РІШЕННЯ

22 червня 2018 року м. ТернопільСправа № 921/706/17-г/6

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Шумського І.П.

при секретарі судового засідання Ярославська З.І.

розглянув справу

за позовом Заступника керівника Тернопільської місцевої прокуратури (бульв.Т. Шевченка, 7, м. Тернопіль, 46001)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - ОСОБА_1 кооператив "Житлово-Будівельний Кооператив "НАДІЯ-2017" (АДРЕСА_1).

до відповідача 1 Великоберезовицької селищної ради (вул. Ст.Бандери, 26, смт. Велика Березовиця, Тернопільський район, Тернопільська область, 47724)

відповідача 2 ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Сонячний - 30А" (вул. Кос. Анатольського, 9 А, с. Біла,Тернопільський район, Тернопільська область, 47707)

третя особа 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Тернопільська районна державна адміністрація (майдан Перемоги, 1, м. Тернопіль)

третя особа 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Державне підприємство "Центр державного земельного кадастру" (вул. Народного Ополчення, буд., 3, м. Київ)

про:

- визнання незаконним п.11 рішення сесії Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 в частині, що стосується земельної ділянки площею 0,1264 га;

- визнання недійсним з моменту укладення договору оренди земельної ділянки без номера від 07.10.2016, на підставі якого передано в оренду земельну ділянку кадастровий номер :02:002:3229, право оренди якої зареєстровано 01.11.2016, індексний номер 32158739;

- скасування державної реєстрації права оренди земельної ділянки індексний номер 32158739 від 01.11.2016;

- зобов'язати ОК "ЖБК "Сонячний - 30А" повернути земельну ділянку кадастровий номер :02:002:3229 Великоберезовицькій селищній раді.

За участю від:

позивач - прокурор - Борщевська Г.Є.

третя особа ОК "ЖБК "НАДІЯ-2017" - не з'явився

відповідача 1 -ОСОБА_2

відповідача 2 - ОСОБА_3

третя особа 1 Тернопільська РДА - не з'явився

третя особа 2 ДП "Центр державного земельного кадастру" - ОСОБА_4

Суть справи.

Заступник керівника Тернопільської місцевої прокуратури звернувся до Господарського суду Тернопільської області з позовом до відповідача 1 -Великоберезовицької селищної ради, відповідача 2 -ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" про:

- визнання незаконним п.11 рішення сесії Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 в частині, що стосується земельної ділянки площею 0,1264 га;

- визнання недійсним з моменту укладення договору оренди земельної ділянки без номера від 07.10.2016, на підставі якого передано в оренду земельну ділянку кадастровий номер :02:002:3229, право оренди якої зареєстровано 01.11.2016, індексний номер 32158739;

- скасування державної реєстрації права оренди земельної ділянки індексний номер 32158739 від 01.11.2016;

- зобов'язати ОК "ЖБК "Збудуй своє житло" повернути земельну ділянку кадастровий номер :02:002:3229 Великоберезовицькій селищній раді.

Свої вимоги позивач мотивував наступним:

- рішенням Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4482 га (0,1264 га + 0,3218 га) вул. Микулинецька, 30А, смт. Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області в оренду ОК "ЖБК "Збудуй своє житло" для будівництва багатоквартирного житлового будинку;

- спірним рішенням вказані земельні ділянки, які є самостійними обєктами цивільних прав, передано відповідачу 2 в оренду за єдиним проектом землеустрою, розробленим на дві земельні ділянки, без визначення відповідачем 1 строку оренди та проведення земельних торгів, чим порушено вимоги ч.1 ст.116, п.10 ст.123, ст.124, ст.134 ЗК України, ст.4, ч.1 ст.19 Закону України «Про оренду землі», ст.ст.50,55 Закону України «Про землеустрій»;

- спірний договір оренди землі б/н від 07.10.2016 (укладений між відповідачами щодо земельної ділянки площею 0,1264 га), сільським головою Великоберезовицької селищної ради підписано строком на 5 років, без відсутності на це повноважень, що суперечить ст.12 ЗК України, п.34 ст.26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні»;

- Проект землеустрою містить єдиний Висновок Відділу містобудування та архітектури Тернопільської РДА від 19.10.2015 №410-4-15/15 щодо земельних ділянок 0,1264 га та 0,3218 га. А відповідно до приписів ч.ч. 5,6 ст.79-1, п.12 ст.186 Земельного кодексу України такі висновки повинні надаватися окремо на кожну ділянку та до окремих Проектів землеустрою;

- на земельній ділянці за вказаною адресою позначена каналізаційна азбестоцементна труба діаметром 200 мм, яка прокладена вздовж вул. Микулинецька на відстані 24 м від краю проїжджої частини вулиці. Разом з цим Висновок від 19.10.2015 №410-4-15/15 вказує на відсутність обмежень для використання земельної ділянки, а відтак при його виготовленні не враховано ст.ст. 112-114 ЗК України, ст.50 Закону України «Про землеустрій». Земельну ділянку передано в оренду без відображення в Проекті землеустрою обмежень у її використанні та їх реєстрації у Державному земельному кадастрі і Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, чим порушено вимоги ст.111 Земельного кодексу України;

- у відповідача 2 відсутня спеціальна правосубєктність на вчинення правочину щодо укладення договору оренди землі під будівництво житлового будинку;

- статут ОК "ЖБК "Збудуй своє житло" як обслуговуючого кооперативу не відповідає вимогам ст. 41 ЗК України щодо особи, яка має право на отримання земельної ділянки на позаконкурентнихзасадах, а тому спірне рішення №155 від 07.10.2016 щодо затвердження проекту землеустрою щодо спірної земельної ділянки та укладення договору оренди суперечить ст.ст. 41,134 ЗК України.

- дії відповідача 1 по затвердженню проекту землеустрою не відповідають Регламенту Великоберезовицької селищної ради.

Ухвалою суду від 06.12.2017 порушено провадження у справі, призначено її до розгляду в судовому засіданні на 04.01.2018.

15.12.2017 набрав чинності Закон України від 03.10.2017 №2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів", яким, зокрема, ГПК України викладено в новій редакції.

Пунктом 9 Розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України в редакції Закону України від 03.10.2017 №2147-VІІІ, чинній з 15.12.2017, передбачено, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Ухвалою від 04.01.2018 судом здійснено перехід до розгляду даної справи за правилами загального позовного провадження, зі стадії підготовчого засідання, яке неодноразово відкладалось, в підготовчому судовому засіданні оголошувалась перерва, зокрема до 04.04.2018.

Ухвалою суду від 25.01.2018 залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: на стороні позивача - ОСОБА_1 кооператив "Житлово-Будівельний Кооператив "НАДІЯ-2017"; на стороні відповідачів - Тернопільську районну державну адміністрацію та Державне підприємство "Центр державного земельного кадастру".

В порядку ч.3 ст.177 ГПК України, за ініціативою суду продовжувався строк підготовчого провадження у даній справі на 30 днів, про що постановлено ухвалу від 05.03.2018.

Також ухвалою суду від 02.04.2018, в порядку ст. 52 ГПК України, за заявою Тернопільської місцевої прокуратурипроведено заміну відповідача 2 з ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" на ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Сонячний -30А".

