донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

13.06.2018 року справа №905/2773/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді: при секретарі судового засідання: За участю представників сторін: від позивача від відповідача (апелянта) ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 не з'явились; арбітражний керуючий ОСОБА_5 (в.о. керівника);
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", м. Донецьк, в особі виконуючого обов'язки керівника - розпорядника майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_5, м. Черкаси
на рішення Господарського суду Донецької області
від26.03.2018 (повний текст складено 27.03.2018 року)
у справі№ 905/2773/17 (суддя Величко Н.В.)
за позовом до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ", м. Київ Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", м. Донецьк
провизнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників

В С Т А Н О В И В:

У листопаді 2017 року до Товариство з обмеженою відповідальністю "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" (далі за текстом ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ", Позивач) звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" (далі за текстом ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", Відповідач) про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", оформлене протоколом від 22.09.2017 року про: 1) припинення з 22.09.2017 року повноважень уповноваженої особи засновників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" ОСОБА_6 для представництва їх інтересів під час провадження у справі №908/130/15-г про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з правом дорадчого голосу; 2)обрання уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" ОСОБА_7 для представництва їх інтересів під час провадження у справі №908/130/15-г про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з правом дорадчого голосу;

Рішенням Господарського суду Донецької області від 26.03.2018 року у справі №905/2773/17 позовні вимоги ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" задоволено; визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", оформлене протоколом від 22.09.2017 року.

Не погодившись з рішенням, прийнятим господарським судом першої інстанції, до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулось ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" в особі виконуючого обов'язки керівника - розпорядника майна боржника, арбітражного керуючого ОСОБА_5, в якій просить суд скасувати рішення Господарського суду Донецької області від 26.03.2018 року у справі №905/2773/17 та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ".

Звертаючись до суду з апеляційною скаргою, арбітражний керуючий ОСОБА_5 посилається на порушення судом першої інстанцій при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що єдиною підставою позову для визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", оформлене протоколом від 22.09.2017 року, було те, що рішення прийнято без участі та повідомлення ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ", що відповідно до вимог ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" є підставою вважати спірні загальні збори не повноважними, оскільки не було досягнуто кворуму для їх проведення. Проте, за твердженням апелянта, загальні збори засновників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" були скликані та проведені 22.09.2017 року у відповідності до Статуту Товариства та вимог Закону України "Про господарські товариства", що підтверджується направленим повідомленням №02-01/12488/908-130 від 17.08.2017 року цінним листом з описом вкладення та рекомендованим листом з повідомленням. Відповідач вважає, що місцевим господарським судом не було враховано підстави заявленого позову, а саме той факт, що в позові ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" не просило визнати недійсними та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", оформлене протоколом від 22.09.2017 року, з інших підстав, ніж ті, що повязані з неповідомленням учасника про час і місце проведення зборів. Таким чином, за твердженням скаржника, господарський суд першої інстанції розглянувши позовні вимоги не лише з підстав неповідомленням учасників про час і місце проведення зборів, порушив принцип диспозитивності у господарському судочинстві.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 20.04.2018 для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів, яку визначено у наступному складі: ОСОБА_1 головуючий (суддя-доповідач), судді Геза Т.Д., Склярук О.І.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 24.04.2018 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" в особі виконуючого обов'язки керівника - розпорядника майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_5 на рішення Господарського суду Донецької області від 26.03.2018 року у справі №905/2773/17; встановлено позивачу строк для подання відзиву з доказами його надсилання апелянту в порядку ст. 263 ГПК України до 10.05.2018 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 24.04.2018 року розгляд апеляційної скарги ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" в особі виконуючого обов'язки керівника - розпорядника майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_5 на рішення Господарського суду Донецької області від 26.03.2018 року у справі №905/2773/17 призначено на 06.06.2018 року.

