ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
УХВАЛА

"30" липня 2018 р.Справа № 922/2250/16

Господарський суд Харківської області у складі:

головуючий суддя Швидкін А.О.

судді: Міньковський С.В. , Савченко А.А.

при секретарі судового засідання Трофименко С.В.

розглянувши справу

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни"
про визнання банкрутом
за участю :

представника АТ "Єврогазбанк" : Руденко О.В., довіреність від 13.06.18 року

представника АТ "Єврогазбанк" : Шишковського Б.Л., довіреність від 13.06.18 року

представника банкрута: Єрьоміної О.Ю., за довіреністю

ліквідатора : Шабас Г.В.

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 01.08.2016 р. ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії Шабаса Г.В.

15.01.2018 року до суду надійшла позовна заява ПАТ "Європейський газовий банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб Оберемка Р.А., в якій позивач просить суд:

1. визнати недійсним договір іпотеки N 410 від 14 травня 2014 року, укладеним між ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" та Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк" Фінансова ініціатива".

2. скасувати державну реєстрацію прав та їх обтяжень про державну реєстрацію іпотеки і обтяжень обтяжувача Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк" Фінансова ініціатива" (03150, м. Київ, вул. Щорса, буд. 7/9, ідентифікаційний код 33299878) щодо готельно - офісного та торгівельно - розважального комплексу загальною площею 18667,00 кв. м, що розташований за адресою: м. Київ, вул. Молодогвардійська, будинок 32, реєстраційний номер об'єкту нерухомого майна: 00, а саме:

- запис від 14 травня 2014 року про державну реєстрацію іпотеки 5649171, індексний номер рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень 13037331, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Позняковою С.В. ;

- запис від 14 травня 2014 року про державну реєстрацію іпотеки 5648563, індексний номер рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень 13031429, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Позняковою С.В. ;

3. судові витрати покласти на відповідачів.

Ухвалою суду від 18.01.2018 року приєднано заяву N 922/74/18 зі справою N 922/2250/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни"; прийнято та призначено заяву ПАТ "Європейський газовий банк" про визнання недійсним (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень до розгляду в судовому засіданні в межах справи про банкрутство N 922/2250/16; залучено до участі у справі N 922/2250/16 в межах розгляду заяви ПАТ "Європейський газовий банк" про визнання недійсним (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень ТОВ "Лангруп", ТОВ "РоялХоспітеліті груп", ТОВ "Лакшмі-8", ТОВ "КБ "Фінансова ініціатива", Департамент з питань реєстрації виконавчого органу Київської міської ради.

06.02.2018 р. від ліквідатора банкрута надійшли заперечення проти заяву ПАТ "Європейський газовий банк" про визнання недійсним (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень.

20.02.2018 року до суду надійшли уточнення АТ "Єврогазбанк" до заяви про визнання недійсними (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень, які були прийняті судом до свого провадження та продовжено розгляд справи з урахуванням поданих уточнень.

Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 13.03.2018 року справу N 922/572/18 передано судді Швидкіну А.О.

13.06.2018 року до суду надійшли додаткові пояснення АТ "Єврогазбанк" до заяви про визнання недійсними (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень.

09.07.2018 р. до суду від ліквідатора банкрута надійшли додаткові заперечення проти заяви АТ "Єврогазбанк" про визнання недійсними (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень.

16.07.2018 року до суду надійшла узагальнена позиція АТ "Єврогазбанк" щодо заяви про визнання недійсними (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень та відповідь АТ "Єврогазбанк" на додаткові заперечення ліквідатора банкрута проти поданої заяви

Ухвалою суду від 17.07.2018 р. зобов'язано АТ "Єврогазбанк" надати:

- оригінали для огляду в судовому засіданні та належним чином завірені копії договорів N 3216/1 від 30.05.2014 року та N 3216/2 від 13.06.2014 року банківських вкладів, укладених між АТ "Євргазбанк" та ТОВ "Лангруп", а також усі додаткові угоди щодо вищезазначених договорів.

