РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

22.05.2018Справа № 910/22483/17
Господарський суд міста Києва у складі судді Ярмак О.М., при секретарі судового засідання Коноплянко Л.В., розглянувши матеріали господарської справи

За позовом Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" (01011, м.Київ, вул.Лєскова, 9)

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Три Озера" (01042, м.Київ, вул.Патріса Лумумби, буд.19)

2) Міністерства юстиції України (01001, м.Київ, вул.Архітектора Городецького, 13)

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача

Товариство з обмеженою відповідальністю "Ніка Холдінг Інвест" (01033, м.Київ, вул.Саксаганського, 38А, )

про визнання права іпотеки, визнання недійсним договору, визнання незаконним і скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень

за участю представників сторін:

від позивача: Оборський Я.В. - за дов.

від відповідача 1: не з'явився

від відповідача 2: Субота О.В. за дов.

від третьої особи: не з'явився

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" звернулось до Господарського суду міста Києва із вказаним позовом, в якому просить:

1) визнати за АТ "Райффайзен Банк Аваль" право іпотеки на нежиле приміщення, загальною площею 97,00 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Печенізька, буд. 8, 74А, 4/100 частини нежилого приміщення першого поверху (від нежилих приміщень в будинку, площею 1472,4 кв. м. або 4/1000 від усього домоволодіння), загальною площею 64,00 кв. м., за адресою: м. Київ, вул. Харківське шосе, буд. 2 та нежиле приміщення під номером 23 - Аптека, загальною площею 127,70 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Княжий Затон, 11 А, згідно Договору іпотеки №010/14/03/339 від 28.12.2007р. із змінами та доповненнями, нотаріально посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Котенко І.М. (реєстраційний номер 11047);

2) визнати Договір про відступлення права вимоги від 24 квітня 2010 року, укладений між АТ "Райффайзен Банк Аваль" і ТОВ "Три Озера" та посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Курковською Я.Л. за реєстровим № 1165, недійсним;

3) визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та обтяжень: Індексний номер 32945369 від 15.12.2016 13:59:02 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про заміну АТ "Райффайзен Банк Аваль" на ТОВ "Три Озера" як Іпотекодержателя на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття;

4) визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та обтяжень: Індексний номер 32944435 від 15.12.2016 13:35:09 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О,М. про заміну АТ "Райффайзен Банк Аваль" на ТОВ "Три Озера" як Іпотекодержателя на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття;

5) визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та обтяжень: Індексний номер 32943655 від 15.12.2016 13:14:44 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О,М. про заміну АТ "Райффайзен Банк Аваль" на ТОВ "Три Озера" як Іпотекодержателя на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття;

6) визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та обтяжень: індексний номер 32946354 від 15.12.2016 14:19:51, прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про заміну АТ "Райффайзен Банк Аваль" на ТОВ "Три Озера" як Обтяжувача на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття;

7) визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та обтяжень: індексний номер 32945969 від 15.12.2016 14:12:02, прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про заміну АТ "Райффайзен Банк Аваль" на ТОВ "Три Озера" як Обтяжувача на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття;

8) визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та обтяжень: індексний номер 32945741 від 15.12.2016 14:07:34, прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою про заміну АТ "Райффайзен Банк Аваль" на ТОВ "Три Озера" як Обтяжувача на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття;

9) зобов'язати Міністерство юстиції України вилучити (скасувати) з державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек записи про обтяження та іпотеку за "Три Озера" нерухомого майна на підставі Договору про відступлення права вимоги від 24 квітня 2010 року за реєстровим №1165.

Ухвалою суду від 14.12.2017 порушено провадження у справі № 910/22483/17, розгляд справи призначено на 16.01.2018.

12.01.2018 до суду від відповідача-2 надійшов відзив на позовну заяву.

12.01.2018 через канцелярію суду позивачем подано пояснення щодо процесуального статусу третьої особи у справі та клопотання про витребування доказів.

Ухвалою суду від 16.01.2018 у зв'язку з набранням чинності нової редакції Господарського процесуального кодексу України, справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 13.02.2018, залучено до участі у справі Товариство з обмеженою відповідальністю "Ніка Холдінг Інвест" в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача та задоволення клопотання позивача про витребування доказів у справі.

