ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

09 серпня 2018 року м.Тернопіль Справа №921/507/17-г/17
Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Андрусик Н.О.

при секретарі судового засідання Панчук М.В.

розглянув справу

за позовом: Заступника керівника Тернопільської місцевої прокуратури, м.Тернопіль, в інтересах держави

до відповідача-1: Великоберезовицької селищної ради, смт.В.Березовиця Тернопільського району Тернопільської області

відповідача-2: обслуговуючого кооперативу «Збудуй своє житло», с.Біла Тернопільського району Тернопільської області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Надія-2017», м.Тернопіль

третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Тернопільської районної державної адміністрації, м.Тернопіль

про:

- визнання незаконним п.11 рішення Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 «Про розгляд звернень юридичних та фізичних осіб» в частині, що стосується земельної ділянки 0,3218га;

- визнання недійсним з моменту укладення договору оренди земельної ділянки від 07.10.2016 без номера, на підставі якого передано в оренду земельну ділянку за кадастровим №:02:002:2837, право оренди якої зареєстровано 02.11.2016 за індексним №32166447;

- скасування державної реєстрації за індексним №32166447 від 02.11.2016 права оренди земельної ділянки;

- зобов'язання обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло» повернути Великоберезовицькій селищній раді земельну ділянку за кадастровим №:02:002:2837,

за участю представників:

позивача: Борщевська Г.Є., довіреність №05-2вих18 від 03.01.2018;

відповідача-1: Іващук В.М., довіреність №18/001-04 від 01.03.2018;

відповідача-2: не з'явився;

третіх осіб: не з'явилися

В порядку ст.ст.8, 222 Господарського процесуального кодексу України з 26.06.2018 судом здійснювалося повне фіксування судового процесу за допомогою програмно-апаратного комплексу «Документообіг господарського суду». Для оригіналу звукозапису надано CD-R диски за серійними №№N120UG21D8052791 E2, N120UG21D8052802C1.

Позивач - заступник прокурора Тернопільської місцевої прокуратури, м.Тернопіль, звернувся 06.09.2017 (згідно відтиску штампу вхідної кореспонденції суду за вх.№544) до Господарського суду Тернопільської області з позовом в інтересах держави до Великоберезовицької селищної ради, смт.Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області, обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло», с.Біла Тернопільського району Тернопільської області, про: визнання незаконним п.11 рішення дванадцятої сесії сьомого скликання Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 «Про розгляд звернень юридичних та фізичних осіб» в частині, що стосується земельної ділянки 0,3218га; визнання недійсним з моменту укладення договору оренди земельної ділянки від 07.10.2016 без номеру, на підставі якого передано в оренду земельну ділянку за кадастровим №:02:002:2837, право оренди якої зареєстровано 02.11.2016 за індексним №32166447; скасування державної реєстрації права оренди земельної ділянки; зобов'язання обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло» повернути Великоберезовицькій селищній раді земельну ділянку за кадастровим №:02:002:2837; визнання незаконним п.2 рішення сесії Великоберезовицької селищної ради №522 від 21.05.2014 «Про дострокове припинення договору оренди ФО-П Волошин Я.П. та звернення голови ОК ЖБК «Збудуй своє житло» в частині, що стосується земельної ділянки, площею 0,3218га.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 08.09.2017 (суддя Андрусик Н.О.) позов заступника прокурора повернуто без розгляду на підставі статті 54, 58 та пункту 5 частини 1 статті 63 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, чинній до 15.12.2017).

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 05.10.2017 ухвалу суду від 08.09.2017 скасовано, а справу передано на розгляд місцевому суду.

Ухвалою суду від 19.10.2017 (суддя Андрусик Н.О.) порушено провадження у справі №921/507/17-г/17 в частині позовних вимог про: визнання незаконним п.11 рішення дванадцятої сесії сьомого скликання Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 «Про розгляд звернень юридичних та фізичних осіб» в частині, що стосується земельної ділянки 0,3218га; визнання недійсним з моменту укладення договору оренди земельної ділянки від 07.10.2016 без номера, на підставі якого передано в оренду земельну ділянку за кадастровим №:02:002:2837, право оренди якої зареєстровано 02.11.2016 за індексним №32166447; скасування державної реєстрації права оренди земельної ділянки; зобов'язання обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло» повернути Великоберезовицькій селищній раді земельну ділянку за кадастровим №:02:002:2837; а розгляд справи призначено у судовому засіданні на 31.10.2017 та витребувано від сторін додаткові матеріали.

31.10.2017 ухвалою суду зупинено провадження у даній справі на підставі ч.1 ст.79 ГПК України (в редакції до 15.12.2017) до повернення справи №921/507/17-г/17 до місцевого суду, зважаючи на необхідність її надіслання до Львівського апеляційного господарського суду для приєднання до касаційної скарги обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло» без номеру від 17.10.2017 (вх.№01-07/1375/17 від 23.10.2017) на постанову апеляційного господарського суду від 05.10.2017 та скерування до суду касаційної інстанції.

Водночас, до участі у справі залучено на підставі ст.27 ГПК України в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - обслуговуючий кооператив «Житлово-Будівельний Кооператив «НАДІЯ-2017» та в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Тернопільську районну державну адміністрацію.

13.03.2018 постановою Верховного Суду залишено без змін постанову Львівського апеляційного господарського суду від 05.10.2017, а справу скеровано на розгляд до місцевого суду.

Ухвалою суду від 24.05.2018 в порядку ст.230 ГПК України (чинна редакція Кодексу) провадження поновлено, розгляд справи постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження зі стадії підготовчого засідання, яке призначено на 26.06.2018 з подальшим відкладенням на 24.07.2018; в підготовче засідання викликано учасників справи та встановлено процесуальні строки для подання заяв, клопотань, відзиву на позов, відповіді на відзив.

26.06.2018 судом здійснено заміну відповідача-2 у справі - Обслуговуючого кооперативу «Житлово будівельний кооператив «Збудуй своє житло» (с.Біла Тернопільського району Тернопільської області, ідентифікаційний код 38038334) на Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Сонячний-30А» (вул.Кос.Анатольського, будинок 9А, с.Біла Тернопільського району Тернопільської області ідентифікаційний код 38038334), у зв'язку із зміною найменування юридичної особи, що підтверджено Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Прокурор в підготовчому провадженні заявлені позовні вимоги підтримав в повному обсязі з підстав, наведених у позовній заяві, відповідях на відзиви на позов №78-3495вих.18 від 18.06.2018 (вх.№12755від 20.06.2018) та №78-3817вих.18 від 05.06.2018 (вх..№12648 від 09.07.2018), заяви №78-3535вих.18 від 18.06.2018 (вх.№12756 від 20.06.2018), посилаючись на долучені до справи докази. Зокрема, прокурором звернуто увагу на той факт, що в силу приписів ч.1 ст.123 Земельного кодексу України Великоберезовицька селищна рада не мала правових підстав приймати рішення про затвердження проекту землеустрою щодо відведення спірної земельної ділянки, оскільки така ділянка була сформована, зареєстрована 24.02.2014 в Державному земельному кадастрі; зміни щодо її цільового призначення не відбулося, відтак, надання у користування спірної земельної ділянки повинно було здійснюватися шляхом проведення аукціону без складення документації із землеустрою (ст.134 ЗК України). Зазначає, що проект землеустрою не містить відображень про наявність обмежень у використанні земельної ділянки (охоронної зони мережі водовідведення), строк дії договору оренди визначено не колегіальним органом Ради, а селищним головою одноособово, що суперечить ст.ст.26, 34 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні». Наводить інші аргументи.

