ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.05.2018 року Справа № 904/9631/15

місто Дніпро

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Білецької Л.М. (доповідач)

суддів: Кузнецова В.О., Євстигнеєва О.С.,

при секретарі судового засідання: Крицькій Я.Б.,

представники сторін:

від скаржника: Хмелевська О.В., довіреність №10/03-01 від 10.01.2018 р., представник;

інші учасники судового процесу у судове засідання не з'явилися.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2017, винесену суддею Калиниченко Л.М., у справі № 904/9631/15

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", м.Дніпропетровськ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", 49000, м.Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2,

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2017 у справі затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора ТОВ "АВТОБОРТРАНС" ( 49000, м.Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2, код ЄДРПОУ 316464), ліквідовано юридичну особу - ТОВ "АВТОБОРТРАНС", припинено повноваження ліквідатора у справі арбітражного керуючого Черненченка Дениса Альбертовича, провадження у справі припинено.

Ухвала мотивована тим, що у ході ліквідаційної процедури ліквідатором було вжито всіх заходів щодо пошуку майна, продажу та задоволенню вимог кредиторів і оскільки за результатами ліквідаційного балансу у банкрута відсутнє майно, слід прийняти рішення про ліквідацію юридичної особи.

Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2017 року по справі №904/9631/15 та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Узагальнені доводи Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" зводяться до того, що

- в звіті ліквідатора не міститься повної інформації про вжиті ним заходи щодо виявлення майна боржника, а також інформації по виявленню та поверненню дебіторської заборгованості.

- ухвала суду першої інстанції від 26.12.2017 року прийнята судом з порушенням норм ст.ст. 41, 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

- звіт ліквідатора не містить переліку заходів направлених, на пошук та повернення нерухомого та рухомого майна боржника.

На переконання ПАТ "БАНК ФОРУМ", той факт, що об'єкт нерухомості, що знаходиться на земельній ділянці по вул. Миколи Терещенка, №9 в смт. Вороніж, Шосткинського p-ну, Сумської області демонтовано, має бути предметом звернення до відповідних правоохоронних органів з відповідною заявою з метою встановлення відповідальних осіб для притягнення їх до відповідальності (в т.ч. майнової).

Окрім того, ліквідатором детально не досліджувались обставини справи в частині володіння Банкрутом частки у ПАТ "СІАМ-КАПІТАЛ" (Код 35723951). Той факт, що Банкрут серед власників, які володіють значними пакетами акцій емітентів не значиться та не має рахунку для обліку акцій ПАТ "СІАМ КАПІТАЛ" не спростовує права участі у зазначеному підприємстві та похідних від нього прав та обов'язків, про що встановлено згідно Витягу з ЄДРЮОФОП та ГО № від 19.12.2016р.

- вважає, що поданий звіт ліквідатора свідчить про неналежне виконання ліквідатором Боржника своїх повноважень, так як він не виявив та не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі.

Так, ані судом першої інстанції, ані ліквідатором не з'ясовані наступні обставини справи, які також зазначались на засіданні по справі №904/9631/15 18.04.2017 рок :

Відповідно до Договору №10/10/18-КРІ від 18.10.2010р. ТОВ "Рюрік" (Національне рейтингове агентство) було надано Висновок про визначення рейтингової оцінки №ABTRA-KRI-Ol-O16-OH, згідно з яким об'єктом рейтингування є іменні відсоткові забезпечені облігації серій А та В, емітентом яких виступав ТОВ "АВТОБОРТРАНС".

Вказаний Висновок було отримано із загальнодоступних джерел, яким є офіційна веб-сторінка рейтингового агентства.

Як свідчить зміст зазначеного Висновку, для визначення кредитного рейтингу НРА "Рюрік" використовувало надану ТОВ "Автобортранс" внутрішню інформацію та квартальну фінансову звітність з 01.01.2007р. по 01.07.2014р., а також публічну інформацію і власні бази даних.

