УХВАЛА

12 липня 2018 року

м. Київ

Справа № 910/21671/17

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

головуючого - Пєскова В.Г.,

суддів: Білоуса В.В., Катеринчук Л.Й.,

за участю секретаря судового засідання - Анісімової М.О.;

учасники справи:

позивач - Комунальне підприємство «Ватутінськінвестбуд»,

представник позивача не скористався правом участі у судовому засіданні,

відповідач - Публічне акціонерного товариства «Державний ощадний банк України»,

представник відповідача - Чвалюк А.В.,

розглянувши касаційну скаргу Комунального підприємства «Ватутінськінвестбуд» на постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2018

у складі колегії суддів: Разіної Т.І. (головуючий), Станіка С.Р., Яковлєва М.Л.

та на рішення Господарського суду міста Києва від 15.02.2018

у складі судді Щербакова С.О.

у справі за позовом Комунального підприємства «Ватутінськінвестбуд»

до Публічного акціонерного товариства «Державний ощадний банк України»

про стягнення 129 318, 48 грн,

ВСТАНОВИВ:

28.09.2012 між Деснянською районною в місті Києві державною адміністрацією, як орендодавцем, ПАТ «Державний ощадний банк України», як орендарем, та КП «Ватутінськінвестбуд», як балансоутримувачем, було укладено договір № 203-1416 про передачу майна територіальної громади міста Києва в оренду (далі - договір від 28.09.2012 № 203-1416).

Відповідно до п. 1. 1. договору від 28.09.2016 № 203-1416 орендодавець передає, а орендар приймає в оренду нерухоме майно (нежитлові приміщення), що належить до комунальної власності територіальної громади міста Києва, яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Закревського Миколи, буд. 87, для розміщення відділення ПАТ «Державний ощадний банк України».

Об'єктом оренди є нежитлове приміщення загальною площею 150, 40 кв.м, згідно з викопіюванням з поверхового плану, що складає невід'ємну частину цього договору.

У п. 3.1. договору від 28.09.2012 № 203-1416 встановлено, що за користування об'єктом оренди орендар сплачує орендну плату, розрахунок якої здійснюється на підставі п. 21 Методики розрахунку орендної плати за користування майном територіальної громади м. Києва, затвердженої рішенням Київради від 22.09.2011 № 34/6250, та визначеної в додатку № 1 до договору на дату його підписання, за перший місяць оренди становить без ПДВ: 38 грн. 26 коп. за 1 кв.м орендованої площі, що в цілому складає 5 754, 30 грн.

Згідно з п. 2.4. договору від 28.09.2012 № 203-1416 розмір орендної плати за кожний наступний місяць визначається з урахуванням індексу інфляції за попередній місяць, опублікованому у поточному місяці.

У п. 3.3. договору від 28.09.2012 № 203-1416 сторони дійшли згоди, що розмір орендної плати може бути змінено на вимогу однієї із сторін у разі зміни Методики розрахунку та порядку використання орендної плати за користування майном територіальної громади м. Києва, відповідних цін і тарифів та в інших випадках, передбачених законодавством України.

Даний договір є укладеним з моменту підписання його сторонами і діє з 01.04.2012 до 30.09.2012 (п. 9.1. договору від 28.09.2012 № 203-1416).

Відповідно до п. 9.2. договору від 28.09.2012 № 203-1416 усі зміни та доповнення до нього оформляються в письмовій формі і вступають в силу з моменту підписання їх сторонами.

У разі відсутності заяви однієї із сторін про припинення цього договору або зміну його умов після закінчення строку його чинності протягом одного місяця договір вважається продовженим на той самий строк і на тих самих умовах, які були передбачені цим договором. Зазначені дії оформляються додатковою угодою, яка є невід'ємною частиною цього договору (п. 9.7. договору).

28.09.2012 між орендодавцем, орендарем та баласоутримувачем було складено та підписано акт приймання-передачі нерухомого майна, відповідно до якого, орендодавець передав, а орендар прийняв в орендне користування згідно з договором оренди від 28.09.2012 № 203-1416 нежитлове приміщення, що перебуває на балансі КП «Ватутінськінвестбуд», загальною площею 150, 40 кв.м, розташоване за адресою: м. Київ, вул. Закревського Миколи, буд. 87.

