ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 липня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/2678/17
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Аленіна О.Ю., Богатиря К.В.

секретар судового засідання Безпалюк А.В.

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Порше Лізинг Україна м. Київ

на рішення Господарського суду Одеської області від 02.03.2018р.

по справі № 916/2678/17

за позовом ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Порше Лізинг Україна м. Київ

до відповідача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Будівельна компанія ЮГ-РОСТ м. Одеса

про стягнення 2110046, 20 грн.

суддя суду першої інстанції: ОСОБА_2

час та місце ухвалення рішення: 02.03.2018 р., м. Одеса, пр-т. Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області, зал судових засідань.

повний текст складено та підписано: 12.03.2018 р.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 30.05.2018 р. ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» поновлено процесуальний строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Одеської області від 02.03.2018 р. (повний текст складено та підписано 12.03.2018 р.) по справі № 916/2678/17, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою позивача по справі на судове рішення, та встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу.

У звязку зі звільненням головуючого судді Лашина В.В. у відставку, на підставі розпорядження в.о. керівника апарату суду від 18.06.2018 р. № 666 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено колегію судді Одеського апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів-учасників колегії ОСОБА_3, ОСОБА_4

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 21.06.2018 р. по даній справі, апеляційну скаргу ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» призначено до розгляду на 17.07.2018 р. на 10:30 год.

Учасники справи повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання належним чином та у встановленому порядку, проте у судове засідання не з'явились.

Представником ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» заявлено клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги у звязку з відпусткою уповноваженого представника у період з 09.07.2018 р. по 20.07.2018 р.

Проте, будь-яких доказів в обґрунтування вказаного клопотання не надано, у звязку з чим, та враховуючи, що ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 21.06.2018 р. повідомлено, що незявлення представників сторін в судове засідання апеляційної інстанції не перешкоджає розгляду апеляційної скарги по суті, вказане клопотання задоволенню не підлягає.

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» звернулося до Господарського суду Одеської області з позовом про стягнення з ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «ЮГ-РОСТ» заборгованості за договором про фінансовий лізинг від 19.02.2014 р. № 00009571 у загальній сумі 2 110 046,20 грн., у т.ч. заборгованості по лізинговим платежам у сумі 1 262 118 грн. 84 коп., 3 % річних у сумі 65 400 грн. 68 коп., інфляційних втрат у сумі 368 738 грн. 89 коп., пені в порядку п. 8.2.1 Загальних умов у сумі 20 670 грн. 11 коп., заборгованості по платежам за фактичне використання об`єкту лізингу у сумі 209 351 грн. 75 коп., 3% річних за час прострочення грошового зобовязання за фактичне використання обєкту лізингу у сумі 1 238 грн. 22 коп.; інфляційних втрат за час прострочення грошового зобовязання за фактичне використання обєкту лізингу у сумі 2 510 грн. 16 коп., пені в порядку п. 8.2.1 Загальних умов у розмірі 4 127 грн. 39 коп., інших витрат за договором у сумі 11 616 грн. 16 коп., штрафу у сумі 164 274 грн. 00 коп.; а також відшкодування судових витрат зі сплати судового збору у сумі 31 650.69 грн. та правової допомоги у сумі 12 00,00 грн.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 02.03.2018 р. (повний текст складено та підписано 12.03.2018 р.) по справі № 916/2678/17 у задоволенні позову ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» відмовлено повністю. Рішення суду вмотивоване тим, що в матеріалах справи відсутні докази виставлення відповідачу рахунків на оплату чергових (щомісячних) лізингових платежів за період з червня 2014 р. по жовтень 2017 р., а також відсутні докази направлення вимог про сплату заборгованості у звязку з чим звернення до суду з відповідним позовом є передчасним.

Крім того у рішенні зазначено, що позивачем не виконані вимоги суду щодо надання оригіналу Договору № 00009571 з додатками для огляду у судовому засіданні, оригінал банківської виписки про оплату послуг адвоката у сумі 12 000,00 грн.

Не погоджуючись з судовим рішенням, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права просить оскаржуване рішення скасувати, а позов задовольнити.

Зокрема, позивач зазначає про неможливість виконання вимог ухвали суду від 05.01.2018 р. щодо надання витребуваних доказів, оскільки документи знаходяться в матеріалах виконавчого провадження з 01.09.2017 р. в Першому Приморському відділі ДВС м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області, що підтверджується відповідним листом.

Крім того, представник позивача не міг прибути у судове засідання 02.03.2018 р., про що суду направлено відповідне клопотання, проте судом вказані обставини при ухваленні судового рішення не враховані.

Скаржник вважає, що судом безпідставно відмовлено у позові у звязку з відсутністю доказів направлення відповідачу по справі рахунків на оплату чергових платежів та вимог по сплаті заборгованості відповідно до умов п. п. 8.3 та 8.3.1. Договору, оскільки в матеріалах справи наявна вимога від 05.05.2017 р. № 00009571 про сплату заборгованості за Договором, повернення обєкта лізингу та повідомлення про відмову від Договору, яка направлена ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «ЮГ-РОСТ» разом із Рахунками-фактури.

На думку ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» ненадання рахунків не є відкладальною умовою у розумінні ст. 212 ЦК України та простроченням кредитора у розумінні ст. 613 ЦК України, у звязку з чим наявність або відсутність рахунку не звільняє лізингоодержувача від обовязку сплати платежів згідно із умов та порядку виконання зобовязань, визначених договором лізингу.

