Господарський суд
Житомирської області
_________________________________________
______________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" червня 2018 р. м. Житомир Справа № 906/762/16

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Давидюка В.К.

секретаря судового засідання: Євдокимової В.М.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 - дов. від 30.01.18;

від відповідача: ОСОБА_2 - директор;

ОСОБА_3 - дов. №37 від 23.03.17;

ОСОБА_4 - дов. №55 від 24.05.17;

від Бердичівської міської ради: ОСОБА_5 - дов. №02-27/2 від 02.01.18

ОСОБА_6 - дов. №02-27/544 від 04.04.18;

від Житомирської облспоживспілки: ОСОБА_7 - дов. №138 від 12.08.16;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Торгівельна компанія "Полісся-Продукт" (м. Житомир)

до Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" (м. Бердичів)

за участю у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору:

на стороні позивача: Бердичівської міської ради (м. Бердичів)

на стороні відповідача: Житомирської обласної спілки споживчих товариств (м. Житомир)

про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки

Ухвалами суду від 05.09.2016, 20.10.2016, 10.04.2017, 20.06.2017 провадження у справі зупинено, а згідно з ухвалами від 10.10.2016, 13.03.2017, 18.05.2017, 10.05.2018 -поновлено.

Ухвалою від 06.04.2017 суд продовжив строк розгляду спору на підставі ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04.11.1950.

В провадженні господарського суду знаходиться справа за позовом ТОВ ТК "Полісся-Продукт" до ПО "Бердичівський міський кооперативний ринок" про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що позивач користується земельною ділянкою за адресою: м. Бердичів, вул. Житомирська, 13 відповідно до умов договору оренди землі. Однак частину земельної ділянки займає цегляна огорожа Бердичівського міського кооперативного ринку, яка заважає товариству здійснювати будівництво.

Представник позивача в засіданні суду позовні вимоги підтримала, так як висновками судових експертиз підтверджується, що паркан знаходиться на земельній ділянці ТОВ ТК "Полісся-Продукт".

Представники відповідача позовні вимоги не визнали. Висновок додаткової судової земельно-технічної експертизи №7497/17-41 від 19.04.2018 є неповним, оскільки експерт не надав відповіді на всі запитання. При цьому цегляна огорожа зведена на виконання рішень Бердичівської міської ради у 2011 році. Будівництво паркану здійснювалося відповідно до будівельних норм, будь-яких порушень законодавства під час перевірок Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю не виявлено. Проект землеустрою щодо відведення в оренду земельних ділянок ТОВ ТК "Полісся-Продукт" та технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі не погоджений органами місцевого самоврядування.

Представники Бердичівської міської ради в судових засіданнях вказували, що цегляна огорожа частково розташована на земельній ділянці ТОВ ТК "Полісся-Продукт".

Представник Житомирської обласної спілки споживчих товариств позовні вимоги не визнав, просив у задоволенні позовних вимог відмовити.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників процесу, проаналізувавши наявні у справі докази у сукупності та давши їм відповідну правову оцінку, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Бердичівської міської ради №772 від 06.12.2013 затверджено проект землеустрою щодо відведення в оренду земельної ділянки загальною площею 7089 кв. м, ділянка №1 (кадастровий номер :01:020:0213) - площею 6874 кв.м, ділянка №2 (кадастровий номер :01:020:0214) - площею 215 кв. м, для комерційного використання (будівництво критого ринку) в м. Бердичеві по вул. Леніна,13.

Також зазначеним рішенням вирішено передати земельні ділянки №1 та №2 в оренду на два роки ТОВ Торгівельній компанії "Полісся-Продукт" для комерційного використання (будівництво критого ринку) в м. Бердичеві по вул. Леніна,13 за рахунок земель комунальної власності (землі житлової та громадської забудови) (а.с. 23 у т.1).

17.12.2013 між Бердичівською міською радою та ТОВ Торгівельною компанією "Полісся-Продукт" укладено договір оренди землі від 17.12.2013 (а.с.10-13 у т.1), за умовами якого орендодавець на підставі рішення Бердичівської міської ради від 06.12.2013 №772 надає, а орендар приймає у строкове платне користування земельну ділянку комерційного використання (будівництво критого ринку), яка знаходиться за адресою: вул. Леніна (Житомирська), 13, м. Бердичів, Житомирської області (п.1 договору).

Загальна площа земельної ділянки, яка передається в оренду - 6874 кв. м.

