ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" вересня 2018 р.м. ХарківСправа № 922/1399/17

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Шарко Л.В.

при секретарі судового засідання Васильєвій Л.О.

розглянувши в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Публічного АТ "Харківгаз", м. Харків
до Дочірнього підприємства "Укравтогаз" НАК "Нафтогаз України" в особі Регіонального виробничого управління "Харківавтогаз" ДП "Укравтогаз" ОСОБА_1 акціонерної компанії "Нафтогаз України", м. Харків 3-я особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_1 комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, м. Київ
про стягнення 694148,28 грн.
за участю представників:

позивача - ОСОБА_2, довіреність № Др-36-0218 від 23.02.18р., ОСОБА_3, довіреність № Др-230-1217 від 29.12.17р., ОСОБА_4, довіреність № Др-35-0218 від 23.02.18р.,

відповідача - ОСОБА_5, довіреність № 274-Х від 26.12.17р., ОСОБА_6, довіреність № 251-Х від 26.12.17р., ОСОБА_7, довіреність № 272-У від 26.12.17р., ОСОБА_8, довіреність № 272-У від 26.12.17р.,

третьої особи - ОСОБА_9, довіреність № 95 від 19.12.17р.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Харківгаз" звернулось до ггосподарського суду Харківської області з позовом до Дочірнього підприємства "Укравтогаз" НАК "Нафтогаз України" в особі Регіонального виробничого управління "Харківавтогаз" ДП "Укравтогаз" ОСОБА_1 акціонерної компанії "Нафтогаз України" про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з грудня 2016 року по лютий 2017 року в розмірі 694148,28 грн.

Ухвалою суду від 11 липня 2017 року по справі призначено комплексну судову експертизу, проведення якої доручено експертам Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. засл. професора Бокаріуса; провадження у справі № 922/1399/17 зупинено.

01.08.18р. до господарського суду Харківської області повернуто матеріали справі №922/1399/17 з висновком судового експерта.

Ухвалою суду від 10.08.18р. поновлено провадження по справі №922/1399/17. Підготовче засідання призначено на 27.08.2018 року о 12:20 год.

Ухвалою суду від 27.08.18р. залучено до участі у справі у якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_1 комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Закрито підготовче провадження по справі та призначено розгляд справи по суті в судовому засіданні на 17.09.18р. об 11:00 год.

25.09.18р. від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив, які долучено судом до матеріалів справи.

Представник позивача в судовому засіданні 26.09.18р. підтримав позовні вимоги, просив суд позов задовольнити. В обґрунтування позовних вимог позивачем зазначено, що між позивачем та відповідачем укладено договір розподілу природного газу, який є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Відповідача до умов цього Договору (акцептування договору) було підписання Відповідачем заяви-приєднання №0942112R35УP016 від 01.01.2016 року. Відповідно до висновку за результатами експертної повірки, проведеної 01.12.2016 ДП «Укрметртестстандарт», комплекс вимірювальний «Флоутек-ТМ» зав. № 1-2230 визнано не допустимим до застосування для комерційного обліку природного газу, у звязку з чим відповідачу проведено розрахунок об`єму спожитого природного газу за період з грудня 2016 року по лютий 2017 року у відповідності до вимог розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем. Також, представник вказав на те, що позивач повідомив відповідача про проведення повірки 30.11.2016 (лист від 28.11.2016 № Кh05.4-Сл-5894-1116). Проте, 30.11.2016 за спільною домовленістю сторін, у зв`язку з пізнім часом, проведення повірки перенесено на наступний день, а саме на 01.12.16р.

Представник відповідача в судовому засіданні 26.09.18р. проти позову заперечував, просив суд в задоволенні позову відмовити у зв`язку з тим, що позивачем не надано належних доказів в підтвердження позову. Зокрема, відповідачем зауважено на порушеннях з боку позивача ОСОБА_10 газорозподільних систем в частині правильності складання актів про порушення та їх вручення. Крім того, зауважено на те що позовна заява не відповідає вимогам ГПК України. Також відповідачем зауважено, що вимоги Кодексу ГРМ чітко вказують на те, що позивач як Оператор ГРМ має не лише контролювати дотримання відповідачем як споживачем вимог чинного законодавства під час експлуатації комерційного ВОГ (проводити перевірки, експертні повірки та інше), але і не перешкоджати та сприяти скорішому усуненню виявлених порушень, не застосовувати додаткових обмежень та заборон, не передбачених законодавством.

Представник відповідача в судовому засіданні 26.09.18р., також, вказав, що позивачем не надано до суду належних доказів правильності проведення розрахунку заявленої суми до стягнення.

