ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.07.2018 року м.Дніпро Справа № 912/2837/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Березкіної О.В. (доповідач)

суддів: Кузнецов В.О., Чус О.В. ( зміна складу колегії суддів відбулась на підставі розпорядження керівника апарату суду від 11 липня 2018року)

при секретарі: Ковзиков В.Ю.

за участю представників сторін:

від ОСОБА_1: ОСОБА_2, нотаріально-посвідчена довіреність №2601 від 25.06.2018 р., адвокат;

від ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест": ОСОБА_2, довіреність №22/06 від 22.06.2018 р., адвокат;

від відповідача: Онищенко І.П., довіреність №07/01-87 від 09.07.2018 р., адвокат;

від ПАТ "НАК "Нафтогаз України": Пац В.О., довіреність №14-167 від 29.09.2017 р., адвокат;

інші учасники процесу не з'явились, про час та місце проведення судового засідання повідомлені судом належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" та Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

на рішення господарського суду Кіровоградської області , ухваленого колегією суддів: Тимошевської В.В. - головуючого, Кабакової В.Г. та Коваленко Н.М. 08 травня 2018 року, повний текст якого складено 10 травня 2018 року у справі № 912/2837/17

за позовом: ОСОБА_1, м. Київ

та Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", м. Київ

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", м. Кропивницький

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України", м. Київ

про визнання недійсними рішень

В судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частину постанови ( ст.ст.275,282 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Позивач-1 - ОСОБА_1 звернувся до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" із позовом, в якому просив визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 29 червня 2017року.

Обґрунтовуючи поданий позов, ОСОБА_1 повідомив про те, що позачергові загальні збори ВАТ "Кіровоградгаз", рішення по яким оскаржується, були скликані та проведенні з порушенням вимог закону і установчих документів ВАТ "Кіровоградгаз", чим порушено права та охоронювані законом інтереси ОСОБА_1, як акціонера ВАТ "Кіровоградгаз". За мотивуванням позивача, порушення вимог закону і установчих документів полягає в наступному: порушено порядок повідомлення та проведення зборів, оскільки ОСОБА_1 не було повідомлено про проведення позачергових загальних зборів та наглядова рада товариства не приймала рішень про проведення загальних зборів, в порушення абз. 3 ч. 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" на веб-сайті ВАТ "Кіровоградгаз" інформація про збори не була розміщена, а розміщене в Бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" не може вважатись належним повідомленням про збори; в порушення абз. 2 ч. 4 ст. 42 Закону України "Про акціонерні товариства" обрання членів органів ВАТ "Кіровоградгаз" здійснювалось не одночасно: голову наглядової ради та ревізійної комісії обрано не одночасно з іншими кандидатами, а окремо від них з відступленням від визначеного законом способу голосування із застосуванням бюлетенів для кумулятивного голосування; бюлетені для кумулятивного голосування не містили всієї інформації щодо кандидатів, яка згідно вимог, затверджених ДКЦПФР від 29.09.2011 № 1377, є обов'язковою для розміщення; порушення під час реєстрації, так як на момент видачі акціонерам бюлетенів рішення про порядок та спосіб засвідчення бюлетенів не існувало, що суперечить абз. 8 ч. 2 ст. 43 Закону України "Про акціонерні товариства". Мотивуванням змісту порушеного права вказано про наступне: втрата ОСОБА_1 права на пропозиції щодо питань включених до проекту порядку денного, оскільки про скликані збори позивач дізнався менше ніж за 7 днів до зборів, що унеможливило внесення пропозицій; порушення права на підготовку до розгляду питань порядку денного, а саме: відсутність можливості належним чином підготуватись до розгляду питань порядку денного, оскільки проекти рішень з питань порядку денного ОСОБА_1 не отримував, на веб-сайті відповідача проекти рішень відсутні та розміщена в офіційному друкованому виданні публікація не містила показників фінансово-господарської діяльності відповідача; обмеження забезпечення доступності в ознайомленні з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного; позбавлення права свідомого вибору через ненадання інформації про кандидатів в органи управління; порушення права на участь в загальних зборах.

Позивач-2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", також звернувся до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" із позовом, в якому просив визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 29 червня 2017року.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 08 травня 2018 року у справі № 912/2837/17 позовні вимоги ОСОБА_1 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" задоволено повністю.

Суд визнав недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (25006, м. Кропивницький, вул. Арсенія Тарковського, 67, ідентифікаційний код 03365222), оформлені протоколом від 29.06.2017.

Суд стягнув з Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз» на користь ОСОБА_1 1600 грн судового збору.

Суд стягнув з Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" 1600 грн судового збору.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач - Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оскаржив його до Дніпропетровського апеляційного господарського суду, просив скасувати рішення та відмовити у задоволенні позовних вимог ( а.с.186-198, т.4).

В обґрунтування своєї скарги апелянт посилається на те, що судом першої інстанції було неповно встановлено обставини, які мають значення для справи, неправильно встановлені обставини справи, які мають значення для справи внаслідок неправильного дослідження доказів та їх оцінки, було неправильно застосовано норми матеріального права.

Так, апелянт посилається на те, що господарським судом Кіровоградської області не правильно було встановлено, що відповідачем під час скликання та проведення позачергових зборів акціонерів ВАТ «Кіровоградгаз» було допущено порушення вимог статті 35, частини 1 статті 636 Закону України «Про акціонерні товариства», і як наслідок, не правильно було встановлено , що право позивачів як акціонерів ВАТ «Кіровоградгаз», на внесення пропозицій до питань порядку денного та на належну підготовку до розгляду питань порядку денного було порушено ВАТ «Кіровоградгаз». Апелянт вважає, що оскільки позивачі були присутні під час проведення загальних зборів, вони були належним чином повідомлені про їх проведення.

