номер провадження справи 29/74/12-23/121/12-21/107/16
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

18.05.2018 Справа № 5009/2987/12

Господарський суд Запорізької області у складі судді Сушко Л.М., розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп", 04080, м. Київ, вул. Вікентія Хвойки, буд. 18/14 до Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1", 69106, Запорізька обл., місто Запоріжжя, вул. Фінальна, будинок 1"Б", ІКЮО 13628220 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс", м. Київ, 03035, вул. Урицького, 45, третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізький завод залізобетонних конструкцій № 1", 01001, м. Київ, вул. Мала Житомирська, 9-б про визнання недійсним договору міни від 13.05.2017. в межах розгляду справи про банкрутство №5009/2987/12

кредитори - 1. Приватне підприємство "Соколенко-Екскавація", м. Запоріжжя, 69035, бул. Шевченка, 6/38

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Променергоресурси", м. Дніпро, 49051, вул. Журналістів, 9д, офіс 110

3. Товариство з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс", м. Київ, 03035, вул. Урицького, 45

4. Товариство з обмеженою відповідальністю "Метінвест-СМЦ", м. Київ, 01004, вул. Крутий узвіз, 7

5. Товариство з обмеженою відповідальністю "Білді Груп", м. Запоріжжя, 69037, вул. Правди, 13/14

6. Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп", 04080, м. Київ, вул. Вікентія Хвойки, буд. 18/14

7. Дочірнє підприємство "Запорізький виробничий комбінат Спецгазпром", 69002, Запорізька обл., місто Запоріжжя, вул. Глісерна, буд. 8

боржник - Публічне акціонерне товариство "Завод залізобетонних конструкцій № 1" (69106, Запорізька обл., місто Запоріжжя, вул. Фінальна, будинок 1"Б", ІКЮО 13628220)

керуючий санацією - Шистопал П.М., АДРЕСА_1

За участю представників сторін:

Від позивача - Войтанович О.Й. дов.№24 від 17.04.2018.

Максименко Е.А. дов.№1 від 11.01.2018.

Від відповідача 1. - Мирошник Є.П. дов.№б/н від 03.05.2018.

Від відповідача 2. - Васьківський Л.М. дов.№б/н від 28.03.2018.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.08.2012., яка постановою Донецького апеляційного господарського суду від 12.09.2012. залишена без змін прийнято об'єднану заяву ПП "Соколенко-Екскавація" та ТОВ "Променергоресурси" до розгляду і порушено провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1", введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Загрія Р.О.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 11.09.2014. припинено процедуру розпорядження майном ПАТ "ЗЗБК № 1", повноваження розпорядника майна боржника Загрії Р.О., введено процедуру санації ПАТ "ЗЗБК № 1", керуючим санації призначено арбітражного керуючого Загрію Р.О., якого зобов'язано до 11.09.2015. провести санацію підприємства боржника згідно з вимогами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) та інше.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 25.05.2016. призначено керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Шистопала Петра Миколайовича.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 11.07.2016. здійснено процесуальну заміну кредитора - ТОВ "Компанія з управління активами "Капітал Груп", що діє від свого імені в інтересах та за рахунок Пайового венчурного інвестиційного фонду недиверсифікованого виду закритого типу "Зоряний" на ТОВ "Білді Груп" в частині грошових вимог до боржника у розмірі 592 957 грн.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 30.11.2017. клопотання керуючого санацією Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1" про продовження строку процедури санації боржника та повноважень керуючого санацією Шистопала П.М. задоволено. Продовжено процедуру санації Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1" та повноважень керуючого санацією Шистопала П.М. на підставі рішення комітету кредиторів від 29.06.2017.

Відповідно до протоколу автоматичного розподілу судової справи між суддями від 22.02.2018. справу №5009/2987/12 передано на розгляд судді Сушко Л.М.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 12.03.2018. суддею Сушко Л.М. справу №5009/2987/12 про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1" (69106, Запорізька обл., місто Запоріжжя, вул. Фінальна, будинок 1"Б", ІКЮО 13628220) прийнято до свого провадження. Присвоєно справі номер провадження 29/74/12-23/121/12-21/107/16-14/5/18.

19.12.2017. до господарського суду Запорізької області від Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" надійшла заява про визнання недійсним договору міни від 13.05.2017. укладеного між Публічним акціонерним товариством "Завод залізобетонних конструкцій № 1" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс", посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кирик А.О. 13.05.2017. №583.

