УХВАЛА

08.10.2018Справа № 910/4338/17
За заявою Об'єднання підприємств електротехнічна корпорація "Елкор"

до Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж"

(ідентифікаційний код 04543795)

про банкрутство

Суддя Мандичев Д.В.

при секретареві судового засідання Судаку С.С.

Представники:

від ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго"- Левченко Д.Ю., довіреність № 10 від 17.01.18

від ТОВ "Науково-технічний проектний центр "Київенергомережпроет"- Мельничук І.В., довіреність № б/н від 11.09.18

від розпорядника майна Бойко О.В.- Петрик В.В., довіреність № б/н від 01.10.18

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляді Господарського суду м. Києва перебуває справа №910/4338/17 за заявою Об'єднання підприємств електротехнічна корпорація "Елкор про банкрутство Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.04.2017 порушено провадження у справі №910/4338/17 про банкрутство ПрАТ КП "Укренергомонтаж" відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, чинній з 19.01.2013).

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 22.08.2017 у справі №910/4338/17, зокрема, визнано ДП "НЕК "Укренерго" кредитором ПрАТ КП "Укренергомонтаж" на суму 15 701 050,51 грн., з яких 3 200,00 грн. - вимоги першої черги, 13 222 882,19 грн. - вимоги четвертої черги, а 2 474 968,32 грн. - вимоги шостої черги та відмовлено ДП "НЕК "Укренерго" у визнанні кредитором ПрАТ КП "Укренергомонтаж" на суму 33 679 487, 95 грн.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 24.10.2017 ухвалу попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 22.08.2017 у справі №910/4338/17 залишено без змін в частині кредиторських вимог ДП "НЕК "Укренерго".

Не погоджуючись з даними судовими рішеннями ДП "НЕК "Укренерго" звернулося з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.10.2017 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 22.08.2017 в частині відмови ДП "НЕК "Укренерго" у визнанні кредитором ПрАТ КП "Укренергомонтаж" на суму 33 679 487, 95 грн. та прийняти нове рішення, яким визнати ДП "НЕК "Укренерго" кредитором боржника на загальну суму 49 380 538,46 грн.

Постановою Верховного Суду від 19.04.2018 касаційну скаргу Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" задоволено частково. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.10.2017 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 22.08.2017 у справі №910/4338/17 в частині кредиторських вимог ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" на суму 21 136 160,00 грн. за договором № 278/01-11 від 26.11.2011 - скасовано. Справу № 910/4338/17 в зазначеній частині направлено на новий розгляд до Господарського суду міста Києва. В решті постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.10.2017 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 22.08.2017 у справі №910/4338/17 щодо кредиторських вимог ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" на суму 2 458 357,70 грн. та на суму 10 195 801,54 грн. залишено без змін.

Розпорядженням щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судових справ №05-23/1611 від 04.09.2018, справу №910/4338/17 в частині кредиторських вимог ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" на суму 21 136 160,00 грн. за договором № 278/01-11 від 26.11.2011 передано на новий розгляд судді Мандичеву Д.В.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 06.09.2018 справу №910/4338/17 в частині розгляду кредиторських вимог ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" на суму 21 136 160,00 грн. за договором № 278/01-11 від 26.11.2011 прийнято до свого провадження. Призначено розгляд справи №910/4338/17 в частині розгляду кредиторських вимог ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" на суму 21 136 160,00 грн. за договором № 278/01-11 від 26.11.2011 у судовому засіданні на 24.09.18.

20.09.2018 до Господарського суду м. Києва надійшов відзив Об 'єднання підприємств Електротехнічна корпорація "Елкор".

21.09.2018 до Господарського суду м. Києва надійшли пояснення ДП "НЕК "Укренерго".

24.09.2018 до Господарського суду м. Києва надійшли пояснення розпоряжника майна.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 24.09.2018 відкладено розгляд справи у судовому засіданні на 08.10.2018.

03.10.2018 до Господарського суду м. києва надійшли пояснення ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго".

