ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 серпня 2018 року

м. Київ

Справа № 912/3850/17

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

головуючий - Стратієнко Л.В.,

судді: Вронська Г.О., Ткач І.В.,

за участю секретаря судового засідання - Сігнаєвської К.І.;

за участю представників:

позивача - ОСОБА_1,

відповідача - Мосіної В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу приватного акціонерного товариства "Весна",

на рішення Господарського суду Кіровоградської області

(суддя - Коваленко Н.М.)

від 14.03.2018,

та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду

(головуючий - Коваль Л.А., судді - Білецька Л.М., Чередко А.Є.)

від 11.06.2018,

за позовом ОСОБА_3,

до приватного акціонерного товариства "Весна",

про визнання недійсним з моменту прийняття рішення наглядової ради від 23.08.2017 та визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів акціонерів від 23.09.2017,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_3 звернувся до Господарського суду Кіровоградської області з позовом до ПрАТ "Весна" про визнання недійсним рішення наглядової ради від 23.08.2017 та визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів від 23.09.2017.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішення про скликання загальних зборів прийнято неповноважною наглядовою радою ПрАТ "Весна"; не включено особу, запропоновану позивачем, до переліку кандидатів на обрання на посаду директора ПрАТ "Весна"; порушено право позивача на участь у загальних зборах ПрАТ "Весна".

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 14.03.2018, залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 11.06.2018 позов задоволено. Визнано недійсним з моменту прийняття рішення наглядової ради ПрАТ "Весна" від 23.08.2017, оформлене протоколом від 23.08.2017 № 17/08/23, про скликання загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" на 23.09.2017; визнано недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" від 23.09.2017 про обрання директором товариства ОСОБА_4.

Приймаючи рішення, господарські суди дійшли висновків, що рішення наглядової ради ПрАТ "Весна" про скликання загальних зборів акціонерів товариства на 23.09.2017 прийнято неповноважною наглядовою радою, оскільки рішення загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" про обрання вказаної наглядової ради від 29.04.2017 визнано недійсним рішенням господарського суду у справі № 912/2196/17. Суди вказали, що відповідачем було порушено право позивача на ознайомлення з документами, з якими акціонери товариства мають право ознайомитися під час підготовки до загальних зборів, право включення його пропозицій до порядку денного зборів (щодо кандидатури на посаду директора); також судом встановлено, що реєстрація акціонерів та самі загальні збори у визначений час та за адресою, вказаною у повідомленні про проведення загальних зборів, не проводились, а збори товариства, з урахуванням наявності протоколу зборів, відбулись за іншою адресою.

ПрАТ "Весна" подало касаційну скаргу, в якій просить скасувати вказані рішення і передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Підставами для скасування судових рішень відповідач зазначає неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права судами першої та апеляційної інстанції. Вказує, що суд не звернув увагу на ту обставину, що рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" було прийняте наглядовою радою товариства 23.08.2017, а рішення загальних зборів товариства про обрання наглядової ради від 29.04.2017 скасоване судовим рішенням, яке набрало законної сили 19.12.2017, відповідно, свідчить про правомірність та чинність юридичних дій, вчинених такою наглядовою радою. Стверджує, що суд встановив обставини справи про проведення загальних зборів акціонерів товариства 23 вересня 2017 року на підставі неналежних доказів.

У відзиві на касаційну скаргу позивач вважає постанову апеляційного суду та рішення місцевого суду законними та обґрунтованими, просить залишити їх без змін. Посилається на протиправні дії директора ПрАТ "Весна" ОСОБА_4, яка у листі від 02.11.2017 вказала, що загальні збори акціонерів 23.09.2017 не відбулись. Стверджує, що не розглянуті та не включені у порядок денний зборів на 23.09.2017 пропозиції позивача щодо внесених ним кандидатів для обрання на посаду директора товариства свідчать про порушення товариством прав ОСОБА_3 як акціонера. Позивач посилається на ті обставини, що на підтвердження того, що реєстрація акціонерів для проведення зборів не відбувалась, а загальні збори 23.09.2017 не були проведені за адресою: м. Кіровоград (Кропивницький), вул. Ливарна, 1Ч, каб. 1 (зазначена у повідомленні акціонерів про проведення зборів), позивачем були надані належні докази.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи та заперечення проти неї, перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.

