ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.06.2018 року Справа № 912/3732/17

місто Дніпро

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач),

суддів: Паруснікова Ю.Б., Чередка А.Є.,

при секретарі судового засіданні : ОСОБА_1,

представники сторін:

від відповідача: ОСОБА_2, довіреність №1 від 14.02.2018 р., представник;

представник позивача у судове засідання не з'явився.

розглянувши апеляційні скарги Державного підприємства "Оникіївське лісове господарство" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" на рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року (повний текст складений 26.03.2018р., суддя Поліщук Г.Б.) у справі № 912/3732/17

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів", 27500, Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Дружби, 15А, адреса для листування 27500, Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Богуна, 11

до відповідача Державного підприємства "Оникіївське лісове господарство", 26244, Кіровоградська область, Маловисківський район, с. Оникієве, вул. Лісгоспна,4

про зобов'язання передати товар на суму 118 236,00 грн

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у даній справі позовні вимоги задоволено частково.

Зобовязано Державне підприємство "Оникіївське лісове господарство" (26244, Кіровоградська область, Маловисківський район, с. Оникієво, вул. Лісгоспна, 4 ) передати Товариству з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод Пиломатеріалів" (27500, Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Дружби, 15А; адреса для листування 27500, Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Богуна, 11, ) лоти №№16,20 техсировину (підпар) дуба 20 куб.м., діаметром 18-25 см, вартістю 25 320,00 грн, на виконання договору купівлі-продажу необробленої деревини №4/16/ОН від 25.08.2016.

Стягнуто з Державного підприємства "Оникієвське лісове господарство" (26244, Кіровоградська область, Маловисківський район, с. Оникієво, вул. Лісгоспна, 4 ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод Пиломатеріалів" (27500, Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Дружби, 15А; адреса для листування 27500, Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Богуна, 11, ) 379,80 грн судового збору.

Рішення мотивовано тим, що неотримання позивачем товару за договорами відбулося саме внаслідок невиконання позивачем зобов'язань за договором щодо отримання товару, що полягає у зволіканні з прийняття товару, що свою чергу свідчить про відмову позивача від договору. Щодо договору купівлі - продажу необробленої деревини №4/16/ОН від 25.08.2016 року, суд зазначив, що невиконання умов договору відбулось з вини відповідача, що призвело до порушення прав позивача на отримання товару, а тому задовольнив вимоги в цій частині.

Не погодившись із вказаним рішенням, Державне підприємство "Оникіївське лісове господарство" звернулась із апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права господарським судом Кіровоградської області, просить скасувати рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у справі №912/3732/17 в частині зобов'язання Державне підприємство "Оникіївське лісове господарство" передати Товариству з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод Пиломатеріалів" лоти №№16,20 техсировину (підпар) дуба 20 куб.м., діаметром 18-25 см, вартістю 25 320,00 грн, на виконання договору купівлі-продажу необробленої деревини №4/16/ОН від 25.08.2016, в іншій частині просить залишити рішення без змін.

Також, не погодившись із вказаним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" звернулось із апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права господарським судом Кіровоградської області, просить скасувати рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у справі №912/3732/17 та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Узагальнені доводи Державного підприємства "Оникіївське лісове господарство" зводяться до того, що:

Після отримання відповідачем від позивача проекту вказаного вище договору, відповідачем було направлено на адресу позивача договір, підписаний із застереженням та протокол розбіжностей у двох екземплярах від 09.09.2016 p., у якому відповідач наполягав на включенні до договору п. 7.4, який встановлював відповідальність покупця за несвоєчасну оплату товару.

У відповідь позивач надіслав на адресу відповідача протокол узгодження розбіжностей від 3 жовтня 2016 року, у якому позивачем було узгоджено деякі умови договору, в той же час у даному протоколі узгодження розбіжностей позивач не зазначив вказаний вище пункт.

Ознайомившись із зазначеним протоколом узгодження розбіжностей, відповідач склав та направив на адресу позивача протокол узгодження розбіжностей від 17 жовтня 2016 року у власній редакції та супровідний лист, у якому повідомив позивача про те, що неузгодженими є п. 7.4 договору та додаток 1 до договору, у якому визначено строк поставки товару. У вказаному протоколі узгодження розбіжностей відповідач вказав тільки ті пункти договору, які буди вказані у протоколі узгодження розбіжностей у редакції позивача та які були ним погоджені.

У відповідь позивач направив на адресу відповідача лист від 28.10.2016 року №28/1 разом із підписаним протоколом узгодження розбіжностей від 17 жовтня 2016 року. У вказаному листі позивач пропонував узгодити графік поставки товару та визначити, що поставка товару здійснюється в грудні 2016 року.

8 листопада 2016 року відповідач направив на адресу позивача лист від 08.11.2016р. №05-21/497, у якому зазначив, що графік поставки товару у запропонованій позивачем редакції буде прийнято відповідачем за умови узгодження позивачем п.7.4 договору у редакції відповідача.

