ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

04.10.2018 р. Справа № 914/1096/18

Господарський суд Львівської області у складі судді Гутьєвої В.В.,

при секретарі Петровській Н.Я.

розглянувши в судовому засіданні матеріали заяви: Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, м. Маріуполь Донецька область

з вимогами до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю Регіон (79069, м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. 321; код ЄДРПОУ № 25096372)

на суму 224 330 130,00 грн.

у справі за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю Краматорський металопрокатний завод, м. Краматорськ

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Регіон (79069, м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. 321; код ЄДРПОУ № 25096372)

за участю представників:

ТзОВ Краматорський металопрокатний завод: не зявився

ПрАТ Укренерготранс: не зявився

ТзОВ Обєднаний транспортний холдинг: не зявився

ЗП Азовімпекс у формі ТзОВ: ОСОБА_1 - адвокат

ГУ ДФС у Львівській області: ОСОБА_2 - старший державний інспектор

ТзОВ Фінансова компанія Делоріан: не зявився

від боржника: ОСОБА_3 - директор

розпорядник майна: ОСОБА_4 - арбітражний керуючий

присутній у судовому засіданні:

ОСОБА_5 - посвідчення водія ВАЕ 475553 від 23.11.2011 р.

ВСТАНОВИВ

Суть заяви: 15.06.2018 р. на адресу Господарського суду Львівської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю Краматорський металопрокатний завод про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Регіон (79069, м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. 321; код ЄДРПОУ № 25096372).

Ухвалою суду від 18.06.2018 р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Краматорський металопрокатний завод про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Регіон прийнято до розгляду; підготовче засідання суду призначено на 26.06.2018 р.

За результатами проведення підготовчого засідання судом 26.06.2018 р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Регіон. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника. Введено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю Регіон. Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю Регіон призначено арбітражного керуючого ОСОБА_4, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1551 від 19.07.2013 р. Попереднє засідання суду призначено на 03.09.2018 р.

26.06.2018 р. судом здійснено оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Регіон (79069, м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. 321; код ЄДРПОУ № 25096372).

24.07.2018 р. ЗП «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю направлено на адресу суду заяву з грошовими вимогами до боржника на суму 224 330 130,00 грн. Вказана заява ЗП «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю зареєстрована канцелярією Господарського суду Л/о 31.07.2018 р. за вхідн. № 2036/18.

Ухвалою суду від 31.07.2018 р. заяву ЗП «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю з вимогами до боржника на суму 224 330 130,00 грн. прийнято та призначено до розгляду на 03.09.2018 р.

Розгляд заяви ЗП «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю з вимогами до боржника на суму 224 330 130,00 грн. відкладався з підстав, викладених в ухвалах суду від 03.09.2018 р. та 25.09.2018 р.

Заява ЗП «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю з вимогами до ТзОВ Регіон на суму 224 330 130,00 грн. розглянута боржником та розпорядником майна. Розпорядник майна та боржник відхилили вимоги заявника з підстав, наведених у повідомленні розпорядника майна за вих. № 02/11-36 від 03.08.2018 р. та письмових поясненнях, поданих на адресу суду.

Як вбачається з матеріалів справи, 31 липня 2018 року на адресу Господарського суду Львівської області поступила з дотриманням тридцятиденного строку, встановленого ст. 23 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (відправлена 24.07.2018) заява Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі ЗЕП ТОВ «Азовімпекс») № 617/99 від 23.07.2018 р. з грошовими вимогами до боржника на суму 224 330 130,00 грн. В обґрунтування наведених вимог ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» долучено до заяви: витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 28.12.2016 щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Регіон», витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 23.07.2018 щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Регіон», копію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Регіон» (нова редакція), копію платіжного доручення № 24 від 12 січня 2007 р. та виписок з особового рахунку в банку за період з 12.01.2007 до 15.01.2007 про сплату внеску на суму 1 925,30 грн. до статутного фонду ТзОВ «Регіон», копію протоколу № 35 зборів учасників ТзОВ «Регіон» від 27 грудня 2006 року, копію протоколу позачергових загальних зборів учасників Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» від 22 грудня 2016 року з додатками, копію інформації Укрпошти про виконані операції, копії балансу ТзОВ «Регіон» станом на 31 грудня 2016 року та звіту про фінансові результати за 2016 рік, оригінал платіжного доручення № 8287 від 18.07.2018 про сплату судового збору, докази надсилання заяви з додатками боржнику та розпоряднику майна.