Великоберезовицька селищна рада згідно поданого відзиву на позов №800 від 22.06.2018 позов заперечила з підстав, наведених у ньому. Зокрема, селищна рада вважає прийняте рішення правомірним в частині, що стосується земельної ділянки 0,3218га, а також вважає законним договір оренди земельної ділянки від 07.10.2016 без номеру, котрий укладено на виконання рішення селищної ради №155 від 07.10.2016. Відповідач-1 просив суд відмовити в задоволенні позовних вимог прокурора за їх безпідставністю та необґрунтованістю.

Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Сонячний-30А» позов прокурора заперечує з підстав, наведених у відзиві на позов без номеру від 08.06.2018 (вх.№12304 від 11.06.2018) та з посиланням на наявні та додатково долучені до справи матеріали.

Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Надія-2017» (третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача) повністю підтримав заявлені прокурором позовні вимоги (заява №102 від 30.10.2017), вказуючи, що кооператив об'єднує громадян, які є власниками майнових прав на житлові приміщення у незавершеному будівництвом житловому будинку по вул.Микулинецька, 30А в смт.В.Березовиця Тернопільського району Тернопільської області, а тому передача спірної земельної ділянки також порушує права Кооперативу, з огляду на необхідність завершення будівництва багатоквартирного житлового будинку та оформлення права землекористування.

Тернопільською районною державною адміністрацією письмових пояснень щодо позову та відзиву на позов, не надано. Згідно пояснень представника Тернопільської районної державної адміністрації (третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача) зазначено, що Відділ з питань державної реєстрації районної державної адміністрації здійснює державну реєстрацію прав, зокрема на земельні ділянки, виключно на підставі Закону України «Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та їх обтяжень» та згідно поданих заявником документів. Тому, у разі відсутності підстав для відмови у здійсненні реєстраційних дій, Відділом здійснюється відповідна реєстрація прав на нерухоме майно.

Ухвалою суду від 24.07.2018 закрито підготовче провадження та призначено справу №921/507/17-г/17 до судового розгляду по суті на 09.08.2018.

Прокурор та представник відповідача-1 в судовому засіданні підтримали доводи та заперечення, наведені у підготовчому провадженні, виступивши із заключним словом.

Представник Тернопільської районної державної адміністрації в судове засідання не з'явився, а згідно клопотання без номеру від 19.07.2018 (вх.№14188від 20.07.2018) повідомив перебування представника у відпустці (копії наказів №38-від та №39-від від 16.07.2018 «Про надання відпустки Чорній Н.М.» долучено до клопотання). Однак перебування представника Тернопільської РДА у відпустці не перешкоджає реалізації права учасника судового процесу на участь у судовому засіданні за участю іншого уповноваженого представника. Тому, наведена причина неявки представника не може розцінюватися судом як поважна.

ОК «ЖБК «Надія-2017» згідно клопотання без номеру від 09.08.2018 (вх.№15402 від 09.08.2018), просив розгляд справи здійснювати без участі уповноваженого представника.

Уповноважений представник ОК «ЖБК «Сонячний-30А» в судове засідання не з'явився. Натомість, згідно поданої заяви без номеру від 08.08.2018 (вх.№15403 від 09.08.2018) просив відкласти розгляд справи для надання можливості залучити спеціаліста в галузі права для ознайомлення з матеріалами, які стосуються предмету спору у справі та забезпечення участі представника Кооперативу в суді.

Дане клопотання до задоволення не підлягає з наступних міркувань.

У відповідності до ч.1, ч.2 ст.216 Господарського процесуального кодексу України, суд відкладає розгляд справи у випадках, встановлених частиною другою статті 202 цього Кодексу, якою визначено перелік підстав для відкладення розгляду справи. Якщо спір, розгляд якого по суті розпочато, не може бути вирішено в даному судовому засіданні, судом може бути оголошено перерву в межах встановлених цим Кодексом строків розгляду справи, тривалість якої визначається відповідно до обставин, що її викликали, з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

В даному випадку представник ОК «ЖБК «Сонячний-30А» в судове засідання не з'явився посилаючись на зміну керівника, котрий не є фахівцем в галузі права, та необхідність надання часу для пошуку юриста, який би забезпечив належне представництво в суді.

Відповідно до ч.2 ст.42 ГПК України, учасники справи зобов'язані виявляти повагу до суду та до інших учасників судового процесу; сприяти своєчасному, всебічному, повному та об'єктивному встановленню всіх обставин справи.

До заяви не долучено доказів, з якими заявник пов'язує необхідність відкладення розгляду справи, адже підшукати необхідного фахівця в галузі права та отримати відповідну правничу допомогу ОК «ЖБК «Сонячний-30А» мав достатньо часу (16 днів) - до 09.08.2018 (дата судового засідання по розгляду справи по суті), а зміна керівника відбулася 23.07.2018.

Згідно ч.1 ст.43 ГПК України зловживання процесуальними правами стороною у справі є неприпустимим.

Клопотання ОК «ЖБК «Сонячний-30А» є необґрунтованим.

При цьому суд враховує приписи ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод стосовно розгляду спору впродовж розумного строку, а також те, що представник відповідача-2 в судове засідання з'явився без поважних причин, що не перешкоджає розгляду справи по суті, відтак заслухавши думку представників прокуратури та відповідача-1, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності представника відповідача-2 з оглядну на наявність зібраних доказів та запобігаючи, одночасно, безпідставному затягуванню розгляду спору.

Оцінюючи обставини, пов'язані з порушенням інтересів держави та обґрунтування прокурором необхідності захисту таких інтересів, судом враховано наступне.

Згідно зі статтею 121 Конституції України прокуратура України становить єдину систему, на яку покладаються, серед іншого, представництво інтересів громадянина або держави в суді у випадках, визначених законом.

Відповідно до статті 1311 Конституції України, в Україні діє прокуратура, яка здійснює:

1) підтримання публічного обвинувачення в суді; 2) організацію і процесуальне керівництво досудовим розслідуванням, вирішення відповідно закону інших питань під час кримінального провадження, нагляд за негласними та іншими слідчими і розшуковими діями органів правопорядку; 3) представництво інтересів держави в суді у виключних випадках і в порядку, що визначені законом.

Організація та порядок діяльності прокуратури визначаються законом.

15 липня 2015 року набрав чинності розділ IV Закону України «Про прокуратуру» від 14 жовтня 2014 року № 1697-УІІ, який визначає повноваження прокурора з виконання покладених на нього функцій, в тому числі, статтею 23 Закону встановлено підстави представництва інтересів громадянина або держави в суді.

Так, частинами 3, 4 статті 23 Закону України «Про прокуратуру» передбачено, що прокурор здійснює представництво в суді законних інтересів держави у разі порушення або загрози порушення інтересів держави, якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює орган державної влади, орган місцевого самоврядування чи інший суб'єкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, а також у разі відсутності такого органу. Наявність таких обставин обґрунтовується прокурором у порядку, передбаченому частиною четвертою цієї статті.

Частиною 3 статті 53 ГПК України (чинній редакції) передбачено, що у визначених законом випадках прокурор звертається до суду з позовною заявою, бере участь у розгляді справ за його позовами, а також може вступити за своєю ініціативою у справу, провадження у якій відкрито за позовом іншої особи, до початку розгляду справи по суті, подає апеляційну, касаційну скаргу, заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами.