Представник 3-ї особи в судовому засіданні 26.09.18р. зазначила, що згідно з висновком експертної повірки комплексу вимірювального-керуючого «ФЛОУТЕК-ТМ» заводський номер 1-2230, проведеної 01.12.2016 представником ДП «Укрметртестстандарт», виявлена похибка при вимірюванні диференційного тиску перетворювачем вимірювальним багатопараметричним ПМ-3Н, зав. номер 1056 (трубопровід 2) стосується визначення обсягів газу по зворотньому потоку та, у звязку з чим, висловила думку про необхідність проведення розрахунку обсягу спожитого газу лише згідно даних по прямому потоку (трубопровід 1).

Представник позивача проти даних тверджень представника 3-ї особи заперечувала та пояснила, що пояснила, що повірка засобу вимірювальної техніки та визначення його придатності проводиться тільки комплексу в цілому, а не окремих його складових.

Представник відповідача, також, зазначила, що позивач при оформленні технічної документації та введенні в експлуатацію вищевказаного вимірювального комплексу не заперечував проти існуючих змін діапазонів вимірювання.

Представник позивача зауважила, що під час введення Комплексу в експлуатацію 21.08.2013 та станом на 07.08.2015 (свідоцтво про повірку № 0154р/022 від 07.08.2015) Комплекс був придатний до застосування і жодних претензій до споживача не висувалось. Проте, після проведення експертної повірки комплексу вимірювального-керуючого «ФЛОУТЕК-ТМ» заводський номер 1-2230, коли його визнано таким, що не допускається до застосування, підприємство діяло відповідно до вимог чинного законодавства.

Враховуючи те, що норми Господарського процесуального кодексу України, щодо обов`язку господарського суду витребувати у сторін документи і матеріали, що необхідні для вирішення спору, кореспондуються з диспозитивним правом сторін подавати докази, а п. 4 ч. 3 ст. 129 Конституції України визначає одним з принципів судочинства свободу в наданні сторонами суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, суд вважає, що господарським судом, в межах наданих ним повноважень, створені належні умови для надання сторонами доказів та здійснені всі необхідні дії щодо витребування додаткових доказів, та вважає за можливе розглянути справу за наявними у ній та додатково поданими на вимогу суду матеріалами та документами.

Розглянувши матеріали справи, повно та всебічно дослідивши обставини та докази на їх підтвердження, судом встановлено наступне.

ПАТ "Харківгаз", як підприємство, що здійснює діяльність з розподілу природного газу на підставі виданої НКРЕКП України ліцензії № 789 від 13.03.2015 (переоформлено рішенням НКРЕКП України № 2284 від 08.09.2015), є оператором ГРМ.

28.01.2016 року відповідачем підписано заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу №0942112R35УP016 від 01.01.2016 р. (а.с. 16 том. 1).

Правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України встановлені Кодексом газорозподільних систем (надалі - Кодекс ГРМ), затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 за № 2494, зареєстрованого в МЮУ 06.11.2015 за № 1379/27824.

Кодекс газорозподільних систем визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об'ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб'єктів ринку природного газу.

Дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об'єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників (розділ 1 глава 1 п.1 Кодексу).

Відповідно до п. 1 розділу з глави VI Кодексу газорозподільних систем споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов'язані укласти договір розподілу природного газу з оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об'єкт.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем договір на приєднання до газорозподільної системи/договір - це письмова угода між оператором газорозподільної системи та замовником послуги з приєднання, яка укладається відповідно до вимог розділу V та за формою, наведеною в цьому Кодексі, визначає їх правовідносини під час виконання приєднання об'єкта замовника до газорозподільної системи, яка на законних підставах перебуває у власності чи користуванні (у тому числі в експлуатації) оператора газорозподільної системи;

Відповідно до п.3 глави 3 розділ VI Кодексу газорозподільних систем договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного Кодексу України за формою типового договору розподілу природного газу.

Згідно з п. 4 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем договір розподілу природного газу між оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті регулятора та оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

Відповідно до Кодексу газорозподільних систем оператор газорозподільної системи (далі - оператор ГРМ) - суб'єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно- технологічного управління.

Таким чином, відповідач, приєднався до типового публічного договору розподілу природного газу, текст якого затверджений Постановою НКРЕКП № 2498 від 30.09.2015р. (а.с.12-15 том. 1). Зазначений договір розподілу природного газу оприлюднено на офіційному сайті НКРЕКП, сайті Позивача в мережі Інтернет за адресою kh.104.ua.

Відповідно до умов розділу II Типового договору розподілу природного газу Позивач зобовязався надати Відповідачу послугу з розподілу природного газу, а Відповідач прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором. Обовязковою умовою надання Відповідачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача обєкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи.

Відповідно до положень пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем комерційний облік природного газу визначення обємів (обсягів) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точках комерційного обліку на підставі даних комерційних вузлів обліку та інших регламентних процедур у передбачених цим Кодексом випадках.

