Справа № 909/251/18
У Х В А Л А

за результатами попереднього засідання

17.07.2018 м. Івано-Франківськ

Господарський суд Івано-Франківської області у складі судді Михайлишина В. В., секретар судового засідання Андріїв Л. Я., розглянувши у попередньому засіданні справу

за заявою: APV Logistics Sp.z.o.o.

(Al. Mireckiego, 22/1, Sosnowiec, 41-200, Poland KRS: , REGON:

242909272, NIP: )

представник кредитора: ОСОБА_1 за дорученням від 03.01.2018,

(АДРЕСА_1, 02072)

до: ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Нововолинський олійно-жировий комбінат"

(вул. Симона Петлюри, 8, м. Івано-Франківськ, Івано-Франківська область, 76018)

про банкрутство,

за участю учасників у справі про банкрутство:

від ініціюючого кредитора: ОСОБА_1 (нотаріально посвідчена довіреність від 03.01.2018, паспорт серії НС № 048132 виданий 21.02.1996 Черкаським РВ УМВС України у Черкаській області),

від боржника: ОСОБА_3 - представник (довіреність від 11.07.2018 б/н; посвідчення адвоката від 11.09.2012 № 948),

розпорядник майна: ОСОБА_4 - арбітражний керуючий (свідоцтво від 12.03.2013 № 464; паспорт серії МЮ № 110509 виданий 30.11.2006 Тисменицьким РВ УМВС України в Івано-Франківській області),

від кредитора - ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Факторинг Фінанс": представник в судове засідання не з'явився,

У С Т А Н О В И В:

до Господарського суду Івано-Франківської області звернулося APV Logistics Sp.z.o.o. із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Нововолинський олійно-жировий комбінат".

15.05.2018 суд відкрив провадження у справі про банкрутство ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Нововолинський олійно-жировий комбінат", ввів процедуру розпорядження майном боржника строком на 115 календарних днів, призначив розпорядником майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_4 та призначив попереднє засідання на 17.07.2018.

Оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Нововолинський олійно-жировий комбінат" (далі - ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат") було оприлюднене на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 15.05.2018 (номер публікації: 51346).

У силу приписів частини 2 статті 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон), у попередньому засіданні суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження. За результатами розгляду вимог кредиторів господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначаються: розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, які вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів; розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів; дата проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів; дата підсумкового засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника чи постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство або ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду, яке має відбутися у строки, встановлені частиною другою статті 22 цього Закону. У реєстрі вимог кредиторів повинні міститися відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов'язаннями, черговість задоволення кожної вимоги. Неустойка (штраф, пеня) враховується в реєстрі вимог кредиторів окремо від основних зобов'язань у шосту чергу та може бути предметом мирової угоди.

Згідно з частиною 1 статті 23 Закону, конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Після опублікування оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат" у встановлений законом строк до суду звернувся один кредитор - ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Факторинг Фінанс" (далі - ТОВ "Факторинг Фінанс").

Виходячи з системного аналізу положень чинного законодавства, заявлені у справі про банкрутство грошові вимоги можуть підтверджуватися або первинними документами, що свідчить про цивільно-правові відносини сторін та підтверджують заборгованість боржника перед кредитором, або рішенням юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення такого спору. При цьому суд самостійно розглядає кожну заявлену грошову вимогу, перевіряє її відповідність чинному законодавству та, за результатами такого розгляду, визнає або відхиляє частково чи повністю грошові вимоги кредитора.

Так, 18.06.2018 за вх. № 8942/18 до суду надійшла заява ТОВ "Факторинг Фінанс" про грошові вимоги до боржника в розмірі 14 231 870, 22 гривень (а. с. 144 - 146). Заявлені грошові вимоги обґрунтовані тим, що ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат", як поручитель за договором поруки № 230813/П6 є боржником ТОВ "Фактор Фінанс", у зв'язку із невиконанням зобов'язань ТОВ "Торговий дім "Олійно-жировий альянс" за договором факторингу № 230813 від 23.08.2013.

19.06.2018 суд прийняв вказану заяву та призначив її до розгляду в попередньому засіданні на 10.07.2018.

10.07.2018 суд розгляд заяви відклав на 17.07.2018 та зобов'язав ТОВ "Факторинг Фінанс" подати ряд необхідних документів.

Станом на день розгляду заяви до суду надійшли такі документи (окрім тих, які були подані в попередньому судовому засіданні):

- від кредитора ТОВ "Факторинг Фінанс": копія статуту та установчих документів, виписка по рахунку заявника, розрахунок нарахованих відсотків за договором (супровідний від 16.07.2018 вх. № 10900/18);

- від ініціюючого кредитора: додаткові пояснення до заперечень APV Logistics Sp.z.o.o. на заяву ТОВ "Факторинг Фінанс" з вимогами до боржника (від 17.07.2018 вх. № 10968).