У подальшому, 17.05.2013 сторони уклали додаткову угоду № 1 до договору від 28.09.2012 № 203-1416, якою внесли зміни до пункту 9.1. договору та визначили, що договір діє до 29.09.2015 включно.

У період з вересня 2015 року по квітень 2017 року відповідач користувався нежитловим приміщенням за адресою: м. Київ, вул. Закревського Миколи, буд. 87 на умовах договору від 28.09.2012 № 203-1416, що підтверджується підписаними представниками сторін та скріпленими печатками актами прийому-здачі виконаних робіт, послуг від 30.09.2015, 31.10.2015, 30.11.2015, 31.12.2015, 31.01.2016, 29.02.2016, 31.03.2016, 30.04.2016, 31.05.2016, 30.06.2016, 31.07.2016, 31.08.2016, 30.09.2016, 31.10.2016, 30.11.2016, 31.12.2016, 31.01.2017, 28.02.2017, 31.03.2017 та 30.04.2017.

Згідно положень договору від 28.09.2012 № 203-1416 позивачем було виставлено відповідачу платіжні вимоги-доручення на оплату оренди за період з вересня 2015 року по квітень 2017 року на загальну суму 249 570, 24 грн, які були оплачені відповідачем у повному обсязі.

Відповідно до підписаного представниками сторін та скріпленого печатками акту звірки розрахунків за послуги згідно договору оренди від 28.09.2012 № 203-1416 станом на 01.12.2016 у відповідача заборгованість відсутня.

Розпорядженням Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації від 23.02.2017 № 88 «Про продовження строку дії договорів оренди нежитлових приміщень комунальної власності територіальної громади міста Києва, що передані до сфери управління Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації», зокрема, продовжено строк оренди нежитлового приміщення по вул. Миколи Закревського, буд. 87, з ПАТ «Державний ощадний банк України».

30.03.2017 сторонами на підставі протоколу засідання постійної комісії Київради з питань власності від 24.01.2017 № 39 та розпорядження Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації від 23.02.2017 № 88 укладено додаткову угоду № 4 до договору оренди від 28.09.2012 № 203-1416, відповідно до якої сторони домовились внести зміни до договору від 28.09.2012 № 203-1416 про передачу майна територіальної громади міста Києва в оренду, виклавши його в новій редакції, що додається, та присвоїли йому новий номер 881.

На виконання додаткової угоди № 4, 30.03.2017 між Деснянською районною в місті Києві державною адміністрацією, як орендодавцем, КП «Ватутінськінвестбуд», як балансоутримувачем, та ПАТ «Державний ощадний банк України», як орендодавцем укладено договір № 881-1416 про передачу майна територіальної громади міста Києва в оренду (далі - договір від 30.03.2017 № 881-1416).

Відповідно до п. 1.1. договору від 30.03.2017 № 881-1416 орендодавець на підставі протоколу засідання постійної комісії Київради з питань власності від 24.01.2017 № 39 та розпорядження Деснянської районної в місті Києві державної адміністрації від 23.02.2017 № 88 передає, а орендар приймає в оренду нерухоме майно (нежитлові приміщення), що належить до комунальної власності територіальної громади міста Києва, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Закревського Миколи, буд. 87, для розміщення банків - 150, 40 кв.м.

Відповідно до п. 2.4. договору від 30.03.2017 № 881-1416, орендар вступає у строкове платне користування об'єктом у термін, указаний у цьому договорі, але не раніше дати підписання сторонами цього договору (у разі оренди нерухомого майна на строк не менше ніж три роки - не раніше дати державної реєстрації цього договору) та акта приймання-передачі об'єкта.

Орендна плата визначена на підставі Методики розрахунку орендної плати за майно територіальної громади міста Києва, яке передається в оренду, затвердженої рішенням Київської міської ради від 21.04.2015 № 415/1280, і становить без ПДВ: 97, 97 грн за 1 кв.м орендованої площі, що в цілому складає за базовий місяць розрахунку станом на 30.09.2016 - 14 734, 50 грн без ПДВ (п. 3.1. договору від 30.03.2017 № 881-1416).

