ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"14" вересня 2018 р. Справа № 922/1775/17

вх. № 1775/17

Суддя господарського суду Швидкін А.О.

при секретарі судового засідання Трофименко С.В.

Розглянувши справу

за заявою ТОВ "ОСОБА_1 Оіл", м.Харків

до ТОВ "ОСОБА_1 Оіл", м.Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 26.06.2017 р. ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута ОСОБА_2

03.05.2018 р. до суду від ТОВ "Провід Групп" надійшло клопотання, в якому заявник просив: прийняти дане клопотання та розглянути факти порушення законності посадовими особами Головного управління ДФС у Харківській області, відповідальних за призначення та проведення податкової перевірки, зокрема начальника Головного управління ДФС у Харківській області ОСОБА_3; постановити окрему ухвалу у відношенні посадових осіб Головного управління ДФС у Харківській області, відповідальних за призначення та проведення податкової перевірки, зокрема начальника Головного управління ДФС у Харківській області ОСОБА_3, щодо їх дій, які полягають у непроведенні належним чином податкових перевірок, що призводить до затягування процесу банкрутства підприємства; постановити окрему ухвалу у відношенні посадових осіб Головного управління ДФС у Харківській області, відповідальних за призначення та проведення податкової перевірки, зокрема начальника Головного управління ДФС у Харківській області ОСОБА_3, які полягають у вчиненні посадовими особами злочину, передбаченого ст. 367 КК України, та направити таке рішення до виконання правоохоронним органам для вжиття відповідних до чинного законодавства заходів стосовно даних службових осіб.

21.05.2018 р. до суду від Головного управління ДФС у Харківській області надійшла скарга на дії (бездіяльність) ліквідатора, в якій скаржник просив суд: визнати бездіяльність ліквідатора ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" ОСОБА_2 неправомірною; зобов'язати ліквідатора - ОСОБА_2 надати звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище та майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також пояснення з питання ненадання до контролюючого органу первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку для призначення та проведення податкової перевірки; зобов'язати ліквідатора - ОСОБА_2 забезпечити можливість проведення Головним управлінням ДФС у Харківській області позапланової виїзної документальної перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" (для чого: узгодити з Головним управлінням ДФС у Харківській області термін проведення позапланової виїзної перевірки підприємства; забезпечити доступ посадових осіб Головного управління ДФС у Харківській області, які уповноважені здійснювати документальну позапланову перевірку підприємства, до відповідних первинних фінансово-господарських документів); у разі невиконання вимог суду на підставі ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визнати таку бездіяльність ОСОБА_2 неправомірною, а роботу - незадовільною та припинити його повноваження, призначивши нового ліквідатора; не допустити ліквідацію боржника - ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" без проведення Головним управлінням ДФС у Харківській області відповідної перевірки достеменності даних (інформації) про наявність у підприємства активів, дебіторської та/або кредиторської заборгованості, стан розрахунків з бюджетів всіх рівнів, а також дійсний стан платоспроможності.

Ухвалою суду від 20.08.2018 року відкладено розгляд звіту ліквідатора, клопотання ТОВ "Провід Групп" про встановлення факту порушення законності, винесення окремої ухвали і повідомлення правоохоронних органів про вчинення злочину та скарги Головного управління ДФС у Харківській області на дії (бездіяльність) ліквідатора на "10" вересня 2018 року.

У зв'язку з відпусткою судді Швидкіна А.О., учасники у справі про банкрутство повідомлені про перенесення судового засідання у справі № 922/1775/17 за заявою ТОВ "ОСОБА_1 Оіл", м. Харків до ТОВ "ОСОБА_1 Оіл", м. Харків про визнання банкрутом, призначеного ухвалою суду від 20 серпня 2018 року, з 10 вересня 2018 року на 14 вересня 2018 року.

Ліквідатор в судове не з`явився, причини неявки суду невідомі, про час та місце розгляду справи був повідомлений відповідно до вимог чинного законодавства, втім до суду від його представника надійшла заява (вх. № 24496), в якій він повідомляє, що між боржником та ТОВ "Провід Групп" відсутня будь-яка кредиторська заборгованість, оскільки договір про відступлення права вимоги від 15.10.2015 року був розірваний відповідно до претензії від 14.12.2015 року та листа - повідомлення від 22.12.2015 року, тому й дебіторські вимоги до ТОВ "ОСОБА_4 -ЛТД" у сумі 500000,00 грн. також відсутні. На думку представника ліквідатора ці обставини свідчать про відсутність кредиторської та дебіторської заборгованості, як на момент звернення із заявою про відкриття ліквідаційної процедури, так і на момент подачі проміжного ліквідаційного балансу, тобто, не відображали реального стану речей по справі, та ліквідатору не були відомі взагалі. Крім того, представник ліквідатора у поданій заяві зазначає, що ліквідатором у проміжному ліквідаційному були відображені лише податкові зобов`язання на суму 1800,00 грн., проте сам прибуток не зазначався. Отже активи боржника складали 10000,00 грн., а зобов`язання перед органами ДФС - 1800,00 грн.

