РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2018 року Справа № 19/906/68/13-г

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Демидюк О.О. , суддя Мамченко Ю.А.

секретар судового засідання Кравчук О.В.

за участю представників сторін:

заявника: представник ОСОБА_1 - адвокат;

боржника: представник не з'явився

апелянта: представник ОСОБА_1 - адвокат;

кредиторів: ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" (ПАТ "Укрексімбанк"): представник ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп", від 04.05.2018р. на ухвалу господарського суду Житомирської області, постановлену 25.04.18р. суддею Макаревичем В.А. у м.Житомир, у справі № 19/906/68/13-г

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Нафтогаз"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал"

про визнання банкрутом (ухвала про визнання недійсними результатів аукціону від 29.12.2015 з продажу майна боржника)

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 25.04.2018р. у справі №19/906/68/13-г про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю Фактор Капітал задоволено заяву ліквідатора боржника ОСОБА_3 №02-01-30/135 від 07.02.17р. про визнання недійсним аукціону з продажу майна банкрута від 29.12.15р. Визнано результати аукціону із продажу майна ТОВ Фактор Капітал від 29.12.15р. недійсними.

Процесуальне рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що переможцем аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" - було порушено порядок розрахунку за придбане майно на аукціоні та сплачено кошти не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна боржника, а також порушено сам порядок продажу майна, оскільки реалізація майна відповідно до норм чинного законодавства має бути оформлена договором купівлі-продажу, що призвело до негативних наслідків та є безумовною підставою для визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута від 29.12.2015.

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп", як переможець торгів з реалізації майна, звернулося до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 04.05.2018р. у справі №19/906/68/13-г, в якій просить прийняти до провадження апеляційну скаргу; скасувати ухвалу господарського суду Житомирської області від 25.04.2018р. у справі №19/906/68/13-г; ухвалити нове рішення, яким відмовити у повному обсязі у задоволенні заяви про визнання результатів аукціону недійсним.

Апеляційна скарга мотивована тим, що оскаржувана ухвала суду першої інстанції прийнята із порушенням норм матеріального права та процесуального права. Додатково апелянтом звертається увага, що ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 25.02.2016 року, винесеної в межах цієї справи, було відмовлено в задоволенні скарги ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» №176-04/701 від 21.12.2015 на дії ліквідатора ТОВ «Фактор Капітал» ОСОБА_3 щодо проведення аукціону з продажу майна банкрута.

На думку скаржника наведені ліквідатором обставини розрахунку за придбане майно на аукціоні, а саме, сплата коштів не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал", у зв'язку із зазначеними вище нормами законодавства та встановленими судами попередніх інстанцій обставинами даної справи, не вливають на суть правовідносин між продавцем та покупцем, а знаходяться в площині банківських правовідносин.

У апеляційній скарзі скаржник звертає увагу суду апеляційної інстанції, що відповідно до вимог ст.75 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передача майна замовником аукціону і прийняття його покупцем здійснюється за передавальним актом, що підписується сторонами і оформлюється відповідно до законодавства.

В акті про передання права власності на куплене нерухоме майно зазначаються: ім'я (назва) та місце проживання (місцезнаходження) продавця та покупця, а також організатора аукціону; відомості про продане нерухоме майно; адреса веб-сторінки, на якій розміщено відомості про проведення аукціону.

Акт про передання права власності на куплене нерухоме майно разом із протоколом про проведення аукціону не пізніше трьох робочих днів після повної сплати переможцем запропонованої ним ціни передається нотаріусу, а копії акта не пізніше наступного дня разом із відомостями про нотаріуса надсилаються (вручаються) покупцю, замовнику аукціону та продавцю. Нотаріус видає покупцю свідоцтво про придбання нерухомого майна на аукціоні в порядку, встановленому законом.

