ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 липня 2018 року м. ОдесаСправа № 1/17-3666-2011
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Аленіна О.Ю.

суддів: Мишкіної М.А., Таран С.В.

За участю представників учасників справи:

прокурор - Коломійчук І.О. за посвідченням;

від Державної служби України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва - Волосович С.В. за довіреністю;

від Міністерства оборони України - Дідух С.П. за довіреністю;

від Головного територіального управління юстиції в Одеській області - Волков Д.О. за довіреністю;

від ДП "ТВК" - Чубаров С.В. за ордером;

від ПАТ «Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд «Нові Технології» та Товариства з обмеженою відповідальністю «СТАВР» - Парапан Є.В.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд «Нові Технології» та Товариства з обмеженою відповідальністю «СТАВР»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.05.2018

у справі №1/17-3666-2011

за заявою Приватного акціонерного товариства „Луганська вугільна компанія"

до Державного підприємства „ТВК"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ

Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.09.2011 порушено провадження у справі про банкрутство Державного підприємства „ТВК" за заявою Приватного акціонерного товариства „Луганська вугільна компанія".

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.11.2011 введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено призначено арбітражного керуючого Хайло Миколу Володимировича, тощо.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.04.2012 затверджено реєстр вимог кредиторів Державного підприємства „ТВК", який складається з наступних кредиторів з вказівкою черговості задоволення вимог, 4-та черга: ТОВ „МПБ-Технопарк" - 1 464 630,00 грн.; ТОВ „Ставр" - 98 000,00 грн.; ПАТ „Недиферсифікований закритий венчурний корпоративний інвестиційний фонд „Інноваційні стратегії" - 97 900,00 грн.; ПАТ „Закритий недиферсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд „Нові технології" - 98 200,00 грн.; ТОВ „ФК „Стоік" - 2 245 766,40 грн.; ТОВ „Клуб „Яхт-Марін" - 4 025 000,00 грн.; Міністерство оборони України - 470 275,00 грн.; ОСОБА_7 - 354 000,00 грн.; ОСОБА_8 - 104 400,00 грн., тощо.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.09.2012 введено процедуру санації Державного підприємства „ТВК", призначено керуючим санацією боржника - арбітражного керуючого Хайло Миколу Володимировича, припинено на період проведення санації боржника повноваження органів управління Державного підприємства „ТВК", повноваження органів управління Державного підприємства „ТВК" передано керуючому санацією - арбітражному керуючому Хайло Миколі Володимировичу, тощо.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.12.2014 припинено повноваження керуючого санацією Державного підприємства „ТВК" - Хайло Миколи Володимировича та призначено керуючим санацією Державного підприємства „ТВК" строком до 23.03.2015 р. арбітражного керуючого Бойко Тетяну Олександрівну, продовжено процедуру санації Державного підприємства „ТВК" на три місяці, до 23.03.2015 р., тощо.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 року скасовано п.2 резолютивної частини ухвали господарського суду Одеської області від 23.12.2014 року у справі № 1/17-3666-2011, призначено керуючим санацією Державного підприємства "ТВК" Куліченко М.В.

Постановою Вищого Господарського суду України від 14.04.2015 р. ухвалу господарського суду Одеської області від 23.12.2014 року в частині призначення арбітражного керуючого Бойко Тетяни Олександрівни керуючим санацією Державного підприємства "ТВК" та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 року у справі № 1/17-3666-2011 скасовано, справу №1/17-3666-2011 в частині призначення керуючого санацією Державного підприємства "ТВК" передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області в іншому складі суду.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.03.2015 продовжено процедуру санації Державного підприємства „ТВК" до 21.04.2015р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.06.2015 припинено повноваження виконуючого обов'язки керуючого санацією арбітражного керуючого Куліченко Максима Вікторовича, призначено керуючим санацією Державного підприємства "ТВК" арбітражного керуючого Бойко Тетяну Олександрівну.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.05.2018 провадження по справі №1/17-3666-2011 про банкрутство ДП "ТВК" закрито, скасовано мораторій на задоволення вимог кредиторів, процедуру санації та повноваження керуючого санацією арбітражного керуючого Бойко Т.О. припинено, визначено арбітражному керуючому Бойко Т.О. виконувати обов'язки керуючого санацією Державного підприємства "ТВК" до призначення нового керівника ДП "ТВК" у визначеному законодавством порядку, зобов'язано керуючого санацією арбітражного керуючого Бойко Т.О. передати справи та майно ДП "ТВК" (бухгалтерську та іншу документацію боржника, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності, рухоме та нерухоме майно) уповноваженій (призначеній) особі Державної служби України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва (новому керівнику ДП "ТВК").