Апелянт посилається на те, що судом першої інстанції було неправильно досліджено доказ, наявний в матеріалах справи, а саме: Висновок експерта Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності від 14 липня 2017 року №138/17, не було надано належної оцінки цьому доказу і в рішенні суду не зазначено, відхилено цей доказ чи його враховано, і як наслідок, не зазначено мотивів відхилення чи врахування, що є грубим порушенням норм процесуального права.

Відповідач зазначає, що розмір частки позивачів в загальній кількості голосуючих цінних паперів не надавав можливості впливати на рішення, які приймалися на загальних зборах, що також, на його думку, не надавало суду підстав для визнання недійсними рішення позачергових загальних зборів.

Крім того, апелянт вважає, що при ухваленні рішення судом не було враховано висновки Постанови Пленуму ВГСУ №4 від 25 лютого 2016 року «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин», викладені в частині 1 пункту 2.27 якою визначено, що якщо під час розгляду справи судом буде встановлено факт присутності учасника (акціонера, члена) на загальних зборах, то допущені юридичною особою порушення порядку персонального повідомлення учасника (акціонера, члена) не є підставами для визнання рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) недійсними та не було враховано ту обставину, що позивачі підтверджують факт присутності на позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ «Кіровоградгаз».

Всі ці обставини, на думку апелянта, є підставами для скасування рішення суду та відмови у позові ОСОБА_1 та Товариству з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест".

Також з апеляційною скаргою на рішення господарського суду звернулася третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", яка просила скасувати рішення та відмовити у задоволенні позовних вимог( а.с.216-228, т.4).

В обґрунтування своєї скарги апелянт - Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" посилається на те, що обставини порушення прав позивачів є недоведеними, висновки суду про порушення прав позивачів та порушення порядку скликання загальних зборів акціонерів - такими, що не відповідають обставинам справи, а саме рішення - таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 06 червня 2018року апеляційна скарга відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" була прийнята до розгляду, розгляд справи було призначено у судовому засіданні на 12 липня 2018 року, колегією суддів у складі : головуючий суддя Березкіна О.В.( доповідач), судді: Кузнецов В.О., Чус О.В. ( а.с.185,т.4).

У зв»язку з відпусткою судді Кузнецова В.О., за розпорядженням керівника апарату суду від 11 червня 2018року, проведено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями, за результатами якого для розгляду апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» та відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" у справі №912/2837/17 визначено колегію суддів у наступному складі: головуючий суддя - Березкіна О.В. (доповідач), судді - Чус О.В., Вечірко І.О.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 11 червня 2018року апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» була прийнята до розгляду, розгляд справи було призначено у судовому засіданні на 12 липня 2018 року, колегією суддів у складі : головуючий суддя Березкіна О.В.( доповідач), судді: Вечірко І.О., Чус О.В. ( а.с.214,т.4).

У зв»язку з відпусткою судді Вечірко В.О., за розпорядженням керівника апарату суду від 11 липня 2018року, проведено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями, за результатами якого для розгляду апеляційних скарг Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» та відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" у справі №912/2837/17 визначено колегію суддів у наступному складі: головуючий суддя - Березкіна О.В. (доповідач), судді - Чус О.В., Кузнецов В.О.

Представник позивача 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", в судовому засіданні заперечував проти доводів апеляційних скарг, просив рішення суду залишити без змін, оскільки воно прийнято у відповідності до норм матеріального та процесуального права ( відзив на апеляційну скаргу) .

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ в судовому засіданні підтримав доводи апеляційних скарг просив скасувати рішення суду першої інстанції та відмовити у задоволенні позовних вимог.

У письмовому поясненні третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України", м. Київ звертає увагу на те, що згідно з пунктом 14 частини 1 статті 2 Закону УКраїни «Про акціонерні товариства» повідомлення акціонерам - повідомлення, що містить передбачену законом та статутом акціонерного товариства інформацію і направляється адресату в письмовій формі поштою, через депозитарну систему України або вручається акціонеру (його уповноваженим представникам) особисто. Конкретний спосіб подання повідомлення визначається статутом товариства.

Відповідно до частини 1 статті 35 Закону України «Про акціонерні товариства» письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Центральний депозитарій здійснює письмове повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства та складає перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, для забезпечення реєстрації акціонерів для участі в позачергових загальних зборах на підставі відповідного договору, укладеного з акціонерами (акціонером), які (який) на день подання вимоги про проведення позачергових загальних зборів сукупно є власниками (власником) 10 і більше відсотків простих акцій емітента.

Умови Договору № 20 про надання послуг щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства від 25 травня 2017 року, додаткову угоду № 21 від 25 травня 2017 року до Договору №20 про надання послуг щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства від 25 травня 2017 року були виконані Центральним депозитарієм 25.05.2017, на підтвердження чого Публічному акціонерному товариству «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз Україна» були надані: відомість № 188 відправлень письмової кореспонденції (прості авіалисти за межі України), оформлена відділенням №150 у м. Києві ПАТ «Укрпошта», з відміткою про відправлення 25.05.17, відомість № 187 відправлень письмової кореспонденції (прості листи в межах України), оформлена відділенням №150 у м. Києві ПАТ «Укрпошта», з відміткою про відправлення 25.05.17, підготовлені, подані до ПАТ «Укрпошта» та повернуті останнім поштові конверти з вкладенням, які не були відправлені ПАТ «Укрпошта» у зв'язку з некоректно вказаною/неповною адресою або з тим, що отримувачі поштових відправлень розташовані на території АРК Крим та на територіях Донецької та Луганської областей, які не контролюються Україною.

