донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

25.07.2018 року справа №908/114/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді при секретарі судового засідання: За участю представників сторін: від апелянта від інших кредиторів ліквідатор Мартюхіна Н.О. Склярук О.І., Стойка О.В. ОСОБА_4 ОСОБА_5 - за довіреністю б/н від 29.06.2018 року; не з'явились; не з'явилась;
розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ
на ухвалу Господарського суду Запорізької області
від02.04.2018 (повний текст від 05.04.2018)
у справі за заявою кредитора до боржника ліквідатор про№908/114/16 (суддя Ніколаєнко Р.А.) Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "ТЕРЕМ,ЛТД", м. Запоріжжя Шонія Мака Вячеславівна, м. Запоріжжя банкрутство
В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 року у справі №908/114/16, серед іншого, задоволено клопотання ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "ТЕРЕМ,ЛТД" (далі за текстом - ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД") - арбітражного керуючого Шонія Маки В'ячеславівни від 12.01.2018 року про скасування обтяжень та реєстрації іпотеки майна боржника; скасовано арешти, накладені на нерухоме майно ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ, ЛТД"; скасовано державну реєстрацію іпотеки (Номер запису про іпотеку: 370916; Підстава виникнення іпотеки: Іпотечний договір, серія та номер: 04/11/І02/08-КЛТ, виданий 27.03.2008, видавник: Приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу Швецова О.С.; Підстава внесення запису: Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), Індексний номер: 944688 від 18.03.2013 11:27:32, приватний нотаріус Швецова Оксана Сергіївна, Запорізький міський нотаріальний округ, Запорізька обл.; Відомості про суб'єктів: Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Ресурс-Ойл", , Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Республіканська, буд. 185. Іпотекодержатель: Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" , країна реєстрації: Україна. Майновий поручитель: Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "ТЕРЕМ, ЛТД", , адреса: Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, буд. 51.; Відомості про реєстрацію до 01.01.2013р.: Державний реєстр іпотек, реєстраційний номер іпотеки: 6891432, 28.03.2008 11:52:58, реєстратор: Запорізький міський нотаріальний округ).

Не погодившись з ухвалою, постановленою господарським судом першої інстанції, до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся кредитор - Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" (далі за текстом - ПАТ "Дельта Банк"), в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 у справі №908/114/16 в частині скасування державної реєстрації іпотеки та прийняти в цій частині нове рішення, яким відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора про скасування державної реєстрації іпотеки.

Звертаючись до суду з апеляційною скаргою, ПАТ "Дельта Банк" посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповне встановлення обставин, що мають значення для справи, а також на невідповідність висновків, викладених в оскаржуваному судовому акті, обставинам справи. Апелянт вважає помилковим висновок суду першої інстанції, як основну підставу для задоволення клопотання ліквідатора про скасування обтяжень та реєстрації іпотеки майна боржника, про те, що іпотека на користь ПАТ "Дельта Банк" є припиненою, оскільки на його думку положення Цивільного кодексу України не пов'язують припинення застави майнового поручителя з постановленням господарським судом ухвали про ліквідацію основного боржника. При цьому, за твердженням апелянта, іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною до припинення основного зобов'язання, яке могло бути реалізовано виключно його виконанням. Не зважаючи на це, основним боржником - ТОВ "Ресурс Ойл" кредитні кошти Банку не були повернуті, тому основне зобов'язання є чинним також як і майнове забезпечення. На думку скаржника, іпотека є чинною також з підстав відсутності будь-якого судового рішення про припинення іпотеки або визнання договору іпотеки припиненим.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.04.2018 року для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів, яку визначено у наступному складі: Мартюхіна Н.О. - головуючий (суддя-доповідач), судді Геза Т.Д., Склярук О.І.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 02.05.2018 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ "Дельта Банк" на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 року у справі №908/114/16; встановлено сторонам строк для подання відзиву з доказами його надсилання апелянту в порядку ст. 263 ГПК України до 14.05.2018 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 29.05.2018 року розгляд апеляційної скарги ПАТ "Дельта Банк" на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 року у справі №908/114/16 призначено на 13.06.2018 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 13.06.2018 року оголошено перерву у судовому засіданні у справі №908/114/16 до 20.06.2018 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 20.06.2018 року оголошено перерву у судовому засіданні у справі №908/114/16 до 03.07.2018 року.