Позовні вимоги обґрунтовані невідповідністю вказаного договору приписам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 19.03.2018. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп", 04080, м. Київ, вул. Вікентія Хвойки, буд. 18/14 про визнання недійсним договору міни від 13.05.2017. укладеного між Публічним акціонерним товариством "Завод залізобетонних конструкцій № 1" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс", посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кирик А.О. 13.05.2017. №583. прийнято до розгляду в межах справи №5009/2987/12. Вирішено здійснювати розгляд позовної заяви в порядку загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 05.04.2018. о 10-00.

02.04.2018. до господарського суду Запорізької області від керуючого санацією Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1" надійшов відзив на позов про визнання недійсним договору міни від 13.05.2017. укладеного між Публічним акціонерним товариством "Завод залізобетонних конструкцій № 1" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс" відповідно до якого Шистопал П.М. просить суд відмовити у його задоволенні.

03.04.2018. від Товариства з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс" також надійшов відзив на позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" відповідно до якого відповідач 2. просить суд ухвалити рішення про відмову у задоволенні позову.

Клопотанням від 05.04.2018. Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" просить суд приєднати до матеріалів справи наступні копії письмових доказів: договір між ПАТ "ЗЗБК №1" та ТОВ "Центр оцінки і маркетингу" на проведення оцінки; звіт про незалежну оцінку основних засобів та необоротних активів ПАТ "ЗЗБК №1" від 26.09.2016.

Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" прийнято до розгляду та задоволено судом на підставі ст. 42 ГПК України.

05.04.2018. представником Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" надана заява про зміну (доповнення) підстав визнання договору міни від 13.05.2017. укладеного між Публічним акціонерним товариством "Завод залізобетонних конструкцій № 1" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс", посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кирик А.О. 13.05.2017. №583.

Ухвалою суду 05.04.2018. залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - Товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізький завод залізобетонних конструкцій № 1", 01001, м. Київ, вул. Мала Житомирська, 9-б. Прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" про зміну підстав позову. Розгляд справи у підготовчому засіданні відкладено на 27.04.2018 об 11-30 год. Запропоновано ПАТ "Завод залізобетонних конструкцій № 1" та ТОВ "Ікос Фінанс" відповідно до ст. 165 ГПК України, у строк до 27.04.2018. подати до суду відзив (з врахування змін підстав позову) із його документальним обґрунтуванням. Запропоновано третій особі у строк до 27.04.2018. подати пояснення щодо позову або відзиву.

19.04.2018. до господарського суду Запорізької області від керуючого санацією Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1" надійшов відзив на заяву про зміну (доповнення) підстав визнання недійсним договору міни від 13.05.2017. укладеного між Публічним акціонерним товариством "Завод залізобетонних конструкцій № 1" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс" відповідно до якого Шистопал П.М. просить суд відмовити у задоволенні позову.

27.04.2018. від Товариства з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс" також надійшов відзив на заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" про зміну (доповнення) підстав визнання недійсним договору міни від 13.05.2017. відповідно до якого відповідач 2. просить суд ухвалити рішення про відмову у задоволенні позову.

27.04.2018. від Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" надійшло клопотання про призначення експертизи.

У судовому засіданні 27.04.2018. оголошувалась перерва до 08.05.2018.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.05.2018. клопотаня Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" про призначення експертизи залишено без задоволення. Підготовче провадження у справі №5009/2987/12 з розгляду заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" про визнання недійсним договору міни від 13.05.2017. закрито, призначено справу до розгляду по суті на 18.05.2018. о 12-00 год.

У судове засідання 18.05.2018. представники більшості кредиторів та керуючий санацією не з'явилися, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені своєчасно та належним чином.

Представники Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" підтримують вимоги, викладені у заяві (з урахуванням доповнень від 05.04.2018.) та зазначають, що на виконання плану санації боржника 13.05.2017. між ПАТ "ЗЗБК №1" (cторона-1) та ТОВ "Ікос Фінанс" (сторона-2) укладений договір міни, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кирик О.А. за умовами якого сторони зобов'язалися здійснити обмін активів, що належать стороні-1 на частину кредиторських вимог, що належать стороні-2. Згідно з пунктом 2 договору міни сторона-1 передала стороні-2 у власність належні їй на праві приватної власності наступні активи - нерухоме майно згідно додатку №1 та рухоме майно згідно додатку №2 до договору міни. Ринкова вартість нерухомого майна згідно звітів з оцінки майна ТОВ "Центр оцінки та маркетингу" від 26.09.2016. станом на 01.09.2016. ТОВ "Агентство незалежної оцінки "Ваш Експерт" від 24.03.2017., станом на 22.03.2017. та від 10.05.2017. станом на 04.05.2017. складає 9 683 643, 67 грн. з ПДВ. Ринкова вартість рухомого майна згідно звіту з оцінки майна ТОВ "Центр оцінки та маркетингу" від 29.06.2016. станом на 01.09.2016. складає 5 684 083,52 грн. з ПДВ. Загальна вартість нерухомого майна та рухомого майна, яке сторона-1 надає стороні-2 для обміну складає 15 367 727. 20 грн.