Відповідно до положень глави 1 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем комерційний облік природного газу в газорозподільній системі організовується та здійснюється з метою визначення повної та достовірної інформації про обєми (обсяги) природного газу, які надійшли до ГРМ від суміжних субєктів ринку природного газу (ГДП, ВБГ, Оператора ГТС), та обєми (обсяги) природного газу, які розподілені (передані) з ГРМ підключеним до неї споживачам і суміжним Операторам ГРМ, та подальшого використання інформації у взаємовідносинах між субєктами ринку природного газу, у тому числі для взаєморозрахунків між ними.

Фактичний обєм надходження природного газу до/з ГРМ (у тому числі по обєктах споживачів) за певний період визначається в точках комерційного обліку (на межі балансової належності) на підставі даних комерційних вузлів обліку, встановлених в точках вимірювання, та інших регламентованих процедур у передбачених цим Кодексом випадках.

Забороняється здійснювати приймання-передачу природного газу до/з ГРМ без організації в точці вимірювання комерційного вузла обліку, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до п. 7.2 договору оператор ГРМ має право перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об'єкті споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

Пунктом 9 глави 2 розділу IX Кодексу газорозподільних систем встановлено, що суб'єкт ринку природного газу, який не є власником комерційного ВОГ (вузла обліку газу), має право контролювати правильність експлуатації комерційного ВОГ, здійснювати його плановий або позаплановий контрольний огляд та/або технічну перевірку.

Пунктом 9 глави 2 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем встановлено, що у разі виникнення між суміжними субєктами ринку газу (крім споживачів) спірних питань щодо результатів вимірювань обєму газу або технічних та метрологічних характеристик ЗВТ сторони (або одна зі сторін) мають право вимагати проведення експертизи ЗВТ та/або пломб, перевірки метрологічних характеристик ЗВТ (експертної чи позачергової повірки) у порядку, визначеному цим Кодексом.

Як вбачається з матеріалів справи, за адресою: Харківська область, Харківський район, с. Лідне, вул. Кисляк, 210, розташований обєкт відповідача АГНКС-3, на якому встановлено вимірювальний комплекс «ФЛОУТЕК-ТМ» заводський номер 1-2230з використанням перетворювача тиску ПМ-З з діапазоном вимірювання диференційного тиску від 2,5 до 2500кгс/м2. Згідно паспортних даних діапазон вимірювання диференційного тиску складає від 63до 6300 кгс/м2. Свідоцтво про повірку №0154Р/022 даного вимірювального комплексу видано 07.08.2015.

22.08.16 працівниками ПАТ «Харківгаз» було здійснено перевірку ВОГ на РВУ «Харківавтогаз», результати якої оформлені актом від 22.08.16р. (а.с. 34 том 3). В результаті перевірки встановлено, що ВОГ який встановлений на об'єкті споживача не може вважатись комерційним на підставі того, що облік природного газу по зворотньому потоку не відповідає технічним умовам та протоколу розрахунку.

Крім того, в акті було зазначено, про те, що ВОГ не відповідає ДСТУ ГОСТ 8.586..., у зв'язку із відсутністю застосування інверсійної (реверсівної) діафрагми на прямому та зворотньому потоках, з тим, в акті зазначено, що в первинному свідоцтві від 05.08.20 143 про повірку вимірювального комплексу Флоутек - ТМ-11-22 зав. № 1-2230, атестацію вимірювального перетворювача ПМ-ЗН проведено в діапазоні 63-6300 кгс/кв.м, а за свідоцтвом про повірку від 07.08.2015 проведено в діапазоні 2,5-2500 кгс/кв.м, тобто проведена конфігурація не відповідає первинним даним.

У зв'язку із зазначеним, ПАТ «Харківгаз» зобов'язало РВУ «Харківавтогаз» провести реконструкцію вузла обліку газу та склало акт про порушення від 22.08.16р. (а.с. 33 том 3).

У відповіді ТОВ «ДП УКРГАЗТЕХ» (виробник вимірювального комплексу «Флоутек ТМ») листом № 103/10 від 28.10.2016р. (а.с. 19 том 1) на звернення позивача від 25.10.2016 № 4881 (а.с. 19 том 1) було зазначено, що максимально можливий діапазон вимірювання перепаду тиску для датчика ПМ-3 згідно ТУ це 6,3-10000 кгс/м2, а оптимальний 63-6300 кгс/м2. Діапазон вимірювань від 6,3 до 63 кПс/м2 потребує використання спеціального заводського обладнання для калібрування та повірки, і це, як виняток, можливе лише в умовах заводу виробника по окремому замовленню… Діапазон датчика 2,5-6,3 кгс/м2 зовсім недопустимий, так як крім того, що він метрологічно не забезпечується виробником, так і ще в цьому діапазоні згідно технічної інформації, приведеної в літературі, коливається «нуль» самого вузла на діафрагмі.

Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність» визначено, що оцінку відповідності законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки вимогам технічних регламентів проводять виробники цих засобів, призначені органи з оцінки відповідності та інші субєкти, визначені у відповідних технічних регламентах або передбачених ними процедурах оцінки відповідності (п. 1 ст. 16 розділу IV Закону).

Згідно з п. 5 ст.17 розділу IV вказаного Закону повірка законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, проводиться:

- науковими метрологічними центрами, які мають міжнародно визнані калібрувальні та вимірювальні можливості за відповідними видами та підвидами вимірювань, та/або із застосуванням національних еталонів;

- науковими метрологічними центрами, метрологічними центрами та повірочними лабораторіями, уповноваженими на проведення повірки відповідних засобів.

Відповідно до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08.02.2016р. №193, засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) підлягають періодичній повірці, повірці після ремонту, а також можуть проводитися позачергова, інспекційна та експертна повірки.

Згідно з п. 20 розділу ІІ Порядку експертна повірка ЗВТ проводиться в разі виникнення спірних питань щодо метрологічних характеристик, придатності до застосування і правильності експлуатації ЗВТ.

Експертну повірку ЗВТ проводять за письмовою заявою заявників, органів досудового розслідування, органів прокуратури та судів або юридичних та фізичних осіб. У заяві повинно бути зазначено мету експертної повірки і причину, що зумовила її проведення (п. 21 розділу ІІ Порядку).

Експертну повірку ЗВТ за заявою проводять в обсязі, передбаченому цією заявою (п. 22 розділу ІІ Порядку).

Пп. 1 п. 4 розділу ІV Порядку встановлено, що за результатами експертної повірки персонал, що проводив повірку, складає висновок у довільній формі, який затверджується керівником виконавця. У висновку зазначаються результати повірки ЗВТ в обсязі, визначеному в заяві на проведення експертної повірки ЗВТ.

Глава 11 розділу Х Кодексу газорозподільних систем визначає порядок проведення позачергової або експертної повірки вузлів обліку та засобів вимірювальної техніки.

Позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових проводиться відповідно до регламентів їх проведення уповноваженими представниками метрологічної організації та в спеціально обладнаних приміщеннях із застосуванням стаціонарного повірочного обладнання або на місці монтажу комерційного ВОГ пересувними повірочними лабораторіями, які атестовані у встановленому законодавством порядку.

Якщо ініційована позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових буде здійснюватися на місці їх монтажу, власник комерційного ВОГ має забезпечити уповноваженим представникам Оператора ГРМ або метрологічної організації та їх устаткуванню (включаючи транспортний засіб) доступ на власну територію, де знаходиться комерційний ВОГ, та безпосередньо до комерційного ВОГ.

Така повірка здійснюється в присутності Оператора ГРМ та споживача (суміжного субєкта ринку природного газу). За необхідності Оператор ГРМ забезпечує зняття власних охоронних пломб (що відображається у відповідному акті), а власник комерційного ВОГ, крім побутового споживача, забезпечує тимчасове припинення газопостачання та зняття окремих елементів та складових комерційного ВОГ. Якщо власником комерційного ВОГ є побутовий споживач, зазначені заходи виконує Оператор ГРМ.

Сторони мають право на ознайомлення з документами на пересувну повірочну лабораторію, якими підтверджується повноваження на проведення вимірювань.

За підсумками проведення позачергової чи експертної повірки на місці її проведення уповноважений представник метрологічної організації оформлює відповідний висновок.

Позачергова або експертна повірка має бути проведена протягом не більше десяти робочих днів з дати складання протоколу про направлення на позачергову чи експертну повірку, або з дати отримання споживачем (суміжним субєктом ринку газу) листа Оператора ГРМ про проведення повірки (якщо ініціатором був Оператор ГРМ), або з дати отримання Оператором ГРМ заяви споживача (суміжного субєкта ринку газу), якщо ініціатором був споживач.

Позивач звернувся до метрологічної організації ДП «Укрметртестстандарт» (лист від 28.11.2016 №Кh05-4-СЛ-5878-1116) (а.с.22 том 1) з проханням направити фахівців для проведення експертної повірки комплексу вимірювального типу «Флоутек-ТМ», встановленого у Відповідача.

В рамках проведення експертної повірки просив встановити придатність комплексу до застосування при комерційному обліку в діапазоні вимірювання диференційного тиску від 2,5 до 2500 кгс/м2, що зазначений в свідоцтві про повірку № 0154р/022 від 07.08.2015р. Також, провести інспектування монтажу ВОГ на відповідність вимогам чинних нормативних документів та ДСТУ ГОСТ 8.586 1…5:2009, зокрема в частині використання встановленого звужуючого пристрою для обліку зворотнього потоку газу та його відповідності проектним значенням витрати газу, що обліковується.

