ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 вересня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/2737/17
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Величко Т.А.

суддів Лавриненко Л.В., Таран С.В.

секретар судового засідання - Клименко О.В.

за участю представників учасників судового процесу:

Від позивача ПАТ "ОДЕСАГАЗ" - Ельчібекян І.М. ;

Від відповідача ПАТ "Одеський припортовий завод" - Грабовий О.А.;

Від третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг - не з'явився;

Від третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Фонду державного майна України - Лисюк В.В.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ"

на рішення Господарського суду Одеської області

від 12.03.2018 року (суддя Рога Н.В., повний текст складено 20.03.2018р.)

по справі №916/2737/17

За позовом Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" (вул. Одарія, буд. 1, м. Одеса, Одеська область, 65003, код ЄДРПОУ - 03351208)

за участю третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (03057, м. Київ, Солом`янський район, вул. Смоленська, б. 19, ЄДРПОУ - 39369133)

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" (вул. Заводська, б. 3, м. Южне, Одеська область, 65481, код ЄДРПОУ - 00206539)

за участю третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Фонду державного майна України (01601, м. Київ 133, вул. Кутузова, б. 18/9, ЄДРПОУ - 00032945)

про стягнення 32 544 746 грн. 65 коп.,

ВСТАНОВИВ:

В листопаді 2017 року, Публічне акціонерне товариство «Одесагаз» (далі - ПАТ «Одесагаз»), звернулося до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» (далі - ПАТ «ОПЗ») про стягнення вартості послуги з розподілу природного газу у розмірі 32 544 746 грн. 65 коп.

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що 01 січня 2016 року між позивачем та відповідачем укладено договір розподілу природного газу №009136 який є договором приєднання. На виконання вказаного договору, ПАТ «Одесагаз» надало споживачу - ПАТ «ОПЗ» послуги з розподілу природного газу забезпечивши передачу належних об'ємів природного газу з 01.04.2017 по 27.04.2017 у розмірі 95 746,772 тис. куб. м. на суму 42 408 160,26грн. (разом з ПДВ у розмірі 7 068 026,71 грн.) та направило 03.05.2017 року відповідачу рахунок - фактуру №009136. Однак відповідачем не здійснено на підставі рахунку фактури №009136 від 03.05.2017 оплати вартості послуг з розподілу природного газу за квітень 2017 року в повному обсязі, та сплачено лише частково суму вартості послуг в розмірі 9 863 413,61 грн..

Як зазначає позивач, постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2301 від 15.12.2016 року "Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 24 березня 2016 року № 442" встановлено тариф на розподіл природного газу для ПАТ "Одесагаз" у розмірі 369,10 грн. за 1000 куб.м. 24 квітня 2017 року Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг листом № 4193/16.1.2./7-17 повідомила усіх ліцензіатів, які провадять господарську діяльність з розподілу природного газу, що з 01.04.2017р. діють тарифи на послуги транспортування та розподілу природного газу, що діяли з 01.01.2017 року та були встановлені постановами НКРЕКП № 2259, 2263, 2278-2320.

За таких обставин, враховуючи, що відповідачем не виконано умови Договору щодо оплати поставленого газу, позивач вважає, що ПАТ "ОПЗ" порушено права та охоронювані законом інтереси позивача, у зв'язку з чим звернувся до суду за захистом та просить суд стягнути з відповідача суму вартості розподіленого природного газу у розмірі 32 544 746 грн. 65 коп.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.11.2017р. позовну заяву прийнято до розгляду, порушено провадження у справі та призначено до розгляду.

За твердженням позивача, 29.03.2017р., на наступний день після прийняття постанов НКРЕКП № 348 та № 371 від 28.03.2017 року, які набрали чинності з 01.04.2017р., ним виконано своє зобов'язання в повному обсязі та сплачено ПАТ "Одесагаз" попередню оплату за послуги з розподілу газу у квітні 2017 року відповідно до Договору № 009136 від 01.01.2016р. та на підставі рахунку від 27.03.2017р., виставленого ПАТ "Одесагаз", в сумі 9 863 413 грн. 61 коп. (в тому числі ПДВ 1 643 902 грн. 27 коп.).

12.12.2017р. залучено до участі у справі у якості третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, залучено до участі у справі у якості третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Фонд державного майна України та відкладено розгляд справи.

Ухвалою господарського суду від 09.01.2018р. справу № 916/2737/17 прийнято до розгляду за правилами ГПК України в редакції Закону України від 03.10.2017 р. № 2147-VІІІ, чинної з 15.12.2017р., в порядку загального позовного провадження.

