ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" червня 2018 р. м.Львів Справа № 926/1433/15

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючого судді Давид Л.Л.

суддів Кордюк Г.Т.

Малех І.Б.

секретар судового засідання: Оштук Н.В.

за участю представників сторін:

від ПАТ «Брокбізнесбанк»: не з»явились;

від ТОВ «АТЗТ «Мирне» : Савчук Ю.М. - адвокат (ордер 011620 відд 15.05.2018 , договір про надання правової допомоги від 01.02.2018);

від Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області (особа, яка подала апеляційну скаргу): не з»явились;

розглянув матеріали апеляційної скарги Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області від 21.03.2018 (вх. № ЛАГС 01-05/973/18, №01-05/987/18 від 26.03.2018, №01-05/1070/18 від 03.04.2018, №01-05/1151/18 від 16.04.2018 )

на ухвалу господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 (головуючий суддя Гончарук О.В., судді Желік Б.Є., Ковальчук Т.І. , повний текст складено 14.03.2018, м. Чернівці) про задоволення скарги ТОВ "АТЗТ Мирне" на дії, рішення та бездіяльність старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщук М.Ю.

у справі № 926/1433/15

за позовом Публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк", м. Київ

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне", с. Оршівці

про звернення стягнення на предмет іпотеки - 11 404 156 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 28.07.2016 від 28.07.2016 (залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 28.09.2016 (Т-2, а.с.25-35)) частково задоволено позов публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" про звернення стягнення на предмет іпотеки на загальну суму 10854526,00 грн. та стягнуто на користь ПАТ "Брокбізнесбанк" 69506,60 грн. судового збору (Т-1, а.с.256-260).

14.11.2016 господарським судом Чернівецької області видано накази №926/1433/15 про примусове виконання рішення від 28.07.2016 (Т-2, а.с.38, 39).

Постановою Вищого господарського суду України від 13.12.2016 касаційну скаргу ТОВ «АТЗТ Мирне» залишено без задоволення. Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 28.09.2016 та рішення господарського суду Чернівецької області від 28.07.2016 у справі №926/1433/15 залишено без змін (Т-2, а.с.67-76).

05.10.2017 Відділом примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області подано на розгляд господарського суду Чернівецької області заяву вих.. №6090/08.17 від 05.10.2017 про заміну сторони виконавчого провадження ПАТ «Брокбізнесбанк» () на його правонаступника ТОВ «АТЗТ Мирне» () у виконавчому провадженні №53958184 (Т-2, а.с.81-84).

Ухвалою господарського суду Чернівецької області від 17.10.2017 відмовлено у задоволенні заяви Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області про заміну у виконавчому провадженні сторони у справі №926/1433/15 з ПАТ "Брокбізнесбанк" на правонаступника ТОВ "АТЗТ Мирне" (Т-2, а.с.138-139).

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 12.12.2017 у справі №926/1433/15 скасовано ухвалу господарського суду Чернівецької області від 17.10.2017 та задоволено заяву Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області про заміну сторони виконавчого провадження - публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" - на товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" (далі - стягувач) (Т-2, а.с.199-204).

16 лютого 2018 року до господарського суду Чернівецької області від стягувача надійшла скарга на дії, рішення та бездіяльність старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. у справі №926/1433/15, в якій Скаржник просив поновити строк для подачі скарги та визнати бездіяльність старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщука Миколи Юрійовича, яка проявилась у не знятті арештів з майна ТОВ "АТЗТ Мирне" та неповерненні невикористаної суми авансового внеску ТОВ "АТЗТ Мирне" - неправомірною; визнати прийняте рішення та дії старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщука Миколи Юрійовича, що проявилось у винесені 02 лютого 2018 року постанови про стягнення з ТОВ "АТЗТ Мирне" виконавчого збору в розмірі 1 084 652,60 грн. - неправомірними; зобов'язати старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщука Миколи Юрійовича усунути порушення (поновити порушене право ТОВ "АТЗТ Мирне") шляхом скасування накладеного арешту на все майно ТОВ "АТЗТ Мирне", накладеного постановою від 22.06.2017 ВП №53958184, скасування постанови від 02 лютого 2018 року про стягнення з TOB "АТЗТ" Мирне" виконавчого збору 1 084 652,60 грн., винесення постанови щодо повернення стягувачу ТОВ "АТЗТ Мирне" невикористаної суми авансового внеску (Т-3, а.с.6-10).