Крім того, від ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» на адресу суду поступили: клопотання про приєднання доказів до матеріалів справи (за межами встановленого тридцятиденного строку) № 617/1058 від 23.08.2018 р.; клопотання про приєднання доказів до матеріалів справи № 617/1059 від 30.08.2018 р.; клопотання про приєднання доказів до матеріалів справи № 617/1060 від 31.08.2018 р.; клопотання про приєднання доказів до матеріалів справи № 617/1062 від 31.08.2018 р.; клопотання про приєднання доказів до матеріалів справи № 617/1069 від 17.09.2018 р.; пояснення кредитора з приводу заявлених ним вимог № 617/1069 від 25.09.2018 р.

Грошову вимогу на суму 224 330 130,00 грн. до боржника ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» обґрунтовує, зокрема, тим, що товариство вийшло зі складу учасників ТОВ «Регіон» та останній не здійснив розрахунку з ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» у строк до 28.12.2017 р. посилаючись на ч. 2 ст. 148 ЦК України, ст. 54 Закону України «Про господарські товариства», п.п. 8.6, 8.7. Статуту ТОВ «Регіон», Постанову Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» № 13 від 24.10.2008 р., Постанову Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» № 4 від 25.06.2016 р.; ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» було подано до Господарського суду Львівської області позовну заяву про стягнення вартості частини майна та прибутку товариства учасником, що вийшов. На підставі вказаної позовної заяви Господарським судом Львівської області було порушено провадження у справі № 914/ 738/18. Згідно наданого боржником у справі № 914/738/18 балансу та звіту про фінансові результати за 2016 рік, що відповідає балансу на дату виходу

учасника - сума чистих активів ТОВ «Регіон» на дату виходу ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» зі складу учасників товариства складала 1 319 589 000 грн. 00 коп. Частка ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» у статутному капіталі ТОВ «Регіон» становила 17%. Відповідно до наведеного, сума, яка повинна була бути виплачена ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» при виході зі складу учасників ТОВ «Регіон», але не виплачена, становить 224 330 130 грн. 00 коп. (1 319 589 000,00 грн. (вартість чистих активів, вказана у рядку № 1495 балансу ТОВ «Регіон» за 2016 рік) X17% (частка кредитора): 100%. Таким чином, між кредитором та боржником виникли цивільно-правові відносини пов'язані з обов'язком виплати боржником кредитору означеної вище суми грошових коштів, а саме: 224 330 130 грн. 00 коп. (двісті двадцять чотири мільйони триста тридцять тисяч сто тридцять) гривень 00 копійок, що визначена за балансовою вартістю майна ТОВ «Регіон» станом на 28.12.2016 року.

В поясненнях з приводу заявлених вимог № 617/1069 від 25.09.2018 р. ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» вказало, що заявлені вимоги є грошовими, оскільки на момент відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Регіон» ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» учасником не було та вимоги ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» є цивільно-правовими з огляду на ч. 3 ст. 11 ЦК України та ст. 54 Закону України «Про господарські товариства». Обґрунтовуючи розмір вимог ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» посилається на п. 30 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» № 13 від 24.10.2008 р. відповідно до якого вартість частини майна товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення).

Розпорядник майна у повідомленні № 02/11-36 від 03.08.2018, направленому ЗП «Азовімпекс» та суду вимоги відхилив, посилаючись, зокрема, на те, що ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не передбачено включення до складу грошових вимог кредиторів вимог, які виникли із зобов'язань перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

В письмових поясненнях від 25.09.2018 р. № 01/25 боржник пояснює мотиви відхилення вимог ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» посилаючись на п.п. 4 п. 19 Інформаційного листа ВГСУ від 28.03.13 № 01-06/606/2013, що вимоги засновників боржника, які виникли з такої участі, не підлягають визнанню та включенню до реєстру вимог кредиторів, Постанову ВГСУ від 02.07.15 у справі № 910/26229/14 та вказує, що дані балансу боржника не відображають реальну наявність активів боржника, оскільки частина документації та товарів знаходиться на тимчасово окупованій території.

