ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" травня 2018 р. Справа № 21/20

Львівський апеляційний господарський суд в складі:

головуючого - судді - О.Л. Мирутенко

суддів - О.І. Матущак

- Г.Г. Якімець

секретаря судового засідання: К. Кострик

Розглянувши апеляційну скаргу ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б.

на ухвалу господарського суду Львівської області від 08.11.2017

у справі № 21/20

за заявою: УПФ України у Сколівському районі Львівської області

до : ТзОВ "Львівський завод ГМПТ"

про: банкрутство

З участю представників :

від апелянта - Борсук В.Б. - ліквідатор.

від заявника - не з'явився.

від кредитора ТзОВ "ФК"Приватні інвестиції" - Гринів Т.В. - представник.

від кредитора ПП Гаврилюк О.Р. - Гаврилюк О.Р.

від кредитора ПрАТ "ВНК"Розточчя СТ" - Ганайлюк Б.А. - представник

від ТзОВ "ТД ВО ЛЗА" - Карпенко А.А. керівник.

від боржника - не з'явився.

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою господарського суду Львівської області від 08.11.2017, суддя Чорній Л.З., скаргу ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" від 14.12.16 р. за вх. №5956/16 було задоволено. Визнано неправомірними дії (бездіяльність) ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б., вчинені в ході здійснення ліквідаційної процедури. В задоволенні решти скарги (клопотання) щодо винесення окремої ухвали в порядку ст.90 ГПК України відмовлено. Розгляд справи відкладено на 20.12.17 о 10:30 год. Зобов'язано голову комітету кредиторів - протокольне рішення щодо оцінки діяльності ліквідатора Борсука В.Б. Явка в судове засідання ліквідатора визнана обов'язковою.

З даною ухвалою не погодився ліквідатор ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсук В.Б. і оскаржив її в апеляційному порядку, оскільки вважає, що судом неповно досліджено обставини справи та порушено норми матеріального і процесуального права. Апелянт вказав, що судом першої інстанції не були враховані подані ним пояснення.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Бонк Т.Б., Матущак О.І.) від 07.12.2017 апеляційну скаргу ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б. було прийнято до провадження та призначено до розгляду на 18.12.2017.

У зв'язку з відпусткою судді Матущака О.І. розгляд справи 18.12.2017 не відбувся. Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Бонк Т.Б., Матущак О.І.) від 21.12.2017 апеляційну скаргу ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б. було призначено до розгляду на 29.01.2018.

29.01.2018 ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" подало відзив на апеляційну скаргу в якому просило залишити ухвалу суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

29.01.2018 від апелянта надійшло клопотання про відкладення розгляду справи на один місяць для завершення аудиту згідно договору про проведення експертизи та експертних досліджень б/н від 28.11.2017.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Бонк Т.Б., Матущак О.І.) від 29.01.2018 було відкладено розгляд апеляційної скарги ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б. на 12.02.2018.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Бонк Т.Б., Матущак О.І.) від 07.02.2018 було виправлено описку в ухвалу Львівського апеляційного господарського суду від 29.01.2018р., а саме резолютивну частину ухвали слід читати: "Розгляд апеляційної скарги ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б. відкласти на 05.03.2018 р. в 10:15 год.".

16.02.2018 ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" подало клопотання про участь у судовому засіданні 05.03.2018 року в режимі відеоконференції.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Бонк Т.Б., Матущак О.І.) від 19.02.2018 клопотання ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" про участь у судовому засіданні в режимі відео конференції було задоволено.

Розпорядженням керівника апарату Львівського апеляційного господарського суду №41 від 02.03.2018 у зв'язку з перебуванням у відпустці судді-члена колегії було призначено проведення автоматизованої заміни судді Бонк Т.Б.

Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу справи між суддями від 02.03.2018 у справі №21/20 проведено заміну судді Бонк Т.Б. суддею Якімець Г.Г.

03.03.2018 апелянтом було подано до суду клопотання про долучення до матеріалів справи копії висновку про актуалізацію вартості майна станом на 03.02.2014 року.

У судовому засіданні 05.03.2018 в режимі відеоконференції представником ТзОВ "ФК "Приватні інвестиції" було заявлено усний відвід суддям Мирутенко О.Л. та Матущаку О.І.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Якімець Г.Г., Матущак О.І.) від 05.03.2018 розгляд апеляційної скарги ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б. апеляційним судом було відкладено на 12.03.2018 в 12:15 год.