На підставі розпорядженням Керівника апарату Донецького апеляційного господарського суду №478/2018 від 27.06.2018 року, у зв'язку з неможливістю розгляду справи суддею-членом колегії Геза Т.Д. через перебування у відпустці на дату слухання справи призначено повторний автоматизований розподіл справи №908/114/16 між суддями.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.06.2018 року для розгляду апеляційної скарги визначено наступний склад колегії суддів: Мартюхіна Н.О. - головуючий (суддя-доповідач), судді Склярук О.І., Стойка О.В.

У зв'язку із перебуванням головуючого судді Мартюхіної Н.О. у відпустці на дату розгляду справи, на підставі ст. 32 ГПК України та за наявності строків розгляду апеляційної скарги автоматизований розподіл справи не призначався, судове засідання 03.07.2018 року не проводилось.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 13.07.2018 року розгляд апеляційної скарги ПАТ "Дельта Банк" на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 року у справі №908/114/16 призначено на 25.07.2018 року.

У відзиві на апеляційну скаргу, який надійшов до суду 24.07.2018 року від арбітражного керуючого Шонія М.В., ліквідатор ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ, ЛТД" заперечувала проти доводів апеляційної скарги, оскільки вважає оскаржувану суду першої інстанції законною, обґрунтованою, та такою, що постановлена з дотриманням норм матеріального та процесуального права. Узагальнено зазначає, що факт припинення іпотеки за Іпотечним договором №04/11/101/08-КЛТ від 27.03.2008 року встановлений господарським судом під час розгляду справ №908/4698/15 та №908/114/16, але незважаючи на те, що іпотека є припиненою, в Державному реєстрі прав стосовно нерухомості: головний виробничий корпус інв. №2-01з, трансформаторна підстанція інв. №2-03з, розташованих за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, буд. 78, міститься записи про іпотеку: №370916, який не узгоджуються з фактичними обставинами справи. За твердженням ліквідатора, припинення іпотеки не було предметом даного розгляду суду першої інстанції, оскільки факт припинення основного зобов'язання і пов'язаної ним іпотеки встановлений у вищевказаних судових рішеннях, разом з тим, предметом спору у даній справі, є наявність відповідних записів в Державному реєстрі прав, при відсутності правових підстав для таких записів.

У судовому засіданні апеляційної інстанції, як проводилось 25.07.2018 року, був присутній представник апелянта - ПАТ "Дельта Банк", який підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги, просив суд скасувати ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 у справі №908/114/16 в частині скасування державної реєстрації іпотеки та прийняти в цій частині нове рішення, яким відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора про скасування державної реєстрації іпотеки.

Уповноважені інших кредиторів та ліквідатору у судове засідання апеляційної інстанції, призначене на 25.07.2018 року, не з'явились, хоча про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином, про причину неявки суд не повідомили, своїм правом на участь у суді апеляційної інстанції не скористались.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обовязковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності вказаних представників сторін, у звязку з чим переходить до її розгляду по суті.

Межі перегляду справи в апеляційній інстанції, згідно ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України, полягають в тому, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Розглянувши матеріали господарської справи, обставини та висновки, що встановлені та зроблені судом першої інстанції у даній справі, доводи та вимоги апеляційної скарги, мотиви заперечень апеляційних вимог, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції зазначає наступне.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 26.01.2016 року порушено провадження про банкрутство ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ.ЛТД"; визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора - ПАТ "Дельта Банк" до боржника - ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД" в розмірі 24629666,15 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шонію Маку В'ячеславівну, тощо.

Постановою Господарського суду Запорізької області від 19.06.2017 року у справі №908/114/16 боржника - ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Шонію М.В.

19.06.2017 року на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України за №43819 оприлюднено повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

На даний час триває ліквідаційна процедура.