В подальшому, ухвалою суду від 04.04.2018 до участі у справі, в якості спеціаліста, залучено працівника Управління містобудування та архітектури Тернопільської обласної державної адміністрації, з викликом в судове засідання 03.05.2018. В судовому засіданні 03.05.2018 спеціалістом зазначено, що до 1990 року Управління містобудування та архітектури Тернопільської ОДА, крім своїх основних повноважень, також виконувало повноваження щодо надання дозволів на виконання топографо - геодезичних зйомок. Після 1990 року Управління Управління містобудування та архітектури Тернопільської ОДА перестало виконувати повноваження щодо надання дозволів на виконання топографо - геодезичних зйомок. Однак в його архіві збереглись планшети (оригінали) таких топографо - геодезичних зйомок. Саме на підставі цих планшетів (оригіналів) було зроблено викопіювання, на яке Управління посилається у відповідях як слідчим органам, так і КП "Аква-Сервіс".

В ході розгляду справи прокурором (позивачем) до матеріалів справи долучено: письмову інформацію №05-71 вих.-18 (вх. №4467 від 25.01.2018); письмову інформацію №05-71 вих.-18 (вх. №4652 від 29.01.2018); супровідний лист № 78-845 ви.-18 від 07.02.2018 (вх. №5488 від 12.02.2018), з додатком; відповідь на пояснення №78-1373 вих.-18 від 03.03.2018 (вх. №6829 від 05.03.2018), з додатком; відповідь на додатковий відзив №78-1374 вих.-18 від 03.03.2018 (вх. №6831 від 05.03.2018); відповідь на пояснення №78-1375 вих.-18 від 03.03.2018 (вх. 6830 від 05.03.2018); відповідь на додаткові пояснення №05-275 вих.-18 від 22.03.2018 (вх. №7968 від 22.03.2018), з додатком; заяву №78-1812 вих-18 від 28.03.2018 (вх. 8517 від 29.03.2018), з додатком; заява б/н від 02.04.2018 (вх. 8746 від 02.04.2018), з додатком.

Третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача -Обслуговуючим кооперативом "Житлово-Будівельний Кооператив "НАДІЯ-2017" подано до справи: заяву №5 від 03.01.2018 (вх. 3262 від 04.01.2018), з додатком; клопотання №48 від 20.02.2018 (вх. 6126 від 21.02.2018); пояснення №49 від 20.02.2018 (вх. № 6127 від 21.02.2018), з додатком.

В свою чергу відповідачем 1до матеріалів справи подано: відзив №124 від 24.01.2018 (вх. №4465 від 24.01.2018), з додатком; клопотання №196 від 05.02.2018 (вх. 5292 від 07.02.2018), з додатком; додатковий відзив №266 від 19.02.2018 (вх. №6076 від 20.02.2018), з додатком; клопотання №272 від 20.02.2018 (вх. №6074 від 20.02.2018); додаткове пояснення б/н від 30.03.2018 (вх. № 8727 від 02.04.2018), з додатком.

Відповідачем 2до матеріалів справи долучено: відзив б/н від 03.01.2018 з приводу залучення третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору (вх. №3107 від 03.01.2018), з додатком; відзив б/н від 22.01.2018 (вх. №4195 від 22.01.2018), з додатком; заяву б/н від 18.06.2018 (вх. №12611 від 18.06.2018), з додатком.

Третьою особою 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Тернопільською районною державною адміністрацією до матеріалів справи подано: пояснення б/н від 14.02.2018 (вх. №5745 від 15.02.2018), з додатком;додаткові пояснення б/н від 19.03.2018 (вх. №7713 від 19.03.2018), з додатком; пояснення б/н від 07.06.2018 (вх. №12467 від 13.06.2018), з додатком.

Третьою особою 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів -Державним підприємством "Центр державного земельного кадастру"до матеріалів справи долучено: пояснення №4-1/136 від 14.02.2018 (вх. №5790 від 15.02.2018), з додатком.

Решта наявних матеріалів справи виражені у адресованих суду заявах та клопотаннях, в яких учасники процесу повідомляють суд про неможливість участі в підготовчих засіданнях та судових засіданнях; про видачу копій ухвал; про ознайомлення з матеріалами справи.

В основу пояснень третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_1 кооперативу "Житлово-Будівельний Кооператив "НАДІЯ-2017" покладено ті ж доводи та міркування, які наводяться прокурором в обґрунтування заявлених позовних вимог.

Великоберезовицькою селищною радою у відзивах та поясненнях проти позову заперечено. В обґрунтування цьому, відповідач 1 посилаючись на зміст ст.1 протоколу №1 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ч.1 ст. 25 Загальної декларації прав людини, ст.31 Європейської соціальної хартії, ст.ст. 47,48 Конституції України, п.п.3,6 ч.3 ст.6, ч.1 ст. 316, ч.1 ст. 317, ч.ч.1,2 ст. 319, ч.ч. 1,2 ст. 327 ЦК України, ст.3,4, 13-19 Закону України «Про оренду землі», ст. 25, ч.ч.1,2 ст.6, ч.1 ст.12, ст.ст. 26-26, ч.1 ст. 31, п.п.34, ч.1 ст. 26, п.п.14,16 ч.4 ст.42, ч.1 ст. 59, ч.1 ст. 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та з метою реалізації права Великоберезовицької селищної ради як власника землі та з метою створення умов для реалізації фізичними особами, котрі є членами ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло", свого права на житло, селищна рада правомірно прийняла рішення від 07.10.2016 №155 в цілому і в частині, що стосується земельної ділянки площею 0,1264 га,кадастровий номер :02:002:3229 та укладення договору оренди вказаної земельної ділянки;

- проект пункту 11 в проект рішення Великоберезовицької селищної ради від 07.10.2016 №155 був внесений у порядок денний сесії селищним головою « з голосу», без попереднього розгляду цього питання у профільній комісії селищної ради. Відповідач вважає, що це не суперечить змісту ч.13 ст.46, ч.ч. 1-3 ст. 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Обслуговуючим Кооперативом "Житлово-будівельний Кооператив "Сонячний - 30А" у відзиві заперечено проти задоволення позовних вимог. З цього приводу відповідачем 2 зазначено:

- ним продовжується будівництво на земельних ділянках по вул. Микулинецька, 30 А, смт. Велика Березовиця, яке розпочате у 2006 році забудовниками ОСОБА_5 і ТОВ «Вікторія-Транс»;

- відповідач 2, згідно рішення №522 від 21.05.2014 отримав від органу місцевого самоврядування дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок площею 0,3218 га та орієнтовною площею 0,14 га. Стосовно вказаних земельних ділянок ТФ ДП "Центр державного земельного кадастру" виготовлено проект землеустрою;

- договором від 05.05.2016 ТОВ «Вікторія-Транс» безоплатно передала у власність ОК "ЖБК "Збудуй своє житло" всі будівельні матеріали і конструктивні елементи, які вкладені у незавершене будівництво

- посилаючись на ч.2 розділу ІІ Прикінцевих та перехідних положень Закону України №1012-VІІІ від 18.02.2016 «Про внесення змін до Земельного кодексу України щодо проведення земельних торгів», стверджує, що фізичні та юридичні особи, які до дня набрання чинності цим Законом одержали в установленому порядку дозвіл на розробку проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок мають право на отримання таких земельних ділянок без проведення земельних торгів;

- Наказом Держспоживстандарту України від 28.05.2004 №97 (з наступними змінами) затверджена класифікація організаційно-правових форм господарювання (КОПФГ), у переліку якої немає такого виду юридичної особи як житлово-будівельний кооператив. Посилаючись на п.3.3.1 КОПФГ зазначає, що кооператив відповідача 2 не міг мати такої організаційно-правової форми як житлово-будівельний, а став за типом організаційно-правової форми обслуговуючим кооперативом і за напрямом діяльності житлово-будівельним кооперативом. А тому, організаційно-правова форма такого кооперативу не виключає застосування ч.1 ст. 41 ЗК України.

