КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" серпня 2018 р. Справа№ 910/23489/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тарасенко К.В.

суддів: Куксова В.В.

Разіної Т.І.

при секретарі судового засідання: Подоляк Р.Ю.

за участі представників: згідно з протоколом судового засідання від 15.08.2018

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» на рішення Господарського суду міста Києва від 24.04.2018 у справі № 910/23489/17 (суддя - Чинчин О.В.) (повне рішення складено 27.04.2018)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг»

до Державного підприємства «Підприємство із забезпечення нафтопродуктами»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору, на стороні Відповідача Міністерства енергетики та вугільної промисловості України

про зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Державного підприємства «Підприємство із забезпечення нафтопродуктами» про зобов'язання вчинити дії.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 24.04.2018 у справі № 910/23489/17 у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Не погодившись з прийнятим рішенням суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 24.04.2018 у справі № 910/23489/17 та прийняти нове рішення по справі, яким зобов'язати відповідача повернути дизельне паливо у кількості 25 591,56 тонн та бензин марки А-95 у кількості 1 795,17 тонн.

Апеляційна скарга мотивована тим, що оскаржуване рішення прийняте з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи; невідповідністю висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; неправильним застосуванням норм матеріального права, у зв'язку з чим, оскаржуване рішення підлягає скасуванню.

Представник відповідача 16.07.2018 через канцелярію Київського апеляційного господарського суду надав відзив на апеляційну скаргу, в якому заперечував проти доводів апеляційної скарги позивача, просив залишити її без задоволення, рішення суду першої інстанції - без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.08.2018 призначено розгляд апеляційної скарги на 15.08.2018.

Відповідно до розпорядження керівника апарату Київського апеляційного господарського суду № 09.1-08/2290/18 від 14.08.2018, у зв'язку перебування суддів Іоннікової І.А. та Тищенко О.В., які не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), у відпустках, призначений повторний автоматизований розподіл справи № 910/23489/17.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.08.2018, для розгляду справи № 910/23489/17 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Тарасенко К.В., суддів Куксова В.В., Разіної Т.І.

Ухвалою від 15.08.2018 відкрито провадження у справі № 910/23489/17 колегією суддів у складі: головуючий суддя Тарасенко К.В., суддів: Куксова В.В., Разіної Т.І.

Представники сторін та третьої особи у судове засідання з'явились та надали пояснення по суті спору.

Дослідивши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, заслухавши пояснення присутніх представників сторін та третьої особи, перевіривши матеріали справи, наявні в ній докази та проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне.

27.11.2013 року між Державним підприємством «Феодосійське підприємство із забезпечення нафтопродуктами», яке перейменоване у Державне підприємство «Підприємство із забезпечення нафтопродуктами» (Виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» (Замовник) було укладено Договір про надання послуг з перевалки нафтопродуктів № 372 (далі - Договір), предметом якого є надання виконавцем замовнику послуг по перевалці бензинів та дизельного палива (далі - нафтопродукти), об'ємом до 60 000 тонн в місяць з можливим збільшенням щомісячного об'єму перевалки за погодженням з виконавцем. При цьому, вартість нафтопродуктів, що поставляються замовником на перевалку зазначається в додатку № 2 до даного договору. (т.1 а.с. 17-23)

Відповідно до п.1.2 Договору об'єм послуг по перевалці нафтопродуктів, що є предметом вказаного Договору, включає в себе: прийом - передачу нафтопродуктів у ємностях Виконавця; зберігання нафтопродуктів у ємностях (резервуарах) Виконавця протягом строків, встановлених вказаним Договором; відвантаження нафтопродуктів у залізничні цистерни відповідно до наданої Замовником рознарядки.

Пунктом 2.1 Договору сторони передбачили, що Виконавець зобов'язаний: прийняти на зберігання нафтопродукти замовника в об'ємі, на умовах та на строк, передбачений даним договором та відповідними додатками до нього по фактичній кількості та якості (пп.2.1.1);

до початку кожної декади звітного місяця погодити графік відвантаження нафтопродуктів на попередню декаду, надісланий Замовником. Забезпечити відвантаження нафтопродуктів залізничним транспортом в об'ємах та строки відповідно до погодженим письмово графіками відвантаження нафтопродуктів на попередню декаду й розпорядженнями Замовника. Зобов'язання Виконавця по відвантаженню нафтопродуктів залізничним транспортом вважаються виконаними після надання на ст. Айвазовська Придніпровської залізниці необхідних документів (пам'ятка прийомоздавальника, залізнична накладна з вагонним листом, паспорт якості) на завантажений у вагоно-цистерни вантаж. (пп.2.1.6);