18.01.2018 до суду від позивача надійшла відповідь на відзив відповідача 2.

30.01.2018 відповідачем 2 подано пояснення по справі щодо неможливості надання витребуваних ухвалою суду документів.

15.02.2018 відповідач -2 подав документи по справі.

Витребувані судом документи від відповідача 1, Департаменту реєстрації речових прав на нерухоме майно Київської міської державної адміністрації, Київського державного нотаріального архіву станом на час розгляду справи не надійшли, клопотання та пояснення щодо неможливості їх надання відсутні.

Ухвалою суду від 13.02.2018 відкладено підготовче провадження на 27.03.2018.

05.03.2018 Департаментом з питань реєстрації ВО КМР (КМДА) надано суду копії наявних документів реєстраційних справ, заяви № 20098565, 20099644, 20098194, 20099271, 20097634, 20098904 у паперовій формі.

12.03.2018 від Київського державного нотаріального архіву надійшла відповідь на запит суду, з якої вбачається неможливість надання витребуваних документів з огляду на те, що документи нотаріального діловодства та архіву приватного нотаруса Київського міського нотаріального округу Курковської Яни Леонідівни не передані на державне відповідальне зберігання до Київського державного нотаріального округу, необхідність звернення до Управління з питань нотаріату головного територіального управління юстиції у м.Києві.

27.03.2018 позивачем подано клопотання про відкладення розгляду справи з огляду на неможливість явки уповноваженого представника та продовження строку розгляду справи.

Ухвалою суду від 27.03.2018 відкладено розгляд справи на 24.04.2018

23.04.2018 через канцелярію суду від Київського державного нотаріального архіву надійшло повідомлення по справі.

В судовому засіданні 24.04.2018 закрито підготовче засідання та призначено справу по суті на 22.05.2018.

02.05.2018 до суду від Головного територіального управління юстиції надійшла відповідь на ухвалу суду від 27.03.2018.

22.05.2018 до суду від позивача надійшло клопотання про розгляд справи без участі позивача.

Відповідач 1 письмового відзиву на позов, у визначений строк не надав, про дату та час судового розгляду повідомлявся належним чином. Ухвали суду від 16.01.2018, 13.02.2018, 27.03.2018, 24.04.2018 згідно повідомлень про вручення, були надіслані відповідачу на адресу, зазначену у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, та згідно повідомлення про вручення поштового відправлення, повернені з адреси відповідача із зазначенням причини повернення «неправильно зазначена (відсутня) адреса одержувача».

Враховуючи викладене, відповідач вважається належно повідомленим про розгляд справи, тому суд не вбачає підстав для відкладення розгляду справи по суті, та вважає за можливе розглядати справу за наявними матеріалами відповідно до ч. 9 ст. 165 ГПК України

Представник позивача в судовому засіданні 22.05.2018 підтримав позовні вимоги та просив їх задовольнити.

В судовому засіданні 22.05.2018 оголошено вступну та резолютивну частину рішення відповідно до ст.240 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача -2, дослідивши надані докази та оцінивши їх в сукупності, суд -

ВСТАНОВИВ:

16.11.2007 між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль» (кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Боско" (позичальник 1 за договором), Товариством з обмеженою відповідальністю "ВітоФарм" (позичальник 2 за договором), Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробниче об'єднання "Укрфарм" (позичальник 3 за договором), Товариством з обмеженою відповідальністю "Ніка Холдінг Інвест" (позичальник 4 за договором, Третя особа у справі), ТОВ "Альфафарм" (позичальник 5 за договором), Товариством з обмеженою відповідальністю "Фармацевтична фірма "КФК" (позичальник 6 за договором) було укладено Генеральну кредитну угоду №010/14/209 (далі - Генеральна кредитна угода), згідно з умовами якої кредитор зобов'язувався надати позичальникам кредитні кошти в порядку і на умовах, визначених в Генеральній кредитній угоді та кредитних договорах, укладених в її рамках, що є його невід'ємними частинами.

Відповідно до п. 1.2 Генеральної кредитної угоди загальний розмір основної (позичкової) заборгованості позичальників по кредитним договорам, укладеним у рамках даної угоди, не повинен перевищувати суми, еквівалентної 42 500 000,00 грн.

Згідно з п. 1.3. Генеральної кредитної угоди термін користування кредитними коштами для позичальника 4 встановлювався - до 15.11.2012 року.