09.01.2018 від третьої особи на стороні позивача Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг надійшли письмові пояснення в яких Комісія зазначає, що 28.03.2017 відповідно до Закону про ринок газу та Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженою постановою НКРЕКП від 25.02.2016 №236, на відкритому засіданні НКРЕКП було прийнято рішення про встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу для газорозподільних підприємств, розрахованих на основі приєднаної потужності (постанови НКРЕКП від 28.03.2017 №349-392). 10.04.2017 прийнято рішення НКРЕКП щодо скасування попередніх рішень про встановлення тарифів на послуги транспортування та розподілу природного газу як плати за потужність. Таким, чином, як зазначає Комісія, діють тарифи на послуги розподілу природного газу на рівні, які були визначені з 01.01.2017 та були встановлені постановами НКРЕКП від 15.12.2016 №2259, 2263, 2278-2320, та розраховані на підставі Методики розрахунку тарифів на транспортування та постачання природного газу для підприємств з газопостачання та газифікації, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.09.2002 №983. Листом НКРЕКП від 24.04.2017 №4193/16.1.2/7-17 НКРЕКП повідомило усіх ліцензіатів, які провадять господарську діяльність з розподілу природного газу та ПАТ «Укртрансгаз» про застосування відповідних тарифів з квітня 2017 року. Таким чином, НКРЕКП зазначає, що з 01.04.2017 діють тарифи на послуги транспортування та розподілу природного газу, що діяли в період з 01.01.2017 та були встановлені постановами НКРЕКП від 15.12.2016 №2259, 2263, 2278-2320, зокрема, для ПАТ «Одесагаз» з квітня 2017 року діючим є тариф на послуги розподілу природного газу у розмірі 369,10грн. за 1000 кубю.м. (без ПДВ) встановлений постановою НКРЕКП від 15.12.2016.

В відзиві на позовну заяву, відповідач заперечував проти позову та зазначає, що починаючи з 01.01.2017 року сторони Договору здійснювали розрахунки за тарифами, встановленими постановою НКРЕКП № 2301 від 15.12.2016р. (якою внесено зміни до постанови НКРЕКП від 24.03.2016р. № 442 "Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ПАТ "Одесагаз"). Починаючи з 01.04.2017р. почали діяти нові тарифи встановлені постановою НКРЕКП № 371 від 28.03.2017р. "Про встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу для ПАТ "Одесагаз" на послуги розподілу природного газу для не побутових споживачів у розмірі 0,05758 грн. за 1 куб.м. на годину (без урахування ПДВ).

Як зазначає відповідач, 29.03.2017 року ПАТ "Одесагаз" направило лист № 02/04-1-232 та рахунок на оплату послуг за розподіл природного газу за квітень 2017 року за Договором № 009136 на суму 9 863 413 грн. 61 коп. (з яких витрати на оплату оператору газотранспортної системи становить 1 905 308 грн. 17 коп.). Даний рахунок було оплачено у повному обсязі , про що свідчить платіжне доручення № 1124 від 29.03.2017р. та не заперечується позивачем.

Фонд державного майна у своїх письмових поясненнях просить відмовити у задоволенні позовної заяви. Зокрема ФДМ зазначає, що 29.03.2017, на наступний день після прийняття постанови НКРЕКП №348 та 371 від 28.03.2017 відповідач виконав своє зобов'язання та сплатив ПАТ «Одесагаз» попередню оплату за послуги з розподілу газу у квітні 2017 року відповідно до договору №009136 та рахунку виставленого ПАТ «Одесагаз» в сумі 9 863 413,61грн. в тому числі ПДВ 1 643 902,27грн. Таким чином ФДМ вважає ,що відповідач повністю виконав свої зобов'язання за договором та здійснив оплату за тарифами які були чинними на момент надання послуг Позивачем.

Ухвалою суду від 06.02.2018р. закрито підготовче провадження у справі № 916/2737/17 та призначено справу до судового розгляду по суті. У судовому засідання , що відбулося 22.02.2018р. розпочато розгляд справи по суті.

Рішенням господарського суду від 12.03.2018 у задоволенні позовних вимог відмовлено в повному обсязі.

Приймаючи вказане судове рішення, господарський суд виходив з того, що позивачем не доведено наявності у ПАТ «ОПЗ» заборгованості у визначеному позивачем періоді і сумі.

Не погоджуючись з рішенням суду, ПАТ ,,Одесагаз" звернулося з апеляційною скаргою в якій просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 12.03.2018 та постановити нове рішення яким задовольнити позовні вимоги.

В обгрунтування апеляційної скарги скаржник посилається на порушення господарським судом норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права, а також на неповне з'ясування господарським судом обставин які мають істотне значення для справи та невідповідність оскаржуваного судового рішення вимогам постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судове рішення».

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.04.2018 (головуючий суддя Величко Т.А., судді: Лавриненко Л.В., Таран С.В.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" на рішення Господарського суду Одеської області від 12.03.2018 у справі № 916/2737/17.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.04.2018 призначено справу №916/2737/17 до розгляду на 15.05.2018 о 11:00 год.