Так, наведені основні економічні показники фінансово-господарської діяльності ТОВ "АВТОБОРТРАНС" свідчать про те, що серед іншого станом на 01.07.2014р. на балансі Банкрута обліковувалось активів на суму 508 млн. грн., серед них необоротні активи на суму 3,4 млн грн. та оборотні активи на суму 505,1 млн,грн., при тому, що за висновками ліквідатора в розділі активів відображено їх повну відсутність, в ході інвентаризації від 01.10.2015р. була встановлена відсутність активів (матеріальних, грошових коштів в касі, товаро-матеріальних відомостей, основних засобів), а протягом здійснення ліквідпроцедури було погашено вимог лише на суму 14 201,11 грн.

Частиною 1 ст. 20 Закону про банкрутство передбачено, що правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником після порушення справи про банкрутство або протягом одного року, що передував порушенню справи про банкрутство, можуть бути відповідно визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або конкурсного кредитора з таких підстав:

боржник безоплатно здійснив відчуження майна, прийняв на себе зобов'язання без відповідних майнових дій іншої сторони, відмовився від власних майнових вимог;

боржник виконав майнові зобов'язання раніше встановленого строку;

боржник до порушення справи про банкрутство взяв на себе зобов'язання, в результаті чого він став неплатоспроможним або виконання його грошових зобов'язань перед іншими кредиторами повністю або частково стало неможливим;

боржник здійснив відчуження або придбав майно за цінами відповідно нижчими або вищими від ринкових, за умови, що в момент прийняття зобов'язання або внаслідок його виконання майна боржника було (стало) недостатньо для задоволення вимог кредиторів;

боржник оплатив кредитору або прийняв майно в рахунок виконання грошових вимог у день, коли сума вимог кредиторів боржнику перевищувала вартість майна;

боржник прийняв на себе заставні зобов'язання для забезпечення виконання грошових вимог.

Виходячи з аналізу ст. 20 Закону про банкрутство, норма вказаної статті регулює відносини, що виникли між боржником, кредитором та іншими особами з приводу дій боржника щодо розпорядження своїм майном, вчинені в період до порушення справи про банкрутство або після порушення справи про банкрутство. Вказана стаття визначає підстави оспорювання майнових дій боржника з метою забезпечення зберігання майна в інтересах кредиторів або повернення майна боржника, у разі його вибуття, до ліквідаційної маси.

Як свідчить звіт ліквідатора, останній мав доступ до документів Боржника, оскільки до ТОВ "Юридично-Архівне бюро "Легіс" передавались на архівне зберігання документи тривалого зберігання.

Всупереч викладеному, звіт ліквідатора не містить правового аналізу правочинів/майнових дій Боржника, що вчинені останнім протягом року, що передував даті порушення провадження у справі про банкрутство, що серед іншого позбавило кредиторів права на безпосереднє оскарження таких правочинів/майнових дій.

Так серед іншого, Висновок про визначення рейтингової оцінки №ABTRA-KRI-Ol-O16-OH містить посилання на негативні фактори, зокрема відсутність продуманої та деталізованої стратегії розвитку ТОВ "АВТОБОРТРАНС", а також кількісного вираження планових показників діяльності, та як наслідок - високий ступінь невизначеності щодо майбутнього фінансового-господарського стану Емітента, що майже унеможливлює прогнозування тенденцій розвитку Компанії.

- всупереч положень ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в частині здійснення фінансового аналізу діяльності Боржника, Звіт ліквідатора про результати проведення ліквідаційної процедури не містить фінансово-економічного аналізу діяльності Боржника на наявність (відсутність) ознак фіктивного, приховуваного банкрутства або доведення до банкрутства підприємства боржника, здійсненого згідно Методичних рекомендації щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України від 19 січня 2006 року № 14.

- враховуючи вищевикладене, відповідно до положень ч. 1 ст. З Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор банкрута не звернувся до Державного органу з питань банкрутства для здійснення аналізу наявності (відсутності) ознак фіктивного, приховуваного банкрутства або доведення до банкрутства підприємства боржника та отримання відповідного висновку, згідно Методичних рекомендації щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України від 19 січня 2006 року № 14.