Так, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються заяви кредиторів, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для їх розгляду в межах, переданих Верховним судом на новий розгляд, зокрема, в частині вимогна суму 21 136 160,00 грн. за договором № 278/01-11 від 26.11.2011 у відповідності до змісту постанови Верховного Суду від 19.04.2018 суд встановив наступне.

Між Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго» та Приватним акціонерним товариством КП «Укренергомонтаж» укладено договір від 26.10.2011 № 278/01-11, відповідно до умов якого (п. 1.1 Договору) ПрАТ КП «Укренергомонтаж» зобов'язується у 2011-2014 роках на свій ризик власними або залученими силами з власних матеріальних ресурсів на підставі наданої ДП «НЕК«Укренерго» проектної документації (в складі проекту «ПЛ 750 кВ Запорізька АЕС-Каховська з ПС 750 кВ «Каховська» та заходами ПЛ 330 кВ»), що затверджена розпорядженням Кабінету Міністрів України від 06.04.2011 № 276-р. виконати та здати ДП «НЕК«Укренерго» в установлений цим Договором строк закінчені роботи - об'єкт будівництва, а саме: сукупність приміщень і споруд або окремі приміщення (споруди), будівництво яких здійснюється відповідно до проекту «ПЛ 750 кВ Запорізька АЕС - Каховська з ПС 750 кВ «Каховська» та заходами ПЛ 330 кВ» в частині реконструкції ПС 330 кВ «Новокаховська» із заміною AT 220/150/35 кВ на AT 330/220/35 кВ, у тому числі пусковий комплекс № 3, а також виконати інші будівельні роботи відповідно до розробленої ним кошторисної документації.

Відповідно до п.3.3. Договору (в редакції додаткової угоди від 20.12.13 №7), загальна вартість робіт (об'єкта будівництва) складає 832 208 842,84 грн. в т.ч. ПДВ - 138 701 473,81 грн.

П. 4.1. Договору передбачено, що розрахунки проводяться шляхом оплати авансу та оплат виконаних ПрАТ КП «Укренергомонтаж» робіт в межах фінансових можливостей Позивача на поточний рік.

Специфікацією від 22.08.14 №56 встановлено строк поставки обладнання (вартість якого складає 3 787 200,00 грн. з ПДВ) - 180 днів з дати отримання авансу, тобто до 30.03.15.

На виконання умов договору № 278/01-11 від 26.10.2011, ДП "НЕК "Укренерго" платіжним дорученням № 260225 від 01.10.2014 було перераховано на користь боржника аванс в сумі 1 136 160,00 грн. для поставки обладнання за специфікацією № 56 від 22.08.2014, а платіжним дорученням № 221828 від 14.01.2015 ДП "НЕК "Укренерго" перерахував авансовий платіж на суму 20 000 000,00 грн. на виконання будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт за договором.

За твердженням ДП "НЕК "Укренерго", боржник обладнання не поставив, будівельно-монтажні та пусконалагоджувальні роботи за договором не виконав, що стало підставою для розірвання договору № 278/01-11 від 26.10.2011.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 23.06.2016 у справі № 910/8257/16 за позовом Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж" до ДП "НЕК "Укренерго" про визнання неправомірними дії та зобов'язання припинити дії було встановлено обставини розірвання договору № 278/01-11 від 26.10.2011 з 19.07.2015 та припинення правовідносин сторін за ним.

Відповідно до ч. 2 ст. 653 ЦК України у разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються. У разі зміни або розірвання договору зобов'язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

За твердженням ДП "НЕК "Укренерго", боржник зобов'язаний повернути аванс в сумі 21 136 160,00 грн., оскільки підстава, на якій грошові кошти були набуті відпала у зв'язку із розірванням договору.

Так, дослідивши матеріли справи, суд прийшов до висновку про об'єктивність заявлених ДП "НЕК "Укренерго" вимог за договором № 278/01-11 від 26.11.2011, виходячи з наступного.

