ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 липня 2018 року м. ОдесаСправа № 923/30/18
м. Одеса, пр. - т Шевченок, 29, Одеський апеляційний господарський суд, зал судових засідань № 7

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Аленіна О.Ю., Будішевської Л.О.

секретар судового засідання Лукященко В.Ю.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл.

на рішення Господарського суду Херсонської області від 17.04.2018 р.

по справі № 923/30/18

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл.

до Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон

про стягнення 291 906,19 грн.

суддя суду першої інстанції: ОСОБА_1

місце ухвалення рішення: 17.04.2018 р., м. Херсон, вул. Театральна, 18, Господарський суд Херсонської області, зал судових засідань № 2

повний текст складено та підписано: 23.04.2018 р.

за участю представників сторін:

від Товариства з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл.: ОСОБА_2

від Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон: ОСОБА_3

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 25.05.2018 р. відкрито апеляційне провадження у справі № 923/30/18 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл., на рішення Господарського суду Херсонської області від 17.04.2018 р.

08.06.2018 р. до Одеського апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу від Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон.

У звязку з тимчасовою непрацездатністю судді-учасника колегії ОСОБА_4 з 08.06.2018 р. на підставі розпорядження в.о. керівника апарату суду № 643 здійснено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.06.2018 р. визначено колегію суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів-учасників колегії ОСОБА_5, ОСОБА_6

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.06.2018 р. розгляд апеляційної скарги призначено на 03.07.2018 р. на 11:00 год.

У звязку з перебуванням у відрядженні з 02.07.2018 р. по 04.07.2018 р. судді-учасника колегії ОСОБА_6, судове засідання , яке призначене на 03.07.2018 р. на 11:00 год. у справі № 923/30/18 не відбулось.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 06.07.2018 р. розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. на рішення Господарського суду Херсонської області від 17.04.2018 р. по справі № 923/30/18 призначено на 12 липня 2018 р. на 15:30 год.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 1 ст. 273 ГПК України.

В січні 2018 р. Товариство з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. звернулось до Господарського суду Херсонської області з позовом до Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон про стягнення заборгованості в сумі 291 906,19 грн. за договором про надання послуг від 07.08.2017 р. № 43.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на неналежне виконання відповідачем прийнятих на себе за договором від 07.08.2018 р. № 43 зобовязань в частині оплати вартості наданих послуг.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 17.04.2018 р. у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. відмовлено у повному обсязі.

Відмовляючи у задоволенні позову, місцевий господарський суд дійшов висновку, що позивачем не було надано документів, які б підтверджували надання послуг за договором від 07.08.2017 р. № 43, у звязку з чим у відповідача не настав обовязок для оплати послуг за договором від від 07.08.2018 р. № 43.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. оскаржило його до Одеського апеляційного господарського суду.

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на неповне зясування обставин справи та порушення місцевим господарським судом норм матеріального права.

Дочірнє підприємство Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон в поданому відзиві проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, заперечує та просить суд апеляційної інстанції оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Розглянувши матеріали справи, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 07.08.2017 р. між Дочірнім підприємством Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон та Товариством з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. укладено договір на послуги по перевезенню вантажів автомобільним транспортом № 43.

Згідно з пунктами 1.1 - 1.3 наведеного договору, перевізник зобовязується надати замовнику послуги з перевезення сухих навалочних вантажів автомобільним транспортом.

Кількість (обсяг) послуг за цим договором складається із кількості всіх фактично наданих послуг на підставі актів наданих послуг та товарно-транспортних накладних в межах строку дії цього договору.

Замовник надає для перевезення вантаж, а перевізник зобовязується доставити наданий вантаж автомобільним транспортом до пункту призначення в установлений строк, відповідно до заявок замовника, а замовник зобовязується сплачувати за послуги перевізника встановлену плату, відповідно до умов договору на підставі наданих перевізником рахунків за перевезення.

Приписами п. 3.1 та п. 3.3 цього договору сторони визначили, що ціна договору визначається сумою вартості всіх окремих рахунків за надані послуги на підставі актів наданих послуг та товарнотранспортних накладних, оформлених згідно вимог цього договору. Загальна вартість послуг за цим договором складається із вартості послуг, наданих в межах строку дії цього договору.

Сторони погодили вартість перевезення вантажу. При цьому вартість одного тонно/кілометра за послуги по перевезенню автомобілями-самоскидами для перевезення дорожньо-будівельних матеріалів становить-1,26грн., в тому числі ПДВ-0,21грн.

Згідно з п. 4.1 наведеного договору, розрахунки за надані послуги проводяться шляхом: оплати замовником після надання перевізником рахунку на оплату послуг та підписання сторонами акту наданих послуг та передачі документів, зазначених пунктом 4.2 договору.