У разі прийняття господарським судом позовної заяви, поданої прокурором в інтересах держави, в якій зазначено про відсутність органу, уповноваженого здійснювати функції держави у спірних правовідносинах, або про відсутність у такого органу повноважень щодо звернення до господарського суду, прокурор набуває статусу позивача.

Відповідно до рішення Конституційного Суду України від 8 квітня 1999 року у справі № 1-1/99 державні інтереси закріплюються як нормами Конституції України, так і нормами інших правових актів. Інтереси держави відрізняються від інтересів інших учасників суспільних відносин. В основі перших завжди є потреба у здійсненні загальнодержавних (політичних, економічних, соціальних та інших) дій, програм, спрямованих на захист суверенітету, територіальної цілісності, державного кордону, гарантування державної, економічної, інформаційної, екологічної безпеки, охорону землі як національного багатства, захист прав усіх суб'єктів права власності та господарювання тощо.

Із врахуванням того, що «інтереси держави» є оціночним поняттям, прокурор чи його заступник у кожному конкретному випадку самостійно визначають з посиланням на законодавство, на підставі якого подається позов, в чому саме відбулося чи може відбутися порушення матеріальних або інших інтересів держави, обґрунтовує у позовній заяві необхідність їх захисту та зазначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах.

Будь-яке порушення законодавства становить суспільний інтерес.

Як вбачається з позовної заяви, звертаючись з даним позовом, прокурором зазначено, що незважаючи на те, що Обслуговуючий кооператив «Житлово- будівельний кооператив «Сонячний-30А» за своєю організаційно-правовою формою, складом учасників не відноситься до житлово-будівельного кооперативу, Великоберезовицькою селищною радою прийнято рішення про надання земельних ділянок у користування на умовах оренди та укладено договори оренди без проведення земельних торгів та з порушенням законодавства про землеустрій, оскільки неправомірно змінено цільове призначення земельної ділянки; передано в оренду земельну ділянку особі, яка не володіє на праві приватної власності нерухомістю, розташованою на спірній землі; Кооперативом не отримано містобудівної документації та технічних умов на приєднання до каналізаційної мережі та її перенесення, а відтак спірні пункти рішень Великоберезовицької селищної ради №522 від 21.05.2014 та №155 від 07.10.2016 прийняті всупереч статті 41 Земельного кодексу України та мають бути визнані судом незаконними та скасовані відповідно до вимог статті 21 Цивільного кодексу України, оскільки суперечать інтересам держави, так як спірними рішеннями селищної ради неправомірно вилучено із користування територіальної громади спірну земельну ділянку, площею 0,3218га.

При цьому, обґрунтовуючи звернення до суду з позовом прокурором вказано про те, що незаконне відчуження землі ослаблює економічні основи місцевого самоврядування; захист інтересів держави у сфері земельних правовідносин є одним із пріоритетних напрямів представницької діяльності прокурорів.

Таким чином, установивши, що, прокурор у позовній заяві визначив, у чому полягає порушення інтересів держави та обґрунтував необхідність їх захисту, суд дійшов висновку, що прокурор в даному випадку правомірно звернувся до суду з позовом як самостійний позивач.

Представництво прокурором інтересів держави у спірних правовідносинах обумовлено необхідністю попередження свавільного захоплення власності, конфіскації, експропріації та інших порушень безперешкодного користування своїм майном, дотримання справедливої рівноваги між інтересами суспільства та необхідністю дотримання фундаментальних прав окремої людини, що закріплено у ст.1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи та заперечення учасників спарви, дослідивши представлені докази в сукупності, господарський суд встановив таке.

17.03.2006 між Великоберезовицькою селищною радою як Орендодавцем та фізичною особою-підприємцем Волошиним Ярославом Петровичем як Орендарем укладено договір оренди землі, відповідно до умов якого селищною радою передано в орендне користування підприємцю терміном на 25 років (з 24.11.2005 по 24.11.2030) земельну ділянку, площею 0,478га у смт.Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області для будівництва об'єкту торгівельно-побутового призначення. Умовами даного договору визначено розмір та порядок сплати орендної плати, умови використання земельною ділянкою, порядок внесення змін до договору, права та обов'язки сторін договору, тощо.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 17.10.2008 у справі №13а/109-2378 за позовом фізичної особи-підприємця Волошин Я.П. до Великоберезовицької селищної ради, про скасування рішення сесії Великоберезовицької селищної ради від 22.05.2008 №447 «Про повторний розгляд рішення сесії селищної ради №440 від 11.04.2008р. «Про надання дозволу ПП Волошин Я.П. на зміну назви будівельного об'єкту, що знаходиться по вул.Микулинецькій в селищі Велика Березовиця з торгово-побутового комплексу на багатоквартирний житловий будинок з вбудованими приміщеннями торгово-побутового призначення», затверджено мирову угоду, укладену 25.09.2008 між фізичною особою-підприємцем Волошиним Я.П. та Великоберезовицькою селищною радою, відповідно до якої селищна рада надала Волошину Я.П. дозвіл на проведення надбудови (житлових приміщень - 85 квартир) над торгово-побутовим комплексом по вул.Микулинецька в селищі Велика Березовиця, а Волошин Я.П. зобов'язався: земельну ділянку, площею не менше 0,12га залишити неосвоєною і після здачі торгово-побутового комплексу з надбудовою житлових приміщень, передати в експлуатацію селищній раді з майбутнім використанням під забудову школи; оплатити до 31.03.2009 вартість проектних робіт на будівництво загальноосвітньої школи на 600 місць згідно представлених рахунків та договору проектної документації; виконати будівельні роботи по будівництву двох свердловин в районі церкви Святого Володимира по вул.Микулинецькій (або встановити вікна в приміщенні дитячого садка «Кобзарик» та загальноосвітньої школи селища Велика Березовиця); спорудити будинок згідно затвердженого містобудівельного обґрунтування і виготовленої проектно-кошторисної документації.

Згодом, рішенням тридцять п'ятої сесії шостого скликання Великоберезовицької селищної ради №460 від 25.12.2013 «Про згоду на поділ земельної ділянки яка знаходиться в оренді ФО-П Волошина Я.П.» селищною радою задоволено нотаріально посвідчену заяву Волошина Я.П. та надано йому згоду на поділ орендованої земельної ділянки, площею 0,478га за кадастровим №:02:002:0593 на дві земельні ділянки згідно плану розподілу, виконаного ТОВ ЕКК «Роміс», а саме на: ділянку, площею 0,1565га та ділянку, площею 0,3218га.

Як вбачається з Пояснювальної записки до Технічної документації щодо поділу та об'єднання земельних ділянок для будівництва та обслуговування будівель торгівлі (під будівництво торгово-побутового комплексу) земельна ділянка, загальною площею 0,4783га, котра перебувала в орендному користуванні підприємця Волошина Я.П. згідно договору оренди землі від 17.03.2006, була поділена на дві земельні ділянки:

- площею 0,1565га з присвоєнням кадастрового №:02:002:2838;

- площею 0,3218га з присвоєнням кадастрового :02:002:2837.

При цьому, відповідно до Акту перенесення в натуру (на місцевість) меж охоронних зон, зон санітарної охорони, санітарно-захисних зон і зон особливого режиму використання земель за їх наявності (а.с.111, том-2), при складанні проекту землеустрою встановлено, що через земельну ділянку, яка знаходиться по вул.Микулинецька, 30 в смт.В.Березовиця, площею 0,3218га, надану підприємцю Волошину Я.П. в користування, а саме по північній частині ділянки, площею 0,0363га, проходять межі охоронних зон інженерних комунікацій (каналізації), котрі показані на кадастровому плані земельної ділянки. Дане обмеження у використанні також підтверджено і в Державному земельному кадастрі (Витяги №НВ-015 від 21.12.2015 (а.с.91-94, том-3), №НВ-014 від 24.02.2014 (а.с.90-91, том-2)).