- оригінали для огляду в судовому засіданні та належним чином завірені копії всіх договорів застави майнових прав, укладених між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Лангруп", а також усі додаткові угоди щодо вищезазначених договорів.

- висновки фахівців АТ "Єврогазбанк" (юридична служба банку, служба ризик-менеджменту банку) щодо можливості розірвання Договору іпотеки N 1244-301213/І від 30.12.2013 р.

- висновки фахівців АТ "Єврогазбанк" (юридична служба банку, служба ризик-менеджменту банку) щодо можливості зміни способу забезпечення Кредитного договору N 766-071113, укладеного 07.11.2013 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Індексагрохолдинг", укладення договору про розірвання Договору іпотеки N 1244-301213/І від 30.12.2013 р. та укладення нових договорів застави, поруки, гарантії в якості забезпечення виконання Кредитного договору N 766-071113.

- рішення кредитного комітету АТ "Єврогазбанк" щодо можливості про розірвання Договору іпотеки N 1244-301213/І від 30.12.2013 р.

- рішення кредитного комітету АТ "Єврогазбанк" щодо зміни способу забезпечення Кредитного договору N 766-071113, укладеного 07.11.2013 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Індексагрохолдинг" щодо укладення договору про розірвання Договору іпотеки N 1244-301213/І від 30.12.2013 р. та укладення нових договорів застави, поруки, гарантії в якості забезпечення виконання Кредитного договору N 766-071113.

- банківські виписки за період з 30.05.2014 р. щодо грошових коштів ТОВ "Лангруп", які знаходились на депозитних рахунках ТОВ "Лангруп" N 216, N 216.

- письмові пояснення щодо внесення до Державного реєстру обтяжень рухомого майна 30.01.2015 реєстрації АТ "Єврогазбанк" звернення стягнення на майнові права на депозитний внесок в розмірі 15000000,00 грн. по договору банківського вкладу N 3216/1 від 30.05.2014 р. та на майнові права на депозитний внесок в розмірі 62502000,00 грн. по договору банківського вкладу N 3216/2 від 13.06.2014 р. з документальним обґрунтуванням.

- викликано Шиманського Ю.В. як свідка у справі N 922/2250/16 для допиту у порядку ст. 89 ГПК. Явку в судове засідання Шиманського Ю.В. визнано обов'язковою; попереджено Шиманського Ю.В. про кримінальну відповідальність за завідомо неправдиві показання відповідно до ст. 384 КК України.

- відкладено розгляд заяви АТ "Єврогазбанк" про визнання недійсним (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень на "30" липня 2018 року.

Представники АТ "Єврогазбанк" у судовому засіданні підтримують заяву про визнання недійсним (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень, надали клопотання (вх.№21910 ) про долучення доказів та пояснень на виконання вимог ухвали господарського суду Харківської області від 17.07.2018 р. у справі №922/2250/16 та заперечення на заяву ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" від 16.07.2018 року ( вх. № 21909)

Присутні у судовому засіданні ліквідатор банкрута та представник заперечували проти задоволення заяви АТ "Єврогазбанк" про визнання недійсним (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень, посилаючись на її необґрунтованість.

Судова колегія, розглянувши матеріали справи, заяву АТ "Єврогазбанк" про визнання недійсним (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень, заслухавши пояснення учасників у справі про банкрутство, дослідивши докази в їх сукупності, вважає необхідним зазначити наступне.

З матеріалів справи вбачається, що 30.12.2013 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни", ТОВ "Лангруп", ТОВ "Роял Хоспітелеті Груп", ТОВ "Лакшмі-8" був укладений Договір іпотеки № 1244-301213/І, посвідчений Позняковою С.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за №1670, згідно якого в іпотеку АТ "Єврогазбанк" передано нерухоме майно - нежитлова будівля готельно-офісного та торгівельно-розважального комплексу загальною площею 18667,00 кв. м., яка знаходиться за адресою: м. Київ, вулиця Молодогвардійська, 32.

