ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" липня 2018 р. Справа № 917/1789/17

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Ільїн О.В., суддя Гетьман Р.А., суддя Хачатрян В.С.

при секретарі Довбиш А.Ю.

за участю представників сторін:

позивач ОСОБА_1;

відповідач ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу позивача Виконавчого комітету Полтавської міської ради (вх. № 740П/1-35) на рішення господарського суду Полтавської області від 15.03.18 (повний текст рішення складено 26.03.18, колегія суддів у складі: суддя Паламарчук В.В., суддя Білоусов С.М., суддя Гетя Н.Г.) у справі № 917/1789/17

за позовом Виконавчого комітету Полтавської міської ради, м. Полтава

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Автотранс-Ойл", м. Полтава

про стягнення грошових коштів, -

ВСТАНОВИВ:

Виконавчий комітет Полтавської міської ради звернувся до господарського суду Полтавської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Автотранс-Ойл", в якому просить, з урахуванням заяви про збільшення суми позовних вимог, стягнути з відповідача 119 491,54 грн., з них 74 962,50 грн. - основного боргу, 11 635,10 грн. боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції, 2 895,81 грн. - 3% річних, 3 748,13 грн. - штрафу, 26 250,00 грн. упущеної вигоди.

Рішенням господарського суду Полтавської області від 26.03.18 по справі №917/1789/17 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Виконавчий комітет Полтавської міської ради з рішенням господарського суду не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на необґрунтованість рішення, просить його скасувати та прийняти нове, яким задовольнити позов у повному обсязі.

Ухвалою від 24.04.2018 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою позивача. Запропоновано ТОВ "Торговий Дім "Автотранс-Ойл" до 14.05.2018 подати через канцелярію суду письмові пояснення, заперечення, відзив на апеляційну скаргу та/або інші заяви/клопотання (з урахуванням вимог ст. 263 ГПК України) з наданням доказів надсилання (надання) копії відзиву та доданих до нього документів скаржнику.

Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив рішення суду першої інстанції залишити без змін, а скаргу без задоволення.

Ухвалою суду від 21.05.2018 призначено справу №917/1789/17 до розгляду на 19.06.2018 року.

У судовому засіданні 19.06.2018 оголошено перерву до 03.07.2018, у засіданні суду від 03.07.2018 оголошено перерву до 19.07.2018.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.07.2018 року, у звязку з відпусткою судді Россолова В.В., на підставі розпорядження в.о. керівника апарату суду у даній справі, сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Ільїн О.В., суддя Гетьман Р.А., суддя Хачатрян В.С.

Дослідивши матеріали справи, а також викладені у апеляційній скарзі та відзиві на неї доводи, перевіривши та проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та розглянувши справу в порядку ст. 269 ГПК України, колегія суддів зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, між Виконавчим комітетом Полтавської міської радою (Замовник) та товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" (Учасник) 06 квітня 2016 року укладено договір № 17 про закупівлю за державні кошти (далі - Договір) на загальну суму 849 175,20 грн.

У відповідності до договору учасник зобов'язується поставити Замовнику паливо рідинне та газ; оливи мастильні (бензин А-95) - 19.20.2 (09132000-3 Бензин, бензин -А95) в найменуванні, кількості та якості згідно з умовами цього Договору, а Замовник - прийняти та оплатити ці продукти (п.1.1 Договору).

Пунктом 1.2 Договору сторони погодили: найменування паливо рідинне та газ; оливи мастильні (бензин А-95) - бензин марки А95. Кількість палива рідинного та газу; олив мастильних бензину марки А-95 (09132000-3 Бензин, бензин -А95) становить 42 480 літрів в тому числі 6000 літрів по Україні.

Сума, визначена у договорі становить 849 175,20грн. у т.ч. ПДВ, згідно з п.3.1 Договору.

Ціна за одиницю товару складає 19,99грн. за 1 (один) літр бензину марки А-95 (п.3.2 Договору).