Згідно Витягу з Державного земельного кадастру №НВ-014 від 24.02.2014 (а.с.90, том-2) земельну ділянку, площею 0,3218га за кадастровим №:02:002:2837 було зареєстровано 24.02.2014 з відкриттям Поземельної книги, її цільове призначення «для будівництва та обслуговування будівель торгівлі» та віднесенням до земель житлової та громадської забудови. Відомості про державну реєстрацію даної земельної ділянки було внесено 24.02.2014 Головним управлінням Держземагенства у Тернопільській області на підставі розробленої Технічної документації щодо поділу та об'єднання земельних ділянок від 30.12.2013 (розробник ТОВ «Роміс»).

25.04.2014 між Великоберезовицькою селищною радою та фізичною особою-підприємцем Волошиним Я.П. укладено угоду про дострокове розірвання договору оренди земельної ділянки від 17.03.2006з поверненням земельної ділянки Великоберезовицькій селищній раді згідно Акту прийому-передачі від 25.04.2014.

Рішенням Великоберезовицької селищної ради №522 від 21.05.2017 «Про дострокове припинення договору оренди ФОП Волошин Я.П. та звернення голови ОК ЖБК «Збудуй своє житло», враховуючи укладену з підприємцем Волошиним Я.П. угоду від 25.04.2014, припинено договір оренди землі від 17.03.2006 (п.1 Рішення).

Пунктом 2 даного рішення ОК ЖБК «Збудуй своє житло» надано дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок:

- площею 0,3218га (кадастровий номер :02:002:2837 для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку з вбудованими приміщеннями громадського, торгівельного призначення по вул.Микулинецька, 30А в селищі Велика Березовиця в порядку зміни цільового призначення земельної ділянки за рахунок земель не наданих у власність та постійне користування (комерційні землі для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, які перебували в оренді ФОП Волошина Я.П.) в межах населеного пункту на території Великоберезовицької селищної ради;

- орієнтовною площею 0,14га за рахунок земель не наданих у власність та постійне користування, землі відведені під будівництво, будівництво на яких не розпочато, для обслуговування багатоквартирного житлового будинку з вбудованими приміщеннями громадського, торгівельного призначення по вул.Микулинецька, 30-А в селищі Велика Березовиця в межах населеного пункту на території Великоберезовицької селищної ради;

- ОК ЖБК «Збудуй своє житло» укласти договір на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок (п.3 Рішення).

У 2015 році Тернопільською регіональною філією Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру» виготовлено Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки, загальною площею 0,448га (0,1264га + 0,3218га) Обслуговуючому Кооперативу «Житлово-будівельний Кооператив «Збудуй своє житло» для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою: вул.Микулинецька, 30А, смт.Велика Березовиця, Тернопільського району Тернопільської області (а.с.228-249, том-1).

Даний проект землеустрою отримав позивний висновок та погодження у Відділі містобудування та архітектури Тернопільської райдержадміністрації (висновок від 19.10.2015 №410-4-15/15) та Відділі Держгеокадастру у Тернопільському районі Тернопільської області Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області (висновок від 11.12.2015 №34-1916-99.5-991/15-15). У вказаних висновках зазначено про відсутність обмежень (належність земельної ділянки до санітарно-захисних, санітарних, охоронних та інших зон обмеженого використання земель, червоних ліній тощо) на використання земельної ділянки згідно містобудівної документації.

Згідно переліку №1506/05 від 10.12.2015 обмежень прав на земельну ділянку і наявні земельні сервітути, складеного комісією у складі представників сільського (селищного) голови - Великоберезовицької селищної ради, землевласника - ОК ЖБК «Збудуй своє житло» та Начальника відділу містобудування та архітектури Тернопільської РДА, вбачається, що на земельних ділянках відсутні обмеження у їх використанні.

Поряд з цим, 05.05.2016 між товариством з обмеженою відповідальністю «Вікторія-Транс» та обслуговуючим кооперативом «Збудуй своє житло» укладено договір, відповідно до умов якого ТОВ «Вікторія-Транс» передало безоплатно у власність ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» всі будівельні матеріали та конструктивні елементи, які вкладені у незавершене будівництво розпочате товариством на земельні ділянці, площею 0,3218га за кадастровим №:02:002:2837 по вул.Микулинецька, 30-А у смт.Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області.

Пунктом 11 Рішення дванадцятої сесії сьомого скликання Великоберезовицької селищної ради Тернопільського району Тернопільської області №155 від 07.10.2016 «Про розгляд звернень юридичних та фізичних осіб» затверджено проект із землеустрою щодо відведення земельної ділянки загальною площею 0,4482га (0,1264 га + 0,3218 га), а саме:

- земельна ділянка, площею 0,3218 га (кадастровий номер :02:002:2837, цільове призначення: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, категорія земель: землі житлової та громадської забудови), що знаходиться за адресою: Тернопільська область, Тернопільський район, смт.Велика Березовиця, вулиця Микулинецька, 30А (в межах населеного пункту);

- земельна ділянка, площею 0,1264га (кадастровий номер :02:002:3229, цільове призначення: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житловогобудинку, категорія земель: землі житлової та громадської забудови), що знаходиться заадресою: Тернопільська область, Тернопільський район, смт.Велика Березовиця, вулиця Микулинецька, 30А (в межах населеного пункту).

Вказаним рішенням передано Обслуговуючому Кооперативу «Житлово-будівельний Кооператив «Збудуй своє житло» в оренду земельні ділянки для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, розташовані по вул.Микулинецька, 30-А в смт.В.Березовиця Тернопільського району Тернопільської області: площею 0,3218га за кадастровим №:02:002:2837 та площею 0,1264га за кадастровим №:02:002:3229.

Також, п.11 даного рішення зобов'язано Обслуговуючий Кооператив «Житлово-будівельний Кооператив «Збудуй своє житло» укласти договори оренди та зареєструвати право оренди відповідно до закону України «Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та їх обтяжень».

На виконання рішення селищної ради №155 07.10.2016 між Великоберезовицькою селищною радою як Орендодавцем та Обслуговуючим Кооперативом «Житлово-будівельний Кооператив «Збудуй своє житло» як Орендарем укладено договір оренди землі (а.с.173-174, том - 1), відповідно до якого селищною радою передано, а Кооперативом прийнято в строкове (з 07.10.2016 по 07.10.2021) платне користування земельну ділянку за рахунок земель житлової та громадської забудови, площею 0,3218га за кадастровим №:02:002:2837, розташовану по вул.Микулинецька, 30-А в смт.Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області, для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за вказаною адресою (п.п.1, 2, 8 договору від 07.10.2016).

Відповідно до п.п.3, 4 договору оренди від 07.10.2016 на земельній ділянці відсутні об'єкти нерухомого майна.

У п.30.1 сторонами визначено, що орендар за письмовою згодою орендодавця має право зводити в установленому законодавством порядку жилі, виробничі, культурно-побутові та інші будівлі і споруди та закладати багаторічні насадження.

Обов'язок здійснення державної реєстрації права оренди на земельну ділянку у порядку, визначеному Законом України «Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та їх обтяжень», протягом 15 календарних днів, з моменту підписання даного договору, покладено на орендаря (п.31 договору від 07.10.2016).