Згідно з ч. 1 ст. 20 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції на дату існування спірних правовідносин) акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства.

Кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи, зокрема, право на участь в управлінні акціонерним товариством (п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства").

Відповідно до статті 97 Цивільного кодексу України управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Також, відповідно до частини першої ст. 32 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Стаття 116 Цивільного кодексу України встановлює право учасника господарського товариства брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Згідно з частиною першою ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації (ч. 3 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства").

Відповідно до частини третьої ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства" реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, додається до протоколу загальних зборів.

За приписами частин першої та другої ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Відповідно до пункту 7.1 статуту ПрАТ "Весна", органами управління товариства є: загальні збори акціонерів товариства, наглядова рада товариства, виконавчий орган товариства - директор, ревізор.

Реалізація права участі в управлінні товариством відбувається, зокрема, через участь акціонера у вищому органі управління товариства, яким є загальні збори акціонерів, які складаються з акціонерів або їх представників (п. 5.2. статуту).

Відповідно до статуту ПрАТ "Весна" у загальних зборах можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники (п. 7.2.2.). Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів (п. 7.2.3.). Персональне письмове повідомлення кожного акціонера про проведення загальних зборів та проект порядку денного здійснюється шляхом надсилання рекомендованих листів поштою, зокрема особою, яка скликає загальні збори, у строк, не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення (п. 7.2.4.). Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного), а також додатково розміщує на власному веб-сайті в мережі Інтернет інформацію, передбачену Законом України "Про акціонерні товариства" (п. 7.2.5.).

Відповідно до п. 7.4.4. статуту товариства директор обирається (призначається) загальними зборами акціонерів товариства на строк 5 років.

Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів - акціонерами, які цього вимагають (п. 7.2.14. статуту). Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, додається до протоколу загальних зборів (п. 7.2.16. статуту).

Реєстрація акціонерів є обов'язковою дією, яка визначає перелік акціонерів, що приймають участь у зборах, та яка передує проведенню загальних зборів акціонерів. Реєстрація акціонерів відбувається у відведений для реєстрації час.

Як встановлено господарськими судами, ОСОБА_3 є власником 677 764 простих іменних акцій ПрАТ "Весна", що становить 40,74% від їх загальної кількості (статутного капіталу), що підтверджується витягом про залишки на рахунку в цінних паперах № 300137-UA10008487 станом на 21.12.2017, наданим депозитарною установою - ПАТ "ОТП Банк" (а.с. 15-16, т. 1).

Відповідно до протоколу № 17/08/23 засідання наглядової ради ПрАТ "Весна", від 23.08.2017 (а.с. 28-29, т. 1), прийнято рішення про скликання позачергових зборів акціонерів ПрАТ "Весна" та про призначення їх проведення на 23.09.2017 о 09:00 за адресою: 25006, Кіровоградська область, м. Кропивницький, вул. Ливарна, 1Ч, каб. 1; реєстрацію акціонерів, що прибудуть на загальні збори, провести з 08:20 год. до 08:55 год.; про затвердження проекту порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна", призначених на 23.09.2017, з такими питаннями порядку денного: обрання лічильної комісії; прийняття рішень з питань порядку проведення зборів, затвердження регламенту зборів; припинення повноважень директора товариства; обрання директора товариства.

07.09.2017 в бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 169 опубліковано повідомлення про проведення вищевказаних позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" з зазначенням дати, часу, місця їх проведення, часового проміжку проведення реєстрації акціонерів (їх представників) для участі у зборах та порядку денного зборів (а.с. 39, т. 1).