Згідно з ч.4 гл. 12 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 №296/5 придбання нерухомого майна на аукціоні при його продажі в провадженні у справі про банкрутство оформлюється нотаріусом відповідно до статті 75 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"» за місцезнаходженням такого майна шляхом видачі набувачу відповідного свідоцтва.

Свідоцтво про придбання майна на аукціоні видається нотаріусом на підставі акта про передання права власності на придбане майно, що підписується сторонами, та протоколу про проведення аукціону, складеного організатором аукціону.

У протоколі про проведення аукціону має бути зазначено: майно, що запропоноване для продажу, його склад; кількість учасників аукціону; початкову вартість; ціну, запропоновану переможцем аукціону, або відомості про те, що аукціон закінчився без визначення переможця; ціну або частину ціни, сплачену переможцем; найменування і місцезнаходження (для юридичної особи), прізвище, ім'я, по батькові і місце проживання (для фізичної особи) переможця торгів; електронну адресу сторінки веб-сайту, на якій розміщено відомості про проведення аукціону; номер банківського рахунку, на який мають бути перераховані кошти за придбане майно; інші відомості, передбачені законодавством України.

Таким чином, правовою підставою видачі свідоцтва про придбання майна на аукціоні є акт про передання права власності на придбане майно, що підписується сторонами, та протокол про проведення аукціону, складений організатором аукціону.

Частиною 1 ст. 50 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що продаж майна на аукціоні оформлюється договором купівлі-продажу, який укладається власником майна чи замовником аукціону з переможцем торгів. Продаж не може «оформлюватися», він відбувається на підставі вже укладеного договору. Договір купівлі-продажу укладається на аукціоні і його укладення повинне бути у подальшому підтверджене протоколом про проведення аукціону.

Щодо частини 4 статті 50 вказаного вище Закону, визначено, що укладений на аукціоні договір купівлі-продажу нерухомого майна підлягає обов'язковому нотаріальному посвідченню. У силу самої правової природи аукціону договір в усіх випадках укладається безпосередньо на ньому в момент оголошення переможця. Правило про нотаріальне посвідчення договору фактично означає лише те, що на аукціоні укладено не основний, а попередній договір, після якого необхідно укладати і нотаріально посвідчувати ще один, основний, із тотожним змістом. У звязку із чим додаткова стадія укладення нотаріально посвідченого договору є зайвою. Укладення договору на аукціоні підтверджується письмовим документом - протоколом, відеозаписом аукціону, що передбачений законом. У разі ж продажу нерухомого майна нотаріус буде здійснювати покладені на нього законодавством функції на стадії видачі свідоцтва про придбання такого майна.

Як зазначалося вище, кошти, за придбане на аукціоні майно, з метою оперативного виконання грошових зобовязань, були перераховані на розрахунковий рахунок ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» в АТ «Фортуна-Банк». Реквізити вказаного рахунку були надані ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій». Враховуючи вказані обставини, грошові кошти були перераховані на рахунок належного одержувача. Факт своєчасного та повного проведення розрахунків підтверджується і представником ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій», у якого відсутні будь-які зауваження щодо належного виконання грошових обовязків зі сторони ТОВ «Фактор Енергогруп».

Також апелянт звертає увагу суду апеляційної інстанції на ту обставину, що відповідно до п. 2.35 Інструкції № 22 кошти, помилково зараховані на рахунок неналежного одержувача, повинні повертатися ним у строки, встановлені чинним законодавством. Указ Президента України «Про заходи щодо нормалізації платіжної дисципліни в народному господарстві України» від 16.03.95 р. № 227 - єдиний чинний нормативний документ, яким визначаються строки повернення помилково перерахованих платником коштів. Так, згідно із ст. 6 цього Указу гроші потрібно повернути платникові протягом п'яти днів від дня зарахування їх на рахунок неналежного одержувача.

Вище викладені норми діючого законодавства додатково підтверджують факт належного та своєчасного виконання грошового зобовязання зі сторони ТОВ «Фактор Енергогруп».

