ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 вересня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/2563/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Л.В. Поліщук,

суддів Т.А. Величко, І.Г. Філінюка

(на підставі розпорядження в.о. керівника апарату №972 від 07.08.2018р. щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.08.2018р.),

секретар судового засідання - О.В. Клименко,

за участю представників сторін:

від позивача: К. Є. Яковлєва,

від відповідача: О.А. Фельдман,

від Національної комісії з цінних паперів: не з'явився,

від ПАТ "НАЦІОНАЛЬНИЙ ДЕПОЗИТАРІЙ УКРАЇНИ": не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК"

на рішення господарського суду Одеської області від 24.04.2018 року (суддя С.Ф. Гут, м. Одеса, повний текст складено 02.05.2018 року )

у справі №916/2563/16

за позовом Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК"

до Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, стороні відповідача:

1.Національної комісії з цінних паперів

2.Публічного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНИЙ ДЕПОЗИТАРІЙ УКРАЇНИ"

про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів та змін до статуту,

встановив:

Публічне акціонерне товариство "СБЕРБАНК" звернулося з позовом до Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" про визнання недійсним та скасування рішення, оформленого протоколом №20/04 від 20.04.2016р., загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб Чорноморець» про виділ з ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» юридичних осіб, про визнання недійсним та скасування рішення, оформленого протоколом №30/06 від 30.06.2016р., загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб Чорноморець» про затвердження розподільного балансу та про випуск акцій товариства з метою конвертації частини акцій товариства в акції створюваних товариств і про порядок такої конвертації та про визнання недійсним внесення змін до статуту Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець", пов'язаних з виділом, шляхом викладення статуту в новій редакції.

За вказаною позовною заявою ухвалою господарського суду Одеської області від 20.09.2016р. порушено провадження у справі №916/2563/16 та залучено до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку та Публічне акціонерне товариство "НАЦІОНАЛЬНИЙ ДЕПОЗИТАРІЙ УКРАЇНИ".

Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.11.2017р. провадження у даній справі припинено. Припиняючи провадження у даній справі стосовно вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб Чорноморець», оформлених протоколами №20/04 від 20.04.2016р. та №30/06 від 30.06.2016р., місцевий господарський суд виходив з того, що рішенням господарського суду Одеської області від 17.10.2016р. у справі №916/2426/16 вже вирішено спір між тими ж сторонами, про той же предмет та з тих же підстав. Припиняючи провадження у даній справі в частині позовних вимог про визнання недійсним внесення змін до статуту Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець", пов'язаних з виділом, шляхом викладення статуту в новій редакції, місцевий господарський суд зазначив про те, що на момент звернення з позовом ПАТ «Сбербанк» 19.09.2016р. реєстраційні дії стосовно затвердження нової редакції статуту Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" проведені не були, а тому дійшов висновку про те, що предмет спору у цій частині відсутній.

Не погодившись з прийнятою ухвалою, Публічне акціонерне товариство "СБЕРБАНК" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просило ухвалу господарського суду Одеської області від 13.11.2017р. скасувати, дану справу передати до господарського суду Одеської області для подальшого розгляду по суті, посилаючись на порушення судом норм процесуального права.

14.12.2017р. постановою Одеського апеляційного господарського суду ухвалу господарського суду Одеської області від 13.11.2017 у справі №916/2563/16 скасовано. Справу передано на розгляд господарському суду Одеської області.

Рішенням господарського суду Одеської області від 24.04.2018р. у задоволенні позову відмовлено, оскільки на дату проведення загальних зборів акціонерів АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" 20.04.2016р., право застави ПАТ "СБЕРБАНК" на предмет застави, закріплений у п. 3.1. статті 3 договору застави від 15.07.2011р., зі змінами та доповненнями, припинилося в зв'язку з припиненням чинності договорів оренди та суборенди, відповідно також закінчився термін дії права, що складає предмет застави - права вимоги на отримання грошової виручки за надані послуги, яке існує та/або виникне в майбутньому у заставодавця за відповідними договорами оренди/суборенди. Питання захисту прав ПАТ "СБЕРБАНК" у разі втрати предмету застави відповідно до Кредитного договору та відповідно до договору застави від 15.07.2011 р., зі змінами та доповненнями, не може розглядатись господарським судом при розгляді даної судової справи, оскільки не відноситься до предмету розгляду справи.