14.05.2018 року до суд від ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач заперечував проти задоволення апеляційної скарги та узагальнено зазначив, що звертаючись до суду першої інстанції він посилався на ч. 5 ст. 53, ст. 60 Закону України "Про господарські товариства", ст. 147 Цивільного кодексу України, п.п. 8.5, 9.9 Статуту ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та обґрунтував свій позов тим, що без його участі такі збори не можуть вважатись повноважними, кворум на таких зборах не може бути досягнуто, оскільки голосувати на таких зборах може виключно ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" як єдиний учасник ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ". В той же час, наявність справи про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не скасовують здійснення розподілу прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі такого Товариства без урахування частки, придбаної самим товариством, як це передбачено ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства". Позиція позивача ґрунтується на неповноважному складі учасників загальних зборів Товариства та відсутності кворуму при прийнятті рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", оформленого протоколом від 22.09.2017 року.

У звязку із призначенням 25.05.2018 року Вищою кваліфікаційною комісією суддів України проведення компютерного тестування особистих морально-психологічних якостей і загальних здібностей суді ОСОБА_3, яка є членом колегії, на 06.06.2018 року, ухвалою Донецького апеляційного господарського суд від 29.05.2018 року розгляд апеляційної скарги ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" в особі виконуючого обов'язки керівника - розпорядника майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_5 на рішення Господарського суду Донецької області від 26.03.2018 у справі №905/2773/17 призначено на 13.06.2018 року.

У судовому засіданні апеляційної інстанції, яке проводилось в режимі відеоконференції з Господарським судом Черкаської області, був присутній арбітражний керуючий ОСОБА_5, який підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги, просив суд скасувати рішення Господарського суду Донецької області від 26.03.2018 року у справі №905/2773/17 та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ".

Уповноважені представники позивача у судове засідання апеляційної інстанції, призначене на 13.06.2018 року, не зявились, про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином, про причину неявки суд не повідомили, своїм правом на участь у суді апеляційної інстанції не скористались.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обовязковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представника позивача, у звязку з чим переходить до її розгляду по суті.

Згідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Частиною 2 ст. 269 ГПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Розглянувши матеріали господарської справи, доводи та вимоги апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Як встановлено місцевим господарським судом, не заперечується сторонами у справі, та підтверджується наявними у справі доказами, дослідженими судом апеляційної нстанції:

Згідно відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а також Статуту ТОВ «Торговий Дім «ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ» (т.1 а.с.15,23), зазначене Товариство створене шляхом перейменування Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОДХЛІБ" і є правонаступником усіх прав та обовязків ТОВ "ПРОДХЛІБ", що було засноване згідно з рішенням Засновників оформленим протоколом №1 від 03.12.2009 року та зареєстровано Виконавчим комітетом Донецької міської ради 13.12.2009 року за номером 0034825.

Статутний капітал Товариства сформовано 27.04.2012 року, розмір статутного капіталу складає 48074400,00 грн.

Матеріалами справи підтверджується, що учасниками Товариства були: ТОВ "Керуюча компанія "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з часткою у статутному капіталі - 1% та ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІЗ ЛІМІТЕД з часткою у статутному капіталі - 99%.

В подальшому, учасник ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІЗ ЛІМІТЕД виявив бажання вийти зі складу учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та відступити шляхом продажу частки у статутному капіталі Товариства, що становить 99% статутного капіталу ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та складає 47593656,00 грн. В свою чергу інший учасник - ТОВ "Керуюча компанія "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" - відмовився купити запропоновану до продажу частку. У звязку з цим, запропоновано придбати запропоновану для продажу частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" самим Товариством із зобовязанням продати її третім особам протягом строку, що не перевищує одного року з дати прийняття такого рішення та прийняти ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" до складу учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з обсягом прав та обовязків, згідно чинного законодавства.

20.05.2014 року загальними зборами учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" прийнято рішення, оформлене відповідним протоколом (т.1 а.с.37), яким:

- надано згоду ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІЗ ЛІМІТЕД на вихід зі складу учасників Товариства та відступлення, шляхом продажу, частки у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", що становить 99% статутного капіталу Товариства та складає 47593656,00 грн.;

- придбати запропоновану для продажу частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", що становить 99% статутного капіталу Товариства та складає 47593656,00 грн. самим Товариством із зобовязанням продати її третім особам протягом строку, що не перевищує одного року з дати прийняття цього рішення та прийняти ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" до складу учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з обсягом прав та обовязків, згідно чинного законодавства;

- затверджено наступний розподіл часток в статутному капіталі Товариства:

1)ТОВ "Керуюча компанія "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" на суму 480744,00 грн., що становить 1% статутного капіталу Товариства;

2)ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" на суму 47593656,00 грн., що становить 99,0% статутного капіталу Товариства.

