ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.06.2018 року м.Дніпро Справа № 904/8607/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючий суддя Чус О.В.- доповідач,

судді: Верхогляд Т.А., Коваль Л.А.

секретар судового засідання Пінчук Є.С.

Представники сторін:

ліквідатор: ОСОБА_1, посвідчення №194 від 28.02.2013 р., арбітражний керуючий;

від ГУ ДФС України у Дніпропетровській області: ОСОБА_2, довіреність №7273/10/04-36-10-0-06 від 16.02.2018 р., представник;

від ТОВ "Фінгруп Дніпро": ОСОБА_3, довіреність №б/н від 20.04.2018 р., адвокат;

інші учасники провадження не з'явились.

Розглянувши матеріали апеляційної скарги Головного управління Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 26.02.2018р., прийняту суддею Примаком С.А., у справі №904/8607/17

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНГРУП ДНІПРО", м.Дніпро

до боржника ОСОБА_4 акціонерного товариства "ХОРОЛЬСЬКИЙ МОЛОКОКОНСЕРВНИЙ КОМБІНАТ ДИТЯЧИХ ПРОДУКТІВ", 49000, Дніпропетровська область, м.Дніпро, вул.Князя Володимира Великого, буд.16,

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 26.02.2018р. у справі №904/8607/17 закрито процедуру розпорядження майном боржника ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів"(ідентифікаційний код 00418113, місцезнаходження: 49000, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, вулиця Князя Володимира Великого, будинок 16).

Припинено повноваження розпорядника майна ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" арбітражного керуючого ОСОБА_1

Звіт арбітражного керуючого ОСОБА_1 про нарахування та виплату грошової винагороди в сумі 20 602,80 грн., здійснення та відшкодування витрат в сумі 2 857,75 грн. пов'язаних з виконанням повноважень розпорядника майна ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" за період з 27.11.2017р. до 22.02.2018р. затверджено.

Визнано ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру стосовно ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" строком на 12 місяців до 26.02.19р., ліквідатором призначено арбітражного керуючого арбітражного керуючого ОСОБА_1

З метою виявлення кредиторів з вимогами за зобовязаннями боржника, що виникли під час проведення процедур банкрутства, здійснено офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Зобовязано ліквідатора банкрута вчинити певні дії.

Не погодившись з зазначеною постановою, Головне управління Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області, звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржувану постанову та закрити провадження по справі.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що відсутні підстави для визнання ПАТ "ХОРОЛЬСЬКИЙ МОЛОКОКОНСЕРВНИЙ КОМБІНАТ ДИТЯЧИХ ПРОДУКТІВ" банкрутом, а постанова суду не містить всіх допустимих доказів, тому не можливо встановити реальний стан боржника та його платоспроможність.

Постанова лише місить інформацію про те, що осіб які б мали бажання відновити платоспроможність боржника через його санацію або шляхом укладення мирової угоди не виявлено. Від сторін заперечень щодо відкриття ліквідаційної процедури, визнання боржника банкрутом та стосовно запропонованої комітетом кредиторів кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором банкрута не надійшло.

Також скаржником зазначено, що зі змісту оскаржуваної постанови не вбачається, що мало місце дослідження судом фінансового становища боржника, з'ясування ознак його неплатоспроможності, встановлення обставин можливості задоволення боржником визнаних судом вимог кредиторів лише через застосування ліквідаційної процедури та відповідно наявності достатніх підстав для визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Крім того, скаржник зауважив, що фіскальний орган був позбавлений права провести документальну позапланову перевірку, у зв'язку із тим, що боржник та його посадові особи не знаходяться за юридичною адресою.

Також скаржником повідомлено апеляційний суд, що Прокуратурою Полтавської області здійснюється процесуальне керівництво у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.201 КК України, стосовно умисного ухилення від сплати податків, в якому фігурують кредитори боржника.