Позивач вважає, що укладений 13.05.2017. між ПАТ "ЗЗБК №1" і ТОВ "Ікос Фінанс" договір міни підлягає визнанню недійсним з огляду на наступне: 1. на підставі договору між ПАТ "ЗЗБК №1" і ТОВ "Центр оцінки і маркетингу" оцінювачем ОСОБА_9 підготовлено звіт про незалежну оцінку основних засобів та необоротних актівів, які обліковуються на рахунках 10. 1121 та 15 відповідно до балансового обліку ПАТ "ЗЗБК № 1" від 26.09.2016. Об'єктом оцінки визначено основні засоби та окремі необоротні активи, які знаходяться на балансовому обліку ПАТ "ЗЗБК №1", хоча по суті фактично об'єктом оцінки є цілісний майновий комплекс ПАТ "ЗЗБК №1" і оцінювач ОСОБА_9 не мала відповідної компетенції і повноважень для проведення оцінки ЦМК. Метою оцінки визначено відображення в бухгалтерському обліку, і фактично він був використаний для проведення суттєвої уцінки майна, а в подальшому цей звіт використаний для відчуження цілісного майнового комплексу ПАТ "ЗЗБК №1" неконкурентним способом шляхом передачі ТОВ "Ікос Фінанс" в обмін на кредиторські вимоги в межах провадження у справі про банкрутство. Крім того, строк дії висновку визначений оцінювачем у дев'ять місяців від дати оцінки, не відповідає максимальному строку дії звіту, визначеному відповідними нормативно-правовими актами - Методикою оцінки майна, затвердженою постановою Кабінету Міністрів України від 10.12.2003р. №1891 та постановою Кабінету Міністрів України від 21.01.2014р. №358, якими встановлений шестимісячний строк дії оцінки майна від дати оцінки. За ініціативою ТОВ "Білді Групп" 10.10.2017. оцінювачем ПП "КФ "Експоком" ОСОБА_10 рецензований звіт від 26.09.2016. про незалежну оцінку основних засобів та необоротних актівів. які обліковуються на рахунках 10, 1121 та 15 відповідно до балансового обліку ПАТ "Завод залізобетонних конструкцій №1", підготоволений оцінювачем ОСОБА_9 Відповідно до висновку рецензента №58/17-р від 10.10.2017. оцінка, підготовлена ОСОБА_9 є необ'єктивною, недостовірною, отриманий результат є явно хибним та розрахованим з грубими помилками, позбавлений логіки та здорового глузду. Звіт класифікується за ознакою абзацу п'ятого пункту 67 Національного стандарту №1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №1440 від 10.09.2003р., як такий, що не відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є неякісним та непрофесійним і не може бути використаний. Враховуючи недійсність звіту про оцінку майна ПАТ "ЗЗБК №1", позивач зазначає про незаконність використання його даних під час укладення договору міни від 13.05.2017. при визначенні вартості активів ПАТ "ЗЗБК №1", а й відповідно і про невідповідність в такому випадку оспорюваного договору міни приписам ст. ст. 18, 30 Закону про банкрутство. 2. До предмету договору міни включено активи - 1342 позиції обладнання, які не були предметом укладених раніше договорів застави між банком і ЗАТ "ЗЗБК №1", а тому передача заставному кредитору (ТОВ "Ікос Фінанс" - правонаступник ПАТ "Банк Кіпру" у зобов'язальних правовідносинах з ПАТ "ЗЗБК №1") незаставного майна в рахунок погашення вимог ТОВ "Ікос Фінанс" як кредитора першої черги свідчить про невідповідність спірного договору в цій частині приписам статті 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону від 14.05.1992р. №2343-ХІІ), статті 24 Закону України "Про заставу". На думку заявника, виручка від реалізації майна боржника, яке не було предметом застави, повинна розподілятися між кредиторами другої та наступних черг задоволення вимог кредиторів згідно з черговістю, встановленою статтею 31 Закону про банкрутство. 3. Укладений договір міни не відповідає приписам пункту 1-1 перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011р. №4212-УІ, оскільки зазначеним Законом не передбачений такий механізм відчуження майна боржника в процедурі санації як обмін грошових вимог на активи боржника (який в свою чергу був передбачений частиною 1 статті 18 попередньої редакції Закону про банкрутство). 4. Невідповідність пункту 17 спірного договору статті 606 ЦК України в частині порядку припинення взаємних зобов'язань, його сторони в момент укладення помилялися відносно природи спірного правочину, прав та обов'язків сторін за цим договором. 5. Внесення змін до плану санації ПАТ "ЗЗБК №1" в частині визначення переліку майна для подальшої його передачі заставному кредитору в рахунок погашення кредиторських вимог першої черги не були затверджені зборами кредиторів ПАТ "ЗЗБК №1" з подальшим затвердженням таких змін господарським судом, що є порушенням норм статей 16 і 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". 6. Зміст оспорюваного договору міни і всіх попередніх рішень комітету кредиторів ПАТ "ЗЗБК №1" свідчить про відсутність відповідного, прийнятого комітетом кредиторів ПАТ "ЗЗБК №1" рішення про надання згоди арбітражному керуючому на укладення договору міни, сторона якого є набувачем майна за спірним договором і одночасно кредитором у справі про банкрутство ПАТ "ЗЗБК №1", що в свою чергу свідчить про невідповідність спірного договору міни статті 16 Закону про банкрутство в редакції Закону №2343-ХІІ від 14.05.1992. На підставі вищевикладеного та керуючись ст. ст. 20, 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст ст. 203, 215 ЦК України позивач просить суд визнати недійсним договір міни від 13.05.2017. укладений між Публічним акціонерним товариством "Завод залізобетонних конструкцій № 1" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс", посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кирик А.О. 13.05.2017. №583.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення присутніх представників сторін, суд встановив наступне:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.08.2012 порушено провадження у справі №5009/2987/12 про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1", введено процедуру розпорядження майном.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 11.09.2014 припинено процедуру розпорядження майном Заводу та повноваження розпорядника майна, введено процедуру санації Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1", керуючим санацією призначено арбітражного керуючого Загрія Р.О., якого зобов'язано провести процедуру санації у відповідності до норм Закону про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 21.04.2015 затверджено план санації ПАТ "ЗЗБК № 1".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 25.05.2016. по справі №5009/2987/12 керуючим санацією ПАТ "ЗЗБК №1" призначено арбітражного керуючого Шистопала П.М.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.01.2017. затверджено зміни до плану санації ПАТ "ЗЗБК №1", який викладено в редакції від 16.01.2017., продовжено строк санації ПАТ "ЗЗБК №1" до 30.06.2017.

