КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" серпня 2018 р. Справа№ 927/1009/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Іоннікової І.А.

Остапенка О.М.

за участю секретаря Гуліди А.О.

та представників:

від ПАТ «Банк Форум» - Гуртовий В.В. - дов. №10/00-41 від 11.06.2018р.;

ліквідатор Рідзель А.П. - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства (далі - ПАТ) «Банк Форум» в особі в.о. уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ «Банк Форум» Волощука І.Г.

на ухвалу господарського суду Чернігівської області від 23.05.2018р.

(повний текст складено 25.05.2018р.)

у справі №927/1009/16 (суддя Сидоренко А.С.)

за заявою ліквідатора боржника

боржник Товариство з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «Укрексімбізнес"

про порушення справи про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 23.05.2018р. у справі №927/1009/16 залишено без задоволення скаргу ПАТ «Банк Форум» на бездіяльність ліквідатора ТОВ «Укрексімбізнес" Рідзеля А.П.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою суду, ПАТ «Банк Форум» звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Чернігівської області від 23.05.2018р. повністю та прийняти нову ухвалу, якою визнати незаконною бездіяльність ліквідатора ТОВ «Укрексімбізнес" Рідзеля А.П.; вирішити питання розподілу судових витрат.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.06.2018р. відкрито апеляційне провадження у справі №927/1009/16 за апеляційною скаргою ПАТ «Банк Форум», розгляд справи призначено на 23.07.2018р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 23.07.2018р. названа вище апеляційна скарга була прийнята до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду та призначена до розгляду на 29.08.2018р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 29.08.2018р. названа вище апеляційна скарга була прийнята до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду та призначена до розгляду.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника ПАТ «Банк Форум», дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З 15.12.2017р. набрав чинності Господарський процесуальний кодекс України в редакції Закону України від 03.10.2017р. № 2147-VIII (далі - ГПК України).

Відповідно до п.9 ч.1 розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Відповідно до ч.6 ст.12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

Ліквідатором ТОВ «Укрексімбізнес" (далі - боржник) була подана заява про порушення справи про банкрутство на підставі ст. ст. 11, 95 Закону, яка ухвалою господарського суду Чернігівської області від 31.10.2016р. була прийнята до розгляду.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 14.11.2016р. було порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Укрексімбізнес" та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Чернігівської області від 24.11.2016р. боржника було визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, обов'язки ліквідатора покладено на голову ліквідаційної комісії ТОВ «Укрексімбізнес" Рідзеля Анатолія Петровича, зобов'язано ліквідатора надати суду реєстр вимог кредиторів, виконати дії, передбачені розділом ІІІ "Ліквідаційна процедура" Закону, а також надати господарському суду ліквідаційний баланс та звіт про проведену роботу.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 01.02.2017р. було затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, ліквідовано юридичну особу - ТОВ «Укрексімбізнес", провадження у справі припинено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 27.02.2017р. вказану вище ухвалу господарського суду Чернігівської області від 01.02.2017р. в частині затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ «Укрексімбізнес" та припинення провадження у справі було скасовано; в задоволенні клопотання ліквідатора ТОВ «Укрексімбізнес" Рідзеля А.П. про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі відмовлено; справу №927/1009/16 направлено до господарського суду Чернігівської області для подальшого розгляду.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 27.02.2018р. було продовжено строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора банкрута Рідзеля А.П. на два місяці до 24.04.2018р.

16.04.2018р., в межах справи про банкрутство ТОВ «Укрексімбізнес", до господарського суду Чернігівської області надійшла скарга від 13.04.2018р. ПАТ «Банк Форум» на бездіяльність ліквідатора ТОВ «Укрексімбізнес" Рідзеля А.П. (далі - скарга), згідно якої кредитор просив визнати незаконною бездіяльність ліквідатора ТОВ «Укрексімбізнес" Рідзеля А.П.

В обґрунтування скарги кредитор посилався на порушення ліквідатором Рідзелем А.П. вимог Закону, зокрема ст. ст. 41, 42, 98 в частині виконання обов'язків ліквідатора банкрута, що мало своїм наслідком нанесення збитків державі, оскільки стосовно кредитора - ПАТ «Банк Форум» Виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб 16.06.2014р. було прийнято рішення №49 щодо початку ліквідації банку, а Фонд гарантування вкладів фізичних осіб, в свою чергу, фінансується з Державного бюджету України.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 18.04.2018р. скарга була прийнята, приєднана до матеріалів справи та призначена до розгляду в судовому засіданні.