Третьою особою 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Тернопільською РДА у своїх поясненнях заперечено проти позову. З цього приводу нею вказано:

- Тернопільська РДА є місцевим органом виконавчої влади, що в межах своїх повноважень здійснює виконавчу владу на території Тернопільського району;

- вимоги позовної заяви, що стосуються припинення права оренди землі не стосуються райдержадміністрації;

- посилаючись на ч.1 ст. 37 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", зазначає, що рішення, дії або бездіяльність державного реєстратора, субєкта державної реєстрації прав можуть бути оскаржені до Міністерства юстиції України, його територіальних органів або до суду, в порядку адміністративного судочинства;

- проведення державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень врегульовано Законом України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", в редакції якого з 01.01.2016 введено принцип "екстериторіальності" можливості подання документів для проведення реєстраційних дій, передбачених Законом, будь-яким субєктом державної реєстрації в межах компетенції, незалежно від місця знаходження нерухомого майна (реєстраційної справи);

- покликаючись на ст.ст. 26, 28, 50 Закону України «Про землеустрій» зазначає, що проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОК "ЖБК "Збудуй своє житло", представлений до Відділу містобудування та архітектури Тернопільської РДА, не мав підстав для відмови, про що свідчать погодження органів, які реалізовують державну політику у сфері землеустрою та містобудування;

- окремо зазначає, що відділ містобудування та архітектури Тернопільської РДА на момент погодження та видачі висновку, а саме на момент 2015 року, був структурним підрозділом РДА зі статусом юридичної особи та мав свою печатку.

У поданих суду поясненнях третя особа 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Державне підприємство "Центр державного земельного кадастру" не погоджується з доводами прокурора (позивача). З цього приводу зазначає наступне:

- ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" звернувся на адресу Тернопільської філії ДП "Центр державного земельного кадастру" з метою розроблення документації із землеустрою Проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки загальною площею 0,4482 га (0,1264 га + 0,3218 га) за адресою: вул. Микулинецька, 30 А, смт. Велика Березовиця Тернопільського району, цільове використання: 02.03 для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку;

- ОК "ЖБК "Збудуй своє житло" надало вихідні матеріали, в т.ч. рішення Великоберезовицької селищної ради про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок від 21.05.2014 №522;

- на основі завдання на розробку документації із землеустрою, укладеного договору на виконання даних робіт, наданих документів, ТФ виконано весь комплекс землевпорядних робіт та розроблено Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки загальною площею 0,4482 га (0,1264 га + 0,3218 га) за вищевказаною адресою;

- зміст Проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок відповідає ст. 50 Закону України «Про землеустрій», що стосується переліку документів, які необхідні для його виготовлення;

- з приводу доводів прокурора про існування обмежень за земельній ділянці зокрема зазначено, що в процесі розроблення Проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок ТФ ДП "Центр державного земельного кадастру" враховано вимоги ст.ст. 112-114 ЗК України. Зокрема зазначено, що в межах наданих йому повноважень, з метою отримання вичерпних та достовірних даних в процесі розроблення документації із землеустрою філія систематично звертається до територіальних органів Держгеокадастру. В даному випадку Перелік обмежень прав на земельну ділянку і наявні земельні сервітути від 10.12.2015 №1506/05 підтвердив факт відсутності обмежень у використанні земельних ділянок загальною площею 0,4482 га (0,1264 га + 0,3218 га);

- Проект землеустрою, на підставі ст. 186-1 ЗК України погоджено позитивними Висновками Відділу містобудування та архітектури Тернопільської РДА та Відділу Держгеокадастру у Тернопільському районі Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області, в яких відсутні відомості про існування обмежень у використанні земельної ділянки;

- у звязку з цим, дані про обмеження у проекті із землеустрою працівниками філії не відображались.

Ухвалою суду від 04.04.2018 закрито підготовче провадження та призначено справу №921/706/17-г/6 до розгляду по суті в судовому засіданні на 03.05.2018, яке відкладалось, в судовому засіданні двічі оголошувались перерви, зокрема до 22.06.2018.

Представником позивача в судовому засіданні 22.06.2018 підтримано позовні вимоги, з підстав наведених у позові та на підставі доказів, які ним подані в ході підготовчого провадження у справі.

Представник третьої особи ОК "ЖБК "НАДІЯ-2017" в судове засідання 22.06.2018 не зявився, хоча про час та місце його проведення повідомлений під розписку (в порядку ст. 216 ГПК України), дану в судовому засіданні 21.06.2018, в якому оголошувалась перерва до 22.06.2018.

Повноважним представником відповідача 1 в судовому засіданні 22.06.2018 проти позову заперечено.

Представник відповідача 2 в судовому засіданні 22.06.2018 підтримано позицію, викладену у відзиві.

Представником ОК «ЖБК «Сонячний 30А» подано заяву від 18.06.2018, з проханням поновити строк на подання доказів, які виникли після закінчення підготовчого засідання у справі №921/706/17-г/6 та прийняти у якості доказів у справі: акт №1 від 14.06.2018 та запрошення від 06.06.2018, вручене 06.06.2018 Тернопільській місцевій прокуратурі.

Представником прокуратури заперечено щодо задоволення вищевказаної заяви, а також підкреслено, що органи прокуратури не уповноважені приймати участь у складі такого роду комісій, про якій йдеться у акті від 14.06.2018. Також зазначено, що вказаний документ оформлено значно пізніше, ніж оскаржувані у даній справі документи, а відтак не можуть братися до уваги судом в якості доказу, який спростовує позовні вимоги, з приводу правовідносин, які виникли раніше.

В судовому засіданні 21.06.2018, з приводу поданої представником відповідача 2 заяви від 18.06.2018, судом зазначено наступне.

Відповідно до ч.1 ст.73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

ОСОБА_6 з ст. 80 ГПК України відповідач повинен подати суду докази разом з поданням відзиву. Якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом строк з обєктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити: доказ, який не може бути подано; причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк; докази, які підтверджують, що особа здійснила всі залежні від неї дії, спрямовані на отримання вказаного доказу. У випадку визнання поважними причин неподання учасником справи доказів у встановлений законом строк суд може встановити додатковий строк для подання вказаних доказів. Якщо зі зміною предмета або підстав позову або поданням зустрічного позову змінилися обставини, що підлягають доказуванню, суд залежно від таких обставин встановлює строк подання додаткових доказів. Докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, яка їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї.

Як вбачається з матеріалів даної справи, відповідачем 2 подані додаткові матеріали на стадії розгляду справи по суті (тобто з пропуском строку для їх подання). Самі документи оформлені також після спливу термінів, встановлених відповідачем 2 для надання доказів на підтвердження своїх заперечень (з ненаведенням причин неможливості їх вчасного складення). При цьому, підстави і предмет позову протягом усього слухання справи не змінювався.

За таких обставин, враховуючи думку учасників процесу, суд згідно ст.80 ГПК України не приймає відповідні документи.