Розглянувши заяву Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю з грошовими вимогами до боржника та додані до неї докази, заслухавши представників сторін та розпорядника майна, суд встановив.

Відповідно до протоколу № 35 зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Регіон» від 27 грудня 2006 року (учасник ОСОБА_6 100% статутного фонду ТОВ «Регіон») вирішено прийняти до складу учасників ТОВ «Регіон» Зовнішньоекономічне підприємство «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю () та збільшити статутний фонд ТОВ «Регіон» до 11 325,30 грн. за рахунок внеску нового засновника Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю у розмірі 1 925,30 грн. і затверджено загальний розмір внесків учасників та перерозподіл часток у статутному фонді ТОВ «Регіон»: ОСОБА_6 9 400 грн. 83%, ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» 1 925,30 грн. 17%.

Платіжним дорученням № 24 від 12.01.2007 р. ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» перераховано на розрахунковий рахунок ТОВ «Регіон» внесок у статутний фонд на суму 1 925,340 грн.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 28.12.2016 щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Регіон», який долучено до заяви з грошовими вимогами до боржника, в переліку засновників (учасників) юридичної особи вказано ОСОБА_6, розмір внеску до статутного фонду 9 400 грн. та ЗЕП ТОВ «Азовімпекс», розмір внеску до статутного фонду 1 925,30 грн.

Згідно з протоколом позачергових загальних зборів учасників Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю від 22 грудня 2016 року було вирішено: вийти зі складу учасників ТОВ «Регіон» () про що направити відповідну нотаріально засвідчену заяву ТОВ «Регіон» до 27 грудня 2016 р.; датою виходу вважати дату подання заяви; здійснити експертну оцінку дійсної (ринкової) вартості оборотних і необоротних активів ТОВ «Регіон» та його зобовязань для обчислення вартості частини майна, що належить до сплати ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» станом на день подання заяви; виплатити ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» 17% вартості майна ТОВ «Регіон» на підставі експертної оцінки та 17% прибутку, одержаного ТОВ «Регіон» в 2016 році станом на день подання даної заяви; провести загальні збори учасників ТОВ «Регіон», на яких вирішити питання про внесення змін до установчих документів ТОВ «Регіон» в строки та в порядку, передбаченому чинним законодавством України.

23 грудня 2016 р. складено та нотаріально засвідчено текст заяви ЗЕП ТОВ «Азовімпекс», адресованої загальним Зборам учасників ТОВ «Регіон», в якій Зовнішньоекономічне підприємство «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю заявляє про свій вихід зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Регіон». Відповідно до діючого законодавства України датою виходу ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» заявник просить вважати дату подання даної заяви, а також просить здійснити експертну оцінку дійсної (ринкової) вартості оборотних і необоротних активів ТОВ «Регіон» та його зобовязань для обчислення вартості частини майна, що належить до сплати ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» станом на день подання заяви. Після проведення експертизи, але у будь-якому випадку не менше ніж за місяць до виплати вартості майна зазначеної нижче, надати її для ознайомлення ЗЕП ТОВ «Азовімпекс». Також у поданій заяві заявник просить виплатити ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» 17% вартості майна ТОВ «Регіон» на підставі експертної оцінки та 17% прибутку, одержаного ТОВ «Регіон» в 2016 році станом на день подання даної заяви; провести загальні збори учасників ТОВ «Регіон», на яких вирішити питання про внесення змін до установчих документів ТОВ «Регіон» в строки та в порядку, передбаченому чинним законодавством України та Статутом у звязку з виходом ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» зі складу учасників ТОВ «Регіон».

Заява ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» від 23.12.2016 про вихід зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Регіон» направлена відповідно до копії поштової квитанції та опису вкладення Товариству з обмеженою відповідальністю «Регіон» 23.12.2016. Щодо вказаної ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» дати отримання ТОВ «Регіон» цієї заяви 28.12.2016, то ця дата документально не підтверджена, оскільки з доданої до заяви копії інформації Укрпошти про виконані операції за штрихкодовим ідентифікатором 520 в графі «дата» вказано лише рік та годину, дата вручення поштового відправлення відсутня.

Станом на день подання ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» заяви з грошовими вимогами до боржника, як і на день відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Регіон», Зовнішньоекономічне підприємство «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю виключено з переліку засновників (учасників), що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 23.07.2018 щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Регіон».

