ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

26.09.2018 Справа № 905/1252/16

Господарський суд Донецької області у складі колегії суддів: головуючого судді Ніколаєвої Л.В., суддів Тарапати С.С., Чорненької І.К.,

про секретарі судового засідання Биковій Я.М.,

розглянувши справу № 905/1252/16

за позовом: Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України»

до відповідача: Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз»

про стягнення 29 044 652,49 грн.,

за участю представників:

від позивача: не зявився

від відповідача: не зявився

ВСТАНОВИВ:

В провадженні господарського суду Донецької області на стадії підготовчого провадження перебуває справа № 905/1252/16 за позовом ПАТ «НАК «Нафтогаз України» про стягнення з ПАТ по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» 29 044 652,49 грн., з яких: основний борг в розмірі 4 208 038,66 грн., пеня - 13 189 392,76 грн., 1 458 714,74 грн. 3% річних, 10 188 506,33 грн. інфляційні втрати.

Під час розгляду даної справи ухвалами суду від 13.06.2016р. призначено судову економічну експертизу, проведення якої доручено Донецькому науково-дослідному інституту судових експертиз. На вирішення експерта поставлені наступні питання:1)Чи підтверджується документально заявлена до стягнення ПАТ «НАК «Нафтогаз України» сума боргу за природний газ, переданий ПАТ по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» по Договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.? 2)Чи підтверджується документально наявний в матеріалах справи розрахунок пені та 3% річних за несвоєчасне погашення заборгованості згідно умов договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014 року? 3)Чи підтверджується документально наявний в матеріалах справи розрахунок суми інфляційних втрат за несвоєчасне погашення заборгованості по договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.? Провадження у справі зупинено.

При цьому, в ухвалі суду від 13.06.2016р. зобовязано експерта виходити з наступного: враховувати умови п.6.2. договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) №08/1867-13 від 18.04.2014р.; враховувати вимоги спеціальних нормативних актів, що регулюють спірні правовідносини: Алгоритму розподілу коштів, що надходять на поточні рахунки із спеціальним режимом використання гарантованих постачальників природного газу, затв. Постановою НКРЕ №1000 від 02.08.2012р.; постанов НКРЕ про затвердження нормативів перерахування коштів з поточних рахунків зі спеціальним режимом використання гарантованих постачальників на відповідний календарний місяць; враховувати, що період нарахування пені на заборгованість за кожним з актів приймання-передачі природного газу не може перевищувати півроку; відлік півроку має проводитись відповідно до вимог частин 2, 3 статті 254 Цивільного кодексу України; враховувати, що індекс інфляції є помісячною величиною та не може бути застосований до періодів існування заборгованості, які є меншими за місяць; розмір боргу з урахуванням індексу інфляції має визначатися виходячи з суми боргу, що існувала на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений, за період прострочення починаючи з місяця, наступного за місяцем, у якому мав бути здійснений платіж; в розрахунок обовязково мають включатися періоди часу, в які мала місце дефляція.

02.03.2018р. за вх. № 4728/18 господарський суд одержав висновок Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз № 806 від 26.02.2018р. Згідно із вказаним висновком документально підтверджується заявлена до стягнення сума боргу за природний газ в розмірі 4 208 038,66 грн., сума пені в розмірі 10 271 569,86 грн., сума 3 % річних в розмірі 951 073,62 грн., сума інфляційних втрат в розмірі 10 123 401,35 грн.

25.04.2018р. за вх. № 86337/18 господарський суд одержав від відповідача відзив на позовну заяву з урахуванням висновку судової економічної експертизи та клопотання про призначення додаткової судової економічної експертизи.

У поданому відзиві відповідач зазначає, що:

- по перше, при здійсненні дослідження суми заборгованості експертом не було враховано наявність Сертифікату Торгово-промислової палати України № 3390 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), які мали місце у жовтні, листопаді 2014р. та умови розділу 8 договору «Форс-мажор», що призвело до неправильного висновку експерта про наявність заборгованості у сумі 4 208 038,66 грн. На думку відповідача, з огляду на умови п. п. 8.1., 8.2. Договору строк виконання зобовязання щодо оплати поставленого газу за договором у відповідача не настав, та, відповідно, у позивача відсутнє право для стягнення з відповідача основного боргу, на нарахування пені на суму основного боргу, 3% річних та інфляційних втрат. Обставини форс-мажору є відкладальною обставиною щодо виконання грошових зобовязань покупцем за договором, тому звернення позивача до господарського суду за стягненням суми основного боргу є передчасним, відповідно позовні вимоги в цій частині не підлягають задоволенню. До такого правового висновку прийшов Вищий господарський суд України по аналогічній справі № 926/2343/16;

