ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Кіровоградської області
УХВАЛА

13 вересня 2018 року Справа № 912/2751/16

Господарський суд Кіровоградської області колегією у складі головуючого судді Макаренко Т.В., суддів Кабакової В.Г. та Тимошевської В.В., розглянувши матеріали справи №912/2751/16

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Державний Ощадний банк України", 01001, м. Київ, вул. Госпітальна, 12-г

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Петропродукт-Україна",27641, Кіровоградська обл., Кіровоградський район, с. Соколівське, просп. Комсомольський, 20

за участі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

- Приватного акціонерного товариства "Креатив", 01032, м. Київ, вул. Жилянська, 75;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-Продакшн", 25000, м. Кропивницький, смт. Нове, вул. Ливарна, 10;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІСМА-Плюс", 25014, м. Кіровоград, просп. Промисловий, 19;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіонпродукт Україна", 25006, Кіровоградська обл., місто Кіровоград, вул. Ельворті, 5, офіс 414 Б;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Трейдоіл", 25014, м. Кропивницький, просп. Промисловий, 19;

- Приватного підприємства "Еллада", 01032, м. Київ, вул. Жилянська, 75;

- ОСОБА_2, 25000, АДРЕСА_1;

- ОСОБА_3, 25031, АДРЕСА_2;

про стягнення 2 420 647 354,07 грн.

та зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Петропродукт-Україна", 27641, Кіровоградська обл., Кіровоградський район, с. Соколівське, просп. Комсомольський, 20

до відповідача Публічного акціонерного товариства "Державний Ощадний банк України", 01001, м. Київ, вул. Госпітальна, 12-г

про визнання недійсним договору

Представники сторін:

від позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) - Безверха І.П. , довіреність № 113 від 02.02.18;

від відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) - Кулібаба М.І. , довіреність № б/н від 06.01.17;

від 3-ї особи (ПАТ "Креатив") - участі не брали;

від 3-ї особи (ТОВ "Протеїн-Продакшн") - участі не брали;

від 3-ї особи (ОСОБА_2.) - участі не брали;

від 3-ї особи (ПП "Еллада") - участі не брали;

від 3-ї особи (ТОВ "Трейдоіл") - участі не брали;

від 3-ї особи (ТОВ "Регіонпродукт - Україна") - участі не брали;

від 3-ї особи (ЗАТ "ВІСМа-Плюс") - участі не брали;

від 3-ї особи (ОСОБА_3.) - участі не брали;

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Державний Ощадний банк України" звернулось до господарського суду Кіровоградської області з позовною заявою № 55/2-08/1180-839/2016-00/вих від 18.07.2016 (вх. № 2751/16 від 20.07.2016), яка містить наступні вимоги:

В рахунок часткового погашення заборгованості приватного акціонерного товариства "Креатив" перед публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" за договором кредитної лінії № 10 від 09.10.2009 за основною сумою кредиту, яка станом на 05.06.2016 становить 97 402 152 долара США 57 центів (що в гривневому еквіваленті за офіційним курсом НБУ, встановленим на 12.07.2016 ( 1 долар США = 24,852093 грн.), становить 2 420 647 354, 07 грн., звернути стягнення на предмет застави згідно з договором застави № 4 від 27.06.14, укладеним між Публічним акціонерним товариством "Державний Ощадний банк України" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Петропродукт-Україна", який посвідчено приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу Зубко О.П. та зареєстровано в реєстрі за № 1675, а саме на:

- корпоративні (майнові) права, які пов'язані з правом власності товариства з обмеженою відповідальністю "Петропродукт-Україна" (місцезнаходження: 27641, Кіровоградська область, Кіровоградський район, с. Соколівське, просп. Комсомольський, буд. 20, ) на частку (долю) у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-Продакшн" (місцезнаходження: 25000, м. Кіровоград, смт. Нове, вул. Ливарна, буд. 10, );