Відповідно до пункту 8.6 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Регіон» учасник товариства має право вийти з товариства, повідомивши товариство про вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу. Згідно з пунктом 8.7 цього Статуту учасник, який виходить із товариства, має право одержати вартість частини майна пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом. Виплата відбувається після затвердження звіту за рік, у якому він вийшов із товариства в строк до 12 (дванадцяти) місяців із дня виходу. Абзацом третім пункту 8.9 Статуту визначено, що частина майна, що підлягає виділу або обсяг коштів, що становлять її вартість, встановлюється згідно з балансом, який складається на дату предявлення вимог кредиторами.

Відповідно до ч.1 ст. 148 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній на грудень 2016 року) учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, заявивши про це не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом. Справжність підпису на заяві про вихід з товариства підлягає нотаріальному засвідченню.

Згідно з ч. 2 ст. 148 Цивільного кодексу України учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. За домовленістю між учасником та товариством виплата вартості частини майна товариства може бути замінена переданням майна в натурі. Якщо вклад до статутного капіталу був здійснений шляхом передання права користування майном, відповідне майно повертається учасникові без виплати винагороди. Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом.

Проте доказів дотримання вимог п. 8.6 Статуту ТОВ «Регіон» та ч.1 ст. 148 ЦК України ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» суду не надав.

Відповідно до абзацу першого п. 28 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» № 13 від 24.10.2008 при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.

Згідно з абзацами другим та третім пункту 30 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» № 13 від 24.10.2008 при визначенні порядку і способу обчислення вартості частини майна товариства та частини прибутку, яку має право отримати учасник при виході (виключенні) з ТОВ (ТДВ), а також порядку і строків їх виплати господарські суди мають застосовувати відповідні положення установчих документів товариства. У випадку неврегульованості в установчих документах вартість частини майна товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учаснику частини прибутку здійснюється на дату виходу (виключення) з товариства.

Відповідно до п. 4.12 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин» № 4 від 25.02.2016 під час вирішення спорів, пов'язаних з виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до статті 148 ЦК України та статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасник ТОВ (ТДВ) має право у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням загальних зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є такими, що суперечать чинному законодавству. Встановлюючи момент виходу учасника з товариства, господарським судам слід враховувати, що таким моментом є дата спливу строку, передбаченого частиною першою статті 148 ЦК України, або інша дата, зазначена у заяві учасника, якщо така дата визначена з дотриманням вимог цієї норми ЦК України.

Згідно з пунктом 4.14 наведеної Постанови під час розгляду спорів про стягнення вартості частини майна ТОВ та розміру частини прибутку господарські суди повинні мати на увазі, що вартість майна та розмір частини прибутку товариства, що належать до виплати учаснику, який вийшов, обчислюються на дату волевиявлення учасника вийти з товариства, тобто на дату подання учасником заяви про вихід з товариства.

Відповідно до пункту 4.19 цієї ж Постанови під час вирішення спорів щодо розрахунків з учасником, який вийшов (виключений) з товариства, господарським судам слід враховувати, що вартість частини майна товариства, що належить до виплати такому учаснику, повинна визначатися виходячи з вартості усього майна, що належить товариству, в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення з урахуванням майнових зобов'язань товариства.

Учасник ТОВ або ТДВ має право вимагати проведення з ним розрахунків на підставі дійсної (ринкової) вартості майна товариства, а отже, господарським судом має бути задоволено клопотання учасника, який вийшов (виключений) з ТОВ або ТДВ, про здійснення експертної оцінки дійсної (ринкової) вартості необоротних і оборотних активів товариства та його зобовязань для обчислення вартості частини майна, що належить до сплати такому учаснику.

Згідно з ч. 3 ст. 148 ЦК України спори, що виникають з виходом учасника із товариства з обмеженою відповідальністю, у тому числі спори щодо порядку визначення частки у статутному капіталі, її розміру і строків виплати, вирішуються судом.

ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» наполягає, що датою подання ним заяви про вихід з ТОВ «Регіон» є 28 грудня 2016 року. Проте, як зазначалось вище, до заяви не додано належних доказів, які підтверджують, що саме 28.12.2016 р. заява була вручена ТОВ «Регіон». Натомість є підтвердженою дата направлення заяви на адресу ТОВ «Регіон» 23.12.2016 р.