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «ЮГ-РОСТ» відзив на апеляційну скаргу не надало, представник у судове засідання не зявився, у звязку з чим розгляд справи в апеляційному порядку здійснено за наявними матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права, оцінивши наявні докази, Одеський апеляційний господарський суд зазначає наступне.

Судом першої інстанції встановлені та не оспорені сторонами наступні обставини.

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Порше Лізинг Україна" (Лізингодавець) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "ЮГ-РОСТ" (Лізингоодержувач) 19.01.2014 р. укладено Договір про фінансовий лізинг № 00009571 (далі Договір), відповідно до якого Лізингодавець передає у розпорядження Лізингоодержувача обєкт лізингу транспортний засіб типу Audi Q73.0 TDI, шасі № WAUZZZ4L8ED016093, 2013 року виробництва, двигун № НОМЕР_1 строком на 60 місяців, а Лізингоодержувач приймає обєкт лізингу і сплачує суму коштів за Договором шляхом здійснення платежів згідно Графіку покриття витрат та виплати лізингових платежів (План відшкодування) на загальну суму 52 150,00 Дол. США та авансовий платіж у розмірі 22 350,00 Дол. США. (т. 1 а.с. 26, 39-42).

Сторонами за договором лізингу також підписано Загальні комерційні умови внутрішнього фінансового лізингу, які є Додатком до вказаного Договору про фінансовий лізинг, розділом 1 якого передбачено, що Загальні комерційні умови внутрішнього фінансового лізингу (надалі разом із Договором про фінансовий лізинг спільно іменуються як "Контракт"), а також Графік покриття витрат та виплати лізингових платежів (План відшкодування) як додаток до Контракту, що є невід'ємною його частиною, та інші додатки, що є невід'ємними його частинами, являють собою угоду між Сторонами щодо придбання ТОВ "Порше Лізинг Україна", а також передачі Об'єкту лізингу Лізингоодержувачу (у відповідності до визначених у цьому Контракті значень вищезгаданих термінів) згідно з положеннями Закону України "Про фінансовий лізинг" №723/97-ВР від 16.12.1997р., а також іншими чинними положеннями українського законодавства.

Згідно з п.п.3.1., 3.2., 3.3., 3.4. Контракту, предметом лізингу за цим Контрактом є транспортний засіб, зазначений у Договорі про фінансовий лізинг (надалі Об'єкт лізингу). Об'єкт лізингу був обраний у відповідності до специфікації Лізингоодержувачем та в повній мірі відповідає вимогам Лізингоодержувача. Лізингоодержувач на власний розсуд здійснив вибір Дилера-продавця, у якого ТОВ "Порше Лізинг Україна" придбало Об'єкт лізину. ТОВ "Порше Лізинг Україна" придбаває Об'єкт лізингу (отримує право власності на Об'єкт лізингу) та передає Лізингоодержувачу Об'єкт лізингу на умовах фінансового лізингу згідно з положеннями застосованого українського законодавства та цього контракту. Лізингоодержувач користується Об'єктом лізингу на умовах фінансового лізингу згідно з положеннями застосовного українського законодавства та забезпечує експлуатацію Об'єкта лізингу у відповідності до цього контракту. Після завершення строку дії цього контракту Лізингоодержувач придбаває Об'єкт лізингу у ТОВ "Порше Лізинг Україна" за купівельною ціною, що буде визначена ТОВ "Порше Лізинг Україна" з урахуванням виконання Лізингоодержувачем своїх зобов'язань щодо лізингових платежів та інших платежів, які підлягають виплаті за Контрактом. Умовами п.4.1. Контракту передбачено, що ТОВ "Порше Лізинг Україна" зберігатиме за собою право власності на Об'єкт лізингу, в той час як Лізингоодержувач матиме право на експлуатацію Об'єкта лізингу впродовж усього строку дії контракту (окрім випадків, коли ТОВ "Порше Лізинг Україна" матиме право розірвати цей контракт, відмовитися від Контракту, вимагати повернення Об'єкта лізингу, як зазначено в цьому контракті).

Відповідно до п. 6.1. Контракту, для експлуатації Об'єкта лізингу Лізингоодержувач щомісяця виплачуватиме ТОВ "Порше Лізинг Україна" лізингові платежі у відповідності до Графіку покриття витрат та виплати лізингових платежів (Плану відшкодування), що являє собою невід'ємну частину цього контракту, та інших положень контракту. Кожний лізинговий платіж включає в себе:

- відсотки (проценти) за користування обсягом фінансування;

- частину від обсягу фінансування (сума, яка відшкодовує частину вартості Обєкта лізингу);

- комісії;

- покриття витрат, пов'язаний з оплатою послуг та відшкодуванням, що підлягають виплаті у строки та на умовах, передбачених цим Контрактом та інші витрати, передбачені або прямо повязані з Контрактом.

-інші витрати.