Крім цього, на виконання вимог суду розпорядник майна подав реєстр вимог кредиторів ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат" (від 12.07.2018 вх. № 10796/18).

В судове засідання 17.07.2018 з'явився представник ініціюючого кредитора, який заперечив щодо визнання грошових вимог ТОВ "Факторинг Фінанс" з підстав наведених у письмових запереченнях від 10.07.2018 вх. № 10610/18 та додаткових поясненнях до них від 17.07.2018 вх. № 10968/18.

Представник боржника в судове засідання з'явився, вказав на те, що вимоги ТОВ "Факторинг Фінанс" є безпідставними та такими, що не підлягають до задоволення.

Розпорядник майна в судове засідання з'явився, грошові вимоги ТОВ "Факторинг Фінанс" відхилив у зв'язку із припиненням договору поруки, на підставі якого звернувся заявник.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників у справі про банкрутство, суд встановив таке.

Вимоги ТОВ "Факторинг Фінанс" до боржника ґрунтуються на договорі поруки № 230813/П6 посвідченому 23.08.2013 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 та зареєстрованому в реєстрі за № 1996, зі змінами та доповненнями до нього від 10.09.2013, 21.02.2014 та 29.08.2014 (далі договір поруки) (а. с. 160 - 166). Даний договір укладений на забезпечення виконання зобов'язань за договором факторингу № 230813 посвідченого 23.08.2013 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 та зареєстрованому в реєстрі за № 1986, зі змінами та доповненнями до нього № 1 від 10.09.2013, № 2 від 21.02.2014, № 3 від 25.07.2014 та № 4 від 29.08.2014 (далі договір факторингу) (а. с. 147 - 159).

За умовами п. 1.1 договору поруки, ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат", як поручитель, зобов'язалося перед ТОВ "Фактор Фінанс", як фактором, у повному обсязі солідарно відповідати за виконання ТОВ "Торговий дім "Олійно-жировий альянс", як клієнтом, зобовязань по договору факторингу, предметом якого є здійснення фактором факторингу дебіторської заборгованості (права вимоги) клієнта по відношенню до третіх осіб (надалі дебітори), перелік яких наведено у додатку № 1 за зобов'язаннями суми яких та строки їх виконання дебіторами вказано в реєстрах до договору факторингу. Згідно останньої редакції п. 1.3 договору факторингу, до факторингу приймалися права вимоги грошових коштів за поставку товарів (виконання робіт, послуг) на суму розрахункового документа з терміном їх остаточної оплати, вказаним в реєстрі, та з лімітом максимальної заборгованості за факторинговим фінансуванням на суму 13 000 000, 00 гривень.

Як вбачається із заяви з вимогами до боржника та долученого до неї звіту про стан заборгованості за факторинговими операціями станом на 14.06.2018 року (а. с. 167) та Переліку покупців (дебіторів), розрахункові документи яких приймаються до факторингу (додаток № 1 від 29.08.2014 року до договору факторингу; а. с. 158), ТОВ "Факторинг Фінанс" заявлено до ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат" вимоги по заборгованості ТОВ "Агропродукти" за угодою № 260813 від 26.08.2013 з строком дії до 31.12.2015 та з автоматичною пролонгацією на кожний календарний рік. При цьому, як зазначається в колонці 9 згаданого Переліку, термін відстрочки платежу згідно згаданої угоди становив 360 календарних днів.

Згідно колонок № 2 та № 3 згаданого звіту про стан заборгованості за факторинговими операціями станом на 14.06.2018, відповідні права вимоги відступалися клієнтом в період з 29.08.2014 по 05.03.2015 та мали бути оплачені дебітором в період з 24.08.2015 по 28.02.2016 відповідно.

Отже, ТОВ "Факторинг Фінанс" заявив 12 586 900, 52 гривень вимог до ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат" як загальну суму фінансування одержаного ТОВ "Торговий дім "Олійно-жировий альянс" від ТОВ "Факторинг Фінанс" за весь час співпраці (підтверджує відповідними виписками по рахунку) та 1 644 969, 70 гривень заборгованості за відсотками.

З огляду на наведене, а також враховуючи, що відповідну вимогу заявлено ТОВ "Факторинг Фінанс" до ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат" як до поручителя, даючи оцінку підставності таких вимог, суд виходь з наступного.