В мотивах оскаржуваної ухвали суд першої інстанції з посиланням на п.п. 4-2 - 4-4 розділу X "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та приписи Закону України "Про приватизацію державного і комунального майна" зазначив, що наказом Фонду Державного майна України №189 від 15.02.2011р. прийнято рішення про приватизацію шляхом продажу за конкурсом цілісного майнового комплексу Державного підприємства "ТВК", розташованого за адресою: 67806, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 21. Враховуючи встановлені висновки щодо наявності в матеріалах справи рішення Фонду державного майна України про приватизацію Державного підприємства "ТВК", господарський суд дійшов висновку про закриття провадження по справі на підставі п.12 ст. 83 та п. 4-3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погодившись із даною ухвалою до Одеського апеляційного господарського суду звернулось Державне підприємство „ТВК" (далі - ДП „ТВК") з апеляційною скаргою в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Одеської області від 22.05.2018 по справі №1/17-3666-2011 та передати справу на розгляд до суду першої інстанції у іншому складі суду.

Ухвалами Одеського апеляційного господарського суду від 20.06.2018 відкрито провадження у справі №1/17-3666-2011 за апеляційною скаргою Державного підприємства „ТВК" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.05.2018 р. та призначено справу до розгляду на 11.07.2018.

02.07.2018 до Одеського апеляційного господарського суду надійшли апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "СТАВР" (далі - ТОВ "СТАВР") та Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд "Нові Технології" (далі - ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд "Нові Технології") на ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.05.2018 р. у справі №1/17-3666-2011.

02.07.2018 Одеським апеляційним господарським судом отримано відмову від апеляційної скарги від В.о. директора ДП «ТВК» в якій останній просить прийняти відмову ДП «ТВК» від апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Одеської області від 22.05.2018 по справі №1/17-3666-2011.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 30.07.2018 закрито апеляційне провадження у справі №1/17-3666-2011 за апеляційною скаргою ДП „ТВК" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.05.2018.

Свої вимоги скаржники обґрунтовують тим, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваної ухвали порушені норми як матеріального так й процесуального права.

Так за твердженням апелянтів розглядаючи справу, суд першої інстанції відмовився врахувати, що дія нормативно - правового акту, а саме Державної програми приватизації на 2000 - 2002 роки у відповідності до Закону України "Про Державну програму приватизації", на підставі якого був виданий наказ Фонду державного майна України «Про перелік об'єктів, що підлягають приватизації» від 10.02.2011 року №164 закінчилась, у зв'язку із затвердженням Державної програми приватизації на 2012-2014 роки.

Апелянти вважають, якщо державна програма приватизації на 2000 - 2002 роки втратила чинність, виникають правові наслідки, які унеможливлюють визнання знаходження ДП «ТВК» у стані приватизації, так і правові наслідки за таких умов позбавлення прав апелянтів, як кредиторів боржника, що впливає на реалізацію прав та законних інтересів апелянтів, перед якими у боржника виник борг визначений та не скасований судом.

Також за твердженням апелянтів місцевим господарським судом так й не було визначено чи є ДП «ТВК» державним підприємством, у якому визначена доля держави у розмірі 51 % чи її немає. Так апелянти зазначають, що ДП «ТВК» є державним унітарним комерційним підприємством, яке розташоване на території Авангардівської селищної ради Овідіопольського району Одеської області, має виключно власне майно, та користується землями комунальної власності. Статутний фонд, який оголошений засновником - Державною службою України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва та іншими у розмірі 100 000 грн. - не сформований, оскільки не сплачений. За ухвалою Вищого адміністративного суду України від 21.04.2009 року по справі № К- 38046/06 встановлено відсутність долі держави у ДП «ТВК». За реєстром корпоративних прав держави відомості про акції, частки, паї, які належать державі у статутному фонді ДП « ТВК» - відсутні.

Скаржники також відзначають, що Конституційний суду України по справі щодо зворотної дії у часі законів та інших нормативно-правових актів від 09.02.1999 року визначив, що до події, до факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт, під час якого вони настали або мали місце. Проте надання зворотної сили у часі нормативно-правовим актам може бути передбачено шляхом прямої вказівки про це у законі або іншому нормативно-правовому акті. Проте, Закон України «Про приватизацію державного і комунального майна», який набрав чинності з 07.03.2018 року, та на який посилається суд першої інстанції, такої вказівки - не містять, та не має, на думку апелянтів, відношення до ДП «ТВК».