Також просив розглянути справу за відсутності його представника.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши відповідність оскаржуваного рішення нормам діючого законодавства, Дніпропетровський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що 29 червня 2017року відбулися позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" з наступним порядком денним:

1. Обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2. Затвердження порядку та способу засвідчення бюлетеню.

3. Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів.

4. Затвердження порядку (регламенту) проведення загальних зборів акціонерів.

5. Звіт правління ВАТ "Кіровоградгаз" про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2004-2005 роки та визначення основних напрямів діяльності на 2016 рік. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту правління Товариства.

6. Звіт Наглядової ради Товариства про роботу за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

7. Звіт Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз" про роботу за 2004-2015 роки. Затвердження висновків Ревізійної комісії за річним звітом і балансом Товариства за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Ревізійної комісії Товариства.

8. Звіт директора ДП "Центргаз" ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки. Затвердження річних звітів ДП "Центргаз" за 2004-2015 роки.

9. Затвердження річних звітів ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки, порядок розподілу прибутку і збитків за 2004-2015 роки. Визначення та розподіл планових показників прибутку на 2016 рік.

10. Скасування довіреностей, виданих Головою Правління Товариства.

11. Припинення повноважень Голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз".

12. Обрання Голови та членів правління Товариства.

13. Про зміну типу акціонерного товариства та затвердження найменування акціонерного Товариства і статуту шляхом викладення його в новій редакції у зв'язку з приведенням статуту у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства" та зміною типу Товариства. Затвердження уповноваженої особи для підписання нової редакції статуту і проведення його державної реєстрації з правом передоручення перереєстрації третім особам.

14. Затвердження Положення про загальні збори акціонерів, Положення про наглядову раду, Положення про ревізійну комісію, Положення про правління, що регламентують діяльність органів управління Товариства у зв'язку з приведенням їх у відповідність з нормами Закону "Про акціонерні товариства" та зміною найменування Товариства.

15. Припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

16. Обрання членів Наглядової ради Товариства.

17. Обрання Голови Наглядової ради Товариства.

18. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з Головою та членами Наглядової ради. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Наглядової ради Товариства.

19.Припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

20.Обрання членів Ревізійної комісії Товариства.

21. Обрання Голови Ревізійної комісії Товариства.

22. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами ревізійної комісії. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Ревізійної комісії Товариства.

По вказаному порядку денного на позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" було прийнято відповідні рішення, що оформлено протоколом № б/н від 29.06.2017.

Звертаючись до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" із позовом про визнання недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 29.06.2017, ОСОБА_1 посилався на те, що його права та охоронювані законом інтереси як акціонера ВАТ « Кіровоградгаз» були порушені, оскільки він не був повідомлений про проведення позачергових загальних зборів, не був обізнаний з порядком денним; позачергові загальні збори ВАТ "Кіровоградгаз", рішення по яким оскаржується, були скликані та проведенні з порушенням вимог закону і установчих документів ВАТ "Кіровоградгаз", а тому ОСОБА_1 був позбавлений можливості надати пропозиції щодо питань включених до проекту порядку денного.

Звертаючись із аналогічними вимогами до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" посилався на порушення його прав як акціонера ВАТ « Кіровоградгаз» на участь у управлінні товариством, оскільки неповідомленням про проведення загальних зборів були порушені його права як акціонера на: внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного, оскільки про скликанні збори позивач дізнався менш ніж за 20 днів; підготовку до розгляду питань порядку денного; право свідомого вибору через ненадання інформації про кандидатів в органи управління; порушення права на участь в загальних зборах, оскільки через допущені порушення ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" не голосувало на зборах та не брало участі у їх роботі.

Задовольняючи позовні вимоги, господарський суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем не надано належних та допустимих доказів повідомлення позивачів про дату та час проведення, порядок денний загальних зборів учасників ВАТ "Кіровоградгаз", які відбулись 29.06.2017 року. Надана відповідачем копія відомості № 187 та № 188 відправлень письмової кореспонденції у кількості 19 385 одиниць, не визнана судом належним доказом повідомлення позивачів про проведення цих загальних зборів. Врахувавши факт неповідомлення позивача про проведення загальних зборів відповідача, господарський суд дійшов висновку про порушення відповідачем права позивачів на участь у загальних зборах товариства, права внести пропозиції з питань порядку денного та, відповідно, на участь в управлінні товариством, відтак, про обґрунтованість заявлених позивачами вимог та наявність підстав для їх задоволення.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції.

Відповідно до частини 1 ст. 32 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, яка діяла на момент скликання та проведення позачергових загальних зборів, рішення по яким оскаржується), положенням якого відповідає пункт 7.6. статуту ВАТ "Кіровоградгаз" (далі - Статут), вищим органом акціонерного товариства є загальні збори.

Згідно з пунктом 7.10. Статуту Товариства, позачергові загальні збори скликаються правлінням за власною ініціативою або на вимогу наглядової ради, ревізійної комісії: у разі неплатоспроможності Товариства; у будь-якому випадку, якщо цього вимагають інтереси Товариства в цілому. Позачергові загальні збори повинні також бути скликані правлінням на вимогу акціонерів (акціонера), які володіють у сукупності не менше 10 відсотками голосів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо правління протягом 20 днів не виконало вимогу акціонерів про скликання позачергових загальних зборів, такі акціонери мають право скликати збори самі з дотриманням порядку їх скликання, який визначений цим Статутом та законодавством України.

