ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" жовтня 2018 р.м. ХарківСправа № 922/2046/18

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Светлічного Ю.В.

при секретарі судового засідання Мороз Ю.В.

розглянувши в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Фізичної особи - підприємця Бейліка Геннадія Семеновича (АДРЕСА_1, код НОМЕР_1)
до Публічного акціонерного товариства "Харківміськгаз" (61004, м. Харків, вул. Москалівська, буд. 57/59, код 03359552)
про визнання протиправними дій, скасування акту та рішення
за участю представників сторін:

позивача - Мясоєдова Р.Б. ордер №000479 від 05.09.18р.;

відповідача - Зубрича Д.О. довіреність №007.1Др-42-1217 від 04.12.17р.;

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа - підприємець Бейлік Геннадій Семенович (позивач) звернувся до господарського суду Харківської області із позовною заявою до відповідача - Публічного акціонерного товариства "Харківміськгаз", в якій позивач просить: скасувати акт про порушення № 1315/18 від 05.06.2018р. Публічного акціонерного товариства "Харківміськгаз" складений щодо Фізичної особи - підприємця Бейліка Геннадія Семеновича; скасувати рішення постійно діючої комісії з питань, пов'язаних з розглядом актів про порушення. Публічного акціонерного товариства "Харківміськгаз" про визнання обґрунтованими донарахувань обсягів природного газу Фізичній особі - підприємцю Бейліку Геннадію Семеновичу, що оформлене протоколом засідання комісії Публічного акціонерного товариства "Харківміськгаз" №602 від 27.06.2018р.; визнати протиправним донарахування Публічним акціонерним товариством "Харківміськгаз" 21398,6 м. куб. природного газу Фізичній особі - підприємцю Бейліку Геннадію Семеновичу в сумі 225790,10 гри. за період з 14.12.2017р. 07:00 по 01.06.2018р. 07:00; визнати протиправним донарахування Публічним акціонерним товариством "Харківміськгаз" 1769,60 м. куб. природного газу Фізичній особі - підприємцю Бейліку Геннадію Семеновичу в сумі 517,57 грн. за період з 01.06.2018р. 07:00 по 14.06.2018р. 11:00.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26.07.2018р. залишено позовну заяву Фізичної особи - підприємця Бейліка Геннадія Семеновича без руху. Позивачу запропоновано у 10-денний строк з дня вручення даної ухвали подати до господарського суду Харківської області: докази додаткової оплати судового збору у встановленому законом розмірі, а саме у розмірі 3652,57 грн.

06.08.2018р. позивачем надано на виконання вимог ухвали господарського суду Харківської області від 26.07.2018 року: оригінал квитанції про додаткову сплату судового збору у розмірі 3679,57 грн.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 07.08.2018р. судом прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу постановлено розглядати за правилами загального позовного провадження з повідомленням сторін. Підготовче засідання призначено на "05" вересня 2018 р. о (об) 10:45.

29.08.2018р. відповідачем у справі надано відзив на позовну заяву за вх.№24731, в якій відповідач зазначав, що проти позову заперечує, просить у задоволенні позову відмовити, зазначає, що при проведенні перевірки 05.06.2018р. було виявлено несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки та складено акт про порушення №1315/18 від 05.06.2018р. 14.06.2018р. лічильник газу було демонтовано та при проведенні експертизи виявлено втручання в газовий лічильник, про що складений акт №82 БЕ від 14.06.2018р. та довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №39-1-4/3055 ЦСБ 82 БЕ від 14.06.2018р. Таким чином, відповідач зазначив, що при проведенні вказаної перевірки не було порушень про які зазначає позивач.

Підготовче засідання у даній справі відкладалось на: 24.09.2018р.; 01.10.2018р.

У судовому засіданні 01.10.2018р. відбулося підготовче засідання за правилами встановленими статтями 196-205 ГПК України, судом з'ясовано всі питання на стадії підготовчого провадження та згідно п.3 ч.2 ст. 185 ГПК України, постановлено ухвалу, що внесено до протоколу судового засідання про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті на 03.10.2018р. о 11:00.

Присутній представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримував та просив позов задовольнити.

Присутній представник відповідача у судовому засіданні проти позову заперечував та просив у його задоволенні відмовити.

Розглянувши матеріали справи, всебічно та повно з'ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення проти них, об'єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

01.01.2016 року між Публічним акціонерним товариством «Харківміськгаз» (оператор ГРМ за договором, далі по тексту - відповідач) та Фізичною особою - підприємцем Бейлік Геннадієм Семеновичем (споживач за договором, далі по тексту - позивач), шляхом підписання заяви - приєднання, був укладений договір на розподіл природного газу №094274РLМХАР016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Згідно п. 1.3 договору, цей договір є договором приєднання, що укладається з врахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку оператор ГРМ направляє споживачу інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та/або сплата рахунка оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Згідно п. 2.1. договору, оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.