Як вбачається з п. 6.3 Контракту, лізингові платежі розраховуються в доларах США на змінній основі та підлягають сплаті в українських гривнях на основі діючого курсу обміну Євро/дол.США, встановленого Національним Банком України або Українським комерційним банком (ПАТ „КІБ Креді Агріколь або іншим банком), або на основі обмінних курсів, за якими на встановлену дату укладалися угоди з клієнтами банку (ПАТ „КІБ Креді Агріколь або іншим банком) з купівлі та продажу Євро/дол.США до української гривні), як буде обрано за рішенням ТОВ "Порше Лізинг Україна", станом на дату, коли кожен платіж підлягає виплаті. Згідно з п. 6.5. Контракту, лізингові платежі перераховуються Лізингоодержувачем на рахунок, зазначений ТОВ "Порше Лізинг Україна" у Графіку покриття витрат та виплати лізингових платежів (План відшкодування) не пізніше дати, вказаної у Графіку покриття витрат та виплати лізингових платежів (план відшкодування). Лізингові платежі у будь-якому разі не підлягають поверненню Лізингоодержувачу за винятком випадків визначених Контрактом.

На виконання умов Контракту, лізингодавець придбав у ТОВ "ЗС ОСОБА_5" Об'єкт лізингу транспортний засіб типу Audi Q73.0 TDI, шасі № WAUZZZ4L8ED016093, 2013 року виробництва, двигун № НОМЕР_1, що підтверджується Договором купівлі-продажу/поставки автомобіля №35-14Л від 19.02.2014р. з додатками, рахунком на оплату №36 від 20.02.2014р., платіжним дорученням про оплату вартості транспортного засобу та актом приймання-передачі автомобіля №35-14Л від 25.02.2014 р. (т. 1 а. с. 43-56)

За актом приймання-передачі від 27.02.2014р. вказаний транспортний засіб (реєстраційний номер АА 5847ОС) передано ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "ЮГ-РОСТ". (т. 1 а. с. 57-58)

Крім того, згідно з Контрактом, ТОВ "Порше Лізинг Україна" здійснило страхування Об'єкту лізингу, шляхом укладення з Приватним акціонерним товариством "Страхова компанія "КАРДІФ" Договору добровільного страхування фінансових ризиків при викраденні або знищенні транспортного засобу №11/01/0000/183 від 27.02.2014р. та із Приватним акціонерним товариством "Страхова компанія "Українська страхова група" Договору (Полісу) обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів №АС/8367421 від 27.02.2014р. (т. 1 а.с. 59-63)

Обґрунтовуючи позовні вимоги, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Порше Лізинг Україна" надало до матеріалів справи копії рахунків-фактур на оплату чергових (щомісячних) лізингових платежів, які на його думку свідчать про заборгованість у сумі 1 262 118,84 грн., та підлягають стягненню з відповідача а саме: рахунок-фактура №59101-00207522 від 03.06.2014р. на суму 19 173 грн. 00 коп.; рахунок-фактура №59101-00214275 від 02.07.2014р. на суму 19 098 грн. 07 коп.; рахунок-фактура №59101-00220625 від 04.08.2014р. на суму 19 932 грн. 61 коп.; рахунок-фактура №59101-00226661від 04.09.2014р. на суму 20 702 грн. 94 коп.; рахунок-фактура №59101-00229249 від 01.10.2014р. на суму 20 783 грн. 20 коп.; рахунок-фактура №59101-00238200 від 03.11.2014р. на суму 20 783 грн. 20 коп.; рахунок-фактура №59101-00245992 від 03.12.2014р. на суму 24 490 грн. 47 коп.; рахунок-фактура №59101-00250092 від 12.01.2015р. на суму 29 192 грн. 77 коп.; рахунок-фактура №59101-00257100 від 02.02.2015р. на суму 32 418 грн. 57 коп.; рахунок-фактура №59101-00262757 від 06.03.2015р. на суму 40 122 грн. 00 коп.; рахунок-фактура №59101-00268605 від 06.04.2015р. на суму 37 714 грн. 68 коп.; рахунок-фактура №59101-00274819 від 06.05.2015р. на суму 33 840 грн. 50 коп.; рахунок-фактура №59101-00280477 від 04.06.2015р. на суму 33 739 грн. 39 коп.; рахунок-фактура №59101-00285250 від 03.07.2015р. на суму 33 742 грн. 61 коп.; рахунок-фактура №59101-00291203 від 03.08.2015р. на суму 33 858 грн. 15 коп.; рахунок-фактура №59101-00295932 від 02.09.2015р. на суму 35 074 грн. 66 коп.; рахунок-фактура №59101-00301033 від 05.10.2015р. на суму 33 917 грн. 54 коп.; рахунок-фактура №59101-00306334 від 02.11.2015р. на суму 36 928 грн. 28 коп.; рахунок-фактура №59101-00311215 від 04.12.2015р. на суму 36 992 грн. 48 коп.; рахунок-фактура №59101-00314964 від 06.01.2016р. на суму 38 196 грн. 15 коп.; рахунок-фактура №59101-00318662 від 02.02.2016р. на суму 40 868 грн. 27 коп.; рахунок-фактура №59101-00322300 від 04.03.2016р. на суму 41 991 грн. 68 коп.; рахунок-фактура №59101-00325804 від 05.04.2016р. на суму 41 508 грн. 61 коп.; рахунок-фактура №59101-00329574 від 06.05.2016р. на суму 40 314 грн. 60 коп.; рахунок-фактура №59101-00332908 від 03.06.2016р. на суму 40 218 грн. 30 коп.; рахунок-фактура №59101-00336190 від 05.07.2016р. на суму 39 825 грн. 11 коп.; рахунок-фактура №59101-00339165 від 02.08.2016р. на суму 39 826 грн. 69 коп.; рахунок-фактура №59101-00342753 від 01.09.2016р. на суму 41 726 грн. 88 коп.; рахунок-фактура №59101-00346311 від 03.10.2016р. на суму 41 612 грн. 94 коп.; рахунок-фактура №59101-00349577 від 01.11.2016р. на суму 40 943 грн. 71 коп.; рахунок-фактура №59101-00352821 від 01.12.2016р. на суму 41 019 грн. 13 коп.; рахунок-фактура №59101-00356852 від 05.01.2017р. на суму 42 930 грн. 54 коп.; рахунок-фактура №59101-00359569 від 01.02.2017р. на суму 43 460 грн. 15 коп.; рахунок-фактура №59101-00362820 від 01.03.2017р. на суму 43 604 грн. 60 коп.; рахунок-фактура №59101-00366550 від 03.04.2017р. на суму 43 363 грн. 86 коп.; рахунок-фактура №59101-00366550 від 03.04.2017р. на суму 43 363 грн. 86 коп.; рахунок-фактура №59101-00369599 від 03.05.2017р. на суму 42 609 грн. 56 коп.; рахунок-фактура №59101-00372246 від 01.06.2017р. на суму 42 224 грн. 40 коп.; рахунок-фактура №59101-00375570 від 03.07.2017р. на суму 41 775 грн. 01 коп.; рахунок-фактура №59101-00381505 від 01.08.2017р. на суму 41 486 грн. 15 коп.; рахунок-фактура №59101-00384814 від 01.09.2017р. на суму 41 226 грн. 14 коп.; рахунок-фактура №59101-00388169 від 02.10.2017р. на суму 42 640 грн. 05 коп.