Орендна плата за кожний наступний місяць визначається шляхом коригування орендної плати за попередній місяць на індекс інфляції за поточний місяць. Оперативна інформація про індекси інфляції, розраховані Державною службою статистики України, розміщується на веб-сайті Фонду державного майна України (п. 3.2. договору від 30.03.2017 № 881-1416).

У п. 3.5. договору від 30.03.2017 № 881-1416 сторони визначили, що додатково до орендної плати нараховується податок на додану вартість у розмірах та порядку, визначених законодавством України, який сплачується орендарем разом з орендною платою.

У п. 9.1. договору від 30.03.2017 № 881-1416 зазначено, що цей договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до 28.09.2018. Термін дії договору подовжується до повного виконання сторонами своїх зобов'язань шляхом укладання додаткових угод. Відповідно до частини третьої статті 631 ЦК України умови цього договору застосовуються до відносин, що виникли між сторонами до моменту укладання цього договору, а саме з 30.09.2015.

Додатком № 1 до договору від 30.03.2017 № 881-1416 сторони погодили розрахунок орендної плати по нежитловому приміщенню (споруди) за адресою: м. Київ, вулиця Закревського, буд. 87, станом на 01.10.2016.

30.03.2017 сторонами складено та підписано акт приймання-передачі нерухомого майна, відповідно до якого, орендодавець передав, а орендар прийняв в орендне користування згідно з договором оренди від 30.03.2017 № 881-1416 нежитлове приміщення, що перебуває на балансі КП «Ватутінськінвестбуд», загальною площею 150, 4 кв.м, розташоване за адресою: м. Київ, вул. Закревського Миколи, 87.

У зв'язку із укладенням сторонами договору оренди від 30.03.2017 № 881-1416 позивачем здійснено донарахування орендної плати по договору від 28.09.2012 № 203-1416, починаючи з 30.09.2015 по квітень 2017 включно на суму 112 140, 95 грн з урахуванням сплачених відповідачем орендних платежів, оскільки, як стверджує позивач, сторонами у договорі від 30.03.2017 № 881-1416 було погоджено, що його умови застосовуються до відносин, що виникли між сторонами до моменту укладання цього договору, а саме з 30.09.2015.

16.06.2017 позивачем на адресу відповідача направлено претензію № 102/46-523 на загальну суму 1 191 868, 96 грн, в тому числі по договору від 30.03.2017 № 881-1416, в якій позивач просив відповідача в місячний термін з дня отримання даної претензії у зв'язку із зміною розміру орендної плати здійснити оплату донарахованої орендної плати у сумі 112 140, 95 грн. Претензія отримана відповідачем 19.06.2017.

Листом від 20.07.2017 за № 100.22/1-02-82/1 ПАТ «Ощадний банк України» відмовило у задоволені претензії позивачу за відсутності достатніх правових підстав у донарахуванні орендної плати за період до укладення договору, посилаючись на норми статей 649, 759, 764 ЦК України, 181 ГК України та умови договору.

04.12.2017 до Господарського суду міста Києва Комунальне підприємство «Ватутінськінвестбуд» подало позов до Публічного акціонерного товариства «Державний ощадний банк України» про стягнення 129 318, 48 грн заборгованості, з яких: 112 140, 95 грн - основного боргу, 15 361, 77 грн - пені та 1 815, 76 грн. - 3 % річних.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобов'язань за договором про передачу майна територіальної громади міста Києва в оренду від 30.03.2017 № 881-1416 в частині сплати орендних платежів.

15.02.2018 рішенням Господарського суду міста Києва, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2018, у задоволенні позову відмовлено, оскільки донарахування орендареві до сплати 129 318, 48 грн орендної плати за період з 30.09.2015 по квітень 2017 року відповідно до умов договору від 30.03.2017 № 881-1416 є неправомірним, оскільки у період з вересня 2015 року по квітень 2017 року сторони керувалися та діяли відповідно до положень договору від 28.09.2012 № 203-1416. При цьому норми частини третьої статті 631 ЦК України не підлягають застосуванню, оскільки необхідною умовою застосування зазначеної норми є наявність відносин між сторонами, які виникли до укладання договору, а не під час дії іншого договору або іншої редакції цього ж договору, та відповідно є неврегульованими, чого не мало місця в даній справі - діяв договір від 28.09.2012 № 203-1416. Положення частини третьої статті 631 ЦК України не надають право сторонам застосовувати зворотну дію в часі пунктів додаткової угоди або окремого договору, які змінюють вже врегульовані та виконані договірні відносини.

