КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"05" вересня 2018 р. Справа№ 910/15245/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Дикунської С.Я.

суддів: Мальченко А.О.

Жук Г.А.

розглянувши матеріали справи за апеляційними скаргами Товариства з обмеженою відповідальністю «Д-Трейд 2015» та Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю

на рішення Господарського суду міста Києва

від 21.05.2018 (суддя Картавцева Ю.В.)

у справі № 910/15245/17

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Д-Трейд 2015»

до Вищого навчального закладу «Київський економічний

інститут менеджменту» у формі Товариства з обмеженою

відповідальністю

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача за первісним позовом - фірма «Бош Інтернешенл, Інк»

про усунення перешкод

за зустрічним позовом Вищого навчального закладу «Київський економічний

інститут менеджменту» у формі товариства з обмеженою

відповідальністю

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Д-Трейд 2015»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача за зустрічним позовом - державний реєстратор Департаменту

державної реєстрації Міністерства юстиції України

Хафусова Владислава Вячеславівна

про визнання недійсним правочину

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Д-Трейд 2015» (далі - ТОВ «Д-Трейд 2015») звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі товариства з обмеженою відповідальністю (далі - Вищий навчальний заклад «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ) про усунення перешкод в користуванні належним позивачу майном за адресою: м. Київ, вул. Смоленська, 31-33 шляхом виселення та зобов'язання відповідача змінити місцезнаходження.

В подальшому, до Господарського суду міста Києва надійшла зустрічна позовна заява Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ до ТОВ «Д-Трейд 2015» про визнання одностороннього нікчемного правочину по зверненню стягнення ТОВ «Д-Трейд 2015» на предмет іпотеки за договором іпотеки № 010/21-03/179/1 від 08.11.2007 між Вищим навчальним закладом «Київський економічний інститут менеджменту» у формі товариства з обмеженою відповідальністю та Райффайзен Банком Аваль таким, що є недійсним.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 21.05.2018 у справі № 910/15245/17 первісний позов задоволено частково. Усунуто перешкоди у користуванні належним ТОВ «Д-Трейд 2015» майном за адресою м. Київ, вул. Смоленська, 31-33 шляхом виселення Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ з приміщень будівлі адміністративно-побутового корпусу №36 (літ. А), що знаходиться за адресою м. Київ, вул. Смоленська, 31-33 (реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00). В іншій частині первісного позову відмовлено. Стягнуто з Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ на користь ТОВ «Д-Трейд 2015» судовий збір у розмірі 1 600, 00 грн. В задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із згаданим рішенням, ТОВ «Д-Трейд 2015» оскаржило його в апеляційному порядку, просило скасувати в частині відмови у задоволенні вимог про усунення перешкод в користуванні належним йому майном за адресою: м. Київ, вул. Смоленська, 31-33 шляхом зобов'язання Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ змінити місцезнаходження та ухвалити нове рішення, яким задовольнити вимогу ТОВ «Д-Трейд 2015» про усунення перешкод в користуванні належним йому майном за адресою: м. Київ, вул. Смоленська, 31-33 шляхом зобов'язання Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ змінити місцезнаходження товариства.

Відповідно до автоматизованого розподілу справ між суддями, апеляційну скаргу ТОВ «Д-Трейд 2015» у справі № 910/15245/17 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Жук Г.А., Мальченко А.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.06.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ «Д-Трейд 2015» на рішення Господарського суду міста Києва від 21.05.2018 у справі № 910/15245/17. Учасникам справи повідомлено про право подати відзиви на апеляційну скаргу, відповіді на відзиви, заяви, клопотання, заперечення тощо та строки на їх подання.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 02.07.2018 у справі № 910/15245/17 розгляд апеляційної скарги ТОВ «Д-Трейд 2015» на рішення Господарського суду міста Києва від 21.05.2018 призначено на 10.07.2018.

Майже одночасно (з інтервалом в 10 хв.) з внесенням в базу діловодства ухвали Київського апеляційного господарського суду від 02.07.2018 про призначення апеляційної скарги ТОВ «Д-Трейд 2015» до розгляду, на адресу Київського апеляційного господарського суду надійшов відзив «Бош Інтернешенл, Інк» на апеляційну скаргу ТОВ «Д-Трейд 2015» та переданий канцелярією суду головуючому судді вже після підписання колегію суддів згаданої ухвали.

27.06.2018 до Київського апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ на рішення Господарського суду міста Києва від 21.05.2018 у справі № 910/15245/17 про скасування рішення в повному обсязі й ухвалення нового про відмову в задоволенні первісного позову в повному обсязі та задоволення зустрічного позову повністю.

