УХВАЛА

м. Київ

17.09.2018Справа № 50/26-б

За заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Технофора"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Кама трейдинг Ко, Лтд"

за участю Фонду гарантування вкладів фізичних осіб

про порушення справи про банкрутство

Суддя Мандичев Д.В.

при секретареві судового засідання Судаку С.С.

Представники :

від заявника -не з'явилися

від боржника -не з'явилися

ліквідатор-Білоусов О.А.

від ПАТ "Дельта Банк" -Коновал Р.О.

відльний слухач -ОСОБА_3

ОБСТАВИНИ СПРАВИ :

Кредитор звернувся до суду із заявою про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника, оскільки товариство з обмеженою відповідальністю "Кама трейдинг Ко, Лтд" неспроможне сплатити борг у сумі 300 238,67 грн., відсутнє за юридичною адресою і його місцезнаходження невідоме, що підтверджується витягом з ЄДРПОУ станом на 09.12.2009.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 27.12.2010 порушено провадження у справі №50/26-б.

Постановою Господарського суду м. Києва від 14.01.2011 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено ініціюючого кредитора - товариство з обмеженою відповідальністю "Технофора", яке зобов'язано провести ліквідаційну процедуру та надати суду свій звіт і ліквідаційний баланс банкрута на затвердження.

07.02.2011 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання ТОВ "Технофора" про заміну ліквідатора з ініціюючого кредитора на арбітражного керуючого - Юринця А.В., у зв"язку з тим, що у боржника виявлено майно. Розгляд справи було призначено на 17.06.2011.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 17.06.2011 задоволено клопотання ініціюючого кредитора та припинено повноваження ліквідатора боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Технофора", призначено ліквідатором у справі арбітражного керуючого Юринця Арсена Володимировича, якого зобов'язано ознайомитись з матеріалами справи та подати суду на затвердження свій звіт та ліквідаційний баланс у строк до 14.01.2012.

Ухвалою підготовчого засідання від 27.10.2011 визнано безспірні грошові вимоги кредитора -товариства з обмеженою відповідальністю "Технофора" на суму 300 559,67 грн., призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Юринця Арсена Володимировича.

Ухвалою попереднього засідання від 19.07.2012 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника ТОВ "Кама трейдинг Ко, Лтд" на загальну суму 11 822 862 грн 57 коп. , до якого включено:Святошинську міжрайонну виконавчу дирекцію Київського міського відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності на суму 212,47 грн. -друга черга. Державну податкову інспекцію у Оболонському районі м. Києва на суму 2200,71 грн. -третя черга. Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в м. Києві на суму 120,21 грн. - друга черга. Товариство з обмеженою відповідальністю "Технофора"() на суму 300 559,67 грн., з яких 270 902,95 грн. -четверта черга, 29 656,72 грн. -шоста черга. Київський міський центр зайнятості на суму 162,18 грн. -друга черга.Визнано кредитором товариства з обмеженою відповідальністю "Кама трейдинг Ко, Лтд", вимоги якого забезпечені заставою майна боржника, публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк"() на суму 11 519 607,33 грн. -перша черга.

Відмовлено у включенні кредиторських вимог до реєстру вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Кама трейдинг Ко, Лтд" товариству з обмеженою відповідальністю "Обмачівські зорі"на суму 14 431687,00 грн.

Постановою Господарського суду м. Києва від 02.10.2012 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного Микитьона Віктора Васильовича, якого зобов'язано провести ліквідаційну процедуру та надати суду свій звіт і ліквідаційний баланс банкрута на затвердження у строк до 02.10.2013.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 11.06.2013 задоволено клопотання арбітражного керуючого Микитьона Віктора Васильовича про звільнення його від виконання обов"язків ліквідатора банкрута, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Білоусова О.А.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 21.11.2013 продовжено строк ліквідаційної процедури товариства з обмеженою відповідальністю "Кама трейдинг Ко, Лтд" та повноваження ліквідатора на шість місяців - до 02.04.2014 та зобов"язано ліквідатора провести ліквідаційну процедуру та надати суду свій звіт і ліквідаційний баланс банкрута на затвердження у строк до 02.04.2014.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 25.02.2014 замінено публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк"() його правонаступником - публічним акціонерним товариством "Дельта Банк"() у справі № 50/26-б про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Кама трейдинг Ко, Лтд"().