Додатковою угодою №2 продовжений термін дії договору оренди землі №317 від 17.12.2013 на 6 місяців (а.с.14 у т. 1).

Додатковою угодою №3 термін дії договору оренди землі №317 від 17.12.2013 продовжений на три роки (а.с. 31 у т.2).

В матеріалах справи містяться акти приймання-передачі земельної ділянки розташованої за адресою: м. Бердичів, вул. Житомирська (Леніна),13 (а.с.15,22 у т.1 та а.с. 32 у т.2).

Відповідно до статті 80 Земельного кодексу України суб'єктами права власності на землю є, зокрема, територіальні громади, які реалізують це право безпосередньо або через органи місцевого самоврядування, на землі комунальної власності.

Землі, які належать на праві власності територіальним громадам сіл, селищ, міст, є комунальною власністю. У комунальній власності перебувають усі землі в межах населених пунктів, крім земель приватної та державної власності, а також земельні ділянки, на яких розташовані об'єкти комунальної власності, незалежно від місця їх розташування (частини 1, 2 ст. 83 Земельного кодексу України).

Згідно з ч. 1 ст. 116 Земельного кодексу України громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом або за результатами аукціону.

За змістом статей 123, 124 Земельного кодексу України надання земельних ділянок державної або комунальної власності у користування, а також передача таких земельних ділянок в оренду здійснюється на підставі рішень органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування.

Відповідно до ч. 5 ст. 16 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" від імені та в інтересах територіальних громад права суб'єкта комунальної власності здійснюють відповідні ради.

За змістом ч. 1 ст. 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" до виключної компетенції відповідної ради належить вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин, які розглядаються виключно на пленарному засіданні ради - сесії.

Згідно зі ст. 125 Земельного кодексу України (в редакції на момент укладання договору оренди) право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Право власності, користування земельною ділянкою оформлюється відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (ст. 126 Земельного кодексу України).

Разом з тим, Бердичівському міському кооперативному ринку виданий Державний акт на право постійного користування землею за адресою: м. Бердичів, вул. Леніна, 13 (а.с. 270-272 у т.1).

Згідно з приписами ст.125 Земельного кодексу України (в редакції від 25.10.2001) право власності та право постійного користування на земельну ділянку виникає після одержання її власником або користувачем документа, що посвідчує право власності чи право постійного користування земельною ділянкою та його державної реєстрації, якими, відповідно до ст. 126 ЗК України, є державні акти, форми яких затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Отже, якщо право постійного користування виникло у суб'єкта господарювання до 01.01.2002 (дня набрання чинності діючим ЗК України), то після цієї дати таке право продовжує зберігатися.

Крім того, Законом України "Про Державний земельний кадастр" (набрав чинності 01.01.2013) передбачено, що документи, якими було посвідчено право власності чи право постійного користування земельною ділянкою, і котрі видані до набрання чинності цим Законом, є дійсними (п.10 Прикінцевих та перехідних положень Закону).

На підставі Державного акта на право постійного користування землею серії І-ЖТ №002654 від 29.02.2000, у відповідача у встановленому законом порядку виникло право постійного користування земельною ділянкою.

Рішенням Бердичівської міської ради №450 від 20.07.2000 припинено Бердичівському міському кооперативному ринку право користування земельною ділянкою площею 6272 кв. м за адресою: вул. Леніна,13. А також затверджено технічний звіт по коригуванню матеріалів встановлення зовнішніх меж земельної ділянки, яка залишається в користуванні Бердичівського міського кооперативного ринку та посвідчено йому право користування нею площею 16237 кв. м за адресою: вул. Леніна,13 (а.с.66 у т.1).

Згодом Бердичівською міською радою прийнято рішення №339 від 20.04.2004 про доручення Департаменту архітектури та землеустрою вирішити питання обнесення загорожею територію недобудованого критого ринку (а.с. 67 у т.1).

Крім того, до Державного акта на право постійного користування землею серії І-ЖТ №002654 від 29.02.2000 внесені зміни на підставі рішень Бердичівської міської ради від №364 від 18.05.2004 (а.с. 243 у т.1), №476 від 06.12.2004 (а.с. 244 у т.1) та №386 від 06.03.2008 (а.с. 245 у т.1) про вилучення земельних ділянок 0,0402 га, 0,0060 га та 0,0132 га. За виключенням вказаних ділянок площа земельної ділянки, яка перебуває у користуванні ПО "Бердичівському міському кооперативному ринку" становить 1,5643 га.