Розрахунки за поставлене паливо рідинне та газ; оливи мастильні (бензин А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) здійснюється відповідно до вимог Бюджетного кодексу України на умовах можливої відстрочки платежу до 30 календарних днів (п.4.1 Договору);

Також, встановлено, що до рахунку додаються акт приймання-передачі палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) або накладна (п.4.2 Договору).

Пунктом 5.1 Договору сторони узгодили строки поставки палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95), а саме, поставляються Замовнику у квітні-грудні 2016 року.

Товар має бути поставлений по талонах через мережу власних орендованих, або партнерських АЗС в тому числі 6000 літрів по Україні (п.5.2 Договору).

Продукти палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) поставляються Замовнику шляхом передачі уповноваженою особою Учасника бланків - дозволів внутрішнього обігу, емітованих Учасником (далі - Бланк).

Бланк - документ одноразового використання, встановленого зразку та форми, що посвідчує право Замовника та/або уповноваженої ним особи на одержання певної кількості та певної марки пального на АЗС (п.5.3 Договору).

Право власності на паливо рідинне та газ; оливи мастильні (бензин марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) переходить до Замовника в момент передачі Бланків Учасником (п.5.4 Договору).

З моменту переходу до Замовника права власності на паливо та газ; оливи мастильні (бензин марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) та до моменту його фактичного отримання, з врахуванням умов п.10.3 Договору, на АЗС, паливо рідинне та газ; оливи мастильні (бензин марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) перебуває на відповідальному безкоштовному зберіганні Учасника.

Фактичне отримання палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) на АЗС здійснюється по факту пред'явлення Бланків.

Замовник має право отримувати паливо рідинне та газ; оливи мастильні (бензин марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) на АЗС, що входять у систему безготівкових розрахунків за Бланками Учасника, у відповідності до пред'явлених Бланків, з урахуванням пункту 6.3.3 Договору.

Учасник зобов'язаний забезпечити фактичну передачу продуктів палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) через АЗС Замовнику або уповноваженій ним особі в наступному режимі - безперервно та цілодобово, за винятком випадків, коли роботу АЗС припинено внаслідок технічної перерви, технічної аварії або дії форм-мажорних обставин, у відповідності до кількості та номенклатури продуктів палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95), визначених в пред'явлених Бланках, згідно з п.6.3.3 Договору.

У разі закінчення строку дії Бланків Учасник зобов'язаний провести заміну Бланків та передати Замовнику Бланки, строк дії яких не закінчився і які дають можливість отримати таку кількість палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95).

У випадку порушення Учасником умов п.6.3.3 цього Договору, Учасник зобов'язується сплатити Замовнику штраф у розмірі 5% від загальної вартості палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95), у передачі яких Учаснику чи його уповноваженій особі було відмовлено.

Договір набирає чинності з дня його укладення і діє до 31.12.2016 року, а в частині розрахунків до повного виконання сторонами своїх зобов'язань, як передбачено п.10.1 Договору.

У частині виконання зобов'язань Учасника щодо передачі Замовнику палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) право власності на який відповідно до умов цього договору перейшло до Замовника, цей Договір діє до моменту повного виконання зазначених зобов'язань Учасником (п.10.3 Договору).

Як встановлено господарським судом, між сторонами також було укладено додаткові угоди до Договору.

Так, 07.09.2016р. сторонами укладено додаткову угоду № 1 до Договору, згідно якої ціна за одиницю товару (1 л.) з 05.07.2016 по 31.12.2016 складає 21,98 грн. та 26.12.2016р. сторонами укладено додаткову угоду № 2 до Договору, згідно якої сума Договору становить 849 002,60 грн.

На виконання умов Договору, Виконавчим комітетом Полтавської міської ради загалом оплачено бензину марки А-95 у кількості 42 110 л. на суму 849 002,60 грн., але станом на 20.11.2017р. Виконавчим комітетом Полтавської міської ради не було отримано залишків палива у кількості 3 750 л. бензину марки А-95 на загальну суму 74 962,50 грн.