Відповідно п. 5.2. договору, визначення об'єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим договором. Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний об'єм природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точкою вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об'єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Для визначення об'єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку споживача.

Відповідно п. 5.4. договору, порядок визначення об'єму розподіленого споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об'ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог цього договору.

Згідно п. 6.6 договору, надання оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Згідно Кодексу газорозподільних систем, надання оператором ГРМ послуги споживачу, що не є побутовим, за договором розподілу природного газу підтверджується підписаним між ними актом наданих послуг. Оператор ГРМ до п'ятого числа місяця, наступного за звітним, надсилає споживачу два примірники оригіналу акта наданих послуг за звітний період, підписані уповноваженим представником оператором ГРМ. Споживач протягом двох днів з дня одержання акта наданих послуг зобов'язаний повернути оператору ГРМ один примірник оригіналу акта, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню з порядку, встановленому законодавством. До вирішення спірних питань сума до сплати за надані послуги з розподілу природного газу ГРМ установлюється відповідно до даних оператора ГРМ.

Пунктом 7.2. договору сторони погодили, що оператор ГРМ має право перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об'єкті споживача, у порядку, визначеному кодексом газорозподільних систем.

Постачальником газу - є ТОВ "ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП", з яким позивач уклав договір постачання природного газу № Х/2017/63 від 01.07.2017р.

Облік обсягів споживання природного газу на підприємстві позивача за адресою: Харків, вул. Героїв праці, 3, здійснювався на підставі даних лічильника газу марка ВК6Т типорозмір G6, зав. № 27745675.

Позивач зазначає проте, що акт № 05/06/18-1 від 05.06.2018 року первинного обстеження вузла газу на СПГ, акт про порушення № 1315/18 від 05.06.2018р., рішення комісії з розгляду актів про порушення, що оформлене протоколом засідання комісії ПАТ "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" №602 від 27.06.2018 р., рахунок на оплату № 00003689 від 09.07.2018 року за необлікований (донарахований) об'єм природного газу на суму 225790,10 гривень з ПДВ, рахунок на оплату №00003688 від 09.07.2018р. за розподіл природного газу в кількості 177 тис. куб.м на суму 571,57 грн. з ПДВ безпідставними та такими що суперечить нормам чинного законодавства та підлягають скасуванню, оскільки складені без попереднього повідомлення позивача у справі, та перевірку було проведено одним представником ПАТ "Харківміськгаз", замість трьох представників, як проте зазначено в актах про первинне обстеження вузла газу та акті про порушення, що були складені 05.06.2018р.

Такі обставини, на думку позивача, свідчать про порушення його прав та охоронюваних законом інтересів і є підставою для їх захисту у судовому порядку.

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам, з урахуванням фактичних та правових підстав позовних вимог і заперечень проти них, суд виходить з наступного.

З акту №05/06/18-1 від 05.06.2018 року первинного обстеження вузла газу на СПГ, та акту про порушення №1315/18 від 05.06.2018р. вбачається, що вони складені представниками ПАТ "Харківміськгаз", інженер-метролог ОСОБА_6, інженер-метролог ОСОБА_7, аналітик з питань фінансів та економіки ОСОБА_1, за участю споживача позивача у справі.

Позивач зазначає, та заявами свідків: ОСОБА_8 та ОСОБА_9 (аркуші справи № 72-73), що завірені приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Парфенковою І.В., підтверджується, що для перевірки об'єкту, що знаходиться під охороною ТОВ "Венбест", де вказані особи працюють охоронцями, за адресою: м. Харків, вул. Героїв Праці, 31, приміщення та територія фізичної особи - підприємця Бейліка Геннадія Семеновича: 05.06.2018р. з'явилися дві людини, а саме чоловік на вигляд 35-40 років та жінка на вигляд 35 років, які були проведені до котельні. Чоловік був робітником ФОП Редько І.О., до якого позивач звертався із проханням по встановленню пристрою дистанційної передачі даних спожитих об'ємів природного газу за вказаною адресою, а жінка повідомила проте, що є працівником ПАТ "Харківміськгаз", проте службове посвідчення для огляду не надала.

Таким чином, відомості зазначені в актах: №05/06/18-1 від 05.06.2018 року первинного обстеження вузла газу на СПГ; про порушення №1315/18 від 05.06.2018р. щодо присутності при проведенні перевірки спеціалістів: інженера-метролога ОСОБА_6, інженера-метролога ОСОБА_7, аналітика з питань фінансів та економіки ОСОБА_1 не відповідають обставинам справи. Відсутність двох представників ПАТ "Харківміськгаз", якими зазначені акти підписані відповідачем у справі не спростовано.

Взаємовідносини операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об'єкти яких підключені до газорозподільних систем регулюються Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року.

Відповідно до п.1 глави 1 розділу XI Кодексу газорозподільних систем («Порядок перерахунку та донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу), норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) не зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованої діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу.