Конкретні строки користування кредитними коштами, відсоткові ставки, об'єкти кредитування, визначаються сторонами окремо в Кредитних договорах, що укладаються в рамках даної Угоди (п. 2.3 Генеральної кредитної угоди).

З урахуванням Додаткових угод до Генеральної кредитної угоди, а саме № 010/14/209/12 від 25.11.2010, № 010/14/209/13 від 27.07.2011, № 010/14/209/14 від 21.11.2011, загальний розмір заборгованості позичальників за укладеними в рамках цієї Угоди договорами не повинен перевищувати суми, еквівалентної 4770000 дол. США за наступними сублімітами:

- субліміт 1 у сумі 1 859 933,65 грн. на фінансування поточної діяльності ТОВ "Боско";

- субліміт 2 у сумі 549 916,00 дол. США - на фінансування поточної діяльності ТОВ "Боско";

- субліміт 3 у сумі 2 100 000,00 грн. - на фінансування поточної діяльності ТОВ "ВО "Укрфарм";

- субліміт 4 у сумі 2 627 451,00 дол. США - на придбання та рефінансування витрат на придбання нежилих приміщень корпоративних прав та основних засобів для ТОВ "Ніка Холдінг Інвест";

- субліміт 5 у сумі 789 337,00 дол. США - на придбання та рефінансування витрат на придбання земельних ділянок для ТОВ "Ніка Холдінг Інвест";

- субліміт 6 у сумі 3 000 000,00 грн. - на поповнення обігових коштів для ТОВ "Альфафарм";

- субліміт 7 у сумі 2 692 500,00 грн. - на поповнення обігових коштів для ТОВ "ФФ "КФК" (Додаткова угода №010/14/209/12 від 25.11.2010 року).

Відповідно до Генеральної кредитної згоди, із змінами та доповненнями, встановлено наступні строки користування кредитними коштами: - за сублімітом 1 - до 19 жовтня 2012 року; - за сублімітом 2 - до 19 жовтня 2012 року; - за сублімітом 3 - до 19 жовтня 2012 року; за сублімітом 4 та сублімітом 5 - до 15 листопада 2012 року; - за сублімітом 6 - до 26 жовтня 2012 року; - за сублімітом 7 - до 26 жовтня 2012 року (Додаткова угода №010/14/209/13 від 27.07.2011 року).

Пунктом 4.1 Генеральної кредитної угоди передбачено, що на умовах даної угоди, на підставі письмових заяв позичальників, Позивач зобов'язався укласти кредитні договори в рамках лімітів та сублімітів, встановлених в п.1.2 Генеральної кредитної угоди, відкрити позичкові рахунки та надавати кредитні кошти згідно умов договорів, за умови оформлення відповідного забезпечення, що задовольняє вимоги кредитора за цією угодою. Сума кредитних коштів, які надаються позичальникам, визначається конкретним Договором, в рамках вільного (невикористаного) ліміту Угоди згідно п.1.2 даної Угоди.

У подальшому в рамках вказаної Генеральної кредитної угоди між Позивачем та Третьою особою було укладено Кредитний договір № 010/14/245/1 із змінами та доповненнями, внесеними додатковими угодами: №010/14/04/057 від 05.02.2008, №010/14/245/1/4 від 30.10.2009, №010/14/245/1/10 від 27.07.2011, згідно умов якого Позивачем на умовах Генеральної кредитної угоди та цього договору, було відкрито Третій особі невідновлювальну кредитну лінію з лімітом у сумі 2 627 451 дол. США для придбання та рефінансування витрат на придбання нежилих приміщень, корпоративних прав та основних засобів, зі сплатою 10,0% річних та кінцевим терміном погашення кредиту до 15.11.2012 .

Крім того, 29.11.2007 у рамках Генеральної кредитної угоди між Позивачем та Третьою особою було укладено Кредитний договір №010/14/227 із змінами та доповненнями, внесених додатковими угодами № 010/14/04/058 від 05.02.2008, № 010/14/227/4 від 30.10.2009, № 010/14/227/10 від 27.07.2011, згідно якого Третій особі було відкрито невідновлювальну кредитну лінію з лімітом у сумі 789 337,00 дол. США для придбання та рефінансування витрат на придбання земельних ділянок, зі сплатою 10,0% річних та кінцевим терміном погашення кредиту до 15.11.2012.