25.04.2018 до Одеського апеляційного господарського суду надійшов відзив ПАТ «ОПЗ», в якому відповідач просить відмовити ПАТ "Одесагаз" у задоволенні апеляційної скарги та залишити оскаржуване судове рішення без змін.

У зв'язку з відпусткою судді учасника колегії Лавриненко Л.В., судове засідання 15.05.2018 у справі №916/2737/17 не відбулось, про що складено Довідку від 15.05.2018.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.05.2018 повідомлено сторін, що розгляд справи №915/1026/17 відбудеться 11.06.2018 об 11.00 год.

У зв'язку з тимчасовою непрацездатністю головуючого судді Величко Т.А. з 05.06.2018, протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.06.2018 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді: Лавриненко Л.В., Таран С.В.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.06.2018 прийнято справу №916/2737/17 до провадження у зміненому складі суду: головуючий суддя: Філінюк І.Г., судді: Лавриненко Л.В., Таран С.В. призначено розгляд справи на 09.07.2018 об 11:00.

У зв'язку з тимчасовою непрацездатністю головуючого судді Філінюка І.Г., судове засідання 09.07.2018 у справі №916/2737/17 не відбулось, про що складено Довідку від 09.07.2018.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.07.2018р. у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю головуючого судді Філінюка І.Г., проведено повторний автоматичний розподіл справи № 916/2737/17, згідно з яким розгляд апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" на рішення Господарського суду Одеської області від 12.03.2018 року автоматично розподілено на колегію суддів у складі: головуючий суддя Величко Т.А., судді Лавриненко Л.В., Таран С.В.

Ухвалою від 20.07.2018 апеляційну скаргу прийнято до провадження у новому складі та призначено до розгляду на 27.08.2018.

Однак в назначений час судове засідання не відбулося, у зв'язку з перебуванням судді - члена колегії Лавриненко Л.В. з 06.08.2018 по 31.08.2018 відповідно до наказу голови суду від 16.07.2018 № 219-в у відпустці про що складено довідку від 27.08.2018.

Ухвалою від 03.09.2018 розгляд справи призначено на 17.09.2018.

Перевіривши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, надавши оцінку всім обставинам справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Положеннями ст.ст. 11, 629 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) встановлено, що договір є однією з підстав виникнення зобов'язань та є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Статтею 629 ЦК України передбачено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. ст. 525, 526 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Приписами ч. 1 ст. 599 ЦК України визначено, що зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно із ст.ст. 901, 902, 903 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Виконавець повинен надати послугу особисто. Якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов'язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом, 01 січня 2016р. ПАТ "ОПЗ" було підписано та надано ПАТ "Одесагаз" заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу. На підставі вказаної заяви ПАТ "ОПЗ" та ПАТ "Одесагаз" 01.01.2016р. уклали Договір розподілу природного газу № 009136.

Відповідно до пункту 2.1 вказаного Договору Оператор ГРМ (ПАТ "Одесагаз") зобов'язався надати Споживачу (ПАТ "ОПЗ") послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов'язався прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку визначені цим Договором.

Відповідно до пунктів 6.1, , 6.2, 6.4 Договору від 01.01.2016р. оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється Споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. Тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обов'язковим для Сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення. Оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим Договором здійснюється Споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка Оператора ГРМ. Оплата здійснюється виключно грошовими коштами на поточний рахунок Оператора ГРМ. Дата оплати визначається датою, на яку були зараховані кошти на рахунок Оператора ГРМ.

Господарським судом встановлено, що ПАТ "Одесагаз" виконав свої зобов'язання з розподілу природного газу для ПАТ "ОПЗ" в обсязі 95 746,772 тис. куб.м. природного газу, в тому числі: БХО - 12,660 тис. куб.м., що підтверджується актом від 30.04.2017, який підписаний та скріплений печатками обох сторін без зауважень.

З матеріалів справи вбачається, що постановою НКРЕКП від 15.12.2016р. № 2301 "Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 24 березня 2016 року № 442", зокрема, внесено такі зміни: в абзаці другому пункту 1: цифри " 387,70" замінено цифрами " 369,10". Відповідно до пункту 2 вказаної постанови вона набирає чинності з 01 січня 2017 року, але не раніше дня, наступного за днем її опублікування в офіційному друкованому виданні - газеті "Урядовий кур'єр". Офіційно постанову опубліковано в газеті "Урядовий кур'єр" 28.12.2016р. № 246.