Відповідно до плану санації ПАТ "ЗЗБК №1", обміну підлягають вимоги кредитора першої черги в сумі 17 096 121 грн 61 коп, забезпечені заставою майна боржника, на активи боржника, які є предметом застави за цими вимогами. Вартість майна, яке надається замість відсутнього майна, яке було предметом застави, визначається на підставі незалежної оцінки.

Оцінка майна ПАТ "ЗЗБК №1" здійснювалась суб'єктом оціночної діяльності ТОВ "Центр оцінки та маркетингу" на підставі договору договору №01/09-16Х від 12.09.2016. укладених із замовником незалежної оцінки ПАТ "ЗЗБК №1".

ТОВ "Компанія з управління активами "Капітал Груп" вважає, що строк дії висновку про незалежну оцінку майна ПАТ "ЗЗБК №1" складений 26.09.2017. оцінювачем ОСОБА_9 не відповідає максимальному строку дії звіту передбаченому постановою кабінету міністрів України від 10.12.2013. №1891 та постановою кабінету міністрів України від 21.01.2014р. №358. Також, заявник посилається на висновок рецензента ПП "КФ "Експоком" ОСОБА_10 №58/17-р від 10.10.2017., в якому зазначено про не об'єктивність та недостовірність звіту з оцінки майна ПАТ "ЗЗБК №1" від 29.06.2016.

