ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

25 травня 2018 року м. Херсон Справа № 923/398/14

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пінтеліної Т.Г. за участю секретаря судового засідання Межерицької О.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання кредитора АТ "Банк "Фінанси та кредит" про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури по справі

за заявою Кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю "Новий день" м. Київ,

до Боржника: Приватного акціонерного товариства "Херсонський завод карданних валів" м. Херсон, вул. Олександрівська, буд. 26,

про банкрутство

за участю представників:

кредиторів:

Херсонська ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області - Кромп О.П. дов. № 424/8/21-03-03-25 від 01.02.2018,

ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" - Погорєлов А.П., довіреність № 67 від 23.03.2018;

Головне управління ПФУ в Херсонській області - Рибкіна Ю.Є. доручення від 01.02.2018 №1118/08,

ТОВ "Новий день" - не прибули

ПрАТ "АвтоКрАЗ" - не прибули

ПАТ "Полтавський автоагрегатний завод" - не прибули

ПАТ "Ужгородський Турбогаз" - не прибули

ТОВ "ПЕРТ" - не прибули

ТОВ "УАУ" - не прибули

ТОВ "Хімічні технології" - не прибули

ТОВ "АГРІБІЗНЕС" - не прибули

ПАТ "Токмацький ковальсько-штампувальний завод" - не прибули

ТОВ "Хімреактив" - не прибули

ТОВ "Факторингова компанія "ФК Факторинг" - не прибули

ТОВ "КрАЗ - Капітал" - не прибули

ПАТ "ЗОВНІШНЬОТОРГОВЕЛЬНА ФІРМА "КРАЗ" - не прибули

ТОВ "Апогей" - не прибули

Інвестор - ТОВ "Машинобудівна комплектація" - не прибули

від боржника - Колесник Ю.В. дов. № 010/14 від 15.01.2018

від розпорядника майна Мегері А.В. - представник Танцюренко Ю.О. дов. від 23.03.2018

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Оберіг".

в с т а н о в и в:

Обставини справи викладені у попередніх судових рішеннях.

Ухвалою від 01.03.2017 суд відкрив процедуру санації боржника Публічного акціонерного товариства "Херсонський завод карданних валів" , призначив керуючим санацією генерального директора Публічного акціонерного товариства "Херсонський завод карданних валів" Смолієнка Юрія Олександровича, зобов'язав керуючого санацією в трьохмісячний строк розробити та подати комітету кредиторів план санації боржника, а також забезпечити виконання повноважень, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Провадження у справі триває на стадії санації.

Від АТ "Банк "Фінанси та кредит" 26.03.2018 надійшло клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Клопотання мотивоване наступним.

Протоколом № 1/19 від 10.07.2017 комітет кредиторів прийняв рішення про схвалення плану санації в запропонованій керуючим санацією та призначив час та місце погодження плану санації з забезпеченими кредиторами в порядку ст. 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Забезпечений кредитор АТ "Банк "Фінанси та кредит" відмовив в погодженні плану санації, у зв'язку з чим протоколом № 3 від 01.09.2017 зборів кредиторів вирішено провести продаж забезпечених речей боржника на аукціоні в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та задовольнити вимоги забезпеченого кредитора за рахунок отриманих від продажу коштів.

АТ "Банк "Фінанси та кредит" посилається на те, що відповідно до ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд за клопотанням комітету кредиторів виносить ухвалу про введення процедури санації строком на шість місяців. За вмотивованим клопотанням керівника санації чи комітету кредиторів цей строк може бути продовжено господарським судом, але не більше ніж на дванадцять місяців. Строк, встановлений ст. 28 Закону, розпочався з дня прийняття ухвали про введення процедури санації 01.03.2017 та триває майже більше 12 місяців.

За приписами ст. 29 Закону, протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією у випадках, передбачених дим Законом, зобов'язаний подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

Якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію до господарського суду не буде поданий план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

Крім того, згідно з ч. 12 ст. 28 Закону, процедура санації боржника припиняється достроково в разі невиконання умов плану санації та/або в разі невиконання поточних зобов'язань боржника, у зв'язку з чим господарський суд визнає боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Відповідно до п. 7 ст. 29 Закону, комітет кредиторів може прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати його до господарського суду; відхилити план санації і звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; відхилити план санації, звернутися до господарського суду з клопотанням про усунення арбітражного керуючого від виконання ним обов'язків керуючого санацією та про призначення нового керуючого санацією в порядку, встановленому цим Законом. Зазначене рішення має містити дату скликання чергового засідання комітету кредиторів для розгляду нового плану санації.