З огляду на порушення умов вказаних договорів у частині забезпечення своєчасного повернення кредиту та сплати процентів за користування кредитом, Позивач звертався до суду із позовами до Позичальників про стягнення заборгованості. Так, рішенням Господарського суду міста Києва у справі від 24.11.2015 № 910/14888/13, яке набрало законної сили, задоволено позовні вимоги Позивача до Позичальників про стягнення заборгованості за Кредитним договором № 010/14/245/1 від 18.12.2007 у сумі 3022827,40 дол. США., на виконання якого судом видано наказ від 08.12.2015, за яким Департаментом Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України 22.01.2016 було відкрито виконавче провадження № 49912692. Також, рішенням Господарського суду міста Києва у справі від 03.02.2015 № 910/14891/13, яке набрало законної сили, задоволено позовні вимоги Позивача до Позичальників про стягнення заборгованості за Кредитним договором № 010/14/227 від 29.11.2007 у сумі 828919,43 дол. США., на виконання якого судом видано наказ від 07.07.2015, за яким Департаментом ДВС Міністерства юстиції України 24.09.2015 було відкрито виконавче провадження № 48835570, у межах якого постановою від 15.10.2015 накладено арешт на майно Третьої особи.

Наведені обставини не підлягають доказування, згідно з ч. 4 ст. 75 ГПК України.

Поряд із цим, відповідно до п. 2.4. Генеральної кредитної угоди, ст. 345 ЦК України, між Позивачем, як іпотекодержателем, та Третьою особою, як іпотекодавцем, було укладено Договір іпотеки №010/14/03/339 від 28.12.2007р. із змінами та доповненнями, нотаріально посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Котенко І.М. (реєстраційний номер 11047), за яким в іпотеку Банку передано:

об'єкт нерухомості №1: нежиле приміщення, загальною площею 97,00 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Печенізька, буд. 8, 74А (договір купівлі-продажу, посвідченого 28.12.2007р. за реєстровим №11042);

об'єкт нерухомості №2: 4/100 частини нежилого приміщення першого поверху

(від нежилих приміщень в будинку пл. 1472,4 кв. м. або 4/1000 від усього домоволодіння), загальною площею 64,00 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Харківське шосе, буд. 2 (договір купівлі-продажу, посвідченого 28.12.2007р. за реєстровим №11043);

об'єкт нерухомості №3: нежиле приміщення під номером 23 - Аптека, загальною площею 127,70 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Княжий Затон, 11А (договір купівлі-продажу, посвідченого 28.12.2007р. за реєстровим №11046).

Згідно з п. 1.1. Договору іпотеки (у редакції Договору про внесення змін № 010/14/03/365/39 від 28.12.2007, цей договір забезпечує вимоги Іпотекодержателя, що витікають з Генеральної кредитної угоди № 010/14/209 від 16.11.2007 з додатковими угодами до неї та кредитними договорами, що укладені та будуть укладені в її рамках, між іпотекодержателем, іпотекодавцем, ТОВ "Боско", ТОВ "Віто-Фарм", ТОВ "Виробниче об'єднання "Укрфарм" (далі - позичальники), за умовами якого позичальники зобов'язуються перед іпотекодержателем в повному обсязі повернути кредитні кошти в загальній сумі, еквівалентній 42 500 000,00 грн., сплатити проценти за користування кредитними коштами, комісії, можливу неустойку в розмірах, строки та у випадках, передбачених Генеральною кредитною угодою, а також виконати інші умови Генеральної кредитної угоди та відшкодувати іпотекодержателю всі можливі збитки ,понесені внаслідок невиконання чи неналежного виконання умов Генеральної кредитної угоди.

Заставна вартість предмета іпотеки визначається сторонами в сумі 5 156 000,00 грн. (п. 1.3. Договору іпотеки в указаній редакції).