На зазначений лист позивач відповідачеві відповіді не надав.

Так як в протоколі розбіжностей відповідача від 09.09.2016 p., було зазначено про необхідність включення до договору п.7.4 і в подальшому в протоколі узгодження розбіжностей сторони не узгодили питання щодо включення або виключення даного пункту із договору, даний пункт, так само, як і графік поставки товару сторонами не узгоджений.

Враховуючи те, що між сторонами не узгоджено всіх істотних умов договору, то він не може вважатися укладеним, так як відповідно до ч.2 ст. 180 ГК України господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

Вважає, що договір №4/16/ОН від 25.08.2016 року є неукладеними.

Узагальнені доводи Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" зводяться до того, що:

- судом в резолютивній частині рішення не вказано у якій частині позовних вимог відмовлено, вважає, що судом не вирішено по суті частину позовних вимог;

- вважає, що суд першої інстанції прийшов до необґрунтованого висновку, що позивачем без достатніх підстав не отримано товар по договору від 28.08.2015 року №1/АН у об'ємі 5,115 куб.м., оскільки відповідно до п.5.1 договору передача товару по даному договору здійснюється згідно графіку передачі товару, кратної автотранспортному завантаженню (20-24куб.м.), а тому враховуючи збитковість у позивача існували об'єктивні причини несвоєчасного отримання товару за вказаним договором;

- судом не надано оцінку тому факту, що відповідач у листах вказував різні пункти відвантаження товару;

- зазначає що відвантаження споживачем згідно п.1.2 Правил охорони праці для працівників лісового господарства та лісової промисловості повинно здійснюватись державними лісогосподарськими підприємствами з нижнього складу, а не з верхнього, чим відповідач порушив Правил охорони праці для працівників лісового господарства та лісової промисловості.

- суд дійшов неправильного висновку, що позивач був належним чином проінформований про місце передачі товару, оскільки в листах була відсутня інформація про адресу отримання товару;

- судом неправильно застосовано ч.4 ст. 690 ЦПК України, оскільки договором і законом не передбачено право сторін відмовитися в односторонньому порядку від договору;

- суд першої інстанції до даних правовідносин не застосував ст. 288 ГК України.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.05.2018 року у складі колегії суддів: головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач), суддів: Паруснікова Ю.Б., Чередка А.Є., відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Державного підприємства "Оникіївське лісове господарство" на рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у справі № 912/3732/17 та призначено до розгляду у судовому засіданні на 24.05.2018 року.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 04.05.2018 року у складі колегії суддів: головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач), суддів: Паруснікова Ю.Б., Чередка А.Є., відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" на рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у справі № 912/3732/17 та призначено до розгляду у судовому засіданні на 24.05.2018 року та приєднано апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" до спільного розгляду з апеляційною скаргою Державного підприємства "Оникіївське лісове господарство" на рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у справі № 912/3732/17.

11.05.2018 року розгляд апеляційних скарг відкладено на 05.06.2018 року у зв'язку з перебуванням головуючого судді у відрядженні 24.05.2018 року.

05.06.2018 року у судовому засіданні оголошено перерву до 26.06.2017 року.

26.06.2018 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

В судових засіданнях представники сторін надали пояснення по справі на навели обґрунтування своїх вимог і заперечень з посиланням на норми законодавства.

У судовому засіданні 26.06.2018 року представник відповідача підтримав доводи своєї апеляційної скарги та просив її задовольнити, апеляційну скаргу позивача просив залишити без задоволення.

Від позивача через канцелярію Дніпропетровського апеляційного господарського суду надійшло клопотання про відкладення розгляду справи. В обґрунтування заявленого клопотання позивач зазначив, що представник і директор ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" не можуть прибути у судове засідання, оскільки задіяні в судовому засіданні Київського апеляційного адміністративного суду.

Колегія суддів відхиляє дане клопотання, оскільки суд обмежений шістдесятиденним процесуальним строком розгляду апеляційної скарги і відкладення розгляду справи призведе до порушення процесуальних строків встановлених ст. 273 ГПК України.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційних скарг, вислухавши представників учасників апеляційного провадження, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга Державного підприємства "Оникіївське лісове господарство" не підлягає задоволенню, апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" не підлягає задоволенню а рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у справі №912/3732/17 слід залишити без змін з наступних підстав.

Встановлені та неоспорені обставини даної справи і відповідні їм правовідносини полягають у тому, що рішенням господарського суду Кіровоградської області від 08.12.2015 у справі №912/4014/15 задоволено позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" та визнано укладеним між товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" та державним підприємством "Оникіївське лісове господарство" договір купівлі-продажу необробленої деревини від 28.08.2015 №1/АН, у редакції, викладеній позивачем у проекті договору.