Представник третьої особи 1, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідачів ОСОБА_7 РДА в судове засідання 22.06.2018 не з'явився. В матеріалах справи міститься клопотання б/н від 08.06.2018, в якому представник третьої особи зазначає про неможливість явки в судові засідання, у звязку з відпусткою.

Представником третьої особи 2, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідачів ДП "Центр державного земельного кадастру" в судовому засіданні 22.06.2018 підтримано позицію, наведену у поясненнях.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програми фіксування судового процесу (судового засідання) "Акорд". Експертний висновок № 765 від 20.10.2017 до 20.10.2020.

Для робочого оригіналу звукозапису надано диск CD-R, серійний номер NJ20UG2JD8041978 A1.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників судового процесу, суд встановив наступне:

Пунктом 2 рішення сорокової сесії шостого скликання Великоберезовицької селищної ради №522 від 21.05.2014 «Про дострокове припинення договору оренди ФОП ОСОБА_5 та звернення голови ОК ЖБК «Збудуй своє житло» надано дозвіл ОК ЖБК «Збудуй своє житло» на складання проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок:

- площею 0,3218 га (кадастровий номер :02:002:2837 для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку з вбудованими приміщеннями громадського, торгівельного призначення по вул. Микулинецька, 30А, в селищі Велика Березовиця в порядку зміни цільового призначення земельної ділянки за рахунок земель не наданих у власність та постійне користування (комерційні землі для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, які перебували в оренді ФОП ОСОБА_5П.) в межах населеного пункту на території Великоберезовицької селищної ради;

- орієнтовною площею 0,14 га за рахунок земель не наданих у власність та постійне користування, землі відведені під будівництво, будівництво на яких не розпочато, для обслуговування багатоквартирного житлового будинку з вбудованими приміщеннями громадського, торгівельного призначення по вул. Микулинецька, 30-А в селищі Велика Березовиця в межах населеного пункту на території Великоберезовицької селищної ради.

У 2015 році, на замовлення ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло", Тернопільською регіональною філією Державного підприємства "Центр державного земельного кадастру" виконано Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки загальною площею 0,4482 га (0,1264 га + 0,3218 га) ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" 02.03 для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою: сел. Велика Березовиця, вул. Микулинецька, 30А Тернопільського району Тернопільської області(надалі Проект землеустрою).

Серед документів, включених до Проекту землеустрою містяться:

- Висновок від 19.10.2015 №410-4-15/15 Відділу містобудування та архітектури Тернопільської райдержадміністрації про погодження проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, загальною площею 0,4482 га, ОК ЖБК "Збудуй своє житло", за адресою: вул. Микулинецька, смт. Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області;

- Висновок від 11.12.2015 №34-1916-99.5-991/15-15 Відділу Держгеокадастру у Тернопільському районі Тернопільської області Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області про погодження проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок, загальною площею 0,4482 га в оренду відповідачу 2.

У вказаних висновках зазначається про відсутність обмежень (належність земельної ділянки до санітарно-захисних, санітарних, охоронних та інших зон обмеженого використання земель, червоних ліній тощо) на використання земельної ділянки згідно містобудівної документації;

- Перелік №1506/05 від 10.12.2015 обмежень прав на земельну ділянку і наявні земельні сервітути, складений комісією у складі представників сільського (селищного) голови - Великоберезовицької селищної ради, землевласника ОК ЖБК "Збудуй своє житло" та Начальника відділу містобудування та архітектури Тернопільської РДА. Із змісту вказаного Переліку вбачається, що на зазначених у Проекті землеустрою земельних ділянках відсутні обмеження у їх використанні.

ОСОБА_6 з Державного земельного кадастру про земельну ділянку № НВ-015 від 21.12.2015 земельна ділянка площею 0,1264 га, кадастровий номер :02:002:3229, за адресою: вул. Микулинецька, 30А, смт. Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області, з цільовим призначенням: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, належить до категорії земель: землі житлової та громадської забудови; вид користування В.02.03. Відомості про державну реєстрацію земельної ділянки внесено до реєстру 21.12.2015, на підставі Проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок, виготовленого 16.12.2015 ДП «Тернопільська регіональна філія центру ДЗК».

Пунктом 11 Рішення дванадцятої сесії сьомого скликання Великоберезовицької селищної ради Тернопільського району Тернопільської області №155 від 07.10.2016 «Про розгляд звернень юридичних та фізичних осіб» затверджено проект із землеустрою щодо відведення земельної ділянки загальною площею 0,4482 га (0,1264 га + 0,3218 га), а саме:

- земельна ділянка площею 0,3218 га (кадастровий номер :02:002:2837,цільове призначення: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житловогобудинку, категорія земель: землі житлової та громадської забудови), що знаходиться заадресою: Тернопільська область, Тернопільський район, смт. Велика Березовиця, вулиця Микулинецька, 30А (в межах населеного пункту);

- земельна ділянка площею 0,1264 га (кадастровий номер :02:002:3229,цільове призначення: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житловогобудинку, категорія земель: землі житлової та громадської забудови), що знаходиться заадресою: Тернопільська область, Тернопільський район, смт. Велика Березовиця, вулиця Микулинецька, 30А (в межах населеного пункту).

Вказаним рішенням передано ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" в оренду земельні ділянки:

- площею 0,3218 га (кадастровий номер :02:002:2837, цільове призначення: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, категорія земель: землі житлової та громадської забудови), що знаходиться за адресою: Тернопільська область, Тернопільський район, смт. Велика Березовиця, вул. Микулинецька, 30 А (в межах населеного пункту) та площею 0,1264 га (кадастровий номер :02:002:3229, цільове призначення: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, категорія земель: землі житлової та громадської забудови), що знаходиться за адресою: Тернопільська область, Тернопільський район, смт. Велика Березовиця, вул. Микулинецька, 30 А (в межах населеного пункту) у відповідності до вимог Закону України «Про оренду землі» та Земельного кодексу України, для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою: Тернопільська область, Тернопільський район, смт. Велика Березовиця, вул. Микулинецька, 30 А.

Також цим пунктом рішення зобовязано ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" укласти договори оренди та зареєструвати право оренди відповідно до закону України «Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та їх обтяжень».

В ході розгляду справи №921/706/17-г/6 судом, ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Сонячний - 30А" (вул. Кос. Анатольського, 9 А, с. Біла, Тернопільський район, Тернопільська область, 47707, ідентифікаційний код 38038334) змінив своє найменування на ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Сонячний - 30А" (вул. Кос. Анатольського, 9 А, с. Біла,Тернопільський район, Тернопільська область, 47707, ідентифікаційний код 38038334 ).

Пунктом 1 рішення сесії Великоберезовицької селищної ради №46 від 29.12.2015 внесено доповнення в регламент Великоберезовицької селищної ради і затверджено його в редакції, викладеному в додатку №1 до цього рішення.

В матеріалах справи міститься Протокол №12 Порядку денного дванадцятої сесії сьомого скликання від 07.10.2016 №12 Великоберезовицької селищної ради, який серед іншого містив розгляд звернень юридичних та фізичних осіб. Стосовно рішення №155 у вказаному протоколі зазначено наступне: ОСОБА_8 селищний голова ознайомив з депутатським запитом депутата ОСОБА_9 про затвердження технічної документації зі встановленням (відновленням) меж земельних ділянок. Питання розглядалося на постійній земельній комісії, яка рекомендує затвердити переліку фізичних осіб технічну документацію по встановленню меж земельної ділянки площею 0,0932 га для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд.

