ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

ПРО відмову у відкритті ПРОВАДЖЕННЯ (ПРОВАДЖЕНЬ)

У СПРАВІ ПРО БАНКРУТСТВО

30.07.2018 Справа № 905/1290/18

за заявою кредитора (заявника) Публічного акціонерного товариства Перший Український міжнародний банк () м.Київ

до боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Азовторгінвест" (), м.Маріуполь, Донецька область

вважає представлені матеріали достатніми для прийняття заяви про порушення провадження у справі про банкрутство до розгляду

Головуючий суддя Тарапата С.С.

при секретарі судового засідання Кухтик С.Ю

Присутні:

представник кредитора ПАТ «Перший Український міжнародний банк», м.Київ - ОСОБА_2 (за довіреністю)

До господарського суду Донецької області 12.07.18р. надійшла заява ПАТ «Перший Український міжнародний банк» () м.Київ про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Азовторгінвест" (), м.Маріуполь, Донецька область.

Відповідно до вимог ст.114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 16.01.2013р. №1, 26.12.2017р. судом здійснено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, визначено ОСОБА_3 (свідоцтво арбітражного керуючого №1824 від 26.06.17р., адреса: 49000, м.Дніпро, вул.Глинки, б.2, оф.502.)

Ухвалою господарського суду Донецької області від 17.07.18р. заяву Публічного акціонерного товариства Перший Український міжнародний банк () м.Київ прийнято до розгляду; підготовче засідання по справі призначено на 10.01.18р., учасників справи зобовязано надати суду необхідні документи, в тому числі кредитора письмові пояснення щодо відмови кредитора від забезпечення зобов'язань боржника за вказаним в заяві кредитним договором.

До господарського суду Донецької області надійшли наступні документи:

- 25.07.18р. заява арбітражного керуючого ОСОБА_3 про згоду на участь у справі №12/8 від 24.07.18р., з додатками за переліком;

- 26.07.18р. заява ПАТ «Перший український міжнародний банк» на виконання вимог ухвали від 17.07.18р. №КНО-61.1.3.4/87 від 25.07.18р., з доданою до нею копією довіреності на представника ПАТ «Перший Український міжнародний банк».

Представник боржника та арбітражний керуючий у судове засідання не зявились, про дату час судового засідання повідомлені належним чином.

Розглянувши у підготовчому засіданні 30.07.18р. заяву ініціюючого кредитора про порушення провадження у справі про банкрутство №КНО-61.1.3.4/76 від 09.07.18р. та надану на виконання вимог ухвали суду від 17.07.18р. заяву №КНО-61.1.3.4/87 від 25.07.18р., інші матеріали справи, заслухавши представника кредитора, господарський суд встановив:

В силу ст.2 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (далі - Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ч.1 ст.16 Закону про банкрутство у підготовчому засіданні господарський суд перевіряє обґрунтованість вимог заявника, а також зясовує наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство.

Згідно абз.4 ст.1 Закону про банкрутство боржник - субєкт підприємницької діяльності (юридична особа або фізична особа - підприємець), неспроможний виконати протягом трьох місяців свої грошові зобовязання після настання встановленого строку їх виконання, які підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, та постановою про відкриття виконавчого провадження, якщо інше не передбачено цим Законом.

Згідно ч.3 ст.10 Закону про банкрутство справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом. Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обовязкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Публічне акціонерне товариство Перший Український міжнародний банк, м.Київ звернулося до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Азовторгінвест», посилаючись на наявність безспірних грошових вимог в сумі 26915230,78 грн., в тому числі пеня 106761,46грн., що виникли у звязку з невиконанням боржником рішення Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя від 06.03.13р. у справі №0538/10489/2012 та виконавчого листа вказаного суду від 10.04.13р.