відвантаження нафтопродуктів проводити під контролем повноваженого представника Замовника з оформленням Акту відвантаження нафтопродуктів (Додаток №3) із зазначенням найменування і кількості, якості (до залізничної накладної додається паспорт якості відвантаженого нафтопродукту, що оформлюється лабораторією Виконавця) завантаженого у вагоно-цистерни нафтопродукти (пп.2.1.7);

протягом 2 робочих днів місяця, наступного за звітним, надати Замовнику оформлений та підписаний зі свого боку Акт наданих послуг з підтверджуючими документами (пп.2.1.9)

протягом 2 робочих днів з моменту отримання підписати Акт прийому - передачі нафтопродукту (Додаток №4) й направити його Замовнику за допомогою засобів електронного зв'язку з одночасною відправкою одного оригінального екземпляру Замовнику рекомендованим листом (пп.2.1.10);

зобов'язання Виконавця в частині відвантаження нафтопродуктів по кількості та якістю вважаються повністю виконаними після передачі нафтопродуктів в цистернах перевізнику (залізниці) під контролем представника Замовника (пп.2.1.12)

Відповідно до п.п. 2.2.1, 2.2.3, 2.2.11 Договору Замовник зобов'язався узгоджувати з виконавцем письмово, не менше ніж за п'ять діб, об'єм партії нафтопродуктів, найменування і сорт нафтопродукту, який планується до перевалки; а також за 2 календарних дня до початку кожної декади звітного місяця узгоджувати графік відвантаження нафтопродуктів на наступну декаду, проект якого надається замовником виконавцю.

Відвантаження всіх нафтопродуктів Виконавцем здійснюється виключно за розпорядженням Замовника, яке повинно бути направлене останнім не менше ніж за 4 робочих дня до планованої дати відвантаження нафтопродуктів позивача. Позивач зобов'язаний надати розпорядження на відвантаження і забезпечити відвантаження належних йому нафтопродуктів відповідно до графіків відвантаження нафтопродуктів на наступну декаду.

Скласти й направити Виконавцю підписаний зі своєї сторони Акт прийому - передачі нафтопродуктів (Додаток №4) у 2 екземплярах рекомендованим листом.

Згідно з п.3.1 Договору прийом та облік нафтопродуктів по кількості та якості здійснюється відповідно до Інструкції про порядок прийому, транспортування, зберіганню, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах й в організаціях України, затвердженої наказом Держнафтогазпрому, Міністерства економіки, Міністерства транспорту, Держстандарту, Держкомстату України від 20.05.2008 №281/171/578/155 й Інструкції по контролю якості нафти та нафтопродуктів на підприємствах і в організаціях України, затвердженої наказом Мінтопенерго України та Держпотребстандарту України від 04.06.2007 р. №271/121. Прийом нафтопродуктів проводиться у ємностях Виконавця - Феодосійського підприємства із забезпечення нафтопродуктами. Підтвердженням прийнятої Виконавцем кількості нафтопродуктів є акт прийому - передачі (Додаток №4) прийнятої кількості нафтопродуктів у ємностях Виконавця й є обов'язковим для Замовника та Виконавця.

Пунктом 6.1 Договору сторони погодили, що підставою звільнення сторін від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов'язань є обставини непереборної сили: пожежі, повені, землетруси, інші стихійні лиха, блокади, ембарго, заборони на експорт, війна, військові операції будь-якого характеру; зміни законодавства і рішення урядів, якщо вони безпосередньо впливають на виконання сторонами зобов'язань за даним Договором, а також інші форс-мажорні обставини.

За змістом п. 6.2 Договору сторона, для якої виникли обставини неможливості виконання зобов'язань за Договором, повинна про настання або припинення таких обставин, негайно, але не пізніше п'яти календарних днів повідомити іншу сторону договору про неможливість такого виконання, в іншому випадки сторона позбавляється права посилатися на обставини непереборної сили як на підставу для звільнення від відповідальності.

Пунктом 6.3 Договору передбачено, що факт настання обставин непереборної сили (форс-мажор) повинен підтверджуватися відповідним документом Торгово-промислової палати, або актом чи рішенням відповідного органу влади за місцем дії таких обставин.

Відповідно до п. 6.4 Договору, у разі виникнення наведених вище обставин строк виконання сторонами своїх обов'язків за Договором продовжується на період дії таких обставин.