У додаткових поясненнях скаржником, зокрема, зазначено, що останнім було прийнято відповідний наказ про проведення документальної позапланової виїзної перевірки (наказ від 30.01.18р. №769-п), але у звязку з відсутністю посадових осіб, перевірка не була проведена, тобто контролюючими органом були вжиті заходи відповідно до вимог чинного законодавства та приписів ухвали суду про порушення провадження по справі. Посилаючись на положення ст.38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", скаржник зазначає, що після прийняття оскаржуваної постанови у контролюючого органу відсутнє право донарахувати податкові зобовязання за результатами позапланової перевірки.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор просить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, постанову господарського суду без змін.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 05.04.18р. поновлено строк на апеляційне оскарження, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Головного управління Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 26.02.2018р. у справі колегією суддів у складі: головуючого судді Чус О.В. (доповідач), судді: Верхогляд Т.А., Коваль Л.А., розгляд справи призначено у судовому засіданні на 22.05.2018.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 22.05.2018 розгляд справи відкладено на 07.06.2018 на 14:30 годину.

У зв'язку з відрядженням 07.06.2018 головуючого судді Чус О.В., ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 05.06.2018 розгляд справи відкладено на 12.06.2018 на 14:00 год.

У судовому засіданні 12.06.18р. оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Колегія суддів, переглянувши справу за наявними у ній і додатково поданими доказами, що стосуються фактів, викладених в апеляційній скарзі, в межах доводів та вимог апеляційної скарги встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "ФІНГРУП ДНІПРО" 26.09.2017 звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів".

12.10.17р. ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНГРУП ДНІПРО" про порушення провадження у справі про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів".

27.11.17р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області порушено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства " Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів". Визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНГРУП ДНІПРО" в загальній сумі 6 909 532,71 грн. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів 22.03.18р.

01.02.2018 р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області відсторонено керівника ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" ОСОБА_5 від посади та покладено виконання його обов'язків на розпорядника майна - арбітражного керуючого ОСОБА_1

08.02.2018 р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області затверджено реєстр вимог кредиторів ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", зобовязано розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_1С.у 10-ти денний строк після проведення попереднього засідання повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, провести збори кредиторів 16.02.18р., рішення про створення та склад комітету кредиторів направити господарському суду у 5-ти денний строк; встановлено дату підсумкового судового засідання у справі 26.02.18р.

На виконання ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 08.02.18р. по справі №904/8607/17 розпорядником майна ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" на адресу кредиторів боржника було направлено повідомлення про проведення зборів кредиторів ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" 15.02.18р. о 11:00 хв. за місцезнаходженням боржника.

На зборах кредиторів ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" було обрано комітет кредиторів у складі ТОВ "Стокхолл", ТОВ "Спартехнотрейд", ТОВ "ФІНГРУП ДНІПРО", делеговано комітету кредиторів прийняття рішень, що належать до компетенції загальних зборів відповідно до ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон), зокрема стосовно прийняття рішення по переходу до наступної процедури у справі про банкрутство.

23.02.2018 року розпорядником майна проведено збори комітету кредиторів. На зборах комітету кредиторів було обрано Головукомітету кредиторів боржника, обрано секретаря комітету кредиторів, розглянуто результати інвентаризації майна ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів", що була проведена розпорядником майна, звіт про аналіз фінансово-господарської діяльності та інвестиційного становища боржника, обговорено питання щодо можливого продовження процедури розпорядження майном боржника, або переходу до наступної процедури у справі про банкрутство ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів".

За результатами проведених зборів комітету кредиторів ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" було затверджено рішення щодо звернення до господарського суду Дніпропетровської області із клопотанням про визнання ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" арбітражного керуючого ОСОБА_1 (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №194 від 28.02.2013 року), погоджено оплату послуг арбітражного керуючого ОСОБА_1 за кожний місяць виконання ним повноважень ліквідатора ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" в розмірі десяти мінімальних заробітних плат за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника; погоджено звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, повязаних з виконанням повноважень розпорядника майна ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" за період з 27.11.2017 по 22.02.18.