Згідно з приписами ч. 1 ст. 3 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" оцінка майна, майнових прав (далі - оцінка майна) - це процес визначення їх вартості на дату оцінки за процедурою, встановленою нормативно-правовими актами, зазначеними в статті 9 цього Закону, і є результатом практичної діяльності суб'єкта оціночної діяльності.

Відповідно до ст. 9 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" методичне регулювання оцінки майна здійснюється у відповідних нормативно-правових актах з оцінки майна: положеннях (національних стандартах) оцінки майна, що затверджуються Кабінетом Міністрів України, методиках та інших нормативно-правових актах, які розробляються з урахуванням вимог положень (національних стандартів) і затверджуються Кабінетом Міністрів України або Фондом державного майна України. Положення (національні стандарти) оцінки майна є обов'язковими до виконання суб'єктами оціночної діяльності під час проведення ними оцінки майна всіх форм власності та в будь-яких випадках її проведення.

Відповідно до ч. 1 ст. 12 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" документом, який містить висновки про вартість майна та підтверджує виконані процедури з оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності - суб'єктом господарювання є звіт про оцінку майна (акт оцінки майна), підписаний оцінювачами, які безпосередньо проводили оцінку майна, і скріплений підписом керівника суб'єкта оціночної діяльності.

Так, відповідно до ч. 2 ст. 11 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" замовники оцінки повинні забезпечити доступ суб'єкта оціночної діяльності до майна, що підлягає оцінці на законних підставах, отримання ним необхідної та достовірної інформації про зазначене майно для проведення його оцінки.

Дана норма кореспондується з приписами п. 50,51 Національного стандарту №1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10.09.2003 №1440, який є обов'язковим для застосування під час проведення оцінки майна та майнових прав суб'єктами оціночної діяльності.

Згідно з приписами пунктів 50 та 51 Національного стандарту №1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 10.09.2003 №1440, передбачено, що проведенню незалежної оцінки майна передує підготовчий етап, на якому здійснюється: ознайомлення з об'єктом оцінки, характерними умовами угоди, для укладення якої проводиться оцінка; визначення бази оцінки; подання замовнику пропозицій стосовно істотних умов договору на проведення оцінки.

Відповідно до п. 56 Національного стандарту "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", звіт про оцінку майна, що складається у повній формі, повинен містити: письмову заяву оцінювача про якість використаних вихідних даних та відомості щодо особистого огляду експертом об'єкта оцінки.

За поясненнями керуючого санацією боржника, жодні особи оціночної діяльності, за замовленням ТОВ "КУА "Капітал Груп" або інших кредиторів по справі №5009/2987/12, доступ до майна ПАТ "ЗЗБК №1" не мали та з проханням надати доступ до приміщень та рухомого майна не звертались. Таким чином, висновок рецензента ПП "КФ "Експоком" ОСОБА_10 №58/17-р від 10.10.2017. складений з грубими порушеннями норм чинного законодавства без огляду експертом об'єкта оцінки.

Більше того, боржником до матеріалів справи долучена рецензія на звіт про незалежну оцінку майна ПАТ "ЗЗБК №1", яка складена Всеукраїнською громадською організацією "Союз експертів України" в особі судових експертів Мухіна О.О. та Черніна Я.О.

Слід зазначити, що Союз експертів України є громадською організацією, що об'єднує експертів вищої кваліфікації, які пройшли атестацію в Центральній експертно-кваліфікаційної комісії Міністерства юстиції України і занесених до державного реєстру судових експертів, а також до державного реєстру оцінювачів.

Згідно рецензії від 29.09.2016. здійсненої Всеукраїнською громадською організацією "Союз експертів України", звіт від 29.06.2016. в цілому виконаний з дотриманням вимог Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні", відповідає Національному стандарту №1 та №2, затвердженими постановами кабінету міністрів України, відповідає Методиці оцінки майна та Міжнародним стандартам оцінки та іншим нормативно - правовим актам з оцінки майна, має незначні недоліки, що не вплинули на достовірність оцінки.

Крім того, відповідно до п. 56 Постанови Кабінету Міністрів України від 10.09.2003. №1440 (з доповненнями), якою затверджено Національний стандарт №1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", звіт про оцінку майна може складатися у повній чи стислій формі. Звіт про оцінку майна, що складається у повній чи стислій формі, повинен містити "дату оцінки та дату завершення складення звіту, а у разі потреби - строк дії звіту та висновку про вартість майна відповідно до вимог законодавства".

