ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"12" червня 2018 р. м. Київ Справа № 911/726/15

За заявою б/н від 12.04.2018 року Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню

За клопотанням б/н від 12.04.2018 року Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» про заміну стягувача його правонаступником

У справі № 911/726/15 за позовом Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський ОСОБА_1»

до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд»

відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі»

про стягнення 20137579,70 грн.

Суддя А.Ю.Кошик

За участю представників:

Позивача (стягувача) не зявився

Відповідача1 (боржника1, заявника1) ОСОБА_2

Відповідача2 (боржника2) ОСОБА_2

ТОВ «Фінансова компанія «Авістар (заявника2, правонаступника стягувача) - ОСОБА_3

Обставини справи:

До Господарського суду Київської області надійшла заява б/н від 12.04.2018 року Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню та клопотання б/н від 12.04.2018 року Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» про заміну стягувача його правонаступником, у справі № 911/726/15 за позовом Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський ОСОБА_1» до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд», відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі» про стягнення 20137579,70 грн.

Ухвалою від 25.04.2018 року розгляд заяви б/н від 12.04.2018 року Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню та клопотання б/н від 12.04.2018 року Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» про заміну стягувача його правонаступником призначено в судовому засіданні на 15.05.2018 року.

У звязку з лікарняним судді А.Ю. Кошика судове засідання, призначене на 15.05.2018 року не відбулося, тому ухвалою від 31.05.2018 року розгляд заяви про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню та клопотання про заміну правонаступництва у справі № 911/726/15 перенесено на 12.06.2018 року.

12.06.2018 року Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» до канцелярії суду подано заяву б/н від 11.06.2018 року про визнання наказу Господарського суду Київської області від 04.04.2017 року у справі № 911/726/15 таким, що не підлягає виконанню та клопотання б/н від 11.06.2018 року про заміну позивача (стягувача) його правонаступником. Відповідні заяви в судовому засіданні 12.06.2018 року були тприйняті до спільного розгляду з поданими Товариством з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» аналогічними заявами.

В судовому засіданні 12.06.2018 року Товариством з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» підтримано вимоги про визнання наказу Господарського суду Київської області від 04.04.2017 року у справі № 911/726/15 таким, що не підлягає виконанню та про заміну стягувача його правонаступником.

Розглянувши в судовому засіданні 12.06.2018 року вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» про визнання наказу Господарського суду Київської області від 04.04.2017 року у справі № 911/726/15 таким, що не підлягає виконанню та про заміну стягувача його правонаступником, враховуючи надані докази та пояснення учасників судового розгляду, судом встановлено наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням Господарського суду Київської області від 16.02.2017 року у справі № 911/726/15 позовні вимоги задоволено повністю, а саме: стягнуто солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі» на користь Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський ОСОБА_1» заборгованість за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року у розмірі 998 088,34 доларів США та 1198,33 грн., з яких: 710 000,00 доларів США заборгованості за кредитом; 66 266,68 доларів США заборгованості за процентами за користування кредитом; 197 273,34 доларів США пені за несвоєчасне погашення кредиту; 10367,22 доларів США пені за несвоєчасну сплату процентів по кредиту; 14181,10 доларів США 3% річних; 600,00 грн. заборгованості за комісіями; 170,04 грн. пені за несвоєчасну сплату комісій по кредиту; 54,04 грн. 3% річних; 374,25 грн. інфляційних збитків по заборгованості за комісіями. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» в доход Державного бюджету України 91350 грн. судового збору. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі» в доход Державного бюджету України 91350 грн. судового збору.

04.04.2017 року видано накази на примусове виконання рішення Господарського суду Київської області від 16.02.2017 року у справі № 911/726/15.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.03.2018 року у справі № 911/726/15 відмовлено Публічному акціонерному товариству «Всеукраїнський акціонерний банк» у задоволенні клопотання про відновлення строку для подання апеляційної скарги. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» на рішення Господарського суду Київської області від 16.02.2017 року у справі № 911/726/15 з доданими до неї матеріалами повернуто скаржнику без розгляду, а матеріали справи до Господарського суду Київської області.