Відповідно до умов п. 8.2.1 Контракту, позивачем нараховано пеню у розмірі 10% річних від вчасно невиплаченої суми за кожен день затримки у урахуванням вимог ст. 258 ЦК України щодо строків стягнення пені у сумі 20 670,11 грн.

Згідно з приписами ст. 625 ЦК України позивачем розраховано 3 % річних та інфляційні втрати в сумі 65 400,68 грн. та 368 738,89 грн. відповідно.

Умовами п. 8.3.2. Договору передбачено, якщо Лізингоодержувач повністю, або частково не здійснить оплату 1 (одного) лізингового платежу, при цьому якщо прострочення платежу триває більш, ніж 30 днів, (у відповідності до Закону України "Про фінансовий лізинг"), ТОВ "Порше Лізинг Україна" має право розірвати контракт/відмовитися від Контракту і витребувати Об'єкт лізингу від Лізингоодержувача у примусовому порядку, згідно з виконавчим написом нотаріуса.

Згідно з 12.6.1 Договору, ТОВ "Порше Лізинг Україна" має право розірвати контракт/відмовитися від Контракту і витребувати Об'єкт лізингу, якщо Лізингоодержувач не платив 1 (один) наступний Лізинговий платіж у повному обсязі або частково, і строк невиконання зобовязання зі сплати перевищує 30 (тридцять) календарних днів.

Відповідно до п. 12.13 Договору, у випадках, передбачених пунктами 12.6 та 12.12 Контракт вважається розірваним на 10-й робочий день з дня надсилання письмового повідомлення стороною на адресу іншої сторони.

День, що вважається датою розірвання/відмови від Контракту визначається ТОВ «Порше Лізинг Україна» у відповідному повідомленні/вимозі, що передбачено п. 12.7 Контракту.

Оскільки відповідачем по справі, зобовязання за Контрактом не виконувались, позивачем направлено на адресу відповідача першу вимогу про сплату заборгованості від 05.06.2014 р., другу вимогу від 17.06.2014р. та третю вимогу від 03.07.2014р., 17.07.2014р., 04.08.2014р., 15.08.2014р., 04.09.2014р., 17.09.2014р., 03.10.2014р., 16.10.2014р., 04.11.2014р., 17.11.2014р., 03.12.2014р., 19.12.2014р., 08.01.2015р., 19.01.2015р., 04.02.2015р., у звязку з чим нараховано штрафні санкції згідно п.8.2.2 Контракту у сумі 164 274 грн.

Крім того, на адресу відповідача направлено вимогу від 05.05.2017р. про повернення обєкта лізингу та повідомлено про відмову від Договору фінансового лізингу №00009571 від 19.02.2014р.

Вказана вимога залишена ТОВ «БК «БГ-РОСТ» без відповіді, Обєкт лізингу не повернуто.

Згідно з ч.2 ст. 806 Цивільного кодексу України до договору лізингу застосовуються загальні положення про найм (оренду) з урахуванням особливостей, встановлений цим параграфом та законом. За користування майном з наймача справляється плата, розмір якої встановлюється договором найму. Якщо розмір плати не встановлений договором, він визначається з урахуванням споживчої якості речі та інших обставин, які мають істотне значення. (ст. 762 ЦК України)

Умовами п.6.18 Контракту передбачено, що сторони погоджуються , що у випадку розірвання Контракту/відмови від Контракту за ініціативою Порше Лізинг Україна відповідно до п. 12 Контракту, Лізинговий платіж буде вважатися платою за користування Об'єктом лізингу.

З урахуванням викладеного позивачем нараховано заборгованість з оплати виставлених рахунків-фактур за фактичне використання обєкту лізингу у сумі 209 351 грн. 75 коп., та згідно з ст.625 Цивільного кодексу України, нараховано 3% річних у сумі 1 238 грн. 22 коп., інфляційні втрати у сумі 2 510 грн. 16 коп. та пеню у сумі 4 127 грн. 39 коп.