16.01.2018 року до Господарського суду Запорізької області надійшла заява ліквідатора про скасування обтяжень майна боржника та реєстрації іпотеки майна боржника на користь ПАТ "Дельта Банк", в якому арбітражний керуючий Шонія М.В. просила суд:

1.Скасувати арешти, накладені на нерухоме майно ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ, ЛТД":

- ВПВР ДВС України на підставі постанови про арешт майна та оголошення заборони на його відчуження, серія та номер:46282982 від 31.01.2015 року;

- Підрозділом ПВР ВДВС ГТУЮ у Запорізькій області на підставі постанови про відкриття виконавчого провадження: 22091878 від 22.10.2010 року.

2. Скасувати державну реєстрацію іпотеки (Номер запису про іпотеку: 370916; Підстава виникнення іпотеки: Іпотечний договір, серія та номер: 04/11/І02/08-КЛТ, виданий 27.03.2008, видавник: Приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу Швецова О.С.; Підстава внесення запису: Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), Індексний номер: 944688 від 18.03.2013 11:27:32, приватний нотаріус Швецова Оксана Сергіївна, Запорізький міський нотаріальний округ, Запорізька обл.; Відомості про суб'єктів: Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Ресурс-Ойл", , Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Республіканська, буд. 185. Іпотекодержатель: Публічне акціонерне товариство "ДЕЛЬТА-БАНК" , країна реєстрації: Україна. Майновий поручитель: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційна фірма "Терем, лтд", , адреса: Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, буд. 51; Відомості про реєстрацію до 01.01.2013р.: Державний реєстр іпотек, реєстраційний номер іпотеки: 6891432, 28.03.2008 11:52:58, реєстратор: Запорізький міський нотаріальний округ;

3.Скасувати обтяження: (Номер запису про обтяження: 370741; Підстава виникнення обтяження: іпотечний договір, серія та номер: 1218, виданий 27.03.2008, видавник: Приватний нотаріус Швецова О.С., заборона №54; Підстава внесення запису: Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 944688 від 18.03.2013 11:27:32, приватний нотаріус Швецова Оксана Сергіївна, Запорізький міський нотаріальний округ, Запорізька обл.; Вид обтяження: заборона на нерухоме майно; Відомості про суб'єктів обтяження: Особа, майно/права якої обтяжуються: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційна фірма "Терем, лтд", . адреса: Україна, Запорізька обл., м.Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, буд. 51.Обтяжувач: Відкрите акціонерне товариство "Кредитпромбанк", , країна реєстрації: Україна, м. Київ, бульвар Дружби народів, будинок 38; Відомості про реєстрацію до 01.01.2013р.: Єдиний реєстр заборон відчуження об'єктів нерухомого майна, реєстраційний номер обтяження: 6886004, 27.03.2008 17:04:57, реєстратор: Запорізький міський нотаріальний округ).

В обґрунтування зазначеного клопотання арбітражний керуючий Шонія М.В. зазначила, що іпотека на користь ПАТ "Дельта Банк" припинилась внаслідок ліквідації основного боржника - ТОВ "Ресурс-Ойл", що підтверджується, зокрема рішенням Господарського суду Запорізької області від 10.11.2015 року у справі №908/4698/15 та ухвалою Господарського суду Запорізької області від 26.01.2016 року у справі № 908/114/16, у зв'язку з чим нею було направлено звернення (вих.№ 02-07/120 від 07.08.2017р.) до ПАТ "Дельта Банк" із проханням звернутися до суб'єкта державної реєстрації з відповідними заявами про припинення реєстрації іпотеки, але відповіді отримано так і не було.

Задовольняючи вимоги заяви ліквідатора в частині скасування державної реєстрації іпотеки, тобто в оскарженій в апеляційному порядку частині, суд першої інстанції виходив з встановлених обставин у справах № 908/4698/15 та №908/114/16 (в ухвалі про порушення провадження у справі про банкрутство), у зв'язку з чим дійшов висновку, що внаслідок припинення основного зобов'язання ТОВ "Ресурс-Ойл" за Кредитним договором №04/11/08-КЛТ від 26.03.2008 року є припиненим зобов'язання ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД" за забезпечувальною угодою - Іпотечним договором № 04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року, яке має похідний характер.

