ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 червня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/1553/17
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: С.В. Таран,

Суддів: О.Ю. Аленіна, К.В. Богатиря,

при секретарі судового засідання І.М. Станковій,

за участю представників:

від позивача - ОСОБА_1;

від відповідача - Гамар В.І.;

від третьої особи (Білгород-Дністровської районної державної адміністрації в особі відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців) - участі не брали;

від третьої особи (ОСОБА_3) - ОСОБА_3;

від третьої особи (ОСОБА_4) - участі не брали;

розглянувши апеляційні скарги ОСОБА_5 та Приватного підприємства "НІКА-2"

на рішення Господарського суду Одеської області, прийняте суддею Л.В. Степановою, 14.03.2018 об 11 год 54 хв, м. Одеса, повний текст складено 20.03.2018,

у справі №916/1553/17

за позовом: ОСОБА_5

до відповідача: Приватного підприємства "НІКА-2"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

- Білгород-Дністровської районної державної адміністрації в особі відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців;

- ОСОБА_3;

- ОСОБА_4;

про визнання недійсними рішень загальних зборів засновників та статутів товариства

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2017р. ОСОБА_5 (далі - ОСОБА_5) звернувся з позовом до Приватного підприємства "НІКА-2" (далі - ПП «Ніка-2»), в якому просив:

-визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ПП "НІКА-2", оформлене протоколом №1 від 13.07.2015;

-визнати недійсним зміни та доповнення до статуту ПП "НІКА-2" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів засновників ПП "НІКА-2", оформленим протоколом №1 від 13.07.2015;

-визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ПП "НІКА-2", оформлене протоколом №3 від 23.11.2015;

-визнати недійсним статут ПП "НІКА-2" у новій редакції, затверджений рішенням загальних зборів засновників ПП "НІКА-2", оформленим протоколом №3 від 23.11.2015.

Позовні вимоги ОСОБА_5 обгрунтовані порушенням його корпоративних прав.

За вказаною позовною заявою місцевим господарським судом 20.11.2017 порушено провадження у справі №916/1553/17.

Ухвалами Господарського суду Одеської області від 20.11.2017 залучено до участі у справі №916/1553/17 в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Білгород-Дністровську районну державну адміністрацію в особі Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, ОСОБА_3 та ОСОБА_4.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 14.03.2018 у справі №916/1553/17 (суддя Л.В. Степанова) позовні вимоги задоволено частково: визнано недійсним рішення загальних зборів засновників Приватного підприємства "НІКА-2", оформлене протоколом №3 від 23.11.2015; визнано недійсним статут Приватного підприємства "НІКА-2" у новій редакції, затверджений рішенням загальних зборів засновників Приватного підприємства "НІКА-2", оформленим протоколом №3 від 23.11.2015; в частині позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників Приватного підприємства "НІКА-2", оформленого протоколом №1 від 13.07.2015 та визнання недійсними змін та доповнень до статуту Приватного підприємства "НІКА-2" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів засновників Приватного підприємства "НІКА-2", оформленим протоколом №1 від 13.07.2015 відмовлено; стягнуто з Приватного підприємства "НІКА-2" на користь ОСОБА_5 3200 грн судового збору.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ОСОБА_5 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Одеської області від 14.03.2018 у справі №916/1553/17 в частині відмови в задоволенні позовних вимог скасувати та ухвалити нове рішенням, яким позовні вимоги в цій частині задовольнити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права. Зокрема, скаржник зазначає про те, що в зв'язку з його неналежним повідомленням про проведення загальних зборів засновників ПП «Ніка-2» 13.07.2015, він був позбавлений можливості завадити протиправним діям ОСОБА_3 та ОСОБА_4 щодо перерозподілу часток в статутному капіталі підприємства, що знайшло своє відображення в договорі дарування від 13.07.2015, який на його думку є нікчемним, оскільки не посвідчений нотаріально.