- вважає, що затверджений судом звіт ліквідатора не відображає всю повноту дій ліквідатора в ліквідаційній процедурі ТОВ "АВТОБОРТРАНС", ліквідатор не вчинив всіх належних та допустимих дій, спрямованих на виявлення та повернення майна Банкрута до ліквідаційної маси, не виявив та/або не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, у Боржника є в наявності майно, за рахунок якого можливе задоволення вимог кредиторів в тій чи іншій частині, що виключає в цілому можливість затвердження господарським судом звіту ліквідатора, і як наслідок, завершення ліквідаційної процедури з припиненням боржника як юридичної особи, у якої відсутні активи, які можна було б спрямувати на задоволення грошових вимог кредиторів на суму більш як 149,7 млн.грн.

Вважає, що господарський суд передчасно, без з'ясування належним чином всіх обставин справи в їх сукупності, з порушенням норм матеріального і гроцесуального права, дійшов до висновку, що звіт ліквідатора відповідає вимогам закону, ліквідатором здійснені всі заходи по розшуку майна боржника і с всі правові підстави для ліквідації боржника.

- вважає, що під час розгляду справи про банкрутство №904/9631/15 відбулось:

формування безспірної заборгованості "дружніми" кредиторами: ТОВ ФК "Сіагал";

призначення розпорядником майна "свого" арбітражного керуючого: арбітражним керуючим Сердюк Мариною Миколаївною- ліквідатором ТОВ "АВТОБОРТРАНС" під час здійснення ліквідаційної процедури не було здійснено жодних реальних зусиль по пошуку та виявленню майна банкрута та перевірки доведення до банкрутства.

Вважає, що висновки суду першої інстанції про завершення ліквідаційної процедури боржника та належне виконання ліквідатором усіх дій в ході ліквідаційної процедури не відповідають вимогам статей 37, 41, 42, 46, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та є передчасними, на що місцевий господарський суд уваги не звернув.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор ТОВ "Автобортранс" Сердюк М.М. зазначила, що нею було вчинено всі дії щодо виявлення активів Банкрута, за рахунок наявних коштів було частково задоволені кредиторські вимоги та складено на ліквідаційний баланс, вжито інших заходів, які вчинюються в ліквідаційній процедурі та передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом". Вважає, що апелянтом не надано жодного доказу, які підтверджують обставини викладені в апеляційній скарзі.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.01.2018р. у складі колегії суддів: головуючого судді Чус О.В. (доповідач) суддів: Євстигнеєва О.С., Кузнецова В.О., відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2017 у справі № 904/9631/15, розгляд скарги призначено в судове засідання на 22.02.18р.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 08.02.2018 року розгляд справи відкладено на 26.02.2018 року.

Згідно розпорядження керівника апарату суду у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю судді Чус О.В. у справі призначено автоматичну зміну складу колегії суддів.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями для розгляду справи № 904/9631/17 визначено колегію суддів у складі головуючого судді: Білецька Л.М, (доповідач), суддів: Євстигнеєва О.С., Кузнецова В.О.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.03.2018 року апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 17.04.2018 року.

17.04.2018 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 16.05.2018 року.

16.05.2018 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

В судовому засіданні представник ПАТ "Банк Форум" надала пояснення по справі навела обґрунтування своїх вимог з посиланням на норми законодавства.

Від ліквідатора ТОВ "Автобортранс" надійшло клопотання про розгляд справи без її участі.

Інші учасники справи про банкрутство у судове засідання не з'явилися, про час, дату та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2017 року у справі №904/9631/15 слід скасувати, а справу направити на розгляд до суду першої інстанції з наступних підстав.

Встановлені та неоспорені обставини даної справи і відповідні їм правовідносини полягають у тому, що провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2, порушено ухвалою господарського суду 12.11.15р. відповідно до процедури, передбаченої статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

03.11.15р. надійшла заява голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", м. Дніпропетровськ про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2, згідно зі ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою від 06.11.15 заява про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2, прийнята до розгляду, підготовче засідання призначено на 12.11.15р.

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2, порушено 12.11.15р. за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", м. Дніпропетровськ. Даною ухвалою введено мораторій на задоволення вимог кредиторів із наслідками, передбаченими ст.19 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", призначено підготовче засідання на 19.11.15р. о 10:00 год., каб. № 3-402.