Представник ТОВ "Провід групп" в судове засідання не з`явився, втім до суду від директора вищевказаного товариства надійшов лист, в якому він повідомляє про те, що під час проведення внутрішньої інвентаризації на підприємстві було встановлено, що договір про відступлення права вимоги від 15.10.2015, укладений між ТОВ "Провід Групп" та ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" розірвано й усі права та обов'язки за договором припинені. Отже, заявник вважає, що кредиторські вимоги на суму 539000,00 грн. в провадженні про банкрутство ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" були заявлені помилково, оскільки договір про відступлення права вимоги від 15.10.2015 року втратив свою чинність шляхом розірвання, так як Новий Позичальник (Боржник) не здійснив оплату Договору про відступлення права вимоги від 15.10.2015 року у строки встановлені в Претензії від 14 грудня 2015 року, а саме до 21 грудня 2015 року.

Інші учасники судового процесу в судове засідання не з'явились, про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені відповідно до вимог чинного законодавства.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази в їх сукупності, суд вважає за необхідне закрити провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" виходячи з наступного.

Згідно ч.1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором в ході проведення досудової ліквідації ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" було проведено інвентаризацію майна боржника, у тому числі розрахунків з дебіторами та кредиторами. За результатами вищезазначеної інвентаризації ліквідатором було виявлено у підприємства - боржника кредиторську заборгованість на загальну суму 540800,00 грн., з яких вимоги : ТОВ "Провід Групп" у розмірі 539000,00 грн. які виникли на підставі договору про відступлення права вимоги від 15.10.2015 року, укладеного між ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" та ТОВ "Провід Групп" та Центральної ОДПІ м. Харкова ГУ ДФС у Харківській області по податку на прибуток у розмірі 1800,00 грн., а також дебіторську заборгованість у розмірі 500000,00 грн., як зобовязання ТОВ "ОСОБА_4 - ЛТД" згідно договору про відступлення права вимоги б/н від 15.10.2015 р.

Вищезазначені вимоги були визнані ліквідатором та включені до проміжного ліквідаційного балансу.

Втім, на даний час як зазначає директор ТОВ "Провід групп" та представник ліквідатора у наданих поясненнях від 28.08.2018 року, договір про відступлення права вимоги від 15.10.2015 року був розірваним ще до подання заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "ОСОБА_1 Оіл", оскільки боржник не здійснив оплату за договором про відступлення права вимоги від 15 жовтня 2015 року у строки встановлені в претензії від 14 грудня 2015 року, а саме до 21 грудня 2015 року, а тому у боржника наразі відсутня кредиторська заборгованість перед ТОВ "Провід Групп" у розмірі 539000,00 грн. та дебіторська заборгованість ТОВ "ОСОБА_4 Аміна-ЛТД" у розмірі 500000,00 грн.

Судом досліджено, що відповідно до договору відступлення права вимоги від 15.10.2015 р. (далі - договір), укладеного між ТОВ "Провід Групп" та ТОВ "ОСОБА_1 Оіл", Первісний Позикодавець (ТОВ "Провід Групп") відступає, а Новий Позикодавець (ТОВ "ОСОБА_1 Оіл") набуває право вимоги, належне Первісному Позикодавцеві у відповідності із п.п.1.2.4 Договору № 2016вп/211 про надання поворотної фінансової допомоги від 30 червня 2014 року, укладеного між Первісним Позикодавцем та ТОВ "ОСОБА_4 - ЛТД", код 37567342, що створене та існує відповідно до законодавства України і має таке місцезнаходження : 01042, м. Київ, вул. Івана Кудрі, буд.38.

Згідно з п. 2.1 договору право вимоги, що відступається за цим договором, оцінене сторонами в сумі 500000,00 грн.

Відповідно до п. 2.2 вищезазначеного договору Новий Позикодавець (ТОВ "ОСОБА_1 Оіл") сплачує Первісному позикодавцеві (ТОВ "Провід групп") сплату за набуття права вимоги в 490000,00 грн. в готівковій формі та/або в безготівковій формі.

У відповідності до п. 3.2 договору, строк оплати Новим Позикодавцем (ТОВ "ОСОБА_1 Оіл") грошових коштів у розмірі 490000,00 грн. в готівковій формі та/або в безготівковій формі на банківський рахунок Первісного позикодавця (ТОВ "Провід групп") складає 30 банківських днів із дня підписання договору про відступлення права вимоги від 15.10.2015 року.