Договір іпотеки укладено в забезпечення належного виконання зобов'язання ТОВ "Індексагрохолдинг" Кредитного договору № 766-071113, укладеного 07.11.2013 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Індексагрохолдинг" з урахуванням змін на суму 77500000,00 грн.

Вказані обставини не оспорюються та визнаються сторонами справи.

14.05.2014 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни", ТОВ "Лангруп", ТОВ "Роял Хоспітелеті Груп", ТОВ "Лакшмі -8" укладено Договір про розірвання Договору іпотеки №1244-301213/І, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Позняковою С.В. за реєстровим №405, за умовами якого сторони дійшли згоди розірвати з 14.05.1014 р. укладений між ними договір іпотеки №1244-301213/І від 30.12.2013 р., припинити в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно заборону відчуження майна, яке було предметом іпотеки та вилучити запис про іпотеку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

14.05.2014 р. між ПАТ "Комерційний банк "Фінансова ініціатива" та ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни", ТОВ "Лангруп", ТОВ "Роял Хоспітелеті груп", ТОВ "Лакшмі-8" був укладений Договір іпотеки, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Позняковою С.В. за реєстровим №410.

Предметом іпотеки за цим договором є готельно-офісний та торгівельно-розважальний комплекс, загальною площею 18667,00 кв.м., розташованої за адресою м. Київ, вулиця Молодогвардійська, будинок 32.

16 квітня 2015 року між ПАТ "Комерційний банк "Фінансова ініціатива" та ТОВ "Оптово- роздрібний ринок "Жуляни", ТОВ "Лангруп", ТОВ "Роял Хоспітелеті груп", ТОВ "Лакшмі-8" укладено договір про внесення змін до договору іпотеки від 14 травня 2014 року, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Позняковою С.В. і зареєстрованого в реєстрі за № 410, за умовами якого, ТОВ "Лангруп", ТОВ "Роял Хоспітелеті груп", ТОВ "Лакшмі-8" виключено із складу іпотекодавців, у зв'язку з відчуженням належних їм частин вказаного нерухомого майна, що є предметом іпотеки, у власність іпотекодавцю ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни"

Договір іпотеки був укладений в забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Лангруп" за Кредитним договором №011-14/11-13 від 14.05.2014 року у сумі 100000000,00 грн., укладеним між ТОВ "Лангруп" та ПАТ "Комерційний банк "Фінансова ініціатива".

Відповідно до п.1.5, п.2.1 Кредитного договору №011-14/11-13 від 14.05.2014 року Позичальник (ТОВ "Лангруп") використовує отримані кошти за цільовим призначенням: поповнення обігових коштів. Кредит надається шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Позичальника або шляхом оплати наданих Позичальником платіжних документів безпосередньо з позичкового рахунку.

Згідно постанови Правління Національного банку України від 16.07.2014 року N 424 "Про віднесення публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" до категорії неплатоспроможних", виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб 16.07.2014 року прийнято рішення N 57 про запровадження з 17.07.2014 року тимчасової адміністрації та призначення уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію в публічному акціонерному товариству "Європейський газовий банк".

На підставі Постанови Правління Національного банку України від 17.11.2014 року N 725 "Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію ПАТ "Європейський газовий банк", виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення від 18.11.2014 року N 121 "Про початок процедури ліквідації та виведення банку з ринку".

Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 18.12.2014 року N 150 "Про призначення уповноваженої особи Фону на ліквідацію ПАТ "Європейський газовий банк" з 19.12.2014, уповноваженою особою Фонду на ліквідацію ПАТ "Європейський газовий банк" призначено провідного професіонала з питань врегулювання неплатоспроможності банків відділу запровадження процедури тимчасової адміністрації та ліквідації департаменту врегулювання неплатоспроможності банків Оберемка Романа Анатолійовича.