19.11.15р. господарський суд Дніпропетровської області визнав Товариство з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2, банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру строком на 4 місяці, до 19.03.16р., ліквідатором призначено Андрющенко Юлію Олексіївну, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 (АДРЕСА_1).

Офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом розміщено на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України 19.11.15р., номер публікації № 25212.

Ухвалою від 29.03.16р. господарський суд Дніпропетровської області затвердив реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2, з вимогами кредиторів:

1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "СІАГАЛ", м. Дніпропетровськ на суму 2 436, 00 грн. (судовий збір) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 700 000, 00 грн. - (основний борг) - 4 черга задоволення вимог кредиторів;

2. Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", м.Київ на суму 2 436, 00 грн. (судовий збір) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 95 134 905, 00 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів;

3. Публічного акціонерного товариства "ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК" на суму 2 436, 00 грн. (судовий збір) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 53 725 756, 95 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою від 04.05.16р. господарський суд заяву ліквідатора Андрющенко Ю.О. № б/н від б/д про припинення її повноважень ліквідатора у справі № 904/9631/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", 49000, м. Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2, - задовольнив, призначив ліквідатором боржника арбітражного керуючого Сердюк Марину Миколаївну, свідоцтво № 1744 від 10.11.2015р. (АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_2).

10.02.17р. до господарського суду від ліквідатора надійшов звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс.

Кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом, на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

В результаті ліквідаційної процедури ліквідатором встановлена та підтверджена кредиторська заборгованість:

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "СІАГАЛ", м. Дніпропетровськ на суму 2 436, 00 грн. (судовий збір) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 700 000, 00 грн. - (основний борг) - 4 черга задоволення вимог кредиторів;

- Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", м.Київ на суму 2 436, 00 грн. (судовий збір) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 95 134 905, 00 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів;

- Публічного акціонерного товариства "ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК" на суму 2 436, 00 грн. (судовий збір) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 53 725 756, 95 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів.

Згідно довідок Головного управління держпраці у Дніпропетровській області за №2351-14/05 від 22.12.2015р., Державної служби інтелектуальної власності №2594/30 від 16.12.15р., Дніпропетровської митниці ДФС №2139/10/04-50-07 від 26.10.2016р., Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" №Ц-2-3/6085-16 від 07.11.16р., Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Дніпропетровській області №1004-12/3642 від 01.11.16р., Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" №2402/09 від 07.11.16р., Державної інспекції сільського господарства в Дніпропетровській області від 14.12.2015р., Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті №2353-08/2/3-15 від 21.12.2015р., Центру надання послуг пов'язаних з використанням автотранспортних засобів, з обслуговування Красногвардійського, Ленінського районів м.Дніпропетровськ, Дніпропетровського та Солонянського районів, підпорядкований УДАІ ГУМВС України в Дніпропетровській області №14/цнп1242/351 від 29.12.2015р., Державної авіаційної служби України Департаменту льотної придатності за № 12.1.2.19-115 від 06.01.17р., Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №09/01/29806/ик від 23.12.15р., Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області №33-28-02-775/15-15 від 16.12.2015р., за банкрутом трактори, самохідні шасі, самохідні сільськогосподарські, дорожньо-будівельні і меліоративні машини, сільськогосподарська техніка та інші механізми не зареєстровані, транспортних засобів не значиться, повітряних суден не зареєстровано, виконавчі провадження відсутні, реєстрація, перереєстрація, тимчасова реєстрація технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації на вулично-дорожній мережі загального користування, облік вантажопідіймальних споруд та інших машин, механізмів, не проводилась, виконавчі провадження відсутні.

Банкрут у своєму складі не має відокремлених підрозділів, філій та представництв, відповідно до даних витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 29.11.2016р.

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 19.12.2016 Банкрут виступає засновником наступних підприємств:

- ТОВ "СІАМ-КАПІТАЛ" (), що було припинено як юридична особа. Державна реєстрація припинення юридичної особи в результаті реорганізації-04.10.2012р., номер запису 4021855;

- ПП "ПРІОРА-С" (), що було припинено 17.10.2014р., номер запису 8044733 у зв'язку з визнанням банкрутом;

- ПАТ "СІАМ-КАП1ТАЛ" ().