На думку апелянтів, судом першої інстанції також порушені норми процесуального права, оскільки про розгляд справи останні судом першої інстанції не повідомлялись, що порушує конституційні принципи судочинства, визначені Конституцією України, а також нормами міжнародного права, зокрема Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Розпорядженням В.о. керівника апарату Одеського апеляційного господарського суду від 04.07.2018 р. призначено проведення повторного автоматизованого розподілу судової справи у зв'язку із тимчасовою непрацездатністю судді Богатиря К.В. з 02.07.2018.

Згідно з протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.07.2018 р. для розгляду апеляційної скарги Державного підприємства „ТВК" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.05.2018 р. у справі №1/17-3666-2011 визначено колегію суддів у складі головуючого судді Аленіна О.Ю., суддів Мишкіної М.А., Таран С.В.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 05.07.2018 апеляційну скаргу ДП „ТВК" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.05.2018 р. у справі №1/17-3666-2011 з призначеним розглядом на 11.07.2018 прийнято до провадження колегією суддів у складі головуючого судді Аленіна О.Ю., суддів Мишкіної М.А., Таран С.В.

Ухвалами Одеського апеляційного господарського суду від 05.07.2018 відкриті апеляційні провадження у справі №1/17-3666-2011 за апеляційними скаргами ТОВ "СТАВР" та ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд "Нові Технології" на ухвалу господарського суду Одеської області від 22.05.2018, об'єднано апеляційні скарги ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд "Нові Технології", ТОВ "СТАВР" та ДП „ТВК" в одне апеляційне провадження та призначено апеляційні скарги до сумісного розгляду на 11.07.2018.

11.07.2018 Одеським апеляційним господарським судом отримано відзив ДП „ТВК" на апеляційні скарги ТОВ "СТАВР" та ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд "Нові Технології" в якому підприємство просить залишити оскаржувану ухвалу без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

В своїх запереченнях ДП „ТВК" зазначає про необґрунтованість посилання апелянтів на те, що Закон України «Про державну програму приватизації», на підставі якого виданий наказ ФДМ України «Про перелік об'єктів, що підлягають приватизації» закінчив свою дію, оскільки, будь-який нормативний акт не може закінчитися, він може втратити законну силу (чинність) внаслідок чого його застосування може бути припинено.

ДП „ТВК" також зазначає, що безпідставним є посилання апелянтів на рішення Вищого адміністративного суду України, оскільки предметом розгляду судом адміністративної юрисдикції було визнання протиправним дій та скасування податкових повідомлень-рішень за участю ДП МОУ «Південь», правонаступником якого є ДП „ТВК", а не встановлення певних юридичних фактів пов'язаних з формуванням статутного капіталу. До того ж, як стверджує ДП „ТВК", на даний час єдиним засновником боржника є Державна служба України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва з розміром внеску до статутного капіталу 100000 грн. та сформованість або не сформованість статутного капіталу боржника, наявність або відсутність таких відомостей в реєстрах корпоративних прав держави не має жодного правового значення для вирішення справи, що розглядається, по суті.

Отже, ДП „ТВК" вважає, що судом першої інстанції було вірно застосовано норми матеріального права, відсутні порушення норм процесуального права, а тому оскаржувана ухвала підлягає залишенню без змін, а апеляційні скарги слід залишити без задоволення.

У судовому засіданні від 11.07.2018 оголошено перерву до 30.07.2018, про що повноважних представників Головного територіального управління юстиції в Одеській області, Державної служби України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва, Міністерства оборони України, ДП "ТВК" та прокурора повідомлено у судовому засіданні під розписку. Інших учасників справи про розгляд справи повідомлено ухвалою від 11.07.2018.

19.07.2018 Одеським апеляційним господарським судом отримано клопотання від ПАТ «Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд «Нові Технології» та ТОВ «СТАВР» про розгляд справи у судовому засіданні за правилами загального позовного провадження з повідомленням (викликом сторін) в яких апелянти просили постановити ухвалу, якою визначити, що розгляд справи у даній справі були здійснюватися за правилами загального позовного провадження, в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін, яке не прийнято колегією суддів до уваги з огляду на приписи ст. 270 ГПК України відповідно до яких, у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі. Розгляд справ у суді апеляційної інстанції здійснюється у судовому засіданні з повідомленням учасників справи.

