ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
УХВАЛА

10 жовтня 2018 року Справа № 915/4/16

Кредитори:

1. Публічне акціонерне товариство ВТБ Банк, 01004, м.Київ, бульвар Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 8/26.

2. Товариство з обмеженою відповідальністю Тріада-ТД, 54030, м.Миколаїв, вул. Адмірала Макарова, 40/3.

3. Globewood United LLP Company Reg.N: OC 317975, adress: 12 Greville Street, Farringdon, London EC1N 8 SB, England, Great Britain, Партнерство з обмеженою відповідальністю Globewood United LLP, 12 Гревіл Стріт, Фаррінгтон, Лондон, Англія, ОСОБА_1, представник: ОСОБА_2, адреса представника (для листування): 54030, м.Миколаїв, вул. Адмірала Макарова, 40.

4. Державна податкова інспекція у Центральному районі м.Миколаєва Головного управління Державної фіскальної служби у Миколаївській області, 54030, м.Миколаїв, вул. Потьомкінська, 24/2.

Банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю СТРОЙЭНЕРГОСНАБ, 54017, м.Миколаїв, пр. Леніна, 70.

Ліквідатор: ОСОБА_3, 54001, м.Миколаїв, вул. Садова, 1.

Головне територіальне управління юстиції у Миколаївській області, 54029, м.Миколаїв, вул. 8 Березня, 107.

Суддя Василяка К.Л.

Представники:

від кредиторів: 1) ОСОБА_4, дов. №319 від 09.10.2018р., 4) ОСОБА_5, дов. б/н від 23.01.2018р.

від банкрута:

в судовому засіданні 10.10.2018р. приймає участь: арбітражний керуючий ОСОБА_6

СУТЬ СПОРУ: про банкрутство ТОВ «Стройэнергоснаб».

27.02.2018р. до суду надійшла скарга ПАТ «ВТБ Банк» на дії ліквідатора ТОВ «Стройенергоснаб» ОСОБА_3, в якій банк просить суд визнати неправомірними дії ліквідатора та усунути ОСОБА_3 від виконання обовязків ліквідатора, призначивши нового ліквідатора ТОВ «Стройенергоснаб».

Розгляд скарги неодноразово відкладався у звязку із надсиланням матеріалів справи до судів апеляційної та касаційної інстанції.

02.10.2018р. від ПАТ «ВТБ Банк» до суду надійшло клопотання, в якому банк просить суд задовольнити його скаргу, усунути ОСОБА_3 від виконання обовязків ліквідатора ТОВ «Стройенергоснаб» та призначити ліквідатором товариства «Стройенергоснаб» арбітражного керуючого ОСОБА_6

Від ОСОБА_3 письмових заперечень або пояснень стосовно обставин, викладених у скарзі ПАТ «ВТБ Банк» до суду не надходило.

До суду надійшли заяви (згоди) на призначення ліквідатором у справі від арбітражного керуючого ОСОБА_6, арбітражного керуючого ОСОБА_7 та арбітражного керуючого ОСОБА_8

Також від ліквідатора ОСОБА_3 до суду надійшла заява про припинення повноважень ліквідатора ТОВ «Стройенергоснаб» у звязку із сімейними обставинами.

ДПІ у Центральному районі м.Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області надало суду клопотання про призначення ліквідатором товариства «Стройенергоснаб» арбітражного керуючого ОСОБА_8

Від арбітражного керуючого ОСОБА_7 до суду надійшло клопотання про розгляд справи без його участі.

В судовому засіданні представник банку (скаржника) наполягає на розгляді його скарги та просить суд усунути ліквідатора ОСОБА_3 та призначити ліквідатором ТОВ «Стройенергоснаб» арбітражного керуючого ОСОБА_6

Представник органу ДПІ в судовому засіданні просить суд призначити ліквідатором ТОВ «Стройенергоснаб» арбітражного керуючого ОСОБА_8

Ліквідатор в судове засідання не зявився, причин неявки не повідомив.

Заслухавши присутніх в судовому засіданні представників кредиторів, вивчивши матеріали справи, дослідивши докази у їх сукупності, господарський суд встановив наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Стройенергоснаб» постановою господарського суду від 02.02.2016р. визнано банкрутом за ознаками ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_3 з наданням ліквідатору повноважень відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"

27.02.2018р. від заставного кредитора ПАТ «ВТБ Банк» до суду надійшла скарга на дії/бездіяльність ліквідатора, в якій банк просить визнати неправомірними дії ліквідатора банкрута ТОВ «Стройенергоснаб» ОСОБА_3 та усунути ОСОБА_3 від виконання обовязків ліквідатора ТОВ «Стройенергоснаб» та призначити нового ліквідатора ТОВ «Стройенергоснаб».