До того ж, ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.09.2014, залишеною без змін постановами Київського апеляційного господарського суду від 12.11.2014 та Вищого господарського суду України від 18.12.2014, порушено за заявою ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" провадження у справі № 910/14230/14 про банкрутство ТОВ "Ніка Холдінг Інвест", призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Самофалова Валентина Вікторовича, та ухвалою Господарського суду міста Києва від 31.10.2016, залишеною без змін постановами Київського апеляційного господарського суду від 08.02.2017 та Вищого господарського суду України від 17.05.2017, затверджено реєстр вимог кредиторів у справі № 910/14230/14 про банкрутство ТОВ "Ніка Холдінг Інвест", визнано конкурсними кредиторами боржника, в тому числі ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" (вимоги четвертої черги) з грошовими вимогами до боржника - ТОВ "Ніка Холдінг Інвест" на суму 43056322,13 грн.

Окремо внесено до реєстру кредиторів Третьої особи грошові вимоги Позивача в сумі 31959970,00 грн. як вимоги, забезпечені заставою нерухомого майна боржника на підставі укладених між Позивачем та Третьою особою Договорів іпотеки № 010/14/03/279 від 16.11.2007, № 010/14/03/003 від 09.01.2008, № 010/14/03/339 від 28.12.2007, № 010/14/03/293 від 27.11.2007, № 010/14/03/365 від 05.02.2008, № 010/14/03/366 від 06.02.2008, № 010/14/03/303 від 07.12.2007, та які підлягають позачерговому задоволенню, згідно положень ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як вбачається із матеріалів справи, зокрема, довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 18.01.2017 №78363487, державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою Оленою Миколаївною 14-15 грудня 2016 року було прийнято рішення про внесення ряду змін до Інформації про державну реєстрацію іпотек та державну реєстрацію обтяження шляхом заміни Позивача, як іпотекодержателя та обтяжувача заставного нерухомого майна, зокрема, на Відповідача-1, а саме прийнято:

Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, Індексний номер 32945369 від 15.12.2016 13:59:02 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М.; підстави виникнення іпотеки: Договір про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Курковська Я.Л.;

Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, Індексний номер 32944435 від 15.12.2016 13:35:09 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М.; підстави виникнення іпотеки: Договір про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Курковська Я.Л.;

Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, Індексний номер 32943655 від 15.12.2016 13:14:44 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М.; підстави виникнення іпотеки: Договір про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Курковська Я.Л.;

Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, Індексний номер 32946354 від 15.12.2016 14:19:51 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М.; підстави виникнення обтяження: Договір про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Курковська Я.Л.;

Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, Індексний номер 32945969 від 15.12.2016 14:12:02 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М.; підстави виникнення обтяження: Договір про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Курковська Я.Л.;

Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, Індексний номер 32945741 від 15.12.2016 14:07:34 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М.; підстави виникнення обтяження: Договір про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Курковська Я.Л.;

Відповідно до наявної у матеріалах справи скан-копії Договору про відступлення права вимоги від 24.04.2010, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Курковською Я.Л. за реєстровим №1165, Позивач відступає (передає), а Відповідач-1, як новий іпотекодержатель, набуває (приймає), усе та будь-яке належне Позивачу право вимоги за відповідним Договором іпотеки, а також регламентуються цим Договором та відповідними нормами чинного законодавства України (далі - відступлене право), включаючи, але не обмежуючись, право звернути стягнення на предмет іпотеки за Договором іпотеки за рахунок предмету іпотеки задовольнити свої вимоги за Генеральною кредитною згодою у повному розмірі, у разі невиконання позичальниками та/або майновим поручителем, зобов'язань за Генеральною кредитною згодою. Сторони домовились, що заміна сторони, яка іменується "іпотекодержатель" у зобов'язаннях, що виникли на підставі Договору іпотеки, вважається такою, що відбулася, а право вимоги за Договором іпотеки вважається відступленим новому іпотекодержателю з моменту підписання цього Договору, скріплення печатками Сторін та нотаріального посвідчення цього Договору. З моменту набуття чинності цим Договором до нового іпотекодержателя переходять усі права і зобов'язання первісного іпотекодержателя, як сторони, що іменується як "іпотекодержатель" у зобов'язаннях, що виникли на підставі Договору іпотеки, в обсязі та на умовах, що існують на момент набрання чинності цим Договором.