Одеським апеляційним господарським судом дана справа за апеляційними скаргами ПАТ «Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд «Нові Технології» та ТОВ «СТАВР» розглядається з повідомленням учасників справи.

27.07.2018 Одеським апеляційним господарським судом отримано пояснення до відзиву на апеляційні скарги від ДП „ТВК" в яких боржник просить, зокрема, долучити до матеріалів справи письмові докази, а саме копію наказу Міністерства оборони України №431 від 24.11.1998 року з переліком основних фондів, які передавались на баланс ДП МОУ ДП «Південь»; копію витягу про реєстрацію права власності від 17.09.2003 року; копію свідоцтва про право власності на нерухоме майно; копію наказу Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 22.07.2009; копію додатку до наказу; копію довідки про загальну інформацію щодо ДП „ТВК".

У судовому засіданні від 30.07.2018 судовою колегією залучено надані ДП „ТВК" письмові докази, оскільки копії даних документів також мітяться у матеріалах справи та не є новими доказами по справі.

Додаткового у своїх поясненнях ДП „ТВК" зазначає, що обставини щодо відсутності інформації про формування статутного капіталу, на які посилається Вищий адміністративний суду України у рішенні, яке зазначається в апеляційних скаргах, не можуть бути покладені в основу судового рішення господарської юрисдикції без її перевірки та підтвердження належними та допустимими доказами. До того ж, як стверджує боржника, питання щодо формування статутного капіталу судом адміністративної юрисдикції не вирішувалось.

Щодо процедури формування статутного фонду ДП „ТВК", боржник зазначає, що згідно статуту підприємство є заснованим на державній власності, діє як унітарне комерційне підприємство, входить до сфери управління Державного комітету України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва та є повним правонаступником ДП «Південь». Підтвердженням формування статутного фонду боржника є галузевий наказ МОУ «Про наділення ДП МОУ «Південь»» майна до основних фондів.

Також 27.07.2018 до Одеського апеляційного господарського суду надійшов відзив Державної служби України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва на апеляційні скарги ТОВ "СТАВР" та ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд "Нові Технології" в якому остання просить вказані апеляційні скарги залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу без змін.

Так у своїх запереченнях Державна служба України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва зазначає про безпідставність посилання апелянтів на те, що судом першої інстанції не досліджено питання права власності на ДП „ТВК" та частки держави, оскільки боржник за організаційно-правовою формою є державним підприємством та має єдиного засновника (учасника) - Державну службу України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва. ДП „ТВК" засноване на державній власності та діє як державне унітарне комерційне підприємство згідно статуту та віднесено до сфери управління Держпідприємництва згідно з розпорядженням КМУ від 17.10.2012. Вважає служба безпідставними й посилання скаржників на ухвалу Вищого адміністративного суду України від 21.04.2009, оскільки в даній ухвалі судом не досліджувались обставини щодо створення ДП „ТВК" та частки держави у його статутному капіталі.

Вважає Державна служба України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва необґрунтованими й посилання апелянтів на те, що державна програма приватизації на 2000-2002 роки втратила чинність, що унеможливлює визнання знаходження ДП „ТВК" у стані приватизації, оскільки накази ФДМ України якими цілісний майновий комплекс боржника було включено до переліку об'єктів державної власності, що підлягають приватизації та прийнято рішення про приватизацію, апелянтами не оскаржувались та правомірність їх прийняття не є предметом даного спору. До того ж, як стверджує служба, за соєю правовою природою програма приватизації на 2000-2002 роки не може бути критерієм визначення чинності вказаних наказів, оскільки вони можуть бути скасовані або втратити чинність шляхом прийняття відповідного наказу ФДМ України. Крім того, тривалий час реалізувати вказане управлінське рішення Держава не мала можливості у зв'язку із порушенням провадження у справі про банкрутство ДП „ТВК" та введенням процедури санації боржника.

На думку Державної служба України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва, оскільки на час розгляду даної справи існував чинний наказ ФДМ України щодо приватизації ДП „ТВК" та включення його до переліку об'єктів, що підлягають приватизації, судом першої інстанції правомірно застосовано норми п.12 ч.1 ст. 83 та п.4-3 розділу 10 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

У судовому засіданні від 30.07.2018 представник ПАТ «Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд «Нові Технології» та ТОВ «СТАВР» підтримав вимоги за апеляційними скаргами та наполягав на їх задоволенні.