-по друге, у проведеному дослідженні експерт встановлює дату початку нарахування пені за зобовязаннями січня 2014р. починаючи з 23.09.2014р., за зобовязаннями березня 2014р. починаючи з 29.10.2014р., при цьому не навівши обґрунтувань таких висновків з посиланням на умови договору або діючого законодавства. На думку відповідача для визначення дати початку нарахування пені за зобовязаннями січня, лютого, березня 2014р. необхідно враховувати дати підписання актів приймання-передачі природного газу та умови п.п. 3.3, 3.4., 6.1 Договору в редакції додаткової угоди № 1 від 18.04.2014 р.;

-по- третє, при проведенні дослідження нарахування пені експертом не було враховано умови п. 7.2. Договору в редакції Додаткової угоди № 1 від 18.04.2014 р. при визначенні суми заборгованості на дату виникнення зобовязання;

-по-четверте, експертом не враховано ЗУ «Про встановлення додаткових гарантій щодо захисту прав громадян, які проживають на територіях проведення антитерористичної операції, та обмеження відповідальності підприємств-виконавців/виробників житлово-комунальних послуг у разі несвоєчасного здійснення платежів за спожиті енергетичні ресурси».

Таким чином, відповідач вважає, що висновок судового експерта Донецького наукового дослідного інституту судових експертиз є неповним, експертом враховано не всі умови укладеного сторонами договору, не надано вичерпних відповідей на поставлені перед експертом питання, висновки не містять належних обґрунтувань, що, в свою чергу, є підставою для призначення додаткової судової економічної експертизи з дорученням її проведення тому самому експерту Донецького науково дослідного інституту судових експертиз ОСОБА_1

22.05.2018р. за вх. № 10562/18 господарський суд одержав від позивача відповідь на відзив, в якій останній просить суд задовольнити позовні вимоги в повному обсязі та відмовити у задоволенні клопотання відповідача про проведення додаткової експертизи.

У поданій до суду відповіді на відзив позивач посилається на те, що вирішення питання щодо застосування до правовідносин сторін Сертифікату Торгово-промислової палати України № 3390 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), та умов розділу 8 Договору «Форс-мажор», ЗУ «Про встановлення додаткових гарантій щодо захисту прав громадян, які проживають на територіях проведення антитерористичної операції, та обмеження відповідальності підприємств-виконавців/виробників житлово-комунальних послуг у разі несвоєчасного здійснення платежів за спожиті енергетичні ресурси» відноситься до компетенції суду та не може бути предметом дослідження експерта. Також позивач зазначає, що у п. 6.1. договору встановлена остаточна дата розрахунків 20 число місяця, наступного за місяцем поставки. Тобто момент прострочення відповідачем грошового зобовязання за договором не повязаний з моментом реального підписання сторонами відповідного акта та його повернення продавцем. Така позиція викладена у постановах ВГСУ у постановах від 22.062016р. по справі № 918/1395/15, від 05.09.2016р. по справі № 904/11154/16, від 07.09.2016р. по справі № 904/248/16, від 14.09.2016р. по справі № 909/79/16, від 26.09.2016р. по справі№ 918/910/16, від 11.10.2016р. по справі № 911/10/16.

Учасники справи у судове засідання не зявились, при цьому про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином, про що свідчать особисті підписи їх представників на розписці від 13.09.2018р. про оголошення перерви у судовому засіданні до 26.09.2018р.

На підставі ст. 240 ГПК України у судовому засіданні господарським судом складено та підписано вступну та резолютивну частини ухвали.

Розглянувши клопотання відповідача про призначення додаткової судової економічної експертизи, суд дійшов висновку про його часткове задоволення з наступних мотивів:

Предметом позовних вимог у даній справі є стягнення з відповідача основного боргу в розмірі 4 208 038,66 грн. за типовим договором на купівлю продаж природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. за червень 2015р.; пені в загальному розмірі 13 189 392,76 грн., нарахованої за період з 25.12.2014р. по 29.01.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у листопаді 2014р., з 20.01.2015р. по 12.03.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у грудні 2014р., з 20.02.2015р. по 15.04.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у січні 2015р., з 20.03.2015р. по 13.05.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у лютому 2015р., з 20.04.2015р. по 25.05.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у березні 2015р., з 20.05.2015р. по 27.08.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у квітні 2015р., з 20.06.2015р. по 22.12.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у травні 2015р., з 20.07.2015р. по 28.12.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у червні 2015р.; 3 % річних в загальному розмірі 1 458 714,74 грн., нарахованих з 20.02.2014р. по 15.09.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у січні 2014р., з 20.03.2014р. по 29.10.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у лютому 2014р., з 20.04.2014р. по 31.10.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у березні 2014р., з 20.05.2014р. по 31.10.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у квітні 2014р., з 20.06.2014р. по 31.10.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у травні 2014р., з 20.07.2014р. по 31.10.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у червні 2014р., з 20.08.2014р. по 03.11.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у липні 2014р., з 20.09.2014р. по 11.11.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у серпні 2014р., з 20.10.2014р. по 25.11.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у вересні 2014р., з 20.11.2014р. по 24.12.2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у жовтні 2014р., з 20.12.2014р. по 29.01.2015р., з 20.12.2014р. по 29.01.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у листопаді 2014р., з 20.01.2015р. по 12.03.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у грудні 2014р., з 20.02.2015р. по 15.04.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у січні 2015р., з 20.03.2015р. по 13.05.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у лютому 2015р., з 20.04.2015р. по 25.05.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у березні 2015р., з 20.05.2015р. по 27.08.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у квітні 2015р., з 20.06.2015р. по 22.12.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у травні 2015р., з 20.07.2015р. по 28.12.2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у червні 2015р.; інфляційних втрат в загальному розмірі 10 188 506,33 грн., нарахованих з березня 2014р. по серпень 2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у січні 2014р., з квітня 2014р. по жовтень 2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у лютому 2014р., з травня 2014р. по жовтень 2014р. по за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у березні 2014р., з червня 2014р. по жовтень 2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у квітні 2014р., з липня 2014р. по жовтень 2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у травні 2014р., з серпня 2014р. по жовтень 2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у червні 2014р., з вересня 2014р. по жовтень 2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у липні 2014р., жовтень 2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у серпні 2014р., листопад 2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у вересні 2014р., грудень 2014р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у жовтні 2014р., січень 2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у листопаді 2014р., лютий 2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у грудні 2014р., березень 2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у січні 2015р., квітень 2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у лютому 2015р., травень 2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у березні 2015р., з липня 2015р. по листопад 2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у травні 2015р., з серпня 2015р. по листопад 2015р. за несвоєчасне виконання грошових зобовязань у червні 2015р.

Згідно з висновком Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз № 806 від 26.02.2018р. документально підтверджується сума боргу за природний газ в розмірі 4 208 038,66 грн., яка складається з боргу за травень 2015р. у розмірі 2 317 451,63 грн. та боргу червень 2015р. у розмірі 1 890 587,03 грн.; сума пені в загальному розмірі 10 271 569,86 грн., яка складається з сум пені за зобовязаннями березня 2014р., за зобовязаннями жовтня 2014р., за зобовязаннями листопада 2014р., за зобовязаннями грудня 2014р., за зобовязаннями квітня 2015р., за зобовязаннями травня 2015р., за зобовязаннями червня 2015р.; сума 3 % річних в загальному розмірі 951 073,62 грн., яка складається з сум 3% річних за зобовязаннями січня 2014р., за зобовязаннями березня 2014р., за зобовязаннями квітня 2014р., за зобовязаннями травня 2014р., за зобовязаннями червня 2014р., за зобовязаннями липня 2014р., за зобовязаннями серпня 2014р., за зобовязаннями вересня 2014р., за зобовязаннями жовтня 2014р., за зобовязаннями листопада 2014р., за зобовязаннями грудня 2014р., за зобовязаннями квітня 2015р., за зобовязаннями травня 2015р., за зобовязаннями червня 2015р.; сума інфляційних втрат в загальному розмірі 10 123 401,35 грн., яка складається з сум інфляційних втрат за зобовязаннями березня 2014р., за зобовязаннями квітня 2014р., за зобовязаннями травня 2014р., за зобовязаннями червня 2014р., за зобовязаннями липня 2014р., за зобовязаннями жовтня 2014р., за зобовязаннями листопада 2014р., за зобовязаннями грудня 2014р., за зобовязаннями квітня 2015р., за зобовязаннями травня 2015р., суми інфляційних втрат за зобовязаннями червня 2015р.

З висновку вбачається, що судовим експертом враховані, зокрема, умови п. 6.2 типового договору на купівлю продаж природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р., вимоги спеціальних нормативних актів, що регулюють спірні правовідносини: Алгоритму розподілу коштів, що надходять на поточні рахунки із спеціальним режимом використання гарантованих постачальників природного газу, затв. Постановою НКРЕ №1000 від 02.08.2012р. (в редакції, що діяла на момент виникнення спірних правовідносин), постанов НКРЕ про затвердження нормативів перерахування коштів з поточних рахунків зі спеціальним режимом використання гарантованих постачальників за відповідні календарні місяці, а також спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків, внаслідок укладення яких змінено порядок і строк проведення розрахунків по договору на купівлю продаж природного газу.