Позивач повідомив відповідача про проведення повірки 30.11.2016 (лист від 28.11.2016 № Кh05.4-Сл-5894-1116) (а.с. 79 том 3). Проте, 30.11.2016 за домовленістю сторін проведення повірки перенесено на наступний день.

01.12.2016 представником ДП «Укрметртестстандарт» за участю представників сторін проведена експертна повірка комплексу вимірювального типу «Флоутек-ТМ» заводський номер 1-2230 на місці його розташування.

Відповідно до п.10.2 Методики повірки МПУ 290/03-2013 «КОМПЛЕКСИ ВИМІРЮВАЛЬНІ «ФЛОУТЕК» «ФЛОУТЕК-ТМ» ТА «ФЛОУКОР»» за негативних результатів хоча би однієї з операцій повірки, комплекс не допускається до застосування, свідоцтво про повірку анулюється, тавра гасяться.

За результатами експертної повірки комплексу вимірювального-керуючого «ФЛОУТЕК-ТМ» заводський номер 1-2230, проведеної 01.12.2016 представником ДП «Укрметртестстандарт» складено висновок, затверджений керівником установи 13.12.2018, згідно якого Комплекс визнано таким, що не відповідає п.9.3.1.3 МПУ 290/03-2013 «КОМПЛЕКСИ ВИМІРЮВАЛЬНІ «ФЛОУТЕК» «ФЛОУТЕК-ТМ» ТА «ФЛОУКОР»» та не допускається до застосування для комерційного обліку газу в діапазоні вимірювання диференційного тиску від 2,5 до 2500 кгс/м2. Значення основної відносної зведеної похибки Комплексу вимірюванні диференційного тиску перетворювачем вимірювальним баато параметричним ПМ-ЗН, зав. №1056 (трубопровід 2) перевищує максимально допустимі значення. При цьому, перетворювач тиску зав. №1056 встановлено на обліку зворотнього потоку та відхилення похибки має додатне значення. (а.с. 20-21 том. 1).

Відповідно до абзацу 6 пункту 6 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об'єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення.

При цьому витрати, пов'язані з позачерговою чи експертною повіркою, компенсуються власником комерційного ВОГ/ЗВТ (крім факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ). Крім того, власник впродовж двомісячного строку здійснює заходи щодо приведення комерційного ВОГ (ЗВТ) в точці вимірювання у відповідність до вимог розділу X цього Кодексу, за винятком лічильників газу побутових споживачів.

16.12.2016 позивачем складено акт про порушення №34 (а.с. 31 том 1), згідно з яким за виявленими порушеннями відповідачу необхідно привести комерційний вузол обліку до вимог чинних нормативних та метрологічних документів.

Відповідно до п. 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке: розрахований відповідно до вимог розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем необлікований (донарахований) обєм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу (п. 11 глави 5 розділу XI Кодексу).

Вартість необлікованого (донарахованого) обєму природного газу, яка предявляється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі (п. 12 глави 5 розділу XI Кодексу).

Згідно з пп. 1 п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача обєм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

На засіданні комісії з розгляду акту про порушення, яке відбулося 27.12.2016 (без присутності представника територіального підрозділу НКРЕКП), РВУ «Харківавтогаз» було запропоновано ПАТ «Харківгаз» відпрацювати і затвердити сумісно з споживачем, з можливим залученням представників метрологічної організації та представників НКРЕКП план дій, який буде прийнятний для споживача та Оператора ГРМ та витриманий в рамках чинного законодавства. Вищезазначені пропозиції РВУ «Харківавтогаз» направило на адресу ПАТ «Харківгаз» листом від 27.12.16 № 1888-24/01/03.02.

У відповідь на вищезазначений лист ПАТ «Харківгаз» листом від 11.01.17 №Кh05.4-С.JT-219-0117 повідомив РВУ «Харківавтогаз», про те що комісією були взяті до відома всі заперечення, які викладені у листі РВУ «Харківавтогаз» від 27.12.2016 №1888-24/01/03.02. Натомість, остаточне рішення по розгляду акту про порушення від 16.12.2016 №34 буде прийнято 16.01.2017 за участю представника НКРЕКП.

25.01.2017 відбулось засідання комісії оператора ГРМ з розгляду актів про порушення, за участі представника відділу НКРЕКП у Харківській області, на якому Споживачем було запропоновано, провести наступні заходи, з метою приведення складових вузла обліку газу, розташованого на АГНКС-3 м. Харкова, до параметрів, встановлених заводом-виробником:

1) РВУ «Харківавтогаз» виробляє нову діафрагму з діаметром згідно протоколів розрахунку стандартного звужуючого пристрою з урахуванням вищенаведеної потужності (1340 м.куб/год.), що виготовлені фахівцями РВУ «Харківавтогаз».