Прокурор, представники Державної служби України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва, Міністерства оборони України, Головного територіального управління юстиції в Одеській області та ДП "ТВК" надали пояснення відповідно до яких не погоджуються з апеляційними скаргами, просять залишити їх без задоволення, а оскаржувану ухвалу без змін.

Відповідно до ст. 240 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників учасників справи, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області та проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги ПАТ «Закритий недиверсифікований венчурний кооперативний інвестиційний фонд «Нові Технології» та ТОВ «СТАВР» підлягають задоволенню лише частково, виходячи з наступного.

Відповідно до приписів ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Як вбачається з матеріалів справи, у травні 2018 Державна служба України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва звернулась до господарського суду Одеської області із клопотанням в якому просила припинити провадження у справі №1/17-3666-2011 про банкрутство ДП «ТВК». В обґрунтування даного клопотання заявник зазначив, що в розумінні Закону України «Про управління об'єктами державної власності» ДП «ТВК» віднесено до сфери управління Держпідприємництва згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 17.10.2012 №930-р «Про віднесення цілісних майнових комплексів державних підприємств та організації до сфери управління Державної служби з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва». Згідно з наказами Фонду державного майна України від 10.02.2011 № 164 «Про перелік об'єктів, що підлягають приватизації» та від 15.02.2011 № 189 «Щодо приватизації ЦМК ДП «ТВК», цілісний майновий комплекс ДП «ТВК» було включено до переліку об'єктів державної власності групи А, що підлягають приватизації (шляхом продажу за конкурсом) та прийнято відповідне рішення про приватизацію.

За твердженням заявника, відповідно до частини п'ятої статті 12 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» справи про банкрутство боржників, якими є державні підприємства та/або господарські товариства, більше ніж 50 відсотків акцій (часток) яких прямо чи опосередковано належать державі, щодо яких прийнято рішення про приватизацію, не порушуються до її завершення. Провадження у справах про банкрутство таких підприємств/ господарських товариств, щодо яких прийнято рішення про приватизацію, підлягає припиненню, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника. На думку заявника, в даному випадку провадження у справі про банкрутство ДП «ТВК» на теперішній час регулюється й Законом України «Про приватизацію державного і комунального майна», норми якого у відповідній частині є спеціальними відносно загального законодавства з питань банкрутства.

Судом першої інстанції клопотання Державної служби України з питань регуляторної політики та підприємництва визнано обґрунтованим та задоволено.

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з наступних підстав.

Відповідно до наказу Міністра оборони України №286 від 15.07.1998 створено ДП Міністерства оборони України «Південь» (т.1, а.с. 92).

Наказом Міністра оборони України №421 від 24.11.1998 «Про наділення ДП Міністерства оборони України «Південь» основними фондам», затверджено Перелік основних фондів, які передаються на баланс підприємства, закріплено майно за підприємством на праві повного господарського відання (т.1, а.с. 93).

У відповідності до витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно від 17.09.2003 та свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.09.2003 будівлі та споруди за адресою Одеська область, Овідіопольський р-н, смт Авангард, вул. Базова, 21 належать ДП Міністерства оборони України «Південь» (т.1, а.с. 94).

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 17.06.2009 за №683-р (т.1, а.с.102) прийнято пропозицію Держкомпідприємництва щодо передачі цілісного майнового комплексу ДП «Південь» (смт Авангард, Овідіопольського р-ну, Одеської область) із сфери управління Міноборони до сфери управління Держкомпідприємництва (т.1, а.с.102).

Згідно п.1.1. статуту ДП "ТВК", засноване на державній власності, діє як державне унітарне комерційне підприємство, входить до сфери управління Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва та є повним правонаступником Державного підприємства "Південь", зареєстрованого Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області 23.06.1999 р. (т.1, а.с. 27).

У відповідності до п. 20 ст. 1 Закону України "Про приватизацію державного і комунального майна" органи приватизації - Фонд державного майна України, його регіональні відділення та представництва у районах і містах, органи приватизації в Автономній Республіці Крим, органи приватизації територіальних громад.

Пунктом 22 ст. 1 Закону України "Про приватизацію державного і комунального майна" приватизація державного або комунального майна це платне відчуження майна, що перебуває у державній або комунальній власності, на користь фізичних та юридичних осіб, які відповідно до цього Закону можуть бути покупцями.