Даний договір укладено між товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" (Покупець) та державним підприємством "Оникіївське лісове господарство" (Продавець) за результатами проведення аукціону із продажу необробленої деревини на 4 квартал 2015 року, який відбувся 19 серпня 2015 року.

За умовами даного договору Продавець передає у власність Покупця лоти №1, 3, 27, 41, 58 (надалі товар), а Покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього ціну відповідно до умов, що визначені в цьому договорі.

У відповідності до п. 3.1 договору сортимент товару: пиловник дуб (підпар) в кількості 105 куб.м.

Ціна на товар встановлена в гривнях за 1 куб.м. згідно Аукціонного свідоцтва про результати аукціону із продажу необробленої деревини на 4 квартал 2015 року, при відвантаженні товару з нижнього складу ціна товару погоджується додатково (п. 4.1 договору).

Пунктом 5.1 договору визначено, що передача товару по даному договору здійснюється згідно графіку передачі товару, який є невід'ємною частиною даного договору, кратної автотранспортному завантаженню (20-24 куб.м.), а також в обємах, визначених даним договором, Продавець зобовязується додатково забезпечити передачу товару для завантаження автотранспорта з маніпулятором Покупця обємом орієнтовно 7 куб.м.

В день передачі товару Покупець до 8-00 год. ранку по телефону погоджує з Продавцем час подачі автотранспорту для отримання товару (п. 5.2 договору).

У відповідності до п. 6.1 договору сторонами обумовлено, що прийом-передача товару здійснюється на верхньому складі Продавця після завантаження Покупцем товару на автотранспорт. Не пізніше ніж за 3 доби до передачі товару Продавець повідомляє Покупця про дату та місце передачі товару (п. 6.2 договору).

Згідно з п. 7.1 договору купівлі-продажу платіж здійснюється шляхом банківського переказу коштів на розрахунковий рахунок Продавця внесенням готівкових коштів Покупцем у касу Продавця, за кожну партію відвантаженого ним товару згідно наданої Продавцем товарно - транспортної накладної, в день передачі товару, або не пізніше наступного дня після передачі товару.

Сума гарантійного внеску перерахована Покупцем на рахунок Біржі для участі в аукціоні із продажу ресурсів необробленої деревини, зараховуються Продавцю в якості частини оплати за отриманий Товар. У випадку ненадходження коштів на рахунок Продавця в зазначений у п.7.1 Договору термін, Покупець сплачує пеню у розмірі 0,1 % від вартості переданого але неоплаченого товару. Передача наступної партії товару, до оплати попередньої партії не проводиться. (п.п. 7.2, 7.4 Договору)

Серед обов'язків покупця за умовами Договору є, зокрема, обов'язок здійснювати оплату за кожну партію переданого Продавцем товару в день передачі товару, або не пізніше наступного дня після передачі товару; прийняти товар у встановлений цим Договором термін.

Продавець зобов'язаний передати Покупцю товар у строки визначені сторонами у графіку передачі товару; здійснювати передачі товару на умовах даного договору відповідно до погодженого сторонами графіка передачі, який є невід'ємною частиною даного Договору; здійснювати завантаження протягом 3 - х годин із моменту прибуття транспортного засобу Покупця; максимально завантажувати автотранспортні засоби Покупця у відповідності до їх вантажопідйомності та кількості купленого товару на аукціоні. (п. п. 8.3, 8.4, 8.5, 8.6 Договору)

Даний Договір діє з 01.10.2015 по 31.12.2015. Закінчення строку цього Договору не звільняє Сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього Договору (п. п. 12.2., 12.3).

Відповідно до п. 12.4 якщо інше прямо не передбачено цим Договором або чинним законодавством України, зміни у цей Договір можуть бути внесені тільки за домовленістю Сторін, яка оформлюється додатковою угодою до цього Договору.

Як встановлено господарським судом, та підтверджено сторонами у справі, на виконання вищенаведеного договору купівлі-продажу необробленої деревини товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" було оплачено та вивезено необробленої деревини в загальній кількості 80,48 куб. м.

Після часткового задоволення відповідачем претензії позивача № 1 від 24.05.2016, відповідачем поставлено позивачу згідно необроблену деревину у кількості 19,405 куб. м.

Таким чином, залишок неотриманої позивачем необробленої деревини за вказаним договором складає 5,115 куб. м., яку представник позивача отримувати відмовився у зв'язку із максимальним завантаженням автомобіля. Про зазначене було складено відповідний акт від 08.06.2016, який було підписано представниками сторін.

В подальшому відповідач неодноразово звертався до позивача з вимогами про дотримання умов договору та доотримання товару в кількості 5,115 куб. м. необробленої деревини (листи №05-21/264 від 09.06.2016, № 05-21/303 від 06.07.2016, №05-21/317 від 21.07.2016, № 05-21/446 від 10.10.2016, № 05-21/479 від 27.10.2016, № 05-21/510 від 15.11.2016, № 05-21/551 від 09.12.2016).