У судовому засіданні представник апелянта (він же одночасно представляв інтереси ТОВ "Фактор Нафтогаз") підтримав доводи, які викладені у апеляційній скарзі.

Представник кредитора - ПАТ "Укрексімбанк" - заперечив проти доводів апеляційної скарги, звернувши увагу на те, що посилання апелянта на обставини, які відображені у постанові Рівненського апеляційного господарського суду від 11.11.15р. у даній справі щодо порядку проведення розрахунків за результатами проведеного аукціону не були предметом детального дослідження і розгляду за апеляційною скаргою ПАТ "Укрексімбанк". Така апеляційна скарга подавалася з інших підстав.

У даному випадку досліджуються обставини завершальної стадії проведення аукціону - здійснення розрахунків за придбане майно на аукціоні (зазначення розрахункових реквізитів, одержувача коштів, перерахування коштів на належний чи неналежний рахунок, тощо) та оформлення відповідного правочину за результатами проведення аукціону.

За результатами наданих пояснень представник ПАТ "Укрексімбанк" просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Житомирської області - без змін.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство відзиву (заперечень) на апеляційну скаргу не подали, явку повноважних представників не забезпечили.

Оскільки явка представників сторін в судове засідання обов'язковою не визнавалася, сторони належним чином були повідомлені про день, час і місце розгляду апеляційної скарги, клопотань про відкладення розгляду апеляційної скарги не надходило, колегія суддів прийшла до висновку про можливість розгляду апеляційної скарги без участі представників сторін.

Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи №19/906/68/13-г визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Демидюк О.О., суддя Тимошенко О.М.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 29.05.2018р. колегією суддів у вказаному складі прийнято до провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп" та призначено її до розгляду на 13.06.2018р.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 13.06.2018р. вищезазначеною колегією відкладено розгляд апеляційної скарги по справі № 19/906/68/13-г.

Розпорядженням керівника апарату суду від 04.07.2018р. № 01-03/413, у зв'язку із перебуванням у відпустці судді-члена колегії у даній справі - ОСОБА_4, відповідно до пункту 8.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Рівненському апеляційному господарському суді, призначено повторний автоматизований розподіл справи №19/906/68/13-г.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.07.2018р. для розгляду даної справи визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Демидюк О.О., суддя Мамченко Ю.А.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 05.07.2018р. колегією суддів у вказаному складі прийнято до провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп".

Згідно статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що обєктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обовязковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Рівненський апеляційний господарський суд, заслухавши пояснення представника апелянта, ініціюючого кредитора, кредитора - ПАТ "Укрексімбанк", розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи в частині проведення аукціону 29.12.2015р., перевіривши повноту встановлення обставин справи в цій частині та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, вважає, що ухвалу господарського суду Житомирської області від 25.04.18р. у даній справі слід залишити без змін, а апеляційну скаргу скаржника - без задоволення, виходячи з наступного.

Провадження у справі здійснюється на підставі Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній із 19.01.2013.

Розгляд справи №19/906/68/13-г про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Нафтогаз" знаходиться на стадії ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч.3 ст. 55 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними.

У справі №19/906/68/13-г своїм правом на подання заяви про визнання недійсними результатів аукціону від 29.12.2015р. з продажу майна боржника скористався арбітражний керуючий ОСОБА_3 - ліквідатор товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Нафтогаз".

Відповідно до п.9 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013р. за № 01-06/606/2013 (зі змінами та доповненнями), зокрема, спори, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, розглядаються у межах провадження у справі про банкрутство.

Свою заяву ліквідатор обґрунтовує тим, що переможцем аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" - порушено порядок розрахунку за придбане майно на аукціоні та сплачено кошти не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал", що призвело до негативних наслідків.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою суду від 14.07.2014, зокрема, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (Житомирська область, Черняхівський район, смт. Черняхів) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_3.