В силу положень ст.47 Закону України "Про акціонері товариства" вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. Наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання. У разі якщо протягом вказаного строку наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.

06 лютого 2017року ПАТ "НАК "Нафтогаз України", який є власником 53652002 штук простих іменних акцій ВАТ "Кіровоградгаз", що складає 51% статутного капіталу Товариства, направив правлінню ВАТ "Кіровоградгаз" письмову вимогу № 10-1414/1-17 про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" з порядком денним, зазначеним у такій вимозі (том 1, а.с. 93-95).

Вказана вимога направлена за місцезнаходженням ВАТ "Кіровоградгаз" із зазначенням органу, а саме: "Правлінню ВАТ "Кіровоградгаз" та була отримана ВАТ "Кіровоградгаз" 09.02.2017, що підтверджується відповідним поштовим повідомленням про вручення та не заперечується відповідачем у відзиві на позов (том І а.с.95, том ІV а.с. 2). Правління ВАТ "Кіровоградгаз", згідно Статуту останнього, являється виконавчим органом Товариства.

Отже, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" дотримано вимоги Закону щодо подання вимоги про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз".

22.02.2017 ПАТ "НАК "Нафтогаз України" звернулось із запитом до Правління ВАТ "Кіровоградгаз" щодо прийнятого Наглядовою радою Товариства рішення у відповідності до ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" (том 1, а.с. 104).

Відповідно до листа Південно-Українського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.05.2017 № 02/27/227, адресованому голові правління НАК "Нафтогаз України", повідомлено, що на підставі отриманих від ВАТ "Кіровоградгаз" пояснень і документів за запитом даного територіального управління встановлено, що наглядовою радою ВАТ "Кіровоградгаз" не прийнято рішення про скликання позачергових загальних зборів або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги НАК "Нафтогаз України" від 06.02.2017 № 10-1414/1-17 про їх скликання, що є порушенням частини 2 ст. 47 закону України "Про акціонерні товариства" (том 1 а.с. 105-106).

Про відсутність відповідних рішень Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз" повідомляє і відповідач у своєму відзиві на позов.

Таким чином, у ПАТ "НАК "Нафтогаз України" виникло право скликати позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" в порядку, встановленому частиною 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства".

Як встановлено матеріалами справи, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" скористалось своїм правом та скликало позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" на 29.06.2017.

Відповідно до статті 34 Закону України « Про акціонерні товариства» у загальних зборах можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Аналогічне положення закріплено у п. 7.6. Статуту відповідача. Загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності Товариства, у тому числі із тих, що передані загальними зборами до компетенції інших органів управління товариства (пункт 7.7. Статуту)

Відповідно до ст. 35 Закону України "Про акціонері товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного). Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті. Приватне акціонерне товариство додатково розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного питань, включених до проекту порядку денного; 5-1) адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного; 6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства затверджується наглядовою радою або виконавчим органом цього товариства, якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства.

Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Судом встановлено, що ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" та ОСОБА_1 є власниками простих іменних акцій ВАТ "Кіровоградгаз" у відповідній кількості, що підтверджується випискою про стан рахунку в цінних паперах станом на 29.06.2017 та не заперечується всіма учасниками (том 1 а.с. 21-22, том 2 а.с. 22-23). Отже, позивачі є акціонерами ВАТ "Кіровоградгаз" та наділені відповідними корпоративними правами.

Матеріалами справи підтверджено, що з метою забезпечення персонального повідомлення акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" (Емітент) про проведення загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (Акціонер) укладено з ПАТ "Національний депозитарій України" (Центральний депозитарій) договір № 20 від 25.05.2017 про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства (том 1 а.с. 96-98).

За умовами вказаного договору ПАТ "НАК "Нафтогаз України" доручив ПАТ "Національний депозитарій України" надати послуги щодо забезпечення персонального повідомлення акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" про проведення загальних зборів Товариства, які заплановані на 29.06.2017.

Згідно з підпунктом 2.1.1. пункту 2.1. договору Центральний депозитарій зобов'язався після отримання від Акціонера всіх необхідних документів та тексту персонального повідомлення забезпечити персональне повідомлення акціонерів Емітента, зазначених у реєстрі власників іменних цінних паперів Товариства, складеному Центральним депозитарієм станом на 11.05.2017, про проведення загальних зборів простим поштовим відправленням у термін до 29.05.2017 включно.

Зміст повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" затверджено рішенням ПАТ "НАК "Нафтогаз України" про скликання позачергових загальних зборів (том 1 а.с. 159-165).

Додатковою угодою № 21 до вказаного вище договору сторони погодили, що Центральний депозитарій на підставі наданих Акціонером документів відповідно до вимог чинного законодавства про депозитарну систему України приймає на себе зобов'язання виконати визначені законодавством та внутрішніми документами Центрального депозитарію депозитарні операції щодо: ВАТ "Кіровоградгаз" для забезпечення персонального повідомлення акціонерів Товариства про проведення загальних зборів, які заплановано на 29.06.2017; складання та надання члену реєстраційної комісії, призначеної Акціонером, реєстру власників іменних цінних паперів (переліку акціонерів) з метою реєстрації акціонерів для участі в позачергових загальних зборах Емітента, які заплановано на 29.06.2017 (том 1 а.с. 166).

