УХВАЛА

08 жовтня 2018 року

м. Київ

Справа № 910/8265/17

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Кушнір І.В. - головуючий, Краснов Є.В., Мачульський Г.М.,

розглянувши матеріали касаційної скарги Компанії "EASTMOND SALES LLP" на ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2018 (повний текст складено 16.05.2018)

за позовом Компанії "EASTMOND SALES LLP"

до Товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БНХ Україна

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Закрите акціонерне товариство "Білоруська нафтова компанія",

про стягнення заборгованості,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2018 у справі №910/8265/17 задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями "БНХ Україна" про закриття апеляційного провадження у справі №910/8265/17; закрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Компанії "EASTMOND SALES LLP" на підставі п.2 ч.1 ст.264 ГПК України.

30.05.2018 (згідно із поштовим штемпелем на конверті) Компанією "EASTMOND SALES LLP" подано касаційну скаргу на ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2018 у справі № 910/8265/17 до Касаційного господарського суду.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.06.2018 року у справі № 910/8265/17 визначено колегію суддів у складі: Кушнір І.В. (головуючий суддя), судді: Мачульський Г.М., Міщенко І.С.

Ухвалою Верховного Суду від 22.06.2018 касаційну скаргу Компанії "EASTMOND SALES LLP" залишено без руху на підставі частини 2 статті 292 ГПК України, оскільки:

- як вбачається із матеріалів справи, довіреність від 22.09.2017, яка видана представнику ОСОБА_4, підписана від імені Компанії "EASTMOND SALES LLP" ОСОБА_5. Проте, в матеріалах справи відсутня докази, а саме довіреності, статутні документи, які підтверджують повноваження вказаної особи діяти від імені Компанії замість вищевказаної ОСОБА_6, в тому числі укладати угоди з адвокатами, та обсяг повноважень по представництву у суді, який ОСОБА_5 може передавати адвокатам;

- представником позивача не обґрунтовано наявності у ОСОБА_4 повноважень саме на представництво у судах при розгляді господарських спорів, в тому числі обсяг повноважень на представництво, який би останній міг передоручити іншій особі; надано скаржнику строк для усунення недоліків до 03.07.2018.

06.07.2018 (згідно з реєстраційним штампом) до Касаційного господарського суду надійшло клопотання Компанії "EASTMOND SALES LLP" про усунення недоліків раніше поданої касаційної скарги, зокрема заявником на виконання вимог ухвали від 22.06.2018 надано копії документів:

- лист ОСОБА_7 від 10.11.2017 і рішення компанії "Astrocom АG" від 24.04.2017;

- лист ОСОБА_7 від 10.11.2017 і рішення компанії "Exponet GmbH" від 24.04.2017;

- лист Компанії "EASTMOND SALES LLP" від 11.01.2018;

- додаткову угоду від 14.05.2018 до договору № 11/1 від 11.01.2018;

- додаткову угоду від 26.06.2018 до договору № 11/1 від 11.01.2018;

- сертифікат від 11.06.2015 на підтвердження правосуб'єктності;

- сертифікат від 13.02.2017 на підтвердження правосуб'єктності.

Ухвалою Верховного Суду від 19.07.2018 продовжено залишення без руху касаційної скарги Компанії "EASTMOND SALES LLP" на ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2018 у справі № 910/8265/17; зобов'язано Компанію "EASTMOND SALES LLP" до 20.08.2018 надати суду:

- оригінали договору про надання правової допомоги №11/1 від 11.01.2018 та додаткових угод до нього від 14.05.2018 та від 26.06.2018, а також листа від 11.01.2018 про підтвердження вищевказаного договору;

- докази (статутні чи реєстраційні документи) наявності повноважень саме у ОСОБА_5 діяти від Компанії "EASTMOND SALES LLP" станом на момент направлення вищевказаного листа та укладення вищевказаних додаткових угод, а саме станом на 11.01.2018, 14.05.2018 та 26.06.2018, в оригіналах, належним чином засвідчених копіях та нотаріально-засвідчених перекладах на українську мову;

- докази перебування ОСОБА_5 в державі Україна в момент укладення вищевказаних додаткових угод, а саме 14.05.2018 та 26.06.2018;

- докази правосуб'єктності (сертифікат реєстрації, витяг з торгового реєстру тощо) Компанії "EASTMOND SALES LLP" з моменту подачі апеляційної скарги і до даного моменту подачі касаційної скарги та вирішення питання про відкриття провадження за нею, в оригіналах, належним чином засвідчених копіях та нотаріально-засвідчених перекладах на українську мову.