- частку (долю) в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю Протеїн - Продакшн" (місцезнаходження: 25000, м. Кіровоград, смт. Нове, вул. Ливарна, буд. 10, ), що складає 51,00% (п'ятдесят один відсоток) від розміру статутного капіталу ТОВ "Протеїн - Продакшн";

- визначивши спосіб реалізації предмету забезпечувального обтяження за договором застави № 4 від 27.06.2014 із застосуванням процедури, передбаченої статтею 26 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", а саме продаж публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" (місцезнаходження: 01001, м.Київ, вулиця Госпітальна, буд.12-г, ), як обтяжувачем, від імені товариства з обмеженою відповідальністю "Петропродукт - Україна" (місцезнаходження: 27641, Кіровоградська область, Кіровоградський район, с. Соколівське, просп. Комсомольський, буд. 20, ) предмета забезпечувального обтяження шляхом укладення договору купівлі - продажу з іншою особою - покупцем за початковою ціною не нижчою, ніж буде визначена в судовому процесі, для чого надати право публічному акціонерному Товариству "Державний ощадний банк України" (місцезнаходження: 01001, м. Київ, вулиця Госпітальна, буд. 12-г, ) всі повноваження продавця в тому числі, але не виключно: право на укладання договорів купівлі-продажу, договорів про внесення змін та доповнень до зазначених договорів, їх розірвання з будь-якою особою-покупцем, право на отримання в будь-яких установах, підприємствах, організаціях будь-яких документів (їх копій, дублікатів, витягів з державних реєстрів, довідок), необхідних для укладення зазначених договорів, право на отримання будь-яких платежів за відчуження предмета забезпечувального обтяження.

Стягнути на користь позивача сплачений судовий збір.

Ухвалою від 20.07.2016 прийнято позовну заяву до розгляду і порушено провадження у справі, справу призначено до розгляду в судовому засіданні на 06.09.2016, залучено до участі в справі у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Приватне акціонерне товариство "Креатив", Товариство з обмеженою відповідальністю "Протеїн-Продакшн", Закрите акціонерне товариство "ВІСМА-Плюс", Товариство з обмеженою відповідальністю "Регіонпродукт Україна", Товариство з обмеженою відповідальністю "Трейдоіл", Приватне підприємство "Еллада", ОСОБА_2, ОСОБА_3.

Ухвалою від 06.09.2016 розгляд справи відкладався до 19.09.2016.

06.09.16 на адресу господарського суду надійшла зустрічна позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Петропродукт-Україна" від 05.09.16 про визнання договору застави № 4 від 27.06.14, укладеного між ТОВ "Петропродукт-Україна" та ПАТ "Державний ощадний банк України", що посвідчений приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу Зубко О.П. та зареєстрований в реєстрі за № 1675, з усіма змінами та доповненнями, недійсним з моменту його вчинення. Судовий збір позивач за зустрічним позовом просить стягнути з ПАТ "Державний ощадний банк України".

Ухвалою від 07.09.2016 прийнято зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Петропродукт-Україна" від 05.09.16 про визнання недійсним договору застави № 4 від 27.06.14 року для спільного розгляду з первісною позовною заявою.

Ухвалою від 16.09.2016 постановлено продовжити розгляд справи № 912/2751/16 колегією у складі трьох суддів під головуванням судді Макаренко Т.В.

Ухвалою від 16.09.2016 справу прийнято до свого провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Макаренко Т.В., судді Глушков М.С., Тимошевська В.В.

Ухвалою від 19.09.2016 розгляд справи відкладався до 05.10.2016.

Ухвалою від 05.10.2016 призначено комплексну судову економічну та товарознавчу експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Ухвалою від 16.05.2017 господарським судом призначено у справі № 912/2751/16 повторну комплексну судову економічну та товарознавчу експертизу; проведення якої доручено ТОВ "Агенція судових експертиз", провадження у справі на період проведення експертизи зупинено.

Супровідним листом матеріали справи направлені експертній установі для проведення призначеної експертизи.