Схвалений комітетом кредиторів план санації (зміни до нього) та протокол засідання комітету кредиторів про введення процедури санації подаються арбітражним керуючим до господарського суду.

Однак, на думку АТ "Банк "Фінанси та кредит", комітет кредиторів, приймаючи рішення про схвалення плану санації, не досліджував та не враховував суми поточної заборгованості боржника, не перевірив чи спроможний боржник сплачувати поточну заборгованість та чи сплачує її фактично.

АТ "Банк "Фінанси та кредит" вважає, що є обставини, які унеможливлять затвердження поданого плану санації. Так, ухвалою від 19.05.2016 суд вніс зміни до реєстру кредиторів, затвердженого ухвалою від 19.05.2015, шляхом зменшення грошових вимог ПАТ "Фінанси та Кредит" та збільшення грошових вимог ПАТ "АвтоКрАЗ". В цій ухвалі встановлено, що наведеними нижче поручителями погашено частину заборгованості боржника:

- NASTERNO COMMERCIAL LIMITED у сумі 10 476 950,43грн. - ВАТ "Полтавський ГЗК" у сумі 28 762 705,00 грн. - ПАТ "Авто Краз" у сумі 18 462 638,33 грн. - ПАТ "Стаханівський вагонобудівний завод" (ПАТ "СВЗ") у сумі 403 996 069,00 грн. - ТОВ "Машинобудівна комплектація" у сумі 23 407,68 грн. Разом - 461721770,44 грн.

Стаття 556 ЦК України встановлює, що до поручителя, який виконав зобов'язання, забезпечене порукою, переходять усі права кредитора у цьому зобов'язанні, в тому числі й ті, що забезпечували його виконання.

Стаття 512 ЦК України встановлює, що підставою заміни кредитора у зобов'язанні, зокрема, є виконання обов'язку боржника поручителем.

Ухвалою від 19.05.2016 у зв'язку зі зміною кредитора, збільшено грошові вимоги ПАТ "Авто Краз" на суму 13717738,33 грн в межах справи про банкрутство. В судовому засіданні 19.05.2016 представник банку пояснив, чому фактично сплативши банку суму 18462638,33 грн ПАТ "Авто Краз" просить збільшити його вимоги у реєстрі лише на суму 13717738,33 грн. Сума 18462638,33 грн сплачена даним кредитором, включає також і суму погашених поточних вимог, які не можуть бути включені до реєстру вимог конкурсних кредиторів.

Банк доводить, що існує сума поточних вимог ПАТ "Авто Краз" до боржника в розмірі 4744900 грн, яку не погашено в межах процедури санації і погашення цієї суми не передбачено планом санації.

Кредиторські вимоги NASTERNO COMMERCIAL LIMITED, ВАТ "Полтавський ГЗК", ПАТ "Стаханівський вагонобудівний завод", ТОВ "Машинобудівна комплектація" в даний час не включено до реєстру кредиторів і плану санації, хоча вони є правонаступниками за вимогами ПАТ "Фінанси та Кредит", які раніше були визнані судом ухвалою від 19.05.2015р. і виникли на підставі виконання договорів поруки. Також суд в ухвалі від 19.05.2016 зазначав наступне:

"При цьому суд також враховує, що відповідно до ухвали від 19.05.2015р. вимоги АТ "Банк "Фінанси та Кредит" (вул. Артема, 60, м. Київ, 04050) , що були внесені до реєстру вимог кредиторів окремо (забезпечені заставою майна Боржника ) становили 151 908 098.08 грн., а наразі становлять лише 37 602 367, 40 грн. (згідно письмових пояснень та платіжних документів, наданих Банком). Отже, Банк відступив іншим кредиторам вимоги, забезпечені заставою майна Боржника (151 908 098,08грн. -37 602 367,40 грн.) в сумі 114 305 730, 68 грн.»

Встановлені судом обставини значать, що один або кілька із кредиторів правонаступників ПАТ "Фінанси та Кредит" є забезпеченими на суму 114 305 730, 68 грн.

Відповідно до ст.23 Закону, розпорядник майна зобов'язаний окремо внести до реєстру вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, згідно з їхніми заявами, а за їх відсутності - згідно з даними обліку боржника, а також внести окремо до реєстру відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав.