Отже, відповідно до вимог чинного законодавства обов'язковою умовою фактичного використання земельної ділянки є наявність у особи, що її використовує, правовстановлюючих документів на цю земельну ділянку, а відсутність таких документів може свідчити про самовільне зайняття земельної ділянки.

Як стверджує позивач, що на частині земельної ділянки кадастровий номер 181040000:01:020:0213 неправомірно знаходиться обєкт ПО "Бердичівський міський кооперативний ринок" - цегляна огорожа, яка заважає будівництву критого ринку.

Відповідач з позовними вимогами не погоджується, адже користується власною земельною ділянкою відповідно до технічної документації. При цьому неодноразові перевірки засвідчили про відсутність порушень щодо встановлення цегляної огорожі. Крім того, при виготовленні технічної документації позивач не погодив межі земельної ділянки з ПО "Бердичівським міським кооперативним ринком".

Так, в матеріалах справи наявні копії актів перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил від 09.08.2012 та 23.05.2016 (а.с. 90,92 у т.1), за результатами яких встановлено, що огорожа розмежовує земельні ділянки ПО "Бердичівський міський кооперативний ринок" та ТОВ ТК "Полісся-Продукт", відстані відповідають проекту.

За таких обставин, з метою визначення фактичного місця розташування капітальної цегляної огорожі відносно меж земельних ділянок, наданих позивачу в оренду та відповідачу в постійне користування, відповідно до технічних документацій із землеустрою, суд призначив у справі судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручив Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. На вирішення експерта поставлено такі питання:

- Чи відповідає фактичне розміщення капітальної цегляної огорожі за адресою: м. Бердичів, вул. Житомирська, 13, яка належить відповідачеві - Підприємству облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок", відносно меж земельних ділянок згідно технічної документації по землеустрою позивача - ТОВ ТК "Полісся-Продукт"?

- Якщо не відповідає, то в чому є невідповідність?

06.03.2017 до суду надійшов висновок судової земельно-технічної експертизи №14358/16-41 (а.с.158-167 у т.1).

В описовій частині висновку зазначено, що за результатами візуально-інструментального обстеження встановлено, що земельна ділянка ТОВ ТК "Полісся-Продукт" та земельна ділянка Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" межують між собою. Фактична спільна межа двох ділянок частково розділена цегляним парканом.

Площа земельної ділянки Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" з моменту виготовлення технічного звіту по коригуванню матеріалів встановлення зовнішніх меж земельної ділянки зменшувалася втричі. А зміна площі впливає на зміну координат поворотних точок земельної ділянки. Тобто каталог координат для земельної ділянки ПО "Бердичівський міський кооперативний ринок" повинен змінитися з урахуванням вилучених площ.

На поставлені судом запитання в ухвалі від 05.09.2016 надано відповіді, зокрема:

- Фактичне розміщення капітальної цегляної огорожі за адресою: м. Бердичів, вул. Житомирська,13, яка належить відповідачеві - Підприємству облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок", не відповідає межам земельних ділянок технічної документації із землеустрою - ТОВ ТК "Полісся-Продукт".

- Капітальна цегляна огорожа частково розташована на земельній ділянці, яка знаходиться у користуванні ТОВ ТК "Полісся-Продукт" відповідно до технічної документації із землеустрою - ТОВ ТК "Полісся-Продукт".

Представники Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" зазначали, що висновок судового експерта є неповним, оскільки під час дослідження не використано технічну документацію відповідача, що стало підставою для проведення додаткової судової земельно-технічної експертизи. Матеріали справи суд повторно направив до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз для вирішення таких питань:

- Чи відповідає фактичне землекористування Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" Державному акту на право користування землею серії І-ЖТ №002654 від 29.02.2000, який посвідчує право користування на земельну ділянку Підприємством облспоживспілки Бердичівський міський кооперативний ринок за адресою: м. Бердичів, вул.Житомирська,13 та документації з землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) вказаного підприємства?

- Чи мають місце порушення з боку Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" прав землекористування ТОВ "ТК "Полісся-Продукт" відповідно до проекту землеустрою щодо відведення в оренду земельних ділянок в частині земельної ділянки (кадастровий номер :01:020:0213) та технічній документації із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості)?