Публічне акціонерне товариство "СБЕРБАНК", не погодившись з прийнятим рішенням суду, звернулося із апеляційною скаргою, в якій просило рішення суду скасувати, позов задовольнити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права; неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, зокрема:

-в апеляційній скарзі ПАТ "СБЕРБАНК" зазначив, що підставами для визнання недійсним рішення є положення ст.ст. 526, ч.2 ст. 586, ч. 1 ст. 587, 610, 629 ЦК України, ч. 2 ст. 17 ЗУ "Про заставу" та ч. 1 ст. 7 ЗУ "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень";

-порушення норм процесуального права як підстава для скасування рішення суду;

-оскаржувані рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "ФК "Чорноморець" передбачають конвертацію акцій товариства, при якій відбувається вилучення з обігу цінних паперів одного випуску емітента з одночасною їх заміною на інші цінні папери цього ж емітента. Оскільки акції ПАТ "ФК Чорноморець" перебувають у заставі ПАТ "Імексбанк" (48,021% статутного капіталу), та ухвалою суду було накладено арешт на акції, що належали Акціонеру ОСОБА_5 (частка в статутному капіталі емітента становить -298540% статутного капіталу), то рішення про конвертацію акцій безумовно порушує права кредиторів та заставодержателя акцій, оскільки внаслідок такої конвертації відбудеться зменшення кількості переданих в заставу акцій та їх вибуття з власності заставодавця. Відтак, проведення конвертації акцій ПАТ "ФК Чорноморець", які передані в заставу безумовно буде порушенням прав кредитора ПАТ "СБЕРБАНК" та заставодержателя акцій;

- наслідком здійснення конвертацій буде внесення змін до системи депозитарного обліку щодо зменшення кількості акцій на рахунках власників цінних паперів ПАТ "ФК Чорноморець". Відтак, здійснення конвертації частини акцій товариства (як це передбачено протоколом загальних зборів акціонерів ПАТ "ФК Чорноморець" від 30.06.2016р.) в процедурі виділу передбачає зменшення їх кількості на рахунках власників цінних паперів та на рахунку емітента -товариства з якого здійснюється виділ, а отже, в такому випадку дана операція є неможливою без проведення списання акцій за рахунок власників ЦП та емітента;

- судом безпідставно було відхилено Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженої Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, внаслідок чого невірно визначено судом суть операції конвертації і не враховано неможливість здійснення конвертації у відповідності до Правил національного депозитарію;

- судом не було залучено до участі у справі в якості третіх осіб акціонерів і, одночасно заставодавців, оскільки, на переконання ПАТ "СБЕРБАНК" при прийнятті оскаржуваних рішень неналежним чином було оприлюднено відомості щодо прийняття рішення про конвертацію акцій.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 29.05.2018р. у складі судді-доповідача В.В. Бєляновського, суддів: Т.А.Величко, Л.В.Поліщук відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК" на рішення господарського суду Одеської області від 24.04.2018р. у справі №916/2563/16.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 14.06.2018р. призначено справу № 916/2563/16 до розгляду на 17.07.2018р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 17.07.2018р. на підставі розпорядження в.о. керівника апарату Одеського апеляційного господарського суду від 17.07.2018р. №838, у зв'язку з перебуванням судді Л.В.Поліщук у відпустці, та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.07.2018р. справу прийнято до провадження у складі судді-доповідача В.В.Бєляновського, суддів: Т.А.Величко, Л.О.Будішевської. Справу призначено до розгляду на 16.08.2018р.

13.07.2018р. до Одеського апеляційного господарського суду від представника скаржника подано заяву про відвід колегії суддів у складі: судді-доповідача В.В. Бєляновського, суддів Т.А. Величко, Л.В. Поліщук Л.В. від розгляду апеляційної скарги АТ "СБЕРБАНК" на рішення господарського суду Одеської області від 24.04.2018р. у справі №916/2563/16.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 17.07.2018р. колегія суддів встановила необґрунтованість заявленого представником АТ «Сбербанк» відводу та дійшла висновку про те, що дана заява про відвід відповідно до ч. 3 ст. 39 ГПК України підлягає передачі на авторозподіл для визначення судді для вирішення питання щодо даної заяви. Апеляційне провадження у даній справі зупинено.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 17.07.2018р. суддею Одеського апеляційного господарського суду К.В.Богатирьом у задоволенні заяви Акціонерного товариства «СБЕРБАНК» про відвід колегії суддів у складі: головуючого В.В. Бєляновського, суддів Т.А. Величко, Л.В. Поліщук- відмовлено.

23.07.2018р. ухвалою суду апеляційної інстанції розгляд справи призначено на 14.08.2018р.

07.08.2018р. від Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК" надійшло клопотання про проведення засідання в режимі відеоконференції, проведення якого доручити одному з наступних судів: господарського суду м. Києва, господарського суду Київської області або Київському апеляційному господарському суді.