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 02.10.2014 продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Кама трейдинг Ко, Лтд"() та строк повноважень ліквідатора Білоусова О.А. на шість місяців - до 02.04.2015.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 24.12.2015 продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Кама трейдинг Ко, Лтд"() та строк повноважень ліквідатора Білоусова О.А. на шість місяців - до 02.10.2015.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 21.01.2016 відмовлено в задоволенні клопотання ПАТ "Дельта Банк".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.07.2016 задоволено клопотання ПАТ "Дельта Банк" та залучено до участі у справі №50/26-6 Фонд гарантування вкладів фізичних осіб (поштова адреса: 01032, м. Київ, бул. Т. Шевченка, 33 Б, місцезнаходження: 04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 17, код за ) в якості учасника у справі про банкрутство.

Ухвалою Вищого господарського суду від 21.09.2016 касаційну скаргу ПАТ "Дельта Банк" на ухвалу господарського суду м. Києва(в частині відмови в задоволенні клопотання ПАТ "Дельта Банк") від 21.01.2016 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 14.03.2016 по справі № 50/26-б залишено без розгляду.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.11.2016 відмовлено ПАТ "Дельта Банк" у задоволенні заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 01.12.2016 продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Кама трейдинг Ко, Лтд" та повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Білоусова О.А. на шість місяців, до 02.03.2017 та відкладено розгляд справи на 02.03.2017.

Не погоджуючись з ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.11.2016 Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати оскаржувану ухвалу.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.01.2017 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» на ухвалу Господарського суду м. Києва від 22.11.2016 залишено без задоволення, а ухвалу Господарського суду м. Києва від 22.11.2016 - без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 29.03.2017 касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Кадирова В.В. задоволено частково; ухвалу Господарського суду м. Києва від 22.11.2016 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 17.01.2017 скасовано; справу № 50/26-б постановлено передати в цій частині на новий розгляд до Господарського суду м. Києва.

Відповідно до розпорядженням № 05-23/1326 від 05.04.2017 автоматизованою системою документообігу суду розподілено справу № 50/26-б в частині та визначено суддю Чеберяка П.П. для її подальшого розгляду.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.05.2017 у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 25.07.2017 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" задоволено, ухвалу Господарського суду м. Києва від 22.05.2017 скасовано. Заяву Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута ТОВ "Кама Трейдінг Ко, ЛТД", що відбувся 05.10.2016, задоволено. Визнано недійсними результати аукціону з продажу майна банкрута ТОВ "Кама Трейдінг Ко, ЛТД", що відбувся 05.10.2016, оформлені протоколом від05.10.2016 №05/10-16/2.

Постановою Вищого господарського суду України від 29.11.2017 касаційну скаргу ТОВ "Кама Трейдінг Ко, ЛТД" задоволено, постанову КАГС від 25.07.2017 скасовано, ухвалу Господарського суду м. Києва від 22.05.2017 у справі №50/26-б залишено в силі.

01.06.2018 дро Господарського суду м. Києва надійшло клопотання ліквідатора про продовженя строку лквідаційної процедури банкрута до 30.08.2018, продовження повноважень ліквідатора та затвердження оплати послуг арбітражного керуючого Білоусова О.А. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень у якості ліквідатора.

У зв'язку із неможливістю суддею Головатюком Л.Д. здійснювати правосуддя, згідно розпорядження №05-23/840 від 04.06.2018 щодо призначення повтороного автоматизованого розподілу справ, справу передано на розгляд судді Мандичеву Д.В.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 06.06.2018 справу №50/26-б прийнято суддею Мандичевим Д.В. до свого провадження та призначено розгляд справи у судовому засіданні на 18.06.2018.

Ухвалами Господарського суду м. Києва від 18.06.2018 продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Кама трейдинг Ко, Лтд"() та строк повноважень ліквідатора Білоусова О.А. на три місяці - до 18.09.2018. та затверджено оплату послуг арбітражному керуючому Білоусову Олексію Анатолійовичу у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним повноважень у якості ліквідатора ТОВ «Кама Трейдинг Ко,ЛТД».

