КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"09" липня 2018 р. Справа№ 910/4818/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Буравльова С.І.

Кропивної Л.В.

За участю представників:

від скаржника: Багінський А.О. (довір. №420842 від 27.06.18);

від позивача: Пашковський Д.В. (довір. б/н від 22.05.18);

від відповідача: не з'явився;

від третьої особи 1: не з'явився;

від третьої особи 2: Демченко М.М. ( довір. №329414 від 18.06.18);

Гайдак О.В. (довір. №230926 від 14.06.18);

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Екс-Райт»

на рішення Господарського суду міста Києва від 18.04.2017

у справі №910/4818/16 (суддя Шкурдова Л.М.)

за позовом Публічного акціонерного товариства «Хімнафтомашпроект»

до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Південкомбанк» в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Південкомбанк»

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1) Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Бочкарьова Алла Володимирівна

2) Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська торгівельно-промислова група "Спеценергомаш"

про визнання недійсним договору

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 18.04.2017 (повний текст рішення складено 25.04.2017) у справі №910/4818/16 у задоволенні позову Публічного акціонерного товариства "Хімнафтомашпроект" до Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Південкомбанк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Південкомбанк", треті особи: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Бочкарьова Алла Володимирівна, Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська торгівельно-промислова група "Спеценергомаш" про визнання недійсним договору відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 13.06.2017 у справі № 910/4818/16 (колегія суддів у складі головуючого судді Кропивної Л.В., Руденко М.А., Смірнової Л.Г.) задоволено апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Хімнафтомашпроект" на рішення Господарського суду міста Києва від 18.04.2017 у справі №910/4818/16; рішення Господарського суду міста Києва від 18.04.2017 у справі №910/4818/16 скасовано повністю та прийнято нове рішення, яким позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Хімнафтомашпроект" задоволено - визнано недійсним укладений 21.03.2013 між Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Південкомбанк" та Публічним акціонерним товариством "Хімнафтомашпроект" Іпотечний договір №З_01Ю/6, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бочкарьовою Аллою Володимирівною, 21.03.2013 за реєстровим №836, скасовано запис про іпотеку в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно (реєстраційний номер іпотеки №416805 від 21.03.2013), скасовано запис про заборону відчуження нежилого приміщення площею 2 684,40 кв.м. (літера А) та нежилого приміщення площею 3 365,30кв.м. (літера А'), загальною площею 6049,70кв.м., які є власністю Публічного акціонерного товариства "Хімнафтомашпроект", який був накладений Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бочкарьовою Аллою Володимирівною за Іпотечним договором №З_01Ю/6 від 21.03.2013 за реєстровим №416641 від 21.03.2013 запису про обтяження у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно.

Постановою Вищого господарського суду України від 18.10.2017 у справі №910/4818/16 постанову Київського апеляційного господарського суду від 13.06.2017 у справі №910/4818/16 залишено без змін.

Не погодившись з прийнятим Господарським судом міста Києва 18.04.2017 рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Екс-Райт" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 18.04.2017 у справі №910/4818/16 та закрити провадження.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 31.05.2018 заяву про самовідвід суддів Київського апеляційного господарського суду Михальської Ю.Б., Отрюха Б.В., Тищенко А.І. у справі № 910/4818/16 задоволено. Справу № 910/4818/16 передано для здійснення повторного автоматизованого розподілу та визначення іншого складу суддів відповідно до ст.32 Господарського процесуального кодексу України.

Розпорядженням Київського апеляційного господарського суду № 09.1-07/204/18 від 01.06.2018 у зв'язку з задоволенням заяви про відвід суддів Київського апеляційного господарського суду Михальської Ю.Б., Отрюха Б.В., Тищенко А.І. у справі № 910/4818/16, відповідно до підпункту 2.3.50 пункту 2.3 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.06.2018 у справі № 910/4818/16 визначено колегію суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя: Пашкіна С.А., судді: Власов Ю.Л., Сітайло Л.Г.