У зв'язку із перебуванням у відпустці судді-доповідача В.В.Бєляновського та судді Л.О. Будішевської з 06.08.2018р. по 07.09.2018р., розпорядженням в.о.керівника апарату №972 від 07.08.2018р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/2563/16.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 07.08.2018р. визначено наступний склад колегії суддів: суддя-доповідач Л.В. Поліщук, судді: Т.А. Величко, І.Г. Філінюк.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.08.2018р. прийняти справу №916/2563/16 до провадження у складі судді-доповідача Л.В.Поліщук, суддів: Т.А. Величко, І.Г. Філінюка за правилами спрощеного позовного провадження. Задоволено клопотання Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

30.08.2018р. у судовому засіданні представник ПАТ "СБЕРБАНК" заявив усне клопотання про перенесення судового засідання на іншу дату у зв'язку з тим, що він не встиг ознайомитися з матеріалами справи, оскільки його залучили до участі у справі лише на передодні судового засідання.

Для належного і об'єктивного розгляду справи судова колегія протокольно задовольнила клопотання представника скаржника і оголосила перерву в судовому засіданні до 11.09.18р.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального і процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

15.07.2011р. між Публічним акціонерним товариством "Дочірній банк Сбербанку Росії" (далі-Банк)та Акціонерним товариством "Футбольний клуб "Чорноморець" укладено договір про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО, з подальшими змінами і доповненнями, за умовами якого Банк зобов'язався надати Акціонерному товариству "Футбольний клуб "Чорноморець" кредитні кошти, а останнє- використовувати їх за цільовим призначенням, своєчасно та у повному обсязі сплачувати проценти за користування ними, а також повернути одержаний кредит у розмірах та у терміни, передбачені договором.

Цього ж дня між Публічним акціонерним товариством "Дочірній банк Сбербанку Росії" (заставодержатель) та Акціонерним товариством "Футбольний клуб "Чорноморець" (заставодавець) укладено договір застави, предметом якого є право вимоги на отримання грошової виручки за надані послуги, яке існує та/або виникне в майбутньому у заставодавця за договором оренди нежитлової будівлі Торгівельного центру "Мега-маркет" від 01.01.2011р., загальною площею 3 044,2 кв.м., розташованої за адресою: м.Одеса, вул. М.Арнаутська, 105, в сумі 5600000 грн., укладеним між заставодавцем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Група управління бізнесом". До даного договору від 15.07.2011р. в подальшому вносилися зміни та доповнення.

23.12.2012р. між Акціонерним товариством "Імексбанк" (заставодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Авенсіс" (заставодавець) укладено договір застави, предметом якого є 143 302 шт. простих іменних акцій Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець".

24.09.2013р. між Акціонерним товариством "Імексбанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Авенсіс" укладено договір застави, предметом якого є 93375 шт. простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець".

28.03.2014р. між Акціонерним товариством "Імексбанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансово-інформаційний центр" укладено договір застави, предметом якого є 54 000 шт. простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець".

25.12.2014р. між Акціонерним товариством "Імексбанк" (іпотекодержатель) та Приватним акціонерним товариством "Футбольний клуб "Чорноморець" (іпотекодавець) укладено іпотечний договір, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чужовською Н.Ю. за реєстр. №6134, згідно з яким Приватним акціонерним товариством "Футбольний клуб "Чорноморець", як майновим поручителем, надано в іпотеку нежитлові будівлі центрального стадіону "Чорноморець", які складаються з будівель, загальною площею 80 289 кв.м., розташованих за адресою: м. Одеса, вул.Маразліївська (вулиця Енгельса), 1/20.

20.04.2016р. проведено загальні збори акціонерів ПрАТ «ФК «Чорноморець». Рішення, які були прийняті на даних загальних зборах, оформлені протоколом №20/04 від 20.04.2016р., з якого вбачається наступне.

Загальна кількість голосів акціонерів-власників голосуючих акцій, які зареєструвалися для участі у загальних зборах становить 336544 акцій-голосів, що складає 99,73% від голосуючих акцій Товариства. Акції, що є голосуючими не з усіх питань порядку денного відсутні.

Порядок денний зборів:

1. Обрання лічильної комісії.

2. Про реорганізацію ПрАТ «ФК «Чорноморець» шляхом виділу частини майна, прав та обов'язків до нової юридичної особи.

3. Про порядок і умови виділу з ПрАТ «ФК «Чорноморець» частини майна, прав та обов'язків до нової юридичної особи;

4. Про створення нового акціонерного товариства із зазначенням: запланованого найменування товариства, що створюється; розміру його статутного капіталу; кількості, типу, номінальної вартості акцій, що планується випустити.

На загальних зборах 20.04.2016р. акціонерами були прийняті наступні рішення:

- по першому питанню порядку денного -

1) обрати лічильну комісію для підрахунку голосів на Загальних зборах у складі: голова комісії - ОСОБА_6; член комісії - ОСОБА_3;

- про другому питанню порядку денного -

2) здійснити реорганізацію ПрАТ «ФК «Чорноморець» шляхом виділу частини майна, прав та обов'язків до нової юридичної особи - приватного акціонерного товариства «Футбольної клуб «Чорноморець Одеса»;

- про третьому питанню порядку денного -

3.1). Уповноважити Наглядову раду Товариства:

3.1.1.Розробити та затвердити проект Плану виділу, зокрема порядок і умови виділу з приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб «Чорноморець» частини майна, прав та обов'язків до приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб «Чорноморець Одеса» (надалі - План виділу).

