КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" червня 2018 р. Справа№ 910/5282/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Буравльова С.І.

суддів: Андрієнка В.В.

Пашкіної С.А.

секретар Ковальчук Р.Ю.;

за участю

представників: позивача - Дуднік-Дубіняк Д.І.

відповідача - Лебедєв Ю.В.

третьої особи - Кравченко С.В.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київенерго"

на рішення Господарського суду м. Києва від 06.03.2018 р. (повне рішення складено 26.03.2018 р.)

у справі № 910/5282/17 (суддя - Удалова О.Г.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Київенерго"

до Публічного акціонерного товариства "Київгаз"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"

про відновлення становища, яке існувало до порушення права, та скасування оперативно-господарської санкції

В С Т А Н О В И В :

У березні 2017 року Публічне акціонерне товариство "Київенерго" звернулося з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київгаз" про відновлення становища, яке існувало до порушення права, та скасування оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування об`єму природного газу 2813,679 тис. куб.м. відповідно до акту розрахунку від 31.12.2016 р. і включення даного об`єму газу до акту приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою від 31.12.2016 р. до договору № 167-15 від 02.02.2015 р.

Позивач посилається на те, що ПАТ "Київгаз" було безпідставно застосовано оперативно-господарську санкцію у вигляді донарахування об'єму природного газу в обсязі 2813,679 тис. куб.м. на підставі акта про порушення № 26 від 07.12.2016 р. та рішення комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем від 29.12.2016 р. шляхом включення донарахованого об'єму до акту приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою. Свої вимоги обґрунтовує тим, що виявлене представниками ПАТ "Київгаз" порушення у вигляді експлуатації датчиків 3095 ЕВ в позаштатному режимі саме по собі не є підставою для кваліфікації таких дій як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ, та внаслідок яких може здійснюватись нарахування необлікованих об'ємів природного газу.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.04.2017 р. залучено до участі у справі Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 18.05.2017 р. у позові ПАТ "Київенерго" відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 14.09.2017 р. рішення Господарського суду м. Києва від 18.05.2017 р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 29.11.2017 р. рішення Господарського суду м. Києва від 18.05.2017 р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 14.09.2017 р. скасовано, а справу № 910/5282/17 передано на новий розгляд до суду першої інстанції.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 06.03.2018 р. у справі № 910/5282/17 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Публічне акціонерне товариство "Київенерго" подало апеляційну скаргу, у якій просить скасувати оскаржуване рішення суду та ухвалити нове про задоволення позову.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення порушено норми матеріального та процесуального права.

Так, в апеляційній скарзі позивач вказує на те, що відповідачем неправомірно застосовано оперативно-господарську санкцію та безпідставно здійснено донарахування йому об'єму природного газу.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач посилається на те, що позивач необґрунтовано кваліфікує донарахування обсягів розподіленого природного газу як оперативно-господарську санкцію. Донарахування є одним з засобів визначення обсягу протранспортованого природного газу ГРМ внаслідок пошкодження/втрати вузлів обліку.

Третя особа посилається на те, що заборгованість ПАТ "Київенерго" перед ПАТ "Укртрансгаз" за надані послуги транспортування природного газу магістральними трубопроводами за спірний період (грудень 2016 року) відсутня.

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.05.2018 р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київенерго" передано на розгляд колегії суддів у складі: Буравльов С.І. (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Андрієнко В.В., Пашкіна С.А.

Ухвалами Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2018 р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Київенерго" на рішення Господарського суду м. Києва від 06.03.2018 р. у справі № 910/5282/17, вирішено здійснювати її розгляд у порядку спрощеного позовного провадження у судовому засіданні з повідомленням учасників справи та призначено справу до розгляду на 07.06.2018 р.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне.

02.02.2015 р. між Публічним акціонерним товариством "Київенерго" (далі - замовник) та Публічним акціонерним товариством "Київгаз" (далі - газорозподільне підприємство) було укладено договір про розподіл природного газу № 167-15 (далі - договір).

Відповідно до п. 2.1 договору газорозподільне підприємство зобов'язується надати замовнику послугу з транспортування природного газу газорозподільними мережами (далі - ГРМ) до межі балансової належності об'єктів замовника або його споживачів (пункт призначення) відповідно до актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін. Пункти призначення з переліком комерційних вузлів обліку природного газу та газоспоживаючого обладнання (комерційні вузли обліку) визначаються сторонами у додатку до договору за формою, наведеною у додатку 2 до договору.

Згідно з п. 2.2 договору замовник зобов'язується сплатити газорозподільному підприємству вартість послуги з транспортування природного газу ГРМ у розмірі, строки та порядку, передбачені умовами договору.

Договірні обсяги транспортування природного газу замовника ГРМ визначаються в додатку до договору по кожному об'єкту замовника або його споживачів за формою, наведеною у додатку 1 до договору (п. 3.1 договору).

Як передбачено п. 4.2 договору, облік обсягів природного газу, що транспортується на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України № 618 від 27.12.2005 р., зареєстрованим в Міністерстві юстиції України за № 67/11941 від 26.01.2006 р.