Невід'ємними частинами договору є: копія витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки № 80/86-16 від 27.01.2016; витяг з державного земельного кадастру про земельну ділянку НВ - 015 від 21.12.2015; виписка з рішення Великоберезовицької селищної ради від 07.10.2016 за № 155; акт передачі-приймання земельної ділянки.

З Інформаційних довідок з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна №92824411 від 25.07.2017, №128021525 від 18.06.2018 (а.с.175-176, том-1; а.с.66-69, том-3, відповідно) слідує, що власником земельної ділянки, площею 0,3218га за кадастровим №:02:002:2837, розташованої по вул.Микулинецька, 30-А в смт.Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області, державну реєстрацію якої вчинено 24.02.2014 Головним управлінням Держземагенства у Тернопільській області, є Великоберезовицька селищна рада, цільове призначення земельної ділянки - для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку; державну реєстрацію права оренди ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» на підставі договору від 07.10.2016 зареєстровано в Реєстрі 27.10.2016.

Згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна №92824411 від 25.07.2017 (а.с.175-177, том-1) за ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» 24.01.2017зареєстровано право власності на об'єкт незавершеного будівництва (70% готовності), площею 962кв.м., розташованого по вул.Микулинецька, 30-А в смт.Велика Березовиця Тернопільського району на земельній ділянці, площею 0,3218га за кадастровим №:02:002:2837. Підставою виникнення права власності зазначено договір оренди від 07.10.2016 та Декларацію про початок виконання будівельних робіт №ТП6.

Водночас, як з Інформаційної довідки №92824411 від 25.07.2017, так і з долучених до матеріалів справи доказів (а.с.194-199, 218-222, том-1) Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області зареєстровано Декларацію про початок виконання будівельних робіт №ТП-86 від 29.12.2016 «Завершення будівництва багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями соцкультпобутового призначення» за адресою: вул.Микулинецька, 30А, смт.Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області, замовником якого є Обслуговуючий Кооператив «Житлово-будівельний Кооператив «Збудуй своє житло»; Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки №52-3-15/16 від 26.12.2016 видані Відділом містобудування Тернопільської РДА, а земельна ділянка, яка використовується для будівництва, площею 0,3218га за кадастровим №:02:002:2837, перебуває в орендному користуванні Кооперативу на підставі спірного договору оренди від 07.10.2016.

Утім, Наказом №06-Д від 28.03.2017 Управлінням державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області скасовано реєстрацію Декларації про початок виконання будівельних робіт №№ТП-86 від 28.12.2016.

Згодом, 19.04.2017 Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області за № ТП 90 зареєстровано Декларацію про початок виконання будівельних робіт «Будівництва багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями соцкультпобутового призначення вул.Микулинецька, 30А, смт.Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області», площею 3399кв.м. на 10 поверхів, замовником якого визначено Обслуговуючий Кооператив «Житлово-будівельний Кооператив «Збудуй своє житло».

Для будівництва об'єкту Кооперативом вказано використання земельної ділянки за кадастровим №:02:002:3229, площею 0,1264га, якою останній користується на підставі договору оренди землі від 07.10.2016, державну реєстрацію якого здійснено 26.10.2016, що підтверджено долучено до справи Інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно №92804456 від 25.07.2017 (а.с.178-179, том-1).

Водночас, відповідно до Рапорту прокурора Тернопільської місцевої прокуратури від 26.06.2017 та Висновку про наявність підстав для подання позову від 26.06.2017 погодженого заступником керівника Тернопільської місцевої прокуратури та затвердженого керівником Тернопільської місцевої прокуратури, у ході досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000017 від 12.01.2017 з листів Управління містобудування та архітектури Тернопільської облдержадміністрації № 01-10/107 від 07.02.2017 (а.с.224, том-1) та КП «Аква-Сервіс» №01-10/290 від 14.04.2017 (а.с.225, том-1) підтверджено, що згідно наявних в Управлінні топографо-геодезичних матеріалів, виконаних у 1980 році, на території, де передбачено будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул.Микулинецькій, 30А у смт.Велика Березовиця, позначена каналізаційна азбестоцементна труба діаметром 200мм, яка прокладена вздовж вул.Микулинецької на відстані близько 24м від проїжджої частини вулиці. У листі Великоберезовицької селищної ради №180 від 09.03.2016 (а.с.227, том-1) Кооперативу вказувалося, що у Висновку Відділу містобудування та архітектури Тернопільської райдержадміністрації від 19.10.2015 №410-4-15р. в п.10 не вказано обмеження у використанні земельною ділянкою.

У проекті землеустрою щодо відведення земельної ділянки, загальною площею 0,4482 га обслуговуючому кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло», розробленому Тернопільською регіональною філією Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру» не відображено підземні мережі водовідведення (каналізаційна труба самопливної каналізації діаметром 200 мм) та захисні охоронні зони (санітарно-захисні зони) навколо цих інженерних комунікацій.

Окрім того, обмеження у використанні земельної ділянки, площею 0,3218га не відображено у долучених до позову документах, що є складовою проекту землеустрою: висновку відділу містобудування та архітектури Тернопільської РДА від №410-4-15/Б про погодження проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку загальною площею 0,4482 га ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» ( п.10 ); висновку відділу Держгеокадастру у Тернопільській області від 11.12.2015 про погодження проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок в оренду (п.14).

Між тим, як зазначалося вище, відомості про захисні охоронні зони та пов'язані з ними обмеження у використанні спірної земельної ділянки, площею 0,3218 га зареєстровано у Державному земельному кадастрі згідно з вимогами ч.4 ст.111 Земельного кодексу України, що вбачається з Витягу з Державного земельного кадастру від 21.12.2015, виданого на ім'я Великоберезовицької селищної ради та інформації з ДЗК від 18.06.2018.

Однак, при проектуванні будівництва ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» не врахувало санітарно-охоронної зони мережі водовідведення та, за відсутності технічних умов, здійснило самовільне приєднання до мережі водовідведення для продовження будівництва на орендованих земельних ділянках, в тому числі на спірній земельній ділянці. При цьому, спірна земельна ділянка із затвердженням відповідного проекту землеустрою була передана в оренду без відображення обмежень щодо користування, пов'язаних із проходженням через її частину каналізаційної азбестоцементної труби, а будівництво здійснюється Кооперативом без отримання містобудівних умов та обмежень, про що додатково підтверджено Великоберезовицькою селищною радою листом №56 від 27.01.2017 (а.с.203-206, том-1).

Відповідно до наявних у справі Актів від 27.02.2017, 06.03.2017 (а.с.85-88, том-3) ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» здійснено незаконні дії по переносу центральної каналізаційної мережі, що проходить через орендовані земельні ділянки ОК «ЖБК «Збудуй своє житло», та підключення до неї без відповідних дозвільних документів; вирито котлован під будівництво будинку, чим порушено порушення Правила приєднання об'єктів до систем центрального питного водопостачання та водовідведення.

В той же час, рішення про затвердження проекту землеустрою щодо відведення спірної земельної ділянки, площею 0,3218га, та її передачу в оренду ОК «ЖБК «Збудуй своє житло», в порушення п.1 ст.14, п.4 ст.16 Регламенту Великоберезовицької селищної ради сьомого скликання, до порядку денного сесії селищної ради не включалося, а строк оренди визначено селищним головою одноосібно при підписанні спірного договору від 07.10.2016.