Згідно наявного в матеріалах справи акту про надання послуг від 27.07.2017, підписаного між ПАТ "Національний депозитарій України" та ПАТ "НАК "Нафтогаз України", ПАТ "Національний депозитарій України" надано послуги за договором № 20 про надання послуг щодо інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства від 25.05.2017 та додатковою угодою, а саме:

направлено персональні повідомлення акціонерам ВАТ "Кіровоградгаз" зазначених в реєстрі власників іменних цінних паперів Емітента, складеному Центральним депозитарієм станом на 11.05.2017, про проведення загальних зборів простим поштовим відправленням у термін до 29.05.2017 (включно);

складено реєстр власників іменних цінних паперів Емітента станом на 11.05.2017 для забезпечення персонального повідомлення акціонерів Емітента про проведення загальних зборів, які заплановано на 29.06.2017;

складено та надано члену реєстраційної комісії, призначеної Акціонером, реєстр власників іменних цінних паперів (переліку акціонерів) Емітента з метою реєстрації акціонерів для участі в загальних зборах Емітента, які заплановано на 29.06.2017 (том І а.с. 157-158).

Таким чином, за вказаним актом фіксується повне надання послуг за договором № 20 від 25.05.2017 про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства і додатковою угодою.

Між тим, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції та доводами позивачів про те, що їх не було повідомлено про проведення позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз", персональне повідомлення про дату і місце проведення зборів з порядком денним та проектами рішень не отримувалось, з проектом порядку денного та проектами рішень з питань порядку денного позивачів не ознайомлено.

Так, на підтвердження належного надання послуг за договором ПАТ "Національний депозитарій України" надано ПАТ "НАК "Нафтогаз України" відомості відправлення письмової кореспонденції № 188 (прості авіалисти за межи України, 4 од.) та № 187 (прості авіалисти в межах України, 19385 од.) з відміткою про відправлення 25.05.2017.

До матеріалів справи долучено витяг з реєстру власників іменних цінних паперів, яким підтверджується включення до такого реєстру ОСОБА_3 та ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" (том І а.с. 189, том ІІ а.с. 59), а також відомості відправлень простої кореспонденції № 187 і № 188 (том І а.с. 101, 102).

Суд враховує, що згідно положень пункту 14 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства" повідомлення, що містить передбачену законом та статутом акціонерного товариства інформацію, направляється адресату в письмовій формі поштою, через депозитарну систему України або вручається акціонеру (його уповноваженим представникам) особисто. Конкретний спосіб подання повідомлення визначається статутом товариства.

Відповідно до пункту 7.11. Статуту ВАТ "Кіровоградгаз" власники іменних акцій не пізніше 45 днів до дати проведення зборів повідомляються особисто поштовим відправлення за адресою, що є в реєстрі власників іменних цінних паперів або врученням повідомлення або іншим чином за рішенням органу, що забезпечує проведення зборів акціонерів.

Тобто, повідомлення акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" про проведення позачергових загальних зборів через ПАТ "Національний депозитарій України" шляхом поштового відправлення відповідного повідомлення згідно складеного реєстру власників іменних цінних паперів відповідає наведеним вище вимогам законодавства і Статуту.

Разом з цим, надані відомості про відправлення письмової кореспонденції, зокрема, відомость №187 та № 188 в межах території України, не засвідчують направлення поштових відправлень саме акціонерам ВАТ "Кіровоградгаз", оскільки не містить жодного посилання на адресу або найменування отримувачів кореспонднеції.

Колегія суддів вважає правильними посилання відповідача на те, що законом не передбачено зобов»язання повідомляти акціонерів рекомендованою поштою з описом вкладення, проте, з урахуванням того, що як закон « Про акціонерні товариства», так і статут містить вимогу про персональне повідомлення акціонерів, яке, на думку суду, можливо лише шляхом ідентифікаційного відправлення на адресу певного акціонера з описом вкладення, щоб надало змогу підтвердити саме факт направлення конкретному акціонеру, кореспонденції певного змісту, як то, порядок денний, проекти порядку денного загальних зборів і таке інше.

Натомість відомість №187 відправлень письмової кореспонденції вказує на прийняття відділенням зв'язку до пересилання поштових відправлень невідомого змісту у кількості 19385 одиниць невідомим адресатам. Надана відомість не надає можливості достеменно встановити направлення поштових відправлень на адресу акціонерам ОСОБА_1 та ТОВ "ІК "Фінлекс Інвест".

Статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" встановлено обов'язок повідомлення учасників товариства з обмеженою відповідальністю про проведення загальних зборів товариства.

Особа вправі самостійно обирати спосіб такого повідомлення, однак такий спосіб повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення учасникам.

Така правова позиція висвітлена у постанові Верховного Суду по справі 904/6965/17.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази розміщення на власному веб-сайті ВАТ "Кіровоградгаз" повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів, чим порушено вимоги абзацу 3 частини 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства". Публікація повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" в Бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" за 26.05.2017 № 98 є додатковим заходом і саме по собі не свідчить про те, що зареєстрований у реєстрі власників іменних цінних паперів акціонер був повідомлений про скликання загальних зборів при відсутності персонального письмового повідомлення. Принаймні така публікація не відповідає всім законодавчим вимогам щодо змісту повідомлення та не містить, зокрема, проекти рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного.

При цьому доводи відповідача щодо неправильної оцінки судом першої інстанції висновку експерта, який довів відсутність на веб-сайті відповідача інформації про загальні збори акціонерів, є неспроможними з огляду на наступне.