Відповідно до п. 4.4 договору обсяг протранспортованого газу визначається в пунктах призначення за допомогою комерційних вузлів обліку, визначених у додатку до договору.

Пунктом 5.1 договору сторони погодили, що розрахунки за послуги з транспортування природного газу ГРМ здійснюються за тарифом на транспортування природного газу розподільними трубопроводами за 1000 куб.м., встановленим для газорозподільного підприємства Національною комісією, що здійснює державне регулювання в сфері енергетики.

Згідно з п. 5.4 договору загальна сума договору складається з місячних сум вартості планових обсягів транспортування природного газу ГРМ газорозподільним підприємством замовнику.

Оплата вартості послуг за транспортування природного газу ГРМ здійснюється замовником на умовах попередньої оплати авансовими платежами планового обсягу природного газу на період передоплати, визначений сторонами у договорі. У випадку недоплати за фактично протранспортований природний газ ГРМ за розрахунковий період замовник проводить остаточний розрахунок не пізніше 5-го числа місяця, наступного за розрахунковим (п. 5.5 договору).

Відповідно до п.п. 6.1.2 п. 6.1 договору газорозподільне підприємство зобов'язується забезпечувати транспортування природного газу ГРМ до пунктів призначення на умовах та в обсягах, визначених договором та погоджених оператором, за умови дотримання дисципліни відбору природного газу та розрахунків замовника за надані газорозподільним підприємством послуги.

Згідно з п.п. 6.3.4 п. 6.3 договору замовник зобов'язується: забезпечити дотримання дисципліни відбору природного газу в пунктах призначення та в обсягах і на умовах, визначених договором; забезпечити збереження і цілісність комерційних вузлів обліку та пломб на них і на газовому обладнанні, зокрема, відключеному від систем газопостачання, що знаходяться на території об'єктів замовника.

В п. 11.1 договору передбачено, що останній набирає чинності з дати його підписання і діє в частині транспортування газу з 01.01.2015 р. до 31.12.2015 р., а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.

28.12.2015 р. між сторонами було укладено додаткову угоду № 1, в якій сторони дійшли згоди внести зміни до п.п. 3.1, 5.1, 11.1, 11.3 договору, зокрема, скоригувавши строк дії договору в частині транспортування газу з 01.01.2015 р. до 31.12.2016 р., а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення. Окрім того, сторонами було доповнено договір додатком № 3 "Договірні обсяги транспортування природного газу замовника ГРМ на 2016 рік".

07.12.2016 р. представниками ПАТ "Київгаз", за участю представника ПАТ "Київенерго", було складено акт про порушення № 26, згідно з яким за наслідками проведення огляду на об'єкті позивача СТ "Позняки", розміщеного за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 1, було встановлено невідповідність умов експлуатації, тобто експлуатація датчиків 3095ЕВ в позаштатному режимі, внаслідок витоку газу на імпульсних лініях (ізолюючих втулках) об'єм облікованого газу зменшувався по лінії № 1. Перевірка виконана згідно з письмовим зверненням СВП КТМ ПАТ "Київенерго".

Вищевказаним актом було зафіксовано порушення вимог Кодексу газорозподільних систем: невідповідність умов експлуатації, датчиків 3095ЕВ в позаштатному режимі, внаслідок витоку газу на імпульсних лініях (ізолюючих втулках) об'єм облікованого газу зменшувався по лінії № 1.

Крім того, відповідно до звіту по обчислювачу ОЕ-22ДМ.іz № 0556 на станції теплопостачання "Позняки" за період з 01.12.2016 р. по 13.12.2016 р., що включає дату складення акта про порушення № 26 від 07.12.2016 р. в роботі лічильника були зафіксовані збої.

29.12.2016 р. відбулося засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог кодексу газорозподільних систем, рішення якого оформлено протоколом № 37, за результатами якого було вирішено повністю задовольнити акт про порушення № 26 від 07.12.2016 р. та застосувати відповідно до Кодексу газорозподільних систем розрахунок об'єму необлікованого природного газу в обсязі 2980,987 тис. куб. м. на суму 717 225,47 грн.

06.01.2017 р. відповідач супровідним листом № 1 направив позивачу акт-розрахунок необлікованого об'єму природного газу від 31.12.2016 р., рахунок на оплату № 295905/10799 від 31.12.2016 р. та два примірники акта приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою від 31.12.2016 р.

31.12.2016 р. між ПАТ «Київенерго» та ПАТ «Київгаз» було складено та підписано акт приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою, згідно з яким за грудень 2016 року відповідач надав, а позивач прийняв послуги з розподілу природного газу газорозподільною системою оператора у кількості 290 578,712 тис. куб.м. на загальну суму 69947407,16 грн (з урахуванням ПДВ).

Даний акт було підписано позивачем із зауваженнями, зокрема, вказано про непогодження з включенням до обсягів газу 2980,987 тис. куб.м.

Спір у справі виник у зв'язку з тим, що відповідачем, на думку позивача, було безпідставно застосовано оперативно-господарську санкцію у вигляді донарахування об'єму природного газу в обсязі 2813,679 тис. куб. м. на підставі акта про порушення № 26 від 07.12.2016 р. та рішення комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем від 29.12.2016 р. шляхом включення донарахованого об'єму до акту приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою.