11.05.2018р. до господарського суду Чернігівської області ліквідатором А.П.Рідзелем був поданий відзив на скаргу (далі - відзив), зі змісту якого вбачається, що ліквідатор вважає викладені в скарзі вимоги безпідставними, необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Згідно ст. 41 Закону, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно - правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 11.04.2017р. було зобов'язано ліквідатора Рідзеля А.П. вчинити дії щодо пошуку, виявлення та повернення майна, належного банкруту до порушення справи про банкрутство, а також пошуку та продажу заставного майна.

Як вбачається з матеріалів справи, зокрема зі змісту відзиву та доданих до нього документів, ліквідатором, з метою пошуку, виявлення наявного банкруту майна та формування ліквідаційної маси, була проведена наступна робота: в квітні - травні 2017р., квітні 2018р. були направлені запити (№12/04-17-02, №12/04-07-03, №12/04-17-04, №12/04-17-01, №11/04-17-06, №11/04-17-05, №11/04-17-01, №25/05-17-01, №19/04-17-01, №19/04-17-02, №11/04-17-03, №11/04-17-02 та №25/05-17-01) (том 2, а.с. 213 - 225) до реєструючих органів, а саме: Державної авіаційної служби України (Державіаслужба), ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві, Чернігівської ОДПІ ГУ ДФС у Чернігівськкій області, Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті (Укрморрічінспекція), Територіального сервісного центру №7441 Регіонального сервісного центру в Чернігівській області Міністерства внутрішніх справ України, Управління земельних ресурсів Чернігівської міської ради, Головного сервісного центру МВС України у м. Києві, Державної служби інтелектуальної власності України, ВДВС Печерського РУЮ м. Києва, Центрального ВДВС Чернігівського міського управління юстиції, Державної інспекції сільського господарства в м. Києві, Державної інспекції сільського господарства в Чернігівській області та Головного управління Держпродспоживслужби в м. Києві.

Після отримання відповідей (від 05.04.2017р. №14087/10/26-15-17-05-21, від 05.05.2017р. №13.17.21-057, від 11.05.2017р., від 25.05.2017р., від 26.05.2017р. №1875-05/1/7-17, від 07.06.2017р. №11.0/5471) (том 2, а.с. 226 - 231) реєструючих органів на вказані вище запити був встановлений факт відсутності у товариства будь - якого майна. При цьому, згідно довідки від 18.05.2017р. №4792/10/25/01-17-02-19 (том 2, а.с. 232) Головного управління ДФС у Чернігівській області згідно реєстраційних даних станом на 17.05.2017р. товариство не мало відкритих рахунків в банківських установах.

Факт відсутності зареєстрованого за ТОВ «Укрексімбізнес" нерухомого майна був підтверджений також Інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо ТОВ «Укрексімбізнес", сформованою 04.05.2017р. (том 2, а.с. 233).

На підставі наказу №1 від 04.05.2017р. "Про проведення інвентаризації", 05.05.2017р. (том 2, а.с. 234), з метою забезпечення повноти та достовірності відображення даних у проміжному ліквідаційному балансі та підтвердження фактичної наявності майна, що належить ТОВ «Укрексімбізнес", головою ліквідаційної комісії товариства була проведена інвентаризація активів товариства з перевіркою їх фактичної наявності та документальним підтвердженням шляхом обов'язкового складання інвентаризаційного опису.

Згідно інвентаризаційного опису майна ТОВ «Укрексімбізнес" №1 від 05.05.2017р. будь-яке майно товариства виявлено не було (том 2, а.с. 235).

З метою виявлення належного банкруту майна, інвентаризаційною комісією у складі голови - ліквідатора А.П.Рідзеля, помічника ліквідатора ОСОБА_7 та спеціаліста ОСОБА_8 було здійснено перевірку наявності майнових активів, бухгалтерської та іншої документації товариства за адресою: м.Вишгород Київської області, вул. Межигірського Спаса, 6 - б. Проте, під час даної перевірки майнові активи, бухгалтерська та інша документація товариства виявлені не були (акт від 11.05.2017р. №1 перевірки наявності майнових активів, бухгалтерської та іншої документації ТОВ «Укрексімбізнес" за місцем зберігання майна товариства: Київська область, м.Вишгород, вул. Межигірського Спаса, 6 - б) (том 2, а.с. 236).