12.03.2018 на адресу апеляційного суду надійшла письмова заява від представника ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" Лойфера А.Е. про відвід колегії суддів.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Якімець Г.Г., Матущак О.І.) від 12.03.2018 було зупинено провадження у справі №21/20 до вирішення питання про відвід колегії суддів. Справу передано для вирішення питання про відвід суддів у порядку, встановленому ст.. 32 ГПК України.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу справи між суддями від 13.03.2018 справу було передано колегії суддів у складі Дубник О.П. - головуючий суддя, Скрипчук О.С., Зварич О.В.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 14.03.2018 заяву ТзОВ "ФК "Приватні інвестиції" про відвід колегії суддів було відхилено.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Якімець Г.Г., Матущак О.І.) від 21.03.2018 було поновлено апеляційне провадження у справі №21/20 за апеляційною скаргою ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б. на ухвалу господарського суду Львівської області від 08.11.2017. Призначено справу до розгляду у судовому засіданні на 16.04.2018р. о 11:30.

21.03.2018 року на адресу апеляційного суду надійшло клопотання від апелянта про долучення до матеріалів справи звіту аудитора з додатками. Вказаний звіт судом першої інстанції не розглядався, в підготовчому провадженні поданий не був, а тому згідно ст.. 207 ГПК України залишається апеляційним судом без розгляду.

22.03.2018 року на адресу апеляційного суду від представника ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" Лойфера А.Е. надійшло клопотання в якому він просив заявити самовідвід колегії суддів Львівського апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Мирутенко О.Л., суддів Бонк Т.Б., Матущак О.І. від розгляду апеляційної скарги Борсука В.Б. на ухвалу господарського суду Львівської області від 08.11.2017 року у справі №21/20.

23.03.2018 року судді Мирутенко О.Л. та Матущак О.І. звернулися до голови Вищої ради правосуддя, Генерального прокурора України з повідомленням про факт втручання в їх діяльність як суддів щодо здійснення правосуддя.

10.04.2018 на адресу Львівського апеляційного господарського суду від представника ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" Вакуленко Г.В. надійшов відвід суддям Мирутенко О.Л. та Матущаку О.І. від розгляду апеляційної скарги Борсука В.Б. на ухвалу господарського суду Львівської області від 08.11.2017 року у справі №21/20.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Якімець Г.Г., Матущак О.І.) від 16.04.2018 було зупинено провадження у справі №21/20 до вирішення питання про відвід суддів Мирутенка О.Л. та Матущака О.І. Передано справу для вирішення питання про відвід суддів у порядку, встановленому ст.. 32 ГПК України.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу справи між суддями від 18.04.2018 справу було передано колегії суддів у складі Желік М.Б. - головуючий суддя, Костів Т.С., Марко Р.І.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 20.04.2018р. заяву ТзОВ "ФК "Приватні інвестиції" про відвід суддів Мирутенка О.Л. та Матущака О.І. було відхилено.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду (Мирутенко О.Л. - головуючий, Якімець Г.Г., Матущак О.І.) від 25.04.2018 було поновлено апеляційне провадження у справі №21/20 за апеляційною скаргою ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б. на ухвалу господарського суду Львівської області від 08.11.2017. Призначено справу до розгляду у судовому засіданні на 14.05.2018 о 11:15 год.

14.05.2018 року на адресу апеляційного суду надійшло клопотання від апелянта - арбітражного керуючого Борсука В.Б. про долучення до матеріалів справи копії ухвали Личаківського районного суду по справі №643/1376/18 від 05.04.2018 року та копію ухвали Личаківського районного суду по справі №643/1376/18 від 22.03.2018.

Сторони були належним чином повідомлені про час та місце судового засідання.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Львівської області від 08.11.2017р. у справі №21/20 - без змін, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 26.03.2010 року Господарським судом Львівської області порушено провадження у справі №21/20 про банкрутство ТзОВ „Львівський завод ГМПТ" (Львівська область, Сколівський р-н, с.Коростів, вул.Гірська,3, ).