Між Великоберезовицькою селищною радою (орендодавцем) та Обслуговуючим Кооперативом "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" (орендарем) 07.10.2016 укладено договір оренди землі, відповідно до п.1 якого орендодавець надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку, яка знаходиться за адресою: Тернопільська область, Тернопільський район, смт. Велика Березовиця, вулицяМикулинецька, 30А.

Відповідно до п. 2 правочину в оренду передається земельна ділянка загальною площею 0,1264 га, у тому числі 0,1264 га за рахунок земель житлової та громадської забудови (кадастровий номер :02:002:3229).

Із змісту п.3, п.4 договору вбачається, що на земельній ділянці відсутні обєкти нерухомого майна; земельна ділянка передається в оренду без обєктів нерухомого майна.

Нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 216485,28 грн. згідно витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки №80/86-16 від 27.01.2016, виданого Відділом Держгеокадастру у Тернопільському районі Тернопільської області (п.5 правочину).

ОСОБА_6 п.8 договору, його укладено на 5 (пять) років з 07.10.2016 по 07.10.2021. Після закінчення строку дії договору орендар має переважне право поновити його на новий строк. У цьому разі орендар повинен не пізніше ніж за 30 (тридцять) календарних днів до закінчення строку дії договору повідомити письмово орендодавця про намір продовжити його дію.

У п. 30.1 правочину вказано, що орендар за письмовою згодою орендодавця має право зводити в установленому законодавством порядку жилі, виробничі, культурно-побутові та інші будівлі і споруди та закладати багаторічні насадження.

Відповідно до п. 31 договору орендар зобовязаний протягом 15 календарних днів, з моменту підписання даного договору забезпечити державну реєстрацію права оренди на земельну ділянку у порядку визначеному Законом України «Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та їх обтяжень».

У п. 43 правочину вказано, що невід'ємними частинами договору є:

- копія витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки № 80/86-16 від 27.01.2016;

- витяг з державного земельного кадастру про земельну ділянку НВ - 015 від 21.12.2015;

- виписка з рішення Великоберезовицької селищної ради від 07.10.2016 за № 155;

- акт передачі - приймання земельної ділянки.

ОСОБА_6 Інформації № 103724488 від 14.11.2017з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо субєкта щодо земельної ділянки площею: 0,1264 га; за реєстраційним номером обєкта нерухомого майна: 252; кадастровий номером: :02:002:3229; за адресою: вул. Микулинецька, 30А, смт. Велика Березовиця, Тернопільський район, Тернопільська область; форми власності: комунальна; власник: Великоберезовицька селищна рада; з цільовим призначенням: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку;під номером запису про інше речове право: 17215419 зареєстровано право оренди за Обслуговуючим Кооперативом "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло"; строком: на 5 років; на підставі: договору оренди землі б/н від 07.10.2016 (укладеного між Великоберезовицькою селищною радою та Обслуговуючим Кооперативом "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло"); на підставі: рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер 32158739 від 01.11.2016, вчиненого державним реєстратором Відділу з питань державної реєстрації Тернопільської районної державної адміністрації ОСОБА_10.

28.12.2016 Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області за № ТП 60 зареєстровано Декларацію про початок виконання будівельних робіт "Будівництва групи багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями соцкультпобутового призначення", за адресою вул. Микулинецька, 30А, смт. Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області, замовником якого виступав ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" (вул. Кос. Анатольського, 9 А, с. Біла,Тернопільський район, Тернопільська область, 47707, ідентифікаційний код 38038334).

За змістом Декларації земельна ділянка використовується для будівництва на підставі договору оренди землі б/н від 07.10.2016, площею 0,1264 га, кадастровий номер :02:002:3229 за данимиінформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно №72030724 від 02.11.2016. Загальна площа будівлі відповідно до проектної документації становить 3399 кв.м.

Наказом №05-Д від 28.03.2017 Управління державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області скасовано реєстрацію вищевказаної декларації про початок виконання будівельних робіт, яку зареєстровано 28.12.2016 №ТП 60.

В подальшому, 19.04.2017 Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області за № ТП 90 зареєстровано Декларацію про початок виконання будівельних робіт "Будівництва багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями соцкультпобутового призначення вул. Микулинецька, 30А, смт. Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області", замовником якого виступав ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" (вул. Кос. Анатольського, 9 А, с. Біла,Тернопільський район, Тернопільська область, 47707, ідентифікаційний код 38038334).

З її змісту вбачається, що земельна ділянка використовується для будівництва на підставі договору оренди землі б/н від 07.10.2016, кадастровий номер :02:002:3229 за даними інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно №72030724 від 02.11.2016. Загальна площа будівлі відповідно до проектної документації становить 3399 кв.м., кількість поверхів 10.

Прокурором, під час підготовчого провадження у даній справі, долучено до матеріалів справи копію постанови від 30.06.2017 слідчого СВ Тернопільського РП ТВП ГУНП в Тернопільській області про закриття кримінального провадження №0000017, за відсутністю складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.197-1 КК України. Із змісту даної постанови вбачається, що Кримінальне провадження за вищевказаним номером внесене до Єдиного реєстру розслідувань 12.01.2017 за заявою депутата Великоберезовицької селищної ради Тернопільського району ОСОБА_11 щодо проведення працівниками ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» робіт з численними порушеннями державних будівельних норм по будівництву багатоквартирного житлового будинку по вул. Микулинецька, 30 А, смт. Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області.

В рамках заходів, які вчинялись щодо перевірки поданої заяви про злочин, у відповідь на лист слідчого, Управлінням містобудування та архітектури Тернопільської облдержадміністрації у листі № 01-10/107 від 07.02.2017 зазначено, що згідно наявних в управлінні топографо-геодезичних матеріалів, виконаних у 1980 році, на території де передбачено будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Микулинецькій, 30А у смт. Велика Березовиця позначена каналізаційна азбестоцементна труба діаметром 200 мм. Вказана труба прокладена вздовж вул. Микулинецької на відстані близько 24 м від проїжджої частини вулиці.

ОСОБА_6 з ст.124 Конституції України, Закону України "Про судоустрій і статус суддів", ст.20 ГПК України, постановами пленуму Вищого господарського суду України №10 від 24.10.2011 "Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам", та №11 від 29.05.2013 "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними", судової практики, що склалась, даний спір підвідомчий господарським судам.

З'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи учасників процесу, оцінивши докази, суд прийшов до висновку про необхідність задоволення позову з огляду на таке.

Відповідно до ст.14 Конституції України та ст. 1 Земельного кодексу України, земля є основним національним багатством, що перебуває під особливою охороною держави.

Частиною 3 статті 53 ГПК України передбачено, що у визначених законом випадках прокурор звертається до суду з позовною заявою, бере участь у розгляді справ за його позовами, а також може вступити за своєю ініціативою у справу, провадження у якій відкрито за позовом іншої особи, до початку розгляду справи по суті, подає апеляційну, касаційну скаргу, заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами.