Заслухавши суддю-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, переглянувши справу з урахуванням меж перегляду визначених в ст. 269 ГПК України, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, оскаржувана ухвала у відповідній частині скасуванню, а заяву ліквідатора в частині скасування державної реєстрації іпотеки - слід залишити без задоволення, враховуючи наступне.

Предметом апеляційного оскарження є ухвала суду першої інстанції в частині вирішення спору щодо наявності чи відсутності правових підстав скасування державної реєстрації іпотеки, яка виникла за Іпотечним договором №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року, за яким в заставу передано нерухоме майно ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД" за адресою: м.Запоріжжя, вул. Південне Шосе, 78.

Як вбачається з матеріалів справи, звертаючись до суду із заявою про порушення даної справи про банкрутство ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД", наявність кредиторських вимог до боржника та їх безспірність ПАТ "Дельта Банк" підтверджувало рішенням Ленінського районного суду м. Запоріжжя у справі №334/2108/14-ц від 12.11.2014 року, яким, на підставі Договору поруки №04/11/ПО1/08-КЛТ від 27.03.2008 року, стягнуто з поручителя - ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ ЛТД", солідарно, на користь ПАТ "Дельта Банк" 26233091,39 грн.

Кредиторські вимоги ПАТ "Дельта Банк" ґрунтуються на умовах кредитного договору №04/11/08-КЛТ від 26.03.2008 року, позичальником за яким є ТОВ "Ресурс-Ойл"; зобов'язання саме ТОВ "Ресурс-Ойл" (основне зобов'язання) перед Банком за вказаним Кредитним договором було забезпечено Договором поруки №04/11/303/08-КЛТ від 27.03.2008 року, укладеними Банком з ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ ЛТД", (боржником у даній справі).

Позичальник за Кредитним договором №04/11/08-КЛТ від 26.03.2008 року - ТОВ "Ресурс-Ойл", на дату звернення ПАТ "Дельта Банк" із заявою про порушення справи про банкрутство, ліквідований та виключений з ЄДР, про що свідчать долучені до справи докази.

Суд першої інстанції, скасовуючи державну реєстрацію іпотеки, виходив з того, що з ліквідацією юридичної особи припинилось основне зобов'язання ТОВ "Ресурс-Ойл" за Кредитним договором №04/11/08-КЛТ від 26.03.2008 року, а отже, припинились іпотека і застава, що мають похідний характер від основного зобов'язання та які були укладені в забезпечення виконання зобов'язань за вказаним кредитним договором.

Місцевим судом встановлено, що рішенням Господарського суду Запорізької області від 10.11.2015 року у справі №908/4698/15, яке набрало законної сили, відмовлено в задоволенні позовних вимог ПАТ "Дельта Банк" до ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ, ЛТД" про звернення стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором від 27.03.2008 року №04/11/І02/08-КЛТ шляхом визнання за ПАТ "Дельта Банк" права власності на предмет іпотеки. У наведеному рішенні суд виходив з припинення основного зобов'язання ТОВ "Ресурс-Ойл", яке виникло за Кредитним договором №04/11/08-КЛТ від 26.03.2008 року, у зв'язку з чим дійшов висновку про припинення зобов'язання за Іпотечним договором від 27.03.2008 року №04/11/І02/08-КЛТ, яке забезпечувало виконання основного зобов'язання, на підставі п. 1. ч. 1. ст. 593 ЦК України, п. 1 ч. 1 ст. 17 Закону України "Про іпотеку".

За таких обставин, суд першої інстанції при розгляді даної справи визнав встановлені обставини у справі №908/4698/15 преюдиціними та мотивував своє рішення в частині скасування державної реєстрації іпотеки тим, що на цей час наявність в держаному реєстрі обтяжень записів про іпотеку майна боржника не узгоджується з фактичними існуючими на цей час обставинами припинення іпотеки та їм суперечить.

