ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
УХВАЛА

"16" жовтня 2018 р.Справа № 922/1067/17

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Яризька В.О.

при секретарі судового засідання Тютюник О.Ю.

розглянувши справу та заяву ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на засновника та керівника боржника по справі

за заявою Харківської ОДПІ ГУ ДФС у Харківській області, м. Харків
до ТОВ "Елітфармацея", с. Перемога
про визнання банкрутом
за участю :

представника кредитора Харківської ОДПІ ГУ ДФС у Харківській області - Швед А.В., дов.;

арбітражний керуючий - Черкасов С.А., за свід.

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 15.06.2017 товариство з обмеженою відповідальністю "Елітфармацея", код 36308303, визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором ТОВ "Елітфармацея" призначено арбітражного керуючого Литвина Валентина Васильовича, якого зобов'язано в строк до 15.06.2018 виконати ліквідаційну процедуру.

Ухвалою суду від 15.01.2018 звільнено арбітражного керуючого Литвина В.В. від виконання обов'язків ліквідатора в даній справі, ліквідатором ТОВ "Елітфармацея" призначено арбітражного керуючого Черкасова Станіслава Андрійовича.

25.07.2018 на адресу суду надійшла заява ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на засновника та керівника боржника, в якій ліквідатор просить суд стягнути солідарно із засновника боржника ТОВ "Елітфармацея" громадянина ОСОБА_5 (ід. номер НОМЕР_1, адреса: АДРЕСА_1, 61195) та ОСОБА_6 (ід. номер НОМЕР_2, адреса вул. Москалівська (Жовтневої революції), 205, м. Харків, 61157), яка виконувала обов'язки керівника боржника ТОВ "Елітфармацея", грошові кошти в сумі 2 179 324,77 грн.

Ухвалою суду від 30.07.2018 прийнято до розгляду заяву ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на засновника та керівника боржника. Цією ж ухвалою залучено до розгляду заяви фізичних осіб ОСОБА_5 та ОСОБА_6 на 11.09.2018.

Розгляд заяви ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на засновника та керівника боржника неодноразово відкладався.

Ухвалою суду від 27.09.2018 розгляд заяви ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на засновника та керівника боржника відкладено на "16" жовтня 2018 р.

Залучені до участі у розгляді заяви ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на засновника та керівника боржника фізичні особи ОСОБА_5 та ОСОБА_6 у призначене судове засідання 16.10.2018 не з'явились.

Оскільки неявка в судове засідання даних осіб не є перешкодою для розгляду заяви ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на засновника та керівника боржника, суд вважає за можливе розглянути дану заяву за наявними в ній матеріалами.

Ліквідатор в судовому засіданні заяву про покладення субсидіарної відповідальності на засновника та керівника боржника підтримує в повному обсязі, просить суд її задовольнити.

Представник Харківської ОДПІ ГУ ДФС у Харківській області в судовому засіданні також підтримує заяву ліквідатора, просить суд задовольнити її в повному обсязі.

Заслухавши пояснення присутніх в судовому засіданні учасників судового процесу, дослідивши матеріали справи та надані докази в їх сукупності суд встановив наступне.

ТОВ "Елітфармацея" було зареєстроване 22.01.2009 у Харківській районній державній адміністрації за № 0024754.

В подальшому, у зв'язку із зміною складу засновників Товариства нова редакція Статуту боржника 10.12.2010 була зареєстрована Харківською районною державною адміністрацією за № 024754.

Судом встановлено, що відповідно до проведених змін єдиним засновником ТОВ "Елітфармацея" є громадянин ОСОБА_5 (п.7.1 Статуту).

Відповідно до даних реєстраційної справи боржника в період з 15.05.2009 по 24.03.2011 обов'язки керівника ТОВ "Елітфармацея" виконувала ОСОБА_6.

Постановою господарського суду Харківської області від 15.06.2017 товариство з обмеженою відповідальністю "Елітфармацея", код 36308303, визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Як зазначає ліквідатор, виконуючи процедуру ліквідації ним було з'ясовано, що за результатами перевірки, проведеної Харківською ОДПІ ГУ ДФС у Харківській області в діяльності ТОВ "Елітфармацея" податковим органом було виявлено порушення норм п.4.1 ст.4, п.5.1 ст.5, п.п.11.3.1, п.11.3 ст.11 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", а саме: заниження валового доходу на суму 2 063 400,00грн. за господарською операцією з повернення товарів МПП "Струм", завищення валових витрат обігу та виробництва на суму 4 116 800,00грн. за господарською операцією з МПП "Струм" стосовно отримання товарів, якої в дійсності не відбулося, що підтверджується актом перевірки № 2693/234/26308303 від 30.11.2011.

Таким чином, ліквідатор вважає, що дане порушення стало причиною виникнення заборгованості до бюджету в сумі 2 179 324,77грн., з яких 1 545 050,00грн. грошового зобов'язання та 634 274,77грн. штрафні санкції.

До матеріалів справи ліквідатором надано постанову Харківського окружного адміністративного суду від 11.10.2012 по справі № 2-а-8750/12/2070, з якої судом вбачається, що під час розгляду даної справи Харківським окружним адміністративним судом встановлені факти, пов'язані з недобросовісною господарською діяльністю ТОВ "Елітфармацея", якими обумовлено виникнення вказаної вище заборгованості.

Зокрема Харківським окружним адміністративним судом встановлено, що ТОВ "Елітфармацея" протягом 22.01.2009 - 30.03.2011 по взаємовідносинам з МПП "Струм" сформував валових витрат обігу та виробництва на суму 4 116 800,00грн., корегування даної суми витрат відповідно до ст.5 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" не здійснював, вартості товару не оплачував, на суму 2 053 400,00грн. провів залік зустрічних однорідних вимог та повернув МПП "Струм" товар на суму 2 063 400,00грн. та не відніс цю суму до складу валового доходу.

