ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" вересня 2018 р. Справа №926/4125/17

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді Малех І.Б.

суддів Гриців В.М.

ОСОБА_1

при секретарі судового засідання Кришталь М.Б.,

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю ТД Максар, вих.№88 від 12.04.2018 року

на рішення господарського суду Чернівецької області від 21.03.2018 року (суддя Бутирський А.А., повний текст складено 27.03.2018р.)

у справі № 926/4125/17

за позовом: Акціонерне товариство Чернівціобленерго, м. Чернівці

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю ТД Максар, м. Чернівці

про стягнення 130587,10 грн.

за участю представників:

від позивача не зявився

від позивача не зявився

від відповідача (скаржника) не зявився

ВСТАНОВИВ:

рішенням господарського суду Чернівецької області від 21.03.2018 року в справі №926/4125/17 позовні вимоги задоволено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю ТД Максар, , вул. Кошового, 57В, м. Чернівці на користь Приватного акціонерного товариства Енергопостачальна компанія Чернівціобленерго, , вул. Прутська, 23-А, м. Чернівці 130587,10 грн. вартості недоврахованої електроенергії та 1958,81 грн. судового збору.

В апеляційній скарзі Товариство з обмеженою відповідальністю ТД Максар просить рішення господарського суду Чернівецької області від 21.03.2018 року в справі №926/4125/17 скасувати та прийняти нове рішення, яким у позові відмовити. При цьому, останній заперечив доводи позовної заяви, вказав, що втручання в роботу лічильника з його сторони не було, позивачем невірно визначено обсяг недоврахованої електроенергії (фактичне місячне споживання становить 150-200 квт.), позивачем створено фіктивну доказову базу нібито порушень відповідачем ОСОБА_2 користування електричною енергією.

Позивач, у своєму відзиві заперечив проти задоволення апеляційної скарги, просив рішення господарського суду Чернівецької області від 21.03.2018 року в справі №926/4125/17 залишити без змін. При цьому вказав, що відповідач порушив ОСОБА_2 користування електричною енергією (п. 6.40) та вчинив дії, що призвели до заміни показників приладів обліку.

Представники сторін в судове засідання не зявились, хоча були належним чином повідомленні про час та дату судового засідання, оскільки були присутніми в попередньому засіданні, що відбувалось в режимі відеоконференції та в якому було зазначено дату та час проведення наступного засідання.

Розглянувши наявні в справі докази, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду Чернівецької області від 21.03.2018 року в справі №926/4125/17 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення з наступних підстав.

Матеріалами справи встановлено, що 24.04.2017 р. позивачем складено акт параметризації приладу обліку, відповідно до якого у приладі обліку НІК 2303LАРК1Т, № 8042943 здійснено первинне програмування. Даний акт підписаний відповідачем без будь-яких заперечень.

05.05.2017 між сторонами укладено договір № 0899 про постачання електричної енергії (далі - договір), відповідно до п. 1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 100 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі, згідно з умовами цього договору та додатками до договору, що є його невід'ємними частинами.

Відповідно до п. 2.1 Договору під час виконання умов цього договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

П 3.1.5 Договору передбачено, що постачальник має право, зокрема, доступу до належних споживачу засобів (систем) обліку електричної енергії, вимірювання потужності, контролю показників якості електричної енергії для контролю дотримання встановлених режимів споживання енергії.

Розділом 4 Договору узгоджено питання відповідальності сторін, зокрема застосування оперативно-господарських санкцій до споживача (пункти 4.2.3, 4.2.4).

Як визначено сторонами в п. 4.2.3 Договору, споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу електричної енергії, не облікованої, внаслідок порушення споживачем-юридичною осою правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 05.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Сторони погодили величини приєднаної та дозволеної до використання потужності у додатку № 7.1 до Договору, а саме: цілісний майновий комплекс, м. Хотин, вул. Колгоспна, 1а, дозволена до використання потужність становить 100,0 кВт, кількість робочих днів у тиждень 6, кількість годин роботи на добу 12.

03.05.2017 р. позивачем складено акт № 48341 технічної перевірки точки обліку електричної енергії з трифазними електролічильниками, згідно якого електролічильник та трансформатор струму відповідача відповідають вимогам ПУЕ, ПКЕЕ, порушень не виявлено.

Позивачем, 23.08.2017, проведено перевірку споживача, за результатами якої складений акт про порушення № 121723. Даним актом зафіксовано, що відповідач при користуванні електричною енергією (електролічильник типу НІК 2303LАРК1Т, № 8042943) порушив п.п. 3 п. 2.1 ПКЕЕ, в частині пошкодження цілісності встановлених постачальною організацією індикаторів впливу постійного (змінного) магнітного або електричного поля (спрацював індикатор магнітного поля).

Відповідач ознайомлений з даним актом, у зауваженнях вказано, що втручання в роботу лічильника не було.

Під час перевірки, 23.08.2017 р., представниками позивача знято електролічильник типу НІК 2303LАРК1Т, № 8042943, який зданий на експертизу.

12.10.2017 р. позивачем складено акт перевірки програмування багатофункціонального приладу обліку, згідно якого в електролічильнику типу НІК 2303LАРК1Т, № 8042943 відбувся збій програми та зафіксовано спрацювання датчику ЕМВ (електромагнітного впливу) на прилад обліку у кількості 1 раз.