Даний договір діє з моменту підписання представниками сторін і скріплення підписів печатками сторін і діє до 31.12.2013, а в частині зобов'язань прийнятих сторонами, в тому числі взаєморозрахунків - до моменту їх повного виконання. Термін дії цього договору може бути продовжений за взаємною письмовою згодою сторін (п. 10.1. Договору).

Додатковою угодою № 1 від 26.12.2013 року до Договору про надання послуг з перевалки нафтопродуктів № 372 від 27.11.2013 року сторони вирішили продовжити строк дії договору до 31.12.2014. (т.1 а.с.24)

29.03.2016 року Позивач звернувся до Відповідач з вимогою №2803 від 28.03.2016 року про повернення нафтопродукти у кількості: дизельне паливо 25591,56 тонн та бензин марки А-95 - 1795,17 тонн, що підтверджується копією опису вкладення у цінний лист від 29.30.2016 р. та копією фіскального чеку від 29.03.2016 р. (т.1 а.с.34-35)

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги, Позивач зазначає, що на виконання умов Договору він передав, а Відповідач в свою чергу прийняв на відповідальне зберігання 40094,33 тонн дизельного палива та 2600 тонн бензину марки А-95. У період з листопада 2013 року по березень 2014 року Відповідачем здійснено повернення зі зберігання 14502,77 тонн дизельного палива та 804,83 тонн бензину А-95. Враховуючи неналежне виконання Відповідачем його зобов'язань з повернення палива, Позивач звернувся до суду з вказаним позовом та просив Суд зобов'язати Державне підприємство «Підприємство із забезпечення нафтопродуктами» повернути Товариству з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» дизельне паливо у кількості 25591,56 тонн та бензин марки А-95 у кількості 1795,17 тонн.

В обґрунтування заперечень на позовну заяву Відповідач зазначав, що з 12.03.2014 року органи управління Відповідача припинили діяльність за місцем знаходження по вул. Геологічна, 2 у м. Феодосія, Автономна Республіка Крим, а саме захоплення збройним терористичним угрупуванням приміщення Верховної Ради Автономної Республіки Крим та Кабінету Міністрів Автономної Республіки Крим, введення збройних сил Російської Федерації на територію Автономної Республіки Крим. Відповідач не є особою, яка відповідальна за заподіяння шкоди або за незбереження майна Позивача, а відшкодування матеріальної шкоди покладається на Російську Федерацію у повному обсязі. Крім того, Позивачем не доведено кількість (об'єм) та вартість майна, яке перебувало у ємностях Відповідача станом на березень 2014 року.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 Цивільного кодексу України).

Згідно зі статтею 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною першою статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином (частина 7 статті 193 Господарського кодексу України).

Відповідно до ст. 936 Цивільного кодексу України за договором зберігання одна сторона (зберігач) зобов'язується зберігати річ, яка передана їй другою стороною (поклажодавцем), і повернути її поклажодавцеві у схоронності. Договором зберігання, в якому зберігачем є особа, що здійснює зберігання на засадах підприємницької діяльності (професійний зберігач), може бути встановлений обов'язок зберігача зберігати річ, яка буде передана зберігачеві в майбутньому.

Статтею 938 Цивільного кодексу України встановлено, що зберігач зобов'язаний зберігати річ протягом строку, встановленого у договорі зберігання. Якщо строк зберігання у договорі зберігання не встановлений і не може бути визначений виходячи з його умов, зберігач зобов'язаний зберігати річ до пред'явлення поклажодавцем вимоги про її повернення. Якщо строк зберігання речі визначений моментом пред'явлення поклажодавцем вимоги про її повернення, зберігач має право зі спливом звичайного за цих обставин строку зберігання вимагати від поклажодавця забрати цю річ в розумний строк.

Як вбачається з матеріалів справи та не оспорюється сторонами, 27.11.2013 року між Державним підприємством «Феодосійське підприємство із забезпечення нафтопродуктами», яке перейменоване у Державне підприємство «Підприємство із забезпечення нафтопродуктами» (Виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» (Замовник) було укладено Договір про надання послуг з перевалки нафтопродуктів № 372, предметом якого є надання виконавцем замовнику послуг по перевалці бензинів та дизельного палива (далі - нафтопродукти), об'ємом до 60 000 тонн в місяць з можливим збільшенням щомісячного об'єму перевалки за погодженням з виконавцем. При цьому, вартість нафтопродуктів, що поставляються замовником на перевалку зазначається в додатку № 2 до даного договору. (т.1 а.с. 17-23)

При зверненні до суду з вказаним позовом Позивач зазначав, що на виконання умов Договору про надання послуг з перевалки нафтопродуктів № 372 від 27.11.2013 року він передав, а Відповідач в свою чергу прийняв на відповідальне зберігання 40094,33 тонн дизельного палива та 2600 тонн бензину марки А-95.