В ході ліквідаційної процедури ТОВ "Фактор Капітал" ліквідатором ОСОБА_3 виявлено майно банкрута - автозаправні станції та обладнання, які перебувають в заставі ПAT "Укрексімбанк".

Відповідно до п. 1 ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тексту постанови також - Закон про банкрутство), майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором на виконання вимог Закону про банкрутство була проведена експертна оцінка виявленого майна, яке перебуває в заставі ПАТ «Укрексімбанк», про що свідчать копії експертних висновків та рецензії на звіти про незалежну оцінку (а.с. 124-139, т. 48) .

За змістом ч.1 ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Частина 4 ст.42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає, що продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Відповідно до ч.2 ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону

В силу ч.1 ст.49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.57 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим. Початкова вартість підлягає зазначенню у договорі на проведення аукціону.

Як вбачається із протоколу засідання комітету кредиторів від 18.11.2014р., комітетом кредиторів (включаючи представника забезпеченого кредитора ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України") було прийнято рішення про надання згоди ліквідатору банкрута ОСОБА_3 на продаж майна ТОВ "Фактор Капітал» у вигляді цілісного майнового комплексу шляхом проведення торгів у формі аукціону, укладення відповідного договору з організатором аукціону за початковою вартістю в розмірі кредиторської заборгованості ТОВ "Фактор Капітал» (а.с. 72-74, т. 48).

У судовому засіданні 11.12.2017р. представник забезпеченого кредитора - ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" - також повідомив, що на засіданні комітету кредиторів 18.11.2014р. представник ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" надав згоду на продаж цілісного майнового комплексу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" за ціною, погодженою банком. У подальшому окремої згоди на продаж майна із зниженням ціни банк не надавав.

Відтак місцевим господарським судом встановлено, що ліквідатором 18.11.2014р. було отримано згоду забезпеченого кредитора ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" на продаж цілісного майнового комплексу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" за ціною, погодженою банком.

Виходячи зі змісту розділів ІІІ, IV Закону про банкрутство, процедура проведення аукціону у справі про банкрутства складається з чотирьох етапів її організації:

- передпідготовка проведення аукціону (призначення ліквідатора, вибір організатора аукціону, оформлення проекту договору на проведення аукціону, узгодження умов реалізації заставного майна з забезпеченим кредитором, визнання організатора аукціону учасником справи про банкрутство);

- підготовка до проведення аукціону (укладення договору з організатором аукціону, публікація оголошення, прийняття заяв на участь в аукціоні, внесення гарантійних внесків учасників аукціону);

- проведення аукціону;

- оформлення результатів аукціону.

Так, при розгляді заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута судом повинні бути досліджені обставини порядку його організації та проведення, як того вимагають ст. 20, Розділи ІІІ, IV Закону про банкрутство.

Між тим порушення порядку організації будь-якого з цих етапів є підставою для визнання результатів аукціону недійсними в цілому. Отже, вирішуючи спір щодо визнання недійними результатів аукціону з продажу майна банкрута, суд має встановити факт дотримання порядку його проведення на кожному з етапів.

Частиною 5 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено функції організатора аукціону, до яких відноситься опублікування і розміщення повідомлення про продаж майна боржника і повідомлення про результати проведення торгів, приймання заявки на участь в аукціоні, укладання із заявниками договорів про завдаток, визначення учасників торгів, здійснення проведення торгів, визначення переможця торгів, підписання протоколу про результати проведення торгів, повідомлення учасників торгів про результати проведення торгів.

У відповідності до ч.6 ст.49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Відтак, одним із обов'язків ліквідатора під час здійснення ним своїх повноважень у справі про банкрутство є визначення організатора аукціону на конкурсній основі шляхом дослідження поданих заяв на участь у проведенні аукціону на предмет відповідності вказаних фізичних або юридичних осіб вимогам чинного законодавства.

