КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"27" вересня 2018 р. Справа№ 910/16991/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Михальської Ю.Б.

Тищенко А.І.

Секретар судового засідання: Камінська Т.О.

За участю представників: відповідно до протоколу судового засідання від 27.09.2018.

розглянувши матеріали апеляційних скарг Публічного акціонерного товариства Комерційний банк ПриватБанк та Національного банку України

на рішення Господарського суду міста Києва від 08.12.2017 (повний текст підписано 08.12.2017)

у справі № 910/16991/17 (суддя Гумега О.В.)

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Скорзонера"

до Національного банку України

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору,

на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство Комерційний банк "ПРИВАТБАНК"

про розірвання та припинення іпотечного договору

ВСТАНОВИВ:

На розгляді судової колегії Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Отрюх Б.В., судді: Тищенко А.І., Михальська Ю.Б., знаходяться апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства Комерційний банк ПриватБанк та Національного банку України на рішення Господарського суду міста Києва від 08.12.2017, у справі № 910/16991/17 (суддя Гумега О.В.), за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Скорзонера" до Національного банку України, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство Комерційний банк "ПРИВАТБАНК", про розірвання та припинення іпотечного договору.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2018 зупинено апеляційне провадження у справі № 910/16991/17 до закінчення перегляду в касаційному порядку справи № 910/15408/17.

Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 03.07.2018 по справі № 910/15408/17 касаційні скарги Національного банку України та Публічного акціонерного товариства Комерційний банк Приватбанк задоволено. Рішення Господарського суду міста Києва від 12.12.2017 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 27.02.2018 у справі № 910/15408/17 скасовано. Прийнято нове рішення. У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю Агротермінал Логістик відмовлено. Присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю Агротермінал Логістик на користь Національного банку України 2400,00 грн. судового збору за подання касаційної скарги. Присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю Агротермінал Логістик на користь Публічного акціонерного товариства Комерційний банк Приватбанк 2 400,00 грн. судового збору за подання апеляційної скарги та 3200,00 грн. судового збору за подання касаційної скарги.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 03.09.2018 поновлено апеляційне провадження та призначено справу № 910/16991/17 до розгляду на 27.09.2018.

Представником Товариства з обмеженою відповідальністю Скорзонера 27.09.2018 подано заяву про відвід судді Михальської Ю.Б. від розгляду справи № 910/16991/17.

Заяву мотивовано тим, що отримання ухвали про поновлення провадження у справі № 910/16991/17 від 03.09.2018 зумовила детальне ознайомлення позивача зі звітом автоматизованого розподілу даної справи який міститься на сайті Судової влади України, за адресою в мережі Інтернет hhttps://court.gov.ua/log_documents/214692/5033.

При обранні головуючого/доповідача по справі було виключено 32 суддів Київського апеляційного господарського суду.

Відтак головуючим/доповідачем у справі № 910/16991/17 за випадковим числом серед 17-ти суддів Київського апеляційного господарського суду було обрано суддю-Отрюха Б.В.

Далі, при обранні учасника колегії серед суддів як Станік С.Р., Коротун О.М., Іоннікова І.А., Тарасенко К.В., Гончаров С.А. було вказано Не в потрібній колегії/палаті.

Хоча, у відповідності до інформації, наведеній на веб-сторінці Київського апеляційного господарського суду порталу Судова влада України вказані судді входять до тієї самої першої палати, що і обраний головуючий суддя Отрюх Б.В.

При цьому, при визначенні третього судді в складі колегії суддів Київського апеляційного господарського суду, яким було обрано Гончарова С.А., судді Станік С.Р., Коротун О.М., Іоннікова І.А., Тарасенко К.В. брали участь в автоматизованому розподілі без зазначення в звіті на наявність такої підстави як перебування в Не потрібній колегії/палаті.

На думку заявника, наведене свідчить про ймовірну непрозорість при обранні до складу колегії суддів Київського апеляційного господарського суду для розгляду справи № 910/16991/17, шляхом порушення порядку автоматизованого вибору складу колегії суддів, в результаті чого до складу колегії суддів було обрано суддю Михальську Ю.Б.

Колегія суддів апеляційного суду, заслухавши думку представників учасників судового процесу, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи, які викладені у Заяві про відвід, дійшла висновку, що заявлений Товариством з обмеженою відповідальністю Скорзонера відвід судді Михальській Ю.Б. у справі №910/16991/17 є необґрунтованим, з огляду на наступне.

Право подавати заяву про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і обєктивності та неупередженості розгляду справи. Статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини 1950 року, ратифікованою Верховною Радою України (Закон України від 17.07.1997 № 475/97-ВР), закріплені основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її цивільного позову в національному суді, серед яких - розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі Бочан проти України (Заява №7577/02) від 03.05.2007 суд нагадує, що безсторонність, в сенсі п. 1 статті 6, має визначатися відповідно до субєктивного критерію, на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі - тобто, жоден з членів суду не має проявляти будь-якої особистої прихильності або упередження, та обєктивного критерію - тобто, чи були у судді достатні гарантії для того, щоб виключити будь-які легітимні сумніви з цього приводу. Відповідно до обєктивного критерію має бути визначено, чи наявні факти, що можуть бути перевірені, які породжують сумніви щодо відсутності безсторонності судів. У цьому звязку навіть зовнішні ознаки мають певне значення. Ключовим питанням є питання довіри, яку суди в демократичному суспільстві мають вселяти суспільству і, перш за все, сторонам у процесі.