ТОВ "Провід групп" направляло на адресу ТОВ "ОСОБА_1 Оіл " претензію, у зв`язку з невиконанням Новим Позичальником своїх зобов`язань по оплаті договору відступлення права вимоги від 15 жовтня 2015 року.

В подальшому, як встановлено судом та підтверджується матеріалами справи, 14 грудня 2015 року ТОВ "Провід групп" направило на адресу ТОВ "ОСОБА_1 Оіл " іншу претензію, згідно якої у разі несплати Новим Позикодавцем суми у розмірі 490000,00 грн. за договором про відступлення права вимоги від 15 жовтня 2015 року у строк до 21 грудня 2015 року, укладений договір вважатиметься розірваним.

Оскільки ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" не сплатив грошові кошти у встановлений строк ТОВ "Провід Групп", останній 22 грудня 2015 року направив на адресу боржника лист-повідомлення, згідно якого договір про відступлення права вимоги від 15 жовтня 2015 року, укладений між підприємствами є розірваним та усі права та обов`язки за цим договором вважаються припиненими.

Суд звертає увагу на те, що пунктом 6.1 Договору про відступлення права вимоги від 15.10.2015 року встановлено, що усі правовідносини, що виникають з цього Договору або пов`язані із ним, у тому числі пов`язані із дійсністю, укладенням, виконанням, зміною та припиненням цього договору, тлумаченням умов, визначенням наслідків недійсності або порушення Договору, регламентуються цим Договором та відповідними нормами чинного України законодавства, а також застосованими до таких правовідносин звичаями ділового обороту на підставі принципів добросовісності, розумності та справедливості.

Порядок заміни кредитора регулюється ст.ст.512-519 Цивільного кодексу України.

Враховуючи, що умовами договору відступлення права вимоги від 15.10.2015р. передбачена оплата за відступлення, суд дійшов висновку щодо розповсюдженню на ці відносини положень договору купівлі-продажу, згідно п.3 ст.656 Цивільного кодексу України.

Відповідно до ст.526 Цивільного кодексу України, зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу.

Згідно з ч.1 та ч.2 ст.193 Господарського кодексу України субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбаченим цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усі заходи, необхідні для належного виконання нею зобовязання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобовязань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Пунктом 4 ст.692 Цивільного кодексу України передбачено, якщо покупець відмовився прийняти та оплатити товар, продавець має право за своїм вибором вимагати оплати товару або відмовитися від договору купівлі-продажу.

Враховуючи фактичну відмову ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" щодо сплати на користь ТОВ "Провід Групп" 490000,00 грн. за відступлене право вимоги, ТОВ "Провід Групп" розірвало договір права вимоги від 15.10.2015 року, про що повідомило відповідним листом боржника. Таким чином, суд погоджується з висновком про відсутність кредиторської заборгованістю перед ТОВ "Провід Групп" у розмірі 539000,00 грн. та дебіторської заборгованістю ТОВ "ОСОБА_4 - ЛТД" перед ТОВ "ОСОБА_1 Оіл " у розмірі 500000,00 грн.

Крім того, матеріалами справи встановлено, що згідно останньої податкової декларації підприємства з податку на прибуток за рік, що передував подачі заяви про порушення провадження про банкрутство ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" задекларовано активів підприємства на суму 10000,00 грн., а зобовязання перед органами ДФС 1800 грн. Натомість, як встановлено судом, ліквідатором у проміжному ліквідаційному балансі були відображені лише податкові зобов`язання на суму 1800,00 грн., прибуток на суму 10000,00 грн. не був зазначений ліквідатором.

Як було зазначено вище, провадження у даній справі порушено в порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", імперативними приписами абзацу 2 частини 1 якої встановлено, що обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Такий порядок передбачений нормами частини 3 статті 110, статтею 111 Цивільного кодексу України, які містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

Відповідно до ст. 111 Цивільного Кодексу України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

Суд наголошує на тому, що інвентаризація проводиться з метою забезпечення достовірності даних бухгалтерського обліку та фінансової звітності підприємства. Під час інвентаризації активів і зобов'язань перевіряються і документально підтверджуються їх наявність, стан, відповідність критеріям визнання і оцінка. При цьому забезпечуються: виявлення фактичної наявності активів та перевірка повноти відображення зобов'язань, коштів цільового фінансування, витрат майбутніх періодів; установлення лишку або нестачі активів шляхом зіставлення фактичної їх наявності з даними бухгалтерського обліку; виявлення активів, які частково втратили свою первісну якість та споживчу властивість, застарілих, а також матеріальних та нематеріальних активів, що не використовуються, невикористаних сум забезпечення; виявлення активів і зобов'язань, які не відповідають критеріям визнання.