Ухвалою господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 р. у справі №926/1433/15 скаргу ТОВ "АТЗТ Мирне" задоволено (Т-3, а.с.80-82). Визнано неправомірною бездіяльність старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо не зняття арештів з майна ТОВ "АТЗТ Мирне" та не повернення невикористаної суми авансового внеску ТОВ "АТЗТ Мирне". Визнано неправомірними дії та рішення старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо винесення постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ "АТЗТ Мирне" виконавчого збору в розмірі 1084 652,60 грн. Зобов'язано старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. усунути порушення (поновити порушене право ТОВ "АТЗТ Мирне") шляхом: скасування накладеного арешту на все майно ТОВ "АТЗТ Мирне", накладеного постановою від 22.06.2017 ВП №53958184, а саме: 1А. Адміністративний будинок 385,20; 2Б. Будівля їдальні з магазином 340,20; 3В. Будівля електромайстерні 77,50; 4Г. Будівля пункту техогляду з навісом 47,70; 5Д. Будівля гаражів 650,50; 6З. Бензосховище 44,80; 7Ж. Заправка з навісом 9,70; 8І. Будівля пожежної 34,10; 9К. Прохідна 14,40; 10Л. Кузня 97,00; 11Н. Пилорама 140,00; 12О. Склад 49,50; 13П. Корівник з молочним блоком 1058,60; 14Р. Корівник з прибудовою 877,40; 15С. Корівник з молочним блоком 951,10; 16Т. Корівник 1576,20; 17У. Адміністративний будинок 162,80; 18Ф. Млин 125,40; 19Х. Склад 1295,90; 20Ц. Навіс; 21Ш. Кормоцех 719,70; 22Щ. Будівля забійного пункту 37,80; 23Ю. Склад 436,40; 24Я. Конюшня 329,50; 25А-А. Телятник 536,00; 26Б-Б; 27В-В, Г-Г, Е-Е. Навіси; 28Д-Д. Телятник 503,40; 29Є-Є. Телятник 761,10; 30Ж-Ж. Корівник з прибудовою 821,20; 31З-З. Корівник 710; 32І-І. Навіс; 33К-К. Корівник 757,60; 34Л-Л. Кузня 132,20; 35М-М Навіс; 36Н-Н. Склад з навісом 121,30; 37.О-О. Корівник 749,60; 38П-П. Корівник 771,50; 39Р-Р. Телятник 459,20; 40С-С, Т-Т, У-У, Ф-Ф Навіси; 41Х-Х. Телятник 655,20; 42Ц-Ц Навіс; 43Ш-Ш. Склад 266,70; 44Щ-Щ. Склад з навісом 426,60; 45 І. Водокачка; 46 ІІ. Пожежний резервуар ; 47 ІІІ-VІІ Силосні ями 48 1-3 Огорожа. Скасування постанови від 02 лютого 2018 року про стягнення з ТОВ "АТЗТ Мирне" виконавчого збору 1 084 652,60 грн., винесення постанови щодо повернення стягувачу ТОВ "АТЗТ Мирне" невикористаної суми авансового внеску у розмірі 31733,32 грн.

Відділ примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області, не погодившись з винесеною ухвалою, подав апеляційну скаргу від 21.03.2018 (вх. № ЛАГС 01-05/973/18, №01-05/987/18 від 26.03.2018, №01-05/1070/18 від 03.04.2018, 01-05/1151/18 від 16.04.2018), в якій покликається на те, що ухвала місцевого господарського суду в частині 3 та 4.2 (визнання неправомірними дії та рішення старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо винесення постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» виконавчого збору в розмірі 1 084 652,60 грн. та скасування постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» виконавчого збору 1 084 652,60 ) прийнята з порушенням норм чинного матеріального та процесуального права та не відповідає фактичним обставинам справи.

Скаржник вказує, що ним дотримано вимог ст. 27 Закону України «Про виконавче провадження» щодо стягнення з боржника виконавчого збору та попередження боржника про даний факт у постанові про відкриття виконавчого провадження у зв»язку з початком примусового виконання рішень, що невірно трактовано судом.

Також, Скаржник не погоджується з твердженням суду, про те, що «з матеріалів виконавчого провадження вбачається, що наказ господарського суду державним виконавцем повністю або частково не виконано, сума грошових коштів за наказом з боржника державним виконавцем в порядку примусового виконання рішення не стягувалась, стягувачу не поверталась».