Ухвалою господарського суду Львівської області від 09.09.2010 по справі №21/20 введено процедуру розпорядження майном, призначено розпорядником майна Скочка І.Я.

30 вересня 2010 року в офіційному друкованому органі - газеті "Голос України" №182 (4932) опубліковано оголошення про порушення господарським судом Львівської області справи №21/20 про банкрутство ТзОВ „Львівський завод ГМПТ" (Львівська область, Сколівський р-н, с. Коростів, вул.Гірська,3, ).

Ухвалою господарського суду Львівської області від 20.12.10 було затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ „Львівський завод ГМПТ".

Ухвалою господарського суду Львівської області від 20.12.10 ПАТ ІК „ІТТ-Інвест" відмовлено у включенні до реєстру вимог кредиторів боржника. Вказану ухвалу оскаржено в апеляційному порядку.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 28.03.11 ухвалу господарського суду від 20.12.2010 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.06.11 ухвалу господарського суду Львівської області від 20.12.10 та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 28.03.11 скасовано, а матеріали справи №21/20, в частині розгляду грошових вимог ПАТ ІК „ІТТ-Інвест" до боржника, передано на новий розгляд до господарського суду Львівської області.

Ухвалою господарського суду Львівської області від 27.09.11 було визнано грошові вимоги ПАТ ІК „ІТТ-Інвест" в сумі 1500125,00 грн., з них 125 грн. віднесено до першої черги реєстру вимог кредиторів та 1500 00,00 грн. основного боргу - до четвертої черги реєстру.

Постановою господарського суду Львівської області від 06.12.11 ТзОВ „Львівський завод ГМПТ" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, повноваження арбітражного керуючого - розпорядника майна Скочка І.Я. припинено, ліквідатором у справі призначено Липського С.І., якого зобов'язано у п'ятиденний строк опублікувати в офіційних друкованих органах відомості про визнання боржника банкрутом; крім цього, відповідно до ухвали від 27.09.11 внесено зміни в реєстр вимог кредиторів ТзОВ „Львівський завод ГМПТ" в частині вимог ПАТ ІК „ІТТ-Інвест" та ВВФ СС від НВВ та ПЗ.

Оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури опубліковано в газеті „Голос України" №243 (5243) від 23.12.11.

Ухвалою господарського суду Львівської області 11.10.12 повноваження ліквідатора Липського С.І. припинено, ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого Борсука В.Б.

25.05.2016р. ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" подано скаргу на бездіяльність ліквідатора. В судове засідання від 17.08.2016р. подано доповнення до скарги на бездіяльність ліквідатора. 12.09.2016р. скаржником подано додаткові письмові пояснення по суті скарги, які будуть розглядатися в наступному судовому засіданні.

В судове засідання від 14.12.2016р. ліквідатор подав через канцелярію суду додаток до звіту на 247-х аркушах, клопотання про долучення доказів до матеріалів справи та письмові пояснення по витратах понесених у ліквідаційній процедурі.

ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" подано через канцелярію суду додаткову скаргу на дії ліквідатора та клопотання про припинення повноважень ліквідатора Борсука В.Б. та призначення нового ліквідатора арбітражного керуючого Коваля В.В.

ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" через канцелярію суду 21.12.2016 подано додаткові пояснення по справі та заперечення проти звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу від 18.07.2016.

В судове засідання ТзОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" від 01.03.2017 через канцелярію суду подано доповнення до скарги на дії (бездіяльність) ліквідатора Борсука В.Б.

Представник скаржника, вимоги викладені в скарзі від 14.12.16 за вх.№5956/16, а також доповненнях до скарги від 01.03.17 підтримав в повному обсязі та просив суд задовольнити її в повному обсязі. Порушення ліквідатором Борсуком В.Б. вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на думку заявника полягає у наступному:

1. Ліквідатором не було прийнято до свого відання майно боржника та не вжито заходів по забезпеченню його збереження, чим порушено приписи абз. 2 ч. 1 ст. 25 Закону;

2. Ліквідатор не виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута, чим порушує приписи абз. 3 ч. 1 ст. 25 Закону;

3. ліквідатором не здійснено аналізу фінансового становища боржника, що є порушенням вимог абз. 5 ч. 1 ст. 25 Закону;

4. ліквідатором не здійснено заходи щодо захисту майна боржника, чим порушено приписи абз. 2 ч. 5 ст. 31 Закону;

5. ліквідатором не здійснено аналізу фінансової, господарської та інвестиційної діяльності боржника, його становище на ринках, чим порушено приписи абз. 4 ч. 5 ст. 3-1 Закону;

6. ліквідатор не вживає заходів щодо недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів, чим порушує приписи абз. З ч. 5 ст. 3-1 Закону;

7. ліквідатором не здійснено погашення вимог кредиторів ТОВ "Львівський завод ГМПТ".