У зв'язку з неотриманням позивачем без достатніх підстав товару в кількості 5,115 куб. м. необробленої деревини, листом № 05/21/11 від 10.01.2017 відповідач, з посиланням на ч. 4 ст. 690 ЦК України повідомив позивача, що вважає Договір розірваним.

Ухвалою господарського суду від 29.09.2016 у справі №912/3150/16 затверджено мирову угоду між позивачем - товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" та відповідачем - державним підприємством "Оникіївське лісове господарство". У відповідності до затвердженої судом мирової угоди сторони домовились врегулювати окремі спірні пункти договору купівлі-продажу необробленої деревини №3/16/ОН від 13.07.2016.

Таким чином, між товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" (Покупець) та державним підприємством "Оникіївське лісове господарство" (Продавець), за результатами проведення аукціону із продажу необробленої деревини на 3 квартал 2016 року, який відбувся 07.07.2016, укладено договір купівлі-продажу необробленої деревини №3/16/ОН від 13.07.2016.

За умовами даного договору Продавець передає у власність Покупця лоти №21, 22, 97, 105, 106, 109 (надалі товар), а Покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього ціну відповідно до умов, що визначені в цьому договорі.

У відповідності до п. 3.1 договору сортимент товару: техсировина (побуріння) дуб в кількості 60 куб.м.

Ціна на товар встановлена в гривнях за 1 куб.м. згідно Аукціонного свідоцтва про результати аукціону із продажу необробленої деревини на 3 квартал 2015 року (п. 4.1 договору).

Пунктом 5.1 договору визначено, що передача товару по даному договору здійснюється згідно графіку передачі товару, який є невід'ємною частиною даного договору, в обємах, визначених даним договором.

В день передачі товару Покупець до 8-00 год. ранку по телефону погоджує з Продавцем час подачі автотранспорту для отримання товару (п. 5.2 договору).

У відповідності до п. 6.1 договору сторонами обумовлено, що прийом-передача товару здійснюється на верхньому складі Продавця після завантаження Покупцем товару на автотранспорт. Не пізніше ніж за 3 доби до передачі товару Продавець повідомляє Покупця про дату та місце передачі товару (п. 6.2 договору).

Згідно з п. 7.1 договору купівлі-продажу платіж здійснюється на умовах передоплати , шляхом банківського переказу коштів на розрахунковий рахунок Продавця або внесенням готівкових коштів Покупцем у касу Продавця, за кожну партію відвантаженого ним товару згідно товарно-транспортної накладної в день передачі товару до завантаження лоту.

Серед обов'язків покупця за умовами Договору є, зокрема, обов'язок здійснювати передоплату за кожну партію переданого Продавцем товару в день передачі товару; прийняти товар у встановлений цим Договором термін (п.п. 8.1, 8.2 договору).

Продавець зобов'язаний передати Покупцю товар у строки визначені сторонами у графіку передачі товару; здійснювати передачі товару на умовах даного договору відповідно до погодженого сторонами графіка передачі, який є невід'ємною частиною даного Договору; організувати передачу товару у строк до 6 годин із моменту прибуття транспортного засобу Покупця; організувати передачу товару Покупцю у відповідності до кількості купленого товару на аукціоні. (п. п. 8.3, 8.4, 8.5, 8.6 Договору).

Даний Договір діє з 13.07.2016 по 01.10.2016 (п. 12.2 договору).

Відповідно до п. 12.5 якщо інше прямо не передбачено цим Договором або чинним законодавством України, зміни у цей Договір можуть бути внесені тільки за домовленістю Сторін, яка оформлюється додатковою угодою до цього Договору.

Ухвала господарського суду від 29.09.2016 у справі №912/3150/16 набрала чинності 29.09.2016.

Як вбачається з матеріалів справи, листами №05/21-429 від 04.10.2016, №05/21/455 від 17.10.2016, №05-21/478 від 27.10.2016, №05-21/511 від 15.11.2016, №05-21/550 від 09.12.2016 відповідач запрошував позивача зявитися у визначену дату та час в Торговицьке та Оникіївське лісництва Оникіївського лісгоспу для прийому шести лотів необробленої деревини за договором №3/16/ОН від 13.07.2016 та здійснити оплату за поставлений товар на умовах, зазначених в договорі купівлі-продажу та мировій угоді.

Позивач товар за договором №3/16/ОН не отримав.

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 30.09.2016 у справі №912/3327/16 затверджено мирову угоду між позивачем - товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" та відповідачем - державним підприємством "Оникіївське лісове господарство". У відповідності до затвердженої судом мирової угоди сторони домовились врегулювати окремі спірні пункти договору купівлі-продажу необробленої деревини №3/16/ОН-1 від 04.08.2016.