Позивач зазначає, що у відповідності до змісту талонів (Бланків-дозволів внутрішнього обігу, емітованих товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" з номерами 51ТА016840 - 51ТА019247 та 52ТА000000 - 52ТА000619) строк їх дії до 31.10.2016 р.

Позивач зазначає, що відповідно до умов Договору, відповідач зобов'язаний був 01.11.2016 р. провести заміну Бланків та передати Замовнику Бланки, строк дії яких не закінчився і які дають можливість отримати таку ж кількість палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) на загальну суму 74962,50 грн.

Також, позивач стверджує, що порушення товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" умов Договору унеможливила виконання п 5.6 Договору, відповідно до якого, фактичне отримання палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) на АЗС здійснюється по факту пред'явлення Бланків.

Таким чином, відповідач порушив умови п. 6.3.3, відповідного до якого учасник зобов'язаний забезпечити фактичну передачу продуктів палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95) через АЗС Замовнику або уповноваженій ним особі в наступному режимі - безперервно та цілодобово, за винятком випадків, коли роботу АЗС припинено внаслідок технічної перерви, технічної аварії або дії форм-мажорних обставин, у відповідності до кількості та номенклатури продуктів палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95), визначених в пред'явлених Бланках.

Позивач, На підставі порушення відповідачем своїх зобов'язань, нарахував йому 74962,50 грн. (залишок не отриманого позивачем бензину марки А-95 - 3750 літрів) 3% річних у розмірі 2563,52грн. у т.ч. 2548,73грн. - за період з 01.11.2016р. по 14.12.2017р. та 14,79грн. за період з 01.02.2018р. по 08.02.2018р.; інфляційні втрати у розмірі 11565,68грн.за період з 01.11.2016р. по 14.12.2017р. та з 01.02.2018р. по 08.02.2018р., а також штраф у розмірі 4487,75грн. - 5% від загальної вартості палива рідинного та газу; олив мастильних (бензину марки А-95) (09132000-3 Бензин, бензин -А95), у передачі яких Учаснику чи його уповноваженій особі було відмовлено.

Дана обставина стала підставою для звернення позивача до суду з позовом про стягнення з відповідача 2563,52 грн. - 3% річних, 11565,68 грн.- інфляційних втрат та 4487,75 грн. - штрафу.

Господарський суд, відмовляючи у задоволенні позову, виходив з наступного.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно зі ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Частина 1 статті 626 Цивільного кодексу України, визначає договір як домовленість двох або більше сторін, що спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до статті ст. 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Підставою виникнення у сторін певних прав та обов'язків є укладений між ними договір про закупівлю №17 паливо рідинне та газ; оливи мастильні (Бензин, бензин - А95) за державні кошти від 06.04.2016р., відповідно до умов якого відповідач зобов'язується поставити позивачу паливо рідинне та газ; оливи мастильні (бензин А-95) - 19.20.2 (09132000-3 Бензин, бензин -А95) в найменуванні, кількості та якості згідно з умовами цього Договору, а позивач - прийняти та оплатити ці продукти.

Як вбачається з матеріалів справи 11.04.2016р. товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" виписано рахунок-фактуру №11-04-4/АЗС на бензин марки А-95 у кількості 36 480 л. на суму 729 235,20 грн.

Згідно з умовами Договору та рахунком-фактурою № 11-04-4/АЗС товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" Виконавчому комітету Полтавської міської ради згідно накладної № АПТ-882 від 11.04.2016 було передано бланки талонів бензину А-95 по 10 л. - 2 408 шт. (штрихкод 51ТА016840-51ТА019247) та бланки талонів бензину А-95 по 20 л. - 620 шт. (штрихкод 52ТА000000-52ТА000619).