Матеріали справи містять відомості, що в провадженні господарського суду Київської області перебуває справа № 911/3846/15 за позовом ДП "НЕК "Укренерго" до ПрАТ КП "Укренергомонтаж" про стягнення 38 761 965,63 грн., з яких: 21 136 160,00 грн. - авансовий платіж, 2 242 214,23 грн. - проценти за користування коштами, 241 276,27 грн. - 5% річних, 3 606 510,88 грн. - інфляційні втрати, 795 312,00 грн. - пеня та 107 404 92,24 грн. - штраф у зв'язку з неналежним виконанням ПрАТ КП "Укренергомонтаж" умов договору №278/01-11 від 26.11.2011.

У справі, що розглядається, встановлено, що у справі № 911/3846/15 було призначено судову товарознавчу експертизу, у зв'язку з необхідністю встановлення відповідності якості обладнання, поставленого відповідачем позивачу за договором № 278/01-11 від 26.11.2011.

При цьому питання, поставлені на вирішення експертизи, стосувалися виключно якості зазначеного в ухвалі обладнання. Отже, результат експертизи стосується обґрунтованості вимог про сплату вказаного штрафу за поставку неякісного обладнання.

Станом на день розгляду справи, експертизу, призначену у справі №911/3846/15 не проведено, провадження у вказаній справі зупинено.

У справі № 910/4338/17 кредитором заявлені не вимоги щодо сплати штрафу, а вимоги на суму 21 136 160,00 грн., що відповідає розміру авансового платежу, який був сплачений за Договором.

Із цієї суми 20 000 000,00 грн. було сплачено не за поставку обладнання, а як аванс на виконання будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт;

Решта суми в розмірі 1 136 160,00 грн. сплачена як аванс на придбання іншого обладнання - за специфікацією від 22.08.2014 № 56 (тобто не того обладнання, щодо якості якого призначено експертизу у справі №911/3846/15). Відповідні докази, зокрема копії платіжних доручень від 01.10.2014 № 260225, від 14.01.2015 № 221828 та специфікації від 22.08.2014 № 56 додані до заяви з кредиторськими вимогами ДП «НЕК «Укренерго» від 28.04.2017 № 127-УЮС і наявні в матеріалах справи.

Як встановлено судом згідно з п. 13.2 Договору від 26.10.2011 №278/01-11 виконання зобов'язань боржника за цим договором забезпечується банківською гарантією на суму 8 417 839,67 грн.

Так, 17.09.2015 ДП «НЕК «Укренерго» було пред'явлено вимогу №01/01-6-2/10810 про сплату коштів за гарантією № 13 відповідно до умов договору від 26.10.2011 №278/01-11.

Листом від 29.09.2015 банк відмовив у задоволенні даної вимоги витребувавши додаткові данні. Листом від 29.10.2015 ДП «НЕК «Укренерго» було надано додаткові дані, хоча законодавством це не передбачено. Вимога банком задоволена не була та листом від 03.11.2015 банк знов запросив додаткову інформацію, (листи наявні в матеріалах справи).

Згідно з ч. 1 ст. 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. При цьому ні вищевказаними договорами, ні актами законодавства не передбачено припинення зобов'язань боржника через непред'явлення кредитором вимоги про сплату коштів до гаранта.

Статтею 562 ЦК України встановлено, що зобов'язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов'язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов'язання.

Згідно з ч. 4 ст. 563 ЦК України кредитор може пред'явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано.

Відповідно до абзацу четвертого п. 4.2.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 24.11.2014 № 1 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з кредитних договорів» слід враховувати, що норми ЦК України не пов'язують між собою строк гарантії і строк основного зобов'язання, яке забезпечується гарантією.

Таким чином, пред'явлення вимоги до гаранта є правом кредитора (бенефіціара), а не його обов'язком. Непред'явлення такої вимоги не припиняє зобов'язань боржника перед кредитором.

