ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.07.2018 року м.Дніпро Справа № 904/1334/18

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач),

суддів: Верхогляд Т.А., Пархоменко Н.В.,

при секретарі судового засідання: Ковзикові В.Ю.,

представники сторін:

від скаржника: ОСОБА_1, ордер серії КВ №243318 від 26.07.2018 р., адвокат;

від боржника: ОСОБА_2, довіреність №00.01.0011 від 25.07.2018 р., адвокат;

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 17.05.2018 (суддя Полєв Д.М.) у справі №904/1334/18

за заявою Акціонерного товариства "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ", м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Заводська, 2,

до боржника ОСОБА_3 підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ", м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Тритузна, 168,

про відкриття провадження у справі про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Приватне акціонерне товариство "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ", м. Кам'янське Дніпропетровської області звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ОСОБА_3 підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ", м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Тритузна, 168, .

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 17.05.2018 року відмовлено Акціонерному товариству "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ", м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Заводська, 2, у відкритті провадження у справі про банкрутство ОСОБА_3 підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ", м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Тритузна, 168, .

Ухвала мотивована тим, що боржник є підприємством, яке надає життєво необхідні послуги населенню та має суспільну цінність для територіальної громади міста Кам'янське, та враховуючи, що рішенням міської ради №830-10/VII від 29.09.2017 року вирішено не застосовувати до ОСОБА_3 підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ" процедур банкрутства, а тому в силу ст. 85 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тексту - Закон) провадження у справі про банкрутство боржника не допускається.

Не погодившись з ухвалою суду, до апеляційного господарського суду звернулось Акціонерне товариство "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ" із апеляційною скаргою.

Посилаючись на порушення норм процесуального права судом першої інстанції, просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 17.05.2018 у справі №904/1334/18 та передати справу на розгляд до суду першої інстанції.

Узагальнені доводи Акціонерного товариства "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ" викладені в апеляційній скарзі зводяться до того що:

- орган місцевого самоврядування, а саме Кам'янська міська рада не зверталась до господарського суду з клопотанням не застосовувати до ОСОБА_3 підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ" передбачені Законом процедури та припинити провадження у справі про банкрутство, як це передбачено ч.1 ст.85 Закону;

- рішення Кам'янської міської ради №830-10/VII від 29.09.2017, на яке посилається суд першої інстанції приймалось в рамках розгляду іншої справи про банкрутство №904/4256/17 за заявою ДК "ГАЗ УКРАЇНИ" НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" і саме кредитору ДК "ГАЗ УКРАЇНИ" було надано гарантію погашення боргу боржником. Між тим, відсутні докази про гарантії погашення боргу перед Акціонерним товариством "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ";

- вважає посилання суду першої інстанції на рішення Конституційного Суду №5-рп/2007 від 20.06.2007 не коректним, оскільки Конституційний Суд розтлумачив норми старої редакції Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка не містила положень про надання гарантії погашення боргу перед всіма кредиторами.

У відзиві на апеляційну скаргу Комунальне підприємство Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ" зазначає, що оскаржувана ухвала не підлягає скасуванню, оскільки вона є законною та обґрунтованою.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.06.2018 року, у складі колегії суддів головуючого судді Білецької Л.М. (доповідач), суддів Верхогляд Т.А. Пархоменко Н.В., відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 17.05.2018 у справі №904/1334/18 та призначено до розгляду у судовому засіданні на 26.07.2018 року.

26.07.2018 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

В судовому засіданні представники сторін надали пояснення по справі на навели обґрунтування своїх вимог і заперечень з посиланням на норми законодавства.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши представника учасників апеляційного провадження, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 17.05.2018 року у справі №904/1334/18 слід скасувати, справу передати на розгляд до господарського суду.

Встановлені та неоспорені обставини даної справи і відповідні їм правовідносини полягають у тому, що Приватне акціонерне товариство "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ", м. Кам'янське Дніпропетровської області звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ОСОБА_3 підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ", м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Тритузна, 168, .

Відповідно до ч.6 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно частиною 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону від 22.12.2011р. № 4212-VI (надалі Закон), провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону встановлено, що до боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Разом з цим, норми Закону встановлюють обмеження та особливості банкрутства щодо порушення та здійснення провадження у справі про банкрутство відносно окремих категорій боржників.

Так, частиною 1 ст. 85 Закону передбачено, що під час розгляду справи про банкрутство суб'єкта підприємницької діяльності, що має суспільну або іншу цінність для Автономної Республіки Крим або територіальної громади, Рада міністрів Автономної Республіки Крим або орган місцевого самоврядування може звернутися до господарського суду з клопотанням не застосовувати до такого суб'єкта передбачені цим Законом процедури та припинити провадження у справі про банкрутство.