Виходячи з викладеного, на даний момент до реєстру кредиторів не включені всі забезпечені кредитори. Також відповідно не від всіх заставних кредиторів отримано згоду або заперечення щодо плану санації.

Загальна сума вимог кредиторів не включених в план санації, які набули їх в результаті виконання договорів поруки і які є правонаступниками ПАТ "Фінанси та Кредит" становить 448 004 032,11 грн., в тому числі 114 305 730, 68 грн. забезпечені заставою.

Те що зазначена заборгованість нікуди не зникла підтверджується також даними бухгалтерського обліку боржника. Як зазначено в плані санації, на кінець 2016 року зобов'язання боржника склали 988,4 млн. грн., в тому числі кредити банків 28,8 млн.грн. і інші поточні зобов'язання 907,1 млн. грн. План же санації передбачає врегулювання лише кредиторської заборгованості на суму 475,6млн.грн.

Таким чином, АТ "Банк "Фінанси та кредит" вважає, що мають місце наступні обставини:

- з дня відкриття процедури санації минуло більше 12 місяців,

- протягом 3 місяців з дня винесення ухвали про санацію не було подано до суду плану санації,

- план санації поданий до суду 27.02.2018 не врегульовує питання погашення заборгованості перед всіма кредиторами, в т.ч. поточними і забезпеченими,

- поточні зобов'язання боржника не виконуються в процедурі санації,

- АТ "Банк "Фінанси та кредит" як забезпечений кредитор заперечує проти погодження плану санації.

17.04.2018 боржником подано пояснення та план санації, схвалений комітетом кредиторів на зборах 30.03.2018. Боржник вважає, що питання невключення до кредиторських вимог всієї кредиторської заборгованості боржника вже розглядалось судом, про що виносились відповідні ухвали суду від 19.05.2015 та від 19.05.2016. Затримка затвердження плану санації відбулась з поважних причин, оскільки ухвала про введення санації оскаржувалась і до плану санації неодноразово вносились зміни. Щодо посилань АТ "Банк "Фінанси та кредит" на невиконання поточних зобов'язань, то боржник пояснив, що вони виконуються боржником, але не в повному обсязі, оскільки рахунки товариства арештовані. Крім того, докази виконання поточних зобов'язань надавались 23.03.2018 до матеріалів справи на виконання вимог суду.

Боржник заперечує проти ліквідації товариства та зазначає, що банк однією з підстав для ліквідації боржника зазначає невключення в план санації вимог NASTERNO COMMERCIAL LIMITED, ВАТ "Полтавський ГЗК", ПАТ «Стаханівський вагонобудівний завод», ТОВ "Машинобудівна комплектація". Це питання розглянуто в межах скарги АТ "Банк "Фінанси та кредит" на бездіяльність розпорядника майна, в задоволенні якої відмовлено ухвалою суду від 24.05.2018.

20.04.2018 електронною поштою, а 24.04.2018 поштою, отримано письмові пояснення розпорядника майна Мегері А.В., в яких він зазначає, що ухвалою від 19.05.2016 було відхилено клопотання про включення до реєстру вимог кредиторів ПАТ «Стаханівський вагонобудівний завод» на суму 403996069 грн та NASTERNO COMMERCIAL LIMITED на суму 10476950,43 грн, оскільки неможливо встановити дійсний розмір конкурсних вимог (а не поточних, які до реєстру вимог не включаються на стадії розпорядження майном). Крім того, розпорядник майна зазначає, що вимоги NASTERNO COMMERCIAL LIMITED, ВАТ "Полтавський ГЗК", ПАТ «Стаханівський вагонобудівний завод», ТОВ "Машинобудівна комплектація" виникли після порушення провадження у справі про банкрутство, тому відповідно до ч. 8 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підлягають включенню до реєстру вимог у ліквідаційній процедурі, або шляхом розгляду їх в позовному провадженні.

Представник розпорядника майна також заперечує проти визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Кредитори Херсонська ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області та Головне управління ПФУ в Херсонській області вважають передчасним подання клопотання про відкриття ліквідаційної процедури.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд дійшов висновку, що клопотання кредитора АТ "Банк "Фінанси та кредит" про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно з ч. 6 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його боржником" під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

Відповідно до ч. 8, 9 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його боржником" до компетенції комітету кредиторів належить: звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом; звернення до господарського суду з вимогою про визнання правочинів (договорів) боржника недійсними на будь-якій стадії процедури банкрутства; звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора); підготовку та укладення мирової угоди; схвалення плану санації боржника, змін та доповнень до нього у випадках, передбачених цим Законом; визначення складу майна в разі продажу частини майна у процедурі санації боржника або ліквідації банкрута; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; інші питання, передбачені цим Законом.