Актом від 11.04.2016 № АПТ-882 приймання-передачі на зберігання бензин марки А-95 у кількості 36 480 л. на суму 729 235,20 грн. передано товариству з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл", як Зберігачу, на зберігання. Цим же Актом визначено, що Поклажодавець зобов'язується отримати товар зі зберігання у строк вказаний в талонах на отримання цього товару.

У відповідності до умов Договору та рахунку-фактури №18-04-15/АЗС товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" Виконавчому комітету Полтавської міської ради згідно накладної № 18-04-31 від 18.04.2016 було відвантажено бензину А-95 у кількості 2 000 л. на суму 39 980 грн.

У відповідності до умов Договору та рахунку-фактури № 08-09-16/АЗС товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" Виконавчому комітету Полтавської міської ради згідно накладної №08-09-2 від 08.09.2016 було відвантажено бензину А-95 у кількості 3 630 л. на суму 79 787,40 грн.

Отже, на виконання умов Договору, Виконавчим комітетом Полтавської міської ради загалом оплачено бензину марки А-95 у кількості 42 110 л. на суму 849 002,60 грн., що відповідає умовам Договору.

Господарським судом в оскаржуваному рішенні зазначено, що станом на 20.11.2017 р. Виконавчим комітетом Полтавської міської ради не було отримано залишків палива у кількості 3 750 л. бензину марки А-95 на загальну суму 74 962,50 грн. Однак, надані позивачем докази не підтверджують факту відмови товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" у передачі товару Замовнику. Навпаки, додані відповідачем до матеріалів справи докази, спростовують твердження позивача і свідчать про виконання товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" взятих на себе договірних зобов'язань з огляду на таке.

Так, листом за вих. № 04.2-37/2/2 від 03.01.2017, Виконавчий комітет Полтавської міської ради звернувся до відповідача із проханням продовжити строк дії талонів на бензин А-95 у кількості 13630 л, строк дії яких минув. Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" повідомило про продовження строку дії бланків талонів до 15.02.2017, можливість отримання палива в будь-який зручний час та зауважило про неможливість в подальшому отримання товару за протермінованими талонами (лист за вих. № 10 від 10.01.2017 р.).

Виконавчий комітет Полтавської міської ради у листі за вих. № 04.2-73/2/354 від 07.02.2017р. просив повідомити про час отримання залишків палива згідно виданих талонів.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл", враховуючи факт оголошення Виконавчим комітетом Полтавської міської ради нової процедури закупівлі палива, листами за вих. № 124 від 16.02.2017 р., за вих. № 178 від 03.03.2017 р. та за вих.. №263 від 31.03.2017 р. повідомило про чергове продовження строку дії бланків талонів до 03.03.2017р., до 31.03.3017р. та до 10.04.2017р. відповідно, можливість отримання палива в будь-який зручний час та зауважило про ненеможливість в подальшому отримання товару за протермінованими талонами.

Листом за вих. № 04.2-17/2/1833 від 14.07.2017р., Виконавчий комітет Полтавської міської ради запропонував здійснити звірку взаємних розрахунків між Сторонами.

Листом за вих. № 543 від 01.08.2017р., товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл", підтвердило, що станом на 01.08.2017р. Замовником було отримано бензину марки А-95 (38 360 літрів) на загальну суму 774 040 (сімсот сімдесят чотири тисячі сорок) гривень 10 коп. Також, в листі зазначено, що залишок неотриманого Замовником бензину марки А-95 становить 3 750 літрів на загальну суму 74 962 (сімдесят чотири тисячі дев'ятсот шістдесят дві) гривні 50 коп.

Листом за вих. № 04.2-17/2/2019 від 04.08.2017, Виконавчий комітет Полтавської міської ради направив товариству з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" вимогу щодо заміни бланків-талонів для їх видачі Замовнику взамін бланків-талонів, строк дії яких закінчився щодо 3 750 літрів бензину марки А-95 на загальну суму 74 962 (сімдесят чотири тисячі дев'ятсот шістдесят дві) гривні 50 коп.