КП «Ватутінськінвестбуд» подало касаційну скаргу з проханням скасувати рішення судів першої та апеляційної інстанцій та передати справу на новий розгляд. Посилання зроблені на добровільність узгодження сторонами у договорі від 30.03.2017 № 881-1416 положень, що умови цього договору застосовуються до відносин, що виникли між сторонами до моменту укладання цього договору, а саме з 30.09.2015. Також скаржник вказує на неповноту дослідження доказів у справі та ненадання оцінки доказам позивача.

24.05.2018 ухвалою Верховного Суду відкрито касаційне провадження у справі № 910/21671/17 за касаційною скаргою Комунального підприємства «Ватутінськінвестбуд» на постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2018 та на рішення Господарського суду міста Києва від 15.02.2018, розгляд справи призначено на 12.07.2018 о 12 год. 45 хв.

Водночас, Верховним Судом у складі колегії суддів з іншої палати розглядалась справа № 910/14082/17, а колегією суддів судової палати для розгляду справ про банкрутство розглядалася справа № 910/20664/17 за позовами Комунального підприємства «Ватутінськінвестбуд» до Публічного акціонерного товариства «Державний ощадний банк України» про стягнення сум заборгованості з орендної плати. Постановами Верховного Суду від 14.05.2018 та від 15.06.2018 у вказаних вище справах залишено без змін рішення судів першої та апеляційної інстанцій, якими у задоволенні позовів було відмовлено. Суди при розгляді цих справ виходили з того, що положеннями частини третьої статті 631 ЦК України не недається право сторонам застосовувати зворотну дію в часі пунктів додаткової угоди або окремого договору, які змінюють вже виконані договірні відносини.

При цьому правовідносини у справах №№ 910/14082/17, 910/20664/17 та у справі, що розглядається, є аналогічними.

Розглядаючи справу № 910/21671/17, Суд вважає за необхідне відступити від висновків щодо застосування зазначених норм права, викладених у постановах Верховного Суду від 14.05.2018 та від 15.06.2018, прийнятих у складі колегії суддів з іншої палати у справі № 910/14082/17, а також колегією суддів судової палати для розгляду справ про банкрутство у справі № 910/20664/17 з огляду на те, що сторони договору, укладаючи спірні договори та вказуючи, що умови цього договору застосовуються до відносин, що виникли між сторонами до моменту укладання цього договору, а саме з 30.09.2015, усвідомлювали те, що договір є обов'язковим для виконання сторонами - стаття 629 ЦК України, а суди при розгляді справи фактично визнали недіючими положення пункту 9.1 укладеного між сторонами договору від 30.03.2017 № 881-1416.

Відповідно до частини другої статті 302 Господарського процесуального кодексу України суд, який розглядає справу в касаційному порядку у складі колегії суддів або палати, передає справу на розгляд об'єднаної палати, якщо ця колегія або палата вважає за необхідне відступити від висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного в раніше ухваленому рішенні Верховного Суду у складі колегії суддів з іншої палати або у складі іншої палати чи об'єднаної палати.

З огляду на викладене справа № 910/21671/17 підлягає передачі на розгляд об'єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду.

Керуючись статтями 234, 235, 302, 303 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду

У Х В А Л И В:

1. Справу № 910/21671/17 за позовом Комунального підприємства «Ватутінськінвестбуд» до Публічного акціонерного товариства «Державний ощадний банк України» про стягнення 129 318, 48 грн заборгованості з орендної плати разом з касаційною скаргою Комунального підприємства «Ватутінськінвестбуд» передати на розгляд об'єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду.

2. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

Головуючий В.Г. Пєсков

Судді В.В. Білоус

Л.Й. Катеринчук