- доручено директору ТОВ «Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" підписати нову редакцію Статуту Товариства та здійснити заходи щодо її державної реєстрації.

На виконання вищевказаного рішення загальних зборів, 20.05.2014 року між ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІЗ ЛІМІТЕД, як продавцем, та ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", як покупцем, укладено Договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ (т.1 а.с.35), предметом якого є частка статутного капіталу ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" у розмірі 99% від статутного капіталу та складає 47593656,00 грн.

За відступлення частки покупець зобовязався сплатити вартість частки у сумі 47593656,00 грн. шляхом перерахування на рахунок продався протягом 90 (девяноста) банківських днів з моменту предявлення вимоги про оплату або в інший спосіб за погодженням сторін, в тому числі шляхом зарахування взаємної заборгованості (розділ 2 Договору купівлі-продажу від 20.05.2014 року).

Пунктом 3.1 Договору купівлі-продажу передбачено, що покупець вважається повноправним учасником Товариства з моменту державної реєстрації змін до Статуту Товариства у відповідності до вимог чинного законодавства.

Розділом 4 Договору визначено, що за настання обставини, зазначеної у п. 3.1 цього договору, виникають наступні наслідки: всі права і обовязки продавця як учасника товариства переходять до покупця; продавець втрачає всі права та обовязки, обумовлені його статусом учасника товариства, а покупець набуває відповідних прав та обовязків; покупець стає новим учасником товариства і в повному обсязі набуває правосубєктності, що випливає із цього.

Нову редакція Статуту ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" затверджено протоколом загальних зборів учасників Товариства від 20.05.2014 року та зареєстровано Реєстраційною службою Ворошиловського районного управління юстиції у місті Донецьку 03.06.2014 року за номером 3034825, що підтверджується відміткою на цьому Статуті та відомості Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (т.1 а.с.15,22).

Відповідно до Статуту ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" у новій редакції (т.1 а.с.22), учасниками Товариства є ТОВ "Керуюча компанія "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", статутний капітал Товариства дорівнює 48074400,00 грн.

Згідно п. 4.2 Статуту, в утворенні статутного капіталу бере участь: ТОВ "Керуюча компаніія "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" на суму 480744,00 грн., що становить 1% Статутного капіталу Товариства та ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" на суму 47593656,00 грн., що становить 99% Статутного капіталу Товариства.

Учасник товариства може за згодою решти учасників продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) одному чи кільком учасникам цього ж товариства, або третім особам. Учасники товариства користуються переважним правом придбання частки (її частини) учасника, який її відступає, пропорційно їх часткам у Статутному капіталі товариства або в іншому погодженому між ними розмірі.

Частка учасника товариства може бути відчужена до повної її сплати лише у тій частині, в якій її вже сплачено.

Частка (її частина) учасника товариства може бути придбана самим товариством. У цьому разі воно зобовязане передати її іншим учасникам або третім особам у строк, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі провадяться без урахування частки, придбаної товариством (п. 5.4 Статуту)

Відчуження учасником товариства своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо ніхто з інших учасників товариства не скористався своїм переважним правом купівлі цієї частки (її частини) пропорційно до розмірів своїх часток в порядку, встановленому чинним законодавством та цим Статутом (п.8.2 Статуту).

У п. 8.3 Статуту визначено, учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом тижня з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину), частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

У разі придбання частки (її частини) учасника Товариством воно зобовязане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом року або зменшити свій Статутний капітал (п.8.5 Статуту).

Відповідно до п.9.2 Статуту, вищим органом товариства є загальні збори його учасників.

Загальні збори складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді. (п.9.5 Статуту)

Згідно п.9.6 Статуту, до виключної компетенції загальних зборів учасників, що не можуть бути передані іншим органам товариства, належать серед іншого й внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу; призначення, усунення і звільнення директора; вирішення питання про придбання товариством частки учасника; виключення учасника із товариства; прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; надання дозволу щодо укладення будь-яких угод, що перевищують 50000,00 грн. (пятдесят тисяч гривень).