Згідно п. 1.2 Договору про відступлення предметом іпотеки за Договором іпотеки є:

- нежиле приміщення, загальною площею 97,00 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Печенізька, буд. 8, 74А (договір купівлі-продажу, посвідченого 28.12.2007р. за реєстровим №11042);

4/100 частини нежилого приміщення першого поверху (від нежилих приміщень

в будинку пл. 1472,4 кв. м. або 4/1000 від усього домоволодіння), загальною площею 64,00 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Харківське шосе, буд. 2 (договір купівлі-продажу, посвідченого 28.12.2007р. за реєстровим №11043);

нежиле приміщення під номером 23 - Аптека, загальною площею 127,70 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Княжий Затон, 11А (договір купівлі-продажу, посвідченого 28.12.2007р. за реєстровим №11046).

Відповідно до п. 1.3. Договору про відступлення відповідно до Генеральної кредитної угоди іпотекодавець і позичальники отримують від первісного іпотекодержателя кредит в національній валюті та Доларах США в розмірі, що не перевищує встановлений Генеральною кредитною угодою, ліміт кредитування 4 770000 доларів США станом на дату видачі кредитних коштів за офіційним курсом Національного Банку України, а позичальники і іпотекодавець зобов'язуються повернути фактично отримані суми кредитів у валюті їх видачі, а також сплатити проценти, комісії, неустойки та інші платежі в порядку та строки, визначені Генеральною кредитною угодою.

Як зазначено в п. 1.4 Договору про відступлення, у зв'язку із здійсненням на підставі цього договору відступлення новому іпотекодержателю всіх прав первісного іпотекодержателя за Договором іпотеки та у зв'язку зі зміною сторони у Договорі іпотеки, іпотекодержателем за Договором іпотеки стає Відповідач.

Згідно з ч. 1, 2 ст. 24 Закону України "Про іпотеку" відступлення прав за іпотечним договором здійснюється без необхідності отримання згоди іпотекодавця, якщо інше не встановлено іпотечним договором, і за умови, що одночасно здійснюється відступлення права вимоги за основним зобов`язанням. Якщо не буде доведено інше, відступлення прав за іпотечним договором свідчить про відступлення права вимоги за основним зобов'язанням. Іпотекодержатель зобов`язаний письмово у п`ятиденний строк повідомити боржника про відступлення прав за іпотечним договором і права вимоги за основним зобов`язанням.

Проте, зі змісту оспорюваного Договору про відступлення не вбачається, що Відповідачу було відступлено права вимоги за основним зобов'язанням, такі докази відсутні й у матеріалах справи, що свідчить про порушення вимог вищевказаної статті. Про відсутність відступлення прав за основним зобов'язанням також свідчать судові рішення в справах № 910/14888/13, № 910/14891/13, № 910/14230/14, за якими саме Позивач є стягувачем основної заборгованості за кредитними договорами №010/14/227 і № 010/14/245/1, та грошові вимоги якого на суму 43 056 322,13 грн., забезпечені заставою нерухомого майна Третьої особи за договорами іпотеки (зокрема, за Договором іпотеки від 05.02.2008 № 010/14/03/365), включені до реєстру кредиторів Третьої особи.

Крім того, з листа Київського державного нотаріального архіву від 20.09.2017р. за №1654/01-21 вбачається, що в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Курковської Я.Л. за 2010 рік, том №2 за вищезазначеними в зверненні Банку реєстровими номерами, в тому числі за Договором про відступлення права вимоги від 24.04.2010р. за реєстровим №1165 містяться записи про вчинення інших нотаріальних дій. Дати вчинення нотаріальних дій за вищезазначеними реєстровими номерами не співпадають з вказаними в заяві Банку.

Таким чином, у супереч ст. 513, 514 ЦК України, ч. 3 ст. 24 Закону України "Про іпотеку", спірний договір нотаріально не посвідчений, що з урахуванням відсутності доказів передачі Відповідачу прав вимоги за основним зобов'язанням згідно з ч. 1 ст. 24 Закону України "Про іпотеку", свідчить про невідповідність Договору про відступлення вимогам чинного законодавства та його недійсність на підставі ст. 203, 215 ЦК України.

До того ж, судом враховано, що позивач звертався до правоохоронних органів з повідомленням щодо фіктивності Договору про відступлення, за результатами розгляду якого 18.02.2017 Печерським управлінням ГУНП у м. Києві внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000790 відомості за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 190 КК України.