З додатків № № 3, 4 до висновку вбачається, що при дослідженні розрахунку пені, нарахованої за зобовязаннями березня 2014р., жовтня 2014р., листопада 2014р., грудня 2014р., квітня 2015р., травня 2015р., червня 2015р. судовим експертом визначено періодом її нарахування - з 28.12.2014р. по 28.04.2015р., з 28.12.2014р. по 19.05.2015р., з 28.12.2014р. по 19.06.2015р., з 20.01.2015р. по 19.07.2015р., з 20.05.2015р. по 19.11.2015р., з 20.06.2015р. по 19.12.2015р. та з 20.07.2015р. по 28.12.2015р. відповідно, при дослідженні розрахунку 3 % річних, нарахованих, зокрема, за зобовязаннями січня 2014р., березня 2014р. судовим експертом визначено початковою датою їх нарахування 23.09.2014р. та 29.10.2014р. відповідно, при дослідженні розрахунку інфляційних втрат, нарахованих, зокрема, за зобовязаннями березня 2014р., судовим експертом визначено початковою датою їх нарахування - 01.11.2014р.

Водночас, порядок та умови передачі газу, проведення розрахунків між сторонами встановлені у ст. ст. ІІІ, VІ типового договору № 08/1867-13 на купівлю продаж природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) від 18.04.2014р.

Відповідно до умов п. 3.3. ст. 3 договору приймання передача газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці продажу, оформлюється актом приймання передачі газу.

Згідно з умовами п. 3.4 ст. 3 договору не пізніше 10-ого числа місяця, наступного за місяцем продажу газу, покупець зобовязується надати продавцеві підписані та скріплені печаткою покупця два примірники акта приймання передачі газу, у якому зазначаються фактичні обсяги використаного газу, його фактична ціна та вартість. Продавець не пізніше 15-ого числа місяця, наступного за місяцем продажу газу, зобовязується повернути покупцеві один примірник оригіналу акта, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта. Підписаний акт є підставою для остаточних розрахунків між сторонами.

Відповідно до умов п. 6.1 ст. 6 договору оплата за газ здійснюється покупцем виключно грошовими коштами у національній валюті шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки. У разі неповної оплати остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється покупцем протягом 5 ти календарних днів після підписання сторонами акта приймання передачі газу за розрахунковий місяць.

Згідно з умовами п. 7.2 ст. 7 договору у разі невиконання покупцем умов п. 6.1 договору покупець зобовязується (крім суми заборгованості) сплатити пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу. Неустойка нараховується продавцем протягом шести місяців, що передують дню звернення з вимогою, претензією, позовом.

Додатковою угодою №1 від 18.04.2014р. сторонами внесені зміни до договору, а саме:

- п. 3.4 ст. 3 договору викладено у наступній редакції: «Не пізніше 5-ого числа місяця, наступного за місяцем продажу газу, покупець зобовязується надати продавцеві підписані та скріплені печаткою покупця два примірники акта приймання передачі газу, у якому зазначаються фактичні обсяги використаного газу, його фактична ціна та вартість. Продавець не пізніше 8-ого числа місяця, наступного за місяцем продажу газу, зобовязується повернути покупцеві один примірник оригіналу акта, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта. Підписаний акт є підставою для остаточних розрахунків між сторонами» (п. 2 додаткової угоди);

-п. 6.1 ст. 6 договору викладено у наступній редакції: «Оплата за газ здійснюється покупцем виключно грошовими коштами у національній валюті шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки. У разі неповної оплати остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється покупцем до 20-ого числа місяця, наступного за місяцем поставки газу, на підставі підписаного сторонами акта приймання передачі газу» (п. 4 додаткової угоди).

-п.7.2. ст. 7 договору викладено у наступній редакції: «У разі якщо до 20 числа місяця наступного за місяцем закінчення строку дії договору в частині поставки газу (Розділ ХІ Договору), покупець не здійснить повну оплату фактично отриманого за Договором природного газу, покупець зобовязується (крім суми заборгованості) сплатити Продавцеві пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 6.1. договору) (п. 5 додаткової угоди)».

Пунктом 10 додаткової угоди № 1 від 18.04.2014р. до договору встановлено, що п.п. 4,5 додаткової угоди набирають чинності з 18 березня 2014 року.

Додатковою угодою № 6 від 19.06.2015р. ст. 11 договору викладено у наступній редакції: «Договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін, поширює дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01 січня 2014 року, і діє в частині реалізації газу до 30 червня 2015 року (включно), а в частині проведення розрахунків за газ до їх повного здійснення».