До клопотання додається рішення Ради міністрів Автономної Республіки Крим, рішення ради органу місцевого самоврядування, прийняте виключно на її пленарному засіданні, про незастосування до відповідного суб'єкта підприємницької діяльності передбачених цим Законом процедур та припинення провадження у справі про банкрутство, а також гарантії задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями (ч. 2 ст. 85 Закону).

Частиною 4 ст. 214 Господарського кодексу України встановлено, що у випадках, передбачених законом, не застосовуються процедури банкрутства щодо комунальних підприємств.

Відповідно до п. 1.1. Статуту комунального підприємства Кам'янської міської ради "ТЕМЛОМЕРЕЖІ" (про зміну найменування ОСОБА_3 підприємства Дніпродзержинської міської ради "ДНІПРОДЗЕРЖИНСЬКИТЕПЛОМЕРЕЖА"), затвердженого рішенням 10 сесії Кам`янської міської ради VII скликання № 469-10/VII від 30.09.2016 року, комунальне підприємство Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ" є комунальним унітарним підприємством, створеним відповідно до Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" та інших законодавчих актів України. Підприємство є правонаступником усіх майнових і немайнових прав, юридичних обов'язків, коштів комунального підприємства Дніпродзержинської міської ради "Дніпродзержинськтепломережа" (код ЄДРПОУ - 03342573).

Відповідно до п.1.2 Статуту власником та засновником боржника є територіальна громада м. Кам'янського в особі Кам'янської міської ради.

Підприємство боржника створене з метою задоволення суспільних та господарських потреб шляхом систематичного здійснення виробничої і господарської діяльності в порядку, визначеному законодавством України, та отримання прибутку і задоволення економічних і соціальних інтересів трудового колективу Підприємства та територіальної громади міста (п.2.1 Статуту).

Згідно ч.ч.1-2 ст.78 Господарського кодексу України комунальне унітарне підприємство утворюється компетентним органом місцевого самоврядування в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини комунальної власності і входить до сфери його управління.

Згідно з ч. 1 ст. 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Частиною 5 ст. 16 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що від імені та в інтересах територіальних громад права суб'єкта комунальної власності здійснюють відповідні ради, а у ст. 60 вказаного Закону встановлено режим права комунальної власності.

Згідно зі ст. 140 Конституції України та ст. 2 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» змістом діяльності місцевого самоврядування є вирішення питань місцевого значення в інтересах територіальної громади самою громадою самостійно або під відповідальність органів та посадових осіб місцевого самоврядування.

Статтею 7 Конституції України визнається і гарантується місцеве самоврядування, однією з найважливіших цілей діяльності якого є забезпечення нагальних потреб населення територіальної громади у комунальних та інших невідкладних послугах соціального характеру, наприклад, з водопостачання, опалення, вивезення сміття та відходів тощо.

У ст. 1 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» дано визначення терміна «право комунальної власності» - це право територіальної громади володіти, доцільно, економно, ефективно користуватися та розпоряджатися на свій розсуд і в своїх інтересах майном, що належить їй, як безпосередньо, так і через органи місцевого самоврядування.

Виходячи з викладених положень, наділення територіальних громад правом комунальної власності є в першу чергу використання майнових об'єктів для задоволення нагальних потреб жителів цих громад у невідкладних послугах, і лише в другу чергу право цієї форми власності призначено для доцільного, економного та ефективного використання майна територіальних громад в інших інтересах їх жителів.

Таким чином, комунальні унітарні підприємства є суб'єктами господарювання, які надають життєво необхідні послуги населенню, і в основі їх діяльності покладені інтереси територіальної громади.

Статтею 85 Закону визначено, коли саме можливе прийняття відповідною радою органів місцевого самоврядування рішення про незастосування процедури у справах про банкрутство щодо вищезазначених підприємств - а саме, таке клопотання має бути під час розгляду справи.

29.09.2017р. на 19 сесії VII скликання Кам'янською міською радою прийнято рішення №830-10/VІІ про визнання комунального підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ" суспільно цінним комунальним підприємством для територіальної громади м. Кам'янське, не застосування до комунального підприємства Камянської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ", як до суб'єкта господарської діяльності, що має суспільну цінність для територіальної громади м. Кам'янське, процедур банкрутства, які передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Звернення до господарського суду Дніпропетровської області з клопотанням про незастосування до комунального підприємства Кам'янської міської ради "Тепломережі" процедур банкрутства, які передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та припинення провадження у справі про банкрутство, додавши до нього дане рішення міської ради та відповідні гарантії у цій справі не було.

Відмовляючи Акціонерному товариству "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ", м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Заводська, 2, у відкритті провадження у справі про банкрутство ОСОБА_3 підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ", м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Тритузна, 168, , суд першої інстанції виходив з того, що боржник є підприємством в місті Кам'янське, яке надає життєво необхідні послуги населенню та має суспільну цінність для територіальної громади міста Кам'янське, що в свою чергу надає підприємству суспільну значність, враховуючи рішення Кам'янської міської ради №830-10/VІІ від 29.09.2017р. та з огляду на те, що провадження у справі про банкрутство боржника не допускається в силу ст. 85 Закону, суд відмовив у задоволенні заяви про порушення провадження у справі про банкрутство.