З питань зазначених у пунктах 1), 2), 8) рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників Товариства (п.9.7 Статуту).

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів (п.9.9 Статуту).

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються в письмовій формі засобами поштового, телеграфного або телефонного звязку, з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматись тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (п.9.14 Статуту).

Згідно п. 9.16 Статуту, керівництво поточною діяльністю Товариства здійснює його виконавчий орган Директор, а у разі його відсутності особа ним призначена.

У п. 11.4 Статуту встановлено, що ліквідація Товариства проводиться призначеною ним ліквідаційною комісією, а у разі припинення діяльності Товариства за рішенням суду (господарського суду) ліквідаційною комісією, що призначається цими органами. У разі визнання Товариства банкрутом його ліквідація проводиться згідно з ліквідаційною процедурою, передбаченою Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З дня призначення ліквідаційної комісії до неї переходять повноваження по управлінню справами Товариства.

В матеріалах справи відсутнє документальне підтвердження сплати ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" вартості частки у розмірі 99% від статутного капіталу, що складає 47593656,00 грн., шляхом перерахування на рахунок продавця (ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІЗ ЛІМІТЕД) протягом 90 (девяноста) банківських днів з моменту предявлення вимоги про оплату або в інший спосіб за погодженням сторін, в тому числі шляхом зарахування взаємної заборгованості, як це було передбачено розділом 2 договору купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 20.05.2014 року.

Наявними у справі доказами також не підтверджено факт реалізації ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" частки у розмірі 99% статутного капіталу Товариства, що складає 47593656,00 грн. іншим учасникам або третім особам протягом року або зменшення Статутного капіталу Товариства, як це передбачено п.8.5 Статуту та рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", оформленого протоколом від 20.05.2014 року, тобто, до 20.05.2015 року, що також не заперечуються відповідачем.

26.01.2015 року Господарським судом Запорізької області порушено провадження у справі №908/130/15-г про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_8; заборонено боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби, предмети застави (т.1 а.с.64-68).

Згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" від 03.03.2016 року, після обговорення отриманої інформації про стан провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та розгляду пропозиції про обрання уповноваженої особи засновників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" присутні на загальних зборах засновники Товариства (ТОВ "Керуюча компанія "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ") прийняли рішення обрати уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) боржника для представництва їхніх інтересів під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу ОСОБА_6 (т.1 а.с.43).

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 26.10.2016 року у справі №908/130/15-г про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" припинено повноваження розпорядника майна ОСОБА_8 та призначено розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_5. (т.1 а.с.69-73)

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 15.12.2016 року у справі №908/130/15-г відсторонено керівника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" ОСОБА_9 від посади. Покладено виконання обовязків керівника боржника - ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" на розпорядника майна - арбітражного керуючого ОСОБА_5. (т.1 а.с.74-81). Відповідні відомості внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (т.1 а.с.82).

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ "Керуюча компанія "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" змінило своє найменування на ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ", про що свідчать протокол загальних зборів учасників ТОВ "Керуюча компанія "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" від 29.03.2016 року (т.1 а.с.33). Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи відбулась 04.04.2016 року за №7015507, згідно відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Загальними зборами учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" 13.07.2017 року, після обговорення отриманої інформації про стан провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та розгляду пропозиції про обрання уповноваженої особи ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" засновника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" присутній на загальних зборах засновник ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" прийняв рішення:

- підтвердити повноваження ОСОБА_6 в якості уповноваженої особи ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" засновника боржника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" для представництва інтересів ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу;

- обрати уповноваженою особою ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" засновника боржника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" для представництва інтересів ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу ОСОБА_6 (т.1 а.с.44) .

Матеріали справи свідчать, що в.о. керівника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" арбітражний керуючий ОСОБА_5 скликав на 22.09.2017 року позачергові загальні збори учасників Товариства, про що учасникам направлено відповідні повідомлення № 02-01/12488/908-130 від 17.08.2017 року (т.1 а.с.155).