В рішенні у справі Олександр Волков проти України від 09.01.2013 зазначено наступне. (104) Як правило, безсторонність означає відсутність упередженості та необєктивності. Згідно з усталеною практикою Суду існування безсторонності для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції повинно встановлюватися згідно з: (І) субєктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він обєктивним у цій справі, та (ІІ) обєктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності (див., серед інших, рішення у справах Фей проти Австрії, від 24.02.1993, Series A N 255, пп. 28 та 30, та Веттштайн проти Швейцарії, заява № 33958/96, п. 42, ECHR 2000-XII). (105) Проте між субєктивною та обєктивною безсторонністю не існує беззаперечного розмежування, оскільки поведінка судді не тільки може викликати обєктивні побоювання щодо його безсторонності з точки зору стороннього спостерігача (обєктивний критерій), а й може бути повязана з питанням його або її особистих переконань (субєктивний критерій) (див. рішення у справі Кіпріану проти Кіпру, заява № 73797/01, п. 119, ECHR 2005-XIII). Отже, у деяких випадках, коли докази для спростування презумпції субєктивної безсторонності судді отримати складно, додаткову гарантію надасть вимога обєктивної безсторонності (див. рішення від 10 червня 1996 року у справі Пуллар проти Сполученого Королівства, п. 32, Reports 1996-III). (106) У цьому відношенні навіть вигляд має певну важливість - іншими словами, має не лише здійснюватися правосуддя - ще має бути видно, що воно здійснюється. Адже йдеться про довіру, яку в демократичному суспільстві суди повинні вселяти у громадськість (див. рішення від 26.10.1984 у справі Де Куббер проти Бельгії, Series A, №86). (107) Насамкінець, концепції незалежності та обєктивної безсторонності тісно повязані між собою та залежно від обставин можуть вимагати спільного розгляду (див. рішення у справі Сасілор-Лормін проти Франції, заява №65411/01, п. 62, ECHR 2006-XIII).

Відвід - це процесуальний інститут, що містить умови, за яких особа не може брати участі у конкретній справі. Відвід судді в господарському процесі як правова категорія - це висловлена в письмовій формі недовіра колегії господарського суду на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі внаслідок виявлення будь-якої особистої прихильності чи упередженості, заявлена учасником розгляду конкретної справи.

Згідно ст. 35 Господарського процесуального кодексу України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо:

1) він є членом сім'ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім'ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі;

3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи;

4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи;

5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім'ї, родичами між собою чи родичами подружжя.

Статтею 36 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої інстанції, не може брати участі в розгляді цієї самої справи в судах апеляційної і касаційної інстанцій, а так само у новому розгляді справи судом першої інстанції після скасування рішення суду або ухвали про закриття провадження в справі.

Суддя, який брав участь у врегулюванні спору у справі за участю судді, не може брати участі в розгляді цієї справи по суті або перегляді будь-якого ухваленого в ній судового рішення.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.

Суддя, який брав участь у перегляді справи в суді касаційної інстанції, не може брати участі в розгляді цієї справи в суді першої чи апеляційної інстанцій, а також у новому її розгляді після скасування постанови суду касаційної інстанції.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи, рішення в якій було в подальшому скасоване судом вищої інстанції, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення суду у цій справі.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої, апеляційної, касаційної інстанцій, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд судового рішення у зв'язку з виключними обставинами у цій справі.

В рішенні у справі Білуха проти України (Заява №33949/02) від 09.11.2006 сказано: стосовно субєктивного критерію, особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного.

Як вже вказувалося, право на подання заяви про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і обєктивності та неупередженості розгляду справи, оскільки статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини закріплено основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її позову в національному суді і до яких належить розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

Водночас, згідно із п. 1 ст. 43 Господарського процесуального кодексу України учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

Частиною 4 статті 35 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Так, заява Товариства з обмеженою відповідальністю Скорзонера про відвід судді Михальської Ю.Б. від розгляду справи № 910/16991/17 не містить обставин, які підтверджують сумнів у її неупередженості або об'єктивності.

Таким чином, з огляду на вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про необґрунтованість заявленого відводу.

Відповідно до п. 3 ст. 39 Господарського процесуального кодексу України якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Враховуючи те, що колегія суддів дійшла до висновку про необґрунтованість заявленого відводу судді Михальській Ю.Б. справа підлягає передачі для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою, відповідно до положень ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, для вирішення питання про відвід.

На підставі викладеного та керуючись статтями 32, 35, 39, 228, 229, 234 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Визнати заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Скорзонера про відвід судді Михальської Ю.Б. від розгляду справи № 910/16991/17 - необґрунтованою.

2. Передати справу для вирішення питання про відвід судді у порядку, встановленому ст. 32 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя Б.В. Отрюх

Судді Ю.Б. Михальська

А.І. Тищенко