За інформацією Чернігівської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Чернігівській області від 06.09.2016р. №41.03/10/25-22-17-11 (том 2, а.с. 242) товариство, станом на 02.09.2016р., користувалось рахунками, відкритими в ПАТ «Банк Форум».

Згідно довідки від 18.05.2017р. №5568/3 (том 2, а.с. 243) ПАТ «Банк Форум» 15.09.2017р. відкриті товариству рахунки були закриті.

З метою виявлення майнових активів банкрута 20.02.2017р. ліквідатором був отриманий Витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна (том 2, а.с. 245 - 246), з якого вбачається, що 22.08.2008р. (зі змінами від 27.08.2009р.) було зареєстровано заставу рухомого майна на підставі договору застави від 21.08.2008р. (АКБ "Форум"), об'єктом застави значаться товари в обороті (посуд, побутова хімія) згідно з додатком №1 до договору застави від 21.08.2008р. за кредитним договором №0045/08/01-KLI від 21.08.2008р., балансова вартість - 3 607 278,89 грн., ринкова вартість - 3 607 279,00 грн., заставна вартість - 2 467 379,00 грн. (323 616 дол. США).

В лютому та квітні 2017р. ліквідатор звертався до засновника банкрута ОСОБА_10 та колишнього керівника банкрута ОСОБА_9 з проханням (листи від 28.02.2017р. №28/02-17-03 та від 19.04.2017р. №19/04-17-03) (том 2, а.с. 247 - 250) терміново передати майнові активи, бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, надати інформацію про заставне майно (посуд) (перелік, місцезнаходження).

Відповідні листи не були отримані вказаними вище фізичними особами та були повернуті на адресу ліквідатора за закінченням встановленого строку зберігання.

В травні 2017 року (лист від 30.05.2017р. №30/05/17/8) (том 2, а.с. 252) ліквідатор звертався до начальника Чернігівського ВП ГУНП у Чернігівській області Кагітіна С.Ф. з проханням посприяти у пошуку бухгалтерської документації та майнових активів, які є об'єктом обтяження.

Враховуючи відсутність відповідної документації, що позбавляє ліквідатора можливості виконувати покладені на нього повноваження згідно ст.41 Закону, 01.06.2017р. ліквідатором до господарського суду Чернігівської області було подане клопотання щодо витребування від ОСОБА_9 бухгалтерської документації та майнових активів, які являються об'єктом обтяження АКБ "ФОРУМ" - товари в обороті (посуд) згідно з додатком №1 до договору застави від 21.08.2008р., укладеного з метою забезпечення належного виконання ТОВ «Укрексімбізнес" своїх зобов'язань за кредитним договором №0045/08/01 від 21.08.2008р., балансовою вартістю 3 607 278,89 грн., ринковою вартістю 3 607 279,00 грн. (473 123 дол. США), заставною вартістю 2 467 379,00 грн. (323 616 дол. США).

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 22.06.2017р. вказане вище клопотання ліквідатора А.П.Рідзеля було задоволено.

У зв'язку з невиконанням ОСОБА_9 вказаної вище ухвали суду від 22.06.2017р. ліквідатор звертався до начальника Подільського УП ГУНП у м.Києві Іщенка В.М. з проханням посприяти у пошуку бухгалтерської документації та майнових активів, які є об'єктом обтяження (лист від 25.07.2017р. №25/07-17-01) (том 2, а.с. 251). З клопотанням аналогічного змісту (лист від 25.07.2017р. № 25/07-17-01) (том 2, а.с. 254) ліквідатор звертався і до начальника Чернігівського ВП ГУНП у Чернігівській області Кагітіна С.Ф.

Листом від 12.09.2017р. №12854/125/53/03-17 (том 2, а.с. 253) Подільське управління поліції Головного управління поліції у м.Києві Національної поліції України повідомило ліквідатора про те, що проведеною перевіркою встановити місце перебування гр. ОСОБА_9 та зобов'язати її передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута виявилося неможливим.