У роботі комітету мають право брати участь з правом дорадчого голосу арбітражний керуючий, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, забезпечений кредитор та в разі необхідності представник органу, уповноваженого управляти державним майном, і представник органу місцевого самоврядування.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Отже, з моменту утворення комітету кредиторів, саме він, а не окремі кредитори можуть звертатись до господарського суду з клопотанням про відкриття ліквідаційної процедури.

Однак, комітет кредиторів не приймав рішення про звернення до суду з клопотанням про визнання боржником банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

З матеріалів справи вбачається, що керуючим санацією боржника було подано до суду план санації. Однак, забезпечений кредитор ПАТ "БАНК "ФІНАНСИ ТА КРЕДИТ" відмовив в погодженні плану санації, у зв'язку з чим протоколом № 3 від 01.09.2017 зборів кредиторів вирішено провести продаж забезпечених речей боржника на аукціоні в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та задовольнити вимоги забезпеченого кредитора за рахунок отриманих від продажу коштів.

Крім того, 26.02.2018 боржником було подано клопотання про продовження строку санації, посилаючись на те, що боржник розробив план санації, який затверджено комітетом кредиторів та загальними зборами кредиторів, однак його виконання передбачає більший строк санації.

27.02.2018 від кредитора ПрАТ "АвтоКрАЗ" отримано клопотання про затвердження плану санації та продовження строку санації на 6 місяців.

Згідно з протоколом засідання комітету кредиторів від 30.03.2018 (т. 24, а. с. 76-77) було прийнято рішення схвалити план санації в новій редакції, який подано до суду.

Зазначені питання наразі розглядаються судом.

АТ "Банк "Фінанси та кредит" відповідно до ухвали суду від 19.05.2015 про затвердження реєстру кредиторів, є забезпеченим кредитором. З огляду на викладене, до комітету кредиторів він не входить. Згідно з ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його боржником" АТ "Банк "Фінанси та кредит" має право лише брати участь в роботі комітету кредиторів з правом дорадчого голосу, а не приймати рішення.

Крім того, питання невключення до кредиторських вимог всієї кредиторської заборгованості боржника вже розглядалось судом, про що виносились відповідні ухвали суду від 19.05.2015 та від 19.05.2016. Затримка затвердження плану санації відбулась з поважних причин, оскільки ухвала про введення санації оскаржувалась і до плану санації неодноразово вносились зміни. Щодо посилань АТ "Банк "Фінанси та кредит" на невиконання поточних зобов'язань, то боржник пояснив, що вони виконуються боржником, але не в повному обсязі, оскільки рахунки товариства арештовані. Крім того, докази виконання поточних зобов'язань надавались 23.03.2018 до матеріалів справи на виконання вимог суду.

АТ "Банк "Фінанси та кредит" однією з підстав для ліквідації боржника зазначає невключення в план санації вимог NASTERNO COMMERCIAL LIMITED, ВАТ "Полтавський ГЗК", ПАТ «Стаханівський вагонобудівний завод», ТОВ "Машинобудівна комплектація". Це питання розглянуто в межах скарги АТ "Банк "Фінанси та кредит" на бездіяльність розпорядника майна, в задоволенні якої відмовлено ухвалою суду від 24.05.2018.

З огляду на викладене, клопотання кредитора АТ "Банк "Фінанси та кредит" про про визнання боржника - ПрАТ "Херсонський завод карданних валів", банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури задоволенню не підлягає.

Після виходу суду з нарадчої кімнати судом оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

Керуючись ст.ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 232-235 ГПК України, суд -

у х в а л и в:

1. Відмовити в задоволенні клопотання АТ "Банк "Фінанси та кредит" про визнання боржника - ПрАТ "Херсонський завод карданних валів" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

2. Копію ухвали надіслати учасникам справи.

Повний текст ухвали складений 01.06.2018.

Ухвала набрала законної сили з моменту її прийняття - 25.05.2018 відповідно до ч. 4 ст. 8 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та може бути оскаржена протягом десяти днів з дня складення повного тексту ухвали (ст. 256 ГПК України).

До початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційна скарга подається до Одеського апеляційного господарського суду через Господарський суд Херсонської області (п. 8, 17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Суддя Т.Г. Пінтеліна