Таким чином, між товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" (Покупець) та державним підприємством "Оникіївське лісове господарство" (Продавець), за результатами проведення аукціону із продажу необробленої деревини на 3 квартал 2016 року, який відбувся 26.07.2016, укладено договір купівлі-продажу необробленої деревини №3/16/ОН-1 від 04.08.2016.

За умовами даного договору Продавець передає у власність Покупця лоти №54,58 (надалі товар), а Покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього ціну відповідно до умов, що визначені в цьому договорі.

У відповідності до п. 3.1 договору сортимент товару: техсировина (побуріння) дуб в кількості 10 куб.м.

Ціна на товар встановлена в гривнях за 1 куб.м. згідно Аукціонного свідоцтва про результати аукціону із продажу необробленої деревини на 3 квартал 2016 року (п. 4.1 договору).

Пунктом 5.1 договору визначено, що передача товару по даному договору здійснюється згідно графіку передачі товару, який є невід'ємною частиною даного договору, в обємах, визначених даним договором.

В день передачі товару Покупець до 8-00 год. ранку по телефону погоджує з Продавцем час подачі автотранспорту для отримання товару (п. 5.2 договору).

У відповідності до п. 6.1 договору сторонами обумовлено, що прийом-передача товару здійснюється на верхньому складі Продавця після завантаження Покупцем товару на автотранспорт. Не пізніше ніж за 3 доби до передачі товару Продавець повідомляє Покупця про дату та місце передачі товару (п. 6.2 договору).

Згідно з п. 7.1 договору купівлі-продажу платіж здійснюється на умовах передоплати , шляхом банківського переказу коштів на розрахунковий рахунок Продавця або внесенням готівкових коштів Покупцем у касу Продавця, за кожну партію відвантаженого ним товару згідно товарно-транспортної накладної в день передачі товару до завантаження лоту.

Серед обов'язків покупця за умовами Договору є, зокрема, обов'язок здійснювати передоплату за кожну партію переданого Продавцем товару в день передачі товару; прийняти товар у встановлений цим Договором термін (п.п. 8.1, 8.2 договору).

Продавець зобов'язаний передати Покупцю товар у строки визначені сторонами у графіку передачі товару; здійснювати передачі товару на умовах даного договору відповідно до погодженого сторонами графіка передачі, який є невід'ємною частиною даного Договору; організувати передачу товару у строк до 6 годин із моменту прибуття транспортного засобу Покупця в залежності від погодних умов; організувати передачу товару Покупцю у відповідності до кількості купленого товару на аукціоні. (п. п. 8.3, 8.4, 8.5, 8.6 Договору).

Даний Договір діє з 04.08.2016 по 01.10.2016 (п. 12.2 договору).

Відповідно до п. 12.5 якщо інше прямо не передбачено цим Договором або чинним законодавством України, зміни у цей Договір можуть бути внесені тільки за домовленістю Сторін, яка оформлюється додатковою угодою до цього Договору.

Ухвала господарського суду від 30.09.2016 у справі №912/3327/16 набрала чинності 30.09.2016.

Як вбачається з матеріалів справи, листами №05/21-429 від 05.10.2016, №05/21/456 від 17.10.2016, №05-21/480 від 27.10.2016, №05-21/509 від 15.11.2016, №05-21/552 від 09.12.2016, відповідач запрошував позивача зявитися у визначену дату та час в Тишківське лісництво Оникіївського лісгоспу для прийому шести лотів необробленої деревини за договором №3/16/ОН-1 від 04.08.2016 та здійснити оплату за поставлений товар на умовах, зазначених в договорі купівлі-продажу та мировій угоді.

Товар за договором №3/16/ОН-1 позивачем не отриманий.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 22.03.2017 у справі №912/184/17 частково задоволено позов товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" та визнано укладеним між державним підприємством "Оникіївське лісове господарство" та товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" договір купівлі-продажу необробленої деревини №1/17/ОН від 01.12.2016 в редакції, викладеній в резолютивній частині рішення.

Рішення господарського суду у вказаній справі набрало законної сили 07.04.2017.

Так, згідно укладеного між сторонами договору за результатами проведення аукціону із продажу необробленої деревини на 1 квартал 2017 року, який відбувся 22 листопада 2016 року державне підприємство "Оникіївське лісове господарство" (Продавець) передає у власність товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" (Покупець) лоти №118, 129 (надалі товар), а Покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього ціну відповідно до умов, що визначені в цьому договорі.

У відповідності до п. 3.1 договору сортимент товару: техсировина (побуріння) дуб в кількості 10 куб.м.

Ціна на товар встановлена в гривнях за 1 куб.м. згідно Аукціонного свідоцтва про результати аукціону із продажу необробленої деревини на 1 квартал 2017 року №102 від 12.11.2016 (п. 4.1 договору).