Відповідно до п. 13.1 Договору якщо Лізингоодержувач відмовляється від повернення або затримує повернення Об'єкта лізингу, "Порше Лізинг Україна" має право вилучити (повернути) Об'єкт без попередньої згоди Лізингоодержувача у визначеному законодавством України порядку.

Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6, 09 серпня 2017р. вчинено виконавчий напис №2343 щодо повернення обєкта лізингу - транспортного засобу типу Audi Q73.0 TDI, шасі № WAUZZZ4L8ED016093, 2013 року виробництва, двигун № НОМЕР_1 з реєстраційним номером АА5847ОС, на користь ТОВ "Порше Лізинг Україна".

На підставі вказаного виконавчого напису старшим державним виконавцем Приморського відділу ДВС м. Одеси ГТУЮ в Одеській області ОСОБА_7 01.09.2017р. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №54593845 щодо повернення обєкту лізингу, відповідно до якої оголошено в розшук майно, яке необхідно повернути ТОВ "Порше Лізинг Україна.

За умовами п. 13.5, 13.6 Контракту, Лізингоодержувач відшкодовує всі та будь-які витрати, понесені ТОВ "Порше Лізинг Україна" у зв'язку з вилученням Об'єкта лізингу, у тому числі витрати повязані із залученням будь-яких третіх осіб, що надають послуги з вилученням Об'єкті лізингу. Якщо ТОВ "Порше Лізинг Україна" не зможе здійснити свої права на вилучення (повернення), як передбачено у пункті 13, воно матиме право на вилучення Об'єкту лізингу у Лізингоодержувача в примусовому порядку відповідно до виконавчого напису нотаріуса.

З метою супроводження процесу повернення заборгованості та об'єкта лізингу, позивач звернувся до спеціалізованих організацій - ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ОРУМ" та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Юридична компанія «Тріпл Сі», уклавши договір про надання колекторських послуг №29/28-011 від 01.02.2011 року та Договір про надання юридично-консультаційних послуг від 21.06.2012 р.), внаслідок чого поніс витрати на загальну суму 11 616 грн. 16 коп., що підтверджується Актом здачі-прийняття робіт (надання послуг) № 01-0814 від 01.08.2014 р. на суму 1 565 грн. 04 коп., Актом здачі-прийняття робіт (надання послуг) № 02-0914 від 03.09.2014 р. на суму 151 грн. 12 коп., Актом здачі-прийняття робіт (надання послуг) № 01-1014 від 03.10.2014 р. на суму 1 500 грн. 00 коп., Актом наданих послуг № 46 від 09.02.2015 р. на суму 4 200 грн. 00 коп. та Актом наданих послуг № 194 від 09.08.2017 р. на суму 4 200 грн. 00 коп., вказані витрати позивач просить суд стягнути з відповідача.

При цьому, позивачем зазначено, що положеннями п.п.8.2.3 та п.16.1 Договору передбачено компенсацію будь-яких витрат, понесених ТОВ "Порше Лізинг Україна" та/або винагороди, включаючи, окрім іншого, гонорари юристам, судові та позасудові витрати, нараховані/невиплачені з метою відшкодування сум, не виплачених Лізингоодержувачем у відповідності до контракту. Вищезазначені санкції підлягають виплаті Лізингоодержувачем упродовж 10 робочих днів після надіслання відповідної вимоги Порше Лізинг Україна, незважаючи на можливе розірвання Контракту Порше Лізинг Україна. Усі збори, податки, гонорари, грошові кошти та інші витрати, повязані з Контрактом і можуть виникати протягом строку дії Контракту, виплачуються або відшкодовуються виключно Лізингоодержувачем.

Враховуючи неналежне виконання ТОВ "БК "ЮГ-РОСТ" умов договору про фінансовий лізинг № 00009571 від 19.12.2014 р., ТОВ "Порше Лізинг Україна", на підставі п. 8.2.3 та п. 16.1 Контракту для отримання правової допомоги уклало Договір про надання юридичних послуг від 26.05.2015р. з ТОВ "КПД Консалтинг", на виконання умов якого сторонами підписано Заявку №115 від 23.10.2017р., згідно з п.4.1 якої Замовник зобовязаний заплатити Виконавцю за представництво інтересів Замовника в суді першої інстанції 12 000 грн. (у тому числі ПДВ - 2 000 грн.). Судові витрати на правову допомогу підтверджуються випискою по рахунку та Актом надання послуг №1 від 24.10.2017р., що надані до матеріалів справи, у звязку з чим, ТОВ "Порше Лізинг Україна" просить суд також стягнути з відповідача вказані судові витрати на правову допомогу.

Господарським судом Одеської області розглянуто вказані вище позовні вимоги та у задоволенні позову відмолено повністю з підстав зазначених в описовій частині даної постанови.

Колегія суддів частково не погоджується з оскаржуваним судовим рішенням та зазначає наступне.