Наказом N 70/1 від 09 квітня 2015 року уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію публічного акціонерного товариства "Єврогазбанк" Оберемко Р.А. визнав нікчемним виявлений договір про розірвання договору іпотеки N 1244-301213/І від 14 травня 2014 року на підставі п.1 ч.3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб".

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 29 березня 2016 року у справі №826/18441/15 апеляційну скаргу Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Єврогазбанк" Оберемка Романа Анатолійовича задоволено. Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 24 листопада 2015 року скасовано та прийнято нову постанову наступного змісту: Товариству з обмеженою відповідальністю "Лакшмі-8" в задоволенні адміністративного позову до Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Єврогазбанк" Оберемка Романа Анатолійовича, треті особи: Фонд гарантування вкладів фізичних осіб, Національний банк України, Товариство з обмеженою відповідальністю "Лангруп", Товариство з обмеженою відповідальністю "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" про визнання незаконним та скасування наказу - відмовлено

Київським апеляційним адміністративним судом встановлено, що уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію публічного акціонерного товариства "Єврогазбанк" Оберемко Р.А. виконуючи управлінські функції та приймаючи наказ N 70/1 від 09 квітня 2015 року діяв відповідно до своїх повноважень та в межах чинного законодавства України.

Звертаючись до суду із заявою про визнання недійсними (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрацію іпотеки та обтяжень АТ "Єврогазбанк" вважає, що Договір іпотеки від 14.05.2014 р., укладений між ПАТ "Комерційний банк "Фінансова ініціатива" та ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни", посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Позняковою С.В. за реєстровим №410 є недійсним (нікчемним) з огляду на наступне: договір про розірвання є нікчемним; внаслідок нікчемності договору про розірвання, на дату укладення оспорюваного договору був чинний і дійсний договір іпотеки та, відповідно, іпотека та обмеження встановлені на користь АТ "Єврогазбанк"; переданий об'єкт нерухомості в іпотеку ПАТ "Комерційний банк "Фінансова ініціатива" на підставі оспорюваного правочину являє собою передачу предмету іпотеки - об'єкта нерухомості - в наступну іпотеку та як встановлено абз.4 ч.3 ст.9 ч.1 ст.13 Закону України "Про іпотеку", іпотекодавці мають право передавати предмет іпотеки - об'єкт нерухомості - в наступну іпотеку тільки за згодою попередніх іпотекодержателів, тобто визначена необхідність в отриманні іпотекодавцями попередньої згоди АТ "Єврогазбанк" для передачі об'єкта нерухомості в наступну іпотеку; об'єкт нерухомості, був переданий ПАТ "Комерційний банк "Фінансова ініціатива" в іпотеку на підставі оспорюваного договору без попередньої згоди АТ "Єврогазбанк" як попереднього іпотекодержателя.

Суд зазначає, що загальні вимоги щодо недійсності правочину передбачені статтею 215 Цивільного кодексу України, відповідно до частин 1-5 якої зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має вчинятися у формі, встановленій законом; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Згідно із ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Частинами 2, 3 зазначеної статті визначено, що недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Таким чином відповідно до статей 215 та 216 Цивільного кодексу України вимога про визнання оспорюваного правочину недійсним та про застосування наслідків його недійсності, а також вимога про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину може бути заявлена як однією зі сторін правочину, так і іншою заінтересованою особою, права та законні інтереси якої порушено вчиненням правочину.

За приписами ч. 2 ст. 215 Цивільного кодексу України нікчемний правочин на відміну від оспорюваного є недійсним незалежно від наявності чи відсутності відповідного рішення суду. Однак це не виключає можливості подання та задоволення позову про визнання нікчемного правочину (господарського договору) недійсним.

Отже, спори про визнання нікчемних правочинів недійсними підлягають вирішенню господарськими судами в загальному порядку. З'ясувавши, що оспорюваний правочин є нікчемним, господарський суд зазначає в резолютивній частині рішення про його недійсність або, за відсутності підстав для такого визнання, відмовляє в задоволенні позову. Сторони нікчемного правочину не зобов'язані виконувати його умови (навіть якщо суд не визнавав його недійсним).