Повноваження прокурора з виконання покладених на нього функцій щодо представництва інтересів громадянина або держави в суді регулюється ст. 23 Закону України "Про прокуратуру", ч. 3 якої передбачено, що прокурор здійснює представництво в суді законних інтересів держави у разі порушення або загрози порушення інтересів держави, якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює орган державної влади, орган місцевого самоврядування чи інший субєкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, а також у разі відсутності такого органу.

ОСОБА_6 з рішенням Конституційного Суду України від 08.04.1999 у справі №1-1/99 (про представництво прокуратурою України інтересів держави в арбітражному суді), обираючи форму представництва прокурор визначає, в чому полягає порушення або загроза порушення інтересів держави чи громадянина, обґрунтовує необхідність їх захисту. Водночас інтереси держави можуть як збігатися, так і не збігатися з інтересами державних органів. Поняття "інтереси держави" є оціночним і у кожному конкретному випадку прокурор самостійно визначає, в чому саме відбулося або має відбутися порушення матеріальних або інших інтересів держави, обґрунтовує у позовній заяві необхідність їх захисту.

Матеріали справи свідчать, що земельна ділянка площею 0,1264 га, кадастровий номер :02:002:3229, щодо якої п.11 рішення №155 від 07.10.2016 Великоберезовицької селищної ради затверджено проект землеустрою та за умовами договору оренди б/н від 07.10.216 передано в оренду відповідачу 2, є комунальною власністю територіальної громади смт. Велика Березовиця Тернопільського району Тернопільської області, а згідно ст.12 ЗК України до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на їх території, належать, зокрема, розпорядження землями територіальних громад, передача земельних ділянок комунальної власності у власність громадян та юридичних осіб відповідно до цього Кодексу; надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до цього Кодексу; вилучення земельних ділянок із земель комунальної власності відповідно до цього Кодексу; вирішення земельних спорів; вирішення інших питань у галузі земельних відносин відповідно до закону.

Викладене є підставою для представництва прокурором інтересів держави у даній справі.

ОСОБА_6 ч.3 ст. 124 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" у разі відсутності плану зонування або детального плану території, затвердженого відповідно до вимог цього Закону, передача (надання) земельних ділянок із земель державної або комунальної власності у власність чи користування фізичним та юридичним особам для містобудівних потреб забороняється.

На момент прийняття оскаржуваного рішення та укладення договору оренди, у відповідача 2 не було на праві власності об'єктів нерухомості, які б знаходились на спірній ділянці.

За даними Великоберезовицької селищної ради, які підтвердив в судовому засіданні її представник, на час прийняття спірних рішення та договору оренди згадані плани зонування або детальний план території, затверджені відповідно до вимог закону були відсутні.

Також судом встановлено, що в проекті землеустрою щодо відведення земельної ділянки загальною площею 0,4482 га обслуговуючому кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло», розробленому Тернопільською регіональною філією ДП «Центр державного земельного кадастру» не відображено підземні мережі водовідведення (каналізаційна труба самопливної каналізації діаметром 200 мм) та захисні охоронні зони (санітарно-захисні зони) навколо цих інженерних комунікацій.

Натомість наявність цих мереж підтверджено долученими до позову:

- листом Великоберезовицької селищної ради від 09.03.2016 №180 на адресу ОК «ЖБК «Збудуй своє житло», у якому зазначається, що у висновку відділу містобудування та архітектури Тернопільської райдержадміністрації від 19.10.2015 №410-4-15р. в п.10 не вказано обмеження;

- листом управління містобудування та архітектури Тернопільської облдержадміністрації від 07.02.2017 №01-10/107 на адресу СВ Тернопільського РВП Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області про те, що згідно наявних в управлінні топографо-геодезичних матеріалів, виконаних у 1980 році, на території, де передбачено будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Микулинецькій, 30а у смт. Велика Березовиця, позначена каналізаційна азбестоцементна труба діаметром 200мм. Вказана труба прокладена вздовж вулиці Микулинецької на відстані близько 24 м від краю проїжджої частини вулиці;

- листом управління містобудування та архітектури Тернопільської облдержадміністрації від 14.04.2017 №01-10/290 з долученим викопіюванням топографо-геодезичних матеріалів 1980 року, на яких позначена каналізаційна мережа;

- актом від 27.02.2017 щодо незаконних дій ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» по здійсненню земляних робіт щодо переносу центральної каналізаційної мережі на спірній (площею 0,1264 га) та суміжній (площею 0,3218 га) земельних ділянках.

Факт наявності підземних інженерних мереж на спірній ділянці та самовільне проведення відповідачем ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» робіт з перенесення існуючої каналізаційної труби для здійснення будівництва на спірній земельній ділянці також підтверджено:

1) комісійним актом від 12.01.2017 обстеження та виносу межових знаків земельних ділянок, яким зафіксовано виявлення труби каналізаційної мережі на ділянці площею 0,1264 га;

2) складеним комісією актом від 06.03.2017 обстеження та встановлення незаконного самовільного підключення в існуючу систему каналізації мікрорайону «Індустріальний», що проходить через орендовані земельні ділянки ОК «ЖБК «Збудуй своє житло». ОСОБА_6 з цим актом 06.03.2017 об 11 год 50 хв. при обстеженні будівельного майданчика 160-квартирного будинка, розпочатого ОК «ЖБК «Збудуй своє житло» встановлено факт самовільної врізки в існуючу мережу каналізаційної труби, яка змонтована забудовником ОК «ЖБК «Збудуй своє житло»; комісія встановила порушення Правил приєднання обєктів до систем центрального питного водопостачання та водовідведення;

3) ситуаційною схемою спірної ділянки масштаб 1:500 за підписом голови кооперативу ОСОБА_12 з нанесенням через ділянки каналізаційної труби діаметром 200 см;

4) кадастровим планом земельної ділянки 0,3218 га з нанесенням охоронної зони навколо інженерних комунікацій, зареєстрованої у Державному земельному кадастрі 24.02.2014, з технічної документації щодо поділу та обєднання земельних ділянок ОСОБА_5 для будівництва торгово-побутового комплексу, масштаб 1:1000, тощо.

Як зазначалось вище, за інформацією Управління містобудування та архітектури Тернопільської облдержадміністрації по наявних топографо-геодезичних матеріалах, виконаних у 1980 році на території, де передбачено будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Микулинецькій, 30А в смт. Велика Березовиця позначена каналізаційна азбестоцементна труба діаметром 200 мм.

Наведене підтвердив в судовому засіданні 03.05.2018, опитаний в якості спеціаліста, представник Управління містобудування та архітектури Тернопільської ОДА ОСОБА_13

У відповідності до п. 8.56 таблиці 1 додатка 8.1 ДБН 360-92** «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень» відстань від підземних мереж каналізації до фундаментів будинків і споруд становить 3 м.

Відповідачами не подано доказів, що після 1980 року каналізаційна труба переносилась (демонтовувалась).

Таким чином, прийняте відповідачем - Великоберезовицькою селищною радою рішення про затвердження проекту землеустрою, який не відповідає нормам п.8.56 ДБН 360-92** «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень», вимогам ст.112-114 Земельного кодексу України та ст.50 Закону України «Про землеустрій», підлягає скасуванню.

Як вбачається з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 09.12.2016, обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло» зареєстровано 13.02.2012 в с.Біла Тернопільського району як новостворену юридичну особу з організаційно-правовою формою «обслуговуючий кооператив». Засновниками кооперативу стали ОСОБА_14Є, який проживає у м.Тернопіль, ОСОБА_12, яка проживає в ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_15, який проживає в ІНФОРМАЦІЯ_2. Відомості про зміни до складу учасників і дані про те, правонаступником яких юридичних осіб, є кооператив, відсутні.