Листом за вих.№ 603 від 23.08.2017р. товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" повідомлено Виконавчий комітет Полтавської міської ради про факт замовлення виготовлення та друк нової партії бланків-талонів для їх видачі Замовнику взамін бланків-талонів, строк дії яких закінчився у відповідності до пункту 6.3.10. Договору. Також у даному листі зазначено, що орієнтовний строк друку бланків-талонів, їх доставки до м. Полтави та фактичної заміни становитиме близько місяця.

Листом за вих. № 639 від 08.09.2017р. товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" повідомлено про виконання вимоги Виконавчого комітету Полтавської міської ради та про можливість отримання бланків-талонів взамін бланків-талонів, строк дії яких закінчився. Крім цього зазначено про виконання Учасником в повному обсязі взятих на себе договірних зобов'язань та про відсутність будь-яких обґрунтованих та документально підтверджених претензій щодо відмови у передачі товару Замовнику.

Водночас зауважено, що в разі отримання реквізитів та належного документального оформлення операції, Учасник не заперечує проти повернення грошових коштів в сумі 74 962 (сімдесят чотири тисячі дев'ятсот шістдесят дві) гривні 50 коп. замість залишку бензину марки А-95 в кількості 3 750 літрів, що знаходиться на відповідальному зберіганні Учасника згідно Договору.

Листом за вих. № 04.2-42/2/2249 від 01.09.2017р. Виконавчий комітет Полтавської міської ради направив товариству з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" пропозицію щодо укладення додаткової угоди про розірвання Договору без будь-яких обґрунтованих та документально підтверджених претензій щодо відмови у передачі товару Замовнику.

Також, листом за вих. № 04.2-18/2/2626 від 06.10.2017р. Виконавчий комітет Полтавської міської ради фактично відмовився від отримання залишків палива із зберігання та відповідно від отримання, замовлених на його вимогу нових бланків талонів та направив пропозицію щодо перерахунку грошових коштів в сумі 74 962 (сімдесят чотири тисячі дев'ятсот шістдесят дві) гривні 50 коп. замість залишку бензину марки А-95 в кількості 3 750 літрів за вказаними реквізитами.

У відповідь на лист Виконавчого комітету Полтавської міської ради товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" направлено лист за вих. № 770 від 26.10.2017р. з повідомленням належного документального оформлення процедури перерахунку грошових коштів в сумі 74 962 гривні 50 коп. замість залишку бензину марки А-95 в кількості 3 750 літрів за вказаними реквізитами. Одночасно надіслано два примірника Акту про повернення із зберігання №1 від 26.10.2017р. та два примірники Акту про повернення палива №2 від 26.10.2017р.

Докази підписання та повернення даних Актів товариству з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" у матеріалах справи відсутні.

Отже, на підставі документів, наявних у матеріалах справи, господарський суд дійшов правомірного, на думку колегії суддів, висновку про відмову у задоволенні позову з огляду відсутності доказів неналежного виконання товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Автотранс-Ойл" своїх договірних зобов'язань.

Відповідно до вимог статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За таких обставин, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає, що при прийнятті оскаржуваного рішення господарський суд Харківської області забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та обєктивного дослідження всіх фактичних обставин справи, дав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, через що підстави для його скасування відсутні.

Доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження при перегляді оскаржуваного рішення в апеляційному порядку та відхиляються колегією суддів апеляційної інстанції за необґрунтованістю, у звязку з чим апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення господарського суду Харківської області слід залишити без змін.

Враховуючи викладене та керуючись ст. ст. 254, 270, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст. ст. 281, 282 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу позивача залишити без задоволення.

Рішення господарського Полтавської області від 15 березня 2018 року у справі № 917/1789/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду відповідно до вимог статті 288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови підписаний 20.07.2018 року.

Головуючий суддя Ільїн О.В.

Суддя Гетьман Р.А.

Суддя Хачатрян В.С.