У цьому повідомленні запропоновано наступний порядок денний:

1) Припинення повноважень уповноваженої особи Учасників ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ» ОСОБА_6 на представництво їх інтересів у справі №908/130/15-г про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", зборах кредиторів та комітеті кредиторів ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з правом дорадчого голосу;

2) Про обрання уповноваженої особи Учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" для представництва їх інтересів у справі №908/130/15-г про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", зборах кредиторів та комітеті кредиторів ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з правом дорадчого голосу.

Повідомлення №02-01/12488/908-130 від 17.08.2017 року про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" було направлено учасникам 20.08.2017 року, про що свідчать наявні у справі фіскальні чеки (т.1 а.с.157).

Згідно наявного у матеріалах справи Рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, позивач - ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" отримав 29.08.2017 року таке повідомлення №02-01/12488/908-130 від 17.08.2017 року про скликання позачергових загальних зборів учасників Товариства (т.1 а.с.157).

Згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" від 22.09.2017 року (т.1 а.с.158), від ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ", розмір внеску до статутного фонду 480744,00 грн., що складає 1% голосів, представник не зявився.

Від ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", розмір внеску до статутного фонду 47593656,00 грн., що складає 99% голосів, представник ОСОБА_7, що діє на підставі довіреності від 01.09.2017 року.

Зі змісту протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" від 22.09.2017 року вбачається, що на загальних зборах були присутні учасники, що у сукупності володіють 99% голосів; кворум для проведення Загальних зборів досягнутий; загальні збори вважаються повноважними.

Зборами учасників прийнято наступні рішення:

- Обрано головою та секретарем зборів представника ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" ОСОБА_7;

- По першому питанню порядку денного повноваження ОСОБА_6 в якості представника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" для представництва інтересів учасників (засновників) товариства під час провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з правом дорадчого голосу припинити з 22.09.2017 року;

- Повідомити письмово ОСОБА_6 про припинення її повноважень в якості представника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" для представництва інтересів учасників (засновників) товариства під час провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з правом дорадчого голосу припинити з 22.09.2017 року;

- По другому питанню порядку денного обрано уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) боржника для представництва їхніх інтересів під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу ОСОБА_7

25.09.2017 року ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ2 направлено учаснику товариства - ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" повідомлення №02-01/12617/908-130 від 22.09.2017 року про наслідки проведення позачергових загальних зборів від 22.09.2017 року (т.1 а.с.162-164).

Вказане повідомлення отримано ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" 27.09.2017 року, про що свідчить наявне у справі Рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення (т.1 а.с.164).

Також, відповідне повідомлення №02-01/12618/908-130 від 22.09.2017 року про наслідки проведення позачергових загальних зборів від 22.09.2017 року направлено ОСОБА_6, яке отримано останньою 04.10.2017 року, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення (т.1 а.с.165-167).

Не погодившись із вищевказаними обставинами щодо припинення повноважень уповноваженої особи засновників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" ОСОБА_6 для представництва її інтересів під час провадження у справі №908/130/15-г, ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом про визнання недійсним та скасування рішень загальних зборів учасників, оформлених протоколом від 22.09.2017 року.

Як вже зазначалось, судом першої інстанції позовні вимоги задоволено.

Приймаючи оскаржуване рішення, місцевий господарський суд виходив з того, що наявність кворуму при прийнятті спірних рішень ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" від 22.09.2017 року необхідно визначати без врахування частки, придбаної ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" за Договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 20.05.2014 року. Суд першої інстанції дійшов висновку, що на загальних зборах 22.09.2017 року були присутні учасники, що у сукупності володіють 99% голосів, але кворум для проведення загальних зборів не досягнутий, тому такі збори не можуть вважатись повноважними в силу приписів ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" та п. 5.4, п. 8.5 Статуту ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ".

Переглядаючи справу в апеляційному порядку, з урахуванням меж перегляду справи визначених у ч. 1 ст. 269 ГПК України, колегія Донецького апеляційного господарського суду вважає наведені висновки судом першої інстанції законними, обґрунтованими та погоджується з ними, враховуючи наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно зі ст. 116 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, зокрема брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Своє право брати участь в управлінні справами товариства учасники реалізують через загальні збори учасників товариства, які є вищим органом товариства (ч. 1 ст. 145 ЦК України).

Закон України "Про господарські товариства" визначає поняття і види господарських товариств, правила їх створення, діяльності, а також права і обов'язки їх учасників та засновників.