Скарга мотивована наступним: по-перше, банк посилається на те, що ліквідаційна процедура триває понад два роки, що суттєво порушує майнові права та інтереси кредиторів, незадоволення їх грошових вимог, збільшення витрат в ліквідаційній процедурі тощо; по-друге, ліквідатором всупереч абз.4 ч.2 ст.41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не здійснено аналіз фінансово-господарської діяльності банкрута; по-третє, банк зазначає, що у власності банкрута перебуває заставне майно нежитлова будівля магазину, розташована за адресою м.Миколаїв, пр. Леніна, 53, яке вродовж всієї процедури банкрутства використовується третіми особами для здійснення господарської діяльності розміщення магазину «Ельдорадо», при цьому ліквідатором взагалі не зазначається про це, а також не зазначається розмір коштів, які отримує банкрут від експлуатацію цього майна; по-четверте, ліквідатором всупереч вимог ч.7 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не вжито заходів щодо закриття наявних відкритих у банкрута розрахункових рахунків та не визначено який рахунок використовується ним у своїй діяльності в ході ліквідаційної процедури; по-пяте, ліквідатором не вжито заходів щодо зясування обставин реалізації майна банкрутом у 2013 році, не зясовано належним чином наявність або відсутність дебіторської заборгованості; по-шосте, банк зазначає, що банкрут є власником часток у статутному капіталі юридичних осіб ТОВ «Парт Готель «Саки», ТОВ «АРАСЄНА» та ТОВ «ЮГ», однак ліквідатор до цього часу не вжив заходів щодо оцінки даних часток та їх реалізації; по-сьоме, ліквідатор не вживаються належні заходи щодо реалізації активів банкрута, затягується проведення торгів з реалізації майна банкрута та по-восьме, на думку банку, ліквідатор не вживає належних заходів щодо збереження майна, оскільки в матеріалах справи відсутні відомості щодо укладення договорів зберігання майна та відсутні відомості щодо зберігача майна.

В силу приписів ч.2 ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Враховуючи це, зважаючи на те, що на голову ліквідкомісії ОСОБА_3 постановою суду від 02.02.2016р. були покладені обовязки ліквідатора, суд вважає за можливе розглядати скаргу банку на її дії/бездіяльність, як ліквідатора у даній справі.

Відповідно до ч.1 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Частина 2 вказаної статті визначає, що ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; у разі провадження банкрутом діяльності, пов'язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку; веде реєстр вимог кредиторів; подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника. Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом. З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури. Ліквідатор не рідше ніж один раз на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів. Ліквідатор зобов'язаний на вимогу господарського суду та державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури. Дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю). У разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом. (ч.ч.7-12 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

Розглянувши матеріали справи, дослідивши доводи скаржника, господарський суд дійшов до висновку про обґрунтованість тверджень, викладених у скарзі щодо неповного вжиття ліквідатором ТОВ «Стройенергоснаб» усіх заходів, передбачених розділом ІІІ Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в ході ліквідаційної процедури, з огляду на те, що ліквідаційна процедура у даній справі триває понад два роки, майно банкрута нереалізоване, грошові вимоги кредиторів не погашались.

Відповідно до ч. 1 ст.74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до приписів ст.77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно з нормами ч. 1 ст. 79 ГПК України, достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

В матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, що спростовують твердження ПАТ «ВТБ Банк».

За таких обставин, вимоги банку щодо визнання неправомірними дії ліквідатора ТОВ «Стройенергоснаб» ОСОБА_3 є правомірними та підлягають задоволенню.

При цьому, судом прийнято до уваги, що від ліквідатора до суду надійшла заява про припинення своїх повноважень у звязку з сімейними обставинами.

Відповідно до положень ч.3 ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою.

Усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 6) наявності конфлікту інтересів.

Суд протягом п'яти днів з дня, коли йому стало відомо про наявність підстав для усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), виносить ухвалу про його відсторонення від виконання відповідних повноважень під час провадження у справі про банкрутство.

Отже, усунення з огляду на вказану норму, усунення ліквідатора має відбуватись не за скаргою кредитора, а за клопотанням комітету кредиторів, або органу уповноваженого управляти державним майном, або за власною ініціативою суду.

Судом прийнято до уваги бажання ліквідатора припинити свої повноваження у даній справі, висловлене у письмовій заяві б/н від 10.10.2018р., тому, зважаючи на відсутність належним чином оформленого клопотання комітету кредиторів на усунення ліквідатора, суд вважає, що скарга ПАТ «ВТБ Банк» в частині усунення ОСОБА_3 від виконання ліквідатора обовязків ліквідатора задоволенню не підлягає.

За таких обставин, скарга ПАТ «ВТБ Банк» підлягає задоволенню частково.

Керуючись ст. ст. 40, 41, 95, 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 234 ГПК України, - господарський суд , -

У Х В А Л И В:

1. Скаргу ПАТ «ВТБ Банк» б/н від 26.02.2018р. (вх. №2559/18) на дії/бездіяльність ліквідатора ТОВ «Стройенергоснаб» задовольнити частково.

2. Визнати неправомірними дії ліквідатора ТОВ «Стройенергоснаб» ОСОБА_3 (51001, м.Миколаїв, вул. Садова,1).

3. В іншій частині скаргу ПАТ «ВТБ Банк» залишити без задоволення.

4. Повідомити учасникам справи, що вони можуть отримати інформацію по справі, що розглядається на офіційному веб-порталі судової влади України, а саме www.court.gov.ua.

Ухвала набирає законної сили з дня прийняття та може бути оскаржена в апеляційному порядку.

Повний текст ухвали складено та підписано суддею 12.10.2018р.

Суддя К.Л.Василяка