ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.08.2018 м.Дніпро Справа № 904/7827/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Орєшкіної Е.В. (доповідач),

суддів Широбокової Л.П., Кузнецової І.Л.,

секретар судового засідання: Пінчук Є.С.,

представники сторін:

від позивача: представник у судове засідання не з`явився;

від відповідача: Перевощикова Т.М., адвокат, довіреність №б/н від 03.01.2018;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 18.05.2018 у справі № 904/7827/15 (суддя Панна С.П.)

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство "Маст-буд", м. Маріуполь, Донецька область

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-Польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС", м. Дніпро

про стягнення 177 056 120 грн. 15 коп.,

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2015 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Підприємство "Маст-буд" (надалі - ТОВ "Підприємство "Маст-буд") звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-Польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" (надалі - ТОВ "Українсько-Польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС") на свою користь 97 698 550 грн. 92 коп. боргу за виконані роботи, 6 697 649 грн. 97 коп. 3 % річних, 72 659 919 грн. 26 коп. інфляційних втрат.

Позовні вимоги позивачем уточнювались та мотивовані порушенням відповідачем прийнятих на себе зобов'язань щодо оплати виконаних позивачем робот за умовами укладеного між сторонами договору субпідряду №СП-72 від 01.07.2011.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 11.04.2017 у справі №904/7827/15 позов задоволено частково; з ТОВ "Українсько-Польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" на користь ТОВ "Підприємство "Маст-буд" стягнуто 97 694 589 грн., 72 коп. основного боргу, 10 599 893 грн. 55 коп. 3% річних, 85 455 178 грн., 23 коп. інфляційних втрат, 73 080 грн. судового збору; в решті позову відмовлено.

17.07.2017 на примусове виконання вищезазначеного рішення, яке набрало законної сили 07.07.2017, Господарським судом Дніпропетровської області у справі №904/7827/15 видано наказ.

03.05.2018 від відповідача до Господарського суду Дніпропетровської області надійшла заява про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, у якій він просив суд:

- до розгляду цієї заяви заборонити органам та особам, які здійснюють примусове виконання рішень приймати наказ Господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2017 у справі №904/7827/15 до виконання;

- визнати наказ Господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2017 у справі №904/7827/15 таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування поданої заяви відповідач послався на ті обставини, що 02.05.2018 сторонами укладено договір про припинення зобов'язання переданням відступного, за яким зобов'язання відповідача перед позивачем за договором №СП-72 від 01.07.2011 припинилась за згодою сторін та наказ Господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2015 у справі №904/7827/15 є таким, що не підлягає виконанню. Під відступним у цьому договорі розуміється право грошової вимоги до Департаменту комунального господарства та капітального будівництва Дніпропетровської міської ради, правонаступником якого є Департамент благоустрою та інфраструктури Дніпровської міської ради, що належить відповідачу на загальну суму 204 639 456 грн. 13 коп. за договором №П-64 від 03.06.2011, який укладено між відповідачем та Департаментом комунального господарства та капітального будівництва Дніпропетровської міської ради, з яких 109 230 962 грн. 08 коп. основного боргу, 8 657 940 грн. 43 коп. 3% річних за період з 01.12.2012 по 27.12.2015, 86 750 553 грн. 62 коп. інфляційних втрат за період з 01.12.2012 по 31.12.2015. Вказує, що згідно з умовами зазначеного договору, його сторони домовились, що під припиненням зобов'язання переданням відступного у цьому договорі розуміється припинення у повному обсязі грошових зобов'язань ТОВ "Українсько-Польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" перед ТОВ «Підприємство «Маст-Буд» за договором субпідряду №СП-72 від 01.07.2011 в тому числі, але не виключно, у розмірі 203 387 919 грн. 11 коп., з яких: 97 694 589 грн. 72 коп. основного боргу, 85 455 178 грн. 23 коп. інфляційних втрат за період з 01.12.2012 по 26.12.2016, 10 599 893 грн. 55 коп. 3% річних за період з 01.12.2012 по 26.12.2016 (заборгованість підтверджена рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 11.04.2017 у справі №904/7827/15); 1 678 096 грн. 3% річних за період з 27.12.2016 по 23.07.2017, 7 960 161 грн. 16 коп. інфляційних втрат за період з 27.12.2016 по 31.07.2017 (заборгованість підтверджена рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 12.09.2017 у справі №904/2350/16).

