РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

18.10.2018Справа № 910/6924/18
Господарський суд міста Києва у складі судді Ярмак О.М., за участю секретаря судового засідання Коноплянко Л.В. розглянувши матеріали господарської справи

За позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м.Київ, вул.Кловський узвіз, 9/1,)

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" (01601, м.Київ. вул. Мечникова 2, )

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Газоторгова компанія" (01014, м.Київ, вул.Болсуновська,13-15, )

про стягнення 403 625 335,22 грн.

Представники сторін:

Від позивача, Оніщук В.М. за дов.

Від відповідача-1, не з'явився

Від відповідача-2 Бєлячкова О.В. за дов.

ВСТАНОВИВ:

Пред'явлені вимоги про солідарне стягнення з 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" та 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Газоторгова компанія" 400 378 811,60 грн. заборгованості за надані послуги балансування обсягів природного газу по договору транспортування природного газу № від 11.09.2017, 2 983 291,98 грн. пені, 263 231,65 грн. 3% річних та судові витрати.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.06.2018 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі, підготовче засідання призначено на 03.07.2018.

Ухвалою суду від 22.06.2018 за заявою Акціонерного товариства "Укртрансгаз" вжито заходів до забезпечення позову, а саме: до набрання законної сили рішенням у даній справі в межах суми позову 403 625 335,22 грн. накладено арешт на грошові кошти на рахунках Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Газоторгова компанія", та на карбамід, аміак, що знаходяться у власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Газоторгова компанія".

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 16.08.2018 ухвалу господарського суду міста Києва від 22.06.2018 у справі №910/6924/18 змінено шляхом викладення резолютивної частини у такій редакції: "1) Заяву Акціонерного товариства "Укртрансгаз" про забезпечення позову задовольнити частково. 2) До набрання законної сили рішенням у даній справі в межах суми позову 403625335,22 грн.: накласти арешт на грошові кошти на рахунках Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" (01601, м. Київ. вул. Мечникова 2, ); накласти арешт на карбамід, що знаходиться у власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" (01601, м. Київ. вул. Мечникова 2, ), накласти арешт на аміак, що знаходиться у власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" (01601, м. Київ. вул. Мечникова 2, ).

У засіданні суду 03.07.2018 оголошувалась перерва до 17.07.2018.

Ухвалою суду від 05.07.2018 відмовлено у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Газоторгова компанія" та у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" про скасування заходів забезпечення позову по справі № 910/6924/18, вжитих ухвалою суду від 22.06.2018.

Ухвалою суду від 06.07.2018 відмовлено у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" про зміну заходів забезпечення позову по справі № 910/6924/18, вжитих ухвалою суду від 22.06.2018.

У судовому засіданні 17.07.2018 представником відповідача 1 подано заяву про відвід судді Ярмак О.М. від розгляду справи № 910/6924/18, мотивовану наявністю підстав, передбачених ст.35 ГПК України, а саме: обставин, які викликають сумніви у неупередженості або об'єктивності судді.

Ухвалою суду від 17.07.2018 зупинено провадження у справі №910/6924/18 до вирішення суддею, визначенним у порядку, встановленому частиною першою статті 32 Господарського процесуального кодексу України, заяви позивача про відвід судді Ярмак О.М. від розгляду справи №910/6924/18.

Ухвалою суду від 17.07.2018 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" у задоволенні заяви про відвід судді.

Ухвалою суду від 19.07.2018 поновлено провадження у справі №910/6924/18, підготовче засідання призначити на 28.08.2018.

Ухвалою суду від 31.07.2018 відмовлено у задоволенні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" на рішення приватного виконавця виконавчого округу міста Одеси Парфьонова Г.В. з винесення оскаржуваних постанов у ВП № 56677852 про арешт коштів боржника від 26.06.2018 та від 04.07.2018 у виконавчому провадженні № 56677852 по справі № 910/6924/18.