Вирішуючи спори про визнання правочинів (господарських договорів) недійсними, господарський суд повинен встановити наявність фактичних обставин, з якими закон пов'язує визнання таких правочинів (господарських договорів) недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків, та в разі задоволення позовних вимог зазначати в судовому рішенні, в чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та яким нормам законодавства не відповідає оспорюваний правочин.

Частиною 2 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" (в редакції на дату прийняття наказу N 70/1 від 09 квітня 2015 року) встановлено, що протягом дії тимчасової адміністрації Фонд зобов'язаний забезпечити перевірку правочинів (у тому числі договорів), вчинених (укладених) банком протягом одного року до дня запровадження тимчасової адміністрації банку, на предмет виявлення правочинів (у тому числі договорів), що є нікчемними з підстав, визначених частиною третьою цієї статті.

Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" (в редакції на дату прийняття наказу N 70/1 від 09 квітня 2015 року) правочини (у тому числі договори) неплатоспроможного банку є нікчемними з таких підстав, зокрема, банк безоплатно здійснив відчуження майна, прийняв на себе зобов'язання без встановлення обов'язку контрагента щодо вчинення відповідних майнових дій, відмовився від власних майнових вимог.

Судом встановлено, що саме на підставі п.1 ч. 3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", як зазначає АТ "Єврогазбанк" в заяві, уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію публічного акціонерного товариства "Єврогазбанк" Оберемко Р.А. визнала нікчемним договір про розірвання договору іпотеки N 1244-301213/І від 14 травня 2014 року.

Як вбачається з документів, наданих ліквідатором банкрута та АТ "Єврогазбанк", 30.05.2014 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Лангруп" (Вкладник) був укладений Договір банківського вкладу №3216/1, за умовами якого Банк відкриває Вкладнику депозитний рахунок №216 та приймає для зберігання грошові кошти в національній валюті України, що надійшли від Вкладника, на строк з 30 травня 2014 р. до 16 січня 2015 р. Вкладник перераховує з власного рахунку, а Банк приймає на відкритий Вкладнику Рахунок грошові кошти в сумі 15000000,00 (п'ятнадцять мільйонів) гривень 00 копійок.

30.05.2014 р. ТОВ "Лангруп" було перераховано на депозитний рахунок №216 в АТ "Єврогазбанк" грошові кошти в сумі 15 000 000,00 грн., що підтверджується випискою по особовим рахункам з 03.02.2014 по 09.09.2015, яка міститься в матеріалах справи.

30.05.2014 р. між АТ "Єврогазбанк" (Заставодержатель) та ТОВ "Лангруп" (Заставодавець) укладено Договір застави майнових прав №1286-300514/МП, з урахуванням Договору про внесення змін від 13.06.2014 р., за умовами якого Заставодавець передає в заставу Заставодержателю належні йому майнові права на депозитний внесок в сумі 15 000 000,00 грн., які виникли на підставі Договору банківського вкладу №3216/1 від 30.05.2014 р.

Майнові вимоги передані в заставу, як забезпечення повернення кредиту, виданого на підставі Кредитного договору № 766-071113, укладеного 07.11.2013 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Індексагрохолдинг" на суму 77 500 000,00 грн.

Відповідно до виписки по особовим рахунках з 30.05.2014 по 19.07.2018 грошові кошти в сумі 15 000 000,00 грн. станом на 19.07.2018 р. знаходяться на депозитному рахунку ТОВ "Лангруп" №216, відкритому в АТ "Єврогазбанк".