Скаржник вказує, що в ході примусового виконання рішення, державним виконавцем вчинено наступні заходи примусового виконання рішення: опис та арешт майна боржника з відповідною забороною користуватись та розпоряджатись даним майном, на яке згідно з рішенням суду слід звернути стягнення в рахунок погашення боргу. В подальшому, за заявкою державного виконавця, майно боржника передано на примусову реалізацію шляхом продажу на електронних торгах і тільки у зв»язку із зверненням державного виконавця до суду із заявою про заміну сторони виконавчого провадження, виконавчі дії та електронні торги, організовані ДП «Сетам» були зупинені. Внаслідок заміни сторони виконавчого провадження та надходження заяви від представника стягувача, державний виконавець виніс постанову про повернення виконавчого документа стягувачу, відповідно майно було знято з реалізації, а електронні торги стосовно майна бржника припинились, що передбачено п.5 розділу 11 Порядку реалізації арештованого майна, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 29.09.2016 за №2831/5.

Також, Скаржник зазначає, що обставина, зазначена боржником як «заміна сторони виконавчого провадження» не визначена та не передбачена Законом України «Про виконавче провадження» як обставина, що зумовлює несплату чи звільняє від сплати виконавчого збору.

Скаржник вказує, що ухвалою суду було замінено лише стягувача у виконавчому провадженні. Боржник залишився той же - ТОВ «АТЗТ «Мирне» , а отже вважає, що зазначені в ухвалі твердження про те, що ТОВ «АТЗТ Мирне» взагалі вибуло з зазначеного виконавчого провадження не вірним, оскільки Боржник у виконавчому провадженні не був замінений відповідно до порядку, визначеному п.5 ст. 15 Закону України «Про виконавче провадження».

Дані обставини Скаржник, вважає підставою для часткового скасування ухвали господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15 в частині визнання неправомірним дії та рішення старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо винесення постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ Мирне» виконавчого збору в розмірі 1 084 562,60 грн. та скасування постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ Мирне» виконавчого збору 1084652,60 грн. В цій частині просить прийняти нове рішення, яким скаргу ТОВ «АТЗТ Мирне» відхилити в зазначених вище частинах.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.03.2018 склад колегії по розгляду справи №926/1433/15 за апеляційною скаргою Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби ГТУЮ у Чернівецькій області від 21.03.20185 (вх. № ЛАУС 01-05/973/18, №01-05/987/18 від 26.03.2018) визначено: головуючий суддя Давид Л.Л., судді - Гриців В.М. та Кордюк Г.Т. (Т-3, а.с.90).

Ухвалою суду від 29.03.2018 апеляційну скаргу Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області від 21.03.2018 (вх. № ЛАГС 01-05/973/18, №01-05/987/18 від 26.03.2018) на ухвалу господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15 залишено без руху на підставі п.п.2, 3 ч.3 ст. 258 ГПК України (Т-3, а.с.91-94). Зобов»язано Апелянта протягом 5 днів з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху усунути недоліки апеляційної скарги, наведені в даній ухвалі

03.04.2018 р. на виконання вимог ухвали Львівського апеляційного господарського суду від 29.03.2018, Апелянтом на електрону адресу суду надіслано апеляційну скаргу, б/н від 03.04.2018 р. до якої долучено платіжне доручення №697 від 26.03.2018 про сплату судового збору за подання апеляційної скарги по справі №926/1433/15 в сумі 1762,00 грн. Перевіркою в системі діловодства спеціалізованого суду, встановлено, що судовий збір в сумі 1762,00 грн. зараховано до спеціального фонду державного бюджету України, про що свідчить виписка від 28.03.2018.

Таким чином, ухвала Львівського апеляційного господарського суду від 29.03.2018 про залишення апеляційної скарги без руху в частині надання доказів сплати судового збору Апелянтом виконана.

Також, Львівським апеляційним господарським судом 29.03.2018 при залишенні апеляційної скарги без руху ухвалено надати Апелянту докази надіслання на адресу Позивача та Відповідача копії апеляційної скарги і доданих до неї документів листом з описом вкладення. В цій частині ухвала Львівського апеляційного господарського суду від 29.03.2018 виконана частково, а саме: подано докази надіслання апеляційної скарги з додатками лише ТОВ "АТЗТ "Мирне". ТОВ "Брокбізнесбанк" апеляційна скарга не надіслана, доказів зворотнього Апелянтом не надано.

Ухвалою суду від 10.04.2018 апеляційну скаргу Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області від 03.04.2018 (вх. № ЛАГС 01-05/1070/18 від 03.04.2018) на ухвалу господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15 залишено без руху на підставі п.3.ч.3 ст. 258 ГПК України. Зобов»язано Апелянта протягом 5 днів з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху усунути недоліки апеляційної скарги, наведені в даній ухвалі та надати суду: докази надіслання Позивачу копії апеляційної скарги і доданих до неї документів листом з описом вкладення (Т-3, а.с.132-134).