Відповідно до отриманого позивачем повідомлення про проведення вказаних позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" (а.с. 40-43, т. 1) збори акціонерів відбудуться 23.09.2017 о 09.00 за адресою: м. Кропивницький, вул. Ливарна, 1Ч, каб. 1; реєстрація акціонерів (їх представників) - з 08.20 до 08.55. Для участі у зборах акціонерам необхідно мати при собі паспорт, для представників - довіреність. Дата складання переліку акціонерів, які мають право на участь у зборах, - 19.09.2017 на 24.00. Акціонери можуть ознайомитись з документами, пов'язаними з порядком денним загальних зборів акціонерів, у робочі дні з 09.00 до 12.00 за адресою: 25006, м. Кропивницький, вул. Велика Перспективна, 10, офіс 19, а також в день зборів в місці проведення зборів до закінчення здійснення реєстрації; посадовою особою, відповідальною за порядок ознайомлення акціонерів з документами, є директор ОСОБА_4.

Позивачем було подано до ПрАТ "Весна" заяву від 22.08.2017 з проханням зареєструвати кандидатом на посаду директора ПрАТ "Весна" ОСОБА_5.

Відповідно до протоколу № 2 позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" від 23.09.2017 (а.с. 104 - 106, т. 1) з питань вищезазначеного порядку денного зборів позачерговими загальними зборами акціонерів ПрАТ "Весна" прийняті такі рішення:

1. Для проведення підрахунків голосів акціонерів на зборах обрати лічильну комісію у складі: ОСОБА_6 - голова лічильної комісії.

2. Розгляд, обговорення та голосування по питанням проводити у послідовності, що передбачена порядком денним. Затвердити регламент роботи загальних зборів акціонерів: доповіді - до 15 хвилин; виступи - до 3 хвилин; запитання та довідки - до 5 хвилин; провести загальні збори акціонерів без перерви.

3. Припинити повноваження директора товариства ОСОБА_4.

4. Обрати директором товариства ОСОБА_4 строком на 3 роки.

Зі змісту протоколу ці збори проведено за адресою: 25006, місто Кіровоград, вулиця Ливарна, 1Ч, каб. №1; зареєстровано 5 акціонерів та представників акціонерів, яким належить 942 927 голосів, що складає 57,996% від загальної кількості голосуючих акцій товариства.

Протокол зборів підписано ОСОБА_4 як головою зборів та ОСОБА_7 як секретарем зборів.

Відповідно до частини четвертої статті 40 Закону України "Про акціонерні товариства" ОСОБА_3 призначив представників акціонера для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства (ПрАТ "Весна"), призначених на 23.09.2017 (а.с. 60, т. 1), а саме: керівником контрольної групи - ОСОБА_8; членом контрольної групи - ОСОБА_3.

Протоколом нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах ПрАТ "Весна" від 23.09.2017, складеним призначеними ОСОБА_3 представниками для здійснення нагляду, встановлено, що реєстрація акціонерів реєстраційною комісією не здійснювалась; голосування по питанням порядку денного не проводилось; бюлетені для голосування не видавались; загальні збори акціонерів ПрАТ "Весна", призначені на 23.09.2017, за адресою: 25005, м. Кропивницький, смт. Нове, вул. Ливарна 1"Ч", каб 1, не проводились.