13.06.2014 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Лангруп" (Вкладник) був укладений Договір банківського вкладу №3216/2, за умовами якого Банк відкриває Вкладнику депозитний рахунок №216 та приймає для зберігання грошові кошти в національній валюті України, що надійшли від Вкладника, на строк з 13 червня 2014 р. до 16 січня 2015 р. Вкладник перераховує з власного рахунку, а Банк приймає на відкритий Вкладнику Рахунок грошові кошти в сумі 61 502 000 (шістдесят один мільйон п'ятсот дві тисячі) гривень 00 копійок.

13.06.2014 р. ТОВ "Лангруп" було перераховано на депозитний рахунок №216 в АТ "Єврогазбанк" грошові кошти в сумі 62 502 000,00 грн., що підтверджується випискою по особовим рахункам з 02.01.2014 по 09.09.2015.

13.06.2014 р. між АТ "Єврогазбанк" (Заставодержатель) та ТОВ "Лангруп" (Заставодавець) укладено Договір застави майнових прав №1291-130614/МП, за умовами якого Заставодавець передає в заставу Заставодержателю належні йому майнові права на депозитний вклад в сумі 62 502 000,00 грн., які виникли на підставі Договору банківського вкладу №3216/2 від 13.06.2014 р.

Майнові вимоги передані в заставу, як забезпечення повернення кредиту, виданого на підставі Кредитного договору № 766-071113, укладеного 07.11.2013 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Індексагрохолдинг" на суму 77 500 000,00 грн.

Відповідно до виписки по особовим рахунках з 13.06.2014 по 19.07.2018 грошові кошти в сумі 62 502 000,00 грн. станом на 19.07.2018 р. знаходяться на депозитному рахунку ТОВ "Лангруп" №216, відкритому в АТ "Єврогазбанк".

Судом встановлено, що передані ТОВ "Лангруп" в заставу АТ "Єврогазбанк" майнові права в якості забезпечення повернення кредиту, виданого на підставі Кредитного договору № 766-071113, укладеного 07.11.2013 р. між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Індексагрохолдинг" на суму 77 500 000,00 грн., тобто за тим самим кредитним договором, в забезпечення якого було передано в іпотеку нерухоме майно - готельно-офісний та торгівельно-розважальний комплекс, загальною площею 18667,00 кв.м., розташованої за адресою м. Київ, вулиця Молодогвардійська, будинок 32.

Ліквідатором до матеріалів справи надано копію витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна №56286442 від 11.07.2018 р., відповідно до якого 30.01.2015 р. зареєстровано звернення стягнення на підставі Договору застави майнових прав №1286-300514/МП від 30.05.2014 р. на об'єкт обтяження - майнові права на депозитний внесок в розмірі 15 000 000,00 грн. по договору банківського вкладу №3216/1 від 30.05.2014 р., який розміщено в АТ "Єврогазбанк" ; та на підставі Договору застави майнових прав №1291-130614/МП від 13.06.2014 р. на об'єкт обтяження - майнові права на депозитний внесок в сумі 62 502 000,00 грн. по договору банківського вкладу №3216/2 від 13.06.2014 р., який розміщено в АТ "Єврогазбанк"

Відповідно до ч.1 та ч.3 ст. 24 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" в редакції, яка діяла з 30.10.2014 р., звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса в порядку, встановленому законом, або в позасудовому порядку згідно із цим Законом. Обтяжувач, який ініціює звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження, зобов'язаний до початку процедури звернення стягнення зареєструвати в Державному реєстрі відомості про звернення стягнення на предмет обтяження.

Доказів звернення стягнення на предмет застави сторонами до матеріалів справи не надано.