Як вбачається з матеріалів справи, згідно долучених ліквідатором до Звіту інвентаризаційних описів (стор. 62-66; 74-77 звіту ліквідатора від 13.12.16 р.), в 2012 році ним під час інвентаризації від 07.11.2012 року та 31.12.2012 року виявлено 224 одиниці виробничого обладнання боржника, які в подальшому- 01.02.2013 були передані за договором на відповідальне зберігання до ТзОВ "ТД ВО "Львівський автонавантажувач".

З наданих ліквідатором документів (інвентаризаційні описи від 07.11.2012 року, 31.12.2012 року, перелік обладнання до договору відповідального зберігання від 01.02.2013 року) вбачається, що кількість виявлених ліквідатором при інвентаризаціях в 2012 році основних засобів становить 224 одиниці. Кількість переданих на відповідальне зберігання основних засобів боржника також становить 224 одиниці. При порівнянні найменування виявлених при інвентаризації та переданих на відповідальне зберігання основних засобів судом першої інстанції встановлено, що вони значно відрізняються. Зокрема, ліквідатором виявлено при інвентаризації, але не передано на відповідальне зберігання 37 одиниць основних засобів ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" згідно переліку, зазначеного скаржником. Також ліквідатором 01.02.13 передано на відповідальне зберігання 40 одиниць основних засобів боржника, які не були ним виявлені під час інвентаризації в 2012 .

Вказані обставини свідчать про значно більшу кількість майна, яке належало боржнику, але не було ліквідатором проінвентаризовано та включено до ліквідаційної маси.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази прийняття ліквідатором Борсуком В.Б. до свого відання майна боржника, формування ліквідаційної маси, що є порушенням абз. 2, абз. 7 ч. 1 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, чинній до 19.01.2013 року). Дані обставини свідчать про неналежне виконання арбітражним керуючим Борсуком В.Б. вимог Закону, порушення вимог ч. 5 ст. 3-1, ч. 1 ст. 25, ч. 2 ст. 26. Закону (в редакції, чинній до 19.01.2013 року).

Відповідно до ст. 29 Закону (в редакції, чинній до 19.01.2013 року), майно, на яке звертається стягнення у ліквідаційній процедурі, оцінюється арбітражним керуючим у порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. У разі продажу майна на аукціоні вартість майна, що визначається шляхом його оцінки, є початковою вартістю.

Проаналізувавши долучені ліквідатором до Звіту висновки про вартість майна ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" встановлено, що ліквідатором не здійснено оцінку 19 одиниць основних засобів, які виявлені ним при інвентаризації від 07.11.2012 року. Проте згідно з доданими ліквідатором висновками про оцінку майна 03.10.13 оцінювачем Пасайлюком С.І., на замовлення ліквідатора здійснено оцінку основних засобів боржника. У зазначеному звіті оцінено 41 одиницю основних засобів боржника, які не виявлені ліквідатором під час інвентаризацій.

Зазначені розбіжності між даними інвентаризацій та даними висновків про оцінку основних засобів боржника свідчать про те, що ліквідатором проведено інвентаризацію не всіх основних засобів ТзОВ "Львівський завод ГМПТ". На ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" фактично перебувало значно більше обладнання, ніж зазначено ліквідатором в інвентаризаційних описах.

До Звіту ліквідатором надано копії 23-х договорів купівлі-продажу, відповідно яких

ліквідатором реалізовано 82 (вісімдесят дві) одиниці обладнання боржника.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 14.05.2018 року було залишено без змін ухвалу господарського суду Львівської області від 25.10.2017 року у справі №21/20, якою було визнано недійсними результати аукціону від 26.01.2015 року із продажу майна ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" та визнано недійсним договір №1 купівлі-продажу майна банкрута на аукціоні від 30.01.2015 року, який було укладено відповідно до Протоколу аукціону №5-003 від 26.01.2015 року між ТзОВ "Львівський завод ГМПТ", в особі ліквідатора Борсука В.Б. та ТзОВ "ТДВО "ЛЗА".