2) В присутності фахівців ПАТ «Харківгаз» РВУ «Харківавтогаз» демонтує багатопараметричні перетворювачі ПМ-ЗН по прямому та зворотному потокам - до 06.02.2017.

3) РВУ «Харківавтогаз» направляє демонтовані багато параметричні перетворювачі на на завод-виробник для їх калібрування в діапазони, визначені протоколами розрахунків та отримання відповідних документів на них - до 20.02.2017.

Зазначені пропозиції були зафіксовані листом РВУ «Харківавтогаз» від 25.01.2017 №994-24/01/03.2 та передані членам комісії.

В свою чергу, члени комісії з розгляду актів про порушення запропонували застосувати до РВУ «Харківавтогаз» зміну режимів нарахування об'ємів природного газу споживачу, розрахувавши обсяги газу, спожитого протягом грудня 2016 року за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання, з урахуванням фактичного часу його роботи.

Представник відділу НКРЕКП, який був присутній на засіданні комісії, заперечив проти нарахування за номінальною потужністю обладнання зауваживши на особливості технологічного процесу роботи споживача (споживачем ведеться баланс продажу природного газу як товару та змісту протоколу експертної повірки, з якого вбачається додатне значення похибки перетворювача тиску на обліку зворотнього потоку.

07.02.2017 на засіданні комісії ПАТ «Харківгаз» з розгляду актів про порушення прийнято рішення про задоволення акту про порушення № 34 від 16.12.2016 у повному обсязі та проведення нарахування обсягу спожитого природного газу за грудень 2016 року по потужності неопломбованого газового обладнання, встановленого на підприємстві, з урахуванням часу роботи газоспоживаючого обладнання, що відповідає вимогам пункту 6 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем. (а.с. 32-33 том 1).

З приводу заперечень відповідача проти нарахованої суми обсягу спожитого природного газу за грудень 2016, січень-лютий 2017 року слід зазначити таке.

У відповідності до п. 11, 12 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем позивачем складено акт-розрахунок неблікованого (донарахованого) обєму природного газу за грудень 2016 року, згідно якого обсяг газу склав 50935 куб.м., вартість неблікованого (донарахованого) обєму природного газу склала 436 900,06 грн. (а.с. 34-35 том 1).

Акт-розрахунок за грудень 2016 року, рахунок на оплату №000002623 від 07.02.2017р. та вимогу про оплату направлено відповідачу супровідним листом від 09.02.2017р. №Кh05-2-СЛ-1628-0217. (а.с.37-38 том 1).

01.03.2017 позивачем складено акт про порушення № 39, згідно з яким виявлене порушення комплексу вимірювального-керуючого «ФЛОУТЕК-ТМ» заводський номер 1-2230, встановленого на обєкті відповідача, щодо його невідповідності нормативним документам у сфері метрології не усунуто. (а.с.39 т. 1).

16.03.2017 за результатами розгляду акту про порушення № 39 від 01.03.2017 комісією позивача з розгляду актів про порушення за участю представників відповідача та Відділу НКРЕКП у Харківській області прийнято рішення про проведення Відповідачу нарахування обсягу спожитого природного газу за січень та лютий 2017 року по потужності неопломбованого газового обладнання, встановленого на підприємстві, з урахуванням часу роботи газоспоживаючого обладнання, що відповідає вимогам пункту 6 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем. (а.с.40 том 1).

У відповідності до вимог Кодексу газорозподільних систем складено акт-розрахунок неблікованого (донарахованого) обєму природного газу за січень 2017 року, згідно якого обсяг газу склав 19840 куб.м., вартість неблікованого (донарахованого) обєму природного газу склала 166 156,23 грн. та за лютий 2017 року, згідно якого обсяг газу склав 9897 куб.м., вартість неблікованого (донарахованого) обєму природного газу склала 91 091,99 грн. (а.с.41-42 том 1).

Акт-розрахунок за січень 2017 року, акт-розрахунок за лютий 2017 року, рахунки на оплату №000004846 від 17.03.2017 (а.с.43 том 1), №000004847 від 17.03.2017 (а.с.44 том 1) та вимога про оплату від 20.03.2017 №Кh04-2-СЛ-3494-0317 цінним листом з описом 20.03.201 направлено на адресу відповідача. (а.с.45-46 том 1).

Таким чином, вартість необлікованого (донарахованого) обєму природного газу визначається виходячи з номінальної потужності неопломбованого газоспоживаючого обладнання, кількості годин його роботи та ціни закупівлі природного газу Оператором ГРМ.

Вартість неблікованого (донарахованого) обєму природного газу за період з грудня 2016 року по лютий 2017 року загалом становить 694 148,28 грн.