Ліквідатор пояснила, що згідно з Витягу з реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань боржник виступає засновником ПАТ "Сіам-Капітал".

Відповідно до Положення про розкриття інформації емітентами цінних паперів, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 03.12.2013р. №2826, емітенти цінних паперів у випадках, передбачених цим Положенням, зобов'язані розкривати регулярну (квартальну, річну) та нерегулярну інформацію на фондовому ринку , у тому числі, розміщувати таку інформацію в Загальнодоступній інформаційних базі даних Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів.

Згідно п.3 Положення про формування інформаційної бази даних про ринок цінних паперів, затвердженого Рішенням національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 03.06.2014р. №733, Інформаційна база даних про ринок цінних паперів створюється та утримується Державною постановою "Агентство з розвитку інфраструктури фондового ринку України" на базі сайту Агенства (http://smida.gov.ua).

Отже, ТОВ "Автобортранс" не має акцій в статутному капіталі ПАТ "Сіам-Капітал", що додатково підтверджується відсутністю відкритого рахунку в цінних паперах, а також, листом №09/01/29806/НК від 23.12.15р., наданого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку , де зазначено, що ТОВ "Автобортранс" серед власників, які володіють значними пакетами акцій емітентів (10 відсотків і більше статутного капіталу) відсутнє.

Також ліквідатор повідомила, що на час призначення її ліквідатором у справі на розрахунковому рахунку боржника не було коштів.

Згідно Довідки № 520/04-62-10-016, наданої Державної податковою інспекцією у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області, боржник лише має рахунок у цінних паперах 404210-UА40005011, відкритий в депозитарній установі ТОВ "КАЙДЗЕН КАПІТАЛ", . Зазначені цінні папери - акції корпоративного інвестиційного фонду емітовані ПАТ "ЗНВКІФ "Юніон Капітал".

Таким чином, боржник не володіє акціями Публічного акціонерного товариства "СІАМ-КАПІТАЛ" та не має права на отримання будь-яких дивідендів, частини майна, немайнових прав Публічного акціонерного товариства "СІАМ КАПІТАЛ".

Згідно Витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна №50395594 від 27.09.16р. в зазначеному реєстрі обтяжень рухомого майна стосовно Банкрута наявне публічне обтяження щодо всього рухомого майна, яке може належати Банкруту.

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо суб'єкта № 50407784 від 21.12.15 р. в Державному реєстрі речових прав записів про право власності, інші речові права, іпотеки, обтяження за боржником відомості відсутні.

Відповідно до скорочених витягів №155521 та №95 від 28.09.16р. в Єдиному державному Реєстрі виконавчих проваджень інформація стосовно того, де б Банкрут виступав стягувачем - відсутня.

Згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна за боржником зареєстрована будівля літ. "Ж-1" (сировинна лабораторія, сировинна лабораторія Рюпро, будівля ЛОС) реєстраційний номер майна: 30434221, зареєстрованої Шосткинським МБТІ в р. книзі № 5 під р.№ 1475 і будівля літ. "П-1" (залізнично-дорожній цех) реєстраційний номер майна: 30478685, зареєстрованої: Шосткинським МБТІ в р. книзі № 5 під р.№ 1477, що знаходились на земельній ділянці по вул. Миколи Терещенка, № 9 в смт. Вороніж, Шосткинського району Сумської області.

За результатами фактичного виїзду уповноваженого представника ліквідатора за місцем знаходження цього майна, його не було виявлено, оскільки зазначене майно було демонтовано, про що Комунальне підприємство "Шосткинське МБТІ" видало відповідну довідку № 904 від 30.08.16р.

Демонтовано майно, що належало боржнику знаходилося на території ВАТ "Воронізький цукровий завод".