Згідно з ч. 1 ст. 7 Закону України "Про приватизацію державного і комунального майна" Державні органи приватизації у межах своєї компетенції, зокрема, приймають рішення про приватизацію об'єктів державної власності у випадках, установлених законодавством.

Частиною 2 ст. 12 Закону України "Про приватизацію державного і комунального майна" передбачено, що рішення про приватизацію об'єкта, який включено до переліку об'єктів державної власності, що підлягають приватизації, приймається державними органами приватизації шляхом видання наказу, але не пізніше 30 днів з дня включення до переліку об'єктів, що підлягають приватизації, за винятком випадку, передбаченого частиною другою цієї статті.

Наказами Фонду державного майна України від 10.02.2011 № 164 «Про перелік об'єктів, що підлягають приватизації» та від 15.02.2011 № 189 «Щодо приватизації ЦМК ДП «ТВК», цілісний майновий комплекс Державного підприємства «ТВК» було включено до переліку об'єктів державної власності групи А, що підлягають приватизації (шляхом продажу за конкурсом).

Відповідно до наказу Фонду державного майна України від 27.03.2018 за №447, разом зі змінами внесеними наказом №670 від 18.05.2018, затверджено переліки об'єктів малої приватизації, що підлягають приватизації у 2018 році до якого внесено й єдиний майновий комплекс ДП «ТВК», Одеська область, Овідіопольський р-н, смт Авангард, вул. Базова, 21.

Відповідно до ч. 5 ст. 12 Закону України "Про приватизацію державного та комунального майна" № 2269-VIII від 18.01.2018, який набрав чинності 07.03.2018, справи про банкрутство боржників, якими є державні підприємства та/або господарські товариства, більше ніж 50 відсотків акцій (часток) яких прямо чи опосередковано належать державі, щодо яких прийнято рішення про приватизацію, не порушуються до її завершення. Провадження у справах про банкрутство таких підприємств/господарських товариств, щодо яких прийнято рішення про приватизацію, підлягає припиненню, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника.

Згідно п. 2 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про приватизацію державного та комунального майна" встановлено, що приватизація (продаж) об'єктів, щодо яких рішення про приватизацію було прийнято до набрання чинності цим Законом, здійснюється та завершується відповідно до вимог цього Закону, крім об'єктів, за якими: дата проведення аукціону, конкурсу, викупу, продажу пакетів акцій (часток, паїв) господарських товариств, зазначена в опублікованому інформаційному повідомленні про продаж державного або комунального майна, припадає на день після набрання чинності цим Законом; після завершення процедури продажу відбувається оформлення договору купівлі-продажу; на момент прийняття рішення про їх приватизацію належали до об'єктів групи Г згідно з класифікацією об'єктів приватизації, встановленою Законом України "Про приватизацію державного майна", та щодо яких є дійсною оцінка, або Кабінетом Міністрів України визначено радника для надання послуг з підготовки до приватизації та продажу об'єктів приватизації за результатами проведення конкурсу.

Згідно п.п. 10 п. 9 Прикінцевих та перехідних положень наведеного Закону України "Про приватизацію державного та комунального майна" внесено зміни до деяких законодавчих актів України, зокрема розділ X Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" "Прикінцеві та перехідні положення" доповнено пунктом 4-3 наступного змісту: провадження у справах про банкрутство боржників, якими є державні підприємства та/або господарські товариства, більше ніж 50 відсотків акцій (часток) яких прямо чи опосередковано належать державі, щодо яких прийнято рішення про приватизацію, підлягає припиненню, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника.

Після припинення провадження у справі про банкрутство забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах; не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов'язань із задоволення всіх вимог, зупиняється перебіг позовної давності, не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов'язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

Зазначені дії не поширюються на задоволення вимог поточних кредиторів, на виплату заробітної плати та нарахованих на ці суми страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, на відшкодування шкоди, заподіяної здоров'ю та життю громадян, на виплату авторської винагороди, аліментів, а також на вимоги за виконавчими документами немайнового характеру, що зобов'язують боржника вчинити певні дії чи утриматися від їх вчинення.

Таким чином, з огляду на те, що боржник належить до переліку підприємств, що підлягають приватизації, колегія суддів вважає обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню клопотання Державної служба України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва про припинити провадження у справі №1/17-3666-2011 про банкрутство ДП «ТВК».