Пунктом 6 Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014р. N 879 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.10.2014р. за N 1365/26142, встановлено, що суцільною інвентаризацією охоплюються всі види зобов'язань та всі активи підприємства незалежно від їх місцезнаходження, у тому числі предмети, що передані у прокат, оренду або перебувають на реконструкції, модернізації, консервації, у ремонті, запасі або резерві незалежно від технічного стану. Також інвентаризації підлягають активи і зобов'язання, які обліковуються на позабалансових рахунках, зокрема цінності, що не належать підприємству, але тимчасово перебувають у його користуванні, розпорядженні або на зберіганні (об'єкти оперативної (операційної) оренди основних засобів, матеріальні цінності на відповідальному зберіганні, переробці, комісії, монтажі), умовні активи і зобов'язання (непередбачені активи та зобов'язання) підприємства (застави, гарантії, зобов'язання тощо), бланки документів суворої звітності, інші активи.

Вищезазначене Положення встановлює, що інвентаризація активів та зобовязань включає в себе інвентаризацію основних засобів, матеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів, біологічних активів, готівки, грошових коштів та їх еквівалентів, бланків документів суворої звітності, дебіторської та кредиторської заборгованості, витрат і доходів майбутніх періодів.

Наразі судом встановлено, що ліквідатором боржника в ході досудової ліквідації було не належним чином проведено інвентаризацію майна ТОВ "ОСОБА_1 Оіл", оскільки не було вчинено достатніх дій для виявлення кредиторської та дебіторської заборгованості боржника.

Крім того, відповідно до ч.8 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред`явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред`явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

До заяви про порушення провадження у справі про банкрутство ліквідатором ТОВ "ОСОБА_1 Оіл " було надано проміжний ліквідаційний баланс станом на "22" травня 2017 року, відповідно до якого, непогашена кредиторська заборгованість складає 540,8 тис. грн., активи боржника становлять 500,0 тис. грн. Отже, ліквідатором під час проведення досудової ліквідації було встановлено, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів, у зв`язку із чим ліквідатор звернувся до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Втім, на даний час судом встановлено, що ліквідатором боржника в проміжному ліквідаційному балансі було відображено кредиторську заборгованість перед ТОВ "Провід Групп" та дебіторську заборгованість ТОВ "ОСОБА_4 Аміна-ЛТД" за договором про відступлення права вимоги від 15 жовтня 2015 року, яка взагалі припинила своє існування ще до подання заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "ОСОБА_1 Оіл", крім того ліквідатором не було відображено в проміжному ліквідаційному балансі прибуток підприємства згідно податкової декларації у розмірі 10000,00 грн., що в свою чергу вплинуло на викривлення показників проміжного ліквідаційного балансу, а саме актив боржника становить 10000,00 грн., при цьому зобов`язання ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" складають лише 1800,00 грн., отже актив станом на день складання проміжного ліквідаційного балансу ліквідатором був більшим ніж пасив. Таким чином у ліквідатора були відсутні підстави для звернення із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Приймаючи до уваги те, що судом під час розгляду справи виявлено, що вартості майна боржника, щодо якого було прийнято рішення про ліквідацію достатньо для задоволення вимог кредиторів, оскільки, як встановлено, боржником не дотриманий порядок ліквідації юридичної особи у повному обсязі відповідно до законодавства України, суд вважає необхідне закрити провадження у справі №922/1775/17 про банкрутство ТОВ "ОСОБА_1 Оіл" на підставі п. 12 ч.1 ст. 83 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Враховуючи те, що провадження у справі про визнання банкрутом ТОВ "ОСОБА_1 Оіл", підлягає закриттю, суд вважає, що подальший розгляд заявленого клопотання ТОВ "Провід Групп" та скарги Головного управління ДФС у Харківській області не є можливим, у зв`язку із чим закриває провадження з розгляду клопотання ТОВ "Провід Групп" про встановлення факту порушення законності, винесення окремої ухвали, повідомлення правоохоронних органів про вчинення злочину та скарги Головного управління ДФС у Харківській області на дії (бездіяльність) ліквідатора.

Керуючись ст.ст. 95, п. 12 ч.1 ст. 83 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, п.2 ч.1 ст.231, ст.ст. 233-235 ГПК, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Закрити провадження у справі №922/1775/17 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю " ОСОБА_1 Оіл ".

2. Закрити провадження з розгляду клопотання ТОВ "Провід Групп" про встановлення факту порушення законності, винесення окремої ухвали, повідомлення правоохоронних органів про вчинення злочину (вх. № 11564 від 03.05.2018 року).

3. Закрити провадження з розгляду скарги Головного управління ДФС у Харківській області на дії (бездіяльність) ліквідатора ( вх. № 14717 від 21.05.2018 року)

Ухвала набирає законної сили 14 вересня 2018 року.

Ухвала може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги в строки, передбачені ст. 256 ГПК України.

Повний текст ухвали складено 17 вересня 2018 року .

Суддя ОСОБА_5