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 217 ГПК господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки. У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Як передбачено ст. 235 ГК України, за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватись оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення: надійної і безпечної експлуатації газорозподільних систем та гарантованого рівня розподілу (переміщення) природного газу до/від суміжних суб'єктів ринку природного газу відповідної якості; комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об'ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб'єктів ринку природного газу; доступу замовників до газорозподільної системи для приєднання до неї їх об'єктів будівництва або існуючих об'єктів (умови технічного доступу); доступу суб'єктів ринку природного газу до газорозподільної системи для фактичної передачі (розподілу/споживання) належного їм природного газу до/з газорозподільної системи (умови комерційного доступу); механізмів взаємодії оператора газорозподільної системи з операторами суміжних систем та з іншими суб'єктами ринку природного газу, визначені Кодексом газорозподільних систем, який затверджено постановою № 2494 від 30.09.2015 р. Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об'ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування, перелічені в пункті 1 Глави 2 Розділу 11 Кодексу газорозподільних систем, згідно з яким до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу), та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування, необлікованих об'ємів (обсягів) природного газу, належать:

1) наявність несанкціонованого газопроводу;

2) несанкціоноване відновлення газоспоживання;

3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу);

4) несанкціоноване підключення газових приладів на об'єкті споживача, який обліковується за нормами споживання;

5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку);

6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Крім того, відповідно до пункту 3 Глави 2 Розділу 11 Кодексу газорозподільних систем до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Вбачається, що до встановленого актом № 26 від 07.12.2016 р. порушення підлягає застосуванню норма пункту 3 глави 2 Розділу 11 Кодексу газорозподільних систем (пошкодження чи позаштатний режим роботи комерційного ВОГ), оскільки зазначеним актом зафіксований саме позаштатний режим роботи комерційного ВОГ (лічильника) і така позаштатна робота лічильника виникла не з вини споживача, що, зокрема, підтверджується звітом по обчислювачу ОЕ-22ДМ.іz № 0556 на станції теплопостачання "Позняки" за період з 01.12.2016 р. по 13.12.2016 р., який включає дату складення акта про порушення № 26 від 07.12.2016 р. і містить відомості про здійснення в роботі лічильника збоїв, що є по суті позаштатним режимом, який виник не з вини споживача. При цьому, внаслідок зазначеного позаштатного режиму роботи лічильника, відбулись витрати (споживання) природного газу комерційним ВОГ, які некоректно обліковувались, а саме: внаслідок витоку газу на імпульсних лініях (ізолюючих втулках) об'єм облікованого газу зменшувався по лінії № 1.

Так, наслідком встановленого порушення, зокрема, некоректної роботи лічильника, є перерахунок споживачу розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, що передбачено імперативною нормою закону, а саме: пунктом 3 Глави 2 Розділу 11 Кодексу газорозподільних систем, що і було здійснено відповідачем та складено внаслідок такого перерахування акт-розрахунок необлікованого об'єму природного газу від 31.12.2016 р., рахунок на оплату № 295905/10799 від 31.12.2016 р. та акт приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою від 31.12.2016, який було підписано сторонами, а отже, вказані у ньому відомості є двохсторонньо узгодженими між позивачем та відповідачем.

Норма пункту 3 глави 2 Розділу 11 Кодексу газорозподільних систем (пошкодження чи позаштатний режим роботи комерційного ВОГ) визначає застосування до порушень, що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача", але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Розрахунок обсягів природного газу за номінальною потужністю за адресою об'єкту споживання: м. Київ, вул. Ревуцького, 41, відповідає вимогам Кодексу газорозподільних систем України та встановленій нормативній процедурі, належних доказів на спростування обгрунтованості здійсненого відповідачем розрахунку позивачем не надано.

Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Згідно зі ст. ст. 76, 77 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене, судова колегія погоджується з висновком місцевого суду про те, що вимога позивача про відновлення становища, яке існувало до порушення права, та скасування оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування об`єму природного газу 2813,679 тис. куб. м. відповідно до акту розрахунку від 31.12.2016 р. і включення даного об`єму газу до акту приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою від 31.12.2016 р. до договору № 167-15 від 02.02.2015 р., є необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.

При цьому судом першої інстанції було враховано вказівки касаційної інстанції під час нового розгляду справи та вирішено спір на підставі належних доказів.

За таких обставин, ґрунтуючись на матеріалах справи, апеляційний суд дійшов висновку про те, що рішення Господарського суду м. Києва від 06.03.2018 р. прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Київенерго" задоволенню не підлягає.

У зв'язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за її подання і розгляд покладаються на скаржника.

Керуючись ст. ст. 267 - 285 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київенерго" залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду м. Києва від 06.03.2018 р. у справі № 910/5282/17 залишити без змін.

3. Витрати по сплаті судового збору за подання і розгляд апеляційної скарги покладаються на Публічне акціонерне товариство "Київенерго".

4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту відповідно до ст. ст. 287, 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 18.06.2018 р.

Головуючий суддя С.І. Буравльов

Судді В.В. Андрієнко

С.А. Пашкіна