Як вбачається з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 09.12.2016, обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло» зареєстровано 13.02.2012 в с.Біла Тернопільського району як новостворену юридичну особу з організаційно-правовою формою «обслуговуючий кооператив». Засновниками кооперативу стали Дерень Р.С, який проживає у м.Тернопіль, Джердж С.І., яка проживає в с.Біла Тернопільського району Тернопільської області та Бараник А.М., який проживає в с.Кобиловолоки Теребовлянського району Тернопільської олбасті. Відомостей про зміни до складу учасників і даних про те, правонаступником яких юридичних осіб, є кооператив, судом не здобуто, а відповідачем-2 не подано.

За інформацією Великоберезовицької селищної ради від 27.01.2017 №56, у раді відсутні відомості про облік громадян, які бажають вступити до житлово-будівельного кооперативу і хто з членів ОК ЖБК «Збудуй своє житло» перебуває на ньому та з якого часу.

З'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, оцінивши докази, що мають значення для вирішення справи, господарський суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог, з огляду та таке.

Відповідно до ст.14 Конституції України та ст. 1 Земельного кодексу України, земля є основним національним багатством, що перебуває під особливою охороною держави.

Згідно ч.3 ст.24 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (набрала чинності з 01.01.2013) у разі відсутності плану зонування або детального плану території, затвердженого відповідно до вимог цього Закону, передача (надання) земельних ділянок із земель державної або комунальної власності у власність чи користування фізичним та юридичним особам для містобудівних потреб забороняється.

На дотримання вказаної норми закону Управлінням містобудування та архітектури Тернопільської ОДА вказувалося у листі № 01-10/136 від 20.02.2017.

На момент прийняття оскаржуваного рішення та укладення договору оренди, у Кооперативу не було на праві власності об'єктів нерухомості, які б знаходилися на спірній ділянці, оскільки таке право власності зареєстровано лише 24.01.2017 (Інформаційна довідка з Реєстру речових прав від 25.07.2017, а.с.175-177, том-1).

За даними Великоберезовицької селищної ради, на час прийняття спірних рішення та укладення договору оренди згадані плани зонування або детальний план території, затверджені відповідно до вимог закону, були відсутні (довідка № 56 від 27.01.2017 - а.с.203-206, том-1).

Судом встановлено, що в проекті землеустрою щодо відведення земельної ділянки загальною площею 0,3218га обслуговуючому кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло», розробленому Тернопільською регіональною філією ДП «Центр державного земельного кадастру» не відображено підземні мережі водовідведення (каналізаційна труба самопливної каналізації діаметром 200мм) та захисні охоронні зони (санітарно-захисні зони) навколо цих інженерних комунікацій.

Проте наявність цих мереж підтверджено листом Управління містобудування та архітектури Тернопільської облдержадміністрації №01-10/107 від 07.02.2017; листом управління містобудування та архітектури Тернопільської облдержадміністрації від 14.04.2017 №01-10/290; Витягами з Державного земельного кадастру про земельну ділянку №НВ-015 від 21.12.2015, №НВ-014 від 24.02.2014 та кадастровими планами земельної ділянки.

Факт наявності підземних інженерних мереж на спірній ділянці та самовільне проведення відповідачем ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» робіт з перенесення існуючої каналізаційної труби для здійснення будівництва на спірній земельній ділянці також підтверджено Актом від 06.03.2017 обстеження та встановлення незаконного самовільного підключення в існуючу систему каналізації мікрорайону «Індустріальний», що проходить через орендовані земельні ділянки ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» та ситуаційною схемою спірної ділянки масштаб 1:500 за підписом голови кооперативу Джердж С.І. з нанесенням через ділянки каналізаційної труби діаметром 200см; кадастровим планом земельної ділянки 0,3218га з нанесенням охоронної зони навколо інженерних комунікацій, зареєстрованої у Державному земельному кадастрі 24.02.2014, з технічної документації щодо поділу та об'єднання земельних ділянок Волошина Я.П. для будівництва торгово-побутового комплексу, масштаб 1:1000, тощо.

Як зазначалося вище, за інформацією Управління містобудування та архітектури Тернопільської облдержадміністрації по наявних топографо-геодезичних матеріалах, виконаних у 1980 році на території, де передбачено будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул.Микулинецькій, 30А в смт.Велика Березовиця позначена каналізаційна азбестоцементна труба діаметром 200 мм.

У відповідності до п.8.56 таблиці 1 додатка 8.1 ДБН 360-92** «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень» відстань від підземних мереж каналізації до фундаментів будинків і споруд становить 3м.

Учасниками справи не подано і, відповідно матеріали справи не містять доказів, що після 1980 року каналізаційна труба переносилася чи була демонтована.

Згідно з ч.3 ст.50 Закону України «Про землеустрій» проекти землеустрою включають перелік обмежень у використанні земельних ділянок.

Аналогічно за приписами частини 5 ст.111 ЗК України відомості про обмеження у використанні земель зазначаються у схемах землеустрою і техніко-економічних обґрунтуваннях використання та охорони земель адміністративно-територіальних одиниць, проектах землеустрою щодо організації і встановлення меж територій природно-заповідного фонду та іншого природоохоронного призначення, оздоровчого, рекреаційного, історико-культурного, лісогосподарського призначення, земель водного фонду та водоохоронних зон, обмежень у використанні земель та їх режимоутворюючих об'єктів, проектах землеустрою, що забезпечують еколого-економічне обґрунтування сівозміни та впорядкування угідь, проектах землеустрою щодо відведення земельних ділянок, технічній документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості). Відомості про такі обмеження вносяться до Державного земельного кадастру.

Наведеним вище положенням чинного законодавства прийняте Великоберезовицькою селищною радою рішення про затвердження проекту землеустрою, не відповідає.

Що стосується доводів відповідача-2 - ОК «ЖБК «Сонячний 30А» про правомірність надання земельної ділянки, посилаючись на отримання ним дозволу на складання проекту землеустрою на підставі рішення сесії від 21.05.2014 №522, а відтак, на відповідність оскаржуваного п.11 рішення сесії вимогам ст.24 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», то суд відзначає таке.

Відповідно до п.6-1 Прикінцевих положень до Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» дія частин 3, 4 ст.24 Закону до 01.01.2015 не поширюється на території, де відповідно до цього Закону не затверджено плани зонування або детальні плани території.

Передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з повноваженнями ради, визначеними ст.122 ЗК Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (ст.124 ЗК України).

Оскаржуване прокурором рішення Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 в частині, що стосується земельної ділянки площею 0,3218 га, кадастровий номер 125255200:02:002:2837, прийнято, як і договір оренди від 07.10.2016 укладено після набрання чинності положеннями Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» щодо заборони надання земельних ділянок у разі відсутності плану зонування або детального плану забудови території, затвердженого відповідно до цього Закону, тобто після 01.01.2015.

За даних обставин, твердження ОК «ЖБК «Сонячний 30А» є помилковими щодо правомірності отримання земельної ділянки в орендне користування без проведення земельних торгів та без відсутності плану зонування або детального плану забудови території, затвердженого відповідно до Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Що стосується порядку створення та діяльності житлово-будівельного кооперативу «Збудуй своє житло», то суд вважає за необхідне зазначити таке.