Проте апеляційний суд з таким висновком суду першої інстанції погодитися не може з огляду на наступне.

Так згідно з ч.1,2 ст.85 Закону під час розгляду справи про банкрутство суб'єкта підприємницької діяльності, що має суспільну або іншу цінність для Автономної Республіки Крим або територіальної громади, Рада міністрів Автономної Республіки Крим або орган місцевого самоврядування може звернутися до господарського суду з клопотанням не застосовувати до такого суб'єкта передбачені цим Законом процедури та закрити провадження у справі про банкрутство.

До клопотання додається рішення Ради міністрів Автономної Республіки Крим, рішення ради органу місцевого самоврядування, прийняте виключно на її пленарному засіданні, про незастосування до відповідного суб'єкта підприємницької діяльності передбачених цим Законом процедур та закриття провадження у справі про банкрутство, а також гарантії задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями.

Таким чином, припинення процедур банкрутства суб'єктів підприємницької діяльності, що мають суспільну, іншу цінність або особливий статус можливе за клопотанням органу місцевого самоврядування з обов'язковим наданням зазначеним органом відповідних гарантій.

Між тим, в матеріалах справи відсутні докази звернення Кам'янської міської ради з таким клопотання до господарського суду, а в наявний в матеріалах справи відзив ОСОБА_3 підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ" не можна ототожнювати з клопотанням, крім того, клопотання має подаватися саме органом місцевого самоврядування а не боржником, чого у даній справі зроблено не було.

Колегія суддів, також вважає, що зі змісту рішення Кам'янської міської ради №830-10/VІІ від 29.09.2017р, яке знаходиться в матеріалах справи, не вбачається прийняття радою рішення про надання гарантій задоволенню всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями до боржника, як це передбачено ч.2 ст. 85 Закону.

Слід зазначити, що відповідно до загальних положень законодавства, гарантія є видом та способом забезпечення виконання зобовязання.

Будь-яка гарантія, як правовий механізм, у тому числі гарантія згідно ст.85 Закону про банкрутство, має відповідати певним загальним вимогам, таким як строк дії гарантії, обсяг зобовязань щодо яких діє гарантія та порядок їх погашення боржником.

Посилання суду першої інстанції на те, що Кам'янською міської радою надається згода боржнику на укладення договорів реструктуризації заборгованості перед кредиторами та гарантії на виконання зазначених договорів є неправильним, оскільки ця гарантія була надана ДК "ГАЗ України", а докази про надання гарантії погашення боргу перед Акціонерним товариством "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ" в матеріалах справи відсутні.

Крім того колегія суддів вважає, що ч.7 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не може бути застосована, оскільки його висновок про відсутність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, не знаходить свого підтвердження і спростовується доказами.

Так, підставами для порушення провадження у справі про банкрутство є певні фактичні обставини, з якими законодавець пов'язує можливість порушити провадження у справі про банкрутство, і які вміщені у ч.3 ст.10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З матеріалів справи вбачається, що до заяви ініціюючого кредитора додані докази (т.1 а.с.3-134), що свідчить про наявність вищеозначених підстав. Також, суд не дав оцінки цим документам і не взяв їх до уваги, не мотивувавши, чому він їх не кваліфікує як підстави для порушення провадження у справі.

Цим самим суд припустився порушення ч.4 п.3 ст. 238 ГПК України щодо наведення мотивованої оцінки кожного аргументу, а також доказів, відхилених судом, і мотивів їх відхилення.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційну скаргу слід задовольнити, ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 17.05.2018 року по справі №904/1334/18 слід скасувати, оскільки її не можна вважати законною і обґрунтованою, а справу передати на розгляд до суду першої інстанції.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції покладаються на Комунальне підприємство Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ".

Керуючись ст.ст. 269, 270, 271,275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 17.05.2018 у справі №904/1334/18 - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 17.05.2018р. у справі № 904/1334/18 - скасувати.

Справу № 904/1334/18 передати на розгляд господарському суду Дніпропетровської області.

Стягнути з ОСОБА_3 підприємства Кам'янської міської ради "ТЕПЛОМЕРЕЖІ"( м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Тритузна, 168, ) на користь Акціонерного товариства "ДНІПРОВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ"( м. Кам'янське Дніпропетровської області, вул. Заводська, 2, ) 26 430,00 грн. судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції.

Видачу наказу доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня його проголошення.

Повний текст складено 27.07.2018 року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Суддя Т.А. Верхогляд

Суддя Н.В. Пархоменко