Ухвалою від 04.06.2018 колегією суддів Київського апеляційного господарського суду в складі: головуючий суддя - Пашкіна С.А., судді Сітайло Л.Г., Власов Ю.Л. у справі № 910/4818/16 прийнято до провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Екс-Райт" на рішення Господарського суду міста Києва від 18.04.2017 та призначено до розгляду на 18.06.2018 об 11:00.

Розпорядженням Київського апеляційного господарського суду від 15.06.2018, у зв`язку перебуванням судді Власова Ю.Л., який не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), у відрядженні з 14.06.2018 по 15.06.2018 та на навчанні для підвищення кваліфікації з 18.06.2018 по 25.06.2018, у справі № 910/4818/16 призначено повторний автоматизований справи між суддями.

Згідно з протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.06.2018 у справі № 910/4818/16 визначено колегію суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: Пашкіна С.А. (головуючий), судді: Сітайло Л.Г., Буравльов С.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 15.06.2018р. прийнято до свого провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Екс-Райт" на рішення Господарського суду міста Києва від 18.04.2017 у справі № 910/4818/16 колегією суддів у складі: Пашкіна С.А. (головуючий), судді: Сітайло Л.Г., Буравльов С.І.

В судовому засіданні 18.06.2018р. представником ТОВ "Українська торгівельно-промислова група "Спеценергомаш" подано клопотання про витребування у Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Південкомбанк" доказів.

Судовою колегією відмовлено в задоволенні клопотання про витребування документів, у зв'язку з його необґрунтованістю.

18.06.2018р. в судовому засіданні представник ТОВ "Українська торгівельно-промислова група "Спеценергомаш" звернувся з заявою про відвід, в якій заявив відвід головуючому судді - Пашкіній С.А., суддям - Сітайло Л.Г., Буравльову С.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.06.2018р. колегії суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Сітайло Л.Г., Буравльова С.І. визнано необгрунтованою заяву ТОВ "Українська торгівельно-промислова група "Спеценергомаш" про відвід головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Сітайло Л.Г., Буравльова С.І. Провадження у справі № 910/4818/16 зупинено. Матеріали справи № 910/4818/16 передано для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою відповідно до положень ст. 32 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.06.2018р. у справі №910/4818/16 визначено колегію суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Тищенко О.В., судді: Куксов В.В., Тарасенко К.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.06.2018р. у задоволенні заяви ТОВ "Українська торгівельно-промислова група "Спеценергомаш" про відвід суддів у складі: головуючого судді Пашкіної С.А., суддів: Сітайло Л.Г., Буравльова С.І. у справі № 910/4818/16 - відмовлено. Матеріали справи №910/4818/16 повернуто колегії суддів у складі: головуючий суддя Пашкіної С.А., суддів: Сітайло Л.Г., Буравльова С.І.

Розпорядженням №09.1-1643/18 від 26.06.2018 у зв'язку з перебуванням суддів Сітайло Л.Г. та Буравльова С.І. у відпустках, у справі № 910/4818/16 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу справи між суддями від 26.06.2018 у справі № 910/4818/16 визначено колегію суддів Київського апеляційного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя: Пашкіна С.А., судді: Зеленін В.О., Кропивна Л.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 26.06.2018р. колегії суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., Зеленіна В.О., Кропивної Л.В. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Екс-Райт" на рішення господарського суду міста Києва від 27.04.2017 у справі № 910/4818/16 прийнято до свого провадження, поновлено провадження у справі №910/4818/16, справу призначено до розгляду на 02.07.2018 о 12 год. 00 хв.

Розпорядженням № 09.1-08/1661/18 від 02.07.2018 у зв'язку з перебуванням судді Зеленіна В.О. на лікарняному, у справі № 910/4818/16 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу справи між суддями від 02.07.2018 у справі № 910/4818/16 визначено колегію суддів Київського апеляційного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя: Пашкіна С.А., судді: Буравльов С.І., Кропивна Л.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 02.07.2018р. колегії суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., Буравльова С.І., Кропивної Л.В. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Екс-Райт" на рішення господарського суду міста Києва від 27.04.2017 у справі № 910/4818/16 прийнято до свого провадження.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 02.07.2018р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 09.07.2018р.