На підтвердження факту передачі на виконання умов Договору про надання послуг з перевалки нафтопродуктів № 372 від 27.11.2013 року Державному підприємству «Підприємство із забезпечення нафтопродуктами» дизельного палива та бензину марки А-95 Товариство з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» надало Акти прийому - передачі нафтопродуктів за період з 06.12.2013 року по 11.03.2014 року, які підписані з боку Постачальника - Фірмою «West Trading & Marketing Oil, Corp.», Фірмою «Marshell Oil LLP», з боку Покупця - Товариством з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг», з боку Виконавця - Феодосійським підприємством із забезпечення нафтопродуктами (т.1 а.с. 37-51).

Крім того, в матеріалах справи наявні Контракт №45 від 20.11.2013 року, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» та Фірмою «Marshell Oil LLP» (т.1 а.с.166-169), Контракт №74 від 20.11.2013 року, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» та Фірмою «West Trading & Marketing Oil, Corp.» (т.1 а.с.170-173), Договір поставки нафтопродуктів №547/НП від 13.11.2013 року, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Ромпетрол Україна» (т.1 а.с.174-181)

Відповідно до умов Контрактів №45 від 20.11.2013 року, №74 від 20.11.2013 року Продавець (Фірма «Marshell Oil LLP», Фірма «West Trading & Marketing Oil, Corp.») зобов'язався поставити у власність Покупця - бензини автомобільні, паливо дизельне й інші нафтопродукти, а Покупець зобов'язався прийняти товар від Продавця й сплатити його вартість на умовах, передбачених Контрактом.

На виконання умов Договору поставки нафтопродуктів №547/НП від 13.11.2013 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Ромпетрол Україна» поставило і передало у власність Товариству з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» бензин автомобільний, що підтверджується Актами прийому - передачі (т.1 а.с. 182-199)

Згідно з п.3.1 Договору про надання послуг з перевалки нафтопродуктів № 372 від 27.11.2013 року прийом та облік нафтопродуктів по кількості та якості здійснюється відповідно до Інструкції про порядок прийому, транспортування, зберіганню, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах й в організаціях України, затвердженої наказом Держнафтогазпрому, Міністерства економіки, Міністерства транспорту, Держстандарту, Держкомстату України від 20.05.2008 №281/171/578/155 й Інструкції по контролю якості нафти та нафтопродуктів на підприємствах і в організаціях України, затвердженої наказом Мінпаливенерго України та Держспоживстандарту України від 04.06.2007 р. №271/121. Прийом нафтопродуктів проводиться у ємностях Виконавця - Феодосійського підприємства із забезпечення нафтопродуктами. Підтвердженням прийнятої Виконавцем кількості нафтопродуктів є акт прийому - передачі (Додаток №4) прийнятої кількості нафтопродуктів у ємностях Виконавця й є обов'язковим для Замовника та Виконавця.

Додатком №4 до Договору про надання послуг з перевалки нафтопродуктів № 372 від 27.11.2013 року Сторони узгодили зразок Акту прийому - передачі нафтопродуктів по Договору про надання послуг з перевалки нафтопродуктів, який повинен був укладений між Виконавцем - Державним підприємством «Феодосійське підприємство із забезпечення нафтопродуктами» та Замовником - Товариством з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг». (т.1 а.с.29)

Відхиляючи подані Позивачем Акти прийому - передачі нафтопродуктів за період з 06.12.2013 року по 11.03.2014 року укладені між Постачальником - Фірмою «West Trading & Marketing Oil, Corp.», Фірмою «Marshell Oil LLP», Покупцем - Товариством з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг», Виконавцем - Феодосійським підприємством із забезпечення нафтопродуктами, суд першої інстанції вказав, що матеріали справи не містять доказів, що вони укладені саме на виконання умов Договору про надання послуг з перевалки нафтопродуктів № 372 від 27.11.2013.