Відповідно до п. 12 ч. 1 ст. 83 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство, зокрема, в інших випадках, передбачених законом.

З урахуванням задоволення клопотання Державної служба України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва про припинити провадження у справі №1/17-3666-2011 про банкрутство ДП «ТВК», провадження у справі про банкрутство підлягає закриттю на підставі п.12 ст. 83 та п. 4-3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Колегія суддів не приймає до уваги доводи апелянтів щодо закінчення дії нормативно - правового акту, а саме Державної програми приватизації на 2000 - 2002 роки у відповідності до Закону України "Про Державну програму приватизації", на підставі якого був виданий наказ Фонду державного майна України «Про перелік об'єктів, що підлягають приватизації» від 10.02.2011 року №164, оскільки вказаний наказ на теперішній час є чинним та в матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, які б підтверджували втрату чинності цього наказу або його скасування.

Не можуть бути прийняті колегією суддів до уваги й посилання апелянтів на ухвалу Вищого адміністративного суду України від 21.04.2009 року по справі №К- 38046/06, якою, за твердження скаржників встановлено відсутність долі держави та зазначено, що згідно установчих документів статутний фонд підприємства не внесений, розмір долі, яка належить державі у статутному фонді - не визначена, відомості про акції, частки, паї, що належать державі у статутному фонді підприємства до реєстру корпоративних прав держави не включені. Колегія суддів звертає увагу, що адміністративним судом в означеній справи розглядалось питання щодо визнання дій протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, а не встановлення юридичних фактів щодо формування статутного капіталу ДП «ТВК». До того ж згідно з актуальною інформацію, яка міститься в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних-осіб підприємців та громадських формувань, єдиним засновником ДП «ТВК» є Державна служби України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва з розміром внеску до статутного капіталу підприємства у розмірі 100000 грн. Наявність або відсутність сформованого статутного фонду не є тією обставиною, яка перешкоджає припиненню провадження у справі про банкрутство у зв'язку із прийнятим рішенням про приватизацію боржника.

Спростовуються наявними матеріалами справи й твердження апелянтів щодо не з'ясування судом першої інстанції обставин чи є ДП «ТВК» державним підприємством, у якому визначена доля держави складає більше 50 %.

Так відповідно до статуту ДП «ТВК», останнє засноване на державній власності, діє як державне унітарне комерційне підприємство, входить до сфери управління Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва та є повним правонаступником Державного підприємства "Південь".

Відповідно до ст. 22 ГК України Держава здійснює управління державним сектором економіки відповідно до засад внутрішньої і зовнішньої політики. Суб'єктами господарювання державного сектора економіки є суб'єкти, що діють на основі лише державної власності, а також суб'єкти, державна частка у статутному капіталі яких перевищує п'ятдесят відсотків чи становить величину, яка забезпечує державі право вирішального впливу на господарську діяльність цих суб'єктів.

Статтею 73 ГК України державне унітарне підприємство утворюється компетентним органом державної влади в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини державної власності, як правило, без поділу її на частки, і входить до сфери його управління. Орган державної влади, до сфери управління якого входить підприємство, є представником власника і виконує його функції у межах, визначених цим Кодексом та іншими законодавчими актами. Майно державного унітарного підприємства перебуває у державній власності і закріплюється за таким підприємством на праві господарського відання чи праві оперативного управління.

Отже ДП «ТВК» перебуває повністю у державній власності, і її поділ на частки не здійснювався.

Разом з цим є обґрунтованими посилання апелянтів на порушення судом першої інстанції норм процесуального права у зв'язку із неповідомленням останніх про розгляд справи.

Відповідно до ст. 196 ГПК України розгляд справи відбувається в судовому засіданні. Про місце, дату і час судового засідання суд повідомляє учасників справи. Учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності. Якщо таке клопотання заявили всі учасники справи, судовий розгляд справи здійснюється на підставі наявних у суду матеріалів. Судове засідання проводиться у спеціально обладнаному приміщенні - залі судових засідань. Окремі процесуальні дії в разі необхідності можуть вчинятися за межами приміщення суду.

Статтею 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що сторонами у справі про банкрутство є конкурсні кредитори (представник комітету кредиторів), боржник (банкрут); учасниками у справі про банкрутство є сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.04.2012 затверджено реєстр вимог кредиторів, до якого, зокрема, включено вимоги ТОВ „Ставр" та ПАТ „Недиферсифікований закритий венчурний корпоративний інвестиційний фонд „Інноваційні стратегії".

