УХВАЛА

м. Київ

21.08.2018Справа № 910/23126/14

Господарський суд міста Києва у складі судді Якименко М.М., при секретарі судового засідання Мартинюк М.О., розглянувши матеріали справи

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Аврора Стайл" (04053, м. Київ, вулиця Смирнова-Ласточкіна, будинок 3/5; )

про заміну сторони виконавчого провадження та визнання наказу таким, що не підлягає виконанню

за позовом Публічного акціонерного товариство «БАНК ФОРУМ» (02100, м. Київ, БУЛЬВАР ВЕРХОВНОЇ РАДИ , будинок 7; ) в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Соловйової Наталії Анатоліївни

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Малтікс" (04070, м. Київ, ВУЛИЦЯ ПОКРОВСЬКА, будинок 9; )

про стягнення 12 568 832,10 грн.

Представники сторін:

від заявника: Бачинська А.Ю. - довіреність від 06.06.2018 року;

від позивача (стягувача): не з'явилися;

від відповідача (боржника): Ястремський О.Я. - довіреність від 20.08.2018 року.

ВСТАНОВИВ:

15.06.2015 року на примусове виконання рішення господарського суду м. Києва від 11.02.2015 року по справі № 910/23126/14, яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.05.2015 року та набрало законної сили з 18.05.2015 року, Господарським судом міста Києва видано наказ про стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Малтікс" (04070, м. Київ, ВУЛИЦЯ ПОКРОВСЬКА, будинок 9, ) на користь Публічного акціонерного товариство "БАНК ФОРУМ" (02100, м. Київ, БУЛЬВАР ВЕРХОВНОЇ РАДИ , будинок 7, ) 11 442 000 (одинадцять мільйонів чотириста сорок дві тисяч) грн. 00 коп. - простроченої заборгованості по поверненню кредитних коштів, 578 683 (п'ятсот сімдесят вісім тисяч шістсот вісімдесят три) грн. 05 коп. - простроченої заборгованості за нарахованими процентами, 548 149 (п'ятсот сорок вісім тисяч сто сорок дев'ять) грн. 05 коп. - пені.

Через канцелярію Господарського суду міста Києва Товариство з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Аврора Стайл" подало заяву про заміну сторони виконавчого провадження та визнання наказу таким , що не підлягає виконанню.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 17.07.2018 року розгляд заяви призначено на 24.07.2018 року.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 24.07.2018 року відкладено розгляд справи на 15.08.2018 року.

В судовому засіданні 15.08.2018 року оголошено перерву до 21.08.2018 року.

21.08.2018 року через канцелярію Господарського суду міста Києва представник заявника подав додаткові пояснення. Пояснення судом долучено до матеріалів справи.

В судове засідання 21.08.2018 року представник позивача (стягувача) в судове засідання не з'явився.

У судовому засіданні 21.08.2018 року представник заявника підтримав заяву та просив суд її задовольнити, представник боржника (відповідач по справі) підтримав заяву та просив суд її задовольнити.

Розглянувши подані матеріали заяви в їх сукупності, та заслухавши пояснення представників заявника та боржника (відповідач по справі), Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

15.06.2015 року на примусове виконання рішення господарського суду м. Києва від 11.02.2015 року по справі № 910/23126/14, яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.05.2015 року та набрало законної сили з 18.05.2015 року, Господарським судом міста Києва видано наказ про стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Малтікс" (04070, м. Київ, ВУЛИЦЯ ПОКРОВСЬКА, будинок 9, ) на користь Публічного акціонерного товариство "БАНК ФОРУМ" (02100, м. Київ, БУЛЬВАР ВЕРХОВНОЇ РАДИ , будинок 7, ) 11 442 000 (одинадцять мільйонів чотириста сорок дві тисяч) грн. 00 коп. - простроченої заборгованості по поверненню кредитних коштів, 578 683 (п'ятсот сімдесят вісім тисяч шістсот вісімдесят три) грн. 05 коп. - простроченої заборгованості за нарахованими процентами, 548 149 (п'ятсот сорок вісім тисяч сто сорок дев'ять) грн. 05 коп. - пені.

Постановою відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 29.04.2016 року відкрито виконавче провадження з виконання наказу Господарського суду міста Києва №910/23126/14 від 15.06.2015 року.

Постановою відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 30.03.2017 року наказ Господарського суду м. Києва №910/23126/14 від 15.06.2015 року повернуто стягувану за його заявою.

11.04.2017 року між ПАТ «БАНК ФОРУМ» та ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» укладено Договір №0006/17-ВБ про відступлення прав вимоги (далі по тексту - Договір), відповідно до якого ПАТ «БАНК ФОРУМ» відступив, а ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» набуло право вимоги до ТОВ «Малтікс» за кредитним договором №2- 0070/13/11-KL від 04.12.2013 року в розмірі 12 568 832,10 грн. - відповідно до рішення господарського суду міста Києва від 11.02.2015 року по справі № 910/23126/14, в тому числі 11 442 000,00 грн. простроченої заборгованості по поверненню кредитних коштів, 578 683,05 грн. простроченої заборгованості за нарахованими процентами, 548 149,05 грн. пені.