14.06.2018 р. на адресу суду надійшло клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агенція судових експертиз" щодо зміни типу експертизи та запитань у справі від 13.06.2018 р. № ГСКО-160517/С, відповідно до якого експертна установа просить:

1) змінити тип призначеної експертизи з повторної комплексної судової економічної та товарознавчої експертизи на судову економічну експертизу;

2) на вирішення експертизи поставити питання:

- Якою є вартість станом на 01.01.2018р. предмету застави за договором застави № 4 від 27.06.14, а саме: частки (долі) в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-Продакшн", що складає 51,00% від розміру статутного капіталу ТОВ "Протеїн-Продакшн", що належить ТОВ "Петропродукт-Україна" на території України?

- Якою є балансова вартість активів ТОВ "Протеїн-Продакшн" станом на 01.01.2018р.?

- Якою є балансова вартість пасивів ТОВ "Протеїн-Продакшн" станом на 01.01.2018р.?

Ухвалою від 25.06.2018 справу № 912/2751/16 прийнято до свого провадження колегією у складі: головуючого судді - Макаренко Т.В., суддів Вавренюк Л.С. та Коваленко Н.М., поновлено провадження у справі № 912/2751/16. Вирішення питання про призначення до розгляду клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агенція судових експертиз" від 13.06.2018 р. № ГСКО-160517/С відкладено до повернення матеріалів справи № 912/2751/16 до Господарського суду Кіровоградської області після перегляду Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-Продакшн" на ухвалу Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.05.2018. Зупинено провадження у справі №912/2751/16 до перегляду Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-Продакшн" на ухвалу Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.05.2018.

20.08.2018 матеріали справи № 912/2751/16 повернуто до Господарського суду Кіровоградської області разом із ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 30.07.2018 про відмову у відкритті касаційного провадження на ухвалу Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.05.2018.

Відповідно до ст. 230 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі поновлюється за клопотанням учасників справи або за ініціативою суду не пізніше десяти днів з дня отримання судом повідомлення про усунення обставин, що викликали його зупинення.

Однак, суддя Коваленко Н.М., яка є членом колегії у даній справі, в період з 13.08.2018 по 24.09.2018 включно перебуває у відпустці згідно наказу голови суду № 195 від 27.07.2018, що перешкоджає поновленню провадження у даній справі у строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України.

Враховуючи, що у справі № 912/2751/16 необхідно вчинити певні процесуальні дії, а суддя Коваленко Н.М., яка є членом колегії по розгляду даної справи, перебуває у відпустці у період з 13.08.2018 по 24.09.2018 включно, що може перешкодити розгляду справи у строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України, розпорядженням в.о. керівника апарату господарського суду призначено повторний автоматизований розподіл справи № 912/2751/16 для заміни судді Коваленко Н.М. - члена колегії у даній справі, за результатами якого справу призначено колегії у складі - головуючого судді - Макаренко Т.В., суддів Вавренюк Л.С. та Тимошевська В.В.

Ухвалою від 28.08.2018 справу прийнято до свого провадження колегією у складі головуючого судді - Макаренко Т.В., суддів Вавренюк Л.С. та Тимошевська В.В., поновлено провадження у справі №912/2751/16, клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агенція судових експертиз" від 13.06.2018 №ГСКО-160517/С призначено до розгляду в судовому засіданні на 13.09.2018 о 15:30 год.

Однак, суддя Вавренюк Л.С., яка є членом колегії у даній справі, в період з 05.09.2018 по 02.10.2018 включно перебуває у відпустці згідно наказу голови суду № 208 від 08.08.2018.

Враховуючи службову записку головуючого судді Макаренко Т.В. від 05.09.2018, з огляду на те, що суддя Вавренюк Л.С., яка є членом колегії по розгляду даної справи, перебуває у відпустці у період з 05.09.2018 по 02.10.2018 включно, що може перешкодити розгляду справи у строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України, розпорядженням в.о. керівника апарату господарського суду від 05.09.2018 № 250 призначено повторний автоматизований розподіл справи № 912/2751/16 для заміни судді Вавренюк Л.С. - члена колегії у даній справі, за результатами якого справу призначено колегії у складі: головуючого судді Макаренко Т.В., суддів Тимошевська В.В., Кабакова В.Г.