Отже, при визначенні дати остаточного розрахунку за зобовязаннями січня 2014р., лютого 2014р. необхідно керуватися п. 6.1. ст. 6 в початковій редакції договору, який містить чітку вказівку на здійснення розрахунку після підписання сторонами акта. Тобто, виходячи з того, що акт приймання-передачі природного газу за січень 2014р., лютий 2014 р. сторонами підписано 22.09.2014р., строк остаточного розрахунку за переданий газ у січні 2014р. відповідно до умов пункту 6.1. договору в редакції, що діяла на момент постачання газу у січні 2014р. та лютому 2014р., настав через пять календарних днів після підписання відповідного акту, а саме 27.09.2014р. Аналогічний висновок викладений у справі № 905/2372/16.

При визначенні строку остаточного розрахунку за зобовязаннями наступних місяців, починаючи з березня 2014р., необхідно керуватися умовами п. 6.1. ст. 6 договору в редакції додаткової угоди № 1 від 18.04.2014р. Тобто, остаточний розрахунок за фактично переданий газ у березні 2014р. мав бути здійснений відповідачем до 20-го числа місяця наступного за місяцем поставки, а саме до 20.04.2014р., незважаючи на підписання позивачем акту за березень 2014р. із запізненням - 28.10.2014р. При цьому, такий висновок суду узгоджується з позицією Верховного суду по справам № 903/827/17, 918/1395/15, 910/23359/15, згідно з якою акти приймання-передачі газу лише фіксують остаточний обсяг переданого газу за минулий період, тому виходячи з показників своїх комерційних вузлів обліку газу, відповідач мав усі дані щодо фактичних щомісячних обсягів отриманого природного газу для своєчасного проведення розрахунків з постачальником тобто до 20-го числа місяця наступного за місяцем поставки, незважаючи на підписання позивачем актів із запізненням.

При розрахунку пені, необхідно керуватися умовами п. 7.2 ст. 7 договору в редакції додаткової угоди № 1 від 18.04.2014р. та ст. 11 договору в редакції додаткової угоди № 6 від 19.06.2015р. Тобто, нарахування пені згідно з умовами договору здійснюється на заборгованість, що існувала станом на дату закінчення дії договору 30.06.2015р. і, відповідно, нараховується починаючи з 21 числа місяця, наступного за місяцем закінчення строку дії договору 21.07.2015р. і припиняється або в день фактичної сплати боргу, або, відповідно до приписів ч. 6 ст. 232 ГК України через шість місяців від дня коли зобовязання мало бути виконане. Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного суду від 28.03.2018р. по справі № 907/529/16, від 22.03.2018р. по справі № 910/15065/16, від 18.04.2018р. по справі № 910/15309/16, від 26.07.2018р. по справі № 910/23359/15, від 14.08.2018р. по справі № 909/227/16.

Такі умови договору та додаткових угод не враховані експертом при проведенні дослідження розрахунку пені, розрахунку 3% річних за зобовязаннями січня 2014р., розрахунку 3% річних та інфляційних втрат за зобовязаннями березня 2014р.

Крім того, експертом визначено загальну суму пені із врахуванням сум пені, нарахованих за прострочення виконання грошових зобовязань березня 2014р., жовтня 2014р., що не входить до предмету позовних вимог.

Відповідно до ч. 1 ст. 107 ГПК України передбачено, що якщо висновок експерта є неповним або неясним, за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може призначити додаткову експертизу яка доручається тому самому експерту або іншому експерту (експертам).

Згідно п.1.2.11 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. № 53/5, додатковою є експертиза, якщо для вирішення питань щодо обєкта, який досліджувався під час проведення первинної експертизи, необхідно провести додаткові дослідження або дослідити додаткові матеріали (зразки для порівняльного дослідження, вихідні дані тощо), які не були надані експертові під час проведення первинної експертизи.

Відповідно до п. 15.1. Постанови пленуму Вищого господарського суду України № 4 «Про деякі питання практики призначення судової економічної експертизи» додаткова експертиза призначається судом після розгляду ним висновку первинної експертизи, якщо виявиться, що усунути неповноту або неясність висновку в судовому засіданні шляхом заслуховування експерта неможливо. Висновок експерта визнається неповним, якщо досліджено не всі надані йому обєкти або не надано вичерпних відповідей на всі поставлені питання.

Отже, з огляду на те, що вищенаведені обставини свідчать про неповноту експертного висновку № 806 від 26.02.2018р., складеного експертом Донецького науково дослідного інституту судових експертиз ОСОБА_1, яку не усунуто шляхом надання до суду письмових пояснень експерта за вх. № 16308/18 від 06.08.2018р. до висновку № 806 від 26.02.2018р., господарський суд дійшов висновку про необхідність призначення додаткової судової економічної експертизи з метою визначення розміру основного боргу за природний газ, пені, 3% річних та інфляційних втрат.