- Визначити фактичне місцезнаходження із зазначенням координат цегляної огорожі, що належить Підприємству облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок", якщо вона знаходиться на земельній ділянці, переданій в користування ТОВ ТК "Полісся-Продукт"?

07.05.2018 до господарського суду від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшов висновок експерта за результатами проведення додаткової судової земельно-технічної експертизи №7497/17-41 від 19.04.2018 з наданими на дослідженнями матеріалами.

У висновку №7497/17-41 від 19.04.2018 (а.с. 97-108 у т.2) вказано, що за результатами візуально-інструментального обстеження встановлено, що земельна ділянка Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" забудована. Межа земельної ділянки частково огорожена парканом, частково проходить по фасадам будинків, частково на місцевості закріплена металевими кілочками та проходить вздовж бордюрів ПО "Бердичівський міський кооперативний ринок". Зі східної сторони земельної ділянки Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" межує із земельної ділянкою ТОВ ТК "Полісся-Продукт". Фактична спільна межа двох ділянок частково розділена цегляним парканом.

Координати поворотних точок меж земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт" (кадастровий номер :01:020:0213) в проекті ТОВ ТК "Полісся-Продукт" та в технічній документації ТОВ ТК "Полісся-Продукт" співпадають.

Координати поворотних точок меж земельної ділянки Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок", які містяться в технічному звіті обчислені до вилучення земельних ділянок площами 0,0402 га, 0,0060 га та 0,0132 га.

У зв'язку з відсутністю координат поворотних точок меж вилучених земельних ділянок, які зазначені в Державному акті на право постійного користування І-ЖТ№002654 від 29.02.2000, площами 0,0402 га, 0,0060 га та 0,0132 га, відповідь на запитання: "Чи відповідає фактичне землекористування Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" Державному акту на право користування землею серії І-ЖТ №002654 від 29.02.2000, який посвідчує право користування на земельну ділянку Підприємством облспоживспілки Бердичівський міський кооперативний ринок за адресою: м. Бердичів, вул.Житомирська,13 та документації з землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) вказаного підприємства?" - судовий експерт не надав (а.с. 102-103 на звороті у т.2).

Однак при обстеженні ділянок встановлено, що вилучені земельні ділянки знаходяться в західній частині земельної ділянки Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок", з протилежного боку від земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт".

При цьому координати, які містяться у технічному звіті складені в місцевій системі координат та за клопотанням судового експерта перераховані у систему координат 1963 року.

Під час обробки наданих на дослідження перерахованих координат експерт встановив, що проміри між точками кутів повороту меж земельної ділянки Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" за цими координатами співпадають з промірами, які наведені в Державному акті серії І-ЖТ від 29.02.2000. Однак при співставленні перерахованих координат земельної ділянки відповідача з координатами поворотних точок, які містяться в технічній документації Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" не співпадають. Межі земельної ділянки відповідно до перерахованих координат експерт схематично зобразив на додатку №1 до висновку №7497/17-41 від 19.04.2018 (а.с.106 у т.2).

При експертному дослідженні встановлено, що цегляний паркан, який належить Підприємству облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок", частково розташований на земельній ділянці, яка перебуває у користуванні ТОВ ТК "Полісся-Продукт" відповідно до координат поворотних точок меж земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт", які містяться в проекті землеустрою щодо відведення в оренду земельних ділянок в частині земельної ділянки (кадастровий номер :01:020:0213) та технічній документації із землеустрою щодо встановлення меж цієї земельної ділянки в натурі (на місцевості). Розташування цегляної огорожі наведено у додатку №2-1, №2-2 до висновку №7497/17-41 від 19.04.2018 (а.с.107-108 у т.2).

Представники відповідача з висновком судового експерта не погоджувалися, так як експерт не надав відповіді на всі питання, поставлені судом.

За клопотанням представників Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" судового експерта ОСОБА_8 суд викликав в судове засідання для надання усних пояснень на висновок №7497/17-41 від 19.04.2018, зокрема, відсутність відповіді на питання: "Чи відповідає фактичне землекористування Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" Державному акту на право користування землею серії І-ЖТ№002654 від 29.02.2000, який посвідчує право користування на земельну ділянку Підприємством облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" за адресою: м. Бердичів, вул.Житомирська,13 та документації з землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) вказаного підприємства?"