3.1.2.Розробити та затвердити пояснення до умов Плану виділу.

3.1.3.Розглянути та прийняти рішення щодо схвалення розподільного балансу.

3.2). Уповноважити Дирекцію Товариства:

3.2.1.Протягом 30 днів з дати прийняття даними загальними зборами рішення про виділ забезпечити повідомлення при прийняті рішення кредиторів Товариства і опублікувати в офіційному друкованому органі повідомлення про ухвалене рішення.

3.2.2.Визначити, що кредитор, вимоги якого до приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб «Чорноморець» не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом 20 днів після надіслання йому повідомлення про реорганізацію товариства може звернутися з письмовою вимогою про здійснення на вибір товариства однієї з таких дій: забезпечення виконання зобов'язань шляхом укладення договорів застави чи поруки, дострокового припинення або виконання зобов'язань перед кредитором та відшкодування збитків, якщо інше не передбачено правочином між товариством та кредитором.

У разі якщо кредитор не звернувся у вищезазначений строк до Товариства з письмовою вимогою: вважається, що він не вимагає від Товариства вчинення додаткових дій щодо зобов'язань перед ним.

3.2.2. Забезпечити прийняття відповідних вимог кредиторів та визначити адресу для направлення вимог кредиторів за місцезнаходженням Товариства: 65039. м. Одеса, проспект Гагаріна, 12-А.

3.3). Створити комісію з реорганізації (виділу1) у складі:

Голова комісії - ОСОБА_10:

Члени комісії: ОСОБА_11. ОСОБА_12.

- по четвертому питанню порядку денного:

4.1). Створити приватне акціонерне товариство «Футбольний клуб «Чорноморець Одеса» шляхом виділу з приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб «Чорноморець».

4.2). Затвердити для Приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб «Чорноморець Одеса»: розмір статутного капіталу 4 800 000,00 (чотири мільйони вісімсот тисяч гривень 00 копійок) грн.; кількість та тип акцій, що планується випустити 600 000 (шістсот тисяч) штук простих іменних акцій; номінальна вартість акцій, що планується випустити 8,00 (вісім гривень 00 копійок) грн.; умови конвертації акцій: акції приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб «Чорноморець» конвертуються в таку саму кількість акцій приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб «Чорноморець» меншої номінальної вартості та в таку саму кількість акцій приватного акціонерного товариства «Футбольний клуб «Чорноморець Одеса».

30.06.2016р. відбулись позачергові загальні збори акціонерів Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець", на яких розглядались наступні питання порядку денного: обрання лічильної комісії, затвердження розподільчого балансу, затвердження плану виділу, випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" в таку саму кількість акцій цього ж товариства меншої номінальної вартості та випуск акцій з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" в акції створюваного акціонерного товариства "Чорноморець Одеса", що виділяється, внесення змін до статуту акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець", пов'язаних з виділом, шляхом викладення статуту в новій редакції; визначення уповноваженого органу акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець", якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну) акцій.

На загальних зборах 30.06.2016р. акціонерами прийняті наступні рішення, оформлені протоколом позачергових загальних зборів № 30/06 від 30.06.2016р., а саме: по першому питанню порядку денного - обрати лічильну комісію для підрахунку голосів на Загальних зборах у складі: голова комісії - ОСОБА_13; член комісії - ОСОБА_3; по другому питанню порядку денного - затвердити розподільний баланс станом на 30.04.2016р., який оформити та викласти в окремому додатку №1 до протоколу загальних зборів, доручити дирекції акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" після державної реєстрації Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець Одеса" забезпечити передачу частини майна, прав та обов'язків новоствореному товариству відповідно до розподільного балансу; вступна бухгалтерська звітність Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець Одеса" на дату його державної реєстрації складається на основі розподільного балансу; по третьому питанню порядку денного - затвердити План виділу акціонерного товариства (Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець Одеса") з Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець", який оформити та викласти в окремому додатку №2 до протоколу загальних зборів, уповноважити голову та секретаря загальних зборів товариства підписати план виділу акціонерного товариства (Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець Одеса") з Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" (додаток №2); по четвертому питанню порядку денного-з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" в таку саму кількість акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" меншої номінальної вартості, випустити 600 000 штук простих іменних акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" номінальною вартістю кожної акції рівної 992грн.; з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" в акції Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець Одеса", випустити 600 000 штук простих іменних акцій Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець Одеса", номінальною вартістю кожної акції рівної 8,00грн.; затвердити рішення про випуск акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" в таку саму кількість акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб Чорноморець" меншої номінальної вартості, яке оформити та викласти в окремому додатку №3 до протоколу загальних зборів; уповноважити головуючого та секретаря загальних зборів акціонерів товариства підписати рішення про випуск акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" в таку саму кількість акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" меншої номінальної вартості (додаток №3); затвердити рішення про випуск акцій Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб Чорноморець Одеса" з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" в акції Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець Одеса", яке оформити та викласти в окремому додатку № 4 до протоколу загальних зборів; уповноважити головуючого та секретаря загальних зборів товариства підписати рішення про випуск акцій Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець Одеса" з метою конвертації акцій акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" в таку саму кількість акцій Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець Одеса" (додаток №4); по п'ятому питанню порядку денного - внести зміни до статуту акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець", пов'язані з виділом та затвердити нову редакцію статуту Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець"; доручити голові загальних зборів ОСОБА_10 підписати від імені товариства вищезазначену нову редакцію статуту товариства; доручити Генеральному директору товариства ОСОБА_10 особисто або через належним чином уповноваженого представника забезпечити подання державному реєстратору вищезазначеної нової редакції статуту товариства для здійснення її державної реєстрації; по шостому питанню порядку денного - визначити наглядову раду акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" уповноваженим органом, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів розміщення (обміну акцій).