Таким чином, за рішенням Господарського суду Київської області від 16.02.2017 року у справі №911/726/15 присуджено до стягнення солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі» на користь Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський ОСОБА_1» заборгованість за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року у розмірі 998 088,34 доларів США та 1198,33 грн., з яких: 710 000,00 доларів США заборгованості за кредитом; 66 266,68 доларів США заборгованості за процентами за користування кредитом; 197 273,34 доларів США пені за несвоєчасне погашення кредиту; 10367,22 доларів США пені за несвоєчасну сплату процентів по кредиту; 14181,10 доларів США 3% річних; 600,00 грн. заборгованості за комісіями; 170,04 грн. пені за несвоєчасну сплату комісій по кредиту; 54,04 грн. 3% річних; 374,25 грн. інфляційних збитків по заборгованості за комісіями. Також, присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та з обмеженою відповідальністю «Фоззі» в доход Державного бюджету України по 91350 грн. судового збору.

Відповідно, 04.04.2017 року на примусове виконання рішення Господарського суду Київської області від 16.02.2017 року у справі № 911/726/15 видано 3 накази щодо кожного стягнення окремо.

Як вбачається з викладених в заявах Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» про визнання наказу Господарського суду Київської області від 04.04.2017 року у справі № 911/726/15 таким, що не підлягає виконанню та про заміну стягувача його правонаступником обставин, враховуючи додані до заяв докази, судом встановлено, що між Банком (Публічним акціонерним товариством «Всеукраїнський ОСОБА_1») та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» (ідентифікаційний код 38904296) була здійснена переуступка прав вимоги за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року шляхом укладення Договору № 632 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 24.01.2018 року (далі - Договір відступлення).

Таким чином, у правовідносинах за основним договором - Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року, і за похідним від нього - Договором поруки, які були предметом розгляду даної справи № 911/726/15, відбулася зміна правонаступництва кредитора.

За умовами зазначеного Договору відступлення ПАТ «ВіЕйБі» (первісний кредитор за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року) відступає, а ТОВ «ФК «Авістар» (новий кредитор) приймає на себе право вимоги до ТОВ «Фоззі-Фуд», зокрема, за Кредитним договором №131 від 28.07.2006 року та за укладеним в забезпечення виконання кредитних зобовязань Договором поруки № 113/131/140-П від 31.07.2013 року, відповідно до Додатку №1.

Відповідно до п. 2.1. Договору відступлення первісний кредитор передає (відступає) новому кредитору своє право вимоги, а новий кредитор набуває право вимоги та сплачує первісному кредитору за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку визначених цим договором.

Відповідно до пункту 2.2 Договору відступлення право вимоги переходить до нового кредитора з моменту зарахування коштів, відповідно до п. 4.1 цього договору на рахунок первісного кредитора, після чого ТОВ «ФК «Авістар» стає новим кредитором по відношенню до боржника. Розмір прав вимоги, які переходять до нового кредитора вказаний в Додатку № 1 до цього договору.

Також, новим кредитором надано пояснення, що перехід прав вимоги до ТОВ «ФК «АВІСТАР» та укладення відповідного договору відбулося згідно проведених торгів через систему PROZORRO, що підтверджується Договором відступлення та Протоколом аукціону №UA-EA-2017-12-07-000281-b згідно якого переможцем торгів визнано ТОВ «ФК АВІСТАР».

Згідно з п.4.1. Договору відступлення новий кредитор має сплатити Банку грошові кошти в сумі 64 900 000,00 грн. Дана сума була сплачена Банку двома частинами: 3 3000 000,00 грн. (платіжне доручення №1 від 24.01.2018 року); 61 600 000,00 грн. (платіжне доручення №826 від 24.01.2018 року). На відповідних платіжних дорученнях міститься відмітка банківської установи про здійснення платежів.