Приватне підприємство "НІКА-2" також звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Одеської області від 14.03.2018 у справі №916/1553/17 в частині задоволення позовних вимог скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права. Зокрема, апелянт зазначає, що позивачем не надано належних та допустимих доказів виконання ним зобов'язань перед підприємством відповідача, участі у його діяльності, в тому числі пов'язаної з майновою, а тому виключення ОСОБА_5 з числа учасників приватного підприємства було правомірним.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу ПП "НІКА-2» висловив заперечення щодо її задоволення, мотивуючи тим, що відповідачем не надано жодних фактичних відомостей, які б в свою чергу могли підтвердити факт перешкоджання ОСОБА_5 своїми діями досягненню цілей підприємства чи дій, які б ускладнили його діяльність або зробили б взагалі неможливою.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_5 також просив її залишити без задоволення, посилаючись на хибність твердження останнього щодо нікчемності договору дарування від 13.07.2015, укладеного між ОСОБА_3 та ОСОБА_4, оскільки чинне законодавство не вимагає обов'язкового нотаріального посвідчення договору відчуження частки у статутному капіталі.

Білгород-Дністровська районна державна адміністрація в особі відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців у клопотанні №01-33/2340 від 02.06.2018 (вх. №904/18/Д9 від 11.06.2018) просить прийняти законне, обгрунтоване, вмотивоване рішення відповідно до вимог Конституції та розглянути дану справу за її відсутності.

ОСОБА_3 та ОСОБА_4 власні правові позиції щодо апеляційних скарг в письмовому вигляді не виклали.

У судовому засіданні 11.06.2018: представники сторін власні апеляційні скарги підтримали, щодо задоволення апеляційних скарг один одного висловили заперечення; ОСОБА_3 апеляційну скаргу відповідача просила задовольнити, у задоволенні скарги позивача - відмовити; представником відповідача було заявлено клопотання про долучення до матеріалів справи додаткових доказів.

В задоволенні клопотання ПП "НІКА-2" про долучення до матеріалів справи додаткових доказів Одеським апеляційним господарським судом відмовлено, про що постановлено протокольну ухвалу, оскільки заявником не доведено винятковості даного випадку щодо неможливості подання цих додаткових документів до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від відповідача.

Представники Білгород-Дністровської районної державної адміністрації в особі відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та ОСОБА_4 у засіданні суду 11.06.2018 участі не брали, хоча були належним чином сповіщені про час та місце його проведення, що підтверджується матеріалами справи (том ІVа.с.99).

Заслухавши пояснення представників ОСОБА_5, ПП "НІКА-2" та ОСОБА_3, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла наступних висновків.

Згідно з пунктом 1.1 статуту Приватного підприємства "НІКА-2", затвердженого рішенням загальних зборів учасників засновників (протокол від 03.04.2008) та зареєстрованого Білгород-Дністровською районною державною адміністрацією 12.09.2001 за №04056813Ю0010276, вказане підприємство створено громадянкою Молдови ОСОБА_3 з метою здійснення ринкових взаємовідносин і отримання прибутку на основі задоволення потреб громадян, колективних, державних та інших підприємств і організацій в виконанні робіт і наданні послуг в сферах, визначених предметом діяльності.

Статутний фонд становить 500 грн; вкладом засновника в статутний фонд підприємства можуть бути будинки, споруди, обладнання, інші матеріальні цінності, цінні папери, права користування землею, іншими природними ресурсами, а також інші майнові права, кошти, в тому числі і в іноземній валюті та інші види вкладів, не заборонені діючим законодавством (пункти 3.5, 3.5 статуту у зазначеній редакції).

На підставі рішення засновника ПП "Ніка-2" №2 від 19.09.2005 введено до складу засновників підприємства: громадянина Молдови ОСОБА_5 та громадянку Молдови ОСОБА_4.

Відповідно до пункту 1.2 статуту Приватного підприємства "НІКА-2", зареєстрованого Білгород-Дністровською районною державною адміністрацією 12.09.2001 за №04056813Ю0010276 з подальшими змінами та доповненнями, проведеними державними реєстраторами 21.04.2008 за №7000138 та 20.07.2011 за №11000138, засновниками підприємства є ОСОБА_3, ОСОБА_5 та ОСОБА_4.

