ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про зупинення провадження у справі

11 вересня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/490/18
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Діброви Г.І.

суддів Головея В.М., Ярош А.І.

секретар судового засідання - Бендерук Є.О.

за участю представників учасників справи:

від прокуратури - Шивцова С.А. - за посвідченням від 13.09.2017 року № 047927;

від Одеської міської ради, м. Одеса - Асташенкова О.І. - за довіреністю від 20.02.2018 року №44/вих.-мр;

від Головного управління Держгеокадастру в Одеській області, м. Одеса - Ярошенко Г.Ю. - за довіреністю від 12.01.2018 року № 31-15-0.61-639/2-18;

від Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса - Лановий Д.А. - за довіреністю від 26.03.2018 року № ФВ/Д-1;

від Департаменту комунальної власності Одеської міської ради, м. Одеса - не з'явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Володимир ЛТД", м. Одеса

на рішення Господарського суду Одеської області від 07.06.2018 року, суддя Цісельський О.В., м. Одеса, повний текст складено 18.06.2018 року

у справі № 916/490/18

за позовом заступника прокурора Одеської області в інтересах держави в особі Одеської міської ради, м. Одеса, в особі Головного управління Держгеокадастру в Одеській області, м.Одеса

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м.Одеса

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Департаменту комунальної власності Одеської міської ради, м. Одеса

про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки

У березні 2018 року заступник прокурора Одеської області звернувся до Господарського суду Одеської області в інтересах держави в особі Одеської міської ради, м.Одеса, в особі Головного управління Держгеокадастру в Одеській області, м. Одеса з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м.Одеса, в якій просив суд зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 706 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Балківська, 54 та повернути її Одеській міській раді за актом приймання-передачі, а також відшкодувати прокуратурі за рахунок відповідача судові витрати.

Позовні вимоги мотивовано тим, що проекти землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою: м. Одеса, вул. Балківська, 54 Товариству з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса не розроблялись та рішеннями Одеської міської ради не затверджувались, зазначена земельна ділянка використовується за відсутності оформлених належним чином правовстановлюючих документів на землекористування, що не відповідає положенням ст.ст. 125, 126 Земельного кодексу України та є самовільним зайняттям частини земель комунальної власності територіальної громади м. Одеси, що є порушенням п. б ч. 1 ст. 211 Земельного кодексу України.

27.03.2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса звернулось до Господарського суду Одеської області з клопотанням про залишення позову без розгляду, яке мотивовано тим, що відповідачу було направлено позовну заяву, проте не направлено всіх додатків до позовної заяви.

Господарським судом Одеської області було протокольно відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про залишення позову без розгляду, що підтверджується протоколом судового засідання від 24.04.2018 року.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.04.2018 року у справі №916/490/18 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Департамент комунальної власності Одеської міської ради, м. Одеса.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 07.06.2018 року у справі №916/490/18 (суддя Цісельський О.В.) позов задоволено повністю, зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 706 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Балківська, 54 та повернути її Одеській міській раді за актом приймання-передачі, а також відшкодовано прокуратурі за рахунок відповідача судові витрати у розмірі 1762 грн. 00 коп.

Рішення суду мотивовано тим, що відсутність дозволу на будівництво, проекту або порушення умов, передбачених у цих документах, дає підстави для визнання такого будівництва самочинним відповідно до ч. 1 ст. 376 Цивільного кодексу України. Незважаючи на те, що проект модернізації АЗС, виготовлений відповідачем було погоджено з відділом Державтоінспекції УМВС України в Одеській області, погоджено із Приморською райадміністраццією Одеської міської ради та управлінням містобудування та архітектури Одеської міської ради, це відповідно до чинного законодавства України не є доказами наявності у відповідача дозволу на початок будівельних робіт з модернізації АЗС, а експлуатація об'єкта самочинного будівництва не змінюють правової природи цих об'єктів та не усувають порушення земельного законодавства, допущене відповідачем при їх будівництві. А тому відповідач в силу приписів закону не набув права користування спірною земельною ділянкою площею 0,0706 га на підставі ч.2 ст.120 Земельного кодексу України.

Товариство з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса з рішенням суду не погодилось, тому звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 07.06.2018 року у справі № 916/490/18, відмовити в задоволенні позову заступника прокурора Одеської області в інтересах держави в особі Одеської міської ради, м. Одеса, в особі Головного управління Держгеокадастру в Одеській області, м. Одеса до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Департаменту комунальної власності Одеської міської ради, м. Одеса про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки та повернення її Одеській міській раді за актом приймання-передачі.

Також в апеляційній скарзі Товариство з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса просить суд призначити судову земельно-технічну експертизу, на розгляд експерта поставити питання: чи розташована АЗС на 300 заправок на добу, яка відображена в технічному паспорті від 02.11.2009 року та належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса в межах земельної ділянки площею 780 кв. м. по вул. Балківській, 54, в м. Одесі?

30.07.2018 року скаржником надано клопотання, в якому відповідач просить суд доручити проведення експертизи Херсонському відділенню Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз.

11.09.2018 року від Департаменту комунальної власності Одеської міської ради надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, яке судовою колегією залишено без розгляду.

З урахуванням необхідності з'ясування у даній справі, в межах якої саме земельної ділянки знаходиться АЗС на 300 заправок на добу, у зв'язку з потребою спеціальних знань, якими не володіє суд і неможливістю суду вирішити питання, що входять до предмету доказування без її призначення, судова колегія вважає за необхідне частково задовольнити клопотання скаржника про проведення судової земельно-технічної експертизи, доручивши проведення експертизи Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз та зупинити провадження у справі на час проведення експертизи.

Керуючись статтями 228, 229, 232-236 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд, -

У Х В А Л И В :

1. Призначити по справі № 916/490/18 судову земельно-технічну експертизу.

2. На вирішення експерта поставити наступні питання:

- чи розташована АЗС на 300 заправок на добу, яка відображена в технічному паспорті від 02.11.2009 року та належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м.Одеса, в межах земельної ділянки площею 780 кв. м. по вул. Балківській, 54, в м. Одесі?

- чи використовує Товариство з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса фактичну площу 1486,0 кв.м. з врахуванням прилеглої території?

3.Доручити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз (65026, м.Одеса, вул. Ланжеронівська, 21) проведення судової земельно-технічної експертизи.

4. Попередити експерта, який буде проводити судову експертизу, про кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку, або за відмову від дачі висновку без поважних причин (ч. 1 ст. 384,ч. 1 с. 385 Кримінального кодексу України).

5. Зобов'язати сторони надати експерту всі матеріали, що стосуються предмету спору, які будуть необхідні при проведенні експертизи.

6. Зобов'язати експертів, які будуть провадити експертне дослідження по даній справі, надати Одеському апеляційному господарському суду мотивований письмовий висновок, не пізніше ніж через місяць після початку проведення експертизи, копії якого надіслати сторонам по справі.

7. У разі неможливості проведення експертизи, з будь-яких причин, повідомити Одеський апеляційний господарський суд у передбачений термін.

8. Витрати з оплати експертизи покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю Фірми "Володимир ЛТД", м. Одеса.

9. Провадження по справі № 916/490/18 зупинити до закінчення у справі експертизи.

Ухвалу направити учасникам справи та експерту.

Головуючий суддя Г.І. Діброва
Судді В.М. Головей
А.І. Ярош