УХВАЛА

про відмову у порушенні провадження у справі про банкрутство

02.07.2018Справа № 910/7206/18

За заявою Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технічне бюро Будпластик" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 5; ідентифікаційний номер 05524883)

про банкрутство

Суддя Яковенко А.В.

при секретарі судового засідання Кобельчук О.І.

Представники:

від заявника (боржника), ОСОБА_1;

ОСОБА_2

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У червні 2018 року до Господарського суду м. Києва надійшла заява Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технічне бюро Будпластик" про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.06.2018 № 910/7206/18 заяву Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технічне бюро Будпластик" було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 18.06.2018.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.06.2018 визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого Горєлова О.Л. зобов'язано подати заяву про участь у справі.

15.06.2018 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Сиволоба М.М. про участь у справі.

18.06.2018 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Горєлова О.Л. про участь у справі.

18.06.2018 до Господарського суду м. Києва від заявника надійшли документи на виконання вимог ухвали суду.

18.06.2018 до Господарського суду м. Києва від ОСОБА_2 надійшло клопотання про залучення його до справи в якості третьої особи та просив відмовити в задоволенні заяви Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технічне бюро Будпластик" про банкрутство та клопотання про залучення його до кола осіб-кредиторів.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.06.2018 відкладено розгляд справи у підготовчому засіданні на 25.06.18.

25.06.2018 оголошено перерву до 02.07.2018.

25.06.2018 від боржника надійшли поясненя.

25.06.2018 від ОСОБА_2 надійшли пояснення до клопотання.

27.06.2018 від боржника надійшли пояснення.

В судовому засіданні 02.07.2018 представник заявника (боржника) надав пояснення по справі.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

Згідно з приписами ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону 22.12.2011 (далі - Закон) з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, а також ознак неплатоспроможності боржника або її загрози та вирішення інших питань, пов'язаних з розглядом справи, здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідно до ст. 1 Закону під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи, заслухавши пояснення представників заявника та боржника, дослідивши докази, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

Звертаючись до суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", заявник посилається на недостатність майна для задоволення вимог кредиторів.

Так, згідно Протоколу загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технічне бюро Будпластик" № 5 від 26.12.2016 прийнято рішення про припинення діяльності юридичної особи шляхом ліквідації та призначено ліквідатора.

Згідно з ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Тому, суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати актив і пасив боржника.

Згідно з ч. 5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов'язаний звернутись в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Відповідно до ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Згідно ч.3 ст.110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до ч. 1 ст. 111 ЦК України, з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

Відповідно до ч. 3 та ч. 4 ст. 111 ЦК України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

У випадках, встановлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи ( ч. 8 ст.111 ЦК України).

Однак, матеріли справи не містять відомостей про проведення аудиторської перевірки та аудиторського висновку щодо фінансового стану Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технічне бюро Будпластик".

Крім того, згідно з ч. 7 ст. 111 ЦК України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Статтею 78 Податкового Кодексу України, передбачено порядок проведення документальних позапланових перевірок, зокрема, відповідно до п. п. 78.1.7 документальна позапланова перевірка здійснюється якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, закриття постійного представництва чи відокремленого підрозділу юридичної особи, в тому числі іноземної компанії, організації, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків.

За ч. 10 ст. 111 ЦК України, до затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Згідно до ч. 8 ст. 111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

До затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період (ч. 10 ст. 111 ЦК України).

Із наявних у справі матеріалів вбачається, що в порушення вимог Закону, ліквідатором боржника не надано доказів проведення контролюючим органом відповідних позапланових перевірок боржника.

Відповідно до ч. 3 ст. 111 Цивільного кодексу України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Однак, матеріали справи не містять доказів закриття рахунків.

Водночас, за відсутності доказів про наявність відкритих рахунків або їх відсутність, руху коштів на них, залишку коштів на рахунках, на дату прийняття рішення про припинення діяльності боржника неможливо дійти до висновку про обґрунтоване співвідношення активу та пасиву за даними проміжного ліквідаційного балансу боржника.

В той час як згідно з п. 11.16 Порядку обліку платників податків та зборів, затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 1588 від 09.12.2011, належним доказом наявності відкриття /закриття рахунків у боржника є довідка ДПІ по розрахункових рахунках боржника в банківських установах, розміру залишків коштів та їх закриття.

Відтак, необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та визнання боржника банкрутом є виконання та дотримання порядку ліквідації відповідно до норм ЦК України, а також додання та наявність доказів на підтвердження виконання всіх передумов для порушення провадження в порядку названої норми, саме на момент звернення боржника із відповідною заявою. Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Окрім наведеного, судом встановлено, що рішенням Господарського суду м. Києва від 04.07.2017 у справі №910/2002/17, визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технологічне бюро "Будпластик" ( 01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, буд.5, ідентифікаційний код 05524883), що оформлено протоколом позачергових зборів акціонерів від 26.12.2016р.

Так, рішенням позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Експериментальне проектно-конструкторське технологічне бюро "Будпластик", які були призначені та проведені 26.12.2016р. на яких приймались рішення про ліквідацію, про обрання ліквідатора, про припинення повноважень органів управління ПрАТ "Експериментальне проектно-конструкторське технологічне бюро "Будпластик", про затвердження порядку розподілу між акціонерами майна, що залишилося після задоволення вимог кредитора.

Відповідно до ч.1 п.1 ст.110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно рішення ліквідатора від 01.06.2018 № 1/06-2018, прийнято рішення про звернення до господарського суду м. Києва з заявою про порушення справи про банкрутство.

Частиною 3 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що до заяви боржника додаються в тому числі рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство.

Зважаючи на те, що рішенням Господарського суду м. Києва від 04.07.2017 у справі №910/2002/17, визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технологічне бюро "Будпластик" ( 01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, буд.5, ідентифікаційний код 05524883), що оформлено протоколом позачергових зборів акціонерів від 26.12.2016р., ставить під сумнів повноваження на підписання ОСОБА_5 рішення від 01.06.2018 № 1/06-2018, яким прийнято рішення про звернення до господарського суду м. Києва з заявою про порушення справи про банкрутство, протоколу № 7 від 29.03.2017, яким з поміж іншого затверджено ліквідаційний баланс.

Таким чином, суд приходить до висновку, що заявником не дотримано обов'язкових умов для звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Згідно ч. 1 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно з п. 5 ч. 7 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство.

На підставі вищевикладеного, суд приходить до обґрунтованого висновку про відсутність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технологічне бюро "Будпластик".

При цьому, клопотання ОСОБА_2 про залучення до участі у справі в якості третьої особи, заява арбітражного керуючого Сиволоба М.М. про участь у справі, заява арбітражного керуючого Горєлова О.Л. про участь у справі, залишаються судом без розгляду.

Керуючись ст.ст. 1, 10, 16, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст.232, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд м. Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Відмовити Приватному акціонерному товариству "Експериментальне проектно-конструкторське технічне бюро Будпластик" у відкритті провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Експериментальне проектно-конструкторське технічне бюро Будпластик" (01013, м. Київ, вул. Будіндустрії, 5; ідентифікаційний номер 05524883).

2. Ухвалу направити заявнику (боржнику), органу державної виконавчої служби, державному реєстратору та органу доходів і зборів за місцезнаходженням боржника.

Відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Законом.

Ухвала набирає законної сили в порядку статті 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена.

Повний текст ухвали складено 13.07.2018 р.

Суддя А.В.Яковенко