На підставі рішення загальних зборів засновників, оформленого протоколом №1 від 09.01.2013, до статуту ПП "Ніка-2" було внесено зміни, державну реєстрацію яких проведено 16.01.2013 за №6000138. Відповідно до цих змін пункт 3.2 статуту підприємства відповідача викладено у новій редакції, згідно з яким для забезпечення діяльності підприємства створюється статутний капітал у розмірі 30000000 грн, який складається з вартості вкладів його засновників; вклади засновників у статутному капіталі становлять:

-ОСОБА_3 -вклад на суму 18000000 грн, що відповідає частці у статутному капіталі у розмірі 60%;

-ОСОБА_5 -вклад на суму 6000000 грн, що відповідає частці у статутному капіталі у розмірі 20%;

-ОСОБА_4 -вклад на суму 6000000 грн, що відповідає частці у статутному капіталі у розмірі 20%.

Рішенням загальних зборів засновників ПП "НІКА-2", оформленим протоколом №1 від 13.07.2015, вирішено: перерозподілити частки в статутному капіталі підприємства наступним чином: ОСОБА_3- вклад на суму 6000000 грн, що відповідає частці у статутному капіталі підприємства у розмірі 20%; ОСОБА_5 - вклад на суму 6000000 грн., що відповідає частці у статутному капіталі підприємства у розмірі 20% та ОСОБА_4 - вклад на суму 18000000грн, що відповідає частці у статутному капіталі підприємства у розмірі 60%; внести зміни та доповнення до статуту ПП "НІКА-2" та доручити засновнику ОСОБА_3 провести їх державну реєстрацію.

16.07.2015 державним реєстратором Білгород - Дністровського міськрайонного управління юстиції в Одеській області було проведено державну реєстрацію змін до статуту підприємства відповідача (номер запису 2002795).

Із матеріалів справи також вбачається, що 10.11.2015 була проведена державна реєстрація змін до установчих документів відповідача (номер запису 4002795).

Відповідно до пунктів 4.7-4.11 статуту ПП "Ніка-2" у редакції станом на 10.11.2015 загальні збори засновників скликаються директором підприємтсва за власною ініціативою чи ініціативою не менше 1/5 частки голосів від загального складу засновників підприємства; повідомлення про проведення загальних зборів засновників проводиться шляхом публікації інформації про час та місце загальних зборів з визначенням порядку денного за 10 днів до проведення зборів у регіональному печатному засобі інформації "Слово Придністров'я"; загальні збори засновників є правомочними за умови реєстрації більше 60 % від загального складу засновників підприємства; рішення вважається прийнятим за умови підтримки його більш ніж 50% від загальної кількості голосів; до виключної компетенції загальних зборів засновників належить прийняття рішення, зокрема, щодо: затвердження та внесення змін до статуту підприємства, перерозподіл та погодження відчуження на користь третіх осіб часток статутного капіталу засновників підприємства, виключення зі складу засновників підприємства.

В подальшому рішенням загальних зборів засновників ПП "НІКА-2", оформленим протоколом №3 від 23.11.2015, вирішено:

- виключити зі складу засновників ПП «НІКА-2» громадянина ОСОБА_5 та виплатити до 23.11.2016 вартість частини майна підприємства, яку визначати на підставі фінансової звітності підприємства за 2015 фінансовий рік, що пропорційна його частці підприємства у розмірі 20% у статутному капіталі ПП «НІКА-2»;

- зменшити розмір статутного капіталу ПП «НІКА-2» на 6000000 грн та визначити його у розмірі 24000000 грн, де частки у статутному капіталі розподіляються так: громадянка Молдови ОСОБА_3 - вклад на суму 6000000 грн, що відповідає частці у статутному капіталі ПП «НІКА-2» у розмірі 25 %; громадянка України ОСОБА_4 - вклад на суму 18000000 грн, що відповідає частці у статутному капіталі ПП «НІКА-2» у розмірі 75 %;

- внести та затвердити зміни та доповнення до статуту ПП «НІКА-2» шляхом викладення його в новій редакції та доручити директору ПП «НІКА-2» провести його державну реєстрацію.