При цьому, колегія суддів зазначає, що суд першої інстанції не надав належної правової оцінки п. 3.6. Договору № 372, яким погоджено, що «у випадку продажу (передачі) Замовником (Вантажовласиком) нафтопродуктів, що зберігаються у ємкостях Виконавця, третій стороні, Виконавець, Замовник (Вантажовласник) і новий власник нафтопродуктів підписують акт прийому-передачі (зразок - Додаток № 8), а новий власник нафтопродуктів укладає з Виконавцем Договір про надання послуг по їх перевалці.»

Додатком № 8 до Договору № 372 від 27.11.2013 року (копія в матеріалах справи) затверджено форма та зміст акту прийому-передачі.

В обґрунтування вимог позовної заяви ТОВ «ВОТ ТРЕЙДИНГ» до матеріалів справи долучено Акти прийому-передачі нафтопродуктів за період грудень 2013 року - березень 2014 року, а саме:

щодо дизельного палива; акту приймання-передачі № 091213 від 09.12.13 р.; акту приймання-передачі № 101213/3 від 10.12.13 р.; акту приймання-передачі № 101213/1 від 10.12.13 р.; акту приймання-передачі № 101213/2 від 10.12.13 р.; акту приймання-передачі № 301213 від 30.12.13 р.; акту приймання-передачі № 16-12/13 від 16.12.13 р.; акту приймання-передачі № 17-12/13-1 від 17.12.13 р.; акту приймання-передачі № 19-12/13-1 від 19.12.13 р.;

акту приймання-передачі № 27-02/14-1 від 27.02.13 р., акту приймання-передачі № 03/03/14 від 03.03.14 р.; акту приймання-передачі № 04/03/14 від 04.03.14 р.; акту приймання-передачі № 11/03/14 від 11.03.14 р.;

щодо бензину А-95: акту приймання-передачі № 17-12/13-2 від 17.12.13 р.; акту приймання-передачі № 26-12/13 від 26.12.2013 р., позивач придбав за контрактами № 74 від 20.11.2013 та № 45 від 20.11.2013 р.

Кожен із наведених актів прийому-передачі містить інформацію про те, що «з моменту підписання даного акту приймання-передачі право власності на вказаний у даному акті прийому-передачі нафтопродукт, а також уся відповідальність за послуги Виконавця (Феодосійське ПЗНП) переходить до ТОВ «ВОГ ТРЕЙДИНГ».

Феодосійське ПЗНП несе відповідальність за наявність товару, вказаного в даному акті прийому-передачі в резервуарних ємкостях Виконавця та можливість його відвантаження згідно умов Договору перевалки (зберігання). Усі інші ризики є відповідальністю Постачальника та Покупця.»

Вказані акти підписані без зауважень уповноваженими представниками сторін спору, містять відтиски печаток Позивача та Відповідача.

Акти-прийому передачі нафтопродуктів за формою та змістом відповідають зразку таких актів, що передбачені Додатком № 8 до Договору № 372 від 27.11.2013 року, а тому останні є належними та допустимимидоказами передачі нафтопродуктів Відповідачу, а крім того, матеріали справи не містять інформації, що вказані акти укладались на виконання іншого договору з відповідачем.

Як зазначає Позивач, у період з листопада 2013 року по березень 2014 року Відповідачем здійснено повернення зі зберігання 14502,77 тонн дизельного палива та 804,83 тонн бензину А-95, на підтвердження чого надано довідку про відправлення вантажів зі станції Айвазовська Придніпровської залізниці відправник ДП «Феодосійське підприємство із забезпечення нафтопродуктами» за період з 27.11.2013 по 12.03.2014 (т.1 а.с.93-102), довідку за період з 01.02.2014 по 31.05.2014 (т.1 а.с.103-137)

Відповідно до п.п. 2.2.3 Договору Замовник зобов'язався за 2 календарних дня до початку кожної декади звітного місяця узгоджувати графік відвантаження нафтопродуктів на наступну декаду, проект якого надається замовником виконавцю.