Частиною 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: брати участь в управлінні товариством в порядку, визначеному установчими зборами; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснити відчуження часток у статутному капіталі або цінних паперів.

Згідно ч. 5 ст. 61 цього Закону про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь - хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Частиною 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

В постанові Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої ст. ст. 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Одним із гарантованих прав учасника товариства є його участь в управлінні товариством через діяльність у вищому органі товариства - загальних зборах. Неповідомлення учасника товариства про проведення загальних зборів в установленому статутом порядку є грубим порушенням його прав, що може бути підставою для визнання рішень загальних зборів господарського товариства недійсними (правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України від 02.09.2014 року у справі №5017/1221/2012).

Як свідчать наявні в матеріалах справи докази, позивача, як учасника ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" повідомлено у порядку і строки, передбачені як Статутом Товариства, так і Законом України "Про господарські товариства", про що свідчить повідомленням №02-01/12488/908-130 від 17.08.2017 року про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та рекомендоване повідомленням про вручення поштового відправлення (т.1 а.с.155-157).

22.09.2017 року відбулись збори учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" на яких прийнято наступні рішення:

- Обрано головою та секретарем зборів представника ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" ОСОБА_7;

- По першому питанню порядку денного повноваження ОСОБА_6 в якості представника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" для представництва інтересів учасників (засновників) товариства під час провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з правом дорадчого голосу припинити з 22.09.2017 року;

- Повідомити письмово ОСОБА_6 про припинення її повноважень в якості представника ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" для представництва інтересів учасників (засновників) товариства під час провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з правом дорадчого голосу припинити з 22.09.2017 року;

- По другому питанню порядку денного обрано уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) боржника для представництва їхніх інтересів під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу ОСОБА_7

На зазначених зборах було присутнє ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" в особі виконуючого обов'язки керівника - розпорядника майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_5, учасник ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" не зявився.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що оскаржене у справі судове рішення ухвалено із додержанням норм матеріального і процесуального права, а тому воно підлягає залишенню без змін виходячи із таких підстав.

За змістом ч. 1 ст. 87 ГК України статутний капітал це сума вкладів засновників та учасників господарського товариства.

Згідно правової позиції Верховного Суду України, що викладена в постанові від 16.09.2014 року у справі №914/1334/13, не наявність корпоративного права є визначальною для права власності на частку, а навпаки - право власності на частку у статутному капіталі товариства засвідчує обсяг корпоративних прав особи, якій ця частка належить.

Відповідно до ч. 1 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством (ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства").

Як вже зазначалось, нова редакція до Статуту ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", яка затверджена протоколом загальних зборів учасників Товариства від 20.05.2014 року, була зареєстрована 03.06.2014 року.

Таким чином, з моменту державної реєстрації змін до Статуту Товариства, ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" набуло статусу повноправного учасника Товариства, як це було передбачено п.3.1 Договору купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 20.05.2014 року та протягом строку, що не перевищує одного року з дати прийняття рішення загальними зборами учасників, оформленого протоколом від 20.05.2014 року, ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" мало реалізувати таку частку у статутному капіталі товариства іншим учасникам або третім особам чи зменшити свій статутний капітал.

Проте, в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження того, що ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" сплатило вартість частки у розмірі 99% від статутного капіталу, як це передбачено розділом 2 Договору купівлі-продажу, а також Товариство не реалізувало зазначену частку іншим учасникам або третім особам протягом року або зменшило Статутний капітал Товариства відповідно до п. 8.5. Статуту та рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", оформленого протоколом від 20.05.2014 року, тобто до 20.05.2015 року.

В силу вимог ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства", ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" після спливу одного року з дня отримання статусу учасника Товариства було зобовязане зменшити свій статутний капітал відповідно до ст. 52 цього Закону до 20.05.2015 року.