26.02.2018р. до господарського суду Дніпропетровської області від розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_1, надійшло клопотання, в якому останній просив суд:

- прийняти до відома прийняте комітетом кредиторів ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" рішення від 23.02.2017 року;

- припинити процедуру розпорядження майном ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" та повноважень розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_1;

- ввести процедуру ліквідації ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів";

- призначити ліквідатором ОСОБА_4 акціонерного товариства "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" арбітражного керуючого ОСОБА_1;

- затвердити звіт арбітражного керуючого ОСОБА_1С про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, повязаних з виконанням повноважень розпорядника майна ПАТ "Хорольський молококонсервний комбінат дитячих продуктів" за період з 27.11.2017 до 22.02.2018.

За наслідками розгляду матеріалів справи, оскільки осіб, які б мали бажання відновити платоспроможність боржника через його санацію або шляхом укладання мирової угоди не виявлено, від сторін заперечень щодо відкриття ліквідаційної процедури, визнання боржника банкрутом та стосовно запропонованої комітетом кредиторів кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором банкрута не надійшло, а також враховуючи рішення комітету кредиторів, відомості аналізу фінансово - господарського аналізу, наданого розпорядником майна, беручи до уваги, що інших пропозиції стосовно подальшого руху справи до суду та комітету кредиторів не надійшло, господарський суд прийшов до висновку про необхідність прийняття постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури строком на 12 місяців.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон) під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону. До компетенції комітету кредиторів належить право прийняття -рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, призначенні арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

Чинне законодавство про банкрутство (ст. 1 Закону про банкрутство) визначає серед можливих учасників провадження у справі про банкрутство уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів), яка бере участь у справі про банкрутство. Ця особа має бути уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Частиною другої цієї ж статті визначено, що перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, що мають не менше ніж дві треті голосів.

Конкурсні кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів,- включених до реєстру вимог кредиторів та кратну одній тисячі гривень (ч. 4 ст. 26 Закону).

Згідно з частиною восьмою статті 26 Закону про банкрутство до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора). У роботі комітету має право брати участь з правом дорадчого голосу уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів).

Частиною дев'ятою статті 26 Закону про банкрутство передбачено, що рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Згідно зі ст. 27 Закону про банкрутство у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санацій ліквідації, мирової угоди) або припиняється провадження у справі.

Частиною третьою статті 27 передбачено, що у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника на підставі рішення зборів кредиторів приймає, зокрема, і постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

З дня визнання господарським судом боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури процедура розпорядження майном та повноваження розпорядника майна припиняються.

Як вбачається з матеріалів справи та, зокрема, зі звіту за результатами проведення розпорядником майна аналізу фінансово-господарської діяльності боржника зроблено висновки, що за відсутності необхідної кількості встановлених майнових активів, які б могли бути джерелом погашення кредиторської заборгованості та за відсутності жодних інвесторів бажаючих, посприяти у відновленні платоспроможності боржника, підприємство не в змозі погасити свої зобовязання, як у короткостроковому так і в довгостроковому періодах, тобто відновити платоспроможність ПАТ "ХОРОЛЬСЬКИЙ МОЛОКОКОНСЕРВНИЙ КОМБІНАТ ДИТЯЧИХ ПРОДУКТІВ" не можливо. Наведені у звіті розпорядника майна дані, підтверджені матеріалами справи, мають характер та свідчать про нестійкий фінансовий стан боржника, який характеризується ознаками критичної неплатоспроможності та відповідає стану потенційного банкрутства, коли задоволення затверджених судом кредиторських вимог можливо шляхом застосування ліквідаційної процедури.

Зокрема, за результатами підготовленого аналізу розпорядником майна зроблені наступні висновки: боржник перебуває у фінансовій кризі у звязку з наявністю великої кредиторської заборгованості, незначна кількість майнових активів та обігових коштів, відсутні достатні кошти для покриття всієї кредиторської заборгованості, фінансове становище боржника характеризується надкритичною неплатоспроможністю, заяви осіб, які бажають взяти участь у санації боржника в якості інвесторів до суду не надходили, що в свою чергу позбавляє підстав для відновлення платоспроможності боржника.

Від сторін, зокрема, від скаржника заперечень щодо відкриття ліквідаційної процедури, визнання боржника банкрутом та стосовно запропонованої комітетом кредиторів кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором банкрута не надійшло.