На думку позивача, рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" є наміром відповідача перерозподілити активи з метою повного або часткового ухилення від виконання фінансових обов'язків перед кредитором - ПАТ "Сбербанк". Позивач вважає, що підставами недійсності рішень загальних зборів від 20.04.2016р. та від 30.06.2016р. є те, що на час їх проведення частина належних акціонерам відповідача акцій знаходилась під арештом та перебувала у заставі у АТ "Імексбанк", також відповідачем порушено приписи пункту 2 частини 2 статті 82 Закону України "Про акціонерні товариства" і не погашено заборгованість перед ПАТ "Сбербанк" до завершення процедури реорганізації. Крім того, відповідачем порушено положення статті 520 Цивільного кодексу України шляхом здійснення тим самим заміну боржника у зобов'язанні перед ПАТ "Сбербанк" без згоди останнього. Відтак, позивач вважає, що оскаржувані рішення порушують положення договору застави, укладеного між ПАТ "Сбербанк" та АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" 15.07.2011р., за яким відповідачем надані у заставу майнові права на отримання грошової виручки за надані послуги згідно договорів оренди та суборенди. Рішення ПАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" про реорганізацію шляхом виділу від 20.04.2016р. не відповідає вимогам статті 157 ЦК України та статті 16 Закону України "Про акціонерні товариства" у зв'язку з тим, що відповідачем одночасно не ухвалено рішення про зменшення статутного фонду. Позивач також зазначив, що підставою недійсності рішень загальних зборів АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" є необхідність одержання згоди заставодержателя частини акцій останнього за договорами застави, укладеними акціонерами АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" і АТ "Імексбанк", яку банк не надавав.

Згідно з ч.1 ст.15та ч.1 ст.16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

За приписами п. 1 ст. 3 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Пунктом 2 ст. 3 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що акціонерне товариство не відповідає за зобов'язаннями акціонерів.

Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України «Про акціонерні товариства» загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій. З огляду на зазначене, проведені загальні збори акціонерів АТ «Футбольний клуб «Чорноморець» 20.04.2016р. і 30.06.2016р. мали належний кворум для прийняття рішень з питань порядку денного.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія зазначає, що несвоєчасне повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів 30.06.2016р. шляхом публікації у офіційному друкованому органі Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку України не свідчить про недійсність прийнятих на загальних зборах 30.06.2016р. рішень при наявності кворуму та не зачіпає інтереси позивача, який не є акціонером АТ «Футбольний клуб «Чорноморець».

Частиною 2 ст. 82 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що кредитор, вимоги якого до акціонерного товариства, діяльність якого припиняється внаслідок злиття, приєднання, поділу, перетворення або з якого здійснюється виділ, не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом 20 днів після надіслання йому повідомлення про припинення товариства може звернутися з письмовою вимогою про здійснення на вибір товариства однієї з таких дій: забезпечення виконання зобов'язань шляхом укладення договорів застави чи поруки, дострокового припинення або виконання зобов'язань перед кредитором та відшкодування збитків, якщо інше не передбачено правочином між товариством та кредитором. У разі якщо кредитор не звернувся у строк, передбачений цією частиною, до товариства з письмовою вимогою, вважається, що він не вимагає від товариства вчинення додаткових дій щодо зобов'язань перед ним.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про заставу» застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Згідно з ст. 4 Закону України «Про заставу» предметом застави можуть бути майно та майнові права.

Пунктом 1 статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначено, що акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

З огляду на вищевикладене, акції АТ «ФК «Чорноморець» належать акціонерам даного акціонерного товариства, які мають право володіння та розпорядження належними їм акціями відповідно до приписів законодавства.