У судовому засіданні 28.08.2018 представником відповідача 1 подано заяву про відвід судді Ярмак О.М. від розгляду справи № 910/6924/18, мотивовану наявністю підстав, передбачених ст.35 ГПК України, а саме: обставин, які викликають сумніви у неупередженості або об'єктивності судді.

Ухвалою суду від 28.08.2018 зупинено провадження у справі №910/6924/18 до вирішення суддею, визначеним у порядку, встановленому частиною першою статті 32 Господарського процесуального кодексу України, заяви позивача про відвід судді Ярмак О.М. від розгляду справи №910/6924/18.

Ухвалою суду від 30.08.2018 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" у задоволенні заяви про відвід судді.

Ухвалою суду від 31.08.2018 поновлено провадження у справі №910/6824/18 та призначено підготовче засідання у справі на 25.09.2018.

25.09.2018 відповідач 2 через канцелярію суду подав додаткові письмові пояснення по справі.

25.09.2018 відповідачем 1 подано до суду клопотання про залишення позову без розгляду в порядку п.2 ч. 1 ст. 226 ГПК України з огляду на те, що позовна заява від імені позивача підписана не уповноваженою особою.

Ухвалою суду від 25.09.2018 відмовлено відповідачу 1 у задоволенні клопотання про залишення позову по справі № 910/6924/18 без розгляду.

У судовому засіданні 25.09.2018 представником відповідача 1 подано клопотання про колегіальний розгляд справи у зв'язку із складністю справи та з метою унеможливлення впливу на суд.

Ухвалою суду від 25.09.2018 відмовлено відповідачу 1 у задоволенні клопотання про колегіальний розгляд справи № 910/6924/18.

Ухвалою суду від 25.09.2018 закрито підготовче провадження у справі, розгляд справи по суті призначено на 11.10.2018.

11.10.2018 через канцелярію суду відповідачем 1 подано клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з хворобою уповноваженого представника.

У засіданні суду 11.10.2018 було оголошено перерву у розгляді справи по суті на 18.10.2018.

У судовому засіданні 18.10.2018 представник позивача позовні вимоги підтримав у повному обсязі, представник відповідача 2 проти позову заперечував.

представник відповідача 1 у засідання суду не з'явився, про дату та час судового розгляду повідомлявся належним чином відповідно до ст. 120 ГПК України шляхом надсилання на адресу відповідача 1 повідомлення про оголошення перерви у засідання суду.

Судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до ст. 240 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача та відповідача 2, дослідивши всі обставини справи та надані докази в їх сукупності, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

11.09.2017 ПАТ «Укртрансгаз» (позивач, оператор за договором) та ТОВ «Всеукраїнська Енерго Компанія» (відповідач 1, замовник), керуючись Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газотранстранспортної системи (далі по тексту Кодекс ГТС), затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2493, уклали договір № транспортування природного газу, за умовами якого оператор зобов'язався надати замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник - сплачувати оператору встановленому в цьому договорі вартість таких послуг.

Сторони у п.2.2 договору визначили, що послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.

Відповідно до п. 1 глави 1 Розділу VIII Кодексу ГТС, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Згідно з п. 1 глави 3 розділу І Кодексу ГТС оператор ГТС на підставі договору транспортування природного газу та згідно з умовами, визначеними в цьому Кодексі, надає суб'єктам ринку природного газу: право користування газотранспортною системою на використання газотранспортної системи в межах розподілу потужностей на точках входу та виходу; послуги транспортування природного газу газотранспортною системою через газотранспортну систему в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій; послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.

Умовами п.2.3 договору визначено перелік послуг, які можуть бути надані замовнику за цим договором: послуги замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності), послуги фізичного транспортування природного газу транспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування), послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до транспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Сторони узгодили, що обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужностей) та/або додатка 2 (транспортування до цього договору) (п.2.4 договору), приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюється відповідно до вимог Кодексу (п.2.5 договору).

Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у договорі (п. 2.6 Договору).