За інформацією Великоберезовицької селищної ради від 27.01.2017 №56, у раді відсутні відомості про облік громадян, які бажають вступити до житлово-будівельного кооперативу і хто з членів ОК ЖБК «Збудуй своє житло» перебуває на ньому та з якого часу.

У процесі розгляду справи також не представлено доказів, що ОСОБА_14Є, ОСОБА_12 та ОСОБА_15 на момент створення кооперативу та на час винесення оскаржуваних рішень і укладення договорів оренди перебували на обліку у виконавчому комітеті селищної ради згідно зі ст.134 Житлового кодексу Української РСР.

ОСОБА_6 з ч.2 ст.135 Житлового кодексу Української РСР до членів житлово-будівельного кооперативу приймаються громадяни, які постійно проживають у даному населеному пункті і перебувають на обліку бажаючих вступити до житлово-будівельного кооперативу та внесені до єдиного державного реєстру громадян, які потребують поліпшення житлових умов або користуються правом позачергового прийому до членів кооперативу, а також громадяни, зазначені у ч.1 ст.143, ч.2 ст.145 і ч.1 ст.146 цього Кодексу.

Статтями 13,14 Конституції України визначено, що земля, її надра, атмосферне повітря, водні та інші природні ресурси, які знаходяться в межах території України, природні ресурси її континентального шельфу, виключної (морської) економічної зони є обєктами права власності Українського народу. Земля є основним національним багатством, що перебуває під особливою охороною держави. Кожний громадянин має право користуватися природними обєктами права власності народу відповідно до закону. Від імені Українського народу права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених Конституцією України.

За ст.116 Земельного кодексу України громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішеннями органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, а ст.10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» встановлено, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Реалізуючи надані повноваження у галузі земельних відносин орган місцевого самоврядування зобовязаний діяти виключно в інтересах її територіальної громади, не порушуючи при цьому баланс інтересів держави, територіальної громади та окремих громадян.

За наслідками прийнятого сесією рішення спірна земельна ділянка безоплатно передана в оренду обслуговуючому кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Збудуй своє житло» на підставі ст.41 Земельного кодексу України.

Натомість, згідно зі ст.41 Земельного кодексу України житлово-будівельним (житловим) кооперативам за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування земельні ділянки для житлового і гаражного будівництва передаються безоплатно у власність або надаються в оренду у розмірі, який встановлюється відповідно до затвердженої містобудівної документації. Житлово-будівельні (житлові) та гаражно-будівельні кооперативи можуть набувати земельні ділянки у власність за цивільно-правовими угодами.

Відповідно до ст.94 Господарського кодексу України кооперативи як добровільні обєднання громадян створюються з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Діяльність різних видів кооперативів регулюється законом.

Створення та діяльність житлово-будівельних кооперативів регулюються Цивільним та Господарським кодексами України, Законом України «Про кооперацію», а також чинним на даний час Житловим кодексом Української РСР та прийнятим на його основі Примірним статутом житлово-будівельного кооперативу, що затверджений постановою ОСОБА_14 Міністрів Української РСР від 30.04.1985 зі змінами, внесеними постановами Кабінету Міністрів України; житлово-будівельні кооперативи створюються з метою забезпечення житлом членів кооперативу та членів їх сімей, а також для подальшої експлуатації та управління житлом.

Відповідно до п.3 Примірного статуту при будівництві жилих будинків садибного типу число громадян, необхідне для організації кооперативу, не може бути менше пяти осіб.

Статут ОК ЖБК «Збудуй своє житло» як обслуговуючого кооперативу не відповідає вимогам ст.41 Земельного кодексу України щодо категорії особи, яка претендує на отримання земельної ділянки.

Передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється за результатами проведення земельних торгів (ч.2 ст.124 Земельного кодексу України).

ОСОБА_6 з ч.1 ст.134 Земельного кодексу України земельні ділянки державної чи комунальної власності або права на них (оренда, суперфіцій, емфітевзис), у тому числі з розташованими на них об'єктами нерухомого майна державної або комунальної власності, підлягають продажу окремими лотами на конкурентних засадах (земельних торгах), крім випадків, встановлених ч.2 цієї статті.

Відповідно до п.2 р. ІІ Закону України від 18.02.2016 «Про внесення змін до Земельного кодексу України щодо проведення земельних торгів», який набрав чинності 03.04.2016, фізичні та юридичні особи, які до дня набрання чинності цим Законом одержали в установленому порядку дозвіл на розробку проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок або технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для передачі у власність або користування земельних ділянок д. і к. власності, мають право на отримання таких земельних ділянок без проведення земельних торгів у випадках, визначених ч.2 ст.134 ЗК України, що виключаються цим Законом.

Станом на час затвердження проекту землеустрою та прийняття п.11 рішення Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 чинна на той час редакція ч.2 ст.134 Земельного кодексу України передбачала, що не підлягали продажу на конкурентних засадах земельні ділянки державної чи комунальної власності або права на них у разі надання земельної ділянкив інших випадках, визначених законом.

Проте положення ч.1 ст.41 Земельного кодексу України щодо оренди земельних ділянок кооперативами мають суто інформаційне значення, передбачаючи існування можливості отримання кооперативами земельних ділянок в оренду на загальних підставах, і не кореспондуються з вищевказаними положеннямич.2 ст.134 Земельного кодексу України, які на даний час втратили чинність.

Тому доводи відповідача ОК ЖБК «Сонячний 30А» (до перейменування ОК «ЖБК «Збудуй своє житло»), які викладено у відзиві на позов, щодо правомірності отримання ним спірної земельної ділянки без проведення земельних торгівна підставі ст.41 Земельного кодексу України та п.2 р.ІІ Закону України від 18.02.2016 «Про внесення змін до Земельного кодексу України щодо проведення земельних торгів»не заслуговують на увагу.

Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

ОСОБА_6 частини 1 статті 21 ЦК України суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом державної влади, органом влади Автономної Республіки Крим або органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси.

Відтак п.11 рішення Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 в частині, що стосується земельної ділянки площею 0,1264 га кадастровий номер 125255200:02:002:3229 підлягає скасуванню.

При затвердженні проекту землеустрою Великоберезовицькою селищною радою не визначено строк оренди земельної ділянки площею 0,1264 га.

Рішення органом місцевого самоврядування з цих питань не приймалося.

У тексті договору оренди земельної ділянки площею 0,1264 га кадастровий номер 125255200:02:002:3229 від 07.10.2016 без номера строк визначено самостійно головою Великоберезовицької селищної ради, чим порушено вимоги ст.12 Земельного кодексу України, п.34 ст.26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Визначення строку договору безпосередньо головою без рішення сесії ради з цих питань свідчить про відсутність волі Великоберезовицької селищної ради на визначення строку договору та перевищення господарської компетенції головою ради.

ОСОБА_6 ст. 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам (ч.1); особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності (ч.2); волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі (ч.3); правочин має вчинятися у формі, встановленій законом (ч.4); правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним (ч.5).

Відповідно до ст. 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу (ч.1); недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним (ч.2); якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин) (ч.3).