Харківським окружним адміністративним судом в постанові від 11.10.2012 також зазначено, що вказані в постанові обставини в сукупності спростовують презумпцію ТОВ "Елітфармацея" як добросовісного і сумлінного платника податків і підтверджують правомірність та обґрунтованість суджень суб'єкта владних повноважень, що викладені в акті № 2693/234/26308303 від 30.11.2011.

Постанова Харківського окружного адміністративного суду від 11.10.2012 по справі № 2-а-8750/12/2070 ухвалою Харківського апеляційного адміністративного суду від 29.01.2013 залишена без змін.

На підставі зазначеного, на думку ліквідатора, засновник боржника та виконуючий на той час обов'язки керівника ТОВ "Елітфармацея" директор діями створили умови, за яких боржник став неплатоспроможним та визнаний банкрутом, у зв'язку з чим звернувся до суду з відповідною заявою про накладення субсидіарної відповідальності на засновника боржника ОСОБА_5 та директора боржника ОСОБА_6.

Надаючи правову оцінку викладеним обставинам, суд виходить з наступного.

Відповідно до ч.3 ст.5 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники відносин у сфері господарювання здійснюють свою діяльність у межах встановленого правового господарського порядку, додержуючись вимог законодавства.

За приписами ч.1 ст.211 Господарського кодексу України засновники (учасники) суб'єкта підприємництва, власник майна, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, наділені господарською компетенцією, у межах своїх повноважень зобов'язані вживати своєчасних заходів щодо запобігання його банкрутству.

Засновники (учасники, акціонери) боржника, власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, центральні органи виконавчої влади, органи Автономної Республіки Крим, органи місцевого самоврядування в межах своїх повноважень зобов'язані вживати своєчасних заходів для запобігання банкрутству боржника. У разі виникнення ознак банкрутства керівник боржника зобов'язаний надіслати засновникам (учасникам, акціонерам) боржника, власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника відомості щодо наявності ознак банкрутства (ч.ч.1, 2 ст.5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Частиною 1 ст.215 Господарського кодексу України передбачено, що у випадках, передбачених законом, суб'єкт підприємництва - боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства.

Відповідно до "Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства", затверджених наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006 № 14, економічними ознаками дій з доведення до банкрутства може вважатись такий фінансово-економічний стан боржника, коли виконання умов договорів призвело до погіршення його фінансового стану, зокрема:

- підписання завідомо невигідних для підприємства (у тому числі фіктивних) договорів;

- заплутання звітності, знищення документів або інформації унаслідок чого неможлива ефективна робота підприємства, тощо.

Зазначене вище знайшло своє підтвердження в постанові Харківського окружного адміністративного суду від 11.10.2012 по справі № 2-а-8750/12/2070, залишеної без змін ухвалою Харківського апеляційного адміністративного суду від 29.01.2013, а саме встановлено факти, які спростували реальність господарської операції між ТОВ "Елітфармацея" та МПП "Струм", а також заплутування з боку посадових осіб Товариства боржника звітності, знищення документів або інформації.

За приписами ч.4 ст.75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що встановлені Харківським окружним адміністративним судом факти укладення та підписання посадовими особами завідомо невигідних для ТОВ "Елітфармацея" фіктивних договорів з МПП "Струм", заплутування звітності, а також знищення (втрата) документів, пов'язаних з господарською діяльністю підприємства, привели до виникнення заборгованості в розмірі 2 179 324,77грн., позбавлення можливості здійснення боржником господарської діяльності, що в подальшому неминуче призвело до несплати грошових зобов'язань і як наслідок до банкрутства ТОВ "Елітфармацея".

Відповідно до ч.5 ст.41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, суд вважає вимогу ліквідатора про стягнення з засновника ТОВ "Елітфармацея" ОСОБА_5 та ОСОБА_6, яка виконувала на той час обов'язки директора боржника 2 179 324,77грн. законною, підтвердженою належними доказами та такою, що підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 22-32 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст.232-235 Господарського процесуального кодексу України, -

УХВАЛИВ:

Заяву ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на засновника - ОСОБА_5 та керівника боржника - ОСОБА_6, яка виконувала обов'язки директора - задовольнити в повному обсязі.

Покласти солідарно субсидіарну відповідальність на засновника - ОСОБА_5 (ідент.номер НОМЕР_1) та керівника боржника - ОСОБА_6 (ідент. номер НОМЕР_2), яка виконувала обов'язки директора, у зв'язку з доведенням до банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю "Елітфармацея" (, адреса: 62422, Харківська область, Харківський район, с. Перемога, вул. Першотравнева, 2).

Стягнути солідарно з ОСОБА_5 (ідент.номер НОМЕР_1, адреса: 61195, АДРЕСА_2) та з ОСОБА_6 (ідент. номер НОМЕР_2, адреса: АДРЕСА_4) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Елітфармацея" (, адреса: 62422, Харківська область, Харківський район, с. Перемога, вул. Першотравнева, 2) - 2 179 324,77грн.

Видати наказ.

Ухвалу направити ліквідатору, кредиторам, боржнику, ОСОБА_5, ОСОБА_6 АДРЕСА_3

Ухвала набирає законної сили 16.10.2018.

Ухвала може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги в строки, передбачені ст. 256 ГПК України.

Повний текст ухвали підписаний 18.10.2018.

Суддя Яризько В.О.