Разом з тим, необхідно зазначити, що законодавчим актом, що регулює відносини, пов'язані з ліцензуванням видів господарської діяльності, та порядок їх ліцензування, є Закон України "Про ліцензування певних видів господарської діяльності".

Статтею 9 названого Закону визначено перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню згідно з цим Законом, а також перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до спеціальних законів.

Проведення торгів як вид діяльності, що підлягає ліцензуванню, у цих двох переліках відсутній, а отже, господарська діяльність з проведення торгів не підлягає ліцензуванню.

Таким чином, на підставі аналізу спеціального законодавства можна дійти висновку, що при визначенні організатора аукціону арбітражний керуючий та суд повинні керуватися критеріями саме достатнього досвіду проведення аукціонів та запропонованою найменшою сумою винагороди.

Отже, за умови наявності у організації відповідного виду діяльності в установчих документах протягом не менше ніж 3-х років, така організація має право надавати послуги з проведення аукціону в процедурі банкрутства.

Таким чином, спеціальним законом встановлено обов'язкову умову для отримання статусу організатора аукціону у справі про банкрутство, а саме, наявність трьохрічного досвіду проведення аукціонів.

На виконання вимог ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатором ОСОБА_3 03.11.2015р. на сайті OLX розміщено оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна ТОВ «Фактор Капітал» (а.с.75, т.48).

У визначений в оголошенні термін - до 09.11.2015р. ліквідатором банкрута отримано заяву від однієї кандидатури, а саме: Товариства з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» №07-11/15/1 від 07 листопада 2015 року, що має бажання взяти участь в конкурсі з визначення організатора аукціону з продажу майна ТОВ «Фактор Капітал» (а.с.76, т.48).

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено та досліджено, що до поданої ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» заяви про участь у конкурсі з визначення організатора аукціону з продажу майна ТОВ «Фактор Капітал» були додані наступні документи:

- виписка з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців;

- довідка щодо незаінтересованості стосовно боржника, кредиторів у справі та замовника аукціону;

- довідка про наявність технічних засобів для відео фіксації аукціонів з продажу майна боржника; довідка про технічні можливості послуг для проведення аукціонів з продажу майна;

- довідка про структуру підприємства та кількість штатних працівників (директор - ОСОБА_5, виконавчий директор - ОСОБА_6);

- довідка про відкриття рахунків; нова редакція статуту ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій», свідоцтва про підвищення кваліфікації ОСОБА_6 як фахівця з відчуження об'єктів державної власності та продажу майна в процесі приватизації (а.с. 40 - 64, т. 48).

На підставі поданих документів місцевим господарським судом та судом апеляційної інстанції перевірено дотримання порядку визначення організатора аукціону, зокрема: дотримання засад проведення конкурсу з визначення організатора аукціону; вид установчої діяльності організатора аукціону (зокрема за кодом Класифікації видів економічної діяльності); кількість проведених аукціонів та категорії біржового товару; чи не є організатор аукціону заінтересованою особою стосовно боржника, кредиторів або арбітражного керуючого у розумінні статті 1 Закону про банкрутство; розмір винагороди організатора аукціону; проект договору про проведення аукціону; наявність відповідних технічних можливостей для проведення аукціону тощо.

Судом першої інстанції встановлено дотримання порядку визначення організатора аукціону ліквідатором, відповідність наданих документів вимогам чинного законодавства. Також встановлено обов'язкову умову для отримання статусу організатора аукціону у справі про банкрутство, а саме, наявність трьохрічного досвіду проведення аукціонів.

Рішенням ліквідатора від 10 листопада 2015 року про визначення Організатора на проведення торгів (аукціону) з продажу активів ТОВ «Фактор Капітал», визначено Організатором аукціону з продажу активів ТОВ «Фактор Капітал» - Товариство з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» та вирішено укласти з Організатором відповідний договір на організацію та проведення аукціону (а.с. 77, т. 48).