Постановою НКРЕКП "Про визнання такими, що втратили чинність, деяких постанов НКРЕКП" від 28.03.2017р. № 395, зокрема, скасовано Постанову НКРЕКП від 24.03.2016р. № 442 "Про встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу для ПАТ "Одесагаз". Відповідно до пункту 2 вказаної постанови вона набирає чинності з 01 квітня 2017 року, але не раніше дня, наступного за днем її опублікування в офіційному друкованому виданні - газеті "Урядовий кур'єр". Офіційно постанову опубліковано в газеті "Урядовий кур'єр" 31.03.2017р. № 61.

Також судом встановлено, що постановою НКРЕКП "Про встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу для ПАТ "Одесагаз"" від 28.03.2017р. № 371, зокрема, встановлено тариф на послуги розподілу природного газу для непобутових споживачів - у розмірі 0,05758 грн. за 1 куб.м. на годину (без урахування ПДВ). Відповідно до пункту 2 вказаної постанови вона набирає чинності з 01 квітня 2017 року, але не раніше дня, наступного за днем її опублікування в офіційному друкованому виданні - газеті "Урядовий кур'єр". Офіційно постанову опубліковано в газеті "Урядовий кур'єр" 31.03.2017р. № 61.

Таким чином, зазначена постанова набрала чинності з 01.04.2017.

29.03.2017 року ПАТ "Одесагаз" направило лист № 02/04-1-232 та рахунок на оплату послуг за розподіл природного газу за квітень 2017 року за Договором № 009136 на суму 9 863 413 грн. 61 коп. (з яких витрати на оплату оператору газотранспортної системи становить 1 905 308 грн. 17 коп.).

Матеріалами справи підтверджується, що Відповідач 29.03.2017 оплатив послуги Позивача у повному обсязі відповідно до поставленого рахунку Позивача, про що свідчить наявне у справі платіжне доручення.

Згідно з приписами статті 5 ЦК України акти цивільного законодавства регулюють відносини, які виникли з дня набрання ними чинності. Акт цивільного законодавства не має зворотної дії у часі, крім випадків, коли він пом'якшує або скасовує цивільну відповідальність особи. Якщо цивільні відносини виникли раніше і регулювалися актом цивільного законодавства, який втратив чинність, новий акт цивільного законодавства застосовується до прав та обов'язків, що виникли з моменту набрання ним чинності.

Відповідно до частини 7 статті 14 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" рішення Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, що мають ознаки регуляторних актів, а також рішення з питань встановлення тарифів на товари (послуги) суб'єктів природних монополій, цін (тарифів) для населення (якщо відповідні повноваження щодо встановлення цін (тарифів) надані спеціальними законами) набирають чинності з дня, наступного за днем їх опублікування в офіційному друкованому виданні - газеті "Урядовий кур'єр", якщо більш пізній строк набрання ними чинності не встановлено самим рішенням, але не раніше дня офіційного опублікування рішення.

Встановивши, що у заявлений позивачем період для стягнення вартості послуги з розподілу природного газу з 01.04.2017р. по 27.04.2017р. чинною була постанова НКРЕКП від 28.03.2017р. № 371, якою було встановлено тариф на послуги розподілу природного газу для непобутових споживачів - у розмірі 0,05758 грн. за 1 куб.м. на годину (без урахування ПДВ) за наявності доказів оплати поставленого позивачем рахунку на квітень 2017, господарський суд дійшов обгрунтованого висновку щодо відсутності у відповідача заборгованості за послуги розподілу природного газу.

При цьому, судом правомірно не прийнято до уваги постанову НКРЕКП від 24.03.2016 року № 442, оскільки вказана постанова втратила чинність 31.03.2017, а отже не може застосовуватися для встановлення вартості послуг з позподілу природного газу у заявлений період.

Також, колегія суддів зазначає, що виставлений 03.05.2017 рахунок - фактури №009136 здійснено позивачем на підставі листа НКРЕКП 4193/16.1.2/7-17 від 24.04.2017, який не може слугувати законною підставою для зміни тарифів.

Положеннями статті 74 ГПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному та повному і об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що доводи, викладені позивачем у апеляційній скарзі не знайшли свого підтвердження під час апеляційного провадження, не спростовують висновки господарського суду щодо відсутності підстав для задоволення позову в повному обсязі та фактично зводяться до переоцінки доказів, у зв'язку з чим підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування чи зміни оскаржуваного рішення відсутні.

Судовий збір за подання апеляційної скарги в порядку статті 129 ГПК покладається на скаржника.

Керуючись ст. ст232, 233, 240, 270, 275, 276, 281, 282, 283 Господарського процесуального кодексу України, суд-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" залишити без задоволення, рішення Господарського суду Одеської області від

12.03.2018 року по справі №916/2737/17 - без змін.

Постанова в порядку ст. 284 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена в касаційному порядку, передбаченому параграфом 1 глави 2 розділу IV Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 20.09.2018р.

Головуючий суддя Величко Т.А.
Судді: Лавриненко Л.В.
Таран С.В.