23.11.2015 державним реєстратором Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції в Одеській області було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів підприємства відповідача (номер запису 5002745).

Предметом спору у даній справі є вимоги позивача про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ПП "НІКА-2", оформлених протоколом №1 від 13.07.2015 та протоколом №3 від 23.11.2015, а також визнання недійсними змін до статуту відповідача, що проведені на підставі вказаних рішень.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог в частині визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ПП «НІКА-2», оформленого протоколом №1 від 13.07.2015, та внесених змін та доповнень до статуту ПП «НІКА-2» в редакції, затвердженій вищевказаним рішенням, місцевий господарський суд виходив з того, що позивача хоча і не було повідомлено належним чином про час та місце проведення загальних зборів, проте його відсутність не могла вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується. Задовольняючи позовні вимоги в частині визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ПП "НІКА-2", оформленого протоколом №3 від 23.11.2015 та визнання недійсним статуту ПП "НІКА-2" у редакції, затвердженій вищеназваним рішенням, господарський суд першої інстанції послався на те, що виключення ОСОБА_5 зі складу учасників підприємства відповідача здійснене з порушенням вимог чинного законодавства, оскільки останнім не доведено належними та допустимими доказами наявності підстав для виключення позивача з числа учасників приватного підприємства.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо часткового задоволення позовних вимог з наступних підстав.

Відповідно до частини першої статті 80 Цивільного кодексу України юридичною особою є організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку.

Згідно з частиною другою статті 81 Цивільного кодексу України юридичні особи, залежно від порядку їх створення, поділяються на юридичних осіб приватного права та юридичних осіб публічного права.

В силу частини першої статті 62 Господарського кодексу України підприємство - самостійний суб'єкт господарювання, створений компетентним органом державної влади або органом місцевого самоврядування, або іншими суб'єктами для задоволення суспільних та особистих потреб шляхом систематичного здійснення виробничої, науково-дослідної, торговельної, іншої господарської діяльності в порядку, передбаченому цим Кодексом та іншими законами.

Позов подано до юридичної особи приватного права - приватного підприємства.

За умовами частини першої статті 63 Господарського кодексу України одним із видів підприємства є приватне підприємство, що діє на основі приватної власності громадян чи суб'єкта господарювання (юридичної особи).

Відповідно до статті 113 Господарського кодексу України приватним підприємством визнається підприємство, що діє на основі приватної власності одного або кількох громадян, іноземців, осіб без громадянства та його (їх) праці чи з використанням найманої праці. Приватним є також підприємство, що діє на основі приватної власності суб'єкта господарювання - юридичної особи. Порядок організації та діяльності приватних підприємств визначається цим Кодексом та іншими законами.

Виходячи з того, що на сьогодні закон, який регулює порядок створення та діяльності приватних підприємств, відсутній, такі підприємства діють на загальних підставах відповідно до Цивільного та Господарського кодексів України. Враховуючи також те, що чинним законодавством не врегульовано питання корпоративних прав засновників (учасників) приватного підприємства, відтак на підставі частини першої статті 8 Цивільного кодексу України застосуванню до даного виду правовідносин підлягає положення Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та Закону України "Про господарські товариства", який визначає поняття і види господарських товариств, правила їх створення, діяльності, а також права і обов'язки їх учасників та засновників.

Згідно з частиною першою статті 8 Цивільного кодексу України якщо цивільні відносини не врегульовані цим Кодексом, іншими актами цивільного законодавства або договором, вони регулюються тими правовими нормами цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, що регулюють подібні за змістом цивільні відносини (аналогія закону).

Оскільки підприємство відповідача засновано на приватній власності двох осіб (засновників), а його статутний капітал поділений між учасниками на частки, колегія суддів апеляційної інстанції вважає правильним застосування до спірних у справі правовідносин положень Цивільного та Господарського кодексів України, Закону України "Про господарські товариства", які регулюють правовідносини щодо порядку скликання та проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю.

Саме таку правову позицію викладено у постанові Верховного Суду від 06.03.2018 у справі №907/167/17.

Відповідно до частини першої статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права- це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За положеннями частини першої статті 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право: брати участь в управлінні товариством в порядку, визначеному установчими зборами; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснити відчуження часток у статутному капіталі або цінних паперів.