Як свідчать матеріали справи №19/906/68/13-г Товариство з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» не зверталось до суду з клопотанням про визнання його учасником провадження у даній справі та відповідно було залучено учасником провадження у справі з ініціативи суду ухвалою від 13.02.2017 (суддя Костриця О.О.), якою серед іншого було залучено до участі у розгляді заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп" (м. Київ), Товариство з обмеженою відповідальністю "Універсальний торговий дім "Меркурій" (м. Київ).

В подальшому між ліквідатором ТОВ «Фактор Капітал» ОСОБА_3 та Товариством з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» укладено Договір №01/11-15 від 10 листопада 2015 року про проведення аукціону в процедурі банкрутства ТОВ «Фактор Капітал» (а.с. 78-81, т.48).

25.11.2015р. між тими ж сторонами була укладена додаткова угода №5 до договору на організацію продажу майна банкрута з аукціону №01/11-15 від 10.11.2015р., у якій визначено склад та характеристика майна, що буде виставлено на аукціонний продаж (а.с. 82-84, т. 48).

Згідно п.1 ст. 58 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України ( при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Як вбачається з матеріалів справи, 30.11.2015р. Товариством з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» на сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України опубліковано оголошення про проведення аукціону з продажу майна ТОВ «Фактор Капітал» (автомобільні станції та обладнання, що перебувають в заставі AT «Укрексімбанк»), який призначено на 29 грудня 2015 року (а.с. 85-98, т. 48).

Відповідно до протоколу №А-29-12/15-1 від 29 грудня 2015 року проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал" (автозаправні станції та обладнання, які перебувають в заставі AT "Укрексімбанк"), переможцем аукціону по Лоту №1 став учасник ТОВ "Фактор Енергогруп", який придбав майно за ціною 13 412 000,00 грн. (а.с.97-99, т. 48).

Протокол складається організатором аукціону негайно після оголошення переможця або закінчення аукціону без виявлення переможця. У протоколі зазначається, зокрема, номер банківського рахунку, на який мають бути перераховані кошти за придбане майно (стаття 69 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Відповідно до п.4 статті 71 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунка.

Відповідно до частини 10 п.1 статті 59 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оголошення про проведення аукціону на веб-сайті повинно містити відомості, зокрема, про строки платежів, реквізити рахунків, на які вносяться платежі.

Як вбачається із оголошення про проведення аукціону у розділі "Строки платежів, реквізити рахунків, на які вносяться платежі" зазначено наступне:

- переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на розрахунковий рахунок: отримувач: ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 6 МФО 380805 AT "ОСОБА_7 Аваль", ;

- гарантійний внесок, сплачений покупцем, зараховується до ціни, що підлягає до сплати;

- у разі відмови або ухилення переможця торгів від підписання протоколу проведення аукціону або договору купівлі - продажу майна протягом п'яти днів з дня отримання цього договору гарантійний внесок йому не повертається.

В протоколі №А-29-12/15-1 від 29 грудня 2015 року проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал" зазначені наступні реквізити банківського рахунку на який мають бути перераховані кошти за придбане майно: ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 6 МФО 380805 AT "ОСОБА_7 Аваль", (а.с.97-99, т.48).

Відповідно до платіжного доручення №308 від 04.12.2015 року переможець аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" перерахував гарантійний внесок в розмірі 1341200,00грн. на рахунок ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 6 МФО 380805 AT "ОСОБА_7 Аваль", (а.с.31, т.48).

Проте, решту суми в розмірі 12 070 800, 00 грн. переможцем аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" сплачено на інші реквізити, які не були зазачені ні в оголошенні, ні в протоколі торгів, а саме, на рахунок: ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 2216 МФО 300904 AT "Фортуна Банк", , що підтверджується банківською випискою станом на 29.02. 2016 року (а.с.32, т.48).