Згідно частини 4 статті 559 Цивільного кодексу України, порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців з дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя, якщо інше не передбачено законом. Якщо строк основного зобов'язання не встановлений або встановлений моментом пред'явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом одного року з дня укладення договору поруки, якщо інше не передбачено законом.

Аналіз зазначеної норми права дає підстави для висновку про те, що строк дії поруки (будь-який із зазначених у ч. 4 ст. 559 ЦК України) не є строком захисту порушеного права (не є строком позовної давності), а є строком існування суб'єктивного права кредитора й суб'єктивного обов'язку поручителя, після закінчення якого вони припиняються.

Це означає, що зі збігом цього строку (який є преклюзивним) жодних дій щодо реалізації свого права за договором поруки, зокрема й застосування судових заходів захисту свого права (шляхом пред'явлення позову), кредитор вчиняти не може.

З огляду на преклюзивний характер строку поруки й обумовлене цим припинення права кредитора на реалізацію даного виду забезпечення виконання зобов'язання, слід дійти висновку про те, що відповідну вимогу до поручителя про виконання ним солідарного з боржником зобов'язання за договором повинно бути пред'явлено у судовому порядку в межах строків дії поруки. Тобто в межах одного з строків визначених ч. 4 ст. 559 ЦК України.

Закінчення строку, установленого договором поруки, так само як сплив шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання або одного року від дня укладення договору поруки, якщо строк основного зобов'язання не встановлено, або встановлено моментом пред'явлення вимоги, припиняє поруку якщо кредитор протягом строку дії поруки не звернувся з позовом до поручителя.

Так, згідно з п. 6.2 договору поруки з врахуванням змін та доповнень до нього, вказаний договір діє до 21.08.2015, проте зобов'язання сторін що виникли за цим договором діють до моменту їх повного виконання. Аналогічні умови визначено у п. 7.3 договору факторингу.

Крім того, згідно з пунктами 2.7, 3.3.14 договору факторингу (не пізніше десяти календарних днів від дати відправлення фактором письмового повідомлення про факт порушення), як і згідно з пунктом 3.1.1 договору поруки (не пізніше десяти календарних днів від дати відправлення фактором письмового повідомлення про невиконання/неналежне виконання клієнтом повністю чи частково забезпечених порукою зобов'язань), строк виконання основного зобов'язання кредитора перед фактором, як і строк виконання зобов'язання поручителя перед фактором, прямо визначено моментом пред'явлення фактором відповідної вимоги (письмового повідомлення) чи то до кредитора, чи то до поручителя.

Відповідно до частини 1 статті 251 Цивільного кодексу України, строком є певний період у часі, зі спливом якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами (ч. 1 ст. 252 ЦК України). Водночас із настанням певної події, яка має юридичне значення, законодавець пов'язує термін, який визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати.

З огляду на наведене, умови договору поруки, як і договору факторингу (основного зобов'язання) про їх дію до повного припинення всіх зобов'язань боржника не свідчать про те, що договорами установлено строк виконання основного зобов'язання чи строк припинення поруки в розумінні статті 251, частини 4 статті 559 Цивільного кодексу України.

Як наслідок, зокрема до договору поруки в конкретному випадку підлягає застосуванню норма третього речення частини 4 статті 559 Цивільного кодексу України згідно якої, якщо строк основного зобов'язання не встановлений або встановлений моментом пред'явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом одного року з дня укладення договору поруки, якщо інше не передбачено законом.

З долучених ТОВ "Фактор Фінанс" документів вбачається, що відповідний договір поруки укладено 23.08.2013, а останні зміни та доповнення до нього вносилися сторонами 29.08.2014. Відповідно, річний строк визначений третім реченням ч. 4 ст. 559 ЦК України минув 29.08.2015, що свідчить про те, що після зазначеної дати, порука є припиненою, як і преклюзивне право фактора на звернення до суду з вимогами до поручителя.

Аналогічна правова позиція висловлена в постановах Касаційного господарського суду Верховного Суду від 14.03.2018 по справі № 910/1408/15-г та від 02.05.2018 по справі № 922/1275/17.

У матеріалах справи відсутні докази того, що ТОВ "Фактор Фінанс" в межах визначеного законодавством річного строку реалізувало своє преклюзивне право звернутися до суду з відповідною вимогою до поручителя. Відповідно, на час звернення ТОВ "Фактор Фінанс" до господарського суду в даній справі, заявлені ним вимоги до ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат" є безпідставними та такими, що підлягають відхиленню в повному обсязі.

За таких обставин, грошові вимоги ТОВ "Фактор Фінанс" в розмірі 14 231 870, 22 гривень суд відхиляє, а сплачений судовий збір за подання заяви у розмірі 3 524, 00 гривні залишає за кредитором.