На виконання вказаного Договору ПАТ «БАНК ФОРУМ» (первісний кредитор) передало, а ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» (новий кредитор) прийняло оригінал Кредитного договору №2-0070/13/11-KL від 04.12.2013 року, що підтверджується Актом прийому-передачі прав вимог від 11.04.2017 року.

Таким чином, на підставі зазначеного Договору №0006/17-ВБ про відступлення прав вимоги від 11.04.2017 року ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» як нового кредитора перейшло право вимоги за Кредитним договором №2-0070/13/11-KL від 04.12.2013 року.

У відповідності до п. 1 ч. 1 ст. 512 ЦК України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Згідно ст. ст. 513, 514 ЦК України правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові. До нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 516 ЦК України заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом. Якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов'язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов'язку первісному кредиторові є належним виконанням.

За положеннями ст. 519 ЦК України первісний кредитор у зобов'язанні відповідає перед новим кредитором за недійсність переданої йому вимоги, але не відповідає за невиконання боржником свого обов'язку, крім випадків, коли первісний кредитор поручився за боржника перед новим кредитором.

Згідно з ч. 5 ст. 15 Закону України «Про виконавче провадження» (в редакції від 2 червня 2016 року №1404-VIII) у разі вибуття однієї із сторін державний виконавець за заявою сторони, а також заінтересована особа мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, є обов'язковими тією мірою, якою вони були б обов'язковими для сторони, яку правонаступник замінив.

Як зазначено в п. 47 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 29.09.2009 р. №01-08/530 заміна однієї з сторін у виконавчому провадженні її правонаступником здійснюється господарським судом шляхом винесення відповідної ухвали, новий наказ при цьому не видається.

Відповідно до ч. 1 ст. 334 ГПК України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником.

Процесуальне правонаступництво - це перехід процесуальних прав і обов'язків сторони у справі до іншої особи у зв'язку з вибуттям особи у спірному матеріальному правовідношенні.

Процесуальне правонаступництво випливає з юридичних фактів правонаступництва (заміни сторони матеріального правовідношення її правонаступником) і відображає зв'язок матеріального і процесуального права.

У кожному конкретному випадку для вирішення питань можливості правонаступництва господарському суду слід аналізувати відповідні фактичні обставини, передбачені нормами матеріального права.

Відповідно до ст. 124 Конституції України, судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.

Рішенням Конституційного Суду України від 26 червня 2013 року у справі № 1-7/2013 зазначено, що виконання судового рішення є невід'ємною складовою права кожного на судовий захист і охоплює, зокрема, законодавчо визначений комплекс дій, спрямованих на захист і відновлення порушених прав, свобод, законних інтересів фізичних та юридичних осіб, суспільства, держави; невиконання судового рішення загрожує сутності права на справедливий розгляд судом.

В рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Шмалько проти України» від 20 липня 2004 року вказано, що право на виконання судового рішення є складовою права на судовий захист, передбаченого статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, для цілей якої виконання рішення, ухваленого будь-яким судом, має розцінюватися як складова частина судового розгляду.

З врахуванням вищевикладеного, суд дійшов до висновку, що до ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» на підставі Договору №0006/17-ВБ про відступлення прав вимоги від 11.04.2017 року, перейшло від ПАТ «БАНК ФОРУМ» право вимоги до боржника (ТОВ «Малтікс») за рішення Господарського суду міста Києва від 11.02.2015 року по справі №910/23126/14 та наказу Господарського суду міста Києва №910/23126/14 від 15.06.2015 року.

За таких обставин, суд вважає необхідним відповідно до вимог ст. 334 ГПК України, ст. 15 Закону України «Про виконавче провадження» здійснити заміну сторони (стягувача) ПАТ «БАНК ФОРУМ» на його правонаступника ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл».

Також, заявник просив суд визнати наказ Господарського суду міста Києва №910/23126/14 від 15.06.2015 року таким, що не підлягає виконанню в зв'язку з припиненням зобов'язання з виконання рішення Господарського суду міста Києва від 11.02.2015 року по справі №910/23126/14 за Кредитним договором №2- 0070/13/11-KL від 04.12.2013 року та заміною первісного зобов'язання новим зобов'язанням між тими ж сторонами (новація зобов'язання).

Відповідно до ч. 1 ст. 328 ГПК України суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню.

Після укладення Договору №0006/17-ВБ про відступлення прав вимоги ТОВ «Малтікс» частково погасило заборгованість перед ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» на суму 1 136 000,00 грн., що підтверджується платіжними дорученнями: №95 від 04.12.2017 року на суму 260 000,00 грн., №112 від 09.01.2018 року на суму 90 000,00 грн., №111 від 06.02.2018 року на суму 90 000,00 грн., №131 від 06.03.2018 року на суму 90 000,00 грн., №144 від 03.04.2018 року на суму 90 000,00 грн., №152 від 03.05.2018 року на суму 90 000,00 грн., №6 від 04.07.2018 року на суму 180 000,00 грн., №159 від 03.08.2018 року на суму 256 000,00 грн.