Пунктом 5.1 договору визначено, що передача товару по даному договору здійснюється згідно графіку передачі товару, який є невід'ємною частиною даного договору, в обємах, визначених даним договором.

В день передачі товару Покупець до 8-00 год. ранку по телефону погоджує з Продавцем час подачі автотранспорту для отримання товару (п. 5.2 договору).

У відповідності до п. 6.1 договору сторонами обумовлено, що прийом-передача товару здійснюється на верхньому складі Продавця після завантаження Покупцем товару на автотранспорт. Не пізніше ніж за 3 доби до передачі товару Продавець повідомляє Покупця про дату та місце передачі товару (п. 6.2 договору).

Згідно з п. 7.1 договору купівлі-продажу платіж здійснюється на умовах передоплати, шляхом банківського переказу коштів на розрахунковий рахунок Продавця внесенням готівкових коштів Покупцем у касу Продавця, за кожну партію відвантаженого ним товару згідно товарно - транспортної накладної в день передачі товару до завантаження лоту.

Сума гарантійного внеску перерахована Покупцем на рахунок Біржі для участі в аукціоні із продажу ресурсів необробленої деревини, зараховуються Продавцю в якості частини оплати за отриманий Товар (п.п. 7.2 договору)

Серед обов'язків покупця за умовами Договору є, зокрема, обов'язок здійснювати оплату за кожну партію переданого Продавцем товару в день передачі товару; прийняти товар у встановлений цим Договором термін (п.п. 8.1, 8.2 договору).

Продавець зобов'язаний передати Покупцю товар у строки визначені сторонами у графіку передачі товару; здійснювати передачі товару на умовах даного договору відповідно до погодженого сторонами графіка передачі, який є невід'ємною частиною даного Договору; організувати передачу товару у строк до 6 годин із моменту прибуття транспортного засобу Покупця в залежності від погодних умов; організувати передачу товару Покупцю у відповідності кількості купленого товару на аукціоні (п. п. 8.3, 8.4, 8.5, 8.6 Договору).

Даний Договір діє з 01.01.2017 по 31.03.2017. Закінчення строку цього Договору не звільняє Сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього Договору (п. п. 12.2., 12.4).

Відповідно до п. 12.5 якщо інше прямо не передбачено цим Договором або чинним законодавством України, зміни у цей Договір можуть бути внесені тільки за домовленістю Сторін, яка оформлюється додатковою угодою до цього Договору.

Як підтверджується матеріалами справи та сторонами у справі, товар, що є предметом даного договору, позивачем не отриманий.

Відповідач листами №05-21/49 від 13.03.2017, №05-21/166 від 14.03.2017, №05-21/217 від 29.05.2017, №05-21/209 від 15.05.2017, №05-21/272 від 10.07.2017, №05-21/313 від 11.08.2017 звертався до позивача із запрошенням з'явитися у визначені дату та час в Тишківське лісництво Оникіївського лісгоспу для прийому 10 куб.м. (2 лоти) необробленої деревини та здійснити оплату за поставлений товар на умовах, зазначених в договорі купівлі-продажу необробленої деревини 1/17/ОН від 01.12.2016.

Товар за договором №1/17/ОН позивачем не отриманий.

Листом від 19.10.2016, адресованим відповідачу, позивач просив забезпечити йому можливість ознайомитися на нижньому складі підприємства з лотами (оглянути лоти) які придбані товариством на аукціонах з продажу необробленої деревини та вказати адресу нижнього складу підприємства для завантаження лотів.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобовязанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобовязана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обовязку. Зобовязання виникають з підстав, встановлених ст. 11 цього Кодексу, зокрема договорів та інших правочинів.

За змістом ст. ст. 525, 526 цього Кодексу зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного (господарського) законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Окремим видом зобовязання є договір поставки, до якого застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін ( ч. 2 ст. 712 Цивільного кодексу України).

За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобовязується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобовязується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму (ст. 655 Цивільного кодексу України).

Відповідно до частини 1 статті 662, статей 663, 664 Цивільного кодексу України, Продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу, у строк, встановлений договором купівлі-продажу.

Обов'язок продавця передати товар покупцеві, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару, вважається виконаним у момент надання товару в розпорядження покупця; товар вважається наданим у розпорядження покупця, якщо у строк, встановлений договором, він готовий до передання покупцеві у належному місці і покупець поінформований про це. Готовий до передання товар повинен бути відповідним чином ідентифікований для цілей цього договору, зокрема шляхом маркування.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідачем обов'язок за договорами купівлі-продажу від 28.08.2015 №1/АН, від 13.07.2016 №3/16/ОН, від 04.08.2016 №3/16/ОН-1, та від 01.12.2016 №1/17/ОН виконано належним чином, позивач поінформований про дату, час та місце передачі товару.