Отже, посилання позивача на недійсність оскаржуваних рішень загальних зборів акціонерів АТ «ФК «Чорноморець» з підстав порушення ч. 2 п.2 ст. 82 ЗУ "Про акціонерні товариства" є безпідставним та спростовується вищенаведеним.

Згідно з ч. 3 ст. 109 Цивільного кодексу України юридична особа, що утворилась внаслідок виділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями юридичної особи, з якої був здійснений виділ, які згідно з розподільчим балансом не перейшли до юридичної особи, що утворилась внаслідок виділу. Юридична особа, з якої був здійснений виділ, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями, які згідно з розподільчим балансом перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу. Якщо юридичних осіб, що утворилися внаслідок виділу, дві або більше, субсидіарну відповідальність вони несуть спільно з юридичною особою, з якої був здійснений виділ, солідарно. Враховуючи наведене, суд вважає мотивованими доводи відповідача про наявність гарантій для третьої особи для реалізації її прав як кредитора.

Частинами 1, 2 ст. 574 ЦК України та статтею 4 Закону України «Про заставу» визначено, що предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ, цінні папери, майнові права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.

Предметом застави може бути майно, яке заставодавець набуде після виникнення застави (майбутній урожай, приплід худоби тощо).

Як вбачається з пп. 2.1.1. п. 2.1. статті 2 Кредитного договору, зобов'язання АТ «ФК «Чорноморець» перед ПАТ «СБЕРБАНК» за Кредитним договором зі змінами та доповненнями, включаючи, але не виключно, зобов'язання повернення кредиту у встановлений строк, зобов'язання сплати процентів за користуванням кредитом, комісійну винагороду за управління кредитною лінією, зобов'язання відшкодування збитків, завданих Банку невиконанням та/або неналежним виконанням АТ «ФК «Чорноморець» зобов'язань за Кредитним договором, зобов'язання сплати штрафних санкцій за невиконання або/неналежне виконання зобов'язань АТ «ФК «Чорноморець» за Кредитним договором тощо, забезпечені майновими та фінансовими поручителями АТ «ФК «Чорноморець».

Судом встановлено, що 09.02.2016р. господарським судом Одеської області у справі №916/4693/15 прийнято рішення про стягнення з Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець" на користь Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" 36 773 937 доларів США 32 центи заборгованості за тілом кредиту, що у гривневому еквіваленті на день прийняття рішення становить 951 613 775грн., 5 578 283 доларів США 28 центів процентів за користування кредитом з 15.07.2014р. по 02.11.2015р., що станом на день прийняття рішення становить 144 350 908 грн. 88 коп.; пеню за прострочення сплати процентів та кредиту у розмірі 20 000 000грн. 00 коп.

Вказане рішення у справі №916/4693/15 оскаржено АТ «ФК «ЧОРНОМОРЕЦЬ» в апеляційному порядку, тобто законної сили не набрало.

Судова колегія також зазначає, що на дату проведення загальних зборів акціонерів АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" 20.04.2016р. право застави ПАТ "СБЕРБАНК" на предмет застави, закріплений у п. 3.1. статті 3 договору застави від 15.07.2011 р., зі змінами та доповненнями, припинилося у зв'язку з припиненням чинності договорів оренди та суборенди, відповідно також закінчився термін дії права, що складає предмет застави - права вимоги на отримання грошової виручки за надані послуги, яке існує та/або виникне в майбутньому у заставодавця за відповідними договорами оренди/суборенди.

Отже, суд першої інстанції дійшов правомірного висновку про те, що питання захисту прав ПАТ «Сбербанк» у разі втрати предмету застави відповідно до п. 2.3 Кредитного договору та відповідно до договору застави від 15.07.2011р. не може розглядатись господарським судом при розгляді даної судової справи, оскільки не відноситься до предмету розгляду справи.

Відповідно до п.п.2 ч.1 ст.593 ЦК України право застави припиняється у разі втрати предмета застави, якщо заставодавець не замінив предмет застави.

Наведені у ч. 1 ст. 593 ЦК України підстави припинення застави не є винятковими і можуть бути доповнені законом або випливати із закону. Так, відповідно до ст. 28 Закону України "Про заставу", застава припиняється, зокрема, при закінченні терміну дії права, що складає предмет застави.

Отже, посилання ПАТ «Сбербанк» на порушення відповідачем положень п.2.3. Кредитного договору колегія суддів відхиляє як необґрунтовані.

Відповідно до ст. 520 ЦК України, боржник у зобов'язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом.

Суд першої інстанції також обґрунтовано зазначив про те, що заборона щодо права голосування на загальних зборах АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" тих акціонерів, акції яких арештовані або обтяжені, відсутня.