Відповідно до частини п'ятої статті 61 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь - хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Статутом ПП «НІКА-2» в редакції станом на 13.07.2015 не було визначено порядку повідомлення учасників ПП «НІКА-2» про проведення загальних зборів.

З огляду на те, що статутом ПП «НІКА-2» не було передбачено процедуру повідомлення учасників про проведення загальних зборів відповідачем у друкованому виданні, заснованому органом місцевого самоврядування, «Советское Приднестровье» №53 (11310) від 09.07.2015 було розміщено оголошення про те, що 13.07.2015 за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада, комплекс будівель та споруд №55, база відпочинку «НІКА-2», що є юридичною адресою ПП «НІКА-2», відбудеться засідання загальних зборів засновників Приватного підприємства «НІКА-2», порядок денний: перерозподіл часток засновників у статутному капіталі підприємства та внесення змін до статутних документів підприємства, початок зборів о 13:00.

В матеріалах справи відсутні докази персонального повідомлення позивача про час та місце проведення загальних зборів, призначених на 13.07.2015.

Згідно з частиною першою статті 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори визнаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що мають відповідно до статуту товариства у сукупності більш як 50% голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Статут ПП «НІКА-2» в редакції станом на 13.07.2015 не містить положень стосовно визначення іншого відсотку голосів, за умовами яких збори вважаються повноважними.

На загальних зборах 13.07.2015 були присутні учасники ОСОБА_3 та ОСОБА_4; кількість голосів, що належать особам, які брали участь у зборах становить 80% від загальної кількості, що відображено у протоколі загальних зборів №1 від 13.07.2015. Отже, збори були повноважними щодо розгляду винесених на них питань.

В порядок денний зборів були включені питання, що належать до компетенції загальних зборів, оскільки відповідно до частини першої статті 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Частиною другою зазначеної норми визначено, що рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом.

За прийняті рішення проголосували учасники, що володіють у сукупності 80% статутного капіталу, що цілком відповідає наведеним вище приписам чинного законодавства.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду України, викладеної у пунктах 17, 18, 21 постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008 підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів; при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду враховує, що на загальних зборах 13.07.2015 були присутні учасники, які в сукупності володіють 80 відсотками голосів, тобто збори були повноважними щодо розгляду винесених на них питань. Загальні збори товариства проведені при наявності кворуму. На зборах приймалися рішення, які були включені до порядку денного. За прийняті рішення проголосували учасники, які в сукупності володіють 80 відсотками голосів. З огляду на розподіл часток у статутному фонді ПП "Ніка-2" та кількість учасників підприємства присутність ОСОБА_5 не могла вплинути на прийняття загальними зборами 13.07.2015 рішення, яке оскаржується, а відтак Господарський суд Одеської області правомірно відмовив у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ПП «НІКА-2», оформленого протоколом №1 від 13.07.2015, та похідних від них вимог про визнання недійсними змін та доповнень до статуту ПП «НІКА-2», затверджених вказаним рішенням.

Доводи скаржника ОСОБА_5 про нікчемність договору дарування частки у статутному капіталі підприємства від 13.07.2017 з тих підстав, що він не був нотаріально посвідчений, колегією суддів до уваги не приймаються, оскільки чинне законодавство не вимагає обов'язкової письмової нотаріальної форми договору дарування частки у статутному капіталі підприємства. Вказаний правочин є чинним, у судовому порядку не оспорений та не визнаний недійсним, а тому суд виходить із презумпції правомірності правочину (стаття 204 Цивільного кодексу України).

Посилання ОСОБА_5 в апеляційній скарзі на те, що на момент проведення загальних зборів 13.07.2015 позивач перебував у шлюбі з ОСОБА_3, яка володіла 60% статутного капіталу ПП "Ніка-2", що є спільною власністю подружжя, а тому не мала права відчужувати частку без згоди чоловіка, є безпідставними та такими, що не грунтуються на нормах чинного законодавства.