18.08.2018 (згідно із поштовим штемпелем на конверті) скаржник, частково усунувши недоліки, звернувся до Верховного Суду з клопотанням про продовження залишення без руху касаційної скарги Компанії "EASTMOND SALES LLP" на ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2018 у справі № 910/8265/17; просив продовжити до 03.09.2018 строк, встановлений ухвалою Верховного Суду від 19.07.2018 щодо надання доказів (статутні чи реєстраційні документи) наявності повноважень саме у ОСОБА_5 діяти від Компанії "EASTMOND SALES LLP" станом на момент направлення вищевказаного листа та укладення вищевказаних додаткових угод, а саме станом на 11.01.2018, 14.05.2018 та 26.06.2018, в оригіналах, належним чином засвідчених копіях та нотаріально-засвідчених перекладах на українську мову.

До вищевказаної заяви скаржник долучив наступні документи:

- оригінали договору про надання правової допомоги №11/1 від 11.01.2018 та додаткових угод до нього від 14.05.2018 та від 26.06.2018, а також листа від 11.01.2018 про підтвердження вищевказаного договору;

- оригінал свідоцтва (сертифікату) реєстратора компанії в Англії і Уельсі від 01.08.2018 щодо Компанії "EASTMOND SALES LLP" з апостилем від 02.08.2018 № АРО-1021728 з перекладом на українську мову від 13.03.2018;

- сканкопія свідоцтва (сертифікату) про повноваження представників ASTROCOM AG (Астроком АГ) від 02.08.2018 з апостилем від 06.08.2018 № 17835/18 та перекладом на українську мову від 27.08.2018;

- сканкопія свідоцтва (сертифікату) про повноваження представників EXPONET GmbH (Експонет ГмбХ) від 02.08.2018 з апостилем від 06.08.2018 № 17732/18 та перекладом на українську мову від 27.08.2018;

- сканкопія довіреності від 03.08.2018, що видана на ім'я ОСОБА_9 і ОСОБА_10 Компанією "EASTMOND SALES LLP" за підписом ОСОБА_5 з апостилем від 13.08.2018 № 170278/18 та перекладом на українську мову від 27.08.2018.

Ухвалою Верховного Суду від 08.10.2018 продовжено вказаний строк.

05.09.2018 (згідно з реєстраційним номером) скаржник подав до суду клопотання, в якому просив відкрити касаційне провадження, розглянути касаційну скаргу у судовому засіданні з повідомленням (викликом) учасників справи, долучив до клопотання засвідчену копію свідоцтва (сертифікату) реєстратора компанії в Англії і Уельсі від 01.08.2018 щодо Компанії "EASTMOND SALES LLP" з апостилем від 02.08.2018 № АРО-1021728 з перекладом на українську мову від 13.03.2018, оригінал свідоцтва (сертифікату) про повноваження представників ASTROCOM AG (Астроком АГ) від 02.08.2018 з апостилем від 06.08.2018 № 17835/18 та перекладом на українську мову від 27.08.2018, оригінал свідоцтва (сертифікату) про повноваження представників EXPONET GmbH (Експонет ГмбХ) від 02.08.2018 з апостилем від 06.08.2018 № 17732/18 та перекладом на українську мову від 27.08.2018; оригінал довіреності від 03.08.2018, що видана на ім'я ОСОБА_9 і ОСОБА_10 Компанією "EASTMOND SALES LLP" за підписом ОСОБА_5 з апостилем від 13.08.2018 № 170278/18 та перекладом на українську мову від 27.08.2018.

Розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 01.10.2018 № 2509 у зв'язку з відпусткою судді Міщенка І.С. призначено проведення повторного автоматизованого розподілу даної справи.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.10.2018 року у справі № 910/8265/17 визначено колегію суддів у складі: Кушнір І.В. (головуючий суддя), судді: Мачульський Г.М., Краснов Є.В.

17.09.2018 від ТОВ з іноземними інвестиціями "БНХ Україна" та 14.09.2018 від ЗАТ "Білоруська нафтова компанія" надійшли заперечення проти відкриття касаційного провадження за касаційною скаргою Компанії "EASTMOND SALES LLP" на ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2018 у справі № 910/8265/17, в якій відповідач та третя особа заперечують проти відкриття касаційного провадження, просять повернути касаційну скаргу позивача на підставі п.1 ч.4 ст.292 ГПК України.

Відповідач та третя особа вважають, що позивач не виконав вимоги ухвали Верховного Суду від 19.07.2018 у справі № 910/8265/17, а саме, не надав докази (статутні чи реєстраційні документи) наявності повноважень саме у ОСОБА_5 діяти від Компанії "EASTMOND SALES LLP" станом на момент направлення вищевказаного листа та укладення вищевказаних додаткових угод, а саме, станом на 11.01.2018, 14.05.2018 та 26.06.2018, в оригіналах, належним чином засвідчених копіях та нотаріально-засвідчених перекладах на українську мову; докази правосуб'єктності (сертифікат реєстрації, витяг з торгового реєстру тощо) Компанії "EASTMOND SALES LLP" з моменту подачі апеляційної скарги і до даного моменту подачі касаційної скарги та вирішення питання про відкриття провадження за нею, в оригіналах, належним чином засвідчених копіях та нотаріально-засвідчених перекладах на українську мову. Зазначили, що Компанія "EASTMOND SALES LLP" є нерезидентом - юридичною особою, зареєстрованою згідно законодавства Сполученого Королівства Великої Британії та Північної Ірландії, а отже, документи, що підтверджують, які саме особи мають повноваження діяти від імені Компанії повинні бути видані саме в Сполученому Королівстві Великої Британії та Північній Ірландії, а не в офшорних зонах.

Розглянувши доводи вищевказаних клопотань та заперечень колегія суддів відмічає таке.

В постанові Верховного Суду від 16.04.2018 у справі № 922/2931/17 викладено таку правову позицію:

"Частиною 1 статті 26, частинами 1 та 3 статті 27 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" передбачено, що адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги, який укладається в письмовій формі. До договору про надання правової допомоги застосовуються загальні вимоги договірного права.

Таким чином, укладений між адвокатом Прокопєвим К.Є. та Компанією "Boretisano Holdings LTD" в особі Коломенської Г.В. в письмовій формі договір про надання правової допомоги укладено у встановленій законодавством формі та регулюється загальними нормами цивільного законодавства України.

Статтею 204 Цивільного кодексу України передбачено, що правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що договір про надання правової допомоги від 07.09.2016 року, укладений між адвокатом Прокопєвим К.Є. та Компанією "Boretisano Holdings LTD" в особі Коломенської Г.В., яка діяла від імені позивача на підставі спеціальної довіреності, недійсним в судовому порядку не визнавався, у зв'язку з чим обґрунтовано зазначив про те, що відповідно до вимог статті 204 Цивільного кодексу України слід виходити з правомірності такого правочину, чого не було враховано місцевим господарським судом."

Колегія суддів по даній справі, що переглядається, повністю погоджується з вищевказаною правовою позицією та не вбачає підстав відступу від неї.

Крім того, відповідно до ст.241 Цивільного кодексу України:

"1. Правочин, вчинений представником з перевищенням повноважень, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов'язки особи, яку він представляє, лише у разі наступного схвалення правочину цією особою. Правочин вважається схваленим зокрема у разі, якщо особа, яку він представляє, вчинила дії, що свідчать про прийняття його до виконання.