Виходячи з системного аналізу наведених норм частина майна, що підлягає виділу або обсяг коштів, що становлять її вартість, встановлюється згідно з балансом, який складається на дату подання учасником заяви про вихід з товариства і такий баланс має бути складений товариством. Відповідно до даних балансу, складеного станом на день подання заяви учасника про вихід з товариства, товариство робить розрахунок для визначення частки учасника, тобто її розміру, у статутному капіталі товариства. У випадку наявності спору щодо розміру частки, то такий спір вирішується у судовому порядку і такий спір випливаєз корпоративних відносин, а стягнення частки учасника в розмірі погодженому сторонами в добровільному порядку (позасудовому) або у судовому порядку свідчить про наявність цивільно-правових відносин і така сума відповідно до норм ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» є грошовим зобовязанням.

У звязку з наведеним не є належним посилання ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» на судову практику постанову Верховного суду України від 1 квітня 2015 року № 3-35гс15 (справа № 5021/1506/12), оскільки обставини справи, викладені в наведеній постанові Верховного суду України є відмінними від обставин, викладених у заяві ЗЕП ТОВ «Азовімпекс», а саме: розмір частки кредитора у статутному капіталі боржника був визначений (у судовому порядку) на момент звернення із заявою про грошові вимоги до боржника у справі про банкрутство.

При розгляді даної заяви ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» з грошовими вимогами до боржника вартість частки ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» в статутному капіталі ТОВ «Регіон» не визначена ні боржником, ні в судовому порядку.

Про наявність спору щодо вартості частки свідчить позовне провадження у справі № 914738/18 за заявою ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» до ТОВ «Регіон» про стягнення вартості частки майна та прибутку товариства учасником, що вийшов, в межах якого відповідач подав клопотання про призначення експертизи вартості частки та визначення розміру прибутку, що належить до виплати позивачу у звязку із виходом зі складу учасників ТОВ «Регіон».

До того ж, відповідно до заяви ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» від 23 грудня 2016 р. датою виходу ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» заявник просить вважати дату подання даної заяви, а також просить здійснити експертну оцінку дійсної (ринкової) вартості оборотних і необоротних активів ТОВ «Регіон» та його зобовязань для обчислення вартості частини майна, що належить до сплати ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» станом на день подання заяви.

Проте до заяви додано розрахунок вартості частки ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» (17%) у статутному капіталі ТОВ «Регіон» станом на 31.12.2016 року.

Визначення ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» суми грошової вимоги за даними балансу ТОВ «Регіон» за 2016 рік не відповідає наведеним вище нормам. До того ж, ТОВ «Регіон» до 23.02.2016 р. було зареєстровано за адресою 83000, Донецька область, м. Донецьк, Ворошилівський р-н., вул. Артема, 97. Указом Президента України від 14.04.2014 № 405/2014 введено в дію рішення ОСОБА_5 Національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України». Прийняття вказаного Указу Президента зумовило проведення антитерористичної операції (АТО) на території Донецької та Луганської областей.

Відповідно до Постанови Верховної ОСОБА_5 України № 254-VII від 17.03.2015 р. «Про визнання окремих районів, міст, селищ і сіл Донецької та Луганської областей тимчасово окупованими територіями» м. Донецьк визнається тимчасово окупованою територією.

Відповідно до Закону України «Про особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях у Донецькій та Луганських областях» м. Донецьк, частина Донецької та Луганської області знаходиться на тимчасово окупованій території.

Законом України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території» визначено, що Автономна республіка Крим є тимчасово окупованою територією.

Відповідно до Національного положення (стандарту) бухгалтерського обліку 1 «Загальні вимоги до фінансової звітності», затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 07.02.2013 р. № 73 активи ресурси, контрольовані підприємством у результаті минулих подій, використання яких, як очікується, призведе до отримання економічних вигод у майбутньому.