11.07.2018 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання ліквідатора про стягнення заборгованості з оплати послуг ліквдіатора.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 12.07.2018 призначено розгляд справи у судовому засіданні на 17.09.2018.

06.09.2018 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у м. Києві.

14.09.2018 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута.

14.09.2018 до Господарського суду м. Києва надійшов звіт ліквідатора з додатками.

У судовому засіданні, що відбулось 17.09.2018, на розгляд суду винесено клопотання ліквідатора про стягнення заборгованості з оплати послуг ліквідатора ТОВ "Кама Трейдинг Ко, ЛТД" арбітражного керуючого Білоусова О.А.

Так, подане клопотання мотивоване наступним.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 18.06.2018 затверджено оплату послуг арбітражному керуючому Білоусову Олексію Анатолійовичу у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним повноважень у якості ліквідатора ТОВ «Кама Трейдинг Ко,ЛТД».

Пунктом 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону про банкрутство в редакції від 22.12.2011 року, який вступив в дію з 19.01.2013 року, встановлено, що положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

У даному випадку, застосовується положення Закону про банкрутство в редакції, чинній до 19.01.2013 року.

Відповідно до норм ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надання послуг професійного (ліцензованого) арбітражного керуючого (ліквідатора) відбувається на платній основі. Тобто, послуги ліквідатора у даній справі про банкрутство у будь-якому випадку повинні бути оплачені. Така оплата послуг ліквідатора відбувається в порядку, встановленому Законом про банкрутство.

За приписами ч. ч. 10, 12-14 ст. 3-1 Закону про банкрутство, оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника. Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за період від дня винесення господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство і до дня першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, здійснюється кредитором або боржником, за заявою якого порушено справу, у максимальному розмірі, визначеному цією статтею. Кредитори можуть створювати фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору). Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду. Звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів та ухвалою господарського суду.

Системний аналіз норм Закону про банкрутство дозволяє зробити висновок про обов'язок ініціюючого кредитора оплатити послуги арбітражного керуючого з моменту призначення та до винесення постанови про визнання боржника банкрутом (у випадку призначення розпорядника майна в момент порушення провадження у справі).

В подальшому кредитори (комітет кредиторів) повинні прийняти рішення про утворення фонду для оплати послуг та покриття витрат арбітражного керуючого (ліквідатора) за відсутності активів боржника. За відсутності комітету кредиторів звіт арбітражного керуючого про оплату його послуг повинен затверджуватися в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури або в окремому судовому засіданні.

При цьому, господарський суд зобов'язаний вирішити питання про затвердження витрат на оплату послуг ліквідатора та проведення ліквідаційної процедури у справі про банкрутство. Керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів кількості їх грошових вимог відповідно до ст. 16 Закону про банкрутство, суд вправі застосувати такий принцип до розподілу витрат між кредиторами, пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури за відсутності коштів від реалізації майна боржника на проведення ліквідаційної процедури.

Але,слід зазначити наступне.

Оплата послуг арбітражного керуючого Білоусова О.А. встановлена у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним свої повноважень у справіпро банкрутство ТОВ "Кама Трейдинг Ко, ЛТД" на підставі Протоколу комітету кредиторів №8 від 24.05.2018 року та ухвали суду від 18.06.2018 та складає 207 621,00грн за період з 11.06.2013 по30.06.2018.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого Білоусова О.А. по справі № 50/26-6 за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Кама Трейдинг Ко, ЛТД" надано комітету кредиторів, що відбувся 04.07.2018.

Протоколом № 9 від 04.07.2018 засідання комітету кредиторів ТОВ «Кама Трейдинг Ко, ЛТД» прийнято до відома звіт про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого Білоусова О.А. по справі № 50/26-6 за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Кама Трейдинг Ко, Лтд". Жодних зауважень до звіту не надходило.

Разом з тим, на розгляд засідання комітету кредиторів, що відбулося 24.05.2018 було винесено питання «про визначення джерела оплати праці ліквідатора ТОВ "Кама Трейдінг Ко, ЛТД"».