Так, апелянти вважають, що дослідження експертів проводилось з 26.06.2017 року по 27.06.2017 року, що на думку апелянтів, не дозволяє зробити висновок про те, чи була розміщена інформація про загальні збори акціонерів на веб-сайті/ресурсі http:/ www.kirgas.com за 30 днів до дати проведення загальних зборів та крім того, експерт здійснював пошук літературних послідовностей за допомогою стандартних пошукових засобів веб-браузеру, що унеможливило пошук в документах, викладених в форматі отсканованого PDF.

Проте, колегія суддів вважає, що апелянт- ВАТ « Кіровоградгаз» (відповідач по справі), надає неправильну оцінку висновку експерту.

Згідно висновку, ресурси/посилання http:/www.kirgas.com; http:/ www.kirgas.com/news /; http:/ www.kirgas.com/about/; http:/ www.kirgas.com/shareholder/; http:/ www.kirgas.com/protocols/ знаходяться на веб-сайті/ресурсі http:/ www.kirgas.com, якому відповідає домен kirgas.com. Зазначені веб-сайти/ресурси складаються з статичних елементів інформаційного наповнення, таких як графічні елементи, що складають оформлення веб-сторінки, гіперпосилання на пов»язані матеріали, інформація у текстовому форматі тощо. Скріншоти інформаційного наповнення вищезазначених ресурсів/посилань наведено у додатках до висновку.

Згідно визначення термінів, наведених у висновку, ресурс/посилання - інформаційний ресурс, що надається для дослідження. Може бути реалізований як веб-сторінка, пряме посилання на документ у будь-якому форматі.

PDF - відкритий формат файлу , створений для представлення двовимірних документів у незалежному від пристрою виведення та роздільної здатності вигляді. Кожен PDF-файл може містити повну інформацію про 2D-документ, таку як: тексти, зображення, векторні зображення, відео, інтерактивні форми та інше ( вікіпедія).

Таким чином, експертне дослідження веб-сайту/ресурсу здійснювалось у тому числі, відносно документів, викладених у PDF форматі, а тому доводи апелянта в цій частині не є обгрунтованими.

Крім того, з висновку експерта № 138/17 за результатами проведення експертного дослідження телекомунікаційних систем та засобів вбачається, що з 26.06.2017 року по 27.06.2017 року включно проводилось дослідження об»єктів : веб-сайту/ресурсу http:/www.kirgas.com; а також ресурсів/посилань, розміщених за адресами: http:/www.kirgas.com; http:/www.kirgas.com/news/;http:/www.kirgas.com/about/; http:/ www.kirgas.com/shareholder/; http:/ www.kirgas.com/protocols/, тобто, з 26.06.2017 року по 27.06.2017 року фактично це час, витрачений експертом для дослідження веб-сайту відповідача, а не дати, які досліджувались на предмет розміщення саме на них інформації, як вважає апелянт. ( л.с. 71 т. 2)

За результатами дослідження телекомунікаційних систем та засобів встановлено, що відомостей, що містять у назві чи змістовній частині літерну послідовності у вигляді : « 29.06.2017»; « 29 червня 2017» ( тобто, дату проведення загальних зборів) на веб-сайті/ресурсі http:/www.kirgas.com не виявлено.

Відомостей, що містять у назві чи змістовній частині літерну послідовності у вигляді:

- Обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень.

- Затвердження порядку та способу засвідчення бюлетеню.

- Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів.

- Затвердження порядку (регламенту) проведення загальних зборів акціонерів.

- Звіт правління ВАТ "Кіровоградгаз" про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2004-2005 роки та визначення основних напрямів діяльності на 2016 рік. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту правління Товариства.

- Звіт Наглядової ради Товариства про роботу за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

- Звіт Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз" про роботу за 2004-2015 роки. Затвердження висновків Ревізійної комісії за річним звітом і балансом Товариства за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Ревізійної комісії Товариства.

- Звіт директора ДП "Центргаз" ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки. Затвердження річних звітів ДП "Центргаз" за 2004-2015 роки.

- Затвердження річних звітів ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки, порядок розподілу прибутку і збитків за 2004-2015 роки. Визначення та розподіл планових показників прибутку на 2016 рік.

- Скасування довіреностей, виданих Головою Правління Товариства.

- Припинення повноважень Голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз".

- Обрання Голови та членів правління Товариства.

- Про зміну типу акціонерного товариства та затвердження найменування акціонерного Товариства і статуту шляхом викладення його в новій редакції у зв'язку з приведенням статуту у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства" та зміною типу Товариства. Затвердження уповноваженої особи для підписання нової редакції статуту і проведення його державної реєстрації з правом передоручення перереєстрації третім особам.

- Затвердження Положення про загальні збори акціонерів, Положення про наглядову раду, Положення про ревізійну комісію, Положення про правління, що регламентують діяльність органів управління Товариства у зв'язку з приведенням їх у відповідність з нормами Закону "Про акціонерні товариства" та зміною найменування Товариства.

- Припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

- Обрання членів Наглядової ради Товариства.

- Обрання Голови Наглядової ради Товариства.

- Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з Головою та членами Наглядової ради. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Наглядової ради Товариства.

- Припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

- Обрання членів Ревізійної комісії Товариства.

- Обрання Голови Ревізійної комісії Товариства.

- Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами ревізійної комісії. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Ревізійної комісії Товариства, на веб-сайті/ресурсі http:/www.kirgas.com не виявлено.

Тобто, факт розміщення інформації про проведення позачергових загальних зборів на веб-сайті відповідача, недоведений.