Пунктом 1 ч.1 ст. 512 Цивільного кодексу України передбачена можливість заміни кредитора у зобовязанні внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Відповідно до ст. 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з ч. 1 ст. 516 Цивільного кодексу України заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Таким чином, відповідно до умов Договору про відступлення та згідно зі ст. ст. 512-516 Цивільного кодексу України у зобовязанні за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року відбулася заміна кредитора з ПАТ «ВіЕйБі» на ТОВ «ФК «Авістар», відповідно останнє набуло статусу сторони (кредитора) в зобовязаннях за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року, в той час, як первісний кредитор ПАТ «ВіЕйБі» вибуло з зобовязань за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року.

У звязку зі зміною кредитора за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року з ПАТ «ВіЕйБі» на ТОВ «ФК «Авістар», до останнього перейшли всі дійсні права вимоги, які випливають з зобовязань за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року, зокрема, щодо стягнення кредитної заборгованості.

Згідно зі ст. 52 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу.

Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Про заміну або про відмову в заміні учасника справи його правонаступником суд постановляє ухвалу.

Згідно зі ст. 334 Господарського процесуального кодексу України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником.

Заяву про заміну сторони її правонаступником може подати сторона (заінтересована особа), державний або приватний виконавець.

Суд розглядає заяву про заміну сторони її правонаступником у десятиденний строк з дня її надходження до суду у судовому засіданні з повідомленням учасників справи та заінтересованих осіб. Неявка учасників справи та інших осіб не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження.

Ухвала про заміну сторони виконавчого провадження надсилається (надається) учасникам справи, а також державному виконавцю, приватному виконавцю в порядку, передбаченому статтею 242 цього Кодексу.

Положення цієї статті застосовуються також у випадку необхідності заміни боржника або стягувача у виконавчому листі до відкриття виконавчого провадження.

Таким чином, у звязку з заміною первісного кредитора на нового кредитора у правовідносинах за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року, позивач у справі - Публічне акціонерне товариство «Всеукраїнський акціонерний банк», який також є стягувачем за наказом Господарського суду Київської області від 04.04.2017 року у справі № 911/726/15, підлягає заміні на Товариство з обмеженою відповідальністю «ФК «АВІСТАР».

Також, судом встановлено, що в ході вирішення питання про стягнення кредитної заборгованості за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року, новим кредитором ТОВ «ФК «Авістар» та ТОВ «Фоззі-Фуд» було досягнуто домовленостей щодо врегулювання правовідносини шляхом погашення заборгованості за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року перед новим кредитором ТОВ «ФК «Авістар».

На підтвердження врегулювання заборгованості за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року, виконання зобовязань за яким було предметом розгляду у справі № 911/726/15, сторонами надано Договір про врегулювання заборгованості від 15.08.2018 року та докази сплати боргу (за платіжними дорученнями № 4324527, № 4324528), лист № 15/02-8 та лист 05ц/0244бт про уточнення призначення платежу (оскільки в платіжних дорученнях було здійснено помилку в призначенні платежу) та копію довідки про відсутність заборгованості № 78 від 15.02.2018 року.

Як вбачається з наданих документів заборгованість за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року в гривневому еквіваленті на момент відступлення права вимоги 24.01.2018 року складала 39233851,10 грн.

Згідно з Договором про врегулювання заборгованості від 15.02.2018 року, сторони погодили, що в разі сплати боржником за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року 5930427,22 грн., кредитор в порядку ст. 605 Цивільного кодексу України здійснює прощення решти боргу в сумі 33303423,88 грн.

Боржником надано докази виконання п. 2.1.1 Договору про врегулювання заборгованості від 15.02.2018 року шляхом сплати за платіжним дорученням № 4324528 від 15.02.2018 року 5930427,22 грн., у звязку з чим, новим кредитором видано довідку № 78 від 15.02.2018 року про відсутність заборгованості за Кредитним договором д № 131 від 28.07.2006 року.

Як визначено ст. 605 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється внаслідок звільнення (прощення боргу) кредитором боржника від його обов'язків, якщо це не порушує прав третіх осіб щодо майна кредитора.