Таким чином, термін дії звіту про оцінку майна та висновку про вартість майна може визначатися самим звітом про оцінку майна. Якщо ж такі відомості у звіті не зазначаються, то передбачається, що оцінка майна є дійсною до проведення наступної оцінки.

На підставі звернення ПАТ "ЗЗБК №1" від 15.02.2017., ТОВ "Центр оцінки та маркетингу", в особі оцінювача ОСОБА_9 складено актуалізований Звіт про незалежну оцінку основних засобів та необоротних активів, які обліковуються на рахунках 10, 1121 та 15 відповідно до балансового обліку ПАТ "ЗЗБК № 1" станом на 20.02.2017. Строк висновку про вартість майна згідно актуалізованого Звіту про незалежну оцінку майна від 20.02.2017. становить шість місяців від дати оцінки.

Щодо тверджень заявника про невідповідність спірного договору приписам статті 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону від 14.05.1992р. №2343-ХІІ) та статті 24 Закону України "Про заставу" оскільки до предмету договору міни включено активи - 1342 позиції обладнання, які не були предметом укладених раніше договорів застави між заставним кредитором і ПАТ "ЗЗБК №1".

Як зазначалося вище, відповідно до плану санації ПАТ "ЗЗБК №1", обміну підлягають вимоги кредитора першої черги в сумі 17 096 121 грн 61 коп, забезпечені заставою майна боржника, на активи боржника, які є предметом застави за цими вимогами. До складу активів, які є предметом застави і підлягають обміну на вимоги кредитора, забезпечені заставою майна боржника, включається також майно, надане заставодавцем ПАТ "ЗЗБК №1" замість відсутнього майна, яке було предметом застави (відповідно до умов договорів застави), на суму заставної вартості відсутнього майна. Вартість майна, яке надається замість відсутнього майна, яке було предметом застави, визначається на підставі незалежної оцінки (п. 5.2 плану санації, сторінки 84-86 т. 18 справи).

Під час проведення засідання комітету кредиторів ПАТ "ЗЗБК №1" 10.04.2017. за результатом розгляду третього питання порядку денного, комітетом кредиторів в особі ТОВ "Ікос Фінанс" було вирішено розглянути питання щодо обміну вимог кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника на активи ПАТ "ЗЗБК №1". В процесі розгляду зазначеного питання представник ТОВ "Ікос Фінанс" звернув увагу на те, що у зв'язку із зникненням деякого заставного майна, про що було повідомлено керуючим санацією, заставна вартість якого становила 627 379 грн. 54 коп., є необхідність замість відсутнього майна, яке було предметом застави, на суму вказаної заставної вартості відсутнього майна включити до складу майна, що підлягає обміну майно, яке не є предметом застави. Ознайомившись із наданими керуючим санацією переліками майна ПАТ "ЗЗБК №1", представник ТОВ "Ікос Фінанс" запропонував керуючому санацією надати комітету кредиторів Перелік майна ПАТ "ЗЗБК №1", яке може бути включено до обміну на вимог кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника на активи ПАТ "ЗЗБК №1". В зв'язку з чим, керуючий санацією ПАТ "ЗЗБК №1" Шистопал П.М., враховуючи прохання представника ТОВ "Ікос Фінанс" надати Перелік майна боржника, яке може бути включено до обміну на вимоги забезпеченого кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника на активи, зазначив, що замість відсутнього майна, що є предметом застави, до вказаного переліку може бути включене не заставне майно ПАТ "ЗЗБК №1" на вимогу забезпеченого кредитора, за виключенням майна, яке затверджено першим питанням порядку денного до реалізації на аукціоні з продажу частини майна ПАТ "ЗЗБК №1". В зв'язку з чим керуючим санацією у присутності представника ТОВ "Ікос Фінанс" складено Перелік майна ПАТ "ЗЗБК №1", яке може бути включено до обміну на вимоги забезпеченого кредитора та надано на огляд комітету кредиторів.

За результатами розгляду питання щодо обміну вимог кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника на активи ПАТ "ЗЗБК №1" комітетом кредиторів було вирішено: "Затвердити Перелік майна ПАТ "ЗЗБК №1", яке може бути включено до

обміну на вимоги забезпеченого кредитора. Здійснити обмін вимог кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника на активи ПАТ "ЗЗБК№1", відповідно до затвердженого Переліку. Зобов'язати керуючого санацією ПАТ "ЗЗБК №1" арбітражного керуючого Шистопала П.М. укласти із ТОВ "Ікос Фінанс", як кредитором першої черги, вимги якого забезпечені заставою майна боржника, Договір міни вимог кредитора на майно ПАТ "ЗЗБК №1", у відповідності до затвердженого Переліку майна ПАТ "ЗЗБК №1", яке може бути включено до обміну на вимоги забезпеченого кредитора, загальною вартістю майна згідно незалежної оцінки 12 806 439,33 грн., що з урахуванням ПДВ становить 15 367 727,20 грн., а також будь-які інші документи, що стосуються виконання вищезазначеного договору.".