Спірний договір оренди б/н від 07.10.2016 окрім того, що його укладено на виконання незаконного пункту рішення органу місцевого самоврядування, також вчинено з недотриманням Закону України Про місцеве самоврядування в Україні щодо повноважень селищного голови на встановлення строку дії оренди та ЗК України щодо дотримання процедури передачі в користування землею, яка передбачала проведення аукціону.

У спорах, повязаних з правом користування земельними ділянками, недійсними можуть визнаватися як зазначені рішення, на підставі яких укладено договори оренди землі, так і самі договори.

А відтак, даний правочин, укладений на підставі незаконного п.11 рішення Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 (в частині що стосується земельної ділянки площею 0,1264 га) підлягає визнанню недійсним на підставі ч.1 ст. 203 та ч.1 ст. 215 ЦК України.

Решта доводів, викладених прокурором у позові, як то неможливість затвердження одним рішенням двох проектів землеустрою і т.п. є необґрунтованим і неприйнятним з огляду на законодавство та судову практику.

Слід зазначити, що обов'язок судів обґрунтувати своє рішення не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов'язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (п.58 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Серявін проти України" від 10.02.2010, остаточне від 10.05.2011).

Відповідно до ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" та ч.4 ст. 11 ГПК України суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Правові наслідки недійсності правочину визначенні у ч.ч.1,2,3 статті 216 ЦК України, згідно яких: недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю; у разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування; якщо у зв'язку із вчиненням недійсного правочину другій стороні або третій особі завдано збитків та моральної шкоди, вони підлягають відшкодуванню винною стороною. Правові наслідки, передбачені частинами першою та другою цієї статті, застосовуються, якщо законом не встановлені особливі умови їх застосування або особливі правові наслідки окремих видів недійсних правочинів.

За ч.1 ст.236 ЦК України правочин, визнаний судом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення.

У листі від 24.11.2008 "Практика розгляду судами цивільних справ про визнання правочинів недійсними" Верховний Суд України зазначив, що визнання правочину недійсним пов'язане з анулюванням майнових наслідків його вчинення і встановленням наслідків, передбачених законом. Тому належне вирішення цього питання має велике значення не тільки для учасників таких правовідносин, а й для третіх осіб.

Норма ч. 1 ст. 216 ЦК є загальною. Зокрема, відповідно до ч. 3 ст. 216 ЦК вона застосовується, якщо законом не встановлено особливі умови застосування наслідків недійсності правочину або особливі правові наслідки окремих видів недійсних правочинів.

Визнані недійсними правочини не створюють для сторін тих прав і обов'язків, які вони мають встановлювати, а породжують наслідки, передбачені законом. І хоча реституція не передбачена у ст. 16 ЦК як один із способів захисту, проте норма ч.1 ст.216 ЦК є імперативною і суд має забезпечити зазначені в ній правові наслідки. Реституцію цілком можна вважати окремим способом захисту цивільних прав, які порушуються у зв'язку з недійсністю правочину, оскільки у ст. 16 ЦК немає вичерпного переліку способів захисту цивільних прав.

Таким чином, позовні вимоги про скасування державної реєстрації права оренди відповідача 2, внесені до реєстру за індексним номером 32158739 від 01.11.2016 та зобов'язання його повернути земельну ділянку за адресою: вул. Микулинецька, 30А, м. Тернопіль, площею 0,1264 га, кадастровий номер :02:002:3229 Великоберезовицькій селищній раді, є спором про визнання недійсними та скасування результатів їх дій - відповідного до внесеного запису про державну реєстрацію цього права.

Таким чином, договір оренди земельної ділянки площею 0,1264 га не відповідає вимогам ст.203 Цивільного кодексу України з огляду на відсутність волевиявлення уповноваженого органу щодо істотної умови договору оренди.

ОСОБА_6 з п.13 ч.1 ст.20 ГПК України господарські суди розглядають спори за вимогами щодо реєстрації майна та майнових прав, інших реєстраційних дій, визнання недійсними актів, що порушують права на майно (майнові права), якщо такі вимоги є похідними від спору щодо такого майна або майнових прав чи спору, що виник з корпоративних відносин, якщо цей спір підлягає розгляду в господарському суді і переданий на його розгляд разом з такими вимогами.

В порядку ст.ст. 123,129 ГПК України, судовий збір покладається на відповідачів порівну.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 3, 4, 13, 20, 50, 53, 73-86, 91, 123, 129, 233, 236-240 ГПК України, суд -

ВИРІШИВ:

1.Позов задоволити.

2. Визнання незаконним п.11 рішення сесії Великоберезовицької селищної ради №155 від 07.10.2016 «Про розгляд звернень юридичних та фізичних осіб» в частині, що стосується земельної ділянки площею 0,1264 га.

3. Визнати недійсним з моменту укладення договір оренди земельної ділянки без номера від 07.10.2016, укладений між Великоберезовицькою селищною радою та Обслуговуючим Кооперативом "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" щодо передачі в оренду земельної ділянки за адресою: вул. Микулинецька, 30А, м. Тернопіль, площею 0,1264 га кадастровий :02:002:3229.

4. Скасувати державну реєстрацію права оренди земельної ділянки за адресою: вул. Микулинецька, 30А, м. Тернопіль, площею 0,1264 га кадастровий :02:002:3229 за Обслуговуючим Кооперативом "Житлово-будівельний Кооператив "Збудуй своє житло" (нині - Обслуговуючим Кооперативом "Житлово-будівельний Кооператив "Сонячний - 30А"), вчинену державним реєстратором Відділу з питань державної реєстрації Тернопільської районної державної адміністрації ОСОБА_10, на підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу) індексний номер 32158739 від 01.11.2016.

5. Зобов'язати ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Сонячний - 30А" (вул. Кос. Анатольського, 9 А, с. Біла, Тернопільський район, Тернопільська область, код 38038334) повернути земельну ділянку за адресою: вул. Микулинецька, 30А, м. Тернопіль, площею 0,1264 га кадастровий номер :02:002:3229 Великоберезовицькій селищній раді (вул. Ст. Бандери, 26, смт. Велика Березовиця, Тернопільський район, Тернопільська область, код 04393462).

Видати наказ.

6. Стягнути з Великоберезовицької селищної ради (вул. Ст. Бандери, 26, смт. Велика Березовиця, Тернопільський район, Тернопільська область, код 04393462) на користь Прокуратури Тернопільської області (вул. Листопадова, 4, м. Тернопіль, р/р 4091 в ДКСУ в м. Київ, МФО 820172, ідентифікаційний код одержувача 02910098, код економічної класифікації видатків бюджету - 2800) 4023(чотири тисячі двадцять три) грн. 64 коп. сплаченого судового збору.

Видати наказ.

7. Стягнути з ОСОБА_1 "Житлово-будівельний Кооператив "Сонячний - 30А" (вул. Кос. Анатольського, 9 А, с. Біла, Тернопільський район, Тернопільська область, код 38038334) на користь Прокуратури Тернопільської області (вул. Листопадова, 4, м. Тернопіль, р/р 4091 в ДКСУ в м. Київ, МФО 820172, ідентифікаційний код одержувача 02910098, код економічної класифікації видатків бюджету - 2800) 4023(чотири тисячі двадцять три) грн. 64 коп. сплаченого судового збору.

Видати наказ.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів, в порядку та строки встановлені ст.ст. 256-257 ГПК України.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 06 липня 2018 року.

Суддя І.П. Шумський