ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

22 травня 2018 року Справа № 923/1758/15

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М.Б., розглянувши справу

за заявою: ОСОБА_1, м.Херсон

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм", м.Херсон

про банкрутство

за участю представників сторін:

від кредиторів: ОСОБА_3 - ОСОБА_4 (посвідчення адвоката НОМЕР_1 від 04.11.2017), адвокат, ордер РН-552 № 000012 від 02.05.2018, договір від 01.02.2018;

керуючий санацією - арбітражний керуючий Кириченко К.І. (посвідчення № 1740 від 07.11.2014р.)

в с т а н о в и в:

Ухвалою суду від 02.11.2015р. задоволено заяву ініціюючого кредитора, порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм", визнано безспірні грошові вимоги ОСОБА_1 до боржника в сумі 2289000,00 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника на строк 115 календарних днів, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Кириченка К.І., якого зобов'язано вчинити певні дії, призначено дату попереднього засідання.

Ухвалою господарського суду від 11.03.2016р. затверджено реєстр вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду від 08.09.2017р. припинено процедуру розпорядження майном боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" та введено процедуру санації боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм", призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Кириченка К.І., якого зобов'язано до 08.12.2017р. подати до господарського суду на затвердження розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника, протокол засідання комітету кредиторів.

08.12.2017р. на виконання вимог суду керуючим санацією подано план санації, відповідні протоколи зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів.

08.12.2017р. від голови комітету кредиторів ТОВ "Херсон-Екотерм" надійшло клопотання про затвердження плану санації ТОВ "Херсон-Екотерм".

Ухвалою суду від 12.12.2017р. для розгляду плану санації суд призначив судове засідання із викликом представників учасників провадження на 18.01.2018р.

16.01.2018р. заставним кредитором ОСОБА_3 подано заперечення проти погодження плану санації боржника.

За клопотаннями учасників провадження та у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю головуючого судді розгляд справи неодноразово відкладався, про що було винесено відповідні ухвали.

Ухвалою суду від 12.04.2018р. для розгляду плану санації призначено судове засідання на 03.05.2018р.

В судовому засіданні 03.05.2018р. заслухано керуючого санацією арбітражного керуючого Кириченка К.І. з інформацією про проведення загальних зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів, на яких розглянуто та схвалено план санації боржника; представника заставного кредитора ОСОБА_3 із запереченнями щодо затвердження плану санації; розглянуто план санації та досліджено окремі його положення.

Ухвалою суду від 03.05.2018р., з метою всебічного та об'єктивного розгляду плану санації ТОВ "Херсон-Екотерм", розгляд справи було відкладено на 22.05.2018р.; явку в судове засідання керуючого санацією, представників кредиторів-членів комітету кредиторів, заставного кредитора і інвестора визнано обов'язковою та зобов'язано інвестора в особі ОСОБА_6 надати суду підтверджені належними доказами відомості щодо власних фінансових можливостей реалізувати заходи відновлення платоспроможності боржника, про що йдеться в плані санації.

21.05.2018р. ОСОБА_6 подано до суду пояснення щодо фінансових можливостей приймати участь у відновленні платоспроможності боржника в якості інвестора.

В судове засідання представник заставного кредитора та керуючий санацією з'явились.

Інші учасники провадження, належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи, в судове засідання не з'явились, про поважність причин неявки суд не повідомили.

Господарським судом розглянуто пояснення ОСОБА_6, заслухано керуючого санацією боржника та представника заставного кредитора.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх в судовому засіданні учасників провадження, розглянувши план санації боржника, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до частини 1 статті 3 ГПК України, судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

За приписами ч.1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Статтею 9 вказаного Закону визначено, що справи про банкрутство розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" порушено ухвалою Господарського суду Херсонської області від 02.11.2015р.

Ухвалою господарського суду від 11.03.2016р. затверджено реєстр вимог кредиторів та призначено підсумкове засідання для вирішення питання щодо подальшої процедури банкрутства боржника.

Відповідно до ч. 1, ч. 2 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або припиняється провадження у справі.

До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації; подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі його неподання боржником; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди.

Згідно ч. 3 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає одне з таких судових рішень: ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому статтею 30 цього Закону; ухвалу про введення процедури санації та зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі відхилення плану санації боржника зборами кредиторів або неподання його боржником; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство; ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду в межах граничного строку, визначеного цим Законом.

Згідно ч. 1 ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд за клопотанням комітету кредиторів виносить ухвалу про введення процедури санації строком на шість місяців. За вмотивованим клопотанням керівника санації чи комітету кредиторів цей строк може бути продовжено господарським судом, але не більше ніж на дванадцять місяців.