Отже апелянти є конкурсними кредиторами та відповідно сторонами у справі про банкрутство ДП «ТВК», яких місцевий господарський суд повинен був повідомити про час, дату та місце проведення судового засідання на якому, у тому числі, було прийнято оскаржувану ухвалу.

Відповідно до наявних матеріалів справи, ухвалою господарського суду Одеської області від 03.05.2018 було відкладено розгляд справи на 22.05.2018, коли й було прийнято оскаржувану ухвалу. Разом з цим, згідно з штампом на звороті останнього аркушу ухвали господарського суду Одеської області від 03.05.2018 кількість її примірників складає 5 копій. Відповідно до рекомендованих повідомлень про вручення поштового відправлення копія даної ухвали була надіслана арбітражному керуючому Бойко Т.О., Фонду державного майна України по Одеській області, Міністерству оборони України та Державній службі України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва. Доказів надсилання судом першої інстанції даної ухвали ТОВ „Ставр" та ПАТ „Недиферсифікований закритий венчурний корпоративний інвестиційний фонд „Інноваційні стратегії" матеріали справи не містять.

У відповідності до приписів ст. 277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. Порушення норм процесуального права є обов'язковою підставою для скасування судового рішення суду першої інстанції та ухвалення нового судового рішення, якщо справу (питання) розглянуто господарським судом за відсутності будь-якого учасника справи, не повідомленого належним чином про дату, час і місце засідання суду (у разі якщо таке повідомлення є обов'язковим), якщо такий учасник справи обґрунтовує свою апеляційну скаргу такою підставою.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що скаржниками доведено порушення судом першої інстанції норм процесуального права щодо належного повідомлення ТОВ „Ставр" та ПАТ „Недиферсифікований закритий венчурний корпоративний інвестиційний фонд „Інноваційні стратегії" про дату, час та місце розгляду справи, що у відповідності до вимог п.3 ч.3 ст.277 ГПК України є обов'язковою підставою для скасування оскаржуваної ухвали.

Враховуючи все вищевикладене в сукупності, судова колегія Одеського апеляційного господарського суду прийшла до висновку, що ухвала господарського суду Одеської області від 22.05.2018 року прийнята з порушенням норм процесуального права у зв'язку із неповідомленням ТОВ „Ставр" та ПАТ „Недиферсифікований закритий венчурний корпоративний інвестиційний фонд „Інноваційні стратегії" про дату, час та місце розгляду справи, що у відповідності до вимог п.3 ч.3 ст.277 ГПК України є обов'язковою підставою для її скасування, та прийняття в цій частині нового рішення щодо задоволення клопотання Державної служби України з питань регуляторної політики та підприємництва від 04.05.2018р., закриття провадження по справі №1/17-3666-2011 про банкрутство ДП "ТВК", скасування мораторію на задоволення вимог кредиторів, припинення процедури санації та повноваження керуючого санацією арбітражного керуючого Бойко Т.О., тощо.

Керуючись статтями 269, 270, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційні скарги задовольнити частково.

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.05.2018 у справі №1/17-3666-2011 скасувати.

Клопотання Державної служби України з питань регуляторної політики та підприємництва від 04.05.2018р. - задовольнити.

Провадження по справі №1/17-3666-2011 про банкрутство ДП "ТВК" - закрити.

Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Процедуру санації та повноваження керуючого санацією арбітражного керуючого Бойко Т.О. - припинити.

Арбітражному керуючому Бойко Т.О. виконувати обов'язки керуючого санацією Державного підприємства "ТВК" до призначення нового керівника ДП "ТВК" у визначеному законодавством порядку.

Зобов'язати керуючого санацією арбітражного керуючого Бойко Т.О. передати справи та майно ДП "ТВК" (бухгалтерську та іншу документацію боржника, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності, рухоме та нерухоме майно) уповноваженій (призначеній) особі Державної служби України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва (новому керівнику ДП "ТВК").

Заяву ОСОБА_12 (вх.№3-350/18 від 28.03.2018р.) з вимогами до ДП "ТВК" на суму 137 304, 47 грн. - залишити без розгляду.

Постанова, згідно ст. 284 ГПК України, набуває законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного суду у випадках передбачених Господарським процесуальним кодексом України.

Повний текст постанови складено та підписано 03.08.2018.

Головуючий суддя Аленін О.Ю.

Суддя Мишкіна М.А.

Суддя Таран С.В.