Відповідно до п. 4.2 договору рахунок виставляється перевізником на підставі акту наданих послуг, який оформлюється перевізником та замовником, при цьому перевізник надає замовнику товарнотранспортні накладні, реєстри до них, а також здійснює реєстрування у встановлений чинним законодавством термін накладної у ЄРПН.

В разі ненадання/ (нездійснення) зазначених цим пунктом документів /(дій) постачальник зобовязується відшкодувати спричинені покупцю збитки. Замовник зобовязується розрахуватися з перевізником за надані послуги не раніше ніж через 30 календарних днів з моменту отримання від перевізника документів, вказаних в п.4.1 та 4.2 цього договору (п.4.4. договору).

Згідно з п. 5.8 договору одразу після надання послуг між сторонами оформлюється відповідний акт наданих послуг, який підписується уповноваженими представниками сторін та скріплюється печатками сторін.

Послуги вважаються наданими виключно після їх фактичного виконання та передачі документів, зазначених в п.4.2. договору.

За приписами п. 10.1 договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін і діє до 31.12.2017 р., закінчення строку дії договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього договору.

На виконання умов договору, Товариством з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. надано:

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 31.08.2017 р. № 00000128 на суму 16578,46грн. в т.ч. ПДВ 20%;

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 31.08.2017 р. № 00000129 на суму 29370,60грн. в т.ч. ПДВ 20%;

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 07.09.2017 р. № 00000130 на суму 81938,30грн. в т.ч. ПДВ 20%;

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 07.09.2017 р. № 00000131 на суму 16964,64грн. в т.ч. ПДВ 20%;

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 14.09.2017 р. № 00000133 на суму 24759,76грн. в т.ч. ПДВ 20%;

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 21.09.2017 р. № 00000135 на суму 41801,51грн. в т.ч. ПДВ 20%;

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 27.09.2017 р. № 00000140 на суму 34462,26грн. в т.ч. ПДВ 20%,

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 06.10.2017 р. № 00000159 на суму 28649,38грн. в т.ч. ПДВ 20%,

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 18.10.2017 р. № 00000160 на суму 56096,06грн. в т.ч. ПДВ 20%,

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 30.10.2017 р. № 000068 на суму 67534,56грн. в т.ч. ПДВ 20%,

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 30.10.2017 р. № 000069 на суму 6414,34грн. в т.ч. ПДВ 20%

- акт здачі прийняття робіт (надання послуг) від 30.10.2017 р. № 000070 на суму 12931,49грн. в т.ч. ПДВ 20%;

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 30.10.2017 р. № 000071 на суму 14254,27грн. в т.ч. ПДВ 20%,

- акт здачіприйняття робіт (надання послуг) від 20.11.2017 р. № 000085 на суму 5002,56грн. в т.ч. ПДВ 20%.

Зазначені акти підписані та скріплені печатками сторін без заперечень.

Також на підтвердження виконання умов договору, Товариством з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. надано рахунки фактури на загальну суму 436 758,19 грн.:

- від 31.08.2017 р. №-0000183 на суму 16578,46грн., в т.ч. ПДВ;

- від 31.08.2017 р. №-0000184 на суму 29370,60грн., в т.ч. ПДВ;

- від 07.09.2017 р. №-0000185 на суму 81938,30грн., в т.ч. ПДВ;

- від 07.09.2017 р. №-0000186 на суму 16964,64грн. , в т.ч. ПДВ;

- від 14.09.2017 р. №-0000193 на суму 24759,76грн., в т.ч. ПДВ;

- від 21.09.2017 р. №-0000199 на суму 41801,51грн., в т.ч. ПДВ;

- від 27.09.2017 р. №-0000205 на суму 34462,26грн., в т.ч. ПДВ;

- від 06.10.2017 р. №-0000212 на суму 28649,38грн., в т.ч. ПДВ;

- від 18.10.2017 р. №-0000217 на суму 56096,06грн., в т.ч. ПДВ;

- від 30.10.2017 р. №-00060 на суму 67534,56грн., в т.ч. ПДВ;

- від 30.10.2017 р. №-00061 на суму 6414,34грн., в т.ч. ПДВ;

- від 30.10.2017 р. №-00062 на суму 12931,49грн., в т.ч. ПДВ;

- від 30.10.2017 р. №-00063 на суму 14254,27грн., в т.ч. ПДВ;

- від 20.11.2017 р. №-00082 на суму 5002,56грн., в т.ч. ПДВ.