Відповідно до п. 2.7 договору, оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів.

Пунктом 3.1 договору передбачено обов'язок оператора, зокрема, своєчасно надавати послуги належної якості; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом; забезпечувати належну організацію та функціонування своєї диспетчерської служби; виконувати інші обов'язки, визначені Кодексом та чинним законодавством України.

Разом з тим, оператор має право, зокрема, користуватися іншими правами, передбаченими цим договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання послуг, а також для виконання обов'язків оператора газотранспортної системи (п. 3.2 Договору).

Відповідно до п. 4.1 договору, замовник зобов'язаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом, негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби Оператора; вчасно врегульовувати небаланси.

Замовник має право, зокрема, замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям (п. 4.2 Договору).

Між тим, відповідно до п. п. 9.1, 9.4 договору передбачено, що у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу у строк до 12 числа місяця, наступного за газовим місяцем, Замовник зобов'язаний сплатити Оператору за послуги балансування. Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник зобов'язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Зокрема, згідно п. 11.4 договору, послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу ІХ цього договору.

Відповідно до п. 17.1 договору, цей договір набирає чинності з дня його укладання на строк до 31 грудня 2017 року. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Вказані обставини підтверджуються поясненнями представників сторін, наявною у матеріалах справи копією вищевказаного договору.

Спір у справі виник у зв'язку з тим, що в силу положень розділу І Кодексу ГТС на позивача, як оператора газотранспортної системи покладено обов'язок здійснення фізичного балансування, чим є заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме: необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точку входу і обсягів природного газу, фізично відібраного з точки виходу, тобто позивач контролює, щоб кожен замовник послуг транспортування міг відібрати з газотранспортної системи обсяг природного газу в межах обсягів, які ним були подані до газотранспортної системи. При цьому, позивачем встановлено, що у квітні 2017 року відповідач 1 відібрав з газотранспортної системи на точках виходу обсяг природного газу, що перевищує обсяг природного газу, що був поданий ним для транспортування на умовах договору № від 11.09.2017 на точках входу до газотранспортної системи, що створило негативну різницю природного газу, яка склала обсяг негативного місячного небалансу згідно з приписами Кодексу ГТС у розмірі 39 284,071 тис.куб.м. Відповідач 1 самостійно не врегулював наявні у нього місячні небаланси за вказаний період, у зв'язку з чим у позивача, як оператора газотранспортної системи виник обов'язок врегулювання такого небалансу за рахунок надання відповідачу 1 послуг балансування. Зокрема, позивачем було надано відповідачу 1 послуги балансування обсягів природного газу для врегулювання негативного місячного небалансу відповідача 1 за квітень 2018 на загальну суму 500 378 811,60 грн., про що відповідно до умов п.11.4 договору складено Акт надання послуг балансування обсягів природного газу № 04-18--Баланс від 30.04.2018, який листом разом з рахунками та звітами по точках входу/виходу замовника послуг транспортування, що містять деталізацію по споживачах замовника послуг транспортування по точках входу був надісланий на адресу відповідача, що в розумінні п.9.4 договору та п.4 глави 4 Розділу ХIV є підставою для здійснення оплати таких послуг.

За стверджуваннями позивача, вартість наданих ним послуг балансування по договору у квітні 2018 року, що залишилась неоплаченою склала складає 400 378 811,60 грн., за прострочення виконання зобов'язання позивачем нараховано 2 983291,98 грн. пені, 263 231,65 грн. 3% річних.