Договір купівлі-продажу № 7 від 06.12.2013 року було укладено між боржником (в особі ліквідатора Борсук В.Б.) та ТзОВ "СП Галтекс" (в особі директора Кулик В.В.). За цим договором ліквідатором реалізовано майно боржника згідно додатку № 1 на загальну суму 380 000,00 грн.

При цьому на ліквідаційний рахунок боржника від продажу майна на аукціоні від 06.12.2013 року надійшли кошти в сумі 338 634,00 грн., з яких: 28 602,00 грн. від ТзОВ "СП Галтекс"; 310 032,00 грн. від ТБ "Наша", що на 41 366,00 грн. менше від суми, зазначеної у Договорі. Станом на 28.02.17 р. заборгованість за договором купівлі-продажу №7 від 06.12.13 склала 41 366,00 грн.

Договір купівлі-продажу № 4 від 18.01.2013 року було укладено між боржником (в особі ліквідатора Борсук В.Б.) та ТзОВ "Креско-Нест" (в особі директора Войтовича Я.Д.). За цим договором ліквідатором реалізовано майно боржника в кількості 15 інвентарних одиниць на загальну суму 84 675,00 грн. в т.ч. ПДВ. З тексту договору вбачається, що договір укладений на підставі Протоколу аукціону № 00523 від 18.01.2013 року, проведеного у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Натомість в банківській виписці по ліквідаційному рахунку боржника, оплата за договором здійснювалась 14.03.2013 року за протоколом № 00523 від 13.03.2013 року.

Щодо договору купівлі-продажу №3 від 04.11.13 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 1 320,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №7 від 29.11.13 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 10 000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №6 від 31.01.14 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 8 000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №4 від 03.01.14 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 8000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №2 від 03.01.14 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 10 700,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №8-1 від 31.01.14 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 5000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №8 від 31.01.14 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 р. склала 14 000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №1 від 15.01.13 р. - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 2040,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №4 від 14.11.13 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 9 615,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №5 від 11.07.13 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 14 000,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №2 від 24.12.12 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 1 6 625,00 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №1 від 03.12.12 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 13 893,75 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №Б-1-11 від 26.11.12 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 712,50 грн.

Щодо договору купівлі-продажу №5 від 15.11.13 - заборгованість по ньому станом на 28.02.17 склала 25 700,00 грн.

Щодо надходження грошових коштів на ліквідаційний рахунок ТзОВ "Львівський завод ГМПТ". У звіті ліквідатором зазначено, що протягом ліквідаційної процедури всього отримано грошових коштів в сумі 1 176 609,38 грн., з яких: від реалізації майна - 778 130,51 грн.; погашення дебіторської заборгованості - 233 886,49 грн.; % банку- 785,31 грн.; позика в касу підприємства- 163 263,99 грн.; залишок коштів станом на 11.09.2012 року - 543,08 грн.

З аналізу банківських виписок по ліквідаційному рахунку боржника вбачається, що протягом ліквідаційної процедури ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" всього отримано грошових коштів в сумі 1 012 800,78 грн., з яких: % банку - 873,62 грн.; від реалізації майна- 769 802,82 грн.; продаж валюти (російських рублів) - 183 344,32 грн.; інші надходження - 58 780,02 грн.

Різниця між відображеними ліквідатором Борсуком В.Б. у звіті надходженнями та фактично отриманими на ліквідаційний рахунок боржника коштами становить 164 265,06 грн.

Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" чітко визначено порядок розрахунків в ліквідаційній процедурі.

Відповідно до ч. ч. 7, 8 ст. 30 Закону (в редакції, чинній до 19.01.2013 року), ліквідатор зобов'язаний використовувати при проведенні ліквідаційної процедури тільки один рахунок боржника в банківській установі. Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунку здійснюються виплати кредиторам, у порядку, передбаченому ст. 31 цього Закону.