Створення та діяльність житлово-будівельних кооперативів регулюються Цивільним та Господарським кодексами України, Законом України «Про кооперацію», а також чинним на даний час Житловим кодексом Української РСР та прийнятим на його основі Примірним статутом житлово-будівельного кооперативу, що затверджений постановою Ради Міністрів Української РСР від 30.04.1985 зі змінами, внесеними постановами Кабінету Міністрів України; житлово-будівельні кооперативи створюються з метою забезпечення житлом членів кооперативу та членів їх сімей, а також для подальшої експлуатації та управління житлом.

Згідно з ч.2 ст.135 Житлового кодексу Української РСР до членів житлово-будівельного кооперативу приймаються громадяни, які постійно проживають у даному населеному пункті і перебувають на обліку бажаючих вступити до житлово-будівельного кооперативу та внесені до єдиного державного реєстру громадян, які потребують поліпшення житлових умов або користуються правом позачергового прийому до членів кооперативу, а також громадяни, зазначені у ч.1 ст. 143, ч.2 ст.145 та ч.1 ст.146 цього Кодексу.

Відповідно до ст.94 Господарського кодексу України кооперативи як добровільні об'єднання громадян створюються з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Діяльність різних видів кооперативів регулюється законом.

За наслідками прийнятого сесією Великоберезовицької селищної ради рішення, спірна земельна ділянка безоплатно передана в оренду обслуговуючому кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло» на підставі ст.41 Земельного кодексу України.

Натомість, згідно зі ст.41 Земельного кодексу України житлово-будівельним (житловим) кооперативам за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування земельні ділянки для житлового і гаражного будівництва передаються безоплатно у власність або надаються в оренду у розмірі, який встановлюється відповідно до затвердженої містобудівної документації. Житлово-будівельні (житлові) та гаражно-будівельні кооперативи можуть набувати земельні ділянки у власність за цивільно-правовими угодами.

Відповідно до п.3 Примірного статуту при будівництві жилих будинків садибного типу число громадян, необхідне для організації кооперативу, не може бути менше п'яти осіб.

Відповідач-2 у справі - обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло» зареєстрований 13.02.2012 як новостворена юридична особа з організаційно-правовою формою «обслуговуючий кооператив», місцезнаходженням якого є в с.Біла Тернопільського району Тернопільської області. Засновниками кооперативу стали 3 фізичні особи, які не є зареєстрованими на території Великоберезовицької селищної ради.

У процесі розгляду справи також суду не представлено належних доказів, що Дерень Р.Є, Джердж С.І. та Бараник А.М. на момент створення кооперативу та на час прийняття оскаржуваного рішення та укладення договору оренди перебували на обліку у виконавчому комітеті селищної ради згідно зі ст.134 Житлового кодексу Української РСР.

Натомість, за інформацією Великоберезовицької селищної ради від 27.01.2017 №56 слідує, що у ради відсутні відомості про облік громадян, які бажають вступити до житлово-будівельного кооперативу і хто з членів ОК ЖБК «Збудуй своє житло» перебуває на ньому та з якого часу.

Отже, Статут ОК ЖБК «Збудуй своє житло» як обслуговуючого кооперативу не відповідає вимогам ст.41 Земельного кодексу України щодо категорії особи, яка претендує на отримання земельної ділянки.

Щодо права надання в оренду земельної ділянки.

Статтями 13,14 Конституції України визначено, що земля, її надра, атмосферне повітря, водні та інші природні ресурси, які знаходяться в межах території України, природні ресурси її континентального шельфу, виключної (морської) економічної зони є об'єктами права власності Українського народу. Земля є основним національним багатством, що перебуває під особливою охороною держави. Кожний громадянин має право користуватися природними об'єктами права власності народу відповідно до закону. Від імені Українського народу права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених Конституцією України.

Згідно з ст.116 Земельного кодексу України громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішеннями органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, а згідно з ст.10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» встановлено, що сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Реалізуючи надані повноваження у галузі земельних відносин орган місцевого самоврядування зобов'язаний діяти виключно в інтересах її територіальної громади, не порушуючи при цьому баланс інтересів держави, територіальної громади та окремих громадян.

Передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється за результатами проведення земельних торгів (ч.2 ст.124 Земельного кодексу України).

Згідно з ч.1 ст.134 Земельного кодексу України земельні ділянки державної чи комунальної власності або права на них (оренда, суперфіцій, емфітевзис), у тому числі з розташованими на них об'єктами нерухомого майна державної або комунальної власності, підлягають продажу окремими лотами на конкурентних засадах (земельних торгах), крім випадків, встановлених ч.2 цієї статті.

Відповідно до п.2 р.ІІ Закону України від 18.02.2016 «Про внесення змін до Земельного кодексу України щодо проведення земельних торгів», який набрав чинності 03.04.2016, фізичні та юридичні особи, які до дня набрання чинності цим Законом одержали в установленому порядку дозвіл на розробку проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок або технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для передачі у власність або користування земельних ділянок державної і комунальної власності, мають право на отримання таких земельних ділянок без проведення земельних торгів у випадках, визначених ч.2 ст.134 ЗК України, що виключаються цим Законом.

Станом на час затвердження проекту землеустрою та прийняття п.11 рішення Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 чинна на той час редакція ч.2 ст.134 Земельного кодексу України передбачала, що не підлягали продажу на конкурентних засадах земельні ділянки державної чи комунальної власності або права на них у разі надання земельної ділянки в інших випадках, визначених законом.

Однак, положення ч.1 ст.41 Земельного кодексу України щодо оренди земельних ділянок кооперативами мають інформаційне значення, оскільки передбачають існування можливості отримання кооперативами земельних ділянок в оренду на загальних підставах, і не кореспондуються із вищезгаданими положеннями ч.2 ст.134 Земельного кодексу України, які на даний час втратили чинність.

Отже, доводи ОК ЖБК «Сонячний 30А» (до перейменування - ОК «ЖБК «Збудуй своє житло»), котрі викладено у відзиві на позов щодо правомірності отримання ним спірної земельної ділянки без проведення земельних торгів з посиланням на ст.41 Земельного кодексу України та п.2 р.ІІ Закону України від 18.02.2016 «Про внесення змін до Земельного кодексу України щодо проведення земельних торгів» не заслуговують на увагу, оскільки трактуються відповідачем невірно.

У зв'язку з наведеним, суд погоджується з доводами прокурора, що п.11 рішення Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 в частині, що стосується земельної ділянки площею 0,3218га за кадастровим №:02:002:2837 не відповідає також вимогам ст.ст. 41, 134 ЗК України.

Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно частини 1 статті 21 ЦК України суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом державної влади, органом влади Автономної Республіки Крим або органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси.

При затвердженні проекту землеустрою Великоберезовицькою селищною радою в оскаржуваному рішенні не визначено істотної умови оренди - терміну, на який земельна ділянка передається в орендне користування. Додаткового рішення органом місцевого самоврядування з цього приводу не приймалося.

Однак, як вбачається з аналізу умов договору оренди земельної ділянки, площею 0,3218га сторонами самостійно визначено п'ятирічний строк, на який передано земельну ділянку в орендне користування відповідачу-2, а саме з 07.10.2016 по 07.10.2021, що суперечить ст.12 Земельного кодексу України, п.34 ст.26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Визначення строку договору без рішення сесії ради з цих питань свідчить про відсутність волі Великоберезовицької селищної ради на визначення строку договору та перевищення господарської компетенції головою ради при підписання відповідної редакції договору.

Згідно ст.203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам (ч.1); особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності (ч.2); волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі (ч.3); правочин має вчинятися у формі, встановленій законом (ч.4); правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним (ч.5).

Відповідно до ст. 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу (ч.1); недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним (ч.2); якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин) (ч.3).