Господарському суду у справі про банкрутство боржника надано результати інвентаризації майна та відомості про майно ТОВ «Регіон» станом на 01.07.2018 р. відповідно до яких: у боржника відсутній доступ до документації, що підтверджує дебіторську заборгованість на загальну суму 287 988 265,90 грн. Заборгованість за вказаними договорами виникла до липня 2014 року та підтверджуючі її документи знаходяться в приміщеннях ТОВ «Регіон», які були захоплені невідомими особами; у боржника на тимчасово окупованій території обліковуються необоротні активи на суму 8 075 041,03 грн.; у боржника на тимчасово окупованій території обліковуються запаси на суму 5 605 924,11 грн. Вказане майно перебувало на балансі боржника в той час, коли учасником ТОВ «Регіон» було ЗЕП ТОВ «Азовімпекс», оскільки доступ до нього втрачено у липні 2014 р. При цьому ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» при розрахунку вартості частки воно враховується як реальний актив, але відповідно до наведеного поняття активу не контролюється ТОВ «Регіон», а отже не може ним бути використана, в т.ч. для здійснення розрахунку з ЗЕП ТОВ «Азовімпекс».

Про вказані факти захоплення офісу та документації ТОВ «Регіон» повідомлено правоохоронні органи. Селидівським відділенням поліції Красноармійського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області внесена інформація до кримінального провадження № 0001450, про що повідомлено ТОВ «Регіон» довідкою про прийняття і реєстрацію заяви № 2975/405/2016 від 04.03.2016 р.

ТОВ «Регіон» направлено до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі Головного управління ДФС у м. Києві повідомлення про неможливість вивезення первинних документів № 969/1 від 09.06.2017 р., в якому ТОВ «Регіон» посилаючись на приписи Податкового кодексу України повідомило контролюючий орган про неможливість вивезення первинних документів, оскільки вони знаходяться на тимчасово окупованій території за адресою місцезнаходження офісу у м. Донецьк.

Відповідно до п. 12 Порядку подання фінансової звітності, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 419 від 28.02.2000 підприємства, які розміщені на тимчасово окупованій території та/або на території проведення антитерористичної операції або структурні підрозділи (відокремлене майно) яких перебувають на такій території, проводять інвентаризацію у разі можливості безпечного та безперешкодного доступу уповноважених осіб до активів, первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку, в яких відображені зобовязання та власний капітал підприємств.

У річній фінансовій звітності інформація про активи, до яких неможливо забезпечити безпечний та безперешкодний доступ, та зобовязання і власний капітал, які не можуть бути документально підтверджені у звязку з відсутністю доступу до відповідних первинних документів та регістрів бухгалтерського обліку, відображається за даними бухгалтерського обліку.

Зазначені підприємства зобовязані провести інвентаризацію станом на перше число місяця, що настає за місяцем, в якому зявилася можливість доступу до активів, первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку, та відобразити результати інвентаризації у бухгалтерському обліку відповідного звітного періоду. Отже, у ТОВ «Регіон» відсутні правові підстави коригувати дані балансу, до моменту проведення інвентаризації. Водночас проведення такої інвентаризації неможливе з огляду на те, що частина території Донецької області на якій перебуває майно та документація ТОВ «Регіон» є тимчасово окупованою.

Частиною 5 ст. 63 ГК України встановлено, що корпоративне підприємство утворюється, як правило, двома або більше засновниками за їх спільним рішенням (договором), діє на основі об'єднання майна та/або підприємницької чи трудової діяльності засновників (учасників), їх спільного управління справами, на основі корпоративних прав, у тому числі через органи, що ними створюються, участі засновників (учасників) у розподілі доходів та ризиків підприємства. Корпоративними є кооперативні підприємства, підприємства, що створюються у формі господарського товариства, а також інші підприємства, в тому числі засновані на приватній власності двох або більше осіб.

Постановою Верховного Суду від 07.06.18 у справі № 904/4592/15 встановлено, що підприємство, документація, якого знаходиться на тимчасово окупованій території обґрунтована певними обставинами, які мають характер виняткових. http://reyestr.court.gov.ua/Review/74811615

У вказаній постанові Верховного Суду закріплено, що заявлені у справі про банкрутство грошові вимоги можуть підтверджуватися або первинними документами (угодами, накладними, рахунками, актами виконаних робіт, тощо), що свідчать про цивільно-правові відносини сторін та підтверджують заборгованість боржника перед кредитором, або рішенням юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення такого спору. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно з ч. 1 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Отже, факт заборгованості боржника перед кредитором має бути підтверджений певними доказами. Відповідно до положень зазначеного Закону у справі про банкрутство спір не вирішується по суті, а тільки встановлюються грошові вимоги кредиторів та лише дійсні вимоги, що відповідають чинному законодавству, визнаються судом і включаються до реєстру вимог кредиторів боржника.