Законом готівкові розрахунки в ліквідаційній процедурі - не передбачені. Ліквідатором у звіті зазначено про отримання позики в касі підприємства в сумі 163 263,99 грн. Проте в матеріалах справи відсутні документи, що підтверджують надання такої позики, умови та строки надання позики, ліквідатором не надано доказів отримання та внесення готівкової позики із каси підприємства на ліквідаційний рахунок боржника, доказів подальшого використання позики тощо.

З пояснень ліквідатора Борсука В.Б. наданих апеляційному суду вбачається, що ним як ліквідатором боржника 31.12.2012 був укладений договір №1 поворотної фінансової допомоги з ТзОВ «СП Галтекс», яке також виступало покупцем майна в ліквідаційній процедурі.

Відповідно до вимог ст.. 25 Закону України «про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній до 19.01.2013 року) ліквідатор має право отримувати кредит виключно для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута. Отримання ліквідатором кредитів (позик) з метою погашення заборгованості перед кредиторами згідно реєстру законом не передбачено.

Вказане свідчить про порушення ліквідатором Борсуком В.Б. вимог ст.ст. 25, 30 спеціального Закону.

Щодо витрат грошових коштів ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" в ліквідаційній процедурі.

У звіті ліквідатором Борсуком В.Б. зазначено, що протягом ліквідаційної процедури ним було витрачено 1 176 609,88 грн., зокрема на:

експертну оцінку - 29 500,00 грн.;

архівування документів підприємства - 37 000,00 грн.;

послуги біржі 71 930,00 грн.;

послуги арбітражного керуючого - 137 155,00 грн.;

оренду приміщення - 26 000,00 грн.;

судові витрати - 10 090,00 грн.;

господарські витрати - 13 600,00 грн.

банківські послуги - 11 402,75 грн.;

заборгованість арбітражному керуючому Липському С.І. - 4 303,88 грн.;

послуги за демонтаж обладнання - 18 357,50 грн.;

послуги з повернення дебіторської заборгованості - 88 100,00 грн.;

оплата заставному кредитору (ТОВ "ФК "Приватні інвестиції") - 100 000,00 грн.;

виплату заборгованості по заробітній платі - 629 170,25 грн. (163 263,99 грн. - з каси;

465 906,26 грн. - з розрахункового рахунку).

Однак, з аналізу банківських виписок по ліквідаційному рахунку боржника вбачається, що ліквідатором Борсуком В.Б. за послуги з оцінки майна протягом ліквідаційної процедури сплачено 27 000,00 грн. (а не 29 500 грн., як зазначено у Звіті).

При цьому в матеріалах справи відсутні:

1.Документи, які стали підставою для здійснення оплати 05.10.2012 року в сумі 5 000,00 грн. з ліквідаційного рахунку боржника на рахунок ФОП Пасайлюка С.І., а саме: рахунок б/н від 26.09.2012 року, договір про надання послуг, акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який було сплачено 5 000,00 грн.

2.Документи, які стали підставою для здійснення оплати 18.12.2012 року в сумі 4 000,00 грн. з ліквідаційного рахунку боржника на рахунок ТОВ "Профоцінка", а саме: договір про надання послуг, акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який сплачено 4 000,00 грн.

3.Документи, які стали підставою для здійснення оплати 21.12.2012 року в сумі 1 200,00 грн. з ліквідаційного рахунку боржника на рахунок ТОВ "Профоцінка", а саме: договір про надання послуг, акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який сплачено 1 200,00 грн.

4.Документи, які стали підставою для здійснення оплати 18.03.2014 року в сумі 8 300,00 грн. з ліквідаційного рахунку боржника на рахунок ФОП Пасайлюка С.І., а саме: рахунок, договір про надання послуг, акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який сплачено 8 300,00 грн. В матеріалах справи (стор. 117-118 звіту ) міститься договір № 49/2012 від 22.10.2012 року та акт до цього договору на суму 8 300,00 грн., який підписано 30.09.2012 року, тобто на місяць раніше від дати підписання договору).

5. Документи, які стали підставою для здійснення оплати 18.03.2014 року в сумі 5 500,00 грн. з ліквідаційного рахунку боржника на рахунок ФОП Пасайлюка СІ., а саме: акт виконаних робіт до договору, звіт про оцінку майна, за який було сплачено 5 500,00 грн.