Згідно з положеннями статті 10 Закону України «Про господарські товариства» та статті 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують його участь у товаристві, у порядку, встановленому законом.

З моменту внесення грошових коштів до статутного капіталу господарського товариства вони є власністю самого товариства, зазначені спільні кошти (майно) подружжя втрачають ознаки об'єкта права спільної сумісної власності подружжя.

Подальше розпорядження учасником товариства його часткою в статутному капіталі з огляду на положення статей 116, 147 Цивільного кодексу України є суб'єктивним корпоративним правом такого учасника й відчуження ним на власний розсуд частки в статутному фонді не може вважатися використанням (відчуженням) спільного майна подружжя проти волі іншого подружжя та не в інтересах сім'ї.

Отже, учасник господарського товариства має право розпорядження належною йому часткою в статутному капіталі товариства без згоди другого подружжя.

Саме таку правову позицію викладено у постанові Верховного Суду України від 03.07.2013 по справі №6-61цс13.

Посилання ОСОБА_5 в апеляційній скарзі на правову позицію Верховного Суду України, викладену у постанові від 08.04.2015 у справі №917/207/14, стосовно необхідності подання державному реєстратору для вчинення відповідних реєстраційних дій оригіналу нотаріально посвідченого договору про перехід чи передання частки у статутному капіталі товариства, є помилковим, оскільки зазначена правова позиція була сформована на підставі положень Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" у редакції, що встановлювала таку вимогу. На час прийняття оспореного рішення 13.07.2015 Закон України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" відповідної вимоги не містив.

Щодо позовних вимог позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ПП «НІКА-2», оформленого протоколом №3 від 23.11.2015, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до частини п'ятої статті 61 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Згідно з пунктом 4.9 статуту ПП «НІКА-2» в редакції, що була чинною станом на день проведення оспореного рішення, повідомлення про проведення загальних зборів засновників проводиться шляхом публікації інформації про час та місце загальних зборів з визначенням порядку денного за 10 днів до проведення зборів у регіональному печатному засобі інформації «Слово Придністров'я».

В матеріалах справи наявне друковане видання «Слово Придністров'я» №89 (11346) від 12.11.2015, в якому міститься оголошення про те, що 23.11.2015 за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада, комплекс будівель та споруд №55, база відпочинку «НІКА-2» (що є юридичною адресою ПП «НІКА-2») відбудеться засідання загальних зборів засновників ПП «НІКА-2», порядок денний: виключення зі складу засновників ПП «НІКА-2», внесення та затвердження змін та доповнень до статуту ПП «НІКА-2», викладення його в новій редакції, початок зборів об 11:00.

Враховуючи визначений статутом відповідача порядок повідомлення учасників про проведення загальних зборів господарський суд першої інстанції дійшов правильного висновку про дотримання порядку скликання зборів, призначених на 23.11.2015.

На загальних зборах 23.11.2015 приймали участь учасники, що у сукупності володіють 80 % голосів, що свідчить про наявність кворуму для прийняття рішень, які були включені до порядку денного.

Між тим задовольняючи позовні вимоги про визнання недійсним рішення, прийнятого на вказаних зборах, місцевий господарський суд виходив з того, що виключення позивача з числа учасників ПП «НІКА-2» відбулося за відсутності підстав, передбачених чинним законодавством, які б свідчили про систематичне невиконання або неналежне виконання обов'язків перед товариством чи про перешкоджання досягненню цілей товариства.

Колегія суддів вважає обґрунтованим такий висновок суду першої інстанції враховуючи наступне.

Питання виключення учасника регламентовано, зокрема, Цивільним кодексом України та Законом України «Про господарські товариства».

Частина третя статті 100 Цивільного кодексу України встановлює, що учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених законом, може бути виключений з товариства.

Положення зазначеної статті є загальним та закріплює лише можливість виключення учасника зі складу учасників юридичної особи. За повнотою змісту ця норма є відсилочною, тобто такою, що спрямовує до іншого нормативно-правого акта для з'ясування підстав реалізації можливості виключення учасника зі складу учасників товариства. Таким нормативно-правовим актом є Закон України «Про господарські товариства».