16.04.2018 в канцелярію суду поступив оригінал апеляційної скарги Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області від 03.04.2018 (вх. № ЛАГС 01-05/1151/18 від 16.04.2018) на ухвалу господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15, яка є ідентичною апеляційній скарзі від 21.03.2018.

17.04.2018 в канцелярію суду поступив лист Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області від 17.04.2018 №1780/02.1-17/8 (вх. № апеляційного суду 01-04/2544/18 від 17.04.2018), в якому зазначено про усунення недоліків апеляційної скарги шляхом подання доказів надіслання ПАТ "Брокбізнесбанк" апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 по справі № 926/1433/15 та доданих до неї документів листом з описом вкладень. Додатково зазначає, що ухвалу про залишення апеляційної скарги без руху від 10.04.2018 по справі №926/1433/15 ним отримано 16.04.2018.

Згідно протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 16.04.2018 склад колегії по розгляду справи №926/1433/15 визначено: Давид Л.Л. (головуючий суддя), Гриців В.М. та Кордюк Г.Т.(Т-3,а.с.136).

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 19.04.2018 (в складі колегії: головуючий суддя Давид Л.Л., судді Гриців В.М. та Кордюк Г.Т.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області від 21.03.2018 (вх. № ЛАГС 01-05/973/18, №01-05/987/18 від 26.03.2018, №01-05/1070 від 03.04.2018, №01-05/1151/18 від 16.04.2018) на ухвалу господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15. Зобов»язано Позивача та Відповідача до 26.04.2018 подати суду обґрунтований відзив на апеляційну скаргу. Витребувано справу №926/1433/15 в господарського суду Чернівецької області. Зупинено дію ухвали господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15. (Т-3, а.с.137-140).

ТОВ «АТЗТ Мирне» у відзиві від 26.04.2018№26/04-01 (вх.. № апеляційного суду 01-04/2745/18 від 26.04.2018) заперечує доводи апеляційної скарги, посилаючись на те, що п.2 ст. 27 Закону України «Про виконавче провадження» визначено, що виконавчий збір стягується державним виконавцем у розмірі 10 відсотків суми, що фактично стягнута, повернута , або вартості майна боржника , переданого стягувачу за виконавчим документом. При цьому, вказує, що матеріали виконавчого провадження не містять доказів в підтвердження фактів виконання Відділом примусового виконання рішень УДВС ГТУЮ у Чернівецькій області наказу господарського суду Чернівецької області від 14.11.2016 по справі №926/1433/15 в примусовому порядку чи здійснення примусового стягнення боргу на користь стягувача. Вважає, що вчинення державним виконавцем дій, пов»язаних з виконанням рішення в примусовому порядку, визначеному Законом України «Про виконавче провадження» не відбулось, будь-яких дій з виконання судового рішення Відділом примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області не вчинено, а тому немає підстав для стягнення виконавчого збору. Відповідно до цього, просить рішення господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15 залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення. Судовий розгляд просить здійснювати за обов»язкової участі представника ТОВ «АТЗТ Мирне».

Ухвалою суду від 27.04.2018 розгляд справи №926/1433/15 призначено на 15.05.2018 в складі колегії: головуючий суддя Давид Л.Л., Гриців В.М. та Кордюк Г.Т. (Т-3, а.с.174-175).

Однак, в зв'язку з припиненням електропостачання до будівлі суду, про що складено Акт про припинення електропостачання від 15.05.2018, та неможливістю здійснення технічної фіксації судового процесу, розгляд апеляційної скарги по справі № 926/1433/15 15.05.2018 не відбувся (Т-3, а.с.182).

Ухвалою суду від 16.05.2018 (в складі колегії: головуючий суддя Давид Л.Л., судді Гриців В.М. та Кордюк Г.Т.) визначено, що розгляд справи № 926/1433/15 відбудеться 24.05.2018 о 12 год. 00 хв. у приміщенні Львівського апеляційного господарського суду за адресою: м. Львів, вул. Личаківська, 81, в залі судових засідань № 6 (Т-3, а.с.183-184).

На підставі розпорядження керівника апарату суду від 24.05.2018 в зв»язку з перебуванням у відпустці судді - члена колегії Гриців В.М., проведено автоматизовану заміну складу колегії суддів у справі №926/1433/15 (Т-3, а.с.190).

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.05.2018 склад колегії по розгляду справи №926/1433/15 визначено: Давид Л.Л. (головуючий суддя), Плотніцький Б.Д., Кордюк Г.Т. (Т-3, а.с.191).