Під санацією розуміється система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом реструктуризації підприємства, боргів і активів та/або зміни організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Відповідно до ч. 1 ст. 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією у випадках, передбачених дим Законом, зобов'язаний подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

Так ухвалою господарського суду від 08.09.2017р. припинено процедуру розпорядження майном боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" та введено процедуру санації боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм", призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Кириченка К.І., якого зобов'язано до 08.12.2017р. подати до господарського суду на затвердження розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника, протокол засідання комітету кредиторів.

08.12.2017р. на виконання вимог суду керуючим санацією подано план санації, відповідні протоколи зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів.

08.12.2017р. від голови комітету кредиторів ТОВ "Херсон-Екотерм" надійшло клопотання про затвердження плану санації ТОВ "Херсон-Екотерм".

Як зазначив керуючий санацією в судовому засіданні, на виконання приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та вимог господарського суду, викладених в ухвалі від 08.09.2017р. про введення процедури санації, ним за погодженням з інвестором в особі ОСОБА_6 було розроблено план санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм".

29.11.2017р. керуючим санацією було повідомлено всіх кредиторів боржника, в тому числі заставного, про скликання та проведення загальних зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів, з порядком денним щодо затвердження та схвалення плану санації боржника ТОВ "Херсон-Екотерм" (повідомлення про проведення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів, докази їх направлення кредиторам - т.9 а.с.36-50).

07.12.2017р. відбулись загальні збори кредиторів (протокол - т.9 а.с.30-32) та засідання комітету кредиторів (протокол - т.9 а.с.33-35), з порядком денним - Схвалення плану санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" та подання його до Господарського суду Херсонської області.

В загальних зборах кредиторів та засіданні комітету кредиторів взяли участь всі кредитори, вимоги яких внесені до реєстру вимог кредиторів - ОСОБА_1, ОСОБА_6, ТОВ "Агропромисловий комплекс "Південний" та заставний кредитор ОСОБА_3

За результатами обговорення питання порядку денного загальними зборами кредиторів та комітетом кредиторів вирішено схвалити план санації ТОВ "Херсон-Екотерм" та подати його до господарського суду.

При цьому, заставний кредитор ОСОБА_3 заперечив щодо схвалення плану санації та не погодив його.

Як слідує з письмового заперечення кредитора ОСОБА_3, що надійшло до суду 16.01.2018р. (т.9 а.с.66), та зазначено його представником в судовому засіданні, кредитор заперечує проти погодження плану санації, оскільки з останнього незрозуміло, яку саме суму боргу планується повернути забезпеченому кредитору за рахунок отриманого доходу з оренди предмету іпотеки за 12 місяців; незрозуміло, яку саме суму інвестицій пропонує здійснити інвестор для виконання окремих заходів санації в обмін на корпоративні права за Інвестиційною угодою; інвестор в особі ОСОБА_6 не має жодних активів для їх інвестування; в плані санації не передбачено, яку саме частку предмета іпотеки планується виділити для подальшого продажу та не визначено, на яку приблизно суму будуть задоволені вимоги заставного кредитора шляхом виділу частини предмету іпотеки.

За приписами ст.29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією у випадках, передбачених цим Законом, зобов'язаний подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

У разі наявності інвесторів план санації розробляється за участю інвесторів та підписується інвесторами. Інвестор - особа, яка приймає рішення щодо внесення власних, позичених та залучених майнових і інтелектуальних цінностей в об'єкти інвестування та несе відповідальність за невиконання своїх зобов'язань.

Інвестор має право: брати участь в обговоренні плану санації; брати участь у судових засіданнях під час процедури санації; знайомитися з матеріалами справи про банкрутство, бухгалтерськими, статистичними документами боржника; оскаржувати судові рішення, прийняті під час процедури санації.

План санації має містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника.

План санації має передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. Платоспроможність вважається відновленою за відсутності ознак неплатоспроможності, визначених цим Законом.

План санації може містити умови про: виконання зобов'язань боржника третіми особами; задоволення вимог кредиторів іншим способом, що не суперечить законодавству; відшкодування коштів, витрачених на проведення зборів акціонерів та (або) засідань органів управління боржника відповідно до цього Закону.

План санації обов'язково повинен передбачати забезпечення погашення заборгованості боржника з виплати заробітної плати.

Заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містить план санації, можуть бути: реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочення та/або розстрочення платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог цього Закону; продаж частини майна боржника; виконання зобов'язань боржника власником майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; відчуження майна та погашення зобов'язань боржника шляхом заміщення активів; звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі виконання плану санації; одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, що відшкодовується відповідно до вимог цього Закону позачергово за рахунок продажу майна боржника; інші способи відновлення платоспроможності боржника.