Поряд з цим, необхідність призначення додаткової судової економічної експертизи викликана також наступним.

У ст. VІІІ типового договору на купівлю продаж природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. встановлені умови щодо звільнення сторін від відповідальності, щодо відкладення строку виконання зобовязань в разі настання обставин форс мажору.

Відповідно до п.п. 8.1-8.5 ст. VІІІ договору сторони звільняються від відповідальності за часткове або неповне невиконання обовязків щодо договору, якщо це невиконання є наслідком непереборної сили (форс-мажорних обставин). Під форс-мажорними обставинами розуміють обставини, які виникли внаслідок непередбачених сторонами подій надзвичайного і невідворотного характеру, включаючи вибухи на газопроводі, пожежі, землетруси, повені, оповзні, інші стихійні лиха, війну або військові дії. Строк виконання зобовязань відкладається на строк дії форс-мажорних обставин. Сторони зобовязані негайно повідомити про обставини форс-мажору та протягом чотирнадцяти днів з дати їх виникнення надати підтвердні документи відповідно до законодавства. Настання обставин форс-мажору підтверджується у встановленому законодавством порядку. Виникнення зазначених обставин не є підставою для відмови покупця від сплати продавцеві за газ, який був поставлений до їх виникнення.

З матеріалів справи вбачається, що 25.02.2015р. відповідачем отримано сертифікат Торгово-промислової палати України № 3390, яким засвідчено обставини непереборної сили, що полягають у актах тероризму, та підтверджено факт неможливості виконання зобовязань з оплати за природний газ спожитий населенням м. Новоазовська та Новоазовського району за період з 01.10.2014 по 31.10.2014р. у розмірі 1 943 523,53 грн. (обсяг газу 2 320 818 куб. м. газу), з 01.11.2014 по 30.11.2014р. у розмірі 2 264 515,13 грн. (обсяг газу 2 722 136 куб. м. газу) за типовим договором № 08/1867-13 від 18.04.2014 р. на купівлю-продаж природного газу (між власниками та постачальниками природного газу), укладеним між ПАТ «НАК «Нафтогаз України» та ПАТ «Маріупольгаз». Дата настання форс мажорних обставин 01.10.2014р., дата закінчення тривають, дату встановити неможливо.

Тобто, виходячи з умов ст. VІІІ договору врахування або неврахування відповідного сертифікату безпосередньо впливає на визначення суми основного боргу за договором, та розрахунки пені, 3 % річних та інфляційних втрат.

За таких обставин, з огляду на часткове прийняття доводів відповідача, викладених у відзиві на позов та у відповідному клопотанні про призначення додаткової експертизи, господарський суд дійшов висновку про часткове задоволення відповідного клопотання відповідача.

При цьому, питання щодо застосування приписів ЗУ «Про встановлення додаткових гарантій щодо захисту прав громадян, які проживають на територіях проведення антитерористичної операції, та обмеження відповідальності підприємств-виконавців/виробників житлово-комунальних послуг у разі несвоєчасного здійснення платежів за спожиті енергетичні ресурси», про що також посилається відповідач у відзиві на позов, є питанням права та вирішується виключно судом.

На вирішення судового експерта ставляться наступні питання:

1)Чи підтверджується документально заявлена до стягнення Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» сума боргу за природний газ, переданий Публічному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» по договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.?

2) В якій сумі підтверджується документально заборгованість Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» перед Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» за переданий природний газ по договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. станом на 30.06.2015р. (дату закінчення дії договору)?

3)Чи підтверджується документально наявний в матеріалах справи розрахунок пені за несвоєчасне погашення заборгованості згідно умов договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.?

4)Чи підтверджується документально наявний в матеріалах справи розрахунок трьох відсотків річних за несвоєчасне погашення заборгованості згідно умов договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.?

5)Чи підтверджується документально наявний в матеріалах справи розрахунок суми інфляційних втрат за несвоєчасне погашення заборгованості по договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.?

У висновку навести розрахунки експерта, які мають бути виконані в межах позовних вимог, заявлених позивачем (із врахуванням періодів, визначених позивачем у розрахунках позовних вимог).