24.05.2018 враховуючи зміну колегії суддів та в забезпечення принципів змагальності сторін, рівності усіх учасників судового процесу перед законом і судом , судова колегія (головуючий суддя Давид Л.Л., судді: Плотніцький Б.Д., Кордюк Г.Т.) відклали розгляд справи № 926/1433/15 на 19.06.2018.

На підставі розпорядження керівника апарату суду від 18.06.2018 в зв»язку із тимчасовою непрацездатністю судді - члена колегії Плотніцького Б.Д., проведено автоматизовану заміну складу колегії суддів у справі №926/1433/15.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.06.2018 склад колегії по розгляду справи №926/1433/15 визначено: Давид Л.Л. (головуючий суддя), Кордюк Г.Т., Малех І.Б.

В зв»язку із зміною складу колегії розгляд справ №926/1433/15 відкладено в судове засідання на 27.06.2018 в складі колегії: Давид Л.Л. (головуючий суддя), Кордюк Г.Т., Малех І.Б.

В судове засідання 27.06.2018 з»явився представник ТОВ «АТЗТ Мирне», який заперечив доводи апеляційної скарги.

Вивчивши матеріали справи в сукупності з оскаржуваною ухвалою, апеляційною скаргою та відзивом, заслухавши пояснення представника ТОВ «АТЗТ Мирне», судова колегія Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про часткову не відповідність ухвали господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 нормам чинного законодавства, матеріалам та обставинам справи, виходячи з наступного.

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 28.07.2016 у справі №926/1433/15 (залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 28.09.2016 (Т-2, а.с.25-36) частково задоволено позов публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" про звернення стягнення на предмет іпотеки на загальну суму 10854526,00 грн. та стягнуто на користь ПАТ "Брокбізнесбанк" 69506,60 грн. судового збору (Т-1, а.с.256-260).

На виконання вказаного рішення 14.11.2016 господарським судом Чернівецької області видано накази про примусове виконання рішення від 28.07.2016 (Т-2, а.с.38,39).

Постановою Вищого господарського суду України від 13.12.2016 касаційну скаргу ТОВ «АТЗТ «Мирне» залишено без задоволення. Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 28.09.2016 та рішення господарського суду Чернівецької області від 28.07.2016 у справі №926/1433/15 залишено без змін (Т-2,а.с.67-76).

Постановою про відкриття виконавчого провадження від 18.05.2017 ВП №53958184, виданою старшим державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщуком М.Ю відкрито виконавче провадження щодо виконання наказу №926/1433/15 від 14.11.2016 (Т-3, а.с.25-28). Згідно якої постановлено звернути стягнення на нерухоме майно (предмет іпотеки), що належить ТОВ «АТЗТ «Мирне» на праві власності, а саме: Адміністративний будинок літ. «А» площа 385,20 кв. м.; Будівля їдальні з магазином літ «Б» площею 340,20 кв. м.; Будівля електромайстерні літ. «В» площею 77,50 кв. м.; Будівля пункту техогляду з навісом літ. «Г» площею 47,70 кв. м.; Будівля гаражів літ «Д» 650,50 кв. м.; Бензосховище літ «З», площею 44,80 кв. м. ; Заправка з навісом літ. «Ж» 9,70 кв. м.; Будівля пожежної літ. «І» площею 34,10 кв. м.; Прохідна літ. «К» площею 14,40 кв. м. ; Кузня літ. «Л» площею 97,00 кв. м.; Пилорама літ. «Н» площею 140,00 кв. м.; Склад літ. «О» площею 49,50 кв. м.; Корівник з молочним блоком літ. «П» площею 1058,60 кв. м.; Корівник з прибудовою літ. «Р» площею 877,40 кв. м.; Корівник з молочним блоком літ «С» площею 951,10 кв. м.; Корівник літ. «Т» площею 1576,20 кв. м.; Адміністративний будинок літ «У» площею 162,80 кв. м.; Млин літ. «Ф» площею 125,40 кв. м.; Склад літ. «Х» площею 1295,90 кв. м.; Навіс літ. «Ц»; Кормоцех літ. «Ш» площею 719,70 кв. м.; Будівля забійного пункту літ. «Щ» площею 37,80 кв. м.; Склад літ. «Ю» площею 436,40; Конюшня літ. «Я» площею 329,50 кв. м.; Телятник літ. «А-А» площею 536,00 кв. м.; Навіси літ. «Б-Б», В-В», Г-Г», Е-Е»; Телятник літ «Д-Д», площею 503,40 кв. м.; Телятник літ. «Є-Є» площею 761,10 кв. м.; Корівник з прибудовою літ. «Ж-Ж» площею 821,20 кв. м.; Корівник літ. «З-З» площею 710,0 кв. м.; Навіс літ. «І-І»; Корівник літ «К-К» площею 757,60 кв. м.; Кузня літ.»Л-Л» площею 132,20 кв. м.; Навіс літ. «М-М»; Склад з навісом літ. «Н-Н» площею 121,30 кв. м.; Корівник літ. «О-О» площею 749,60 кв. м.; Корівник літ «П-П» площею 771,50 кв. м.; Телятник літ. «Р-Р» площею 459,20 кв. м.; Навіси літ «С-С», «Т-Т», «У-У», «Ф-Ф» ; Телятник літ. «Х-Х» площею 655,20 кв. м.; Навіс літ. «Ц-Ц» ; Склад літ. «Ш-Ш» площею 266,70 кв. м.; Склад з навісом літ. «Щ-Щ» площею 426,60 кв.м.; Водокачка літ. «І» ; Пожежний резервуар ЛІТ «ІІ» ; Силосні ями літ .«ІІІ-VII», огорожа, літ. « 1-3» шляхом реалізації (продажу) цього нерухомого майна на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною, визначеною на підставі оцінки , проведеної суб»єктом оціночної діяльності на стадії розгляду даної справи в суді у розмірі 24854390 грн., в рахунок погашення заборгованості перед ПАТ «Брокбізнесбанк» (код за ЄДОПОУ 19357489) в загальній сумі 10846526 грн., що складається з основного боргу (кредиту) 5992739,78 грн., боргу зі сплати процентів - 34890,49грн., пені - 1610433,93 грн., 3,0 % річних - 89309,76 грн., інфляційних втрат - 2419152,04 грн. Зобов»язано боржника подати декларацію про доходи та майно та попередити боржника про відповідальність за неподання такої декларації або внесення до неї завідомо неправдивих відомостей. Також, зазначено про стягнення виконавчого збору з боржника в розмірі 1 085 452,60 грн. (Т-3, а.с.25-28).