Пунктом 2.1 Договору сторони передбачили, що Виконавець зобов'язаний: до початку кожної декади звітного місяця погодити графік відвантаження нафтопродуктів на попередню декаду, надісланий Замовником. Забезпечити відвантаження нафтопродуктів залізничним транспортом в об'ємах та строки відповідно до погодженим письмово графіками відвантаження нафтопродуктів на попередню декаду й розпорядженнями Замовника. Зобов'язання Виконавця по відвантаженню нафтопродуктів залізничним транспортом вважаються виконаними після надання на ст. Айвазовська Придніпровської залізниці необхідних документів (пам'ятка прийомоздавальника, залізнична накладна з вагонним листом, паспорт якості) на завантажений у вагоно-цистерни вантаж. (пп.2.1.6);

відвантаження нафтопродуктів проводити під контролем повноваженого представника Замовника з оформленням Акту відвантаження нафтопродуктів (Додаток №3) із зазначенням найменування і кількості, якості (до залізничної накладної додається паспорт якості відвантаженого нафтопродукту, що оформлюється лабораторією Виконавця) завантаженого у вагоно-цистерни нафтопродукти (пп.2.1.7);

протягом 2 робочих днів місяця, наступного за звітним, надати Замовнику оформлений та підписаний зі свого боку Акт наданих послуг з підтверджуючими документами (пп.2.1.9)

зобов'язання Виконавця в частині відвантаження нафтопродуктів по кількості та якістю вважаються повністю виконаними після передачі нафтопродуктів в цистернах перевізнику (залізниці) під контролем представника Замовника (пп.2.1.12)

Дослідивши обставини справи, суд першої інстанції дійшов висновку, що матеріали справи не містять доказів повернення частини нафтопродуктів зі зберігання та відхилив наявні у справі довідки про відправлення вантажів зі станції Айвазовська відправником ДП «Феодосійське підприємство із забезпечення нафтопродуктами» як належних доказів по справі, однак з таким висновком колегія суддів не погоджується з огляду на наступне.

Як випливає з умов Договору № 372 відвантаження нафтопродуктів Позивача (фактичне повернення товару зі зберігання) здійснювалося Відповідачем в залізничних цистернах.

Відповідно до п. 1.1 «Правил оформлення перевізних документів», затверджених Наказом Міністерства транспорту України № 644 від 21.11.2000 року передбачено, що на кожне відправлення вантажу, порожніх власних, орендованих вагонів та контейнерів відправник надає станції відправлення перевізний документ (накладну) за формою, наведеною у додатку 1 до цих Правил. Накладна згідно з цими Правилами може оформлятися і надаватися в електронному вигляді (із накладенням електронного цифрового підпису.

Згідно п. 1.2. вказаних правил залізнична накладна є обов'язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна в електронному вигляді (далі - електронна накладна) складається у формі електронної реєстрації даних, які можуть бути трансформовані у письмовий запис.

Порядок застосування електронного перевізного документа під час перевезення вантажів залізничним транспортом встановлено Наказом Міністерства транспорту та зв'язку України № 800 від 01.11.2010 року згідно якого Електронні перевізні документи (дачі - ЕПД)

- сукупність електронних документів (дачі - ЕД). що визначені Законом України «.Про електронні документи та електронний документообіг», в яких зафіксована інформація у вигляді електронних даних, включаючи обов'язкові реквізити документа. Електронні перевізні документи повинні містити інформацію, визначену для накладної (яка на кожне відправлення вантажу повинна подаватися відправником станції навантаження) Правилами перевезення вантажів.

Згідно п. 3.1. вказаного Порядку застосування електронного перевізного документа усі ЕПД зберігаються в архіві електронних документів Укрзалізниці з дотриманням вимог чинного законодавства щодо захисту інформації.

Долучені до матеріалів справи Довідки відправлення вантажів зі станції Айвазовська Придніпровської залізниці відправником ДП «Феодосійське підприємство із забезпечення нафтопродуктами» за період з 27.11.2013 року по 12.03.2014 року, за період з 01.02.2014 року по 31.05.2014 року містять усі необхідні дані залізничної накладної:

дату відвантаження товару, номер залізничної накладної, номер залізничної накладної, найменування вантажу (у даному випадку марку нафтопродукту), номер вагону, вагу вантажу, відомості про одержувача вантажу

Вказані довідки отриманні з архіву електронних документів Укрзалізниці та містять повну інформацію про кількість нафтопродукту повернутого Відповідачем зі зберігання в користь Позивача, а тому є належними та допустимими доказами по даній справі, крім того, як вже зазначалось, в матеріалах справи відсутня інформація про наявність інших правочинів, на виконання яких відповідач міг направляти нафтопродукти позивачу.

Тобто, матеріали справи містять докази фактичного часткового виконання Договору.

Щодо актів відвантаження нафтопродуктів згідно Додатку № 3 до Договору.