В судовому засіданні експерт ОСОБА_8 вказала про відсутність даних про координати поворотних точок меж вилучених земельних ділянок, які зазначені в Державному акті на право постійного користування І-ЖТ№002654 від 29.02.2000, площами 0,0402 га, 0,0060 га та 0,0132 га, тому надати відповідь на вказане питання неможливо.

З цього приводу представники відповідача зауважили, що координати поворотних точок меж вилучених земельних ділянок, які зазначені в Державному акті на право постійного користування серії І-ЖТ №002654 від 29.02.2000, площами 0,0402 га, 0,0060 га, 0,0132 га підприємство не має можливості, так як площі вилучені та перебувають у користуванні інших осіб.

Разом з тим, судовому експерту ставилося питання: "На яку відстань зміщена цегляна огорожа Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" в бік земельної ділянки позивача?". У зв'язку з чим на адресу суду надіслано письмові пояснення до висновку №7497/17-41 від 19.04.2018 (а.с. 241-246 у т.2).

У наданих поясненнях вказано, що цегляний паркан - площинний об'єкт, ширина якого місцями складає від 0,25 м до 0,46 м. Проміри споруди необхідно зазначати від зовнішньої сторони огорожі щодо земельної ділянки Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок".

При встановленні фактичного розташування цегляного паркану експерт врахував пункт 3.10 Інструкції про встановлення (відновлення) меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) та їх закріплення межовими знаками від 18.05.2010 №376, яким передбачено, що середньоквадратична похибка місцезнаходження межового знака відносно найближчих пунктів державної геодезичної мережі, геодезичних мереж згущення, міських геодезичних мереж не повинна перевищувати: у містах Києві, Севастополі, містах - обласних центрах та містах обласного підпорядкування - 0,1 м в інших містах та селищах - 0,2 м; у селах - 0,3 м; за межами населених пунктів для земельних ділянок площею до 10 га - 0,5 м, а площею 10 га і більше - 2,5 м.

Отже, за результатами проведення судової земельно-технічної та додаткової судової земельно-технічної експертиз встановлено, що порушення Підприємством облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" межі земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт" існує в двох місцях.

Згідно з додатком 2-2 до висновку експерта №7497/17-41 від 19.04.2018 наявне порушення, починаючи від кута поворотної точки земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт" №22 до кута поворотної точки №17, а також від кута поворотної точки №16 до кута поворотної точки №15.

З метою визначення відстані зміщення цегляного паркану судовий експерт здійснила розрахунок, за результатами якого відстань від поворотної точки 22 в напрямку поворотної точки 23 до межі цегляного паркану становить 3,69 м.

Проміри між кутами огорожі до поворотної точки земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт" №17 визначено у 38,3 м (3,61+0,58+15,19(6,03+9,16)+4,53+6,6(0,36+2,94+3,3)+6,94(0,45+1,33+5,16)+0,85).

Відстань від кута поворотної точки земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт" №16 до межі цегляного паркану становить 2,19 м.

Довжина огорожі в напрямку поворотної точки 15 (кут поворотної точки земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт") складає 4,91 м.

Відповідно до ч. 2 ст. 152 Земельного кодексу України власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків. Захист прав громадян та юридичних осіб на земельні ділянки може відбуватись у тому числі шляхом відновлення стану земельної ділянки, який існував до порушення прав, і запобігання вчиненню дій, що порушують права або створюють небезпеку порушення прав.

Стаття 211 Земельного кодексу України передбачає, що громадяни та юридичні особи несуть цивільну, адміністративну або кримінальну відповідальність відповідно до законодавства за такі порушення, в тому числі самовільне зайняття земельних ділянок.

Згідно з ч. 1-3 ст. 212 Земельного кодексу України самовільно зайняті земельні ділянки підлягають поверненню власникам землі або землекористувачам без відшкодування затрат, понесених за час незаконного користування ними. Приведення земельних ділянок у придатний для використання стан, включаючи знесення будинків, будівель і споруд, здійснюється за рахунок громадян або юридичних осіб, які самовільно зайняли земельні ділянки. Повернення самовільно зайнятих земельних ділянок провадиться за рішенням суду.

Згідно з ст.104 ГПК України висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 86 цього Кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивоване в судовому рішенні.

Разом з тим, суд приймає до уваги, що технічна документація із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" площею 1,5643 га не погоджена органом місцевого самоврядування.