Твердження скаржника щодо неправомірності та порушення правил охорони праці при відвантаженні товару з Торговицького лісництва Оникіївського лісгоспу, що є верхнім складом лісгоспу, колегією суддів відхиляються, оскільки сторонами при укладенні договорів було погоджено прийом-передачу товару саме на верхньому складі Продавця (п. 6.1 договорів). Докази внесення будь-яких змін до договорів сторонами до суду не надано. Верхній склад визначений і в Аукціонних свідоцтвах, що містять підпис позивача (т. 1 а.с. 168-171). Більше того, матеріалами справи та самим позивачем підтверджено отримання більшої частини товару згідно умов договору №1/АН від 28.08.2015.

Таким чином, неотримання позивачем товару за договорами відбулось саме внаслідок невиконання позивачем зобов'язань за договором щодо отримання товару, що полягає у зволіканні з прийняттям товару, що в свою чергу свідчить про відмову позивача від договору.

У відповідності з ч. 4 ст. 690 Цивільного кодексу України, якщо покупець без достатніх підстав зволікає з прийняттям товару або відмовився його прийняти, продавець має право вимагати від нього прийняти та оплатити товар або має право відмовитися від договору купівлі-продажу.

Отже, у відповідача існує законодавчо визначене право на відмову від договору в односторонньому порядку.

За приписами ч.2 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України, юридичні особи та фізичні особи-підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування, мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Зважаючи на встановлені господарським судом обставини щодо невиконання зобов'язань за договором саме позивачем, господарський суд дійшов правильного висновку про відсутність підстав для задоволення позову в частині зобов'язання відповідача передати лот №58 - пиловник (підпар) дуба 5,25 куб. м., діаметром 26-35 см., вартістю 9670,00 грн, на виконання договору купівлі-продажу необробленої деревини №1/АН від 28.08.2015; лоти №21, 22, 97, 105, 106, 109 - техсировину (побуріння) дуба 60 куб. м., діаметром 26-35 см., вартістю 45360,00 грн на виконання договору купівлі-продажу необробленої деревини №3/16/ОН від 13.07.2016; лоти № 54, 58 - техсировину (побуріння) дуба 10 куб. м., діаметром 26-35 см, вартістю 15120,00 грн, на виконання договору купівлі-продажу необробленої деревини №3/16/ОН-1 від 04.08.2016; лоти №118, 129 - техсировину (побуріння) дуба 10 куб. м., діаметром 26-35 см, вартістю 22766,00 грн, на виконання договору купівлі-продажу необробленої деревини №1/17/ОН від 01.12.2016.

При цьому аргумент апеляційної скарги про те, що у листах не вказана адреса отримання товару спростовується змістом п.п. 6.1. всіх договорі, у яких вказано місцем отримання товару є верхній склад.

Саме з цього складу 08.06.2016 року відповідач отримав частину товару (т.1 а.с. 139), відтак він був обізнаний про місце отримання товару.

Апеляційна скарга відповідача стосується договору купівлі-продажу необробленої деревини №4/16/ОН від 25.08.2016.

За твердженням скаржника вказаний договір не є укладеним, оскільки у Протоколі розбіжностей, підписаному сторонами, не узгоджено п. 7.4 договору та графік поставки товару.

Вказаний договір підписано Продавцем із Протоколом розбіжностей до проекту договору, який є невід'ємною частиною договору, без підписання якого разом із протоколом узгодження розбіжностей договір не вважається укладеним, про що свідчить напис на договорі (т. 1 а.с. 32 зворот).

У відповідності до ч.2 ст.180 Господарського кодексу України, господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

Згідно ст. 181 Господарського кодексу України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).

Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

В матеріалах справи в наявності Протокол узгодження розбіжностей від 17.10.2016 до договору №4/16/ОН від 25.08.2016, підписаний сторонами договору. Відповідач не заперечує факт підписання даного Протоколу, проте звертає увагу на неузгодження в ньому графіку поставки товару та п. 7.4 договору.

Господарський суд вважає за необхідне зазначити, що пункт 7.4 як в договорі, так і в Протоколі узгодження розбіжностей відсутній, графік передачі товару, підписаний обома сторонами договору, доданий до договору. При цьому будь-які відомості (застереження) щодо необхідності додаткового узгодження внесення пункту 7.4 до договору або графіку передачі товару як на договорі, так і у Протоколі узгодження розбіжностей відсутні.

Докази передання розбіжностей, що залишились неврегульованими у строк та порядку, встановлених статтею 181 Господарського кодексу України, до суду, сторонами не надані.

З наведеного та з урахуванням приписів ст.ст. 180, 181 Господарського кодексу України, колегія суддів поділяє позицію місцевого господарського суду про те, що договір №4/16/ОН від 25.08.2016 є укладеним в редакції, підписаній сторонами, з урахуванням Протоколу розбіжностей до договору від 17.10.2016.