До суду надані нотаріально посвідчені заяви акціонерів ОСОБА_5, ОСОБА_9 та представника акціонера ОСОБА_8, а також письмова заява ОСОБА_3 (а.с. 74-78, т. 1), в яких зазначено, що 13 вересня 2017 року приблизно об 11 годині ОСОБА_3 разом з ОСОБА_5 та ОСОБА_9, з метою ознайомитися з документами зборів прийшли за адресою: м. Кропивницький, вул. Велика Перспективна, буд.10, офіс 19 (визначена адреса у повідомленні про скликання загальних зборів де акціонери ПрАТ "Весна" можуть ознайомитися з документами зборів). Проте необхідні документи їм надані не були з причин відсутності відповідальної особи - ОСОБА_4

15 вересня 2017 року вказані особи повторно прийшли за адресою місцезнаходження товариства з метою ознайомитися з документами загальних зборів, призначених на 23.09.2017. За твердженням позивача документи для ознайомлення були надані не повністю, а саме - була відсутня інформація щодо осіб, які висуваються для обрання на посаду директора товариства.

Позивач вказав, що акціонером товариства - ОСОБА_9 здійснювалась відеофіксація перебування 13.09.2017 осіб у приміщенні, яке є адресою місцезнаходження товариства, а також відеофіксація ознайомлення з матеріалами загальних зборів товариства 15.09.2017 ОСОБА_5 та ОСОБА_3

В заявах також зазначено, що 23 вересня 2017 року о 07 годині 53 хвилини позивач та вищевказані особи прибули до місця проведення зборів, яке було вказано у повідомленні про їх проведення - м. Кропивницький, вул. Ливарна, 1Ч, каб. 1, проте реєстрація акціонерів для участі у загальних зборах акціонерів ПрАТ "Весна" за вказаною адресою не здійснювалась, збори не проводились.

За наслідками перебування поруч з будинком 1 Ч за адресою: м. Кропивницький, смт. Нове, вул. Ливарна 23.09.2017 особи, які подали заяви, засвідчили таке: будівля знаходиться в аварійному стані - відсутні вікна та двері, відсутня підлога, приміщення всередині заповнено сміттям; будь-які особи усередині будівлі чи поруч з нею, окрім ОСОБА_5, ОСОБА_9, ОСОБА_8, ОСОБА_3, були відсутні; під час перебування у вказаному місці (1 година) представники товариства - члени реєстраційної комісії, члени наглядової ради, директор ПрАТ "Весна", за вказаною адресою не з'явились. З огляду на те, що у час, визначений у повідомленні про скликання загальних зборів товариства на 23.09.2017, як час реєстрації акціонерів та час початку проведення зборів, у місці їх проведення була відсутня реєстраційна комісія зборів, а також посадові особи товариства, і ніхто з них не з'явився за вказаною адресою до 08:56 год, приблизно о 09 годині ОСОБА_5, ОСОБА_9, ОСОБА_8 та ОСОБА_3 дійшли висновку про те, що збори не відбулись, і залишили територію поруч з будинком за згаданою адресою.

Зазначеними особами здійснювалась відеофіксація перебування поруч з будинком 1Ч по вул. Ливарна у смт. Нове, м. Кропивницький. До матеріалів справи додані вказані відеоматеріали (а.с. 88-89, т. 1).

10.10.2017 позивач звернувся до ПрАТ "Весна" з запитом, у якому просив надати йому належним чином засвідчену копію протоколу загальних зборів акціонерів від 23.09.2017, та належним чином засвідчені копії усіх документів, які, згідно з вимогами Закону України "Про акціонерні товариства" повинні бути додані до протоколу загальних зборів.

У відповідь ПрАТ "Весна" листом від 02.11.2017 повідомило ОСОБА_3, що загальні збори акціонерів товариства, призначені на 23.09.2017, не відбулись.

Позивач вказував, що йому стало відомо про існування протоколу загальних зборів № 2 від 23.09.2017, яким були оформлені рішення, прийняті позачерговими загальними зборами акціонерів ПрАТ "Весна" 23.09.2017. Вказаний протокол був наданий ПрАТ "Весна" на підтвердження повноважень директора Товариства ОСОБА_4 до ПАТ "Національний депозитарій України".

За таких обставин господарські суди дійшли обґрунтованого висновку, що загальні збори акціонерів ПрАТ "Весна" 23 вересня 2017 року відбулись, проте не за адресою м. Кропивницький, вул. Ливарна, 1Ч, каб. №1, яка була зазначена у повідомленні про їх скликання.