Постановою старшого державного виконавця про опис та арешт майна (коштів) боржника від 22.06.2017 накладено арешт на вищевказане майно та встановлено обмежене право користування ним (Т-3, а.с.29-35).

05.10.2017 винесено старшим державним виконавцем постанову про зупинення вчинення виконавчих дій, оскільки державним виконавцем надіслано заяву про заміну сторони виконавчого провадження до господарського суду Чернівецької області (Т-3, а.с.36-39).

Згідно з актом прийому-передачі прав вимоги від 21.09.2017 первісним кредитором передано товариству з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" усі права первісного кредитора, у тому числі, у виконавчих провадженнях, що виникли з спірних правовідносин.

01.02.2018 старшим державним виконавцем винесено постанову про поновлення вчинення виконавчих дій з примусового виконання наказу № 926/1433/15 виданого 14.11.2016 господарським судом Чернівецької області (Т-3, а.с.40-43).

Постановою старшого державного виконавця від 01.02.2018 замінено стягувача у виконавчому провадженні №53958184 на товариство з обмеженою відповідальністю «АТЗТ «Мирне» (Т-3, а.с.44-46).

Також, постановою старшого державного виконавця від 02.02.2018 за заявою стягувача від 25.01.2018 повернуто йому наказ від 14.11.2016 без виконання. В пункті 2 даної постанови, зазначено, що відповідно до ст. 40 Закону України «Про виконавче провадження» не стягнутий виконавчий збір у сумі 1 084 562,6 грн. вивести в окреме виконавче провадження. (Т-3, а.с.47-50).

Водночас, постановою старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області Самокіщука Миколи Юрійовича про скасування процесуального документа від 01.02.2018 скасовано постанову про повернення виконавчого документа стягувачу на підставі абзацу 4 частини 3 статті 74 Закону України "Про виконавче провадження".

02 лютого 2018 року державним виконавцем, з посиланням на ст. ст. 3, 27, 40 Закону України «Про виконавче провадження» винесено постанову про стягнення з боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" виконавчого збору в розмірі 1 084 652,60 грн. (Т-3, а.с.52-54), яка в подальшому за скаргою ТОВ «АТЗТ Мирне» ухвалою господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 скасована.

При перегляді ухвали господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15 в апеляційному порядку, судова колегія керувалась таким.

Статтею 326 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судові рішення, що набрали законної сили, є обов»язковими на всій території України, а у випадку, встановлених міжнародними договорами, згода на обов»язковість яких надана Верховною Радою України , - і за її межами.