Щодо позовних вимог про визнання незаконними та скасування рішень про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, судом встановлено, що під час вчинення нотаріальних дій приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М., як державним реєстратором, було порушено вимоги ст. ст. 3, 10, 20, 24 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", ст. 546 ЦК України, та ст. 24 Закону України "Про іпотеку". Так, здійснення державної реєстрації прав у результаті вчинення нотаріальної дії з нерухомим майном, мало проводитися нотаріусом, який вчинив таку дію, а саме: Курковською Я.Л. Крім того, подані для здійснення реєстрації документи - Договір про відступлення, не дає змоги встановити набуття, зміну або припинення речових прав на нерухоме майно та їх обтяження (через похідний характер іпотеки, що була предметом відступлення, без відступлення прав за основним зобов'язанням), та реєстратором не було використано відомості через взаємодію Державного реєстру прав з Єдиним державним реєстром судових рішень, в яких містяться відомості про арешт всього нерухомого майна Третьої особи та її банкрутство.

Позовна вимога про зобов'язання Відповідача 2 вилучити (скасувати) з державного реєстру речових прав на нерухоме майно записи про обтяження та іпотеку за ТОВ «Три Озера», суд не вбачає підстав для її задоволення, оскільки відповідно до законодавства у сфері державної реєстрації прав та їх обтяжень, органи державної реєстрації прав, утворені Міністерством юстиції України, припинили надання послуг у сфері державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень.

Відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору покладаються на на Відповідача 1.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 76-79, 86, 129, 232- 233, 236-240 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити частково.

1. Визнати за АТ «Райффайзен Банк Аваль» право іпотеки на нежиле приміщення, загальною площею 97,00 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Печенізька, буд. 8, 74А, 4/100 частини нежилого приміщення першого поверху (від нежилих приміщень в будинку пл. 1472,4 кв. м. або 4/1000 від усього домоволодіння), загальною площею 64,00 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Харківське шосе, буд. 2 та нежиле приміщення під номером 23 - Аптека, загальною площею 127,70 кв. м. за адресою: м. Київ, вул. Княжий Затон, 11А, згідно Договору іпотеки №010/14/03/339 від 28.12.2007р. із змінами та доповненнями, нотаріально посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Котенко І.М. (реєстраційний номер 11047).

2. Визнати Договір про відступлення права вимоги від 24 квітня 2010 року, укладений між АТ «Райффайзен Банк Аваль» і ТОВ «Три Озера» та посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Курковською Я.Л. за реєстровим №1165, недійсним.

3. Визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень: Індексний номер 32945369 від 15.12.2016 13:59:02 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про заміну АТ «Райффайзен Банк Аваль» на ТОВ «Три Озера» як Іпотекодержателя на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття.

4. Визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень: Індексний номер 32944435 від 15.12.2016 13:35:09 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про заміну АТ «Райффайзен Банк Аваль» на ТОВ «Три Озера» як Іпотекодержателя

на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття.

5. Визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень: Індексний номер 32943655 від 15.12.2016 13:14:44 прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про заміну АТ «Райффайзен Банк Аваль» на ТОВ «Три Озера» як Іпотекодержателя

на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття.

6. Визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень: індексний номер 32946354 від 15.12.2016 14:19:51, прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про заміну АТ «Райффайзен Банк Аваль» на ТОВ «Три Озера» як Обтяжувача

на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття.

7. Визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень: індексний номер 32945969 від 15.12.2016 14:12:02, прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про заміну АТ «Райффайзен Банк Аваль» на ТОВ «Три Озера» як Обтяжувача на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття.

8. Визнати незаконним та скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень: індексний номер 32945741 від 15.12.2016 14:07:34, прийняте державним реєстратором: приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сазоновою О.М. про заміну АТ «Райффайзен Банк Аваль» на ТОВ «Три Озера» як Обтяжувача на підставі Договору про відступлення права вимоги, серія та номер: 1165, виданий 24.04.2010р., видавник: ПН КМНО Курковська Я.Л. з моменту його прийняття.

9. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Три Озера" (м. Київ, вул. П. Лумумби, 19; ідентифікаційний код 34668675) на користь Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" (м. Київ, вул. Лєскова, 9; ідентифікаційний код 14305909) 12 800 (дванадцять тисяч вісімсот) грн. витрат по сплаті судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

У іншій частині у задоволенні позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене у строки та порядку, встановленому розділом ІV ГПК України.

Повне рішення складено 01.06.2018.

Суддя О.М.Ярмак