Відповідно до Закону України "Про фінансовий лізинг" фінансовий лізинг (далі - лізинг) - це вид цивільно-правових відносин, що виникають із договору фінансового лізингу. За договором фінансового лізингу (далі - договір лізингу) лізингодавець зобов'язується набути у власність річ у продавця (постачальника) відповідно до встановлених лізингоодержувачем специфікацій та умов і передати її у користування лізингоодержувачу на визначений строк не менше одного року за встановлену плату (лізингові платежі).(ст.1)

За приписами ст.2 Закону України "Про фінансовий лізинг" відносини, що виникають у зв'язку з договором фінансового лізингу, регулюються положеннями Цивільного кодексу України про лізинг, найм (оренду), купівлю-продаж, поставку з урахуванням особливостей, що встановлюються цим Законом. Відносини, що виникають у разі набуття права господарського відання на предмет договору лізингу, регулюються за правилами, встановленими для регулювання відносин, що виникають у разі набуття права власності на предмет договору лізингу, крім права розпорядження предметом лізингу.

За приписами цього закону предметом договору лізингу (далі - предмет лізингу) може бути неспоживна річ, визначена індивідуальними ознаками та віднесена відповідно до законодавства до основних фондів. Не можуть бути предметом лізингу земельні ділянки та інші природні об'єкти, єдині майнові комплекси підприємств та їх відокремлені структурні підрозділи (філії, цехи, дільниці). Майно, що перебуває в державній або комунальній власності та щодо якого відсутня заборона передачі в користування та/або володіння, може бути передано в лізинг у порядку, встановленому цим Законом.

За договором лізингу майновий інтерес лізингодавця полягає у розміщенні та майбутньому поверненні з прибутком грошових коштів, а майновий інтерес лізингоодержувача - в можливості користуватися та придбати предмет лізингу у власність. Цивільним кодексом України, зокрема ст. 806, визначено, що за договором лізингу одна сторона (лізингодавець) передає або зобов'язується передати другій стороні (лізингоодержувачеві) у користування майно, що належить лізингодавцю на праві власності і було набуте ним без попередньої домовленості із лізингоодержувачем (прямий лізинг), або майно, спеціально придбане лізингодавцем у продавця (постачальника) відповідно до встановлених лізингоодержувачем специфікацій та умов (непрямий лізинг), на певний строк і за встановлену плату (лізингові платежі). До договору лізингу застосовуються загальні положення про найм (оренду) з урахуванням особливостей, встановлених цим параграфом та законом. До відносин, пов'язаних з лізингом, застосовуються загальні положення про купівлю-продаж та положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом. Особливості окремих видів і форм лізингу встановлюються законом.

Як вбачається з матеріалів справи ТОВ «Порше Лізинг Україна» (Лізингодавець) та ТОВ «Будівельна компанія «ЮГ-РОСТ» (Лізингоодержувач) уклали Договір про фінансовий лізинг від 19.02.2014 р. № 00009571 та додатки до договору, Загальні комерційні умови Внутрішнього фінансового лізингу, які разом з Договором іменуються Контрактом, а також Графік покриття витрат та виплати лізингових платежів (План відшкодування), які підписані уповноваженими представниками сторін та скріплені печатками.

Матеріалами справи підтверджено виконання контракту Лізингодавцем щодо придбання обєкту лізингу та передачі його у користування Лізингоодержувачу.

За умовами п. 6.3. Контракту, сторони погоджуються, що лізингові платежі, що підлягають сплаті за цим Контрактом на користь Порше Лізинг Україна, відображають справедливу вартість Обєкта лізингу та забезпечують отримання Порше лізинг Україна суми, очікуваної станом на дату виконання Контракту відповідно до чинного курсу обміну долараСША/євро (як обумовлено сторонами в контракті) за безготівковими операціями,. встановленого українським комерційним банком (ПАТ "КІБ Креді Агріколь" або іншим банком) або Національним банком України, як буде обрано за рішенням Порше Лізинг Україна, станом на дату, коли кожен Платіж підлягає здійсненню. З цією метою Лізингові платежі, або інші Платежі, а також будь-які інші платіжні зобовязання, передбачені Цим Кнтрактом, розраховуються в доларах США/євро (як обумовлено сторонами в контракті) на змінній основі та підлягають сплаті в українських гривнях за обмінним курсом за безготівковими операціями вказаного вище банку, чинним на робочий день, що передує дню виставлення рахунка.

Згідно з п. 6.5 Контракту, лізингові платежі перераховуються Лізингоодержувачем на рахунок зазначений "Порше Лізинг Україна" у Графіку покриття витрат та виплати лізингових платежів (Плані відшкодування) не пізніше дати, вказаної у графіку покриття витрат та виплати лізингових платежів (Плані відшкодування). Лізингові платежі у будь-якому разі не підлягають поверненню Лізингоодержувачу, за винятком випадків, визначених Контрактом.

Пунктом 6.17 Контракту передбачено, що зобовязання зі сплати всіх та будь-яких Платежів за Контрактом покладається на Лізингоодержувача, якщо інше прямо не передбачено Контрактом. Лізингоодержувач зобовязується сплатити всі та будь-які Платежі протягом 5 (пяти) робочих днів з моменту відправлення Порше Лізинг Україна відповідної вимоги.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Згідно ст. 174 Господарського кодексу України, однією з підстав виникнення господарського зобов'язання, є господарський договір.

Відповідно до положень ст.ст. 6, 627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Також, частиною 1 ст. 628 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно з ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона зобов'язана вчинити на користь другої сторони певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматись від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до вимог ч.1 ст.230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобовязаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобовязання.

Згідно з приписами статей 525, 526, 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами, а зобов'язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ст. 530 Цивільного кодексу України).

За змістом ч. 2 ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Передбачене законом право кредитора вимагати сплати боргу з урахуванням індексу інфляції та процентів річних є способами захисту його майнового права та інтересу, суть яких полягає у відшкодуванні матеріальних втрат від знецінення грошових коштів внаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові.