Cуд вважає за необхідне також зазначити, що можливість розірвання договору за рішенням суду можливе тільки з моменту набуття чинності таким рішенням. Відповідно до ч. 3 ст. 653 Цивільного кодексу України, якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

Згідно з п. 5 ст. 188 Господарського кодексу України, п. 3 ст. 653 Цивільного кодексу України, якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

Рішення господарського суду в такому випадку є юридичним фактом, з яким пов'язується настання правових наслідків, визначених статтею 653 ЦК України.

Зазначена правова позиція також знайшла своє відображення в п. 2.19. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 6 від 17.05.2011р., у відповідності з яким наголошено, що згідно з частиною третьою статті 653 ЦК України, якщо договір змінюється або розривається в судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

Як уже було зазначено вище, факт розірвання Договору встановлений рішенням Господарського суду міста Києва у справі № 910/8257/16. У вказаній справі прийнято рішення на користь ДП «НЕК «Укренерго» - у задоволенні позову ПрАТ КП «Укренергомонтаж» відмовлено повністю; при цьому у рішенні суд підтвердив, що «договір № 278/01-11 від 26.10.2011 вважається розірваним з 19.07.2015». Зазначене рішення залишене без змін постановою Вищого господарського суду України від 16.01.2017 і набрало законної сили.

Таким чином, ПрАТ КП «Укренергомонтаж» не має жодних правових підстав утримувати суму авансу в розмірі 21 136 160,00 грн., сплачену кредитором, адже роботи на вказану суму не виконані, обладнання не поставлено; цього факту не спростовує і сам боржник.

Згідно з ч. 2 ст. 570 Цивільного кодексу України, якщо не буде встановлено, що сума, сплачена в рахунок належних з боржника платежів, є завдатком, вона вважається авансом. Водночас, згідно з положеннями чинного в Україні законодавства, авансом є грошова сума, яку перераховують згідно з договором наперед у рахунок майбутніх розрахунків за товари (роботи, послуги), які мають бути отримані (виконані, надані). Тобто, у разі невиконання зобов'язання, за яким передавався аванс, незалежно від того, з чиєї вини це відбулося, аванс підлягає поверненню особі, яка його сплатила.

Згідно із частиною першою статті 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов'язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов'язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Аналіз статті 1212 ЦК України дає підстави для висновку, що передбачений нею вид позадоговірних зобов'язань виникає за таких умов: 1) набуття особою майна або його збереження за рахунок іншої особи; 2) відсутність для цього правових підстав або якщо вони відпали.

Отже, розірвання Договору підтверджує, що відпала підстава, на якій боржник набув суму авансу в розмірі 21 136 160,00 грн., відтак існує грошове зобов'язання боржника щодо повернення кредитору зазначеної суми.

Щодо посилань Корпорації «Елкор» про наявність зустрічної заборгованості ДП "НЕК "Укренерго" перед боржником в сумі 6 107 772,46грн.

За змістом ст.601 ЦК України припинення зобов'язання зарахуванням можливе за умов зустрічності вимог сторін, їх однорідності та безспірності. За відсутності безспірності вимог спір має бути вирішений у судовому порядку з дотриманням вимог процесуального закону.

Суду не подано доказів припинення зобов'язання в порядку ст. 601 Цивільного кодексу України.

Зважаючи на встановлені обставини справи, Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" підлягає визнанню кредитоом Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж" на суму 21 136 160,00грн. з віднесенням до чевтертої черги задоволення.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 23, 25 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 232,234 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Визнати кредитором Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж" Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" на суму 21 136 160,00грн. за договором № 278/01-11 від 26.11.2011, які підлягають внесенню до четвертої черги задоволення.

2. Зобов'язати розпорядника майна внести відповідні відомості до реєстру вимог кредиторів Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж".

3.Копію ухвали направити учасникам провадження у справі про банкрутство.

Ухвала набирає законної сили в порядку статті 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена.

Повний текст ухвали складено 16.10.2018 р

Суддя Д.В. Мандичев