Ліквідатором банкрута до матеріалів справи надано нотаріально посвідчену заяву Шиманського Ю.В., який був на момент розірвання договору іпотеки N 1244-301213/І від 14 травня 2014 року заступником голови правління АТ "Єврогазбанк", згідно пояснень якого АТ "Єврогазбанк" була досягнута домовленість з клієнтами банку ТОВ "Індексагрохолдинг" та ТОВ "Лангруп" про їх можливість перекредитування в іншому банку, а саме в банку Фінансова Ініціатива. Однією із умов такого перекредитування була передача в забезпечення по кредиту в банку Фінансова Ініціатива нерухомого майна, що передбачало вивільнення з під обтяження вказаного майна в АТ "Єврогазбанк" в день надання кредитних коштів від банку Фінансова Ініціатива. Так 14.05.2014 банком проведено розірвання договору іпотеки який виступав забезпеченням по кредитному договору ТОВ "Індексагрохолдинг", в цей же день з банку Фінансова Ініціатива були перераховані кредитні кошти в розмірі 100 000 000,00 грн (сто мільйонів гривень) на рахунок ТОВ "Лангруп" відкритий в АТ "Єврогазбанк". Таким чином АТ "Єврогазбанк" отримав на свій кореспондентський рахунок в НБУ 100 000 000,00 грн. (сто мільйонів гривень), що значно покращило показники ліквідності банку та можливість виконувати свої зобов'язання перед вкладниками. В своїх поясненнях Шиманський Ю.В. зазначив, що відбулась заміна предмету іпотеки на більш ліквідне забезпечення, а саме майнові права на депозитний внесок.

Ухвалою суду від 17.07.2018 р. викликано Шиманського Ю.В. як свідка у справі №922/2250/16 для допиту у порядку ст.89 ГПК України. В судове засідання, призначене на 30.07.2018 р. Шиманський Ю.В. не з'явився, про причини неявки не повідомив, заяву свідка відповідно до ст.89 ГПК України не надав

Як вбачається з матеріалів справи, АТ "Єврогазбанк" на вимогу суду надано до матеріалів справи копію протоколу №1162-13052014 засідання кредитного комітету АТ "Єврогазбанк" від 13.05.2014 р., згідно до якого вирішено припинити дію договору іпотеки №1244-301213/І від 30.12.2013 р., укладеного між ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни", ТОВ "Лангруп", ТОВ "Роял Хоспітеліті груп", ТОВ "Лакшмі-8", та який виступає забезпеченням виконання зобов'язань ТОВ "Індексагрохолдінг" по кредитному договору №766-071113 від 07.11.2013 р.

Також, АТ "Єврогазбанк" надано копію протоколу №1177-060614 від 06.06.2014 р. засідання кредитного комітету АТ "Єврогазбанк", відповідно до якого вирішено змінити ліміт максимальної заборгованості відновлювальної мультивалютної відкличної кредитної лінії по кредитному договору №766-071113 від 07.11.2013 р., укладеному з ТОВ "Індексагрохолдинг", з суми 6 500 000,00 доларів США на 77 500 000,00 грн. Заборгованість за кредитом по кредитному договору №766-071113 від 07.11.2013 р. складає 76 501 643,00 грн. Встановлено термін погашення всієї суми заборгованості по кредитному договору №766-071113 від 07.11.2013 р. в кінці строку користування кредитними коштами до 15.01.2015 року. Забезпеченням за договором є депозит в сумі 5 000 000,00 грн. В строк до 16.06.2014 р. отримати в заставу депозит в сумі 72 502 000,00 грн.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку, що після розірвання договору іпотеки №1244-301213/І від 30.12.2013 р., АТ "Єврогазбанк" було отримано в якості забезпечення виконання кредитного договору №766-071113 від 07.11.2013 р. в заставу майнові права на підставі договору застави майнових прав №1286-300514/МП від 30.05.2014 р. на суму 15 000 000,00 грн. та договору застави майнових прав №1291-130614/МП від 13.06.2014 р. на суму 62 502 000,00 грн., а всього на загальну суму 77 502 000,00 грн., які станом на 19.07.2018 р. знаходяться на рахунках, відкритих в АТ "Єврогазбанк". При цьому загальна заборгованість за вищезазначеним договором складала 76501643,00 грн., тобто сума забезпечення перевищувала заборгованість за кредитом на 1000357,00 грн.