За таких обставин, Лізингоодержувач зобовязаний сплачувати лізингові платежі та інші платежі відповідно до умов Контракту та згідно Графіку покриття витрат лізингових платежів (План відшкодування), що виконано не було, що призвело до виникнення заборгованості по сплаті лізингових платежів.

Між тим, судом не враховані вказані обставини, у звязку з чим, Одеський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що вимоги позивача в частині стягнення заборгованості за лізинговими платежами у загальній сумі 1 262 118, 84 грн., пені 10% річних у сумі 20 670,11 грн., 3% річних у сумі 65 400,68 грн. та інфляційних втрат у сумі 368 738,89 грн. заявлені правомірно та підлягають стягненню з лізингоодержувача.

Крім того, слід зазначити, що в матеріалах справи наявний лист ТОВ «Порше Лізинг Україна » від 05.05.2017 р. № 00009571, з якого вбачається вимога до ТОВ «БК «РОСТ-ЮГ» про сплату заборгованості за лізинговими платежами по травень 2017 р., додатком до якого є рахунок-фактура за вказаний період. Листом також повідомлено Лізингоодержувача про розірвання Контракту згідно з п. 12 Контракту та вказано про необхідність повернути обєкт лізингу. Вказаний лист направлений ТОВ «БК «ЮГ-РОСТ», що підтверджується описом вкладення, завіреним печаткою поштового відділення ПАТ «Укрпошта» (а.с. 64-67).

При цьому, умовами абз. 2, п. 6.18 Контракту передбачено, що сторони погоджуються, що у випадку розірвання Контракту/відмови від Контракту зі ініціативою Порше Лізинг Україна відповідно до п. 12 Контракту, Лізинговий платіж буде вважатися платою за користування Обєктом лізингу.

Отже, вимоги, позивача, щодо стягнення лізингових платежів у сумі 209 351, 75 грн. та відповідних штрафних санкцій, а саме: пені у сумі 4127,39 грн., 3% річних у сумі 1238,22 грн. та інфляційних втрат з травня 2017 р. по жовтень 2017 р., тобто за фактичне користування обєктом лізингу є обґрунтованими, відповідають умовам Контракту та підлягають задоволенню, що не враховано судом першої інстанції. Вказаний висновок відповідає практиці розгляду подібних спорів (Постанова Верховного Суду від 03.07.2018 р. по справі № 904/6270/16).

Вимога позивача, щодо сплати штрафу у звязку із направленням першої, другої та третьої вимоги про сплату лізингових платежів у загальній сумі 164 274, 00 грн. обґрунтовані п. 8.2.2 Контракту.

Між тим, умовами п. 8.3 та п. 8.3.1 Контракту передбачено право Лізингодавця направити такі вимоги, якщо Лізингоодержувач прострочить плату лізингового платежу пртягом більш, як 10 робочих днів. При цьому, вимоги надсилаються у письмовій формі.

В матеріалах справи відсутні будь-які докази надсилання таких вимог на адресу ТОВ «БК «ЮГ-РОСТ» При цьому, слід відзначити, що посилання скаржника на право Лізингодавця направляти вимоги Лізингоодержувачу як на поштову адресу, так і на електронну адресу не спростовують правомірного висновку Господарського суду Одеської області.

Вимоги позивача стосовно стягнення інших витрат у сумі 11 616,16 грн. обґрунтовані наступним: ТОВ «Порше Лізинг Україна» (замовник) та ТОВ «Юридична компанія «Тріпл СІ» (агенство) улкдано договір Про надання юридично-консультаційних послуг від 21.06.2012 (т.1. а.с. 149-154) на виконання умов договору сторонами укладено Акт надання послуг від 09.02.2015 р. № 46 згідно з яким, Агенство надало юридично-консультаційні послуги 09.02.2015 р. відповідно до п. 6.1.7 Договору пор ряду клієнтів у т.ч. стосовно ТОВ «БК «ЮГ-РОСТ» на суму 3500,00 грн. без п.д.в. Крім того, згідно з актом надання послуг від 09.08.2017 р. № 149, Агенство надало послуги передбачені договором по клієнту ТОВ «БК «ЮГ-РОСТ» на суму 4200,00 грн. у т.ч. ПДВ (т.1. а.с. 177)

Для оплати вартості наданих послуг виставлені рахунки-фактури від 09.02.2015 р. № 46 та від 09.08.2017 р. № 194, які оплачені Замовником платіжними дорученнями від 12.02.2015 р. № 50021180 та від 11.08.2017 р. № 4030 відповідно. (т. 1 а.с. 173-175, 178-179).

Умовами п. 8 та п. 13 Контракту передбачено відшкодування лізінгоодержувачем будь яких витрат понесених ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» та/або винагороди включаючи гонорари юристам нараховані/сплачені з метою відшкодування суми не виплачених лізінгоодержувачем, у звязку з чим ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» встановлено ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БК «ЮГ РОСТ» рахунки фактури від 11.02.2015 р. № 00259362 та від 11.08.2017 р. №00382269, які останнім не сплачені. (т. 1, а.с. 176,180).

Крім того, між ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» (замовник) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Орум» (агентство) укладено договір від 01.02.2011 р. № 29/28-011 про надання колекторських послуг (т. 1, а.с. 155-160).