Разом із цим, 15.05.2018 суд, в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Нововолинський олійно-жировий комбінат", визнав грошові вимоги ініціюючого кредитора APV Logistics Sp.z.o.o. до боржника у розмірі 9 803 748, 82 гривень.

Стаття 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначає черговість задоволення вимог кредиторів. Так, вимоги кредиторів, не забезпечені заставою, у тому числі і вимоги кредиторів, що виникли із зобов'язань у процедурі розпорядження майном боржника чи в процедурі санації боржника задовольняються у четверту чергу.

А тому, вимоги ініціюючого кредитора в розмірі 9 803 748, 82 гривень суд включає до четвертої черги реєстру вимог кредиторів. Крім того, до реєстру вимог кредиторів боржника у першу чергу суд включає витрати кредитора на оплату судового збору в розмірі 17 620, 00 гривень.

Вимог кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника до суду не заявлялось, як і не заявлялось вимог кредиторів щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також вимог щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян.

Відповідно до частини 1 статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Водночас, як встановлено судом та повідомлено самим розпорядником майна, станом на день затвердження реєстру вимог кредиторів боржника інвентаризацію майна останнього не проведено. А тому, суд вважає за необхідне зобов'язати розпорядника майна у строк до 27.08.2018 провести інвентаризацію майна боржника та подати до суду відомості про її результати.

Керуючись статтями 2, 23, 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", статтею 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В:

1. Кредитором ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Нововолинський олійно-жировий комбінат" (вул. Симона Петлюри, 8, м. Івано-Франківськ, Івано-Франківська область, 76018; ідентифікаційний код: 31674199) визнати APV Logistics Sp.z.o.o. (Al. Mireckiego, 22/1, Sosnowiec, 41-200, Poland KRS: НОМЕР_1, REGON: 242909272, NIP: НОМЕР_2) з грошовими вимогами четвертої черги в розмірі 9 803 748, 82 гривень (дев'ять мільйонів вісімсот три тисячі сімсот сорок вісім гривень вісімдесят дві копійки) та першої черги в розмірі 17 620, 00 гривень (сімнадцять тисяч шістсот двадцять гривень).

2. Грошові вимоги ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Факторинг Фінанс" в розмірі 14 231 870, 22 гривень - відхилити.

3. Затвердити реєстр вимог кредиторів ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Нововолинський олійно-жировий комбінат" на загальну суму 9 821 368, 82 гривень (дев'ять мільйонів вісімсот двадцять одну тисячу триста шістдесят вісім гривень вісімдесят дві копійки).

4. Розпоряднику майна у встановлений законом строк організувати проведення зборів кредиторів та подати суду протокольне рішення зборів кредиторів про утворення та склад комітету кредиторів.

5. Зобов'язати розпорядника майна до 27.08.2018 провести інвентаризацію майна боржника та подати до суду відомості про її результати.

6. Підсумкове засідання призначити на 30.08.2018 на 11:00 год.

Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Івано-Франківської області за адресою: вул. Шевченка, 16, м. Івано-Франківськ, 76018; корпус 2, зал судових засідань №25.

7. Зобов'язати учасників у справі про банкрутство направити в засідання своїх представників, повноваження яких оформити відповідно до вимог статті 60 Господарського процесуального кодексу України.

8. Інформацію по справі, яка розглядається, можна отримати на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою http://court.gov.ua/fair/sud5010/ та на веб-сторінці Єдиного державного реєстру судових рішень за веб-адресою http://reyestr.court.gov.ua/.

9. Дану ухвалу направити:

- представнику ініціюючого кредитора APV Logistics Sp.z.o.o.: ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, 02072);

- боржнику: ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Нововолинський олійно-жировий комбінат" (вул. Симона Петлюри, 8, м. Івано-Франківськ, Івано-Франківська область, 76018);

- розпоряднику майна: ОСОБА_4 (вул. Лесі Українки, буд. 1а, с. Угринів, Тисменицький район, Івано-Франківська область, 77423);

- кредитору: ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Факторинг Фінанс" (вул. Володимирська, 10, офіс 210, м. Київ, 01001);

- відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції в Івано-Франківській області (вул. Грюнвальдська, 11, м. Івано-Франківськ, Івано-Франківська область, 76000).

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення 17.07.2018.

Ухвалу може бути оскаржено в апеляційному порядку до Львівського апеляційного господарського суду шляхом подання апеляційної скарги протягом 10 днів з дня складення повного тексту.

Повний текст ухвали складено 18.07.2018.

Суддя В. В. Михайлишин