Під час проведення експертизи використовувати наявні у матеріалах справи документи (а в разі необхідності і додатково подані сторонами на вимогу експерта) та враховувати наступне:

- умови п. 6.2. договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.;

- вимоги спеціальних нормативних актів, що регулюють спірні правовідносини: Алгоритму розподілу коштів, що надходять на поточні рахунки із спеціальним режимом використання гарантованих постачальників природного газу, затвердженого Постановою НКРЕ № 1000 від 02.08.2012р.; постанов НКРЕ про затвердження нормативів перерахування коштів з поточних рахунків із спеціальним режимом використання гарантованих постачальників на відповідний календарний місяць;

- спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків, внаслідок укладення яких змінено порядок та строки проведення розрахунків за договором купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.;

- строк остаточного розрахунку за зобовязаннями січня 2014р. та лютого 2014р. настав через 5 календарних днів після підписання сторонами актів приймання передачі газу за розрахунковий місяць, а саме 27.09.2014р., за зобовязаннями наступних місяців, починаючи з березня 2014р., - 20-го числа наступного за місяцем поставки природного газу, а саме за зобовязаннями березня 2014р. 20.04.2014р., за зобовязаннями квітня 2014р. 20.05.2014р., за зобовязаннями травня 2014р. 20.06.2014р., за зобовязаннями червня 2014р. 20.07.2014р., за зобовязаннями липня 2014р. 20.08.2014р., за зобовязаннями серпня 2014р. 20.09.2014р., за зобовязаннями вересня 2014р. 20.10.2014р., за зобовязаннями жовтня 2014р. 20.11.2014р., за зобовязаннями листопада 2014р. 20.12.2014р., за зобовязаннями грудня 2014р. 20.01.2015р., за зобовязаннями січня 2015р. 20.02.2015р., за зобовязаннями лютого 2015р. 20.03.2015р., за зобовязаннями березня 2015р. 20.04.2015р., за зобовязаннями квітня 2015р. 20.05.2015р., за зобовязаннями травня 2015р. 20.06.2015р., за зобовязаннями червня 2015р. 20.07.2015р.;

- нарахування пені згідно з умовами договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. здійснюється на заборгованість, що існувала станом на дату закінчення дії договору, - 30.06.2015р. і нараховується починаючи з 21 числа місяця, наступного за місяцем закінчення строку дії договору, 21.07.2015р.;

- період нарахування пені на заборгованість за договором купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. не може перевищувати півроку; відлік півроку має здійснюватися починаючи з 21.07.2015р.;

- індекс інфляції є помісячною величиною та не може бути застосований до періодів існування заборгованості, які є меншими за місяць; розмір боргу з урахуванням індексу інфляції має визначатися виходячи з суми боргу, що існувала на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений платіж; в розрахунок обовязково мають включатися періоди часу, в які мала місце дефляція.

- при вирішенні поставлених перед експертом питань по договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. (із врахуванням вищенаведених вихідних даних) провести експертне дослідження за двома варіантами: 1) строк виконання за зобовязаннями з оплати за переданий природний за період з 01.10.2014р. по 31.10.2014р. у розмірі 1 943 523,53 грн. та за зобовязаннями за період з 01.11.2014р. по 30.11.2014р. у розмірі 2 264 515,13 грн. відповідно до п. 8.1 договору не настав через дію обставин форс-мажору; 2) строк виконання за зобовязаннями жовтня 2014р. настав 20.11.2014р., листопада 2014р. настав 20.12.2014р.

Проведення додаткової судової економічної експертизи доручається тому самому експерту Донецького науково дослідного інституту судових експертиз, який проводив первинну експертизу, а саме експерту ОСОБА_1, в порядку ст. 107 ГПК України, із урахуванням також обсягу проведеної роботи, обізнаністю експерта з матеріалами справи.

Витрати з оплати вартості додаткової судової економічної експертизи у даній справі покладаються на відповідача.

На підставі п. 2 ч. 1 ст. 228 ГПК України у зв'язку з призначенням додаткової судової економічної експертизи провадження у справі підлягає зупиненню.

Керуючись ст. ст. 107, 228, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1.Клопотання Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» про призначення додаткової судової економічної експертизи задовольнити частково.

2.Призначити у справі № 905/1252/16 додаткову судову економічну експертизу, проведення якої доручити судовому експерту Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз, який проводив первинну експертизу, - ОСОБА_1

3.На вирішення експерта поставити наступні питання:

1) Чи підтверджується документально заявлена до стягнення Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» сума боргу за природний газ, переданий Публічному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» по договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.?

2) В якій сумі підтверджується документально заборгованість Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» перед Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» за переданий природний газ по договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. станом на 30.06.2015р. (дату закінчення дії договору)?

3) Чи підтверджується документально наявний в матеріалах справи розрахунок пені за несвоєчасне погашення заборгованості згідно умов договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014 р.?

4) Чи підтверджується документально наявний в матеріалах справи розрахунок трьох відсотків річних за несвоєчасне погашення заборгованості згідно умов договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.?

5) Чи підтверджується документально наявний в матеріалах справи розрахунок суми інфляційних втрат за несвоєчасне погашення заборгованості по договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.?