Підстави для реалізації можливості виключення учасника зі складу учасників зазначені в статті 64 вказаного Закону, згідно з якою учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежно виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства.

Отже, Закон визначає обмежений перелік підстав для виключення учасника з товариства, який не може тлумачитися довільно. Вказана вище норма пов'язує можливість виключення учасника зі складу товариства з систематичністю невиконання або неналежного виконання останнім обов'язків учасника такого товариства чи перешкоджання досягненню цілей товариства.

Водночас, обов'язки учасника товариства визначаються законом та установчими документами товариства.

Обов'язки, які покладаються на учасників господарських товариств перелічені у статті 11 Закону України «Про господарські товариства», а саме: додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; виконувати свої зобов'язання перед товариством, зокрема і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Майже ідентичні обов'язки учасника товариства наведені у статті 117 Цивільного кодексу України.

Статут ПП «НІКА-2» не містить переліку обов'язків учасника приватного підприємства.

Щодо визначення змісту систематичності невиконання учасником обов'язків, передбачених чинним законодавством, колегія суддів зауважує, що термін «систематичність» ні Цивільним кодексом України, ні Господарським кодексом України, ні Законом України «Про господарські товариства», ні будь-яким іншим нормативно-правовим актом України не розкривається.

Однак в теорії права діяння вважається систематичним, якщо воно вчинене три або більше разів. Тобто підставою виключення учасника з приватного підприємства може бути невиконання або неналежне виконання ним зазначених обов'язків три і більше разів.

Стосовно неналежності виконання та перешкоджання досягненню цілей товариства, то зміст зобов'язань учасників товариства робить зазначені підстави взаємопов'язаними, оскільки перешкоджання досягненню цілей товариства є наслідком неналежного виконання учасником своїх обов'язків.

Верховний Суд у постанові від 02.05.2018 у справі №905/1076/17 зауважив на тому, що виключення учасника з товариства - це передбачена законом форма корпоративної відповідальності першого перед другим, спрямована на одностороннє припинення корпоративних правовідносин за рішенням товариства за порушення учасником обов'язків, зокрема й щодо внесення вкладів до статутного капіталу; на відміну від виходу з товариства, виключення має примусовий характер і не залежить від бажання учасника та можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами.

У пункті 29 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 зазначено, що при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону України "Про господарські товариства", повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

Відповідно до пункту 4.24 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4 у рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника. Під час вирішення питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні перевірити фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також дослідити питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів.

Як вбачається із змісту оспореного рішення загальних зборів, оформленого протоколом №3 від 23.11.2015, а саме: доповіді по першому питанню учасника ОСОБА_3, підставою виключення позивача зі складу учасників товариства слугувало його систематичне ухилення від участі в діяльності підприємства, ігнорування загальних зборів засновників, не проведення поповнення задекларованого статутного капіталу.

Відтак не можуть бути прийняті до уваги доводи скаржника ПП "Ніка-2" стосовно того, що ОСОБА_5 було виключено за невиконання рішення загальних зборів засновників.

Оспорене рішення загальних зборів учасників ПП "Ніка-2" не містить інших обґрунтувань в чому полягає систематичність невиконання ОСОБА_5 його обов'язків та якими ще діями (бездіяльністю), крім того, що він не бере участі на загальних зборах та не здійснює поповнення статутного фонду, він створює загрозу дотримання мети та цілей підприємства відповідача.

Згідно з положеннями статті 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Відтак брати участь у загальних зборах є правом учасника, а не його обов'язком.

Згідно з положеннями статті 144 Цивільного кодексу України статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається із вкладів його учасників. Розмір статутного капіталу дорівнює сумі вартості таких вкладів. Статутний капітал товариства визначає мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів. Не допускається звільнення учасника товариства з обмеженою відповідальністю від обов'язку внесення вкладу до статутного капіталу товариства, у тому числі шляхом зарахування вимог до товариства. Статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства. Якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень: про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про ліквідацію товариства. Зміни до статуту, пов'язані із зміною розміру статутного капіталу та/або із зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації в установленому законом порядку. Збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і статутом товариства.