Згідно з актами про не усунення порушення № 40 від 28.03.2017 (а.с. 41 том 4) та № 41 від 03.04.2017 (а.с. 42 том 4) порушення, зафіксоване в акті про порушення № 34 від 16.12.2016, а саме: невідповідність комплексу вимірювального-керуючого «ФЛОУТЕК-ТМ» заводський номер 1-2230, встановленого на АГНКС-3, нормативним документам у сфері метрології нормативним документам у сфері метрології, не усунуто.

Статтею 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» передбачено, що субєкти господарювання, які здійснюють розподіл природного газу на відповідній території, зобовязані припинити розподіл природного газу споживачам, які використовують природний газ без його комерційного обліку, у разі відмови таких споживачів від встановлення лічильників газу.

Позивачем направлено відповідачу повідомлення №Кh04.1-СЛ-4103-0317 від 29.03.2017 про припинення газопостачання на обєкт відповідача АГНКС-3, розташований за адресою: Харківська область, Харківський район, с. Лідне, вул. Кісляк, 210, у звязку з відсутністю комерційного обліку природного газу на обєкті. (а.с.71 том 1).

04.04.2017р. позивачем направлено відповідачу повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання №21, яким відповідачу запропоновано самостійно відключити вищезазначений обєкт від газових мереж до 10 квітня 2017 року. (а.с.72 том 1).

06.04.18р. відповідачем направлено позивачу лист за вих. №431-24/02/10.02 в якому просить, направити представників ПАТ «Харківгаз» 07.04.17р. о 15:00 год. на АГНКС-3 м. Харкова (вул. М.Кисляк, 210) для опломбування вхідної засувки із встановленою стаціонарною проглушкою.

10.04.2017 вказаний обєкт АГНКС-3 м. Харкова (вул. М.Кисляк, 210) було відключено від системи газопостачання, що зафіксовано в акті №9 від 10.04.2017 (а.с.73-74 том 1) про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу.

Невиконання відповідачем приписів викладених в актах №39 від 01.03.2017 р. (а.с. 39 том 1), № 40 від 28.03.2017 (а.с. 41 том 4) та № 41 від 03.04.2017 (а.с. 42 том 4) та не усунення порушення, зафіксованого в акті про порушення № 34 від 16.12.2016р. стало підставою для звернення позивача до суду.

Надаючи правову кваліфікацію доказам які надані сторонами та викладеним обставинам з урахуванням фактичних та правових підстав позовних вимог і заперечень проти них суд виходить з наступного.

За загальним положенням цивільного законодавства, зобовязання виникають з підстав, зазначених у статті 11 ЦК України. За приписами частини 2 цієї статті підставами виникнення цивільних прав та обовязків, зокрема є договір та інші правочини та юридичні факти. Підставою виникнення цивільних прав та обовязків є дії осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дії, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обовязки.

У відповідності із ст.173 ГК України та ст.509 ЦК України, господарським визнається зобовязання, що виникає між субєктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим кодексом, в силу якого один субєкт господарювання (зобовязана сторона, у тому числі боржник) зобовязаний вичинити певну дію господарського чи управлінсько - господарського характеру на користь іншого субєкту (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо) або утримуватися від певних дій, а інший субєкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобовязаної сторони виконання її обовязків.

Господарські зобовязання можуть виникати, зокрема з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (ст. 174 Господарського кодексу України).

Згідно ст. 629 ЦК України договір є обовязковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Таким чином, зі змісту спірних правовідносин, що виникли між сторонами, та з урахуванням приписів ст. 530 Цивільного кодексу України, суд не вбачає підстав, які б певним чином заважали або впливали на виконання відповідачем зобовязання з оплати вартості природного газу.

Оскільки ухвалою суду від 11.07.2017р. було призначено проведення судової комплексної комісійної інженерно-технічної та електротехнічної експертизи № 23234/9364 від 12.06.2018 (а.с 86-102 том 2), по першому питанню судовим експертом було зроблено такий висновок.

Комплекс вимірювального типу «ФЛОУТЕК-ТМ», встановлений на комерційному вузлі обліку газу підприємства РВУ «Харківавтогаз» АГНКС-3 був придатний (на момент складання Акту про приймання 21.08.2013 та станом на 07.08.2015 (свідоцтво про повірку № 0154р/022 від 07.08.2015) для застосування при комерційному обліку в діапазоні вимірювання диференційного тиску від 2,5 до 2500 кгс/м2диференційного тиску, та на момент встановлення міг застосовуватися для обліку, в тому числі комерційного обліку, газу на промислових об'єктах газової, нафтогазовидобувної, нафтопереробної і нафтохімічної промисловості і на об'єктах комунального господарства, а також у складі автоматизованих систем комерційного обліку та відповідав умовам договору, проектної та дозвільної документації.