З огляду на встановлені обставини, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що належними та допустимими доказами не доведено факт належного повідомлення позивачів, як акціонерів відповідача, про скликання позачергових загальних зборів на 29.06.2017.

Отже, враховуючи вищенаведене, суд дійшов висновку, що всупереч вимог ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" та пункту 7.11. Статуту позивачів ОСОБА_1 і ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" не було повідомлено у встановленому порядку про проведення 29.06.2017 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз".

Згідно з частиною 1 ст. 50 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Відтак, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів можуть бути порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства.

Проте не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень. Для визнання недійсними рішень загальних зборів товариства з підстав, які прямо не передбачені законом, необхідно встановити факт порушення цими рішеннями прав та законних інтересів акціонера.

Як встановлено судом першої інстанції і не оспорювалось сторонами, ОСОБА_1 та представник ТОВ "ІК Фінлекс Інвест" були присутніми на позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", які відбулися 29.06.2017.

Зокрема, як слідує з переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі у позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" 29.06.2017, ОСОБА_1 прийняв особисту участь в таких зборах, ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" - через представника - керівника Болбас В.Г. (том І а.с. 45-46).

Таким чином, відсутність персонального повідомлення не позбавило позивачів права бути присутніми на загальних зборах.

За змістом статті 167 ГК України, права учасника товариства щодо управління ним, можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів у разі, якщо учасник товариства не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватись до розгляду питань порядку денного, зареєструватись для участі у загальних зборах.

Обґрунтовуючи порушене право позивачами вказано про те, що порушення порядку повідомлення про проведення загальних зборів призвело до втрати ОСОБА_8 та ТОВ "ІК "Філекс Інвест" права на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, оскільки про скликані на 29.06.2017 збори позивачі дізналися менш ніж за 20 днів, зокрема ОСОБА_8 менш ніж за 7 днів, що унеможливило внесення пропозицій.

Статтею 38 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів. Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів. Пропозиції щодо кандидатів у члени наглядової ради акціонерного товариства мають містити інформацію про те, чи є запропонований кандидат представником акціонера (акціонерів), або про те, що кандидат пропонується на посаду члена наглядової ради - незалежного директора. Інформація, визначена у пропозиціях щодо членів наглядової ради акціонерного товариства відповідно до частини другої цієї статті, обов'язково включається до бюлетеня для кумулятивного голосування напроти прізвища відповідного кандидата.

Пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства подається в письмовій формі із зазначенням прізвища (найменування) акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення, а також кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату, який пропонується цим акціонером до складу органів товариства.

Наглядова рада акціонерного товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів такого товариства на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонери, які цього вимагають, приймають рішення про включення пропозицій до проекту порядку денного та затверджують порядок денний не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів.

Пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, підлягають обов'язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до проекту порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до проекту порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті.

Таким чином, положеннями ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено обмеження щодо строку внесення акціонерами пропозицій до питань порядку денного та щодо кандидатів. При цьому, такий строк є присічним, який не може бути продовжено.

Як зазначає позивач ІІ, йому стало відомо про проведення відповідних позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" менше ніж за 20 днів, що унеможливило внесення відповідних пропозицій в силу обмеженого строку для їх внесення згідно ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства". Матеріалами справи підтверджується, що позивач ІІ був обізнаний про проведення зборів станом на 16.06.2017 (лист ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест від 16.06.2017 № 5/6, том 3, а.с. 103), тобто менше ніж за 20 днів.

Разом з цим, як встановлено матеріалами справи, на загальних зборах учасників ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест", які відбулися 29.03.2017, прийнято рішення про внесення на розгляд наступних зборів акціонерів акціонерних товариств, правами яких володіє ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест", пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів таких акціонерних товариств про збільшення кількісного персонального складу в органах управління товариств, зокрема в органах управління ВАТ "Кіровоградгаз" (том 2, а.с. 24-26).

За положеннями частини 5 ст. 38 Закону пропозиції ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест", який володіє більше 5% акцій ВАТ "Кіровоградгаз", підлягають обов'язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів за умови подання їх з дотримання вимог наведеної статті.

Загальними зборами ТОВ « Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест», які відбулись 29 березня 2017 року і оформлені протоколом № 3/17НР, прийнято рішення щодо внесення на розгляд наступних зборів акціонерів акціонерних товариств, правами яких володіє ТОВ « Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест», пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів таких акціонерних товариств про збільшення кількісного персонального складу в органах управління товариств ( перелік з найменуванням товариств, органів управління і пропозицій щодо кількісного складу органів додається). Внесення відповідних пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерних товариств - доручити директору ( л.с. 24-25 т. 2)

З додатку до протоколу загальних зборів вбачається, що ТОВ « Інвестиційна компанія «Фінлекс-Інвест» планувалось внесення пропозицій щодо органів управління ВАТ « Кіровоградгаз»за кількісним складом: наглядова рада- 9, замість існуючих 5; правління - 11, замість існуючих 9; ревізійна комісія - 5, замість 3.

З оскаржуваного рішення загальних зборів вбачається, що членами наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз" обрано лише представників акціонера НАК «Нафтогаз України» у кількості 5 осіб.

Таким чином, порушення порядку повідомлення акціонерів про проведення зборів призвело до втрати ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" права на внесення пропозиції щодо питань порядку денного, що є порушення прав акціонера, передбачених ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства".

Про порушення наведених наведених прав зазначає і позивач І у справі - ОСОБА_1

Як вбачається з матеріалів справи, одним із питань порядку денного, який розглядався на загальних зборах, було питання щодо припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз", обрання членів Наглядової ради Товариства, обрання Голови Наглядової ради Товариства.