Враховуючи відсутність жодних результатів діяльності правоохоронних органів, в липні 2017 року ліквідатор звернувся до Подільського РВ ДВС м. Києва ГТУЮ у м. Києві із заявою від 24.07.2017р. №24/07-17-01 (том 2, а.с. 257) про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання вказаної вище ухвали господарського суду Чернігівської області від 22.06.2017р.

14.08.2017р. державним виконавцем Подільського районного відділу державної виконавчої служби міста Київ Головного територіального управління юстиції у місті Києва Ясінською К.М. була винесена постанова про відкриття виконавчого провадження (ВП №54477966) (том 2, а.с. 260) з виконання ухвали №927/1009/16, виданої 22.06.2017р. господарським судом Чернігівської області про зобов'язання ОСОБА_9 передати ліквідатору ТОВ «Укрексімбізнес" Рідзелю Анатолію Петровичу бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, у т.ч. майнові активи, які являються об'єктом обтяження АКБ "ФОРУМ" - товари в обороті (посуд) згідно з додатком №1 до договору застави від 21.08.2008р., укладеного з метою забезпечення належного виконання ТОВ «Укрексімбізнес" своїх зобов'язань за кредитним договором №0045/08/01 від 21.08.2008р., балансовою вартістю 3 607 278,89 грн., ринковою вартістю 3 607 279,00 грн. (473 123 дол. США), заставною вартістю 2 467 379,00 грн. (323 616 дол. США); встановлено боржнику строк добровільного виконання рішення суду - протягом 10 робочих днів.

Супровідним листом від 14.08.2017р. №54477966/16 (том 2, а.с. 259) вказана вище постанова була направлена на адресу ліквідатора.

Листами від 22.02.2018р. №22/02-18-01 та від 21.03.2018р. №21/03-18-01 (том 2, а.с. 258) ліквідатор звертався до органу державної виконавчої служби з проханням прискорити виконання судового рішення з одночасним повідомленням про вчинені виконавчі дії та терміни їх виконання.

22.01.2018р. старшим державним виконавцем Подільського районного відділу державної виконавчої служби міста Київ Головного територіального управління юстиції у місті Києва Журбою Т.В. була винесена постанова про накладення штрафу (ВП №54477966) (том 2, а.с. 259), якою, у зв'язку з невиконанням ОСОБА_9 рішення суду та вимог виконавця, накладений штраф.

За інформацією ліквідатора А.П.Рідзеля станом на 10.05.2018р. виконавче провадження №54477966 перебувало на стадії виконання.

З метою проведення аналізу фінансово-господарської діяльності товариства, ліквідатор звертався до Головного управління статистики у м.Києві з проханням надати відповідну документацію (лист від 11.04.2017р. №11/04-17-05) (том 2, а.с. 265).

Згідно відповіді Головного управління статистики у м.Києві за 2015-2016р.р. товариство фінансову звітність не подавало (лист від 21.04.2017р. №03-08/1233-17) (том 2, а.с. 265).

Згідно листа від 23.05.2017р. №03-08/1574-17 (том 2, а.с. 266) Головного управління статистики у м. Києві востаннє звітність товариством подавалась за січень-вересень 2014р. (фінансовий звіт суб'єкта малого підприємництва (баланс на 30.09.2014р.), який свідчить про відсутність жодних активів та пасивів) (том 2, а.с. 267).

Отже, наведені вище обставини свідчать про те, що ліквідатором А.П.Рідзелем були вжиті всі можливі заходи, спрямовані на пошук та виявлення майна (у т.ч. заставного) та грошових коштів банкрута.

Звертаючись до господарського суду зі скаргою, кредитор належними засобами доказування не довів факту неналежного виконання ліквідатором Рідзелем А.П. повноважень, передбачених Законом.

Тому суд першої інстанції законно і обґрунтовано залишив без задоволення скаргу ПАТ «Банк Форум» на бездіяльність ліквідатора ТОВ «Укрексімбізнес" Рідзеля А.П.

Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 255, 269, 275, 276, 282, 283 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ПАТ «Банк Форум» залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Чернігівської області від 23.05.2018р. у справі №927/1009/16 - без змін.

Справу №927/1009/16 повернути до господарського суду Чернігівської області.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складений та підписаний 30.08.2018р.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді І.А. Іоннікова

О.М. Остапенко