У звязку з тим, що ухвалою Господарського суду Запорізької області 26.01.2015 року порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", у розпорядника майна відсутня можливість задовольнити вимоги учасника боржника ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІЗ ЛІМІТЕД з його виходом із складу його учасників. Продаж частки, зменшення статутного капіталу та внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо зміни складу засновників відповідача після порушення господарським судом Запорізької області 26.01.2015 року провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", стало неможливим без урахування вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Аналізуючи положення Закону України "Про господарські товариства" судова колегія вважає за необхідне погодитись з висновком суду першої інстанції про те, що наявність справи про банкрутство ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", які забороняють задовольнити вимоги учасника боржника ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІЗ ЛІМІТЕД у звязку з його виходом із складу учасників, не скасовують здійснення розподілу прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі такого Товариства без урахування частки, придбаної самим Товариством, як це передбачено ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства", оскільки у даних корпоративних відносинах норми Закону України "Про господарські товариства" є спеціальними.

Разом з тим, сама по собі обставина наявності провадження у справі про банкрутство відносно ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та обмеження, встановлені нормами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не свідчать про автоматичне набуття права власності на частку, придбану ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" за Договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 20.05.2014 року без наявності документального підтвердження сплати ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" вартості частки у розмірі 99% від статутного капіталу, що складає 47593656,00 грн., шляхом перерахування на рахунок продавця (ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІЗ ЛІМІТЕД) протягом 90 (девяноста) банківських днів з моменту предявлення вимоги про оплату або в інший спосіб за погодженням сторін, в тому числі шляхом зарахування взаємної заборгованості, як це було передбачено розділом 2 Договору купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 20.05.2014 року.

Колегія суддів не приймає до уваги посилання арбітражного керуючого ОСОБА_5 на те, що обмеження на голосування і визначення кворуму у вищому органі Товариства проводяться без урахування частки, придбаної Товариством, але діють лише протягом одного року, враховуючи насутпне.

Положеннями ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" імперативно встановлено, що у разі придбання частки учасника самим ТОВ воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до ст. 52 цього Закону.

Колегія суддів зазначає, що ані положенням Закону України "Про господарські товариства", ані нормами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника", не передбачено, що у разі невиконання Товариством вимог ч. 5 ст. 53 вказаного вище Закону, зокрема, не реалізації придбаної частки іншим учасникам або третім особам, а також не зменшення статутного капіталу, таке Товариство набуває права на реалізовану частку та стає повноправним учасником такого Товариства.

Тому, оскільки з матеріалів справи встановлено, що ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", не розрахувалось з продавцем (ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІЗ ЛІМІТЕД) за придбану частку (99%), протягом одного року не реалізувало придбану частку іншим учасникам або третім особам та не зменшило свій статутний капітал, тому відсутні правові підстави враховувати частку відповідача при голосуванні на загальних зборах учасників Товариства.

Відтак, розглядаючи даний спір, суд першої інстанції правильно виходив з того, що наявність кворуму при прийнятті спірних рішень ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" від 22.09.2017 року необхідно визначати без врахування частки, придбаної ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" за Договором купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ 20.05.2014 року.

Враховуючи вищенаведене, оскільки на загальних зборах 22.09.2017 року були присутні учасники, що у сукупності володіють 99% голосів, частка яких не може враховуватись при прийнятті рішень в силу вимог ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" та п. 5.4, п. 8.5 Статуту ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", судова колегія погоджується з вірним висновком місцевого суд про відсутність кворуму для проведення загальних зборів учасників товариства, що, в свою чергу, є наслідком неповажності загальних зборів учасників.

Таким чином, оскільки судом встановлено порушення вимог закону та установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" від 22.09.2017 року, що є підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства, судом першої інстанції обґрунтовано задоволено позовні вимоги.

В апеляційні скарзі арбітражний керуючий ОСОБА_5 також посилається на те, що в позовній заяві ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" не просило суд визнати недійним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з підстав відсутності кворуму, а тому, на його думку, господарський суд першої інстанції задовольняючи позов з інших підстав, ніж ті, що повязані з неповідомленням учасників про час і місце проведення зборів, порушив принцип диспозитивності у господарському судочинстві.

Проте, викладені в апеляційній карзі аргументи скаржника не можуть бути підставою для скасування судового рішення, оскільки вони суперечать дійсним обставинам справи, не спростовують обґрунтованих висновків суду першої інстанції, фактично зводяться до переоцінки обставин, належно і повно встановлених судом, враховуючи наступне.