Відповідно до протоколу передачі апеляційної скарги раніше визначеному складу суду, апеляційну скаргу Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ у справі № 910/15245/17 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Жук Г.А., Мальченко А.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 02.07.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ на рішення Господарського суду міста Києва від 21.05.2018 у справі № 910/15245/17. Учасникам справи повідомлено про право подати відзиви на апеляційну скаргу, відповіді на відзиви, заяви, клопотання, заперечення тощо та строки на їх подання.

10.07.2018 до Київського апеляційного господарського суду надійшов відзив ТОВ «Д-Трейд 2015» на апеляційну скаргу Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ у справі № 910/15245/17.

10.07.2018 до Київського апеляційного господарського суду надійшла заява «Бош Інтернешенл, Інк» про відвід колегії судів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Мальченко А.О., Жук Г.А.

Згадана заява про відвід цієї колегії суддів мотивована тим, що згідно зазначеної на Інтернет порталі «Судова влада» інформації матеріали справи № 910/15245/17 надіслано до суду апеляційної інстанції 26.06.2018, проте вже 19.06.2018 згаданою колегією суддів прийнято ухвалу про відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою ТОВ «Д-Трейд 2015», тобто ще за 7 днів до 26.06.2018 (дати, коли згідно публічної інформації скарги позивача та відповідача були направлені до апеляційного суду). Крім цього, за твердженнями заявника, в межах встановленого ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.06.2018 строку, а саме 02.07.2018, він подав відзив на апеляційну скаргу ТОВ «Д-Трейд 2015», однак цього ж дня суд апеляційної інстанції прийняв ухвалу, в якій зазначив, що станом на 02.07.2018 відзивів на апеляційну скаргу ТОВ «Д-Трейд 2015» до Київського апеляційного господарського суду не надходило. На переконання заявника, вищезгадані обставини свідчать про наявність упереджених дій даної колегії суддів по відношенню до Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ (відповідача за первісним позовом) та «Бош Інтернешенл, Інк» (третьої особи за первісним позовом) тощо.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2018 оголошено перерву в судовому засіданні у справі № 910/15245/17 за апеляційною скаргою ТОВ «Д-Трейд 2015» на рішення Господарського суду міста Києва від 21.05.2018 на 17.07.2018. Зобов'язано представника «Бош Інтернешенл, Інк» надати апеляційному суду докази на підтвердження своїх повноважень як адвоката на представлення інтересів «Бош Інтернешенл, Інк» в суді, відповідно й підписання заяви про відвід колегії суддів у даній справі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 розгляд апеляційної скарги Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ на рішення Господарського суду міста Києва від 21.05.2018 у справі № 910/15245/17 призначено на 17.07.2018. Апеляційні скарги Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ та ТОВ «Д-Трейд 2015» на рішення Господарського суду міста Києва від 21.05.2018 у справі № 910/15245/17 об'єднано в одне апеляційне провадження для спільного розгляду.

12.07.2018 до Київського апеляційного господарського суду надійшов відзив «Бош Інтернешенл, Інк» на апеляційну скаргу Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ у справі № 910/15245/17.

17.07.2018 до Київського апеляційного господарського суду надійшли докази «Бош Інтернешенл, Інк» на підтвердження обставин упередженості суду для цілей відводу суду та додаткові документи.

В зв'язку з перебуванням головуючого судді Дикунської С.Я. з 17.07.2018 у відпустці за сімейними обставинами, розгляд справи № 910/15245/17 за апеляційними скаргами ТОВ «Д-Трейд 2015» та Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ 17.07.2018 не відбувся.

З огляду на вихід головуючого судді Дикунської С.Я. з відпустки, ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2018 розгляд справи призначено на 28.08.2018.

Розглянувши заяву «Бош Інтернешенл, Інк» про відвід колегії судів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Мальченко А.О., Жук Г.А., подану при розгляді апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю «Д-Трейд 2015» та Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі ТОВ на рішення Господарського суду міста Києва від 21.05.2018 у справі № 910/15245/17, ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.08.2018 згадану заяву визнано необґрунтованою. Зупинено апеляційне провадження у справі № 910/15245/17. Матеріали справи № 910/15245/17 передано для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою для розгляду заяви «Бош Інтернешенл, Інк» про відвід.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 29.08.2018 заяву «Бош Інтернешенл, Інк» про відвід колегії судів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Мальченко А.О., Жук Г.А., передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Тищенко А.І., суддів Гончарова С.А., Іоннікової І.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 31.08.2018 в задоволенні заяви «Бош Інтернешенл, Інк» про відвід колегії судів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Мальченко А.О., Жук Г.А. у справі № 910/15245/17 відмовлено.