По другому питанню, що було поставлено судовому експерту, а саме: чи придатний комплекс вимірювального типу «ФЛОУТЕК-ТМ», встановлений на комерційному вузлі обліку газу підприємства РВУ «Харківавтогаз» АГНКС-3, за адресою Харківська обл., с. Лідне, вул. Кисляк, 210, для застосування при комерційному обліку в діапазоні вимірювання диференційного тиску від 2,5 до 2500 кгс/м2, що зазначений в свідоцтві про повірку № 015р/022 від 07.08.2015 року (свідоцтво № 0154р/022 від 07.08.2015) - встановити не уявляється можливим.

Слід зазначити, що висновком судової комплексної комісійної інженерно-технічної та електротехнічної експертизи № 23234/9364 від 12.06.2018, встановлено факт придатності комплексу вимірювального типу «ФЛОУТЕК-ТМ» тільки станом на 21.08.2013 та 07.08.2015.

Суд приходить до висновку, що судовою експертизою не було встановлено факту а ні придатності, а ні непридатності вищевказаного вимірювального комплексу станом після 07.08.2015 року. Крім того, висновки судової експертизи не спростовують Висновок за результатами експертної повірки комплексу вимірювального-керуючого «ФЛОУТЕК-ТМ» заводський номер 1-2230, проведеної 01.12.2016 представником ДП «Укрметртестстандарт», яка проведена представником ДП «Укрметртестстандарт» у відповідності до вимог Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», Кодексу газорозподільних систем, Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, та Методики повірки МПУ 290/03-2013 «КОМПЛЕКСИ ВИМІРЮВАЛЬНІ «ФЛОУТЕК» «ФЛОУТЕК-ТМ» ТА «ФЛОУКОР»» (а.с. 95-96 том 4), якою даний комплекс визнано таким, що не допускається до застосування.

Відповідно до статті 55 Конституції України, статей 15,16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно з положеннями ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, обєктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний звязок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень (ч. 1 ст. 74 ГПК України).

Оцінивши всі докази в сукупності, а також, кожен доказ окремо, суд приймає надані сторонами докази, як достатні та допустимі, а також, як такі, що обґрунтовують вимоги та заперечення учасників справи.

Результати експертної повірки комплексу вимірювального-керуючого «ФЛОУТЕК-ТМ» заводський номер 1-2230, проведеної 01.12.2016 представником ДП «Укрметртестстандарт» не були спростовані наданими до суду документами, тобто, була підтверджена невідповідність комплексу нормативним документам у сфері метрології. Таким чином, акти про порушення, складені позивачем, є правомірними та на дату оголошення рішення по справі не скасовані.

Таким чином, оскільки, відповідачем не усунено порушення, встановлені актами № 39 від 01.03.2017 р. (а.с. 39 том 1), № 40 від 28.03.2017 (а.с. 41 том 4) та № 41 від 03.04.2017 (а.с. 42 том 4) порушення, зафіксоване в акті про порушення № 34 від 16.12.2016, а саме: невідповідність комплексу вимірювального-керуючого «ФЛОУТЕК-ТМ» заводський номер 1-2230, встановленого на АГНКС-3, нормативним документам у сфері метрології нормативним документам у сфері метрології та не відшкодовано позивачу вартість неблікованого (донарахованого) обєму природного газу за період з грудня 2016 року по лютий 2017 року на суму 694 148,28 грн., вимоги є законними, обґрунтованими та такими, що не спростовані відповідачем, а тому підлягають задоволенню у повному обсязі.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат суд керується ст. 129 ГПК України. Судовий збір покладається: 1) у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів, - на сторону, яка безпідставно ухиляється від прийняття пропозицій іншої сторони, або на обидві сторони, якщо судом відхилено частину пропозицій кожної із сторін; 2) у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Таким чином судові витрати покладаються на відповідача в повному обсязі.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 6, 8, 19, 124, 129 Конституції України; ст.ст. 11, 526, 527, 610, 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України; ст.ст. 20, 174, 193, 235, 236, 237 Господарського кодексу України; ст.ст. 1, 2, 4, 5, 12, 13, 14, 15, 73, 74, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 256, 257, 259 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Стягнути з Дочірнього підприємства "Укравтогаз" НАК "Нафтогаз України" в особі Регіонального виробничого управління "Харківавтогаз" ДП "Укравтогаз" ОСОБА_1 акціонерної компанії "Нафтогаз України" (61145, м. Харків, пров. Інженерний, б. 1А, ) на користь Публічного акціонерного товариства "Харківгаз" (61109, м. Харків, вул. Безлюдівська, 1, ) вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з грудня 2016 року по лютий 2017 року в розмірі 694148,28 грн., судовий збір в сумі 10412,22 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку для оскарження. Зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повний текст рішення складено та підписано 05.10.18р.

Суддя ОСОБА_11