На виконання умов цього договору сторонами складено акти здачі прийняття робіт від 01.08.2014 р. № 01-0814, від 03.09.2014 р. № 01-0914, від 03.10.2014 р. №01-1014, згідно з якими Агентство передало, а замовник прийняв роботи щодо стягнення частини заборгованості (т. 1 , а.с. 161, 165, 167).

Згідно з виставленими рахунками фактури, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» сплачено вартість наданих ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Орум» послуг, у т.ч. щодо повернення заборгованості по справі ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БК «ЮГ РОСТ», у загальній сумі 3 216,16 грн. (т. 1, а.с. 162-163, 166,168-169).

Рахунки фактури, виставлені ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БК «ЮГ РОСТ» на відшкодування ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» вказаних витрат, відповідно до умов п. 8 та п. 13 Контракту, не сплачені (т.1, а.с. 164, 170).

До позовних вимог ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» включено також вартість юридичних послуг у сумі 12 000 грн., які надані ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «КПД «Консалтінг» на підставі договору від 26.05.2015 р. (т. 1, а.с. 186-189).

На виконання умов договору ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» (замовник) направлено ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «КПД «Консалтінг» (виконавець) заявку про надання юридичних послуг від 23.10.2017 р. № 115 (т. 1, а.с. 190-192).

Відповідно до вказаної заявки, виконавець зобовязався надати замовнику послуги у т.ч. щодо забезпечення представництва інтересів останнього у судах по справі про стягнення з ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БК «ЮГ РОСТ» заборгованості за договором фінансового лізингу від 19.02.2014 р. № 00009571.

Згідно з п. 4.1 Заявки вартість зазначених послуг складає 12 000 грн. у т.ч. ПДВ, які підлягають сплаті на умовах попередньої оплати протягом 5 банківських днів з дня отримання відповідного рахунку.

Сторонами складено та підписано Акт про надані послуги від 24.10.2017 р. № 1, з якого вбачається, що виконавець надав замовнику обумовлені п. 1.а заявки послуги (т. 1, а.с. 193).

Виставлений ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «КПД «Консалтінг» рахунок за надані юридичні послуги від 23.10.2017 р. № 150526-115-1 сплачений ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Порше Лізинг Україна» в сумі 12 000 грн. у т.ч. ПДВ, що підтверджується випискою по рахунку (т. 1, а.с. 194-195).

Отже, на думку позивача по даній справі, вказана сума згідно із ч. 5 ст. 49 Господарського процесуального кодексу України( в редакції, що діяла до 15.12.2017 р.) підлягає відшкодуванню за рахунок ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БК «ЮГ РОСТ».

З огляду на викладені обставини, умови контракту та наявні докази, грошові кошти, які витрачені ТОВ «Порше Лізинг Україна» у звязку із невиконанням ТОВ «Будівельна компанія «ЮГ-Рост» умов договору про фінансовий лізинг від 19.02.2014 р. № 00009571, підлягають відшкодуванню лізингодавцю за рахунок лізингоотримувача.

За таких обставин, оскаржуване судове рішення від 02.03.2018 р., по справі № 916/2678/17 підлягає частковому скасуванню, а позов ТОВ «Порше Лізинг Україна» задовольнити в частині суми заборгованості за лізинговими платежами, у т.ч. штрафні санкції та грошові кошти за фактичне користування обєктом лізингу після розірвання Договору, у т.ч. штрафні санкції, а також інші платежі, здійснені лізингодавцем у звязку з несплатою лізингових платежів лізингодавцем, у т.ч. витрати повязані з заявленням позову.

Судові витрти по сплаті судового збору покласти на відповідача по справі пропорційно задоволеним вимогам, відповідно до ст. 129 ГПК України.

Керуючись ст. ст. 253-282 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Порше Лізинг Україна" на рішення Господарського суду Одеської області від 02.03.2018 р. посправі № 916/2678/17 задовольнити частково, рішення Господарського суду Одеської області скасувати частково.

2. Позов ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Порше Лізинг Україна м. Київ до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Будівельна компанія ЮГ-РОСТ м. Одеса про стягнення 2110046, 20 грн. задовольнити частково.

3. Стягнути з ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "ЮГ-Рост" (65009 м. Одеса, вул. Маршала Говорова, 7, відомості про рахунки відсутні) на користь ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Порше Лізинг Україна" (02152, м. Київ, пр-т. ОСОБА_8, 1-в, , відомості про рахунки відсутні ) 1 945 772,20 грн з яких:

- заборгованість по лізинговим платежам у сумі 1 262 118,84 грн. ; пені у сумі 20670,11 грн.; 3% річних 65400,68 грн; інфляційні втрати у сумі 368 738,89 грн.

- заборгованість по платежам за фактичне використання об'єкта лізингу у сумі 209 351,75 грн.; пені у сумі 4127,39 грн.; 3 % річних - 1238,22 грн., інфляційні втрати у сумі 2510,16 грн;

- інші витрати за договором у сумі 11 616,16 грн;

- витрати на правову допомогу у сумі 12000,00 грн;

- судовий збір у сумі 72 954,34 грн.

4. В решті рішення Господарського суду Одеької області від 02.03.2018 р. по справі № 916/2678/17 щодо відмови у позові про стягнення штрафу у сумі 164 274,00 грн. залишити без змін.

5. Доручити Господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови складено та підписано 24.07.2018 р.

овнийП

Головуючий суддя : Л.В. Лавриненко

Судді: О.Ю Аленін

ОСОБА_4