Згідно ст. 1 Закону України «Про виконавче провадження» виконавче провадження, як завершальна стадія судового провадження і примусове виконання судових рішень та рішень інших органів (посадових осіб) (далі - рішення) визначено, як сукупність дій визначених у цьому Законі органів і осіб, що спрямовані на примусове виконання рішень і проводяться на підставах, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією України, цим Законом, іншими законами та нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону, а також рішеннями, які відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

Статтею 339 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що сторони виконавчого провадження мають право звернутися до суду із скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця під час виконання судового рішення ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їхні права. Скарга подається до суду, який розглянув справу як суд першої інстанції (ч.1 ст. 340 ГПК України).

Відповідно до ст. 287 Кодексу адміністративного судочинства (ВР України, від 06.07.2005, № 2747-IV "Кодекс адміністративного судочинства України (ред. з 15.12.2017)" учасники виконавчого провадження (крім державного виконавця, приватного виконавця) та особи, які залучаються до проведення виконавчих дій, мають право звернутися до адміністративного суду із позовною заявою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця порушено їхні права, свободи чи інтереси, а також якщо законом не встановлено інший порядок судового оскарження рішень, дій чи бездіяльності таких осіб.

Відтак, крім загального порядку оскарження рішень, дій або бездіяльності державного виконавця та інших посадових осіб державної виконавчої служби, визначеного наведеними нормами процесуального законодавства, є відповідні спеціальні норми встановлені Законом України від 02 червня 2016 року №1404-VIIІ «Про виконавче провадження».

Частиною 1 статті 74 Закону України "Про виконавче провадження" рішення, дії чи бездіяльність виконавця та посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені сторонами, іншими учасниками та особами до суду, який видав виконавчий документ, у порядку, передбаченому законом.

Водночас частиною другою статті 74 вищевказаного Закону передбачено, що рішення, дії чи бездіяльність виконавця та посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання рішень інших органів (посадових осіб), у тому числі постанов державного виконавця про стягнення виконавчого збору, постанов приватного виконавця про стягнення основної винагороди, витрат виконавчого провадження та штрафів, можуть бути оскаржені сторонами, іншими учасниками та особами до відповідного адміністративного суду в порядку, передбаченому законом.

Відтак, з наведених норм вбачається, що Законом України «Про виконавче провадження» встановлено спеціальний порядок судового оскарження рішення, дії чи бездіяльності державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця щодо стягнення виконавчого збору та/або витрат на проведення виконавчих дій, згідно з яким відповідні спори відносяться до юрисдикції адміністративних судів та підлягають розгляду за правилами адміністративного судочинства.

Відділ примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області, звернувся з апеляційною скаргою від 21.03.2018 (вх. № ЛАГС 01-05/973/18, №01-05/987/18 від 26.03.2018, №01-05/1070/18 від 03.04.2018, 01-05/1151/18 від 16.04.2018) на ухвалу місцевого господарського суду від 12.03.2018 в частині 3 та 4.2, а саме: визнання неправомірними дії та рішення старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо винесення постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» виконавчого збору в розмірі 1 084 652,60 грн. та скасування постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» виконавчого збору 1 084 652,60 грн.

Місцевий господарський суд розглянувши скаргу ТОВ «АТЗТ Мирне» в частині визнання неправомірними дій та рішення старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо винесення постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» виконавчого збору в розмірі 1084 652,60 грн. та скасування постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ Мирне» виконавчого збору 1 084 652,60 грн., як суд який видав виконавчий документ на виконання ухваленого ним судового рішення, не звернув уваги на те, що такий спір не підлягає розгляду в межах цієї справи за правилами господарського судочинства, а тому припустився порушення відповідних норм процесуального права.

Оскільки, крім загального порядку оскарження рішень, дій або бездіяльності державного виконавця та інших посадових осіб державної виконавчої служби, визначеного нормами процесуального законодавства, Закон України «Про виконавче провадження» встановлює спеціальний порядок судового оскарження рішення, дії чи бездіяльності державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця щодо стягнення виконавчого збору та/або витрат на проведення виконавчих дій, згідно з яким відповідні спори відносяться до юрисдикції адміністративних судів та підлягають розгляду за правилами адміністративного судочинства (дана позиція відображена в постанові Великої палати Верховного Суду від 06.06.2018 у справі №921/16/14-г/15 (провадження №12-93гс18)) .

За змістом п.1 ч.1 ст. 175 ГПК України і п. 1 ст. 231 ГПК України господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, а відкрите провадження у справі підлягає закриттю, якщо спір не підлягає вирішенню в порядку господарського судочинства.