Відповідно до пункту 6.40 ОСОБА_2 користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996. №28 (далі - ОСОБА_2, ПКЕЕ), у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКЕЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656 (далі - Методика).

Пунктом 2.1 Методики визначено, що вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ОСОБА_2 та в разі виявлення таких порушень ОСОБА_2: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Пунктом 6.41 ОСОБА_2 передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих ОСОБА_2 або умов договору, на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих ОСОБА_2 та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження, щодо змісту акту, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Враховуючи положення ОСОБА_2 та Методики, під час проведення енергопостачальною організацією контрольного огляду чи технічної перевірки засобів обліку споживача, в разі виявлення порушення споживачем ОСОБА_2, участь представника споживача є обов'язковою. У такий спосіб забезпечується захист прав споживача, який може викласти свої зауваження до акту про порушення ОСОБА_2, надати пояснення, не погодитись з виявленим фактом пошкодження пломби чи засобу обліку, що є підставою для проведення відповідної експертизи.

Нормативне положення пункту 6.41 ОСОБА_2 передбачає способи захисту прав як споживача, так і постачальника електричної енергії. Так, якщо позивач не погоджується зі змістом акту, він робить зауваження про це в самому акті. Втім, і постачальник енергії має засоби для захисту своїх прав у разі, коли споживач відмовляється від підпису акта (або не надає доказів своїх повноважень, або відмовляється назвати своє прізвище та/або посаду чи від участі у проведенні перевірки). ОСОБА_2 передбачають дійсність акта про порушення, якщо він підписаний трьома представниками постачальника.

Відповідно до п. 6.42 ОСОБА_2 на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недорахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

15.11.2017 р., за результатами засідання комісії позивача з розгляду акту про порушення № 121723, складено протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ, відповідно до якого комісія вирішила, з урахуванням того, що відповідач допустив порушення п.п. 3. п. 2.1 ПКЕЕ, здійснити донарахування недоврахованої електричної енергії за період з 03.05.2017 р. по 25.08.2017 р.

До протоколу доданий розрахунок за актом про порушення № 121723, відповідно до якого нараховано суму 130587,10 грн.

На засіданні комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ 15.11.2017 р. відповідач був присутнім, відповідний протокол не оскаржував.

Позивачем на підставі вищезазначеного рішення виставлено відповідачеві рахунок від 15.11.2017 р. на сплату 130587,10 грн.

Дана сума відповідачем не сплачена.

За таких обставин позов підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Частиною 4 статті 26 Закону України "Про електроенергетику" встановлено, що споживач енергії несе відповідальність, зокрема, за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією.

Частиною 1 статті 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність.

Відповідно до статті 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушенням в електроенергетиці є крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення ПКЕЕ.

За порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин згідно зі статтею 235 ГК України можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку; до суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

За приписами пункту 1.3 ОСОБА_2 постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії.

Згідно зі статтею 237 ГК України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання.

За змістом п. п. 10.2, 10.3 ПКЕЕ споживач електричної енергії зобов'язаний: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів) (пп. 1); додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів (пп. 4); забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів законодавства України (пп. 5); забезпечити безперешкодний доступ постачальника електричної енергії та/або електропередавальної організації до розрахункових засобів обліку електричної енергії, що встановлені на об'єктах споживача для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів (пп. 11); забезпечити безперешкодний доступ (за службовим посвідченням) відповідальних представників постачальника електричної енергії та/або відповідальних представників підприємства, що здійснює передачу електричної енергії, до власних електричних установок для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору про постачання електричної енергії (пп. 15); не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача (пп. 27).

Споживач зобов'язаний оперативно повідомляти органи Держенергонагляду, Держнаглядохоронпраці України, постачальника електричної енергії та електропередавальну організацію, відповідно до їх повноважень про: порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів обліку, що належать споживачу за ознакою права власності, користування, повного господарського відання або встановлені на території споживача; виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача (пп.1, пп. 5 п. 10.3 ПКЕЕ).

Отже, виявлені представниками позивача 23.08.2017 р. порушення, а саме: втручання в роботу розрахункового засобу обліку електроенергії, є порушенням п. п. 10.2, 10.3 ПКЕЕ та правопорушенням в електроенергетиці відповідно до ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", а тому тягне за собою відповідальність у вигляді застосування до споживача оперативно-господарських санкцій у відповідності до ст. ст. 235, 237 ГК України.

Доводи відповідача спростовуються матеріалами справи та не беруться до уваги судом з підстав, що наведені вище. Крім того, слід зауважити, що в акті про порушення від 23.08.2017 р. зазначено зміст порушення та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії, а саме: дозволена до використання потужність становить 100,0 кВт, кількість робочих днів у тиждень 6, кількість годин роботи на добу 12, на підставі чого здійснено відповідні нарахування. Також слід зазначити, що відповідач не заперечує, що спрацював індикатор магнітного поля, однак за справність електролічильника відповідальність несе виключно відповідач.

Згідно зі ст. ст. 73,74,77 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст. ст. 86, 129, 269, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Чернівецької області від 21.03.2018 року в справі №926/4125/17 залишити без змін.

2. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю ТД Максар, вих.№88 від 12.04.2018 року залишити без задоволення.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Матеріали справи направити на адресу місцевого господарського суду.

Повний текст постанови виготовлений 24.09.2018 р.

Головуючий -суддя Малех І. Б.

Суддя Гриців В.М.

Суддя Кравчук Н.М.