Залишок заборгованості становив 11 432 832 грн.

17.07.2018 року між ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» та ТОВ «Малтікс» укладено Договір про припинення зобов'язання шляхом його заміни новим зобов'язанням (новація) (далі по тексту - Договір новації).

Відповідно до п. 1.1 Договору новації сторони дійшли домовленості у відповідності зі ст.604 Цивільного кодексу України про припинення зобов'язань ТОВ «Малтікс» по оплаті ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» на загальну суму 11 432 832,00 грн., зазначених в п.1.2. цього Договору (далі по тексту - Первісне зобов'язання) шляхом заміни його новим зобов'язанням по оплаті ТОВ «Малтікс» - ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» заборгованості в сумі 11 432 832 грн. (далі - Нове зобов'язання) на умовах і в порядку, визначеному в даному Договорі.

Відповідно до п.1.2. Договору новації під «Первісним зобов'язанням» в даному Договорі сторони розуміють зобов'язання Сторони-2 перед Стороною-1, яке виникло з Кредитного договору № 2-0070/13/11-KL від 04.12.2013 року, укладеного між ПАТ «БАНК ФОРУМ» та ТОВ «Малтікс», та Договору № 006/17-ВБ про відступлення прав вимоги від 11.04.2017 року, укладеного між ПАТ «БАНК ФОРУМ» та Стороною-1.

Відповідно до п.1.5 Договору новації первісне зобов'язання, передбачене п.п 1.1.- 1.4. цього Договору, між ТОВ «Малтікс» та ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» вважається припиненим з моменту набрання чинності цим Договором.

Відповідно до п.4.1. Договору новації Договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання Сторонами.

Одним з різновидів домовленості сторін, як підставою припинення зобов'язання є новація зобов'язання - заміна первісного зобов'язання новим зобов'язанням між тими ж сторонами (ч. 2 ст. 604 ЦК України).

З припиненням первісного зобов'язання пов'язано правило про те, що новація припиняє і дію додаткових зобов'язань щодо нього (ч. 4 ст. 604 ЦК України).

Отже, характерною ознакою новації є не зміна первісного зобов'язання, а укладення між тими ж сторонами нового зобов'язання (новація), що і є підставою для припинення попереднього зобов'язання. Умовами Договору про припинення зобов'язання шляхом його заміни новим зобов'язанням (новація) від 17.07.2018 року змінено зобов'язання з оплати 11 432 832,00 грн. за кредитним договором №2- 0070/13/11-KL від 04.12.2013 року та рішенням Господарського суду міста Києва від 11.02.2015 року по справі №910/23126/14, та укладено нове зобов'язання про оплату вказаної суми протягом 3 (трьох) років з дати укладання договору новації.

В зв'язку з вищевикладеним суд дійшов до висновку, що новації в розумінні частини 2 статті 604 ЦК України відбулося.

На підставі викладеного, в зв'язку з тим, що зобов'язання ТОВ «Малтікс» перед ТОВ «Факторингова компанія «Аврора Стайл» за Кредитним договором № 2-0070/13/11- KL від 04.12.2013 року припинились на підставі Договору новації, тому суд дійшов до висновку що обов'язок ТОВ «Малтікс» з виконання наказу Господарського суду міста Києва у справі №910/23126/14 від 15.06.2015 року відсутній повністю, що є підставою, в розумінні ст. 328 ГПК України, для визнання наказу Господарського суду міста Києва №910/23126/14 від 15.06.2015 року таким, що не підлягає виконанню повністю.

Керуючись ст.ст. 233-235, 328, 334 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Аврора Стайл" (04053, м. Київ, вулиця Смирнова-Ласточкіна, будинок 3/5; ) задовольнити повністю.

2. Здійснити заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні з примусового виконання наказу Господарського суду міста Києва від 15.06.2015 року №910/23126/14 з Публічного акціонерного товариство "БАНК ФОРУМ" (02100, м. Київ, БУЛЬВАР ВЕРХОВНОЇ РАДИ , будинок 7, ) на його правонаступника Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія «Аврора Стайл» (04053, м. Київ, вулиця Смирнова-Ласточкіна, будинок 3/5; ).

3. Визнати наказ Господарського суду міста Києва №910/23126/14 від 15.06.2015 року таким, що не підлягає виконанню повністю.

4. Дану ухвалу вважати невід'ємною частиною наказу Господарського суду міста Києва від 15.06.2015 року №910/23126/14.

Ухвала набирає законної сили 21.08.2018 року та відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України та п.п. 17.5 п. 17 Розділу XI "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України може бути оскаржена в апеляційному порядку до Київського апеляційного господарського суду через Господарський суд міста Києва шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її складання.

Суддя М.М. Якименко

Дата складання (підписання) повного тексту ухвали: 30.08.2018 року