Свої вимоги про солідарне стягнення вказаних сум з відповідачів позивач обґрунтовує невиконанням відповідачем 1 своїх зобов'язань щодо відшкодування вартості наданих послуг згідно умов договору транспортування природного газу № від 11.09.2017. Щодо відповідача 2 зазначає, що укладення між відповідачем 1 та відповідачем 2 (ТОВ «Газоторгова компанія» агенського договору № 01-04/1, предметом якого є передача відповідачем 2 відповідачу 1 природного газу для переробки його в мінеральні добрива на потужностях ПАТ «Одеський припортовий завод» та її зберігання, є договором простого товариства; для досягнення мети, передбаченої вказаним правочином відповідач 2 передав відповідачу 1 природний газ за Актом приймання-передачі природного газу у віртуальній торговій точці від 30.04.2018 № 01/04-18/0063, який в наступному був протранспортований позивачем до ПАТ «Одеський портовий завод» за завданням відповідача 1 по договору, що стало підставою для виникнення небалансу, для врегулювання якого позивачем були надані послуги балансування на спірну суму, а згідно положень ч.2 ст. 1138 ГПК України, ст.ст. 543, 547, учасники спільного товариства відповідають солідарно за всіма спільними зобов'язаннями незалежно від підстав їх виникнення.

Відповідач 2, заперечуючи проти позову, у відзиві на позовну заяву вказує, що ТОВ «Газоторгова компанія» не є стороною договору транспортування природного газу № від 11.09.2017, не є замовником послуг транспортування та не брав на себе жодних солідарних зобов'язань, ні положеннями Кодексу ГТС, ні Законом України «Про ринок природного газу» не передбачено виникнення солідарного обов'язку у відповідача за зобов'язаннями по договору, стороною якого він не є. Стверджує, що Акт наданих послуг за квітень 2018 на спірну суму , рахунок та розрахунок вартості на оплату наданих послуг відповідач 2 не отримував, що виключає факт порушення прав та законних інтересів позивача щодо оплати послуг балансування, посилання позивача на наявність між відповідачами агенського договору № 01-04/18 від 01.04.2018 також не свідчить про виникнення у відповідача 2 солідарного зобов'язання з відповідачем 1 перед позивачем, тому у задоволенні позову до відповідача 2 просив відмовити у повному обсязі.

Відповідач 1 у письмових поясненнях по справі вказує, що послуги балансування позивачем на спірну суму для відповідача 1 не надавались, у відповідності до положень п.9 глави 1 розділу VIII та п.1 глави 1 розділу ХІ Кодексу ГТС та п.2.3 договору замовник може отримати від оператора послуги фізичного транспортування природного газу виключно на підставі номінації, при цьому згідно положень Кодексу ГТС за відсутності по суб'єкту ринку природного газу підтвердженої номінації на відповідний розрахунковий період становить несанкціонований відбір природного газу, відповідальність за який покладено на оператора газорозподільної системи, а по прямому споживачу - на оператора газотранспортної системи. Вказує, що у квітні 2018 позивач здійснив розподіл природного газу на користь ПАТ «Одеський припортовий завод» в обсязі 52 284,071 тис.куб.м., за вирахуванням обсягу 13 000,00 тис.куб.м, що були заявлені для транспортування відповідачем 1, тобто вартість спірних послуг балансування обсягів природного газу фактично є різницею між заявленими обсягами споживання природного газу для ПАТ «Одеський прирортовий завод» та фактично розподіленими. Вказує, що обставини справи свідчать про те, у квітні ПАТ «Одеський прирортовий завод» було відібрано з газотранспортної системи природний газ в обсязі 39 284,071 тис.куб.м., власником якого є ПАТ «Укртрансгаз» та самочинно перероблений в інше майно, щодо якого позивач має майнові претензії власника переробленої речі, а позовні вимоги до відповідача 1 є безпідставними.

Судом встановлено, що за своєю правовою природою між позивачем та відповідачем 1 укладено договір № транспортування природного газу від 11.09.2017, в якому містяться елементи договору поставки та договору про надання послуг. Сторони досягли всіх суттєвих умов відносно вказаних видів договорів, а тому відповідно до вимог ст. ст. 627, 628, 638, 712, 901, 903 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та ст. ст. 179, 180, 265 Господарського кодексу України (далі - ГК України), а також з урахуванням положень Закону України "Про ринок природного газу" він вважається укладеним.