Враховуючи рішення комітету кредиторів, відомості фінансово - господарського аналізу, наданого розпорядником майна, беручи до уваги, що інших пропозиції стосовно подальшого руху справи до суду та комітету кредиторів не надійшло, господарський суд правомірно дійшов до висновку про необхідність прийняття постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури згідно статті 37 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

За таких обставин є очевидним факт неспроможності боржника, задоволення вимог кредиторів, що дає підстави суду приймати рішення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора

Згідно з ч. ч. 1,3 ст. 38 «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» відомості про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури підлягають оприлюдненню на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет, у зв'язку з чим господарський суд має направити відповідне повідомлення для оприлюднення, сформувавши в автоматизованій системі Діловодство спеціалізованого суду в електронній формі оголошення для передачі адміністратору автоматизованої системи державному підприємству Інформаційні судові системи.

З огляду на приписи ст. 38 Закону про банкрутство та на викладене вище колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правомірно дійшов до висновку щодо припинення процедури розпорядження майном боржника, припинення повноважень розпорядника майна боржника ОСОБА_1, затвердження звіту арбітражного керуючого ОСОБА_1 про нарахування та виплату грошової винагороди, визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури строком на 12 місяців, призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_1, оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.

Також колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що скаржнику було відомо про наявність провадження у справі про банкрутство № 904/8607/17, на підставі чого і було винесено відповідний наказ про проведення перевірки від 30.01.18 №769-п. Крім того, про обізнаність порушення провадження по справі свідчить поштове повідомлення з відміткою про отримання копії відповідної ухвали суду від 27.11.2017, яке наявне в матеріалах справи (а.с.157, т.2).

Проте, контролюючим органом, не було вчасно прийнято заходів щодо проведення відповідної позапланової перевірки боржника, а також не надано до підсумкового засідання господарського суду, на якому вирішувалось питання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, будь-які заперечення та докази щодо передчасності винесення такого рішення.

Згідно з вимогами пункту 79.2 статті 79 ПК України платник податків повинен бути повідомлений податковим органом про проведення документальної позапланової невиїзної перевірки та до її початку податковий орган повинен мати відповідний документ про ознайомлення платника податків з наказом про її проведення.

Тобто, документальна позапланова невиїзна перевірка проводиться посадовими особами органу державної податкової служби виключно на підставі рішення керівника органу державної податкової служби, оформленого наказом, та за умови надіслання платнику податків рекомендованим листом із повідомленням про вручення або вручення йому чи його уповноваженому представнику під розписку копії наказу про проведення документальної позапланової невиїзної перевірки.

Правовий аналіз матеріалів справи свідчить проте те, що скаржником не було належним чином повідомлено посадових осіб про проведення зазначеної податкової перевірки, як це передбачено Податковим кодексом.

Орган податкової служби вправі звернутися до ліквідатора боржника та провести позапланову перевірку його господарської діяльності, а у випадку відмови ліквідатора, як керівника боржника, надати можливість перевірки суб'єкта господарювання, орган податкової служби вправі оскаржити дії ліквідатора до суду у справі про банкрутство.

Колегією суддів не приймаються до уваги доводи скаржника щодо існування кримінального провадження, в якому фігурують кредитори боржника, з огляду на те, що кримінальне провадження триває, копію обвинувального вироку по вказаному кримінальному провадженню до суду надано не було.

Враховуючи вищевикладене колегія суддів апеляційного суду вважає, що постанова господарського суду Дніпропетровської області від 26.02.2018р. по справі прийнята при повному, всебічному та обєктивному розгляді всіх обставин даної справи, з обґрунтуванням та посиланням на норми права, а також без будь-яких порушень норм матеріального чи процесуального права, у звязку з чим відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 269, 275, 276 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ

Апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у Дніпропетровській області - залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 26.02.2018р. у справі №904/8607/17 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст складений 14.06.2018 року.

Головуючий суддя: О.В. Чус

Суддя Т.А. Верхогляд

Суддя Л.А. Коваль