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку, у роз'ясненні №9 від 03.07.2007р. «Щодо порядку застосування статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок», стосовно права власника арештованих акцій брати участь в управлінні товариством шляхом голосування на загальних зборах, роз'яснила, що до вирішення у судовому порядку справи стосовно позбавлення акціонера права власності на акції, власник акцій має право на участь у загальних зборах товариства.

У пункті 12 розділу І Порядку здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 09.04.2013р. №520, статутний капітал товариства, з якого здійснюється виділ, зменшується на суму розміру статутного (складеного, пайового) капіталу товариства (товариств), що створюється (ються) шляхом виділу, та на загальну номінальну вартість акцій (розмір часток, паїв), які не підлягають конвертації.

Частиною 1 ст.16 ЗУ «Про акціонерні товариства» визначено, що статутний капітал акціонерного товариства зменшується в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом зменшення номінальної вартості акцій або шляхом анулювання раніше викуплених товариством акцій та зменшення їх загальної кількості, якщо це передбачено статутом товариства.

Відповідно до п.1 Порядку збільшення (зменшення) статутного капіталу публічного або приватного акціонерного товариства, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №822 від 14.05.2013р., дія цього Порядку поширюється на публічні та приватні акціонерні товариства (крім інститутів спільного інвестування), які здійснюють збільшення або зменшення статутного капіталу. Дія цього Порядку не поширюється на випадки збільшення статутного капіталу акціонерного товариства, яке здійснюється у зв'язку з переведенням зобов'язань товариства в акції, зміни розміру статутного капіталу акціонерного товариства під час приєднання або виділу.

Виходячи з викладеного, місцевий господарський суд правомірно визнав безпідставними посилання ПАТ «Сбербанк» на те, що у разі зменшення статутного капіталу акціонерного товариства при реорганізації шляхом виділу "такі дії потребують одночасного дотримання товариством вимог законодавства, яке регулює правовідносини щодо виділу та правовідносини щодо зменшення статутного капіталу".

Згідно із ч.ч.1,2 ст.20 ЗУ «Про акціонерні товариства» акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства. Усі акції товариства є іменними. Акції товариств існують виключно в бездокументарній формі.

Відповідно до п.3 ст. 3 ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок» бездокументарним цінним папером є обліковий запис на рахунку в цінних паперах у системі депозитарного обліку цінних паперів.

Згідно із ч.1 ст.5-2 ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок» конвертація цінних паперів - обмін цінних паперів одного випуску на цінні папери іншого випуску цього ж емітента.

Згідно з п.2 розділу І Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735 (Надалі - Положення №735) обтяження цінних паперів зобов'язаннями - будь-які обмеження щодо володіння, користування чи розпорядження цінними паперами, пов'язані з умовами успадкування, застави, рішеннями суду, та в інших випадках, які передбачені законодавством України; депозитарна операція - сукупність дій Центрального депозитарію, депозитарної установи, Розрахункового центру з обслуговування договорів на фінансових ринках (далі - Розрахунковий центр) або клірингової установи у разі провадження ними депозитарної діяльності депозитарної установи щодо здійснення ними депозитарної діяльності відповідно до законодавства України.

Відповідно до пунктів 11,12 глави 2 розділу ІІІ Положення №735 блокування/розблокування цінних паперів, прав на цінні папери, що обліковуються на рахунку в цінних паперах клієнта, депонента, може здійснюватися за наслідком застави цінних паперів; виставлення цінних паперів на продаж; створення системи управління ризиками та гарантій з виконання зобов'язань за договорами щодо цінних паперів (клірингового забезпечення для гарантування проведення розрахунків тощо); виконання договорів, гарантованих цінними паперами; інших обмежень щодо обігу цінних паперів. передбачених законодавством України; виконання безумовної операції щодо цінних паперів. Безумовні операції щодо цінних паперів/прав на цінні папери здійснюються на підставі наданих депозитарній установі та/або Центральному депозитарію оригіналів або копій таких документів: постанови державного виконавця або інших документів виконавчого провадження, визначених Законом України "Про виконавче провадження"; свідоцтва про право на спадщину та договору (правочину) про поділ спадкового майна (за наявності); свідоцтва про право власності на частку в спільному майні подружжя; документів, що посвідчують виконання корпоративних операцій емітента (у випадках, передбачених законодавством).

Пунктом 11 ч.1. ст.1 ЗУ «Про депозитарну систему України» корпоративні операції емітента визначені, як операції емітента щодо емісії, викупу, дроблення, консолідації, конвертації, погашення, анулювання, виплати доходу за цінними паперами, а також пов'язані з припиненням емітента, зміною розміру статутного капіталу емітента, а також інші операції за переліком, визначеним Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Відповідно до п.12. глави 3 розділу ІІІ Положення №735 підставою для відмови Центральним депозитарієм або депозитарною установою у взятті до виконання розпорядження та/або у виконанні депозитарної операції є, зокрема, вказані у розпорядженні та/або документах, що є підставою для проведення депозитарної операції цінні папери, права на цінні папери, які призначені для переказу або списання з рахунку в цінних паперах клієнта, депонента, заблоковані у зв'язку з обтяженням їх зобов'язаннями або іншим обмеженням в обігу (крім випадків, передбачених цим Положенням).