Відповідно до п. 5 глави 10 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, позачергова повірка має бути проведена протягом не більше десяти робочих днів з дати складання протоколу про направлення на позачергову чи експертну повірку, або з дати отримання споживачем суміжним суб'єктом ринку газу) листа Оператора ГРМ про проведення повірки (якщо ініціатором був Оператор ГРМ), або з дати отримання Оператором ГРМ заяви споживача суміжного суб'єкта ринку газу), якщо ініціатором був споживач.

Відповідно пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень (за умови присутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються, як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать: 1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; 2) фіксація коректором чи обчислювачем об'єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об'єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об'єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об'єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Порядок оформлення акта про порушення регламентовано насамперед главою 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до п.1 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Пунктом 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем встановлено, що акт про порушення після пред'явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи представника власника/користувача, на території чи об'єкті якого сталося порушення, або :органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об'єкті якого відбулося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи. У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення про це робиться відмітка в обох примірниках акта про порушення, один з яких надсилається споживачу (несанкціонованому споживачу) рекомендованим поштовим направленням (пункт 4 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем ).

Пунктом 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем визначено, що акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Пунктом 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем визначено, що до складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу регулятора. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ. За вимогою однієї зі сторін на засідання комісії в окремому випадку можуть бути додатково залучені інші представники, зокрема від виробника ЗВТ чи виробника пломби, повноваження яких підтверджуються в установленому законодавством порядку.

Пунктом 11 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем встановлено, що за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Враховуючи вищевикладене та те, що перевірку 05.06.2018р., було проведено одним представником ПАТ "Харківміськгаз", посадове становище якої не відомо, проведення перевірки 05.06.2018р. трьома посадовими особами, як про те зазначено у актах спростовується матеріалами справи, суд вважає, що вказані акти - є документами, що складені відповідачем з порушенням Кодексу газорозподільних систем.

Враховуючи те, що судом встановлено невідповідність актів: №05/06/18-1 від 05.06.2018 року первинного обстеження вузла газу на СПГ; та про порушення №1315/18 від 05.06.2018р., то протокол про направлення засобу вимірювальної техніки на позачергову чи експертну повірку від 14.06.2018р., а також рішення постійно діючої Комісії з питань, пов'язаних з розглядом актів про порушення, № 602 від 27.06.2018р. щодо донарахування обсягів природного газу, які є наслідком актів перевірки є такими, що підлягають скасуванню, а отже позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Судовий збір у розмірі 7048,00 грн. із врахуванням ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, підлягає стягненню з відповідача з вини якого спір доведено до суду.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 6, 8, 19, 124, 129 Конституції України, статтями 29, 42, 86, 91, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Скасувати Акт про порушення № 1315/18 від 05.06.2018р. Публічного акціонерного товариства "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" складений щодо Фізичної особи - підприємця Бейліка Геннадія Семеновича.

3. Скасувати рішення постійно діючої Комісії з питань, пов'язаних з розглядом актів про порушення, Публічного акціонерного товариства "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" про визнання обґрунтованими донарахувань обсягів природного газу Фізичній особі - підприємцю Бейліку Геннадію Семеновичу, що оформлене протоколом засідання комісії Публічного акціонерного товариства "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" №602 від 27.06.2018р.

4. Визнати протиправним донарахування Публічним акціонерним товариством "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" 21398,6 м. куб. природного газу Фізичній особі - підприємцю Бейліку Геннадію Семеновичу в сумі 225790,10 грн. за період з 14.12.2017р. 07:00 по 01.06.2018р. 07:00.

5. Визнати протиправним донарахування Публічним акціонерним товариством "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" 1769,60 м. куб. природного газу Фізичній особі - підприємцю Бейліку Геннадію Семеновичу в сумі 517,57 грн. за період з 01.06.2018р. 07:00 по 14.06.2018р. о 11:00.

Судові витрати покласти на відповідача у справі: Публічне акціонерне товариство "ХАРКІВМІСЬКГАЗ".

6. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" (61004, м. Харків, вул. Москалівська, 57/59 ідентифікаційний код в ) на користь Фізичної особи - підприємця Бейліка Геннадія Семеновича (АДРЕСА_1, код НОМЕР_1) судовий збір у розмірі 7048,00 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Харківського апеляційного господарського суду через господарський суд Харківської області з урахуванням п.п. 17.5 п.17 ч.1 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України.

Учасники справи можуть одержати інформацію по справі зі сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою http://court.gov.ua/.

Позивач: Фізична особа - підприємець Бейлік Геннадій Семенович (АДРЕСА_1, код НОМЕР_1).

Відповідач: Публічне акціонерне товариство "Харківміськгаз" (61004, м. Харків, вул. Москалівська, буд. 57/59, код 03359552).

Повне рішення складено 08.10.2018 р.

Суддя Ю.В. Светлічний