Окрім того, оскільки згідно протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" №2 від 23.09.2017 зазначено час проведення зборів з 09:00 до 09:15, то, відповідно, реєстрація акціонерів на такі збори мала відбутися до 09:00 год., а саме, як зазначено в повідомленні про проведення зборів, - з 08:20 год. до 08:55 год. Проте, в підтвердження проведення реєстрації акціонерів у вказаний проміжок часу та за вказаною адресою доказів до суду надано не було.

Згідно з ч. 5 ст. 98 ЦК України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", статтею 35 Закону України "Про акціонерні товариства", статтею 15 Закону України "Про кооперацію".

За таких обставин господарські суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованих висновків про порушення прав позивача як акціонера товариства внаслідок недотримання вимог закону про порядок скликання і проведення загальних зборів, оскільки він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах.

Порушено право позивача на управління товариством, на участь у вищому органі товариства, що є підставою для визнання спірних рішень загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" від 23 вересня 2017 року про обрання директором зазначеного товариства ОСОБА_4, недійсними.

Щодо визнання недійсним рішення наглядової ради ПрАТ "Весна" від 23.08.2017, оформленого протоколом від 23 серпня 2017 року № 17/08/23, про скликання загальних зборів акціонерів на 23.09.2017 необхідно зазначити таке.

Учасники товариства (акціонери), а також інші особи, права та законні інтереси яких порушено рішенням наглядової ради чи виконавчого органу товариства, вправі оскаржити до суду відповідні рішення як акти, оскільки наглядова рада та виконавчий орган товариства є його органами управління, що приймають обов'язкові для виконання рішення. Це відповідає також нормі статті 55 Конституції України. Рішення наглядової ради товариства може бути оскаржено в судовому порядку акціонером (учасником) товариства шляхом пред'явлення позову про визнання його недійсним, якщо таке рішення не відповідає вимогам законодавства та порушує права чи законні інтереси учасника (акціонера) товариства. Відповідачем за таким позовом є товариство.

Відповідно до частини першої ст. 51 Закону України "Про акціонерні товариства" наглядова рада акціонерного товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

За положеннями частин першої, третьої, десятої ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" члени наглядової ради публічного акціонерного товариства обираються акціонерами під час проведення загальних зборів товариства на строк до наступних річних зборів товариства. До складу наглядової ради обираються акціонери або особи, які представляють їхні інтереси (далі - представники акціонерів), та/або незалежні директори. Обрання членів наглядової ради приватного акціонерного товариства здійснюється шляхом кумулятивного голосування, якщо інший спосіб не встановлений статутом акціонерного товариства.

До компетенції наглядової ради належить вирішення питань, передбачених цим законом, статутом, а також переданих на вирішення наглядової ради загальними зборами. До виключної компетенції наглядової ради належить, зокрема, прийняття рішення про проведення чергових або позачергових загальних зборів відповідно до статуту товариства та у випадках, встановлених цим законом (ч.ч. 1, 2 ст. 52 ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства").

Господарськими судами встановлено, що рішення загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" від 29.04.2017 про обрання наглядової ради товариства у складі: ОСОБА_10, ОСОБА_7, яким скликано оскаржувані загальні збори, визнано недійсним з моменту прийняття (29 квітня 2017 року) рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 02.10.2017 у справі № 912/2196/17, залишеним в силі постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.12.2017. Суд в межах справи № 912/2196/17 встановив, що права позивача порушені прийнятим загальними зборами рішенням про обрання зазначено складу наглядової ради, у такому кількісному складі наглядова рада не може вважатися сформованою.

З огляду на вказане, Верховний Суд відхиляє аргументи скаржника, що оспорюване рішення наглядової ради не порушує корпоративних прав позивача, оскільки є порушеним право позивача брати участь в управлінні справами товариства шляхом прийняття участі у формуванні органів товариства.