Судова колегія не може погодитись з вищенаведеним висновком суду першої інстанції враховуючи наступне.

Згідно із ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожна фізична та юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальним принципами міжнародного права.

Відповідно до ст. 41 Конституції України кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Згідно із ст. 599 Цивільного кодексу України (далі за текстом - ЦК України) зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Стаття 1 Закону України "Про іпотеку" визначає іпотеку як вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника в порядку, встановленому цим Законом.

Іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Відповідно до ч. 2 ст. 3 Закону України "Про іпотеку" взаємні права й обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя виникають з моменту державної реєстрації іпотеки відповідно до закону.

У відповідності до ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника.

Положення наведеної норми дозволяють дійти висновку про можливість скасування арештів або інших обмежень, але не самого права, зокрема, іпотеки. При цьому, державна реєстрація права іпотеки не накладує обмеження щодо розпорядження майном, а констатує та підтверджує право іпотекодержателя на задоволення своїх вимог у випадку неналежного виконання взятих на себе зобов'язань позичальником.

Частиною 5 ст. 3 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною до припинення основного зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

Згідно із ч. 1 ст. 4 Закону України "Про іпотеку" обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому законодавством.

Підстави припинення іпотеки наведені у ст. 17 Закону України "Про іпотеку", відповідно до якої іпотека припиняється у разі:

- припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору;

- реалізації предмета іпотеки;

- набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки;

- визнання іпотечного договору недійсним;

- знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її. Якщо предметом іпотечного договору є земельна ділянка і розташована на ній будівля (споруда), у разі знищення (втрати) будівлі (споруди) іпотека земельної ділянки не припиняється;

- з інших підстав, передбачених цим Законом.

Конструкція цієї статті дає підстави для висновку, що припинення іпотеки можливе виключно з тих підстав, які передбачені цим Законом.

Відомості про припинення іпотеки підлягають державній реєстрації у встановленому законодавством порядку.

Державна реєстрація іпотек та їх припинення на час дії обтяження регулюється Тимчасовим порядком державної реєстрації іпотек, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 31.03.2004 року №410 (втратив чинність 31.01.2013 року), Порядком державної реєстрації прав на нерухоме майно та їх обтяжень, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 17.10.2013 року №868 та Законом України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Законом України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" визначені правові, економічні та організаційні засади проведення державної реєстрації речових та інших прав, які підлягають реєстрації за цим Законом, та їх обтяжень.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 26 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" записи до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно вносяться на підставі прийнятого рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень.

Пунктами 74, 75 Порядку державної реєстрації прав на нерухоме майно та їх обтяжень передбачено, що рішення суду щодо обтяження прав на нерухоме майно, яке набрало законної сили, є документом, що підтверджує виникнення, перехід та припинення обтяжень речових прав на нерухоме майно.

Згідно із ч.ч. 1 та 2 ст. 23 Закону України "Про іпотеку" у разі переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в порядку спадкування чи правонаступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть у тому випадку, якщо до його відома не доведена інформація про обтяження майна іпотекою. Особа, до якої перейшло право власності на предмет іпотеки, набуває статус іпотекодавця і має всі його права і несе всі його обов'язки за іпотечним договором у тому обсязі і на тих умовах, що існували до набуття ним права власності на предмет іпотеки.

Відповідно до ст. 204 ЦК України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним. Ця презумпція означає, що вчинений правочин вважається правомірним, тобто таким, що породжує, змінює або припиняє цивільні права й обов'язки, доки ця презумпція не буде спростована, зокрема, на підставі рішення суду, яке набрало законної сили.

Таким чином, у разі неспростування презумпції правомірності договору всі права, набуті сторонами правочину за ним, повинні безперешкодно здійснюватися, а створені обов'язки підлягають виконанню.

Отже, системно аналізуючи наведені приписи матеріального права судова колегія вважає, що тільки ухвалення судом рішення про недійсність договору іпотеки може спростувати презумпцію правомірності правочину, а договір іпотеки (права й обов'язки сторін) залишається чинним з моменту його первинної реєстрації в Державному реєстрі іпотек.