Спірний договір оренди від 07.10.2016 вчинено з порушенням вимог Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» в частині перевищення повноважень селищним головою на визначення строку дії оренди та вимогам Земельного кодексу України в частині дотримання процедури передачі в користування земельної ділянки, яка передбачала проведення аукціону.

У спорах, пов'язаних з правом користування земельними ділянками, недійсними можуть визнаватися як зазначені рішення, на підставі яких укладено договори оренди землі, так і самі договори.

Договір оренди земельної ділянки, площею 0,3218га не відповідає вимогам ст.203 Цивільного кодексу України, з огляду на відсутність волевиявлення уповноваженого органу щодо істотної умови договору оренди, та, оскільки, укладений на підставі незаконного рішення Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 (п.11 - стосується земельної ділянки площею 0,3218га), підлягає визнанню недійсним.

Інші доводи, викладені прокурором у позові щодо невідповідності змісту проекту землеустрою рішенням селищної ради №522 від 21.05.2014 та №155 від 07.10.2016, неможливість затвердження рішенням ради одного проекту землеустрою, розробленого по двох окремих земельних ділянках, є необґрунтованим і неприйнятним, з огляду на законодавство та судову практику.

Відповідно до ст.17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» та ч.4 ст. 11 ГПК України суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Слід зазначити, що обов'язок судів обґрунтувати своє рішення не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов'язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (п.58 рішення Європейського суду з прав людини у справі «Серявін проти України» від 10.02.2010, остаточне від 10.05.2011).

Правові наслідки недійсності правочину визначені у ч.1-3 статті 216 ЦК України, згідно з якими: недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю; у разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування; якщо у зв'язку із вчиненням недійсного правочину другій стороні або третій особі завдано збитків та моральної шкоди, вони підлягають відшкодуванню винною стороною. Правові наслідки, передбачені частинами першою та другою цієї статті застосовуються, якщо законом не встановлені особливі умови їх застосування або особливі правові наслідки окремих видів недійсних правочинів.

За ч.1 ст.236 ЦК України правочин, визнаний судом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення.

У листі від 24.11.2008 «Практика розгляду судами цивільних справ про визнання правочинів недійсними» Верховний Суд України зазначив, що визнання правочину недійсним пов'язане з анулюванням майнових наслідків його вчинення і встановленням наслідків, передбачених законом. Тому належне вирішення цього питання має велике значення не тільки для учасників таких правовідносин, а й для третіх осіб.

Норма ч.1 ст.216 ЦК є загальною нормою, зокрема, відповідно до ч.3 ст.216 ЦК вона застосовується, якщо законом не встановлено особливі умови застосування наслідків недійсності правочину або особливі правові наслідки окремих видів недійсних правочинів.

Визнані недійсними правочини не створюють для сторін тих прав і обов'язків, які вони мають встановлювати, а породжують наслідки, передбачені законом. І хоча реституція не передбачена у ст.16 ЦК як один із способів захисту, проте норма ч.1 ст.216 ЦК є імперативною і суд має забезпечити зазначені в ній правові наслідки. Реституцію цілком можна вважати окремим способом захисту цивільних прав, які порушуються у зв'язку з недійсністю правочину, оскільки у ст.16 ЦК немає вичерпного переліку способів захисту цивільних прав.

Таким чином, позовні вимоги про скасування державної реєстрації права оренди ОК «ЖБК «Сонячний-30А» (попереднє найменування ОК «ЖБК «Збуду своє житло»), внесені до реєстру за індексним номером 32166447 від 02.11.2016 та зобов'язання Кооперативу повернути земельну ділянку, площею 0,3218га за кадастровим №:02:002:2837, розташовану по вул.Микулинецька, 30-А в смт.Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області, є спором про визнання недійсними та скасування результатів їх дій - відповідного до внесеного запису про державну реєстрацію цього права.

Згідно з п.13 ч.1 ст.20 ГПК України господарські суди розглядають спори за вимогами щодо реєстрації майна та майнових прав, інших реєстраційних дій, визнання недійсними актів, що порушують права на майно (майнові права), якщо такі вимоги є похідними від спору щодо такого майна або майнових прав чи спору, що виник з корпоративних відносин, якщо цей спір підлягає розгляду в господарському суді і переданий на його розгляд разом з такими вимогами.

Судові витрати, згідно ст.ст. 123,129 ГПК України покладаються на відповідачів порівну.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 3, 4, 11, 13, 20, 42, 46, 50, 53, 73-86, 91, 123, 129, 219, 220, 222, 233, 236-241 ГПК України, господарський суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати незаконним п.11 рішення сесії Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 «Про розгляд звернень юридичних та фізичних осіб» в частині, що стосується земельної ділянки площею 0,3218 га.

3. Визнати недійсним з моменту укладення договір оренди земельної ділянки без номера від 07.10.2016, укладений між Великоберезовицькою селищною радою та Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний Кооператив «Збудуй своє житло» щодо передачі в оренду земельної ділянки за адресою: вул.Микулинецька, 30А, смт. Велика Березовиця, Тернопільський район, Тернопільська область, площею 0,3218 га кадастровий :02:002:2837.

4. Скасувати державну реєстрацію права оренди земельної ділянки за адресою: вул.Микулинецька, 30А, смт. Велика Березовиця, Тернопільський район, Тернопільська область, площею 0,3218га кадастровий :02:002:2837 за Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний Кооператив «Збудуй своє житло» (тепер - Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний Кооператив «Сонячний - 30А»), вчинену 27.10.2016 державним реєстратором Відділу з питань державної реєстрації Тернопільської районної державної адміністрації Шпендак Юлією Романівною, на підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу) індексний номер 32166447 від 02.11.2016.

5. Зобов'язати Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний Кооператив «Сонячний - 30А» (вул.кос.Анатольського, 9А, с. Біла, Тернопільський район, Тернопільська область, код 38038334) повернути земельну ділянку за адресою: вул.Микулинецька, 30А, смт. Велика Березовиця, Тернопільський район, Тернопільська область, площею 0,3218 га кадастровий номер :02:002:2837 Великоберезовицькій селищній раді (вул. Ст. Бандери, 26, смт. Велика Березовиця, Тернопільський район, Тернопільська область, код 04393462).

Видати наказ.

6. Стягнути з Великоберезовицької селищної ради (вул.Ст.Бандери, 26, смт.Велика Березовиця, Тернопільський район, Тернопільська область, код 04393462) на користь Прокуратури Тернопільської області (вул. Листопадова, 4, м. Тернопіль, р/р 4091 в ДКСУ в м.Київ, МФО 820172, ідентифікаційний код одержувача 02910098, код економічної класифікації видатків бюджету - 2800) 7580,75грн сплаченого судового збору.

Видати наказ після набрання рішенням суду законної сили.

7. Стягнути з Обслуговуючого Кооперативу «Житлово-будівельний Кооператив «Сонячний - 30А» (вул.Кос.Анатольського, 9А, с.Біла, Тернопільський район, Тернопільська область, код 38038334) на користь Прокуратури Тернопільської області (вул.Листопадова, 4, м.Тернопіль, р/р 4091 в ДКСУ в м. Київ, МФО 820172, ідентифікаційний код одержувача 02910098, код економічної класифікації видатків бюджету - 2800) - 7580,75грн сплаченого судового збору.

Видати наказ після набрання рішенням суду законної сили.

Учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції через Львівський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 20.08.2018.

Суддя Н.О. Андрусик