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 18.05.2018 у справі №904/7827/15 (суддя Панна С.П.) заяву ТОВ "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" задоволено частково; визнано таким, що не підлягає виконанню наказ у справі №904/7827/15, виданий Господарським судом Дніпропетровської області 17.07.2015 про стягнення з ТОВ "Українсько-Польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" на користь ТОВ "Підприємство "Маст-буд" суму основного боргу у розмірі 97 694 589 грн., 72 коп., 3% річних у розмірі 10 599 893 грн. 55 коп., інфляційні витрати у розмірі 85 455 178 грн. 23 коп., судовий збір у розмірі 73 080 грн. частково, у сумі 189 107 044 грн. 97 коп.; в решті вимог заяви відмовлено.

Частково задовольняючи заяву відповідача, місцевий господарський суд врахував ті обставини, що ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.05.2018 у справі №904/11185/15 частково задоволено заяву ТОВ "Підприємство "Маст-Буд" про заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні з ТОВ "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" на його правонаступника - ТОВ "Підприємство "Маст-Буд" про стягнення 93 698 550 грн. 91 коп. основного боргу, 8 657 940 грн. 43 коп. 3% річних та 86 750 553 грн. 63 коп. інфляційних втрат, та відмовлено в задоволенні заяви ТОВ "Підприємство "Маст-Буд" в частині стягнення 15 532 411 грн. 17 коп. основного боргу та 182 700 грн. витрат по сплаті судового збору, з врахуванням часткової сплати заборгованості ТОВ "Українсько-польського підприємства з іноземними інвестиціями "УПС" за рішенням суду у справі №904/11185/15 в сумі 15 532 411 грн. 17 коп., відповідно до платіжних доручень №1238 від 04.11.2016 на суму 15 000 000 грн. та №1323 від 10.11.2016 на суму 532 411 грн. 17 коп.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов висновку про необхідність заяву ТОВ "Українсько-польського підприємства з іноземними інвестиціями "УПС" про визнання наказу Господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2017 у справі №904/7827/15 таким, що не підлягає виконанню задовольнити частково, з відрахуванням сплаченої суми 15 532 411 грн. 17 коп. на виконання наказу Господарського суду Дніпропетровської області від 27.02.2017 у справі №904/11185/15.

Щодо вимоги заяви ТОВ "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" заборонити органам та особам, які здійснюють примусове виконання рішень приймати наказ господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/7827/15 від 17.07.2017 до виконання, місцевий господарський суд зазначив, що вона не підлягає задоволенню, оскільки ТОВ "Підприємство "Маст-буд" не був пред'явлений наказ до виконавчої служби на момент розгляду заяви та в подальшому подання наказу до виконавчої служби є правом сторони.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду, ТОВ "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неповне з'ясування судом обставин справи; порушення норм матеріального та процесуального права; невідповідність висновків, викладених в ухвалі, обставинам справи, просить Дніпропетровський апеляційний господарський суд змінити ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 18.05.2018 у справі №904/7827/15 про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, та викласти її резолютивну частину в наступній редакції:

"Визнати таким, що не підлягає виконанню наказ у справі №904/7827/15, виданий Господарським судом Дніпропетровської області 17.07.2015 про стягнення з ТОВ "Українсько-Польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" на користь ТОВ "Підприємство "Маст-буд" суми основного боргу у розмірі 97 694 589 грн. 72 коп., 3% річних у розмірі 10 599 893 грн. 55 коп., інфляційних втрат у розмірі 85 455 178 грн. 23 коп., судового збору у розмірі 73 080 грн. частково, у сумі 193 749 661 грн. 50 коп.».

Представником відповідача в судовому засіданні вказано на описку в апеляційній скарзі, а саме, що правильно слід зазначити дату видачі судового наказу 17.07.2017.

За доводами апелянта, місцевий господарський суд невірно застосувавши ст.600 Цивільного кодексу України, дійшов хибного висновку про часткове визнання наказу таким, що не підлягає виконанню; судом не враховано, що укладений між сторонами договір про припинення зобов'язання переданням відступного від 02.05.2018 за своєю правовою природою є змішаним договором; саме передання боржником кредиторові відступного за згодою останнього є підставою припинення зобов'язання ТОВ "Українсько-Польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" перед ТОВ "Підприємство "Маст-буд" по договору №СП-72 від 01.07.2011.

Позивач на виклик суду не з'явився, надіслав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що в матеріалах справи міститься достатня кількість матеріалів для її розгляду, в зв'язку з чим залишає вирішення апеляційної скарги на розсуд суду у відповідності до норм діючого законодавства України.

Заслухавши суддю-доповідача та пояснення присутнього в судовому засіданні представника відповідача, дослідивши матеріали справи, Дніпропетровський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Заявник просить суд до розгляду заяви про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, заборонити органам та особам, які здійснюють примусове виконання рішень, приймати наказ Господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2017 у справі №904/7827/15 до виконання. Зазначена вимога задоволенню не підлягає, оскільки в її обґрунтування не наведено відповідних норм чинного законодавства України.