На підставі рішення комітету кредиторів ПАТ "ЗЗБК №1", 13.05.2017. між боржником та ТОВ "Ікос Фінанс", як кредитором першої черги, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника укладено Договір міни вимог забезпеченого кредитора, загальною вартістю майна згідно незалежної оцінки 12 806 439,33 грн., що з урахуванням ПДВ (2 561 287,87 грн.) становить 15 367 727,20 грн.

Відповідність плану санації боржника чинному законодавству була перевірена судом у справі про банкрутство при його затвердженні ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.01.2017., яка залишена в силі постановою Донецького апеляційного господарського суду від 06.03.2017. та постановою Вищого господарського суду України від 12.07.2017.

З приводу того, що укладений договір міни не відповідає приписам пункту 1-1 перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011р. №4212-УІ, оскільки зазначеним Законом не передбачений такий механізм відчуження майна боржника в процедурі санації як обмін грошових вимог на активи боржника, суд зазначає:

У зв'язку з набранням чинності 19.01.2013. Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011. №4212-VI викладено в новій редакції Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Пунктом 11 Розділу X Прикінцеві та Перехідні положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону України № 4212-VI від 22.12.2011 року) встановлено, що положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Провадження у справі №5009/2987/12 про банкрутство ПАТ "ЗЗБК №1" порушено ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.08.2012.

На цей час, справа №5009/2987/12 про банкрутство ПАТ "ЗЗБК №1" перебуває на стадії санації, а відтак, провадження у цій справі має здійснюватись за приписами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції, що діяла до 19.01.2013 року.

Обмін вимог кредиторів на активи боржника, як захід реалізації плану санації є окремою від продажу майна боржника дією, яка передбачена ч. 1 ст. 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 №2343-ХІІ зі змінами та доповненнями в редакції, що діяла до 19.01.2013., та за своєю суттю є окремим від продажу майна правочином. Як вже зазначалось, оцінку заходам які передбачені при реалізації процедури санації здійснено господарським судом Запорізької області. Донецьким апеляційним господарським судом та Вищим господарським судом України під час розгляду та затвердження Плану санації ПАТ "ЗЗБК №1" в редакції від 16.01.2017.

Також в заяві ТОВ "КУА "Капітал Групп" зазначається, що п.17 договору міни від 13.05.2017. не відповідає приписам ст. 606 Цивільного кодексу України.

Статтею 606 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов'язання припиняється поєднанням боржника і кредитора в одній особі.

Приписи статті 606 Цивільного кодексу України встановлюють такий спосіб припинення цивільно-правового зобов'язання, що не залежить від волі сторін. Поєднання боржника і кредитора в одній особі має місце в разі, якщо до сторони, яка є боржником, переходить за певних обставин зобов'язання іншої особи, за яким ця особа є кредитором щодо боржника, та/або навпаки. Іншими словами, в силу об'єктивних обставин або певного правочину один із суб'єктів правовідношення зникає (або виходить із двосторонніх зобов'язальних правовідносин). При цьому до особи, що залишилась, переходять всі правомочності щодо взаємних зобов'язань, у зв'язку з чим власне і припиняється правовідношення. Відповідна позиція відображена у постанові Вищого господарського суду України від 18.03.2015. у справі №916/2438/14,

Згідно плану санації ПАТ "ЗЗБК №1" в редакції від 16.01.2017., якщо в результаті незалежної оцінки загальна вартість активів, які підлягають обміну на вимоги кредиторів, виявиться меншою від розміру таких вимог (17 096 121 грн 61 коп) - обміну підлягають всі зазначені активи за вартістю, визначеною відповідно до незалежної оцінки, на рівну суму кредиторських вимог, забезпечених заставою майна боржника, а решта кредиторських вимог втрачає статус забезпечених заставою та підлягає задоволенню в четверту чергу пропорційно з іншими кредиторами цієї черги.