Звертаючись із позовом у цій справі, позивач, серед іншого, послався на положення ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства", а також зазначив, що після придбання частки самим ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", тобто після 20.05.2014 року, Товариство не реалізувало її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, що означає, що голосування і визначення кворуму у вищому органі ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" проводяться без урахування частки, придбаної Товаристовм.

Також у своєму відзиві на позов, арбітражний керуючий ОСОБА_5 виклав заперечення щодо вимог ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ", в тому числі й зазначив про наявність необхідного кворуму для проведення 22.09.2017 року зборів учасників ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ". Тобто, відповідач у своєму відзиві заперечував проти позовних вимог в тому числі й з підстав наявності кворуму.

Крім того, у відповіді на відзив відповідача позивач вказував на те, що без його участі такі збори не можуть вважатись поважними, кворум на таких зборах не може бути досягнуто, оскільки голосувати на таких зборах може тільки ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ" як єдиний учасник ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ".

Також обрунтовуючи порушення вказаними рішеннями зборів своїх корпоративних прав, позивач зазначав про те, що він не приймав участі в даних зборах та не голосував за прийняття спірних рішень, що свідчить про їх прийняття за відсутності встановленого Законом кворуму.

Слід також звернути увагу на те, що за текстом апеляційної скарги арбітражний керуючий не заперечує, що позов подано саме з підстав прийняття рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" без участі та повідомлення ТОВ "Керуюча компанія "ЛАУФФЕР БЕЙКЕРІ", але вважає, що суд першої інстанції задовольнив позов з інших підстав, ніж ті, про які вказувалось позивачем. Тобто, посилання апелянта є взаємосуперечливими, оскільки приймаючи оскаржуване рішення суд першої інстанції також виходив з того, що спірне рішення загальних зборів учасників прийнято саме без участі позивача як єдиного носія корпоративних прав відповідача, тобто за відсутності необхідного кворуму для прийняття рішення загальних зборів учасників Товариства.

Таким чином, посилання скаржника на те, що рішення суду першої інстанції ухвалено з неправильним застосуванням норм матеріального права та неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, не знайшли свого підтвердження в судовому засіданні. Крім того, доводи апеляційної скарги не спростовують висновку місцевого господарського суду та не підтверджуються наявними матеріалами справи.

Крім того, колегія суддів відхиляє посилання арбітражного керуючого ОСОБА_5 на те, що призначення уповноваженої особи засновників боржника ОСОБА_6 для представництва їхніх інтересів під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу будь-яким чином порушує права відповідача.

Так, за змістом ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Отже, надання уповноваженій особі учасників (засновників) ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" повноважень для представництва їх інтересів під час провадження у справі № 908/130/15-г про банкрутство ТОВ "Торговий дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" з правом саме дорадчого голосу, не тягне для арбітражного керуючого ОСОБА_5 будь-яких обмежень у свої діяльності як розпорядника майна та не завадить йому виконувати свої функції, визначені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки таке представництво у даному випадку буде реалізовуватись лише прийняттям участі представника для обговорення питань пов'язаних с процедурою банкрутства, проте без можливості вирішувати питання по суті шляхом голосування.

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. (ч. 1 ст. 276 ГПК України).

З огляду на вищезазначене, колегія суддів дійшла висновку що апеляційна скарга ТОВ "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" в особі виконуючого обов'язки керівника - розпорядника майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_5 задоволенню не підлягає, а рішення Господарського суду Донецької області від 26.03.2018 року у справі №905/2773/17 є законним, обґрунтованим, прийнятим із правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права і підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника у зв'язку із залишенням апеляційної скарги без задоволення.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 275, 276, 281 - 284 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ", м. Донецьк, в особі виконуючого обов'язки керівника - розпорядника майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_5 на рішення Господарського суду Донецької області від 26.03.2018 року у справі №905/2773/17 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Донецької області від 26.03.2018 року у справі №905/2773/17 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту.

Головуючий суддя Н.О. Мартюхіна

Судді Т.Д. Геза

ОСОБА_3

(У судовому засіданні 13.06.2018 року оголошено вступну та резолютивну частини постанови. Повний текст постанови складено та підписано 18.06.2018 року).