За результатами розгляду цього питання, комітет кредиторів прийняв рішення: не створювати фонд для оплати послуг (винагороди) ліквідатора ТОВ "Кама Трейдинг Ко, ЛТД" у розмірі двох мінімальних заробітних плат у справі № 50/26-6 про банкрутство ТОВ "Кама Трейдинг Ко, ЛТД".

Відтак, представник АТ «Дельта Банк» запропонувала ліквідатору ТОВ «Кама Трейдинг Ко, ЛТД» звернутися до суду із клопотанням про оплату послуг ліквідатора за рахунок ініціюючого кредитора у справі № 50/26-6 про банкрутство ТОВ «Кама Трейдинг Ко, ЛТД».

Згідно позиції АТ «Дельта Банк», яка слідує із тексту Протоколу № 8 від 24.05.2018 вбачається, що відповідно до п. 3 ст. 46 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб», під час здійснення ліквідаційної процедури, у банку не виникає жодних додаткових зобов'язань (у тому числі зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), крім витрат, безпосередньо пов'язаних із здійснення ліквідаційної процедури. У кошторисі Банку, що перебуває в ліквідаційній процедурі не передбачено статті витрат - «на оплати послуг арбітражного керуючого».

Відповідно до ст. 37 Закону України «Про виконавче провадження» виконавчий документ повертається стягувачу у випадку запровадження тимчасової адміністрації банку-боржника, крім рішень немайнового характеру (тимчасова адміністрація а АТ «Дельта Банк» запроваджена 03.03.2015 постановою Правління НБу про віднесення ПАТ "Дельта Банк" до категорії неплатоспроможних. Відповідно до постанови Правління НБУ від

2 жовтня 2015 р. № 664 «Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення від 02 жовтня 2015р «Про початок процедури ліквідації АТ «Дельта Банк» та делегування повноважень ліквідатора банку».

Розмір кредиторських вимог АТ «Дельта Банк» у відсотковому співвідношенні до реєстру вимог кредиторів складає близько 97%. Відповідно, принцип пропорційного задоволення вимог з оплати праці арбітражного керуючого у ліквідаційній процедурі не забезпечить реалізації права на оплату праці ліквідатора ТОВ «Кама Трейдинг Ко, ЛТД».

Право на судовий захист тісно пов'язано з таким основоположним принципом правової держави, як верховенство права.

Право на оплату праці за виконану роботу є конституційним положенням та має бути гарантованим.

Згідно ст. 43 Конституції України: «кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності, реалізовує програми професійно- технічного навчання, підготовки і перепідготовки кадрів відповідно до суспільних потреб. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом».

Європейський суд з прав людини в рішенні у справі "Серявін та інші проти України" вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов'язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов'язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов'язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

Як було зазначено вище, за приписами ч. 12 ст. 3-1 Закону про банкрутство, оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Отже, у випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника, то така оплата повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів.

У даному випадку, виходячи з вищенаведеного, суд важає обгрунтованим клопотання ліквідатора в частині стягнення коштів з оплати праці з ініціюючого кредитора -Товариства з обмеженою відповідальністю "Технофора".

Керуючись викладеним, ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 232,234,235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Затвердити звіт про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого Білоусова О.А. у справі №50/26-б за період виконання ним повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Кама Трейдинг Ко,ЛТД" у розмірі 207 621,00грн.

2. Стягнути з ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Технофора" (04112, м. Київ, вул. Дегтярівська,48, оф.509, ) заборгованість з грошової винагороди арбітражного керуючого Білоусова Олексія Анатолійовича (08162, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер: НОМЕР_1) у справі №50/26-б за період виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Кама Трейдинг Ко, ЛТД) з 11.06.2013 по 30.06.2018 у розмірі 207 621 (двісті сім тисяч шістсот двадцять одна) грн, 00коп.

3. Видати наказ.

4. Копію ухвали направити усім учасникам провадження у справі.

Ухвала набирає законної сили в порядку статті 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена.

Повний текст ухвали складено 24.09.2018 р.

Суддя Д.В.Мандичев