Відповідно до ч.12 ст. 186 Земельного кодексу України технічна документація із землеустрою щодо поділу та обєднання земельних ділянок погоджується у разі якщо поділ, обєднання земельних ділянок здійснюється її користувачем - власником земельних ділянок, а щодо земельних ділянок державної або комунальної власності - органом виконавчої влади, Верховною ОСОБА_7 Автономної Республіки Крим, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, органом місцевого самоврядування, уповноваженими розпоряджатися земельними ділянками відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу.

На підставі викладеного, технічна документація Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" потребує погодження Бердичівською міською радою, оскільки здійснювалося вилучення площ земельної ділянки, на відміну від технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) ТОВ ТК "Полісся-Продукт", що виготовлялася на підставі проекту землеустрою щодо відведення в оренду земельних ділянок позивачу, який погоджений Бердичівською міською радою згідно з ч. 6 ст. 186 Земельного кодексу України.

При цьому висновком додаткової судової земельно-технічної експертизи №7497/17-41 від 19.04.2018 підтверджується, що координати поворотних точок меж земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт" (кадастровий номер :01:020:0213) в проекті землеустрою щодо відведення в оренду земельних ділянок та в технічній документації із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) ТОВ ТК "Полісся-Продукт" співпадають.

Як підсумок, суд прийшов до висновку про часткове задоволення позовних вимог, оскільки цегляний паркан Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" частково знаходиться на земельній ділянці ТОВ ТК "Полісся-Продукт" і підлягає демонтажу в місцях розташування на земельній ділянці позивача.

Статтею 74 ГПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи (ст. 73 ГПК України).

Відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Щодо розподілу судових витрат суд зазначає, що відповідно до ч.1 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, повязаних з розглядом справи.

До витрат, повязаних з розглядом справи, належать також витрати, повязані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів, експертів та проведенням експертизи (п.2 ч.3 ст. 123 ГПК України).

Так, вартість проведення судової земельно-технічної експертизи становила 14973,60 грн, яку сплатило ТОВ ТК "Полісся-Продукт" (а.с.144 у т.1). А ціна додаткової судової земельно-технічної експертизи - 16836,80 грн, витрати на яку здійснило Підприємство облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" (а.с. 67 у т.2).

Як передбачено ч. 4 ст. 129 ГПК України інші судові витрати, покладаються у разі часткового задоволення позову на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи те, що на земельній ділянці кадастровий номер :01:020:0213 частково знаходиться цегляна огорожа відповідача, понесені сторонами витрати на оплату вартості експертиз іншою стороною не відшкодовується.

Судовий збір в розмірі 1378,00 грн, сплачений у розмірі однієї мінімальної заробітної плати як за вимогу немайнового характеру станом на момент подачі позову, покладається на Підприємство облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок".

Керуючись статтями 123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Звільнити Підприємству облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" частину земельної ділянки кадастровий номер :01:020:0213, яка знаходиться за адресою: Житомирська обл., м. Бердичів, вул. Житомирська (Леніна), 13 шляхом демонтажу цегляної огорожі згідно з висновком додаткової судової земельно-технічної експертизи №7497/17-41 від 19.04.2018, а саме:

- визначити початком демонтажу паркану від точки 22 до точки 23 (кути поворотних точок земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт" відповідно до додатку 2-2 висновку експерта №7497/17-41) відстань 3,69 м;

- з вказаного місця здійснити демонтаж до точки 17 (кут поворотної точки земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт" ) на загальну відстань 38,3 м.

- визначити вихідну позицію демонтажу паркану з точки 16 в напрямку точки 17 (кути поворотних точок земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт" відповідно до додатку 2-2 висновку експерта №7497/17-41) на відстані 2,19 м;

- з зазначеного місця здійснити демонтаж в напрямку точки 15 (кут поворотної точки земельної ділянки ТОВ ТК "Полісся-Продукт") на відстань 4,91 м.

3. Стягнути з Підприємства облспоживспілки "Бердичівський міський кооперативний ринок" (13300, Житомирська обл., м. Бердичів, вул. Житомирська, 13, ідентифікаційний код 01559117)

на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Торгівельна компанія "Полісся-Продукт" (10001, м. Житомир, вул. Кооперативна, 12, ідентифікаційний код 32265298)

- 1378,00 грн судового збору.

4. В решті позовних вимог відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 04.07.18

Суддя Давидюк В.К.

Віддрукувати:

1- в справу;

2,3- сторонам;

4,5- третім особам.

Відправити рекомендованою кореспонденцією