Про чинність Іпотечного договору, у зв'язку із чим відсутність підстав для скасування державної реєстрації іпотеки, також було вірно наголошено в апеляційній скарзі ПАТ "Дельта Банк".

Як вбачається з матеріалів справи, в п. 2.1 Іпотечного договору №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року, укладеного між ПАТ "Кредитпромбанк" (правонаступником якого є ПАТ "Дельта Банк") та ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД", передбачено, що цей договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення та діє до повного виконання Боржником (ТОВ "Ресурс Ойл") зобов'язань перед Іпотекодержателем за Договором.

Вказаний Іпотечний договір №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року недійсним у судовому порядку не визнавався та є чинним, а тому він породжує певні права та обов'язки для сторін, які його укладали.

Також з матеріалів справи вбачається, що позичальник - ТОВ "Ресур Ойл" свої зобов'язання за Кредитним договором №04/11/08-КЛТ від 26.03.2008 року не виконав, що свідчить про чинність спірного Іпотечний договір №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року, який був укладений саме з метою забезпечення виконання вищевказаного кредитного договору.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія апеляційної інстанції вважає, що відсутність судового рішення про недійсність договору іпотеки вказує на його правомірність. Договір іпотеки є чинним з моменту його реєстрації в Державному реєстрі іпотек та діє до внесення відомостей про припинення його дії.

Однак такого рішення суду, яким було розглянуто вимоги про припинення Іпотечного договору №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року, або визнання його недійсним (нікчемними) у встановленому Законом порядку, матеріали справи не містять, а також зазначені обставини і не заперечуються сторонами у справі.

Крім того, судом апеляційної інстанції з Єдиного державного реєстру судових рішень з'ясовано, що постановою Харківського апеляційного господарського суду від 08.04.2015 року скасовано ухвалу Господарського суду Запорізької області від 18.02.2015 року (якою ліквідовано позичальника - ТОВ "Ресурс Ойл") у справі №908/4316/14, а справу направлено на розгляд до Господарського суду Запорізької області на стадії ліквідаці. Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 16.10.2015 року у справі №908/4316/14, за наслідком продовження розгляду справи на стадії ліквідаційної процедури, було ліквідовано ТОВ "Ресурс Ойл". Тобто, в період часу з 08.04.2015 року по 16.10.2015 року ТОВ "Ресурс Ойл", як юридичну особу, не було ліквідовано.

Водночас, ПАТ "Дельта Банк" з позовною заявою до ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД" про звернення стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року шляхом визнання права власності на предмет іпотеки звернувся до Господарського суду Запорізької області - 26.08.2015 року.

Провадження у справі №908/4698/15 порушено ухвалою Господарського суду Запорізької області від 26.08.2015 року, тобто в той час коли ТОВ "Ресурс Ойл" не було ліквідовано.

Разом з тим, якщо кредитор звернувся до суду за захистом своїх прав з вимогою про звернення стягнення на предмет іпотеки до поручителя і в ході розгляду справи основний боржник, як юридична особа, припиняється, суд не може відмовити у захисті прав кредитора до поручителя з посиланням на припинення основного зобов'язання, оскільки на момент порушення позовного провадження таке зобов'язання існувало і порука не припинялась.

Таким чином, припинення основного зобов'язання внаслідок ліквідації юридичної особи-боржника ТОВ "Ресурс-Ойл" за цим зобов'язанням не припинило поруки з ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ.ЛТД", оскільки кредитор ПАТ "Дельта Банк" реалізував своє право на стягнення заборгованості шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки до припинення юридичної особи-боржника

Колегія суддів апеляційної інстанції вважає помилковим посилання ліквідатора на те, що обставини припинення іпотеки встановлені в судових рішеннях у справі №908/4698/15 та №908/114/16 (в ухвалі про порушення провадження у справі про банкрутство), що також увійшло у підґрунтя висновків місцевого суду, оскільки:

1) Відмова у задоволенні позовних вимог ПАТ "Дельта Банк" про звернення стягнення на предмети іпотеки шляхом визнання права власності на підставі рішення Господарського суду Запорізької області від 10.11.2015 року у справі №908/4698/15 не є відповідно до приписів ст. 17 Закону України "Про іпотеку" підставою для припинення іпотеки, передбаченої Іпотечним договором №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року;

В той же час, ані Законом України "Про іпотеку", ані будь яким іншим актом цивільного законодавства не передбачено, що наявність судового рішення, яким відмовлено в задоволенні вимог про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом визнання права власності, може вважатись підставою, яка дає можливість для визнання іпотеки припиненою на підставі ст.17 Закону України "Про іпотеку" та ст. 593 ЦК України;

2) У справі №908/114/16, під час вирішення питання щодо порушення провадження у справі про банкрутство та розгляду вимог Банку до боржника, надавалась оцінка саме кредиторським вимогам ПАТ "Дельта Банк" та лише на підставі наданих сторонами до матеріалів справи доказів, водночас висновок суду щодо припинення іпотеки, без окремого розгляду відповідного питання, не може мати преюдиційне значення в силу вимог ст. 75 ГПК України, оскільки наведені процесуальні норми преюдиційність надають лише певним фактам (обставинам); в ухвалі про порушення справи про банкрутство такий висновок містив лише правову оцінку суду під час розгляду кредиторських вимог, був зроблений за наслідком дослідження їх природи та характеру цих правовідносин, заснованого на певному тлумаченні норм матеріального права.

Судова колегія зазначає, що Банк за своїм вибором може звернутись до суду у справі про банкрутство з кредиторськимим вимогами або з вимогами забезпеченими заставою майна боржника. У даній справі, яка переглядається, при порушенні провадження у справі про банкрутство ПАТ "Дельта Банк" звернулось до боржника ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД" як з кредиторськими вимогами, так і з забезпеченими, тим самим Банк реалізував своє право, яке виникло у зв'язку з порушенням своїх зобов'язань основним боржником - ТОВ "Ресурс-Ойл", до поручителя - ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ,ЛТД", які виникли з фінансової та майнововї поруки. Однак, наведені висновки судів щодо розгляду кредиторьких вимог Банку не можна вважажти підставою для припинення права іпотеки, а також вони не мають наслідком припинення забезпечувальних зобов'язань.

При цьому, сам по собі висновок судів при розгляді інших справ про припинення іпотеки, без окремого розгляду судом цього питання та дослідження кола певних фактів, не є підставою для припинення права іпотеки, оскільки така вимога (про припинення права іпотеки) в даній процедурі щодо скасування арештів та обтяжень за ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатором банкрута до іпотекодержателя не заявлялась та судом по суті не розглядалась, у зв'язку з чим не є компетенцією суду й скасовувати таке право.

Суд першої інстанції, в свою чергу, не встановив характер спірних правовідносин, неправильно визначив норми права, які підлягали застосуванню до цих правовідносин, не звернув увагу на те, що Іпотечний договір №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року є чинним та недійсним у судовому порядку не визнавався, відтак дійшов передчасного висновку про наявність підстав для припинення обтяження нерухомого майна іпотекою та скасування заборони його відчуження (скасування державної реєстрації іпотеки).

З огляду на вищевикладене, оскільки судом першої інстанції не в повному обсязі досліджено обставини, що мають значення для справи, неправильно застосовані норми матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга ПАТ "Дельта Банк" підлягає задоволенню, а ухвала Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 року у справі №908/114/16 в частині задоволення вимог заяви ліквідатора про скасування державної реєстрації іпотеки (номер запису про іпотеку: 370916), тобто в частині яка оскаржувалась в апеляційному порядку, підлягає скасуванню із прийняттям нового судового рішення про відмову в задоволенні вказаних вимог.

У зв'язку із задоволенням апеляційної скарги, відповідно до ст. 129 ГПК України судовий збір за її подання покладається на боржника - ТОВ "ВКФ "ТЕРЕМ.ЛТД".