Таким чином, матеріалами справи спростовано факт відмови АТ "Єврогазбанк" від власних майнових вимог під час розірвання договору іпотеки №1244-301213/І від 30.12.2013 р., укладеного між ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни", ТОВ "Лангруп", ТОВ "Роял Хоспітеліті груп", ТОВ "Лакшмі-8", та який виступав забезпеченням виконання зобов'язань ТОВ "Індексагрохолдінг" по кредитному договору №766-071113 від 07.11.2013 р.

Крім того, колегія суду вважає за необхідне зазначити, що укладаючи договір від 14.05.2014 року, АТ "Єврогазбанк" не може вважатися таким, що відмовився від власних майнових вимог, оскільки станом на 14.05.2014 у Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" існувало лише право на задоволення забезпечених іпотекою вимог за рахунок нерухомого майна іпотекодавця, а не майнові вимоги до нього. Так, згідно з ч. 6 ст. 3 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами.

Як слідує з протоколу №1177-060614 від 06.06.2014 р. засідання кредитного комітету АТ "Єврогазбанк" станом на 06.06.2014 р. ТОВ "Індексагрохолдинг" не мало прострочених платежів перед позикодавцем за кредитом (строк повернення кредиту в сумі 77 500 000,00 грн. станом на 14.05.2014 не настав, адже становить 15.01.2015; у зв'язку з чим твердження АТ "Єврогазбанк" про відмову банку від власних майнових вимог не відповідають фактичним обставинам справи.

Крім того, суд звертає увагу на те, що ухвалою господарського суду Харківської області від 12.04.2017 року визнано ПАТ "КБ "Фінансова ініціатива" забезпеченим кредитором ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" відповідно до договору іпотеки від 14.05.2014 року з урахуванням всіх змін. До реєстру вимог кредиторів внесено окремо відомості про майно боржника, що перебуває у заставі ПАТ "Комерційний банк "Фінансова ініціатива", а саме : готельно-офісний та торгівельно-розважальний комплекс, загальною площею 18667,00 кв. м, що розташований за адресою: м. Київ, вул. Молодогвардійська, будинок 32, на підставі договору іпотеки від 14.05.2014 року, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Позняковою С.В. і зареєстрованого в реєстрі за N 410.

Ухвала про визнання кредиторських вимог ПАТ "КБ "Фінансова ініціатива" сторонами та учасниками справи №922/2250/16 не оскаржена.

Відповідно до ч.1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що АТ "Єврогазбанк" не довів суду нікчемності правочину про розірвання договору іпотеки від 14.05.2014, у зв'язку з чим підстави для визнання недійсним договору іпотеки N 410 від 14 травня 2014 року, укладеного між ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" та Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк" Фінансова ініціатива" та скасування державної реєстрації прав та їх обтяжень про державну реєстрацію іпотеки і обтяжень обтяжувача Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк" Фінансова ініціатива" (03150, м. Київ, вул. Щорса, буд. 7/9, ідентифікаційний код 33299878) щодо готельно - офісного та торгівельно - розважального комплексу загальною площею 18667,00 кв. м, що розташований за адресою: м. Київ, вул. Молодогвардійська, будинок 32, реєстраційний номер об'єкту нерухомого майна: 00, та відповідно, для задоволення заяви у суду відсутні.

Керуючись ст.ст. 37-48, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.215 ЦК України, ст.ст. 74, 233-235 ГПК України суд,

УХВАЛИВ:

Відмовити в задоволенні заяви АТ "Єврогазбанк" про визнання недійсним (нікчемним) договору іпотеки та скасування запису про державну реєстрації іпотеки та обтяжень з урахуванням наданих уточнень

Ухвала набирає законної сили 30 липня 2018 року.

Ухвала може бути оскаржена в строки, передбачені ст. 256 ГПК України, шляхом подачі апеляційної скарги.

Повний текст ухвали складено 01 серпня 2018 року

Головуючий суддя Суддя Суддя Швидкін А.О. Міньковський С.В. Савченко А.А.