Таким чином, виходячи з умов Договору про врегулювання заборгованості від 15.02.2018 року та наданих сторонами доказів, зобовязання за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року припинилось частково шляхом виконання, частково у звязку з прощенням боргу.

Відповідно до ст. 328 Господарського процесуального кодексу України вказано, що суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню.

Суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Суд розглядає заяву в десятиденний строк з дня її надходження у судовому засіданні з повідомленням стягувача та боржника і постановляє ухвалу. Неявка стягувача і боржника не є перешкодою для розгляду заяви. До розгляду заяви суд має право своєю ухвалою зупинити виконання за виконавчим документом або заборонити приймати виконавчий документ до виконання.

Про виправлення помилки у виконавчому документі та визнання його таким, що не підлягає виконанню, суд постановляє ухвалу. Якщо стягнення за таким виконавчим документом уже відбулося повністю або частково, суд одночасно з вирішенням вказаних питань на вимогу боржника стягує на його користь безпідставно одержане стягувачем за виконавчим документом.

Ухвала суду за результатами розгляду заяви може бути оскаржена у порядку, встановленому цим Кодексом.

Таким чином, враховуючи врегулювання заборгованості за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року, виконання зобовязань за яким було предметом розгляду у справі № 911/726/15, наказ Господарського суду Київської області у справі 911/726/15 від 04.04.2017 року про солідарне стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі» на користь Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський ОСОБА_1» заборгованості за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року у розмірі 998 088,34 доларів США та 1198,33 грн., з яких: 710 000,00 доларів США заборгованості за кредитом; 66 266,68 доларів США заборгованості за процентами за користування кредитом; 197 273,34 доларів США пені за несвоєчасне погашення кредиту; 10367,22 доларів США пені за несвоєчасну сплату процентів по кредиту; 14181,10 доларів США 3% річних; 600,00 грн. заборгованості за комісіями; 170,04 грн. пені за несвоєчасну сплату комісій по кредиту; 54,04 грн. 3% річних; 374,25 грн. інфляційних збитків по заборгованості за комісіями, визнається таким, що не підлягає виконанню.

Враховуючи, що в заявах Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» мова йде про заміну стягувача Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський ОСОБА_1» на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» і надано лише докази виконання зобовязань перед відповідними стягувачами, відсутні підстави для визнання такими, що не підлягають виконанню наказів Господарського суду Київської області від 04.04.2017 року у справі № 911/726/15 про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та з обмеженою відповідальністю «Фоззі» в доход Державного бюджету України по 91350 грн. судового збору.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 52, 234, 328, 334 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Здійснити заміну кредитора (позивача у справі) Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» (04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 27Т, ) на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АВІСТАР» (01010, м. Київ, вулиця Московська, будинок 32/2, ) у справі 911/726/15.

2. Визнати таким, що не підлягає виконанню наказ Господарського суду Київської області у справі 911/726/15 від 04.04.2017 року про солідарне стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі» на користь Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський ОСОБА_1» заборгованості за Кредитним договором № 131 від 28.07.2006 року у розмірі 998 088,34 доларів США та 1198,33 грн., з яких: 710 000,00 доларів США заборгованості за кредитом; 66 266,68 доларів США заборгованості за процентами за користування кредитом; 197 273,34 доларів США пені за несвоєчасне погашення кредиту; 10367,22 доларів США пені за несвоєчасну сплату процентів по кредиту; 14181,10 доларів США 3% річних; 600,00 грн. заборгованості за комісіями; 170,04 грн. пені за несвоєчасну сплату комісій по кредиту; 54,04 грн. 3% річних; 374,25 грн. інфляційних збитків по заборгованості за комісіями.

Ухвала набирає законної сили у порядку, встановленому ч. 2 ст. 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена у строки та в порядку, визначеному § 1 глави 1 розділу згідно IV Господарського процесуального кодексу України.

Суддя А.Ю. Кошик