Крім того Планом санації від 16.01.2017. визначено, що після набуття боржником вимог кредитора до себе в результаті обміну вимог кредиторів на активи боржника, зобов'язання припиняється внаслідок поєднанням боржника і кредитора в одній особі (ст. 606 ЦК України).

Отже, в даному випадку на підставі правочину у вигляді договору міни вимог забезпеченого кредитора на активи боржника, один із суб'єктів таких правовідносин, а саме забезпечений кредитор зникає взагалі та виходить із двосторонніх зобов'язальних правовідносин. На підставі чого ТОВ "Ікос фінанс" втрачає статус кредитора вимоги якого забезпечені заставою у справі №5009/2987/12 про банкрутство ПАТ "ЗЗБК №1".

Твердження заявника про те, що перелік майна ПАТ "ЗЗБК №1", що підлягає обміну на вимоги заставного кредитора не може визначатись комітетом кредиторів без внесення відповідних змін до плану санації шляхом проведення зборів кредиторів, суд також вважає необґрунтованим, оскільки планом санації ПАТ "ЗЗБК №1" встановлено, що обміну підлягають вимоги кредитора першої черги в сумі 17 096 121 грн 61 коп, забезпечені заставою майна боржника, на активи боржника, які є предметом застави за цими вимогами. До складу активів, які є предметом застави і підлягають обміну на вимоги кредитора, забезпечені заставою майна боржника, включається також майно, надане заставодавцем ПАТ "ЗЗБК №1" замість відсутнього майна, яке було предметом застави (відповідно до умов договорів застави), на суму заставної вартості відсутнього майна. Вартість майна, яке надається замість відсутнього майна, яке було предметом застави, визначається на підставі незалежної оцінки. Рішення про надання майна замість відсутнього майна, яке було предметом застави, приймається керуючим санацією за погодженням з кредитором, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника.

З викладеного вбачається, що Планом санації ПАТ "ЗЗБК №1" в редакції від 16.01.2017., не передбачено та не встановлено вимоги щодо затвердження зборами кредиторів та господарським судом переліку майна, що має бути включено до обміну вимоги забезпеченого кредитора. Крім того, знову ж таки підстави визначення складу майна, що може бути включено до обміну вимоги забезпеченого кредитора досліджено господарським судом Запорізької області, Донецьким апеляційним господарським судом та Вищим господарським судом України під час розгляду та затвердження Плану санації ПАТ "ЗЗБК №1" в редакції від 16.01.2017.

Крім того, твердження заявника про те, що комітетом кредиторів не приймалось рішення про надання згоди арбітражному керуючому на укладення договору міни, суд також вважає необґрунтованими, оскільки на засіданні комітету кредиторів 10.04.2017., прийнято рішення яким, зобов'язано керуючого санацією ПАТ "ЗЗБК №1" арбітражного керуючого Шистопала П.М. укласти із ТОВ "Ікос Фінанс", як кредитором першої черги, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника, договір міни вимог кредитора на майно ПАТ "ЗЗБК №1", у відповідності до затвердженого Переліку майна ПАТ "ЗЗБК №1", яке може бути включено до обміну на вимоги забезпеченого кредитора, загальною вартістю майна згідно незалежної оцінки 12 806 439,33 грн., що з урахуванням ПДВ становить 15 367 727,20 грн., а також будь-які інші документи, що стосуються виконання вищезазначеного договору.

На підставі вищевикладеного, заслухавши пояснення учасників судового процесу, дослідивши наявні в матеріалах справи документи, судом в задоволені заяви відмовляється в повному обсязі.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у справі відносяться на позивача.

Керуючись ст. ст. 5, 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 20, 129, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

В задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Капітал Груп" до Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 1" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Ікос Фінанс", третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізький завод залізобетонних конструкцій № 1" про визнання недійсним договору міни від 13.05.2017. в межах розгляду справи про банкрутство №5009/2987/12 відмовити.

Примірник ухвали надіслати учасникам провадження у справі, керуючому санацією.

Ухвала набрала законної сили негайно після її оголошення, відповідно до ч. 1 ст. 235 ГПК України.

Ухвала господарського суду може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом 10 днів з дня складання повного тексту за правилами, визначеними ст. ст. 254-259 ГПК України.

Повний текст ухвали буде складено протягом п'яти днів.

Суддя Л.М. Сушко

Повний текст ухвали, відповідно до ст. 233 ГПК України, складено - 23.05.2018.