Згідно Довідки № 520/04-62-10-016, наданої Державною податковою інспекцією у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області, боржник мав наступні відкриті рахунки в банківських установах:

- Київський філії ПАТ КБ "Південкомбанк" п/р №6001 (UAH, USD, EUR), який закрито 04.02.2016 р. (довідка №14/1848 від 13.09.2016р.);

- КРД АТ "Райффайзен Банк Аваль", м. Київ п/р № 5627, № 260409175 (UAH) були закриті банком 12.09.2016р. та 13.09.2016р.;

- ПАТ "КБ" "Глобус" п/р 993 (UAH), який був закритий банком (довідка №57/01-13/221 від 07.08.2017р.);

- АТ "КБ "СОЮЗ" п/р № 6 (UAH). Ліквідатору не вдалося закрити та отримати будь-яку інформацію по цьому рахунку, оскільки, відповідно до постанови Правління Національного банку України від 15.03.2016р. № 162/БТ "Про відкликання банківської ліцензії ліквідацію ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК СОЮЗ" виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (далі - Фонд) прийнято рішення від 15 березня 2016 р. № 343 "Про початок процедури ліквідації АТ "КБ СОЮЗ" та делегування повноважень ліквідатора банку". В зв'язку з введенням процедури ліквідації, правління банку повідомило, що рахунки будуть закриватися автоматично.

Згідно даних інвентаризації активів та зобов'язань від 01.10.2016 р., проведеної попереднім ліквідатором Андрющенко Юлією Олексіївною, активи боржника складали грошові іти на поточному рахунку № 3087, відкритому в АБ "Південний", у розмірі 14 201, 11грн.

Зазначені кошти були розподілені наступним чином:

- 7 308, 00грн. були перераховані ліквідатором на повне погашення вимог першої черги вимог кредиторів;

- 2 015, 79грн. були направлені ліквідатором на часткове задоволення кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства "Єврогазбанк", що були включені до четвертої черги вимог кредиторів;

- 3 569, 04грн були направлені ліквідатором на часткове задоволення кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", що були включені до четвертої черги вимог кредиторів;

- 26, 00грн. були направлені ліквідатором на часткове задоволення кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Сіагал", що були включені до четвертої черги вимог кредиторів;

- 1 282, 28грн. були списані АБ "Південний" за обслуговування та закриття поточного рахунку.

Після проведення всіх операцій ліквідатором було закрито поточний рахунок №3087 про що Регіональним відділенням № 2601 АБ "Південний" в м. Києві видана довідка № 193-42906 від 08.08.2016р.

В ході проведення інвентаризації від 01.10.15р. була встановлена відсутність матеріальних активів; відсутність грошових коштів в касі підприємства; відсутність товарно-матеріальних цінностей; відсутність основних засобів.

Попереднім ліквідатором, Андрющенко Юлією Олексіївною, із залученням фахівця-архіваріуса здійснено впорядкування документів тривалого зберігання. Так, до Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-Архівне бюро "Легіс" були передані на архівне зберігання накази директора з особового складу з 23.09.08р. по 30.01.15р.: рахунково-платіжні відомості за період з лютого 2012р. по червень 2015р. на підтвердження чого була видана довідка № 3 від 12.01.2016р.

Разом з тим, колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що ліквідатором було вжито всіх заходів щодо пошуку майна, продажу та задоволення вимог кредиторів з огляду на наступне.

Відповідно до ч.1, 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження:

- приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження;

- виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;

- проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута;

- аналізує фінансове становище банкрута;

- виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;

- очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;

- пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості;

- має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута;

- з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту;

- заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими;

- подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника;

- вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;

- передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом;

- продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом;

- повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства;

- у разі провадження банкрутом діяльності, пов'язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку;

- веде реєстр вимог кредиторів;

- подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення;

- здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до вимог ст.46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню;

Звіт ліквідатора та поданий ним ліквідаційний баланс є підсумковими документами, що підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури, повне вчинення ним дій по виявленню кредиторів та активів боржника, за результатами розгляду яких суд приймає рішення про можливість відновлення платоспроможності боржника або встановлює неможливість задоволення вимог конкретних кредиторів та приймає рішення про його ліквідацію та припинення провадження у справі.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ "Автобортранс" має рахунок в цінних паперах 404210-UA40005011, відкритий в депозитарній установі ТОВ "Кайзден Капітал", де обліковуються акції корпоративного інвестиційного фонду за номінальною вартістю 6000,00 грн. (т.3 а.с.153), які не були включені до ліквідаційної маси.