Відповідно до ст. 230 ГПК України провадження у справі поновлюється за клопотанням учасників справи або за ініціативою суду не пізніше десяти днів з дня отримання судом повідомлення про усунення обставин, що викликали його зупинення. Про поновлення провадження у справі суд постановляє ухвалу. З дня поновлення провадження у справі перебіг процесуальних строків продовжується. Провадження у справі продовжується із стадії, на якій його було зупинено.

З огляду на усунення обставин, які викликали зупинення провадження у справі, а саме, вирішенням 31.08.2018 іншим складом Київського апеляційного господарського суду заяви «Бош Інтернешенл, Інк» про відвід колегії судів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Мальченко А.О., Жук Г.А., апеляційний суд дійшов висновку, що провадження у справі підлягає поновленню.

Разом з цим, після поновлення провадження у справі, з метою уникнення в подальшому можливих сумнівів та переконань сторін в об'єктивності та неупередженості суду, про які заявлялось в поданій «Бош Інтернешенл, Інк» заяві про відвід, колегією суддів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Мальченко А.О., Жук Г.А. заявлено самовідвід від розгляду справи № 910/15245/17 на підставі ст. 35 ГПК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 38 ГПК України з підстав, зазначених у статтях 35, 36 і 37 цього Кодексу, суддя, секретар судового засідання, експерт, спеціаліст, перекладач зобов'язані заявити самовідвід.

За змістом ст. 39 ГПК України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про самовідвід судді вирішується в нарадчій кімнаті ухвалою суду, який розглядає справу.

У разі задоволення заяви про відвід одному або декільком суддям, які розглядають справу колегіально, справа розглядається в тому самому суді таким самим складом колегії суддів із заміною відведеного судді або суддів, або іншим складом суддів, який визначається у порядку, встановленому статтею 32 цього Кодексу (ч. 2 ст. 40 ГПК України).

Як встановлюють Бангалорські принципи поведінки суддів, схвалені резолюцією 2006/23 Економічної і Соціальної Ради ООН від 27.07.2006, об'єктивність судді є необхідною умовою для належного виконання ним своїх обов'язків. Вона проявляється не тільки у змісті винесеного рішення, а й в усіх процесуальних діях, що супроводжують його прийняття. Суддя заявляє самовідвід від участі в розгляді справи в тому випадку, якщо для нього не є можливим винесення об'єктивного рішення у справі, або в тому випадку, коли у стороннього спостерігача могли б виникнути сумніви в неупередженості судді.

В пункті 66 рішення Європейського суду з прав людини від 10.12.2009 у справі «Мироненко і Мартиненко проти України» (заява №4785/02) зазначено, що згідно з усталеною практикою Суду, наявність безсторонності має визначатися, для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції, за допомогою суб'єктивного та об'єктивного критеріїв. За суб'єктивним критерієм оцінюється особисте переконання та поведінка конкретного судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у даній справі. Відповідно до об'єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності (рішення у справах «Фей проти Австрії» (Fey v. Austria), рішення від 24 лютого 1993 року, серія A, №255, с. 12, п. 27, 28 і 30, та «Веттштайн проти Швейцарії» (Wettstein v. Switzerland), заява №33958/96, п. 42, ЄСПЛ 2000-XII).

З численної практики Європейського суду з прав людини вбачається, що суддя заявляє самовідвід від участі в розгляді справи навіть тоді, коли у стороннього спостерігача лише могли б виникнути сумніви в неупередженості судді. Отже, за наявності зазначених підстав суддя повинен заявити самовідвід.

З огляду на наведене, заявлений колегією суддів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Мальченко А.О., Жук Г.А. самовідвід від розгляду справи № 910/15245/17 підлягає задоволенню, а матеріали справи - передачі для здійснення повторного автоматизованого розподілу та визначення іншого складу суддів на підставі ст. 32 ГПК України.

За таких обставин, керуючись ст. ст. ст. 32, 35, 38-40, 230, 234 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -

У Х В А Л И В:

Поновити апеляційне провадження у справі № 910/15245/17 за апеляційними скаргами Товариства з обмеженою відповідальністю «Д-Трейд 2015» та Вищого навчального закладу «Київський економічний інститут менеджменту» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю на рішення Господарського суду міста Києва від 21.05.2018.

Заяву колегії суддів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Мальченко А.О., Жук Г.А. про самовідвід від розгляду справи № 910/15245/17 задовольнити.

Матеріали справи № 910/15245/17 передати для здійснення автоматизованою системою визначення складу судової колегії.

Головуючий суддя С.Я. Дикунська

Судді А.О. Мальченко

Г.А. Жук