Статтею 52 Закону України "Про господарські товариства" також передбачено, що статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства. Якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень: про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про ліквідацію товариства.

Відповідно до статті 145 Цивільного кодексу України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема: внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; виключення учасника із товариства.

До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема: встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; виключення учасника з товариства (стаття 59 Закону України "Про господарські товариства").

Отже, відповідно до наведених вимог закону не допускається звільнення учасника товариства від обов'язку внесення первинного вкладу до статутного капіталу товариства, заявленого на момент державної реєстрації товариства, тоді як збільшення статутного капіталу вже існуючого товариства шляхом внесення додаткових вкладів учасниками є їх правом, а не обов'язком. Таке право реалізується шляхом прийняття відповідного рішення зборами товариства, які вправі самостійно визначати розмір, форму і порядок внесення учасниками додаткових вкладів.

Саме таку правову позицію викладено у постанові Верховного Суду від 03.04.2018 у справі №911/2340/17.

Станом на день прийняття рішення засновника №2 від 19.09.2005 про включення ОСОБА_5 до складу учасників ПП "Ніка-2" розмір статутного капіталу підприємства становив 500 грн, а станом на день реєстрації відповідних змін до статуту- 1000000 грн. Відповідно до бухгалтерської довідки від 09.11.2015 та касових ордерів за період з 07.02.2007 по 11.09.2012 ОСОБА_5 на поповнення статутного фонду було внесено 381445 грн. Із матеріалів справи також вбачається, що рішенням загальних зборів ПП "Ніка-2", оформленим протоколом №1 від 13.07.2015, було затверджено редакцію статуту цього підприємства, відповідно до пункту 3.2 якого розмір статутного капіталу відповідача становить 30000000 грн. Докази визначення загальними зборами порядку та строку внесення учасниками додаткових вкладів в матеріалах справи відсутні, учасниками справи- не подані.

Вказане свідчить про те, що первинний вклад до статутного фонду ПП "Ніка-2" ОСОБА_5 було внесено в повному обсязі. Невнесення додаткових вкладів є його правом, а тому не може мати таких негативних наслідків як виключення учасника з підприємства.

Враховуючи викладене, а також те, що матеріали справи не містять доказів на підтвердження систематичного невиконання ОСОБА_5 обов'язків учасника підприємства або перешкоджання його діяльності, висновок місцевого господарського суду про відсутність підстав для виключення зазначеної особи з числа учасників приватного підприємства відповідає наведеним вище нормам права.

Саме таку правову позицію викладено в постанові Верховного Суду України від 02.09.2014 у справі №5017/1221/2012.

З огляду на задоволення позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ПП "НІКА-2", оформленого протоколом №3 від 23.11.2015, місцевим господарським судом підставно було задоволено і похідні вимоги про визнання недійсним статуту ПП "НІКА-2" у редакції, затвердженій вказаним рішенням.

Перевіривши відповідно до статті 270 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні місцевого господарського суду, колегія суддів вважає, що господарський суд першої інстанції об'єктивно розглянув у судовому процесі обставини справи в їх сукупності; дослідив подані сторонами в обґрунтування своїх вимог та заперечень докази; правильно застосував матеріальний закон, що регулює спірні правовідносини, врахував положення статей 76-79 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку із чим дійшов обґрунтованого висновку щодо часткового задоволення позовних вимог. Інші доводи скаржників не спростовують висновків суду першої інстанції; твердження апелянтів про порушення Господарським судом Господарського суду Одеської області норм права при прийнятті рішення від 14.03.2018 не знайшли свого підтвердження, у зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування цього рішення колегія суддів не вбачає.

Відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги ОСОБА_5 покладаються на позивача, за подання апеляційної скарги ПП "Ніка-2"- на відповідача.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281, 282, 283 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги ОСОБА_5 та Приватного підприємства "НІКА-2" залишити без задоволення, рішення Господарського суду Одеської області 14.03.2018 у справі №916/1553/17- без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку у строк, який обчислюється відповідно до статті 288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 15.06.2018.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя К.В. Богатир

Суддя О.Ю. Аленін