Як вже зазначалось, відвантаження нафтопродуктів проводити під контролем повноваженого представника Замовника з оформленням Акту відвантаження нафтопродуктів (зразок - Додаток №3) із зазначенням найменування і кількості, якості (до залізничної накладної додається паспорт якості відвантаженого нафтопродукту, що оформлюється лабораторією Виконавця) завантаженого у вагоно-цистерни нафтопродукту (пп.2.1.7 Договору).

Одночасно, умови Договору не містять положень про те. що даний документ (акт відвантаження) повинен направлятись позивачу, а тому його відсутність у позивача не може бути підставою для відмови у позові.

Одночасно, як Позивачем так і Відповідачем до матеріалів справи долучено довідки залізниці, які містять дані щодо факту відвантаження нафтопродуктів із визначенням: дати, номеру залізничної накладної, номеру вагоноцистерни, найменування та кількість нафтопродуктів, що відвантажувалися Відповідачем.

Враховуючи наведені обставини справи у їх сукупності, колегія суддів дійшла до висновку, що на виконання Договору № 372 від 27.11.2013 відповідачем отримано на зберігання та станом на момент розгляду спору не повернуто зі зберігання нафтопродукти: дизельне паливо у кількості 25 591,56 тонн та бензин марки А-95 у кількості 1 795,17 тонн.

З матеріалів справи вбачається, що 28.03.2016 року Товариство з обмеженою відповідальністю «ВОГ ТРЕЙДИНГ» звернувся до Відповідача із вимогою за вих. № 2803 про повернення нафтопродуктів, в якій вказано кількість нафтопродуктів, що підлягає до повернення, реквізити залізничної станції станція отримання нафтопродуктів (копія вимоги та докази надсилання вимоги наявна в матеріалах справи).

Однак відповідач не виконав вимоги позивача та нафтопродукти не повернув.

Відповідно до ст. 41 Конституції України кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Право приватної власності набувається в порядку, визначеному законом. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Згідно зі ст. 321 Цивільного кодексу України право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні.

Статтею 317 Цивільного кодексу України визначено, що власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном. На зміст права власності не впливають місце проживання власника та місцезнаходження майна.

Крім того, як вбачається з матеріалів справ Листом від 22.04.2014 № 22/04-02 Відповідач повідомив Позивача про неможливість виконання умов Договору внаслідок втрати контролю над майном нафтобази, де зберігалися нафтопродукти та настання обставин непереборної сили (окупація Російською Федерацією частини території України - Автономної Республіки Крим та міста Севастополя), що підтверджується Висновком Торгово-промислової палати України про форс-мажорні обставини від 935/05-4 від 17.04.2014. (т.3 а.с.4)

У висновку Торгово-промислової палати України про форс-мажорні обставини №935/05-4 від 17.04.2014 Торгово-промислова палата України вказала, що вищевказані події на території Автономної Республіки Крим (окупація Російською Федерацією частини території України - Автономної Республіки Крим та міста Севастополя) є обставинами непереборної сили (форс-мажору), передбаченими договором № 372 від 27.11.2013 між Державним підприємством «Феодосійське підприємство із забезпечення нафтопродуктами» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг». Початок дії обставин непереборної сили (форс-мажору) - 27.02.2014, які продовжують діяти по теперішній час. Дату закінчення терміну дії обставин непереборної сили (форс-мажору) на момент видачі даного висновку встановити неможливо. (т.3 а.с.5)

Як вже зазначалось, положення щодо форс-мажору сторони визначили в розділі 6 Договору, яким визначено, зокрема, наступне:

Пунктом 6.1 Договору сторони погодили, що підставою звільнення сторін від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов'язань є обставини непереборної сили: пожежі, повені, землетруси, інші стихійні лиха, блокади, ембарго, заборони на експорт, війна, військові операції будь-якого характеру; зміни законодавства і рішення урядів, якщо вони безпосередньо впливають на виконання сторонами зобов'язань за даним Договором, а також інші форс-мажорні обставини.

За змістом п. 6.2 Договору сторона, для якої виникли обставини неможливості виконання зобов'язань за Договором, повинна про настання або припинення таких обставин, негайно, але не пізніше п'яти календарних днів повідомити іншу сторону договору про неможливість такого виконання, в іншому випадки сторона позбавляється права посилатися на обставини непереборної сили як на підставу для звільнення від відповідальності.

Пунктом 6.3 Договору передбачено, що факт настання обставин непереборної сили (форс-мажор) повинен підтверджуватися відповідним документом Торгово-промислової палати, або актом чи рішенням відповідного органу влади за місцем дії таких обставин.