Ухвалою від 06.09.18 справу № 912/2751/16 прийнято до свого провадження колегією у складі головуючого судді Макаренко Т.В., суддів Кабакової В.Г. та Тимошевської В.В. та враховано, що розгляд клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агенція судових експертиз від 13.06.2018 №ГСКО-160517/С призначено на 13.09.2018 о 15:30 год.

У засіданні суду 13.09.18 приймали участь представники обох сторін. Треті особи правом на участь своїх представників у засіданні суду не скористались, хоча належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи.

Позивачем подано письмові пояснення № 55/2-04/1301 від 12.09.18, відповідно до яких просить клопотання ТОВ "Агенція судових експертиз" № ГСКО-160517/С від 13.06.18 задовольнити частково. Змінити тип призначеної ухвалою від 16.05.18 судової експертизи, а саме: з повторної комплексної судової економічної та товарознавчої експертизи на судову економічну експертизу. На вирішення судових експертів ТОВ "Агенція судових експертиз" поставити наступне питання: "Якою є вартість станом на 01.01.18 предмету застави за договором застави № 4 від 27.06.14, а саме: частки (долі) в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-Продакшн" (), що складає 51,00; від розміру статутного капіталу ТОВ "Протеїн-Продакшн", що належить ТОВ "Петропродукт-Україна" () на території України?".

Відповідачем подано письмові пояснення від 13.09.18, відповідно до яких відповідач зазначає, що клопотання експерта не підлягає задоволенню, оскільки судом в ухвалі суду про призначення експертизи правильно визначено вид експертизи. Підстав для зміни питань, поставлених перед експертом, відповідач також не вбачає.

Третьою особою ТОВ "Протеїн - Продакшн" подано письмові пояснення від 12.09.18, відповідно до яких просить відкласти судове засідання, призначене на 13.09.18 на іншу дату, а клопотання ТОВ "Агенція судових експертиз" № ГСКО-160517/С від 13.06.18 залишити без задоволення. До клопотання додано копію наказу від 06.09.18 про відрядження представника ТОВ "Протеїн - Продакшн" ОСОБА_7

Господарський суд не вбачає підстав для задоволення клопотання ТОВ "Протеїн - Продакшн" про відкладення засідання суду, оскільки юридична особа не обмежена у виборі своїх представників, може мати декілька представників одночасно, крім того суд враховує обмежений нормативно правовими актами строк розгляду клопотання експерта.

При розгляді клопотання ТОВ "Агенція судових експертиз" № ГСКО-160517/С від 13.06.18, враховуючи надані учасниками справи пояснення, господарський суд виходить з наступного.

Частинами 1, 2 ст. 98 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Відповідно до ч. 2 ст. 107 Господарського процесуального кодексу України, за наявності сумнівів у правильності висновку експерта (необґрунтованість, суперечність з іншими матеріалами справи тощо) за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи суд може призначити повторну експертизу, доручивши її проведення іншим експертам.

Ухвалою від 05.10.2016 призначено комплексну судову економічну та товарознавчу експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Ухвалою від 16.05.2017 господарським судом призначено у справі № 912/2751/16 повторну комплексну судову економічну та товарознавчу експертизу; проведення якої доручено ТОВ "Агенція судових експертиз".

У відповідності до п.15.2 Постанови №4 від 23.03.2012р. Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики призначення судової експертизи», повторна судова експертиза призначається з ініціативи суду або за клопотанням учасників процесу, якщо висновок експерта визнано необґрунтованим чи таким, що суперечить іншим матеріалам справи, або коли він викликає сумнів у його правильності, або за наявності істотного порушення норм, які регламентують порядок призначення і проведення експертизи.