В матеріалах справи (стор. 111-113звіту) наявні документи, які належним чином підтверджують оплату послуг лише ФОП Садовенко Ю.П., за договором №0826/15 від 26.08.2016 року в сумі 3000,00 грн. Решта оплат в сумі 24 000,00 грн. є документально не підтвердженими.

Що стосується архівування документів.

Як вбачається з матеріалів справи, банківської виписки по ліквідаційному рахунку Боржника, 23.11.2015 року ліквідатор Борсук В.Б. сплатив на користь ФОП Чудновська Н.В. 37 000,00 грн. Згідно копії платіжного доручення (стор. 246 звіту), оплата від 23.11.2015 року в сумі 37 000,00 проведена згідно договору № 91 від 20.11.2015 року. Однак, в матеріалах справи договір № 91 від 20.11.2015 року відсутній. Натомість наявний договір № 91 від 24.11.2015 року, акт виконаних робіт до договору (стор. 243-245 звіту).

Згідно умов договору, ФОП Чудновська Н.В. зобов'язалась надати послугу з упорядкування документів ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" за 2006-2011 роки (тобто за 6 років). Згідно з умовами договору оплата за послуги повинна бути здійснена протягом трьох банківських днів з дня фактичного завершення робіт. Проте, ліквідатор сплатив кошти за договором 23.11.2015 року, тобто за день до підписання договору, отримання рахунку за договором та підписання акту виконаних робіт до договору.

Що стосується господарських витрат, то у звіті ліквідатором зазначено, що під час ліквідаційної процедури ним використано на господарські витрати 13 600,00 грн. Однак в матеріалах справи відсутні документальні підтвердження цих господарських витрат.

Натомість, з аналізу банківських виписок по ліквідаційному рахунку боржника вбачається, що ліквідатором в період з 29.11.2012 року по 14.07.2016 року з ліквідаційного рахунку через касу банку, на купівлю товарів, оплату послуг і за виконані роботи готівкою знято 209 673,68 грн. Проте в матеріалах справи немає жодного документу, який би підтверджував правомірність зняття готівки та немає документів, які підтверджують використання знятих коштів в порядку визначеному ст. 31 Закону (в редакції, чинній до 19.01.2013 року).

Також у звіті ліквідатором зазначено, що під час ліквідаційної процедури ним було виплачено заборгованість із заробітної плати в сумі 629 170,25 грн., з яких: 163 263,99 грн. - готівкою з каси; 465 906,26 грн. - з ліквідаційного рахунку.

Однак з банківських виписок по ліквідаційному рахунку боржника слідує, що ліквідатором всього виплачена заборгованість із заробітної плати на суму 405 765,88 грн., з яких: 48 112,13 грн. - готівкою; 357 653,75 грн. з ліквідаційного рахунку боржника. Отже ліквідатором фактично виплачено заборгованості із заробітної плати на 223 404,37 грн. менше, ніж зазначено у звіті. Крім того, ліквідатором знято з ліквідаційного рахунку на погашення кредиторських вимог І черги в сумі 105 000,00 грн.

Однак, в матеріалах справи наявні докази використання лише 48 112,13 грн. готівки. Щодо решти суми - 56 887,87 грн. знятої ліквідатором, жодних документів про її використання суду не надано.

Відповідно до ч. 1 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Досліджені судами обох інстанції обставини справи свідчать про значні фінансові порушення допущені ліквідатором Борсуком В.Б. при здійсненні ліквідаційної процедури ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" та неналежне виконання ним обов'язків передбачених ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За таких обставин справи апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що слід визнати неправомірними дії (бездіяльність) ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б., вчинені в ході здійснення ліквідаційної процедури.

З огляду на викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Закарпатської області від 08.11.2017р. по справі №21/20 винесена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 269,270,271,275,276,281,282,283 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Ухвалу господарського суду Львівської області від 08.11.2017 року у справі №21/20 залишити без змін.

Апеляційну скаргу ліквідатора ТзОВ "Львівський завод ГМПТ" Борсука В.Б. залишити без задоволення.

Постанова набуває чинності з моменту проголошення та може бути оскаржена сторонами в касаційному порядку.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: О.І. Матущак

Г.Г. Якімець

"Повний текст постанови виготовлено 18.05.2018р."