2. Наступне схвалення правочину особою, яку представляють, створює, змінює і припиняє цивільні права та обов'язки з моменту вчинення цього правочину."

Як вбачається з представлених скаржником документів:

- 22.09.2017 на ім'я ОСОБА_4 видана довіреність та підписана від імені Компанії "EASTMOND SALES LLP" ОСОБА_5, яка діяла одночасно як уповноважена особа директор партнерства ASTROCOM AG та Секретар і Скарбник партнерства EXPONET GmbH;

- 10.11.2017 Стряпчим Головного Суду Англії та Уельсу Джеймсом Пірсоном ЛЛ.М. підтверджено, що компанія "Astrocom АG" є міжнародною комерційною компанією, зареєстрованою в Республіці Сейшельські острови 14.09.2011 і Директорами компанії є ОСОБА_5 та ОСОБА_6;

- рішенням компанії "Astrocom АG" від 24.04.2017 погоджено відставку ОСОБА_6 як директора Компанії із набуттям чинності такою відставкою станом на дату цього рішення; було вирішено, що ОСОБА_5 продовжує виконувати свої обов'язки єдиного директора Компанії, та цим вона уповноважена представляти Компанію стосовно всіх питань щодо діяльності Компанії, в тому числі будь-яких та всіх питань щодо інших компаній чи юридичних осіб, по відношенню до яких Компанія діє в якості Директора чи Члена;

- 10.11.2017 Стряпчим Головного Суду Англії та Уельсу Джеймсом Пірсоном ЛЛ.М. підтверджено, що компанія "Exponet GmbH" є міжнародною комерційною компанією, зареєстрованою в Республіці Сейшельські острови 14.09.2011 і Директорами компанії є ОСОБА_5 та ОСОБА_6;

- рішенням компанії "Exponet GmbH" від 24.04.2017 погоджено відставку ОСОБА_6 як директора Компанії із набуттям чинності такою відставкою станом на дату цього рішення; вирішено, що ОСОБА_5 продовжує виконувати свої обов'язки єдиного директора Компанії, та цим вона уповноважена представляти Компанію стосовно всіх питань щодо діяльності Компанії, в тому числі будь-яких та всіх питань щодо інших компаній чи юридичних осіб, по відношенню до яких Компанія діє в якості Директора чи Члена.

Довіреність від 22.09.2017 на ім'я ОСОБА_4 видана колегіально членами партнерства, що відповідає п.7.3 Взаємної Угоди і Загальних Положень про роботу "EASTMOND SALES LLP" - директором Партнерства "EASTMOND SALES LLP" - "Astrocom АG" та секретарем і скарбником партнерства "EASTMOND SALES LLP" - "Exponet GmbH", від імені яких на підставі вищевказаних документів діяла ОСОБА_5.

Копії вищезазначених документів і рішень компаній "Astrocom АG" та "Exponet GmbH" (належним чином засвідчені із проставленими апостилями,та належним чином засвідченими перекладами), які підтверджують повноваження ОСОБА_5 діяти від імені як директора Партнерства "EASTMOND SALES LLP" - "Astrocom АG" та секретаря і скарбника партнерства "EASTMOND SALES LLP" - "Exponet GmbH" долучено до матеріалів справи. Також з наданих документів вбачається, щодо повноважень ОСОБА_6 як директора Партнерства "EASTMOND SALES LLP" - "Astrocom АG" та секретаря і скарбника партнерства "EASTMOND SALES LLP" - "Exponet GmbH" є припиненими з 24.04.2017.

Договором про надання правової допомоги № 11/1 від 11.01.2018, який укладено між адвокатом ОСОБА_9 та від імені Компанії "EASTMOND SALES LLP" в особі керуючого ОСОБА_4 з посиланням на його повноваження у відповідності до Свідоцтва про реєстрацію та Договору про Партнерство з обмеженою відповідальністю, визначено, що предметом договору є надання виконавцем клієнту правової допомоги у справі № 910/8265/17, а саме представництво інтересів у Верховному Суді.