Між державним підприємством "Оникіївське лісове господарство" (Продавець) та товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" (Покупець) за результатами проведення аукціону із продажу необробленої деревини на 4 квартал 2016 року, який відбувся 22.08.2016 укладено договір купівлі-продажу необробленої деревини №4/16/ОН від 25.08.2016.

За умовами даного договору Продавець передає у власність Покупця лоти №16, 20 (надалі товар), а Покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього ціну відповідно до умов, що визначені в цьому договорі.

У відповідності до п. 3.1 договору сортимент товару: техсировина (підпар) дуб в кількості 20 куб.м.

Ціна на товар встановлена в гривнях за 1 куб.м. згідно Аукціонного свідоцтва про результати аукціону із продажу необробленої деревини на 4 квартал 2016 року (п. 4.1 договору).

Пунктом 5.1 договору визначено, що передача товару по даному договору здійснюється згідно графіку передачі товару, який є невід'ємною частиною даного договору, в обємах, визначених даним договором, на умовах франко-склад Продавця.

В день передачі товару Покупець до 8-00 год. ранку по телефону погоджує з Продавцем час подачі автотранспорту для отримання товару (п. 5.2 договору).

У відповідності до п. 6.1 договору сторонами обумовлено, що прийом-передача товару здійснюється на верхньому складі Продавця після завантаження Покупцем товару на автотранспорт. Не пізніше ніж за 3 доби до передачі товару Продавець повідомляє Покупця про дату та місце передачі товару (п. 6.2 договору).

Згідно з п. 7.1 договору купівлі-продажу платіж здійснюється на умовах передоплати , шляхом банківського переказу коштів на розрахунковий рахунок Продавця або внесенням готівкових коштів Покупцем у касу Продавця, за кожну партію відвантаженого ним товару згідно товарно-транспортної накладної в день передачі товару до завантаження лоту.

Серед обов'язків покупця за умовами Договору є, зокрема, обов'язок здійснювати передоплату за кожну партію переданого Продавцем товару в день передачі товару; прийняти товар у встановлений цим Договором термін (п.п. 8.1, 8.2 договору).

Продавець зобов'язаний передати Покупцю товар у строки визначені сторонами у графіку передачі товару; здійснювати передачі товару на умовах даного договору відповідно до погодженого сторонами графіка передачі, який є невід'ємною частиною даного Договору; організувати передачу товару у строк до 6 годин із моменту прибуття транспортного засобу Покупця; організувати передачу товару Покупцю у відповідності до кількості купленого товару на аукціоні. (п. п. 8.3, 8.4, 8.5, 8.6 Договору).

Даний Договір діє з 01.10.2016 по 31.12.2016 (п. 12.2 договору).

Відповідно до п. 12.5 якщо інше прямо не передбачено цим Договором або чинним законодавством України, зміни у цей Договір можуть бути внесені тільки за домовленістю Сторін, яка оформлюється додатковою угодою до цього Договору.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами, товар, що є предметом договору №4/16/ОН від 25.08.2016, позивачем не отриманий.

Відповідач, всупереч п. 6.2 договору, не повідомив Покупця про дату та місце передачі товару, вважаючи договір неукладеним.

Таким чином, зважаючи на приписи ст.ст. 509, 525, 526, 662, 663, 664 Цивільного кодексу України, наведені господарським судом вище, продавцем за даним договором не виконано обов'язок щодо передачі товару покупцеві та не поінформовано покупця про готовність до передання товару у місці, обумовленому договором.

Зважаючи на наведене, враховуючи, що строк передачі товару визначений умовами договору та графіком передачі товару сплив у жовтні 2016 року, а сторонами не вносились зміни у такий графік, господарський суд дійшов обґрунтованого висновку, що невиконання умов договорів відбулось саме внаслідок порушення відповідачем умов укладених договорів та ст.ст. 662, 663 Цивільного кодексу України, що призвело до порушення права позивача на отримання придбаного на аукціоні товару.

Доводи скаржника про неукладеність договору спростовуються змістом протоколу узгодження розбіжностей від 17.10.2016 року, з якого вбачається, що узгоджено всі спірні пункти.

Інших аргументів для скасування рішення не надано.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції винесено рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, а скаржниками не наведено доводів, які спростовують висновки суду першої інстанції, викладені в рішенні.

За таких обставин апеляційні скарги слід залишити без задоволення, а рішення без змін.

Керуючись ст. ст. 275-279, 282 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів" на рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у справі № 912/3732/17 - залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу Державного підприємства "Оникіївське лісове господарство" на рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у справі № 912/3732/17 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Кіровоградської області від 16.03.2018 року у справі № 912/3732/14 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, зазначених у пункті 2 частини 3 статті 287 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст складений 27.06.2018року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Суддя Ю.Б. Парусніков

Суддя А.Є. Чередко