З цього випливає, що конвертація цінних паперів не є їх відчуженням і віднесена до безумовних операцій щодо цінних паперів. При цьому положення про провадження депозитарної діяльності не містить чіткого викладення методології здійснення депозитарною установою депозитарної операції з конвертації цінних паперів, зокрема не зазначено щодо необхідності проведення процедури обміну або списання/зарахування цінних паперів. Вищенаведене стосується саме проведення депозитарної операції щодо конвертації акцій АТ "Футбольний клуб "Чорноморець". Ухвалені АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" (емітентом) рішення про реорганізацію шляхом виділу та про конвертацію акцій товариства не є безпосередньо депозитарними операціями і не регулюються нормами, передбаченими Положенням про провадження депозитарної діяльності для депозитарних операцій. Необхідність або відсутність необхідності надання згоди АТ "ІМЕКСБАНК" на конвертацію акцій відповідача, як заставодержателя акцій АТ "Футбольний клуб "Чорноморець", належних ТОВ "АВЕНСІС" та ТОВ "Фінансово-інформаційний центр", повинна вирішуватись не на етапі ухвалення рішень загальних зборів акціонерів про конвертацію акцій, а при здійсненні депозитарної операції з конвертації акцій АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" у депозитарній установі.

Отже, на час ухвалення спірних рішень загальних зборів акціонерів АТ «Футбольний клуб «Чорноморець» цими рішеннями не могли бути порушені права та охоронювані законом інтереси позивача, який не має відношення до акцій і акціонерів відповідача.

Згідно з ч.1 ст.109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб.

Відповідно до з ч.4 ст.59 ГК України при виділенні одного або кількох нових суб'єктів господарювання до кожного з них майнові права та обов'язки реорганізованого суб'єкта переходять за розподільчим актом (балансом) у відповідних частинах.

Частиною 1 ст. 86 ЗУ «Про акціонерні товариства» визначено, що виділом акціонерного товариства визнається створення одного чи кількох акціонерних товариств із передачею йому (їм) згідно з розподільним балансом частини майна, прав та обов'язків акціонерного товариства, з якого здійснюється виділ, без припинення такого акціонерного товариства.

Оскаржуваними рішеннями загальних зборів акціонерів, оформлених протоколом №20/04 від 20.04.2016р. та протоколом №30/06 від 30.06.2016р., реорганізація АТ «ФК «Чорноморець» шляхом виділу здійснюється без припинення зазначеної юридичної особи.

Господарський суд Одеської області вірно зазначив про те, що ПАТ «СБЕРБАНК» не доведено порушення його права як іпотекодержателя відповідно до Іпотечного договору (з майновим поручителем), укладеного з АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" 25.12.2014р. За відомостями розподільного балансу, затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів АТ "Футбольний клуб "Чорноморець" від 30.06.2016р., вартість предмету іпотеки за вищенаведеним Іпотечним договором значно перевищує вартість активів, що передаються акціонерному товариству, створеному внаслідок виділу. Для сторін Іпотечного договору (з майновим поручителем) від 25.12.2014р., АТ "ІМЕКСБАНК" та АТ "Футбольний клуб "Чорноморець", договір є чинним, та має виконуватись відповідно до його умов.

Відповідно до ч.5 ст.98 ЦК України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

З урахуванням вищевикладеного суд першої інстанції дійшов правомірного висновку про відсутність правових підстав як для задоволення позовних вимог ПАТ «Сбербанк».

ПАТ «Сбербанк» в апеляційній скарзі не наведено безумовних підстав для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку із прямою вказівкою закону. Загальні збори акціонерів проведені з дотриманням норм, що забезпечили наявність кворуму (86.65 % голосуючих акцій), прийняття рішень за відповідним затвердженим переліком питань, протоколи складено і підписано належним чином.

З урахуванням вищенаведеного колегія суддів вважає, що в процесі розгляду даної справи фактичні її обставини були встановлені господарським судом першої інстанції на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження наданих сторонами в обґрунтування своїх доводів і заперечень доказів, висновки суду відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду та зводяться до намагання переоцінити встановлені судом обставини, у зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого рішення не вбачається.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу

України, суд -

постановив:

Рішення господарського суду Одеської області від 24.04.2018 року у справі №916/2563/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу ПАТ "СБЕРБАНК" - без задоволення.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду у випадках і строки передбачені ст.ст. 287,288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 12.09.2018

Суддя-доповідач Л.В. Поліщук

Суддя Т.А. Величко

Суддя І.Г. Філінюк