У висновку навести розрахунки експерта, які мають бути виконані в межах позовних вимог, заявлених позивачем (із врахуванням періодів, визначених позивачем у розрахунках позовних вимог).

Під час проведення експертизи використовувати наявні у матеріалах справи документи (а в разі необхідності і додатково подані сторонами на вимогу експерта) та враховувати наступне:

- умови п. 6.2. договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.;

- вимоги спеціальних нормативних актів, що регулюють спірні правовідносини: Алгоритму розподілу коштів, що надходять на поточні рахунки із спеціальним режимом використання гарантованих постачальників природного газу, затвердженого Постановою НКРЕ № 1000 від 02.08.2012р.; постанов НКРЕ про затвердження нормативів перерахування коштів з поточних рахунків із спеціальним режимом використання гарантованих постачальників на відповідний календарний місяць;

- спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків, внаслідок укладення яких змінено порядок та строки проведення розрахунків за договором купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р.;

- строк остаточного розрахунку за зобовязаннями січня 2014р. та лютого 2014р. настав через 5 календарних днів після підписання сторонами актів приймання передачі газу за розрахунковий місяць, а саме 27.09.2014р., за зобовязаннями наступних місяців, починаючи з березня 2014р., - 20-го числа наступного за місяцем поставки природного газу, а саме за зобовязаннями березня 2014р. 20.04.2014р., за зобовязаннями квітня 2014р. 20.05.2014р., за зобовязаннями травня 2014р. 20.06.2014р., за зобовязаннями червня 2014р. 20.07.2014р., за зобовязаннями липня 2014р. 20.08.2014р., за зобовязаннями серпня 2014р. 20.09.2014р., за зобовязаннями вересня 2014р. 20.10.2014р., за зобовязаннями жовтня 2014р. 20.11.2014р., за зобовязаннями листопада 2014р. 20.12.2014р., за зобовязаннями грудня 2014р. 20.01.2015р., за зобовязаннями січня 2015р. 20.02.2015р., за зобовязаннями лютого 2015р. 20.03.2015р., за зобовязаннями березня 2015р. 20.04.2015р., за зобовязаннями квітня 2015р. 20.05.2015р., за зобовязаннями травня 2015р. 20.06.2015р., за зобовязаннями червня 2015р. 20.07.2015р.;

- нарахування пені згідно з умовами договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. здійснюється на заборгованість, що існувала станом на дату закінчення дії договору, - 30.06.2015р. і нараховується починаючи з 21 числа місяця, наступного за місяцем закінчення строку дії договору, 21.07.2015р.;

- період нарахування пені на заборгованість за договором купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. не може перевищувати півроку; відлік півроку має здійснюватися починаючи з 21.07.2015р.;

- індекс інфляції є помісячною величиною та не може бути застосований до періодів існування заборгованості, які є меншими за місяць; розмір боргу з урахуванням індексу інфляції має визначатися виходячи з суми боргу, що існувала на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений платіж; в розрахунок обовязково мають включатися періоди часу, в які мала місце дефляція.

- при вирішенні поставлених перед експертом питань по договору купівлі-продажу природного газу (між власниками та постачальниками природного газу) № 08/1867-13 від 18.04.2014р. (із врахуванням вищенаведених вихідних даних) провести експертне дослідження за двома варіантами: 1) строк виконання за зобовязаннями з оплати за переданий природний за період з 01.10.2014р. по 31.10.2014р. у розмірі 1 943 523,53 грн. та за зобовязаннями за період з 01.11.2014р. по 30.11.2014р. у розмірі 2 264 515,13 грн. відповідно до п. 8.1 договору не настав через дію обставин форс-мажору; 2) строк виконання за зобовязаннями жовтня 2014р. настав 20.11.2014р., листопада 2014р. настав 20.12.2014р.

4. В розпорядження судового експерта Донецького науково дослідного інституту судових експертиз ОСОБА_1 надати господарську справу №905/1252/16 .

5. Попередити судового експерта Донецького науково дослідного інституту судових експертиз ОСОБА_1, який проводитиме додаткову судову економічну експертизу, про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків згідно до ст. ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

6. Зобовязати Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Маріупольгаз» здійснити оплату експертизи та відповідні докази оплати надати до суду.

7. Провадження у справі №905/1252/16 зупинити до закінчення проведення експертизи та повернення матеріалів справи до господарського суду Донецької області.

Повна ухвала складена та підписана 01.10.2018р.

Ухвала набирає чинності 01.10.2018р. та може бути оскаржена у встановленому законом порядку.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://court.gov.ua/sud5006/.

Головуючий суддя Л.В. Ніколаєва

Суддя С.С. Тарапата

Суддя І.К. Чорненька