У своїй заяві, ліквідатор зазначає, що за період з 06 січня 2016 року по теперішній час з рахунку ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 2216 МФО 300904 AT "Фортуна Банк" вдалось перерахувати на рахунки ТОВ "Фактор Капітал" та AT "Укрексімбанк" лише 4 970 000, 00 грн.

Таким чином AT "Фортуна Банк" не перераховано 7 100 800, 00 грн. коштів від реалізації майна на аукціоні від 29 грудня 2015 року.

Ліквідатором банкрута за період з 06 січня 2016 року по теперішній час частково задоволено вимоги забезпеченого кредитора AT "Укрексімбанк" в розмірі 5570290,00грн. Залишок коштів, які підлягають перерахуванню "Укрексімбанк" становить 7298910,00грн.

За результатами дослідження матеріалів справи (в частині організації та проведення аукціону), судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що між замовником аукціону - ТОВ «Фактор Капітал» та покупцем - ТОВ "Фактор Енергогруп" не було укладено договору купівлі-продажу майна.

У силу ч.1 ст.50 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", продаж майна на аукціоні оформлюється договором купівлі-продажу, який укладається власником майна чи замовником аукціону з переможцем торгів.

Частина 7 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає, що умови договорів, укладених на реалізацію майна банкрута, не можуть передбачати розстрочку або відстрочку платежів за придбане майно.

Стаття 71 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлює порядок сплати ціни переможцем аукціону, за приписами якої переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання від замовника аукціону проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунка.

Системний аналіз вказаних положень Закону про банкрутство свідчить, що договір купівлі-продажу майна укладається переможцем аукціону саме з замовником аукціону (боржником в особі ліквідатора), а не з його організатором, а тому переможець зобов'язаний сплатити повну вартість придбаного ним нерухомого майна на користь саме продавця - замовника аукціону (боржника) протягом п'яти днів з моменту отримання проекту договору купівлі-продажу. Наслідком несплати переможцем аукціону повної вартості майна у встановлений п'ятиденний строк відповідно до ч. 2 ст. 55 Закону про банкрутство є ануляція результатів аукціону.

З огляду на наведене зазначення в оголошенні про продаж майна та протоколі торгів банківських реквізитів організатора аукціону, а не замовника, для здійснення розрахунків за предмет аукціону, є порушенням встановленого вищезазначеними нормами Закону про банкрутство порядку розрахунків за придбане майно боржника.

Допущені порушення у даному випадку призвели до того, що переможець аукціону перерахував кошти за придбане майно на розрахунковий рахунок не замовника аукціону - боржника, а організатора аукціону, при цьому - на інші реквізити, ніж ті, що були вказані в оголошенні та протоколі торгів.

Це в свою чергу унеможливило отримання боржником коштів за реалізоване майно та призвело до затягування ліквідаційної процедури, збитків останнього, а також забезпеченого кредитора боржника - AT "Укрексімбанк", в іпотеці якого перебувало реалізоване майно.

Посилання ТОВ «Фактор Енергогруп» на те, що питання законності проведення зазначеного вище аукціону були предметом неодноразового судового розгляду в межах справи №19/906/68/13, про що свідчать ухвали суду, що набрали законної сили, зокрема, при розгляді скарги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" №176-04/701 від 21.12.2015р. на дії ліквідатора ТОВ "Фактор Капітал" щодо проведення аукціону з продажу майна банкрута та заяви АТ "Укрексімбанк" № 176-04/294 від 30.03.2016р. про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута суд вважає безпідставними, виходячи з наступного.

Аналогічні доводи апелянт наводить і у апеляційній скарзі.