Укладений договір є підставою для виникнення у його сторін господарських зобов'язань, а саме майново-господарських зобов'язань згідно зі ст. ст. 173, 174, 175 ГК України (ст. ст. 11, 202, 509 ЦК України) і відповідно до ст. 629 ЦК України та з урахуванням положень Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2493 (в редакції станом на час спірних правовідносин сторін).

Так, згідно пункту 1 глави 1 розділу VIII Кодексу, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Пунктом 8 глави 1 розділу XII Кодексу передбачено, що підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу ІІІ цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу, поданого до газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

Алокація, згідно пункту 5 глави 1 розділу 1 Кодексу, це підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об'єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), що здійснюється відповідно до вимог розділу ХІІ цього Кодексу.

Відповідно до пунктів 1, 2 глави 3 розділу XIV Кодексу, оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу (у тому числі щодо власних споживачів) за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи.

Небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (п.5 глави 1 Розділу І Кодексу ГТС).

Згідно пунктів 1, 3 глави 1 розділу XIV Кодексу замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу та зобов'язується застосувати всі доступні заходи для його уникнення. Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом.

Місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів, зокрема як: при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування (пункт 7 глави 3 розділу XIV Кодексу).

Пунктами 1-4 глави 4 розділу XIV Кодексу встановлено, що розрахунок вартості послуг балансування (ПБ), що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу. Базова ціна газу (БЦГ) - ціна, яка формується протягом розрахункового періоду оператором газотранспортної системи на основі витрат на закупівлю природного газу, транспортування та його зберігання. Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Відтак, як випливає із зазначених приписів чинного законодавства, аналогічні положення якого сторонами викладено у пп.2.1-2.7, 7.1, 9.1-9.4, 11.4 договору, 2.1-позивач має права та обов'язки щодо визначення за відповідачем наявності негативного місячного небалансу та надання йому, у зв'язку з цим, послуг балансування у разі не врегулювання негативного місячного небалансу.

На підставі звіту по точках входу/виходу відповідача, як замовника послуг транспортування за квітень 2018 року з деталізацією по споживачах ТОВ «Всеукраїнська Газоторгова компанія» на точках виходу за квітень 2018 року, копії яких містяться в матеріалах справи, здійснено алокацію обсягів природного газу, відібраних відповідачем з точок виходу з газотранспортної системи та встановлено, що на вході до газотранспортної системи ТОВ «Всеукраїнська Енерго Компанія» було надано обсяг природного газу 13 000,00 тис. куб.м., при цьому на виході обсяг природного газу склав 52 284,071 тис. куб.м., тобто обсяг небалансу склав 39 284,071 тис.куб.м.

Таким чином, згідно з процедурою алокації позивачем встановлено негативний місячний небаланс поданого відповідачем 1 та транспортованого позивачем природного газу відповідно до умов договору транспортування природного газу № від 11.09.2017 в обсязі 39 284,071 тис.куб.м. за квітень 2018 року.

Відповідно до акту надання послуг балансування обсягів природного газу від 30.04.2018 № 04-18--БАЛАНС, копія якого містяться в матеріалах справи, позивач на виконання умов договору, надав відповідачеві 1 послуги балансування обсягів природного газу для врегулювання негативного місячного небалансу відповідача на загальну суму 500 378 811,60 грн. за квітень 2018.

Як вбачається з матеріалів справи та відповідачем 1 не спростовано, позивач надсилав на адресу ТОВ «Всеукраїнська Енерго Компанія» для оплати вищевказаний Акт від 30.04.2018 № 04-18--БАЛАНС, рахунок № 04-18--БАЛАНС від 30.04.2018 на суму 500 378 811,60 грн., розрахунок вартості послуг балансування (додаток до акту), Звіт по точках входу/виходу замовника послуг транспортування за квітень 2018, відповідно до якого обсяг небалансу склав 39 284,071 тис. куб.м. деталізацію по споживачах ТОВ «Всееукраїнська Енерго Компанія» по точках виходу за квітень 2018.