Враховуючи наведене ухвала господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15 в частині визнання неправомірними дій та рішення старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо винесення постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» виконавчого збору в розмірі 1 084 652,60 грн. та скасування постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ Мирне» виконавчого збору 1 084 652,60 грн. винесена з порушенням норм процесуального права, а відтак підлягає скасуванню в цій частині. Провадження у справі №926/1433/15 за скаргою ТОВ «АТЗТ «Мирне» на дії, рішення та бездіяльність державного виконавця у ВП №53958184 від 12.02.2018 №89/2018 (вх..№ місцевого суду 545 від 16.02.2018) в частині визнання неправомірними дій та рішення старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо винесення постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» виконавчого збору в розмірі 1 084 652,60 грн. та скасування постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ Мирне» виконавчого збору 1 084 652,60 грн. - закриттю.

Відповідно до пункту 5 частини першої статті 7 Закону України від 08.07.2011 №3674-VI «Про судовий збір» сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі закриття (припинення) провадження у справі (крім випадків, якщо провадження у справі закрито у зв»язку з відмовою позивача від позову і така відмова визнана судом), у тому числі в апеляційних та касаційних інстанціях.

Згідно ч.3, 4 ст. 37 Закону України «Про виконавче провадження» у разі припинення виконавчого з підстав, передбачених частиною першою цієї статті, стягувачу повертаються невикористанні суми внесеного ним авансового внеску. У разі припинення виконачого провадження на підставі пунктів 1, 3, 11 частини першої цієї статті арешт знімається. Про припинення виконавчого провадження та повернення стягувачу авансового внеску виконавець виносить постанову.

З обставин справи вбачається, що Стягувачем за платіжним дорученням №56 від 25.04.2017 сплачено авансовий внесок у розмірі 32 000 грн. (Т-3, а.с.63), а згідно з платіжним дорученням №1485 на суму 51 грн. (Т-3, а.с.64) та №244 на суму 215,68 грн.(Т-3, а.с.65), витрати виконавчого провадження, в цілому становлять 266,68 грн.

Відповідно до цього, місцевим господарським судом вірно встановлено (не оспорюється сторонами та державним виконавцем), що сума витрат, яка підлягає поверненю стягувачу становить 31 733,32 грн.

А відтак, місцевим господарським судом правомірно визнано неправомірною бездіяльність старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо не зняття арештів з майна ТОВ «АТЗЩТ Мирне» та не поверненні невикористаної суми авансового внеску ТОВ «АТЗТ Мирне». Зобов»язано старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. усунути порушення (поновити порушене право ТОВ «АТЗТ Мирне»): шляхом скасування накладення арешту на все майно ТОВ «АТЗТ Мирне», накладеного постановою від 22.06.2017 ВП №53958184; винесення постанови щодо повернення стягувачу ТОВ «АТЗТ Мирне» невикористаної суми авансового внеску у розмірі 31733,32 грн. В цій частині сторонами та державним виконавцем ухвала суду не оскаржувалась.

Враховуючи наведене та керуючись ст. ст. 129, 240, 269, 270, 275, 277, 278, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області від 21.03.2018 (вх. № ЛАГС 01-05/973/18, №01-05/987/18 від 26.03.2018, №01-05/1070/18 від 03.04.2018, №01-05/1151/18 від 16.04.2018 ) на ухвалу господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі № 926/1433/15 задоволити частково.

2. Ухвалу господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15 скасувати в частині визнання неправомірними дій та рішення старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо винесення постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» виконавчого збору в розмірі 1 084 652,60 грн. та скасування постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ Мирне» виконавчого збору 1 084 652,60 грн.

3. Провадження у справі №926/1433/15 за скаргою ТОВ «АТЗТ «Мирне» на дії , рішення та бездіяльність державного виконавця у ВП №53958184 від 12.02.2018 №89/2018 (вх..№ місцевого суду 545 від 16.02.2018) в частині визнання неправомірними дій та рішення старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області Самокіщука М.Ю. щодо винесення постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» виконавчого збору в розмірі 1 084 652,60 грн. та скасування постанови від 02.02.2018 про стягнення з ТОВ «АТЗТ Мирне» виконавчого збору 1 084 652,60 грн. - закрити.

4. Поновити дію ухвали господарського суду Чернівецької області від 12.03.2018 у справі №926/1433/15.

5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 27.06.2018.

Головуючий суддя Л.Л. Давид

Суддя Г.Т.Кордюк

Суддя І.Б.Малех