Як вбачається з матеріалів справи, підставою подання скарги №176-04/701 від 21.12.2015р. ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" була неправдивість, на думку ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", оприлюдненого інформаційного повідомлення (оголошення) про проведення аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал", а саме: на фотознімках зображено будівлю автомобільної газонаповнювальної компресорної станції АГНКС-75 та обладнання, які зазнали руйнувань та пошкоджень. Тоді як, станом на 20.09.2015 року будівлю автомобільної газонаповнювальної компресорної станції АГНКС-75 та обладнання було відремонтовано, відновлено та введено в експлуатацію, про що свідчать фотографічні зображення, виконані представниками AT "Укрексімбанк" у вересні 2015 року, а тому заявник ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" вважав, що публікація в оголошені фотографічних зображень будівлі автомобільної газонаповнювальної компресорної станції АГНКС-75 та обладнання, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Лисичанськ, вул. Первомайська, 43 у зруйнованому та пошкодженому стані, є не що інше, як надання ліквідатором недостовірної інформації, що спричинювало штучне заниження вартості майна боржника та вводило в оману майбутніх потенційних покупців майна боржника.

Підставою розгляду заяви АТ "Укрексімбанк" № 176-04/294 від 30.03.2016р. про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута було, зокрема, передача для реалізації майна ліквідатором без погодження з забезпеченим кредитором, на думку АТ "Укрексімбанк", та за відсутності рішення суду щодо надання згоди на продаж за початковою вартістю майна на аукціоні; крім того, заявник зазначав, що докази розміщення інформації щодо реалізації нерухомого майна були лише нанесені на майні - ЛОТ №1 нежиле приміщення автозаправної станції, яке знаходиться за адресою: Житомирська область, Овруцький район, м. Овруч, вул. Радянська, буд. 130, що могло свідчити про недостатню поінформованість потенційних покупців.

Натомість підставою звернення ліквідатора ОСОБА_3 із заявою №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним є порушення порядку розрахунку переможцем аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" за придбане майно на аукціоні, сплата грошових коштів не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал", що призвело до несвоєчасного та неповного отримання коштів боржником від реалізації його майна.

Також, є безпідставними посилання ТОВ «Фактор Енергогруп» на висновки ухвали господарського суду Житомирської області від 17.05.2017 року про відмову у задоволенні заяви №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року у справі №19/906/68/13-г, які були скасовано постановою Вищого господарського суду України від 03.10.2017 в частині розгляду заяви про визнання результатів аукціону недійсними та передано на новий розгляд до Господарського суду Житомирської області.

Відповідно до ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно зі ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

З огляду на зазначене місцевий господарський суд прийшов до висновку, з яким погоджується і Рівненський апеляційний господарський суд, що переможцем аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" було порушено порядок розрахунку за придбане майно на аукціоні та сплачено кошти не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна боржника, а також порушено сам порядок продажу майна, оскільки реалізація майна відповідно до норм чинного законодавства має бути оформена договором купівлі-продажу, що призвело до негативних наслідків та є безумовною підставою для визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута від 29.12.2015р.

Враховуючи наведені обставини, норми чинного законодавства, наявні у матеріалах справи докази, місцевий господарський суд правомірно прийшов до висновку про задоволення заяви арбітражного керуючого ОСОБА_3

З огляду на зазначені правові положення та встановлені обставини справи суд апеляційної інстанції вважає, що доводи, викладені в апеляційній скарзі є безпідставними, необґрунтованими; спростовуються вищевикладеним та матеріалами справи і не відповідають вимогам закону, у зв'язку з чим відсутні підстави для скасування оскаржуваного рішення та задоволення апеляційної скарги.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права (стаття 276 ГПК України).

Оскаржуване рішення суду першої інстанції про відмову в задоволенні позовних вимог у даній справі прийнято з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Апеляційна скарга товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп" від 04.05.2018р. не підлягає до задоволення.

Витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270-272, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп" від 04.05.18р. залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Житомирської області від 25 квітня 2018 року у справі №19/906/68/13-г залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу №19/906/68/13-г повернути господарському суду Житомирської області.

Повний текст постанови складений "13" липня 2018 р.

Головуючий суддя Юрчук М.І.

Суддя Демидюк О.О.

Суддя Мамченко Ю.А.