Доказів висловлення відповідачем 1 будь-яких заперечень щодо кількості та вартості послуг небалансу за спірний період, суду не надано.

Статтями 525 та 526 ЦК України, що кореспондуються за змістом з положеннями статті 193 ГК України, передбачено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно розрахунку позивача, заборгованість за надані у квітні 2018 року послуги балансування природного газу по договору, склала 400 378 811,60 грн., враховуючи погашення суми 100 000 000,00 грн.

Також матеріалами справи встановлено, що 01.04.2018 між відповідачем -1 ТОВ «Всеукраїнська Енерго Компанія» (агент) та відповідачем 2 - ТОВ «Газоторгова компанія» (принципал) був укладений агенський договір № 01-04/18, відповідно до умов якого агент зобов'язався приймати від принципала газ, який належить принципалу, та за винагороду здійснювати за дорученням принципала від свого імені та за рахунок принципала юридичні та фактичні дії щодо переробки Газу, який належить принципалу на продукцію на потужностях ПАТ «Одеський припортовий завод» та її зберігання.

При цьому, право власності на газ під час виконання цього договору від принципала до агента не переходить, принципал набуває право власності на продукцію з моменту її виробництва (п.1.2 договору)

Сторони у п.2.1 агенського договору узгодили, що під час виконання цього договору агент та принципал в рівній мірі користуються правами постачальника природного газу, передбаченими законодавством України, зокрема в частині права подання номінацій, реномінацій, обмеження і припинення постачальн6ика природного газу на ПАТ «Одеський припортовий завод» і подачі заявок і розпоряджень ПАТ «Одеський припортовий завод» стосовно обмеження та припинення постачання газу, а також операторам газотранспортної і газорозподільної системи. Принципал уповноважує агента на реалізацію прав, передбачених цим пунктом, перед ОПЗ, а також перед операторами газотранспортної і газорозподільної систем.

Позивач просить стягнути з відповідача 1 та відповідача 2 солідарно вартість послуг балансування у розмірі 400 378 811,60 грн., та 2 983 291,98 грн. пені (п.11.3 договору транспортування), 263 231,65 грн. 3% річних за прострочення виконання зобов'язань з оплати цих послуг.

За приписами статті 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Відповідно до статті 541 Цивільного кодексу України солідарний обов'язок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобов'язання.

Однак, суд звертає увагу, що позивачем не надано, а матеріали справи не містять жодних належних, допустимих та достовірних доказів в розумінні ст.ст. 76, 77, 78, 79, 91 Господарського процесуального кодексу України на підтвердження виникнення солідарного обов'язку відповідача 2 перед позивачем у випадках, встановлених договором або законом.

Доводи позивача щодо укладення між відповідачем 1 та відповідачем 2 шляхом підписання агенського договору № 01-04/18, договору простого товариства не підтверджені обставинами справи та сутністю правовідносин сторін, тож ґрунтуються на суб'єктивному тлумачення позивачем істотних умов вказаного правочину.

Проаналізувавши правовідносини позивача та відповідача 1 по договору транспортування природного газу № від 11.09.2017, відповідача 1 та відповідача 2 агенського договору № 01-04/18 від 01.04.2018, враховуючи надані сторонами докази, судом встановлено, що права позивача, за захистом яких останній звернуся до суду порушені внаслідок несплати послуг балансування, що було здійснено в рамках договору транспортування природного газу № від 11.09.2017.