Відповідно до п. 6.4 Договору, у разі виникнення наведених вище обставин строк виконання сторонами своїх обов'язків за Договором продовжується на період дії таких обставин.

Тобто, керуючись принципом свободи договору, сторони визначили, що факт настання обставин непереборної сили (форс-мажор) повинен підтверджуватися відповідним документом Торгово-промислової палати, або актом чи рішенням відповідного органу влади за місцем дії таких обставин.

У наявному в матеріалах справи висновку про форс-мажорні обставини № 935/05-4 від 17.04.2014 визначено, що він виданий на підставі розгляду звернення Державного підприємства Феодосійське підприємство із забезпечення нафтопродуктами від 16.04.2014 № 16/04/01.

Частиною 4 статті 219 Господарського кодексу України передбачено, що сторони зобов'язання можуть передбачити певні обставини, які через надзвичайний характер цих обставин є підставою для звільнення їх від господарської відповідальності у випадку порушення зобов'язання через дані обставини, а також порядок засвідчення факту виникнення таких обставин.

Відповідно до абзаців 3, 4 частини 3 статті 14 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» (в редакції від 16.10.2012, чинній на час складання висновку Торгово-промислової палати України №935/05-4 від 17.04.2014) Торгово-промислова палата України: засвідчує обставини форс-мажору відповідно до умов зовнішньоторговельних угод і міжнародних договорів України, а також торговельні та портові звичаї, прийняті в Україні; засвідчує форс-мажорні обставини відповідно до умов договорів за зверненнями суб'єктів господарської діяльності, що здійснюють будівництво житла (замовників, забудовників).

Однак, Державне підприємство Феодосійське підприємство із забезпечення нафтопродуктами не відноситься до кола суб'єктів господарської діяльності, за зверненнями яких Торгово-промислова палата України засвідчує обставини форс-мажору, в зв'язку з чим, у розумінні статті 14 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» (в чинній на той час редакції), висновок Торгово-промислової палати України №935/05-4 від 17.04.2017 не може вважатися належним доказом засвідчення форс-мажорних обставин, аналогічна позиція міститься в постанові Верховного Суду від 11.05.2018 у справі № 908/1441/15-г.

Інших висновків/сертифікатів про наявність форс-мажорних обставин матеріали справи не містять, а тому колегія суддів відхиляє посилання відповідача на неможливість виконати умови Договору з незалежних від нього обставин.

Враховуючи наведені обставини у їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що відповідач не довів наявності підстав які звільняють його від обов'язку повернути майно зі зберігання на виконання умов Договору.

Дослідивши обставини справи, колегія суддів зазначає, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» підлягає задоволенню. Рішення суду першої інстанції у даній справі підлягає скасуванню у зв'язку з неповним з'ясуванням обставин справи, з прийняттям нового рішення про задоволення позову в повному обсязі з підстав, викладених у мотивувальній частині постанови.

Керуючись ст.ст. 240, 269, 275, 277, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» на рішення Господарського суду міста Києва від 24.04.2018 у справі № 910/23489/17 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 24.04.2018 у справі № 910/23489/17 скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» задовольнити повністю.

4. Зобов'язати Державне підприємство «Підприємство із забезпечення нафтопродуктами» (01054, м. Київ, вул. Дмитрівська, буд 18/24, ) повернути Товариству з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» (43005, Волинська обл., місто Луцьк, вул. Рівненська, буд. 48, ) дизельне паливо у кількості 25 591,46 тонн (двадцять п'ять тисяч п'ятсот дев'яносто одну цілу сорок шість сотих тонн) та бензин марки А-95 у кількості 1 795,17 тонн (одну тисячу сімсот дев'яносто п'ять цілих 17 сотих тонн).

5. Стягнути з Державного підприємства «Підприємство із забезпечення нафтопродуктами» (01054, м. Київ, вул. Дмитрівська, буд 18/24, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Вог Трейдинг» (43005, Волинська обл., місто Луцьк, вул. Рівненська, буд. 48, ) 1600,00 грн. (одну тисячу шістсот грн. 00 коп.) судового збору за подання позовної заяви та 840 000,00 грн. (вісімсот сорок тисяч грн. 00 коп.) судового збору за подання апеляційної скарги.

6. Доручити Господарському суду міста Києва видати накази.

7. Матеріали справи повернути до суду першої інстанції.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст складено та підписано 18.09.2018.

Головуючий суддя К.В. Тарасенко

Судді В.В. Куксов

Т.І. Разіна