Заявлені у справі про банкрутство грошові вимоги можуть підтверджуватися або первинними документами, що свідчать про цивільно-правові відносини сторін та достовірно підтверджують заборгованість боржника перед кредитором, або рішенням юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення такого спору.

Вимога щодо безспірності грошових вимог кредитора встановлена ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» лише для вимог ініціюючого кредитора та не передбачена для вимог конкурсних кредиторів. Щодо питання встановлення вартості частки ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» в статутному капіталі ТОВ «Регіон», то вона мала бути визначена боржником, а за наявності спору у судовому порядку. Мова про судове рішення про стягнення (безспірність суми боргу) певної суми (безспірність суми боргу), що становить частку у статутному капіталі, не йде.

Господарський суд в межах провадження у справі про банкрутство ТОВ «Регіон», розглядаючи заяву ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» про грошові вимоги до боржника, не вирішує спір щодо визначення розміру (вартості) частини майна боржника, що належить до виплати учаснику, а встановлює наявність чи відсутність грошової вимоги у кредитора до боржника та її підтвердження первинними документами.

Виходячи із системного аналізу норм ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» вимога щодо визначення наявності або відсутності боргу перед кредитором, а не вирішення спору, повязана із строками проведення процедури розпорядження майном, зокрема, ст. 9 наведеного Закону щодо строків проведення попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше двох місяців та десяти днів, а в разі великої кількості кредиторів не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду, тобто суд у наведені строки розглядає вимоги кредиторів та затверджує реєстр вимог кредиторів, в той час як вирішення спорів з вчиненням необхідних дій, проведенням експертиз, зупинення провадження тощо, відбувається в значно більші строки та в іншому порядку.

Незважаючи на визнання чи невизнання розпорядником майна і боржником грошових вимог кредитора, суд самостійно розглядає кожну заявлену грошову вимогу, перевіряє її відповідність чинному законодавству та за результатами такого розгляду визнає або відхиляє частково чи повністю грошові вимоги кредитора.

Доданий до заяви баланс за 2016 рік належним доказом наявності боргу на заявлену суму вважатися не може, оскільки чинними нормативними актами баланс має бути поданий на дату волевиявлення учасника вийти з товариства, тобто на дату подання учасником заяви про вихід з товариства.

Подані ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» докази, в тому числі висновок експерта від 14.09.2018 р. суд не бере до уваги, оскільки вони подані після встановленого ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» 30-денного строку для подання заяви з грошовими вимогами до боржника та доказами, що їх підтверджують. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Відповідно статті 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі Закон про банкрутство), кредитор - юридична або фізична особа, а такожоргани доходів і зборівта інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобовязань до боржника. При цьому, грошове зобовязаннязобовязання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобовязань відносяться також зобовязання щодо сплати податків, зборів (обовязкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобовязання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобовязань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобовязань боржника, в тому числі зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обовязкових платежів), страхових внесків на загальнообовязкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобовязання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоровю громадян, зобовязання з виплати авторської винагороди, зобовязання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

Як зазначалось вище, статтею 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ст. 73 ГПУ України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Виходячи з вимог ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 76 ГПК України встановлено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ч. 2 ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження.

Отже вимоги ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» не обґрунтовані, не підтверджені доказами, долученими до заяви, а відтак у їх визнанні необхідно відмовити.

Керуючись ст.ст. 1, 2, 8, 23, 25, 45 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. 234 ГПК України, суд

У Х В А Л И В:

1. У визнанні вимог Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю (87500, Донецька область, м. Маріуполь, проспект Леніна, 56; код ЄДРПОУ № 23605421) до Товариства з обмеженою відповідальністю Регіон (79069, м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. 321; код ЄДРПОУ № 25096372) на суму 224 330 130,00 грн. відмовити.

2. Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію у справі, що розглядається - lv.arbitr.gov.ua/sud5015/.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття.

Ухвала суду може бути оскаржена до Західного апеляційного господарського суду в порядку і в строки, визначені статтями 256, 257 ГПК України.

Повний текст ухвали складений 11.10.2018 р.

Суддя Гутьєва В.В.