ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"24" вересня 2018 р.м. Одеса Справа № 916/136/18

Господарський суд Одеської області у складі колегії суддів: головуючий суддя Погребна К.Ф., суддя Невінгловська Ю.М., суддя Лічман Л.В. при секретарі судового засідання Арзуманян В.А.

розглянувши справу №916/136/18

за позовом: Одеської міської ради (пл. Думська,1,ОСОБА_1,Одеська область,65004)

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Братішка" (вул.28 Червня,134,Рені,Одеська область,68800)

за участю Прокуратури Одеської області

про звільнення земельної ділянки шляхом знесення самочинно побудованих споруд

Представники сторін:

Від позивача: ОСОБА_1 за довіреністю №44/вих..-мр від 20.02.2018р.

Від відповідача: ОСОБА_2 за довіреністю від 20.02.2018р.

Від Прокуратури Одеської області: ОСОБА_3 за посвідченням № 045056 від 29.11.2016

Присутня особа: ОСОБА_4 за посвідченням

ВСТАНОВИВ:

Господарським судом Одеської області у складі суддів: головуючий суддя Погребна К.Ф., суддя Невінгловська Ю.М., суддя Лічман Л.В. розглядається справа №916/136/18 за позовом Одеської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Братішка" за участю Прокуратури Одеської області про звільнення земельної ділянки шляхом знесення самочинно побудованих споруд.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що під час проведення перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради виявлено факт самочинного будівництва Товариством з обмеженою відповідальністю "Братішка" нежитлової будівлі для здійснення підприємницької діяльності за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану (між траверсами 16 та 16 А). Відносно ТОВ "Братішка" 29.05.2017 р. управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради складено Акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, відповідно до ст. 41. Закону України Про регулювання містобудівної діяльності, згідно з Порядком здійснення державного архітектурно - будівельного контролю, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 р. № 553, та на підставі наказу начальника управління ДАБК ОМР від 23.05.2017 р. № 01-13/196ДАБК. В даному Акті зазначено, що управлінням ДАБК ОМР було проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил ТОВ "Братішка". Таким чином, управлінням ДАБК Одеської міської ради встановлено, що одноповерхова споруда, яка розташована за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану (між траверсами 16 та 16 А), не відноситься до тимчасової споруди та встановлена з відхиленням від паспорту привязки.

В процесі підготовчого провадження Товариство з обмеженою відповідальністю "Братішка" 28.03.2018р. надало письмове клопотання (вх. № №2-1787/18), згідно якого просить призначити по справі № 916/136/18 судову експертизу тимчасової споруди, що розташована за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану між траверсами 16 та 16А площею 114,8кв.м..На вирішення експертизи позивач просить поставити наступні питання:

- чи відповідає тимчасова споруда що розташована за адресо: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану між траверсами 16 та 16А площею 114,8кв.м. проектно-технічній документації на її встановлення та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва щодо тимчасових споруд. Якщо не відповідають, то в чому полягають невідповідності?

- який вид будівництва (нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт тощо) фактично виконаний на обєкті, що розташований за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану між траверсами 16 та 16А площею 114,8кв.м.?

- яка група капітальності (категорія складності, ступінь вогнестійкості) обєкта, за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану між траверсами 16 та 16А площею 114,8кв.м.?

Крім того Товариство з обмеженою відповідальністю "Братішка"просить покласти на нього витрати по проведенню судової експертизи.

В судовому засіданні 24.09.2018 р. представники прокуратури та Одеської міської ради усно проти задоволення клопотання заперечували.

Розглянувши клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Братішка", дослідивши матеріали справи, та заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд дійшов наступних висновків.

Під час проведення перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради виявлено факт самочинного будівництва Товариство з обмеженою відповідальністю "Братішка" нежитлової будівлі для здійснення підприємницької діяльності за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану (між траверсами 16 та 16 А).

Так, відносно ТОВ "Братішка" 29.05.2017 р. управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради складено Акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, відповідно до ст. 41. Закону України Про регулювання містобудівної діяльності, згідно з Порядком здійснення державного архітектурно - будівельного контролю, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 р. № 553, та на підставі наказу начальника управління ДАБК ОМР від 23.05.2017 р. № 01-13/196ДАБК.

В даному Акті зазначено, що управлінням ДАБК ОМР було проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил ТОВ "Братішка"

За результатами перевірки встановлено, що під час виїзду на місце 24.05.2017 р. було предявлено паспорт привязки групи стаціонарних тимчасових споруд - павільйони (загальна площа твердого покриття 114,80 кв.м), розташованих за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану (між траверсами 16 та 16 А), виданий управлінням архітектури та містобудування ОМР від 11.01.2017 р. № 01-08/2, та дозвіл на установлення нових, відновлення, ремонт та зміну існуючих малих архітектурних форм (встановлення тимчасових споруд - павільйонів), виданий департаментом комунальної власності Одеської міської ради від 03.04.2017 р. №863.

Згідно з наданим планом група тимчасових споруд складається з чотирьох окремих приміщень загальною площею 101,43 кв.м: № 1 - прямокутної форми, загальною площею 28,38 кв.м; № 2 - прямокутної форми, загальною площею 29,04 кв.м; № 3 - прямокутної форми, загальною площею 29,04 кв.м , №4 трикутної форми, загальною площею 14,97 кв.м з окремими вхідними групами.