Дослідивши надані кредитором документи, судом встановлено наступне:

Рішенням Орджонікідзевського районного суду м.Маріуполя від 06.03.13р. у справі 0538/10489/2012 задоволено позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Перший Український міжнародний банк», який є правонаступником за всіма правами та зобовязаннями ЗАТ «Донгорбанк», стягнуто в солідарному порядку з ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Азовторгінвест» та ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства «Перший Український ОСОБА_5», заборгованість за кредитним договором №1 від 25 травня 2007 року, яка складається з:

- заборгованості за кредитом та відсотками за користування кредитом у розмірі 1018715 (один мільйон вісімнадцять тисяч сімсот п'ятнадцять) доларів США 62 (шістдесят два) центи;

- заборгованості за пенею за порушення строків сплати відсотків за користування кредитом у розмірі 106761 (сто шість тисяч сімсот шістдесят одна) гривень 46 (сорок шість) копійок (що є еквівалентом 13356,87 доларів США).

Також стягнуто з ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Азовторгінвест» та ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства «Перший Український ОСОБА_5» витрати по сплаті судового збору в розмірі 3219 гривень, в рівних частках з кожного по 1609 гривень 50 копійок.

Вказане рішення набрало законної сили 19.03.13р.

10.04.13р. Орджонікідзевським районним судом м.Маріуполя на виконання рішення від 06.03.13р. про справі 0538/10489/2012 виданий виконавчий лист.

03.07.15р. постановою головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України ОСОБА_6 відкрито виконавче провадження ВП№48014481 за вказаним виконавчим листом.

В забезпечення зобовязання за кредитним договором №1 від 25.05.07р. ЗАТ «Донгорбанк» (Іпотекодержатель) та ТОВ «Азовторгінвест» (Іпотекодавець) укладено Іпотечний договір №1/1 від 25.05.07р., згідно якого предметом іпотеки є окрема нежитлова будівля розважальний комплекс «Маріуполь», розташований за адресою м.Маріуполь, вул.Короленко, 1.

Пунктом 2.1 Іпотечного договору 1/1 від 25.05.07р. визначено, що за рахунок Предмета іпотеки задовольняються вимоги Іпотекодержателя за кредитним договором №1 від 25.05.07р. у повному обсязі, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу, а також будь-яке збільшення цієї суми та/або процентів за основним зобовязанням.

Згідно п.2.2 вказаного договору задовольняються також витрати, повязані з предявленням вимоги за основним зобовязанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки, витрати на утримання, збереження і страхування предмета іпотеки, а також інші збитки, завдані порушенням основного зобовязання чи умов кредитного договору.

Сума заборгованості за заявою кредитора та доданим до неї розрахунком складається з:

- 1018715,62 доларів США заборгованість за кредитом за основною сумою кредиту та процентами за користуванням кредитом (що за офіційним курсом НБУ станом на 09.07.18р. становить 26808469,32грн.);

- 106761,46грн. заборгованість за пенею за порушення строків сплати відсотків за користування кредитом (еквівалент 13356,87 доларів США);

загалом сума заборгованості становить 26915230,78грн.

В заяві кредитор зазначає, що зазначені вимоги кредитора частково забезпечені іпотекою.

За підрахунками кредитора сума незабезпечених вимог складає 26464450,78грн. Такий висновок кредитора зроблений на підставі того, що згідно висновку суб'єкта оціночної діяльності - Асоціації "УкрЕксПроБуд" від 07.06.18р. ринкова вартість предмета іпотеки станом на 07.06.18р. складає 450780,00грн., а тому вимоги ПАТ «Перший Український ОСОБА_5» до ТОВ «Азовторгінвест» забезпечені іпотекою на суму 450780,00грн.

Такі висновки і доводи ініцюючого кредитора суд визнає безпідставними з огляду на викладене нижче.

За визначеннями, наведеними у статті 1 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (далі- Закон про банкрутство), кредитор - юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобовязань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя);

В силу ч.2 ст.23 вказаного закону забезпечені кредитори зобовязані подати заяву з грошовими вимогами до боржника під час провадження у справі про банкрутство лише в частині вимог, що є незабезпеченими, або за умови відмови від забезпечення.

Відповідно до ч. 9 ст. 45 Закону про банкрутство погашення вимог забезпечених кредиторів за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в позачерговому порядку.