Керуючись ст.ст. 129, 255, 269, 275, 277, 281 - 284 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 року у справі №908/114/16 в частині скасування державної реєстрації іпотеки (номер запису про іпотеку: 370916; підстава виникнення іпотеки: Іпотечний договір, серія та номер: 04/11/І02/08-КЛТ, виданий 27.03.2008, видавник: Приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу Швецова О.С.; підстава внесення запису: Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), Індексний номер: 944688 від 18.03.2013 11:27:32, приватний нотаріус Швецова Оксана Сергіївна, Запорізький міський нотаріальний округ, Запорізька обл.; відомості про суб'єктів: Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Ресурс-Ойл", , Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Республіканська, буд. 185. Іпотекодержатель: Публічне акціонерне товариство "ДЕЛЬТА-БАНК" , країна реєстрації: Україна. Майновий поручитель: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційна фірма "Терем, лтд", , адреса: Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, буд. 51.; відомості про реєстрацію до 01.01.2013р.: Державний реєстр іпотек, реєстраційний номер іпотеки: 6891432, 28.03.2008 11:52:58, реєстратор: Запорізький міський нотаріальний округ) - задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 року у справі №908/114/16 в частині скасування державної реєстрації іпотеки (номер запису про іпотеку: 370916; підстава виникнення іпотеки: Іпотечний договір, серія та номер: 04/11/І02/08-КЛТ, виданий 27.03.2008, видавник: Приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу Швецова О.С.; підстава внесення запису: Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), Індексний номер: 944688 від 18.03.2013 11:27:32, приватний нотаріус Швецова Оксана Сергіївна, Запорізький міський нотаріальний округ, Запорізька обл.; відомості про суб'єктів: Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Ресурс-Ойл", , Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Республіканська, буд. 185. Іпотекодержатель: Публічне акціонерне товариство "ДЕЛЬТА-БАНК" , країна реєстрації: Україна. Майновий поручитель: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційна фірма "Терем, лтд", , адреса: Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, буд. 51.; відомості про реєстрацію до 01.01.2013р.: Державний реєстр іпотек, реєстраційний номер іпотеки: 6891432, 28.03.2008 11:52:58, реєстратор: Запорізький міський нотаріальний округ) - скасувати.

Прийняти нове рішення у справі, яким відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "ТЕРЕМ,ЛТД" - арбітражного керуючого Шонія М.В. (вих.№0207___ від 12.01.2018р.) в частині вимог про скасування державної реєстрації іпотеки (номер запису про іпотеку: 370916; підстава виникнення іпотеки: Іпотечний договір, серія та номер: 04/11/І02/08-КЛТ, виданий 27.03.2008, видавник: Приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу Швецова О.С.; підстава внесення запису: Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), Індексний номер: 944688 від 18.03.2013 11:27:32, приватний нотаріус Швецова Оксана Сергіївна, Запорізький міський нотаріальний округ, Запорізька обл.; відомості про суб'єктів: Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Ресурс-Ойл", , Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Республіканська, буд. 185. Іпотекодержатель: Публічне акціонерне товариство "ДЕЛЬТА-БАНК" , країна реєстрації: Україна. Майновий поручитель: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційна фірма "Терем, лтд", , адреса: Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, буд. 51.; відомості про реєстрацію до 01.01.2013р.: Державний реєстр іпотек, реєстраційний номер іпотеки: 6891432, 28.03.2008 11:52:58, реєстратор: Запорізький міський нотаріальний округ).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "ТЕРЕМ,ЛТД" (69035, м. Запоріжжя, вул. 40 років радянської України, буд. 51, ідентифікаційний код 13622499) на користь Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (01014, м. Київ, бул. Дружби Народів, буд. 38, ідентифікаційний код 34047020) судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 1762 (одна тисяча сімсот шістдесят дві) грн. 00 коп.

Господарському суду Запорізької області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту.

Головуючий суддя Н.О. Мартюхіна

Судді О.І. Склярук

О.В. Стойка

(У судовому засіданні 25.07.2018 року було проголошено вступну та резолютивну частини постанови. Повний текст постанови складено 25.07.2018 року).