Також адвокатом від Компанії "EASTMOND SALES LLP" в особі директора партнерства EASTMOND SALES LLP" - "Astrocom АG" та секретаря і скарбника партнерства EASTMOND SALES LLP" - "Exponet GmbH", від імені яких діяла ОСОБА_5, отримано лист від 11.01.2018 про схвалення і підтвердження договору № 11/1 від 11.01.2018 про надання правової допомоги.

Крім того, між Компанією "EASTMOND SALES LLP" в особі директора партнерства EASTMOND SALES LLP" - "Astrocom АG" та секретаря і скарбника партнерства EASTMOND SALES LLP" - "Exponet GmbH", від імені яких діяла ОСОБА_5, та адвокатом ОСОБА_9 укладено додаткові угоди (додаткова угода від 14.05.2018 до договору № 11/1 від 11.01.2018, додаткова угода від 26.06.2018 до договору № 11/1 від 11.01.2018).

Вищевказаними додатковими угодами сторони підтвердили свої зобов'язання за договором про надання правової допомоги № 11/1 від 11.01.2018 і продовжили строк його дії до 31.12.2018 (відповідно до додаткової угоди від 26.06.2018).

Як зазначено вище, на вимогу суду скаржник надав оригінали та засвідчені копії документів, які підтверджують:

- повноваження адвоката ОСОБА_9 на представництво Компанії "EASTMOND SALES LLP";

- повноваження ОСОБА_5 діяти від імені компаній "EASTMOND SALES LLP", "Astrocom АG" та "Exponet GmbH";

- правосуб'єктності компаній "EASTMOND SALES LLP", "Astrocom АG" та "Exponet GmbH".

За викладених обставин та відсутності доказів визнання судом недійсними вищевказаних документів або встановлення відповідними судами фактів їх підробки колегію суддів не приймаються заперечення відповідача та третьої особи, які полягають у сумніві в достовірності вищевказаних документів, а тому колегія суддів доходить висновку про доведення скаржником повноважень адвоката ОСОБА_9 на підписання касаційної скарги від імені Компанії "EASTMOND SALES LLP", а також виконання інших вищевказаних вимог суду, викладених у наведених ухвалах про залишення касаційної скарги без руху.

Відповідно до частини 3 статті 174 Господарського процесуального кодексу України, якщо позивач усунув недоліки позовної заяви у строк, встановлений судом вона вважається поданою у день первинного її подання до господарського суду та приймається до розгляду, про що суд постановлює ухвалу в порядку, встановленому статтею 176 цього кодексу.

З огляду на те, що скаржником усунуто недоліки касаційної скарги в строк, встановлений судом, вона вважається поданою у день її подання та є такою, що відповідає вимогам статті 290 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись статтями 234, 294, 295, 301 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд -

У Х В А Л И В:

1. Відкрити касаційне провадження за касаційною скаргою Компанії "EASTMOND SALES LLP" на ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2018 у справі № 910/8265/17.

2. Призначити до розгляду касаційну скаргу Компанії "EASTMOND SALES LLP" на ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2018 у справі № 910/8265/17 на 08 листопада 2018 року о 12 год. 20 хв. у приміщенні Касаційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. О.Копиленка, 6, в залі судових засідань № 332.

3. Визначити строк для подання відзиву на касаційну скаргу з доказами надсилання копій відзиву та доданих до нього документів іншим учасникам справи, до Касаційного господарського суду (01016, м. Київ, вул. О. Копиленка, 6) до 25.10.2018.

4. Явка представників учасників справи не є обов'язковою.

5. Попередити учасників судового процесу, що представництво в суді повинно бути належним чином підтверджено (при собі мати паспорт, оригінал та належним чином посвідчену копію документів, які підтверджують повноваження на представництво з урахування приписів частини 4 статті 1312 та підпункту 11 пункту 161 розділу XV Перехідних положень Конституції України).

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та оскарженню не підлягає.

Головуючий І. Кушнір

Судді Є. Краснов

Г. Мачульський