Позивач вказує, що побудована одноповерхова споруда із деревяних конструкцій з двома окремими входами із встановленням внутрішніх перегородкою, та встановленням споруди для розміщення мангалу, не відповідає наданому паспорту привязки, а також не відноситься до тимчасових споруд.

Як зазначає ТОВ "Братішка" , позовні вимоги позивача обґрунтовані тим, що на думку Позивача, одноповерхнева споруда, що розташована за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану (між траверсами 16 та 16 А) не відноситься до тимчасової споруди та встановлена з відхиленням від паспорту привязки.

Відповдіач заперечує проти цього оскільки відповдіно до ст. 28 Закону України "Про клювання містобудівної діяльності" тимчасовими спорудами визначаються одноповерхові споруди, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту та можуть мати як закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення, то розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування

Отже, відповідач вважає, що для правильного вирішення спору у даній справі та прийняття законного і обґрунтованого рішення необхідно призначити у справі судову експертизу.

Згідно ст. 1 Закону України "Про судову експертизу, судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні, зокрема, суду.

У відповідності до вимог ст. 99 ГПК України передбачено, що суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

Для зясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини не можливо; жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів.

Відповідно до розділу II п. 5.1 Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз (затв. Наказом Міністерства юстиції України від 08. і 0.1998р. №53/5) основними завданнями будівельно-технічної експертизи, зокрема є визначення відповідності розробленої проектно-технічної та кошторисної документації вимогам нормативно- правових актів у галузі будівництва; визначення відповідності виконаних будівельних робіт та побудованих обєктів нерухомого майна (будівель, споруд тощо) проектно-технічній документації та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва; визначення відповідності виконаних будівельних робіт, окремих елементів обєктів нерухомого майна, конструкцій, виробів та матеріалів проектно-технічній документації та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва.

Отже, для визначення чи відноситься одноповерхнева споруда, що розташована за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану (між траверсами 16 та 16 А) до тимчасової споруди, необхідні спеціальні знання у галузі будівництва.

Відповідно до ч.4 ст.99 ГПК України питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом.

З огляду на вищевикладене, господарський суд дійшов висновку про часткове задоволення клопотання ТОВ "Братішка" про призначення судової експертизи, при цьому з урахуванням предмету спору та оставин справи, на вирішення якої поставити питання:

- Чи є споруда, яка побудована ТОВ "Братішка", яка розташована за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану між траверсами 16 та 16А капітальною чи тимчасовою ?

- Яку фактичну площу займає споруда, яка побудована ТОВ "Братішка", що розташована за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану між траверсами 16 та 16А ?

Вирішуючи питання щодо експертної установи, суд зазначає наступне.

Згідно п.1.6. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. №53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.12.2012р. №1950/5), експертизи та дослідження проводяться експертними установами за зонами регіонального обслуговування згідно з Переліком регіональних зон обслуговування науково-дослідними установами судових експертиз Міністерства юстиції України, наведеним у додатку 1 до цієї Інструкції.

Приймаючи до уваги вищевикладене, враховуючи важливість встановлення обставин, що мають значення для правильного вирішення спору по суті, суд приходить до висновку щодо необхідності призначення у справі судової економічної експертизи, з дорученням проведення Товариству з обмеженою відповідальністю „Одеський регіональний центр незалежних експертиз (65007, м. Одеса, вул. Водопровідна,1/5)..

На підставі п.2 ч.1 ст.228 ГПК України у звязку з призначенням експертизи господарський суд вважає за необхідне скористатися правом щодо зупинення провадження у справі №916/136/18 до одержання результатів проведення експертизи.

Керуючись ст.ст.99,100,228,229,233-235 ГПК України,

УХВАЛИВ:

1. Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Братішка" (вх. № 2-1787/18 від 28.03.2018 р.) про призначення експертизи задовольнити частково.

2. Призначити по справі № 916/136/18 судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити Товариству з обмеженою відповідальністю „Одеський регіональний центр незалежних експертиз (65007, м. Одеса, вул. Водопровідна,1/5).

3. На вирішення експерта поставити наступні питання:

- Чи є споруда, яка побудована ТОВ "Братішка", яка розташована за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану між траверсами 16 та 16А капітальною чи тимчасовою ?

- Яку фактичну площу займає споруда, яка побудована ТОВ "Братішка", що розташована за адресою: м. Одеса, 16 ст. Великого Фонтану між траверсами 16 та 16А ?

4. Надати Товариству з обмеженою відповідальністю „Одеський регіональний центр незалежних експертиз для проведення дослідження матеріали господарської справи № 916/136/18.

5. Розяснити сторонам, що згідно ч.2 ст.38 ГПК України вони вправі з підстав, зазначених у ст.ст.35,36,37 цього кодексу, заявити експерту відвід.

6. Оплату вартості експертизи покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "Братішка".

7. Попередити експерта про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обовязків.

8. Провадження у справі № 916/136/18 зупинити на час проведення експертизи.

Ухвала набирає законної сили з дня її постановлення і може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня складання повного тексту ухвали.

Повний текст ухвали складено 27 вересня 2018 р.

Головуючий К.Ф. Погребна

Суддя Ю.М. Невінгловська

Суддя Л.В. Лічман