Крім того, згідно з Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна за боржником зареєстрована будівля літ. "Ж-1" (сировинна лабораторія, сировинна лабораторія Рюпро, будівля ЛОС) реєстраційний номер майна: 30434221, зареєстрованої Шосткинським МБТІ в р. книзі № 5 під р.№ 1475 і будівля літ. "П-1" (залізнично-дорожній цех) реєстраційний номер майна: 30478685, зареєстрованої: Шосткинським МБТІ в р. книзі № 5 під р.№ 1477, що знаходились на земельній ділянці по вул. Миколи Терещенка, № 9 в смт. Вороніж, Шосткинського району Сумської області і тому наявність цього майна і не включення його до ліквідаційної маси вказує на те, що ліквідатором вжито не всіх заходів щодо повернення майна банкрута. Хоча цей об'єкт нерухомості і непридатний до експлуатації, але він знаходиться на балансі банкрута і належить йому на праві власності.

В ліквідаційній процедурі ліквідатор повинен не обмежуватись лише направленнями запитів, а вживати інших заходів щодо пошуку майна, що знаходиться у третіх осіб. Тобто завдання ліквідатора є дійсний та належний пошук майна банкрута, а не лише констатування факту відсутності майна. У разі виявлення фактів незаконного відчуження майна ліквідатор повинен вжити всіх заходів з повернення його до ліквідаційної маси.

Також, відповідно Договору №10/10/18-КРІ від 18.10.2010р. ТОВ "Рюрік" (Національне рейтингове агентство) було надано Висновок про визначення рейтингової оцінки №ABTRA-KRI-Ol-O16-OH, згідно з яким об'єктом рейтингування є іменні відсоткові забезпечені облігації серій А та В, емітентом яких виступав ТОВ "АВТОБОРТРАНС".

Вказаний Висновок було отримано із загальнодоступного джерела, яким є офіційна веб-сторінка рейтингового агентства.

Як свідчить зміст зазначеного Висновку, для визначення кредитного рейтингу НРА "Рюрік" використовувало надану ТОВ "Автобортранс" внутрішню інформацію та квартальну фінансову звітність з 01.01.2007р. по 01.07.2014р., а також публічну інформацію і власні бази даних.

Так, наведені основні економічні показники фінансово-господарської діяльності ТОВ "АВТОБОРТРАНС" свідчать про те, що серед іншого станом на 01.07.2014р. на балансі Банкрута обліковувалось активів на суму 508 млн. грн., серед них необоротні активи на суму 3,4 млн грн. та оборотні активи на суму 505,1 млн,грн. (т.4 а.с. 6-8), але ліквідатором дані обставини не з'ясовувались, фінансового аналізу діяльності Боржника не проводилось.

З огляду на викладене, затверджений судом звіт ліквідатора не відображає всю повноту дій ліквідатора в ліквідаційній процедурі, ліквідатор не вчинив всіх належних дій, спрямованих на виявлення та повернення майна Банкрута до ліквідаційної маси , не реалізував майнові активи банкрута в повному обсязі, а також у боржника залишилося в наявності майно, що виключає завершення ліквідаційної процедури.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги, а тому апеляційна скарга підлягає задоволенню ухвала господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2017 року у справі № 904/9631/15 підлягає скасуванню, а справу має бути направлено до місцевого господарського суду.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 277, 278, 279, 282 ГПК України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2017 у справі № 904/9631/15 - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2017 по справі №904/9631/15 - скасувати.

Направити справу до господарського суду Дніпропетровської області для розгляду в іншому складі суду.

Постанову для здійснення реєстраційних дій щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОБОРТРАНС", (49000, м.Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул. Глінки, буд. 2, ) направити до Відділу реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців (4900 м.Дніпро вул. Старокозацька, 58)

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення .

Повний текст постанови виготовлено 18.05.2018 року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Суддя О.С. Євстигнеєв

Суддя В.О. Кузнецов