Позивач ОСОБА_1, був членом наглядової ради відповідача, відносно якого у тому числі, загальними зборами вирішувалось питання щодо припинення повноважень.

Таким чином, неналежним повідомленням позивачів про проведення загальних зборів, недоведення до позивачів як акціонерів товариства, проектів рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, що передбачено ч. 3 ст. 35 Закону України « Про акціонерні товариства», було також порушено їх право на внесення пропозицій до порядку денного, в тому числі, щодо кількісного складу органів управління та персонального складу цих органів.

Виходячи з положень частини 4 ст. 37 Закону, якими встановлено граничний строк для прийняття рішення про включення пропозицій акціонерів до порядку денного, обізнаність ОСОБА_1 про проведення загальних зборів менш ніж за 15 днів виключає можливість реалізації ним права внесення будь-яких пропозицій до порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", які відбулися 29.06.2017.

Окрім того, ОСОБА_1 був позбавлений можливості внести пропозиції щодо кандидатів у члени наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз", оскільки про проведення відповідних зборів, як зазначає позивач І, дізнався менш ніж за 7 днів.

Доводи відповідача про те, що позивачі не були позбавлені можливості надати свої пропозиції з питань порядку денного навіть під час проведення загальних зборів, на яких вони були присутні, оскільки закон не містить такої заборони, є неспроможними з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 4 статті 38 Закону України « Про акціонерні товариства» ( в редакції на час скликання та проведення загальних зборів), наглядова рада акціонерного товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів такого товариства на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонери, які цього вимагають, приймають рішення про включення пропозицій до проекту порядку денного та затверджують порядок денний не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів.

Тобто, закон чітко встновлює строки для внесення пропозицій, їх розгляду та прийняття рішення щодо їх включення до порядку денного загальних зборів, а тому в цій частині право позивачів як акціонерів, було порушено.

Крім того, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про порушення прав позивачів на підготовку до розгляду питань порядку деного у зв»язку із обмеженням, встановленим відповідачем щодо часу ознайомлення.

Відповідно до абзацу 1 частини 1 ст. 36 Закону України "Про акціонерні товариства" від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

Як вбачається з повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерного товариства ВАТ "Кіровоградгаз", опублікованого в Бюлетені "Відомості Національного комісії з цінних паперів та фондового ринку" за 26.05.2017 № 98, в даному повідомленні наявна інформація про порядок ознайомлення акціонерів з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного. Зазначено, зокрема про те, що акціонери Товариства та їх представники можуть ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів, шляхом ознайомлення з ними за адресою ПАТ "НАК "Нафтогаз України" - м. Київ, вул. Б. Хмельницького, буд. 6 кім. 407, у вівторок та четвер з 14:00 год до 17:00 год. Для ознайомлення акціонеру чи його представнику необхідно звернутися із письмовою заявою на ім'я НАК "Нафтогаз України" за один робочий день до дня ознайомлення.

Отже, наведені в повідомленні умови ознайомлення суперечать положенням абзацу 1 частини 1 ст. 36 Закону України "Про акціонерні товариства" оскільки місце ознайомлення не є місцем знаходження ВАТ "Кіровоградгаз", час для ознайомлення є обмеженим та не відповідає повному робочому часу ПАТ "НАК "Нафтогаз України", можливість ознайомлення поставлена під умови направлення акціонером за один день письмової заяви.

Таким чином, наведені в повідомленні про проведення позачергових загальних зборах умови ознайомлення не відповідають положенням абзацу 1 частини 1 ст. 36 Закону України "Про акціонерні товариства" та обмежують права акціонерів на реалізацію свого права в ознайомленні з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного.

Посилання третьої особи ПАТ "НАК "Нафтогаз України" на позиції Верховного Суду у справах № 916/4139/15 та № 908/1572/16 щодо відсутності порушення прав акціонерів у разі прийняття фактичної участі в загальних зборах не приймається судом під час розгляду даної справи у зв'язку з тим, що фактичні обставини справ є різними.

Доводи відповідача про те, що розмір частки позивачів в загальній кількості голосуючих цінних паперів не надавав можливості впливати на рішення, які приймалися на загальних зборах, не можуть бути підставою для відмови у позові, оскільки, як роз»яснено у п. 2.14 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 року № 4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин», позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників рішень, оскільки вплив учасника на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Таким чином, під час скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", було допущено порушення в частині належного повідомлення про проведення загальних зборів, порушено право позивачів, як акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", на внесення пропозицій до питань порядку денного та на належну підготовку до розгляду питань порядку денного, що є підставою для визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", які оформлено протоколом від 29.06.2017.

Інші доводи апеляційних скарг є безпідставними і висновків суду першої інстанції вони не спростовують.

Таким чином, розглядаючи справу, суд першої інстанції дав оцінку наявним у справі доказам за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, правильно застосував норми матеріального і процесуального права, що у відповідності до ст. 276 ГПК України є підставою для залишення апеляційних скарг без задоволення, а рішення суду - без змін.

Керуючись ст.ст. 275-282 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" та Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"- залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Кіровоградської області , ухваленого колегією суддів: Тимошевської В.В. - головуючого, Кабакової В.Г. та Коваленко Н.М. 08 травня 2018 року, повний текст якого складено 10 травня 2018 року у справі № 912/2837/17 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня його проголошення, а у випадку, якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 13 липня 2018року.

Головуючий суддя О.В. Березкіна

Суддя В.О.Кузнецов

Суддя О.В.Чус