Як вбачається з матеріалів справи, Дочірнім підприємством Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон здійснено часткову оплату послуг в сумі 144 852 грн., а саме:

- 08.09.2017 р. сплачено 46 335,24грн. за вантажні перевезення згідно рахунків від 31.08.2017 р. № 184 та від 07.09.2017 р. № 186, що підтверджується платіжним дорученням від 08.09.2017 р. № 1123;

- 29.09.2017 р. сплачено 98 516,76грн. за вантажні перевезення, згідно рахунків від 31.08.2017 р. № 183 та від 07.09.2017 р. №185, за умовами договору від 07.08.2017 р. №43, що підтверджується платіжним дорученням від 29.09.2017 р. №1242. 27.12.2017 р. Товариство з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. звернулось до відповідача з претензією № 1 про погашення заборгованості за договором від 07.08.2017 р. № 43.

Дочірнім підприємством Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон зазначена претензія залишена без реагування, що і стало підставою для звернення Товариством з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. до господарського суду з позовною заявою про стягнення заборгованості.

Відповідно до ч. 1 ст. 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно зі ст. 902 Цивільного кодексу України виконавець повинен надати послугу особисто. У випадках, встановлених договором, виконавець має право покласти виконання договору про надання послуг на іншу особу, залишаючись відповідальним в повному обсязі перед замовником за порушення договору.

Відповідно до ч. 1 ст. 903 наведеного Кодексу, якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов'язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Проте, відповідач здійснив оплату за надані послуги не в повному обсязі.

Відповідно до ст. 175 Господарського кодексу України майново - господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст. ст. 11, 629 Цивільного кодексу України договір є однією з підстав виникнення зобов'язань та є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно з приписами статей 6, 627, 628 та 638 Цивільного кодексу України сторони вільні в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з положеннями ч. 2 ст. 193 Господарського кодексу України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Порушенням зобов'язання, згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України, є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

За приписами ч. ч. 1, 2 ст. 613 Цивільного кодексу України кредитор вважається таким, що прострочив, якщо він відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником, або не вчинив дій, що встановлені договором, актами цивільного законодавства чи випливають із суті зобов'язання або звичаїв ділового обороту, до вчинення яких боржник не міг виконати свого обов'язку.

Якщо кредитор не вчинив дії, до вчинення яких боржник не міг виконати свій обов'язок, виконання зобов'язання може бути відстрочене на час прострочення кредитора.

Відповідно до ч.1 ст.614 ЦК України особа, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов'язання.

Як вбачається з умов договору від 07.08.2017 р. № 43, а саме з п.1.3 Дочірнє підприємство Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон зобов'язується сплачувати за послуги перевізника встановлену плату відповідно до умов договору та на підставі наданих перевізником рахунків за перевезення.

Згідно з п. 4.4 договору замовник зобовязується розрахуватися з перевізником за надані послуги не раніше ніж через 30 календарних днів з моменту отримання від перевізника документів, вказаних в п.4.1 та 4.2 договору.

Такими документами згідно з п. 4.1 та 4.2 договору від 07.08.2017 р. № 43 є:

- рахунки на оплату послуг,

- товарнотранспортні накладні та реєстри до них;

- акти надання послуг.

Обовязок оплатити обумовлені договором послуги виникає у Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон не раніше ніж через 30 календарних днів з моменту отримання зазначених документів.

Крім того, відповідно до п. 5.8 договору від 07.08.2017 р. № 43 послуги вважаються наданими виключно після їх фактичного виконання та передачі документів, зазначених в п. 4.2 договору.

Як свідчать матеріали справи, Товариство з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. надало Дочірньому підприємству Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон акти здачі прийняття робіт та рахунки фактури на суму 436 758,19 грн.

Отже, за умовами договору від 07.08.2017 р. № 43, акти здачі-прийняття робіт (надання послуг) та рахунки - фактури є доказом виконання послуг, але обов'язок оплатити вартість цих послуг, виникає після надання перевізником вказаних у п. 4.2 документів.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду, що зобовязання у Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України м. Херсон з оплати вартості послуг виникає за умови не лише фактичного виконання послуг, але і передачі передбаченими умовами договору документів.

Надані Товариством з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. копії товарно транспортних накладних та податкових накладних не приймаються судом апеляційної інстанції, оскільки відповідно до ч. 3 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Посилання позивача не відсутність керівництва та бухгалтера товариства, як на підставу неможливості подання зазначених документів до суду першої інстанції, не є винятковим випадком у розумінні наведеної норми.

Враховуючи той факт, що доводи Товариства з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл., викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків місцевого господарського суду, підстави для скасування або зміни рішення Господарського суду Херсонської області від 17.04.2018 р. по справі № 923/30/18, у суду апеляційної інстанції відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 272-282 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Херсонської області від 17.04.2018 р. по справі № 923/30/18 залишити без змін, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю КІППЕР-ТРАНС Херсонська обл. без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду.

Повний текст постанови складено та підписано 27.07.2018 р.

Головуючий суддя Л.В. Лавриненко

Судді О.Ю. Аленін

ОСОБА_6