Враховуючи те, що оспорюване рішення наглядової ради прийняте неправомочним складом наглядової ради, то позовні вимоги ОСОБА_3 про визнання їх недійсними підлягали задоволенню.

Колегія суддів відхиляє доводи скаржника про те, що суди встановили обставини справи щодо проведення загальних зборів акціонерів товариства 23 вересня 2017 року на підставі неналежних доказів, оскільки такі аргументи касаційної скарги стосуються з'ясування обставин, вже встановлених судами попередніх інстанцій, та переоцінки вже оцінених ними доказів у справі і спростовуються наведеним в оскаржуваних судових рішеннях зі справи. Водночас касаційна інстанція згідно з частиною другою статті 300 Господарського процесуального кодексу України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

Відповідно до усталеної практики Європейського суду з прав людини (рішення у справах "Пономарьов проти України" та "Рябих проти Російської Федерації"), у справі "Нєлюбін проти Російської Федерації", повноваження вищих судових органів стосовно перегляду мають реалізовуватися для виправлення судових помилок та недоліків судочинства, але не для здійснення нового судового розгляду, перегляд не повинен фактично підміняти собою апеляцію. Повноваження вищих судів щодо скасування чи зміни тих судових рішень, які вступили в законну силу та підлягають виконанню, мають використовуватися для виправлення фундаментальних порушень.

За таких обставин постанова суду апеляційної інстанції та рішення першої інстанції прийняті з додержанням вимог матеріального та процесуального права, підстав для їх зміни чи скасування немає.

Одночасно з відзивом позивач подав до Верховного Суду клопотання про постановлення окремої ухвали. Обґрунтовуючи таке клопотання позивач вказує, що ОСОБА_4 та ОСОБА_7 вчинено службове підроблення, кримінальне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ст. 366 Кримінального кодексу України, оскільки вказаними особами підписано протокол загальних зборів акціонерів ПрАТ "Весна" від 23 вересня 2017 року які не відбулись.

Відповідно до вимог частин 1, 5, 6 та 11 ст. 246 ГПК України, суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу. В окремій ухвалі суд має зазначити закон чи інший нормативно-правовий акт (у тому числі його статтю, пункт тощо), вимоги яких порушено, і в чому саме полягає порушення. Окрема ухвала надсилається відповідним юридичним та фізичним особам, державним та іншим органам, посадовим особам, які за своїми повноваженнями повинні усунути виявлені судом недоліки чи порушення чи запобігти їх повторенню. Окрема ухвала щодо прокурора або адвоката надсилається органу, до повноважень якого належить притягнення до дисциплінарної відповідальності прокурора або адвоката відповідно. Окрема ухвала стосовно порушення законодавства, яке містить ознаки кримінального правопорушення, надсилається прокурору або органу досудового розслідування, який повинен надати суду відповідь про вжиті ними заходи у визначений в окремій ухвалі строк.

Колегія суддів не вбачає підстав для постановлення окремої ухвали, передбаченої ст. 246 ГПК України зважаючи на те, що суд касаційної інстанції, позбавлений процесуальної можливості самостійно встановити наявність або відсутність складу кримінального правопорушення, передбаченого Кримінальним кодексом України. Верховний Суд враховує, що у цій справі обставини щодо наявності порушень законності у діяльності відповідача, зокрема, у діях його посадових осіб, стосовно ознак кримінального правопорушення, були предметом судового розгляду та були відхилені Дніпропетровським апеляційним господарським судом у постанові від 16.05.2018.

З огляду на те, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, згідно з ст. 129 ГПК України, витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд

П О С Т А Н О В И В :

касаційну скаргу приватного акціонерного товариства "Весна" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Кіровоградської області від 14.03.2018 та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 11.06.2018 у справі за № 912/3850/17 - без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий Л. Стратієнко

Судді Г. Вронська

І. Ткач