З матеріалів справи вбачається, що між ТОВ «Підприємство «Маст-Буд» та ТОВ "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" укладений договір про припинення зобов'язання переданням відступного від 02.05.2018 (надалі - договір від 02.05.2018) (а.с. 37, т.10), за умовами якого його сторони домовились, що під припинення зобов'язання переданням відступного у цьому договорі розуміється припинення у повному обсязі грошових зобов'язань ТОВ "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" (сторона-1) перед ТОВ «Підприємство «Маст-Буд» (сторона-2) за договором субпідряду №СП-72 від 01.07.2011 в тому числі, але не виключно у розмірі 203 387 919 грн. 11 коп., з яких 97 694 589 грн. 72 коп. основний борг, 85 455 178 грн. 23 коп. інфляційні витрати за період з 01.12.2012 по 26.12.2016, 10 599 893 грн. 55 коп. 3% річних за період з 01.12.2012 по 26.12.2016 (заборгованість підтверджена рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 11.04.2017 у справі №904/7827/15); 1 678 096 грн. 3% річних за період з 27.12.2016 по 23.07.2017, 7 960 161 грн. 16 коп. інфляційні втрати за період з 27.12.2016 по 31.07.2017 (заборгованість підтверджена рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 12.09.2017 у справі №904/2350/16).

Під відступним у цьому договорі розуміється право грошової вимоги до Департаменту комунального господарства та капітального будівництва Дніпропетровської міської ради, правонаступником якого є Департамент благоустрою та інфраструктури Дніпровської міської ради, що належить стороні-1 в тому числі, але не виключно на загальну суму 204 639 456 грн. 13 коп. за договором №П-64 від 03.06.2011, який укладено між стороною-1 та Департаментом комунального господарства та капітального будівництва Дніпропетровської міської ради, з яких 109 230 962 грн. 08 коп. основного боргу, 8 657 940 грн. 43 коп. 3% річних за період з 01.12.2012 по 27.12.2015, 86 750 553 грн. 62 коп. інфляційних втрат за період з 01.12.2012 по 31.12.2015.

Умовами договору від 02.05.2018 передбачено, що:

- сторона-1 передає, а сторона-2 приймає відступне і стає кредитором за основним договором (п.1.1);

- сторона-2 підписанням цього договору підтверджує отримання відступного (п.1.2);

- сторони погодили, що відповідно до ст. 600 Цивільного кодексу України, з моменту підписання цього договору, всі зобов'язання сторони-1 перед стороною-2 за договором №СП-72 від 01.07.2011 припиняються за згодою сторін внаслідок передання відступного (п.1.3);

- припинення зобов'язання переданням відступного сторони-1 перед стороною-2 не потребує вчинення будь-яких додаткових дій з боку сторін та/або підписання будь-яких інших, окрім цього договору, документів (п.1.4);

- сторони погодили, що після підписання ними цього договору будь-які виконавчі документи, в тому числі, накази Господарського суду Дніпропетровської області по справах №904/7827/15 та №904/2350/16 (судовий наказ, виконавчий лист, тощо), видані на підставі судових рішень, винесених будь-яким судом (будь-якої юрисдикції та/або інстанції) про стягнення заборгованості зі сторони-1 на підставі договору субпідряду №СП-72 від 01.07.2011, є таким, що не підлягають виконанню (п.1.5);

- сторона-2 підтверджує, що припинення зобов'язання сторони-1 переданням відступного не порушує прав третіх осіб щодо її майна (п.1.6);

- у зв'язку з припиненням зобов'язання сторони-1, сторона-2 засвідчує відсутність в неї жодних майнових та немайнових претензій до сторони-1 (п.1.7);

- договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами та діє до повного його виконання сторонами (п.4.1).

Відтак, сума заборгованості у розмірі 193 749 661 грн. 50 коп., яку стягнуто рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 11.04.2017 у справі №904/7827/15 складається з 97 694 589 грн. 72 коп. основного боргу, 85 455 178 грн. 23 коп. інфляційних витрат за період з 01.12.2012 по 26.12.2016, 10 599 893 грн. 55 коп. 3% річних за період з 01.12.2012 по 26.12.2016.

Тобто, зазначений розмір заборгованості входить до загальної суми грошових зобов'язань ТОВ "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" перед ТОВ «Підприємство «Маст-Буд» по договору №СП-72 від 01.07.2011, які припинені 02.05.2018 за згодою сторін внаслідок передання відступного.

Згідно ч.1, ч.2 ст. 328 Господарського процесуального кодексу України суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню. Суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Таким чином, наказ Господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/7827/15 слід визнати таким, що не підлягає виконанню за виключенням суми судового збору (73 080 грн.), яка не була включена до суми відступного.

Колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку про часткове задоволення заяви ТОВ "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" у сумі 189 107 044 грн. 97 коп., а не в сумі 193 749 661 грн. 50 коп.

Як вже зазначено вище, у договорі від 02.05.2018 сторони погодили, що відповідно до ст. 600 Цивільного кодексу України, з моменту підписання цього договору, всі зобов'язання сторони-1 перед стороною-2 за договором №СП-72 від 01.07.2011 припиняються за згодою сторін внаслідок передання відступного.

Відповідно до ст. 598 Цивільного кодексу України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Згідно ст. 600 Цивільного кодексу України зобов'язання припиняється за згодою сторін внаслідок передання боржником кредиторові відступного (грошей, іншого майна тощо). Розмір, строки й порядок передання відступного встановлюються сторонами.

Статтею 627 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ч.1 ст.638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Передання відступного є одним із способів припинення зобов'язання за згодою сторін. В даному випадку сторони дійшли згоди відносно того, що замість виконання зобов'язання, тобто здійснення тих дій, що становлять його зміст, боржник виконує якісь інші дії (передає інше майно, гроші тощо).

Місцевим господарським судом не враховано, що укладений між сторонами договір про припинення зобов'язання переданням відступного від 02.05.2018 за своєю правовою природою є змішаним договором. Саме передання боржником кредиторові відступного за згодою останнього і є підставою припинення зобов'язання ТОВ Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" перед ТОВ «Підприємство «Маст-Буд» по договору №СП -72 від 01.07.2011.

Обґрунтувавши часткове задоволення заяви ТОВ Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, місцевий господарський суд послався на часткове задоволення заяви ТОВ «Підприємство «Маст-Буд» про заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні у справі №904/11185/15.

Спір у справі №904/11185/15 виник у зв'язку з невиконанням замовником (Департаментом комунального господарства та капітального будівництва Дніпропетровської міської ради) свого зобов'язання з оплати виконаних робіт на підставі договору №П-64 від 03.06.2011 генпідряднику (ТОВ Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС").

Спір у справі №904/7827/15 виник у зв'язку з невиконанням підрядником (ТОВ Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС") свого зобов'язання з оплати виконаних субпідрядних робіт на підставі договору СП-72 від 01.07.2011 субпідряднику (ТОВ «Підприємство «Маст-Буд»).

17.07.2017 Господарським судом Дніпропетровської області видано наказ про примусове виконання рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 11.04.2017 у справі 904/7827/15, яке набрало законної сили 07.07.2017, та яким було вирішено стягнути заборгованість за договором субпідряду СП-72 від 01.07.2011 з ТОВ Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" на користь ТОВ «Підприємство «Маст-Буд» 97 694 589 грн. 72 коп. основного боргу, 10 599 893 грн. 55 коп. 3% річних, 85 455 178 грн. 23 коп. інфляційних втрат (всього на загальну суму 193 749 661 грн. 50 коп.) та судового збору у розмірі 73 080 грн.

Колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд безпідставно врахував сплату Департаментом комунального господарства та капітального будівництва Дніпропетровської міської ради боргу в розмірі 15 532 411 грн. 17 коп. по договору №П-64 від 03.06.2011 до правовідносин у справі №904/7827/15, яка розглядалась стосовно заборгованості по договору №СП-72 від 01.07.2011.

Отже, місцевий господарський суд всупереч наявним відносинам між сторонами, які виникли на підставі договору від 02.05.2018, дійшов висновку, який не відповідає обставинам справи стосовно співрозмірності відступного та припиненого зобов'язання.

Внаслідок допущених порушень матеріального та процесуального права судом першої інстанції не враховано, що всі зобов'язання ТОВ Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" перед ТОВ «Підприємство «Маст-Буд» за договором №СП-72 від 01.07.2011 припинені за згодою сторін внаслідок передання відступного, з огляду на що оскаржувану ухвалу слід скасувати.

Керуючись ст. 277, ст. 282, ст. 284 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 18.05.2018 у справі № 904/7827/15 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" задовольнити частково.

Визнати таким, що не підлягає виконанню наказ у справі №904/7827/15, виданий Господарським судом Дніпропетровської області 17.07.2017 про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-Польське підприємство з іноземними інвестиціями "УПС" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство "Маст-буд" суми основного боргу у розмірі 97 694 589 грн. 72 коп., 3% річних у розмірі 10 599 893 грн. 55 коп., інфляційних втрат у розмірі 85 455 178 грн. 23 коп., судового збору у розмірі 73 080 грн. частково, у сумі 193 749 661 грн. 50 коп.

В решті вимог заяви відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту до Верховного Суду.

Головуючий суддя Е.В. Орєшкіна

Суддя Л.П. Широбокова

Суддя І.Л. Кузнецова

(Повний текст постанови складено 08.08.2018).