09.07.2018р. від Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Екс-Райт" надійшла заява про відвід судді Кропивної Л.В. від розгляду справи №910/4818/16 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Екс-Райт".

В заяві про відвід судді Кропивній Л.В. заявник вказує про те, що суддя Кропивна Л.В. перебувала у складі колегії суддів Київського апеляційного господарського суду в якості головуючого, яка вже розглядала справу №910/4818/16. Саме суддя Кропивна Л.В. прийняла рішення про задоволення апеляційної скарги ТОВ «Хімнафтомашпроект» і визнала недійсним договір іпотеки, який є предметом сьогоднішнього розгляду справи. Саме зазначена суддя у своєму рішенні висловила позицію, що договір іпотеки можна визнати недійсним не замінивши сторону відповідача його правонаступником і не залучивши до розгляду справи іпотекодержателя за договором іпотеки, а відтак розглянути справу без залучення до справи сторони договору. Отже, як зазначає ТОВ «Фінансова компанія "Екс-Райт" суддя Кропивна Л.В. не може брати участі у розгляді справи за апеляційною скаргою ТОВ «Фінансова компанія "Екс-Райт" у справі №910/4818/16, оскільки своє рішення у даній справі суддя Кропивна Л.В. вже висловила, свою позиціє оприлюднила .

Відповідно до статті 35 Господарського процесуального кодексу України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо:

1) він є членом сім'ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім'ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі;

3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи;

4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи;

5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді.

Статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини 1950 року, ратифікованою Верховною Радою України (Закон України від 17.07.1997 №475/97-ВР), закріплені основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її цивільного позову в національному суді, серед яких - розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Бочан проти України" (Заява №7577/02) від 03.05.2007 суд нагадує, що "безсторонність", в сенсі пункту 1 статті 6, має визначатися відповідно до суб'єктивного критерію, на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі - тобто, жоден з членів суду не має проявляти будь-якої особистої прихильності або упередження, та об'єктивного критерію - тобто, чи були у судді достатні гарантії для того, щоб виключити будь-які легітимні сумніви з цього приводу. Відповідно до об'єктивного критерію має бути визначено, чи наявні факти, що можуть бути перевірені, які породжують сумніви щодо відсутності безсторонності судів. У цьому зв'язку навіть зовнішні ознаки мають певне значення. Ключовим питанням є питання довіри, яку суди в демократичному суспільстві мають вселяти суспільству і, перш за все, сторонам у процесі.

В Бангалорських принципах поведінки суддів від 19.05.2006, які схвалені Резолюцією Економічної та Соціальної Ради ООН 27.07.2006 № 2006/23 зазначено, що довіра суспільства до судової системи, а також до авторитету судової системи в питаннях моралі, чесності та непідкупності судових органів посідає першочергове місце в сучасному демократичному суспільстві.

Як встановлюють вказані принципи, об'єктивність судді є необхідною умовою для належного виконання ним своїх обов'язків. Вона проявляється не тільки у змісті винесеного рішення, а й в усіх процесуальних діях, що супроводжують його прийняття.

Відповідно до ст. 36 Господарського процесуального кодексу України суддя, який брав участь у розгляді справи і приймав рішення у ній, не може брати участі під час повторного розгляду цієї справи.

З метою усунення будь-яких сумнівів у учасників справи в неупередженості та об'єктивності судді Кропивної Л.В. у розгляді справи №910/4818/16 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Екс-Райт" заяву ТОВ "Фінансова компанія "Екс-Райт" слід задовольнити, а справа підлягає передачі для здійснення повторного автоматизованого розподілу та визначення іншого складу суддів відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. 32, 35, 36, 39, 234 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Екс-Райт" ТОВ "Фінансова компанія "Екс-Райт" про відвід судді Кропивної Л.В. від розгляду справи № 910/4818/16.

2. Матеріали справи № 910/4818/16 передати на повторний автоматизований розподіл для визначення складу суду.

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді С.І. Буравльов

Л.В. Кропивна