Відмови від забезпечення станом на час розгляду заяви кредитором не заявлено.

Визначення забезпеченого зобов'язання та, відповідно, вимог забезпеченого кредитора, які включаються до реєстру вимог кредиторів у справі про банкрутство, здійснюється з урахуванням положень законодавства, яке регулює забезпечення зобов'язань (зокрема, статей 572, 575, 589 Цивільного кодексу України, Закону України «Про заставу». Закону України «Про іпотеку»).

Так, відповідно до ст.572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор- (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Відповідно до ст.589 Цивільного кодексу України у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави.

Згідно з ч.1 ст.575 ЦК України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Частинами 5, 6 ст.3 Закону України «Про іпотеку» визначено, що іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною, зокрема, до припинення основного зобов'язання. У разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до договору іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами.

Відповідно до ч.1 ст.7 Закону України «Про іпотеку» за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Якщо інше не встановлено законом або іпотечним договором, іпотекою також забезпечуються вимоги іпотекодержателя щодо відшкодування: витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за основним зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрат на утримання і збереження предмета іпотеки; витрат на страхування предмета іпотеки; збитків, завданих порушенням основного зобов'язання чи умов іпотечного договору.

Приписи Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом визначення вимог, забезпечених заставою (іпотекою), для включення їх до реєстру вимог кредиторів не повязують ані із договірною вартістю предметів забезпечення, ані з її оціночною вартістю.

Отже, виражений у грошовій формі розмір зобов'язання визначається виходячи із дійсних на відповідний момент зобов'язань боржника, які існують за основним зобов'язанням (кредитним договором), з урахуванням обсягу забезпечення за умовами забезпечувального договору.

Відповідного правового висновку дійшла ОСОБА_7 Верховного суду в постанові від 15.05.18р. у справі №902/492/17, зазначивши що господарські суди при вирішенні питання про визнання заявлених забезпечених кредиторських вимог та включенню їх окремо до реєстру повинні застосовувати ст.19 Закону України Про заставу і ст.7 Закону України Про іпотеку та встановити на підставі належних і допустимих доказів, які саме зазначені в заяві кредитора вимоги забезпечені заставою майна та розмір цих вимог незалежно від вартості цього майна за забезпечувальним договором.

Забезпеченими зобов'язаннями в розумінні статті 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та, відповідно, вимогами забезпеченого кредитора, які включаються до реєстру вимог кредиторів у справі про банкрутство, є всі вимоги кредитора, які існують за основним зобов'язанням (кредитним договором), і є дійсними на момент визнання вимог та можуть бути задоволені за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення відповідно до умов забезпечувального договору та чинного законодавства.

Зобовязання ТОВ «Азовторгінвест» перед ПАТ «Перший Український ОСОБА_5» у вказаній в заяві сумі повністю забезпечені майном за договором іпотеки, таким чином вимоги кредитора є забезпеченими майном боржника в повному обсязі (іпотекою нерухомим майном).

Відповідно до ч.7 ст.16 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом суд відмовляє в порушені провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора є повністю забезпеченими майном боржника.

З огляду на зазначене, судом не встановлено наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Азовторгінвест», передбачених ст.ст. 10, 16, 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

У судовому засіданні 30.07.18р. оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

Керуючись ст.ст. 1, 2, 8, 10, 11, ч.7 ст.16 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст.3, ч.6 ст.12, ст.ст.42, 73, 86, 234, 255 Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону №2147-VIII від 03.10.17р., господарський суд

У Х В А Л И В:

Відмовити Публічному акціонерному товариству Перший Український міжнародний банк, м.Київ у відкритті провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Азовторгінвест", м.Маріуполь за заявою №КНО-61.1.3.4/76 від 09.07.18р.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені господарським процесуальним кодексом України, шляхом подання апеляційної скарги через господарський суд Донецької області.

Повний текст ухвали складено 06.08.18р.

Суддя С.С. Тарапата