За відсутності будь-якого посилання у договорі транспортування природного газу № від 11.09.2017 на взаємовідносини замовника транспортування з третіми особами (контрагентами, принципалами), підстави покладення обов'язку сплати вартості отриманих за вказаним правочином послуг, у т.ч. зобов'язання відшкодувати послуги балансування у разі негативного обсягу природного газу на інших осіб, з якими замовник має договірні чи позадоговірні відносини, доказів взаємозв'язку між вказаним правочином та договором № 01-04/18 від 01.04.2018, суд прийшов до висновку, що обов'язок сплати вартості наданих послуг балансування обсягів природного газу по договору транспортування природного газу № від 11.09.2017 за квітень 2018 року на заявлену суму 400 378 811,60 грн., як і відповідальність щодо сплати 2 983 291,98 грн. пені у відповідності до п.13.5 договору, та 263 231,65 грн. 3% річних, нарахованих на підставі ч. 2 ст. 625 ЦК України, покладається на відповідача 1.

Посилання відповідача 1 на відсутність наданої ним номінації на транспортування газу у спірний період по договору не відповідає обставинам справи та поясненням відповідача 1, оскільки відповідач не заперечує та підтверджує факт подачі ним на транспортування природного газу на точці входу до газотранспортної системи у обсязі 13 000,000 тис.куб.м., при цьому предметом розгляду даного спору є несплата вартості послуг балансування, надані позивачем з метою забезпечення цілісності газотранспортної системи, надання яких не передбачає подачу замовником оператору будь-яких номінацій.

Доводи відповідача 1 щодо відібрання спірного обсягу природного газу, що є власністю позивача саме ПАТ «Одеський припортовий завод», не підтверджені належними засобами доказування та спростовуються тим фактом, що ПАТ «Одеський припортовий завод» відповідно до деталізації по споживачах відповідача 1 по точках виходу за квітень 2018 року і був тим споживачем ПАТ «Всеукраїнська Енерго Компанія», проте транспортування газу по точкам виходу саме вказаній особі було здійснено на виконання умов договору за замовленням відповідача 1, що останнім не спростовано, і саме замовник в силу договору, а не його споживачі несуть відповідальність та обов'язок оплати вартості наданих оператором послуг.

Доказів несанкціонованого відбору природного газу з точку виходу газотранспортної система в обсязі 39 284,071 тис.куб.м. негативного місячного балансу, у т.ч. ПАТ «Одеський припортовий завод», на підтвердження своїх доводів відповідач 1 не надав.

Інші заперечення відповідача також не приймаються судом до уваги у зв'язку з недоведеністю та необґрунтованістю.

Доказів оплати відповідачем 1 наданих позивачем послуг балансування відповідно до п. 9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу ГТС, у т.ч. у визначені строки, або ж належних доказів наявності підстав звільнення від такого обов'язку, суду не надано.

Відповідно до статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов'язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно зі статтею 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Обов'язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб'єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з'ясувати обставини, які мають значення для справи.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Таким чином, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" щодо стягнення 400 378 811,60 грн. заборгованості за надані послуги балансування обсягів природного газу по договору транспортування природного газу № від 11.09.2017, 2 983 291,98 грн. пені, 263 231,65 грн. 3% річних є доведеними та підлягають задоволенню у повному обсязі шляхом стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія". У позові до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газоторгова компанія" належить відмовити у зв'язку з недоведеністю підстав.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача1.

На підставі викладеного, керуючись статтями 86, 129, 202, 232, 238-240 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

ВИРІШИВ

Позов задовольнити повністю.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнська Енерго Компанія" (01601, м.Київ. вул. Мечникова 2, ) на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м.Київ, вул.Кловський узвіз, 9/1,) 400 378 811 (чотириста мільйонів триста сімдесят вісім тисяч вісімсот одинадцять) грн. 60 коп. заборгованості, 2 983 291 (два мільйони дев'ятсот вісімдесят три тисячі двісті дев'яносто одну) грн. 98 коп. пені, 263 231 (двісті шістдесят три тисячі двісті тридцять одну) грн. 65 коп. 3% річних, 616 700 (шістсот шістнадцять тисяч сімсот) грн. 00 коп. судового збору. Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

У задоволенні позову до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газоторгова компанія" відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене у строки та порядку, встановленому розділом ІV ГПК України.

Повне рішення складено 19.10.2018

Суддя О.М.Ярмак