Повторною визнається судова експертиза, у проведенні якої експерт досліджує ті ж самі об'єкти і вирішує ті ж самі питання, які досліджувалися і вирішувалися у первинній судовій експертизі. Нові об'єкти на дослідження повторної судової експертизи подаватися не можуть, так само як не можуть ставитися на її вирішення питання, які не розглядалися попередньою експертизою.

Відповідно до п. 1.2.11 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затв. наказом Міністерства юстиції України від 8 жовтня 1998 року N 53/5, Повторною є експертиза, під час проведення якої досліджуються ті самі об'єкти і вирішуються ті самі питання, що й при проведенні первинної (попередніх) експертизи (експертиз).

Таким чином, оскільки ухвалою від 16.05.2017 господарським судом призначено у справі № 912/2751/16 саме повторну судову експертизу, зміна поставлених перед судовими експертами питань не передбачена процесуальним законодавством, оскільки такі питання мають відповідати питанням, що вирішувались при проведенні первинної експертизи.

За таких обставин, як клопотання ТОВ "Агенція судових експертиз" № ГСКО-160517/С від 13.06.18, так і клопотання позивача № 55/2-04/1301 від 12.09.18 задоволенню не підлягають.

Провадження у справі № 912/2751/16 підлягає зупиненню на період проведення експертизи у даній справі до одержання її результатів на підставі п. 2 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. 98, 107, 228, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агенція судових експертиз від 13.06.2018 №ГСКО-160517/С відмовити.

2. У задоволенні клопотання позивача № 55/2-04/1301 від 12.09.18 відмовити.

3. У задоволенні клопотання ТОВ "Протеїн-Продакшн" від 12.09.18 про відкладення засідання суду відмовити.

4. Зупинити провадження у справі № 912/2751/16 в зв'язку з призначенням судової експертизи до отримання судом експертного висновку.

5. Матеріали справи № 912/2751/16 надіслати до ТОВ "Агенція судових експертиз" (03680, м. Київ, вул. Сім'ї Сосніних, 3, оф. 311) для проведення експертизи.

6. Зобов'язати ТОВ "Агенція судових експертиз" ( 03680, м. Київ, вул. Сім'ї Сосніних, 3, оф. 311) після завершення проведення експертизи надіслати експертний висновок разом з матеріалами даної справи на адресу Господарського суду Кіровоградської області.

Ухвала набирає законної сили в порядку норм ст. 235 Господарського процесуального кодексу України та в частині зупинення провадження у справі може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного господарського суду у встановленому Господарським процесуальним кодексом України порядку.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://kr.arbitr.gov.ua.

Належним чином засвідчені копії ухвали вручити сторонам або направити позивачеві: 01001, м. Київ, вул. Госпітальна, 12-г; відповідачеві: 27641, Кіровоградська обл., Кіровоградський район, с. Соколівське, просп. Комсомольський, 20; Приватному акціонерному товариству "Креатив" (01032, м. Київ, вул. Жилянська, 75); товариству з обмеженою відповідальністю "Протеїн-Продакшн" (25000, м. Кіровоград, смт. Нове, вул. Ливарна, 10); Товариству з обмеженою відповідальністю "ВІСМа-Плюс" (25014, м. Кіровоград, просп. Промисловий, 19); Товариству з обмеженою відповідальністю "Регіонпродукт Україна" (25006, Кіровоградська обл., місто Кіровоград, вул. Ельворті, 5, офіс 414 Б); Товариству з обмеженою відповідальністю "Трейдоіл" (25014, м. Кіровоград, просп. Промисловий, 19); Приватному підприємству "Еллада" (25014, м. Кіровоград, просп. Промисловий, 14а); ОСОБА_2, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1; ОСОБА_3, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 товариству з обмеженою відповідальністю "Агенція судових експертиз" за адресою: 03680, м. Київ, вул. Сім"ї Сосніних, 3.

Повний текст ухвали складено та підписано 14.09.2018.

Головуючий суддя Т. В. Макаренко

Суддя В.Г. Кабакова

Суддя В.В. Тимошевська