План санації боржника повинен передбачати погашення вимог кредиторів з урахуванням черговості, встановленої цим Законом.

План санації вважається схваленим, якщо він підтриманий на засіданні комітету кредиторів більш як половиною голосів кредиторів - членів комітету кредиторів.

Комітет кредиторів може прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати його до господарського суду; відхилити план санації і звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; відхилити план санації, звернутися до господарського суду з клопотанням про усунення арбітражного керуючого від виконання ним обов'язків керуючого санацією та про призначення нового керуючого санацією в порядку, встановленому цим Законом. Зазначене рішення має містити дату скликання чергового засідання комітету кредиторів для розгляду нового плану санації.

Схвалений комітетом кредиторів план санації (зміни до нього) та протокол засідання комітету кредиторів про введення процедури санації подаються арбітражним керуючим до господарського суду.

Рішення комітету кредиторів мають бути обґрунтованими, містити викладення обставин та підстав, якими керувалися кредитори під час їх прийняття.

У разі схвалення комітетом кредиторів плану санації, який передбачає більший строк санації боржника, ніж початково встановлений, господарський суд продовжує строк санації в межах строку, встановленого частиною першою статті 28 цього Закону, якщо є підстави вважати, що продовження строку санації і виконання плану санації приведе до відновлення платоспроможності боржника.

Господарський суд затверджує схвалений та погоджений план санації боржника і виносить ухвалу про затвердження плану санації.

Дослідивши поданий на затвердження план санації боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм", господарський суд встановив наступне.

Так в анотації до плану санації товариства зазначено, що вивчення показників фінансово-господарського стану боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" за даними балансів 2012-30.09.2015 років, дослідження регіональної коньюктури ринку нерухомості, наявність і стан активів підприємства свідчить про те, що відновлення платоспроможності боржника і задоволення вимог конкурсних кредиторів у справі про банкрутство, що включені до реєстру вимог кредиторів, може бути здійснено за рахунок введення процедури санації із залученням коштів інвестора.

Інвестор в особі ОСОБА_6, який одночасно є конкурсним кредитором боржника, заявив про свій намір здійснити погашення заборгованості ТОВ "Херсон-Екотерм" на користь конкурсних і поточних кредиторів за узгодженим графіком а також профінансувати витрати, пов'язані із здійсненням плану санації, в обмін на майнові (корпоративні) права, набуті в результаті заходів санації у встановленому чинним законодавством порядку.

Інвестор пропонує здійснити систему заходів для запобігання визнання боржника банкрутом та його подальшої ліквідації, спрямовану на оздоровлення фінансово-господарського стану підприємства, а також задоволення у повному обсязі або частково вимог конкурсних та забезпечених кредиторів із використанням нерухомого майна підприємства для отримання прибутку та погашення вимог конкурсних кредиторів.

В розділі 6 плану санації визначено заходи щодо відновлення платоспроможності боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" та погашення вимог кредиторів у процедурі санації.

Зокрема, зазначено, що відповідно до вимог законодавства взяти участь у санації боржника виявив намір ОСОБА_6 (далі за текстом - Інвестор) та надав свої пропозиції щодо плану санації боржника комітету кредиторів, які полягають у наступному: здійснення інвестицій у розмірі 2000000,00 грн. за Інвестиційною угодою після схвалення та затвердження плану санації; реструктуризація кредиторської заборгованості; направлення коштів Інвестора, перерахованих на рахунок санації боржника, для погашення заборгованості на користь конкурсних кредиторів першої черги, перерахування коштів на витрати, пов'язані з виконанням повноважень керуючого санацією та залучених спеціалістів; направлення коштів Інвестора для здійснення інвестиційного проекту, пов'язаного із відновленням прибуткової господарської діяльності боржника та його платоспроможності в обмін на його корпоративні права.

З урахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", пропозицій Інвестора план санації передбачає протягом 18 місяців наступні дії: укладення Інвестиційної угоди між боржником та Інвестором; участь Інвестора та конкурсних кредиторів у формуванні Фонду оплати основної грошової винагороди і відшкодування витрат арбітражного керуючого при здійсненні повноважень керуючого санацією на підставі цивільно-правових угод у строки, затверджені кредиторами, або в міру їх настання; здійснення заходів, пов'язаних із відновленням прибуткової господарської діяльності боржника, відновлення його платоспроможності; поділ (виділ) та продаж частини нерухомого майна боржника для задоволення вимог забезпеченого кредитора; розгляді і погодження Інвестором, боржником, комітетом кредиторів та окремими кредиторами програми дій, що включає організаційно-господарські, фінансово-економічні, правові та технічні заходи, спрямовані на відновлення прибуткової діяльності - передачі в оренду на строк 12 місяців нерухомого майна, поділ та продаж частини нерухомого майна боржника на задоволення вимог забезпеченого кредитора та передбачає механізми і строки реалізації цієї програми; вчинення дій і проведення керуючим санацією заходів, які забезпечать стягнення дебіторської заборгованості, виявлення активів боржника; оформлення правочинів з метою встановлення чітких, законодавчо обумовлених взаємовідносин між кредиторами, Інвестором, власником корпоративних прав, у разі необхідності спонукання засновника щодо вчинення необхідних дій та надання гарантій Інвестору; інші дії, пов'язані з виконанням плану санації та участі у справі про банкрутство, організації бухгалтерського обліку, поданням звітності боржника, припинення договорів боржника, інше; припинення провадження у справі про банкрутство шляхом укладення мирової угоди, що передбачає розстрочку, списання (прощення) боргів та виконання зобов'язань боржником перед кредиторами та Інвестором щодо погашення боргів та набуття корпоративних прав, інші умови та гарантії виконання сторонами умов мирової угоди та заходів санації.

Згідно п.6.2.1 плану санації Інвестор приймає на себе наступні зобов'язання: укласти Інвестиційну угоду з боржником на виконання зобов'язань за планом санації, відповідно до умов якої Інвестору перейдуть 80% частки у статутному капіталі боржника, що відповідатиме розміру вкладу 11000000,00 грн. та інвестицій; укласти окремі цивільно-правові угоди з боржником та перерахувати кошти в рамках цих угод для забезпечення погашення вимог кредиторів першої черги; на підставі Угоди здійснювати оплату витрат, пов'язаних з провадженням у справі про банкрутство, виконанням плану санації, виплатою основної винагороди і відшкодування витрат арбітражному керуючому - в міру їх виникнення; забезпечити часткове погашення вимог кредиторів четвертої черги, але не пізніше 30.12.2018р.; Інвестор виконує інші зобов'язання, що можуть виникнути для виконання плану санації, у тому числі щодо укладення та підписання мирової угоди у справі про банкрутство; погодити та внести зміни до плану санації та переглянути прийняті зобов'язання за Угодами у разі зміни майнового стану боржника або настання інших обставин, що зумовлюють внесення таких змін.

За умовами п.6.2.2 на боржника Товариство з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" покладаються наступні обов'язки: здійснити відповідно до вимог чинного законодавства укладення договорів оренди нерухомого майна - приміщень торгово-офісного центру із продажу, обслуговування та проектування теплотехнічного обладнання, що розташоване в м.Херсоні, вул. Тираспільська, 31, строком на 12 місяців на умовах, що забезпечать отримання коштів у розмірі не менше 700 тис. грн. за весь період оренди; за погодженням із забезпеченим кредитором та комітетом кредиторів провести до 30.12.2018р. у встановленому порядку поділ об'єкта нерухомого майна та оформлення належних документів, після чого здійснити продаж частини нерухомого майна боржника у порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", для задоволення вимог забезпеченого кредитора у межах строку санації; забезпечити залучення спеціалістів для проведення інвентаризації, здійснення заходів санації, проведення оцінки майна та ведення бухгалтерського обліку на підприємстві; боржник здійснює інші обов'язки на виконання плану санації, у тому числі щодо укладення та підписання мирової угоди у справі про банкрутство; внести зміни до плану санації та переглянути прийняті зобов'язання у разі зміни майнового стану боржника або настання інших обставин, що зумовлюють внесення таких змін.

Відповідно до п.6.3.1 плану санації конкурсні кредитори приймають на себе наступні зобов'язання: прийняти рішення та внести зміни до плану санації, переглянути прийняті зобов'язання у разі зміни майнового стану боржника або настання інших обставин, що зумовлюють внесення таких змін для цілей відновлення платоспроможності боржника; погодитись на задоволення частини вимог забезпеченого кредитора за рахунок коштів від господарської діяльності боржника чи інвестицій у разі погодження забезпеченим кредитором ОСОБА_3 поділу та продажу частини майна, що є предметом забезпечення та недостатності коштів від продажу частини цього майна для задоволення вимог забезпеченого кредитора; прийняти рішення та погодити завершення процедури санації укладенням та підписанням мирової угоди та передбачити списання (прощення) частини боргів боржника; нести обов'язки та здійснювати інші дії на виконання плану санації.

В п.6.3.2 плану визначено зобов'язання забезпеченого кредитора ОСОБА_3, відповідно до яких останній має: погодитись на оформлення та здійснення проекту поділу нерухомого майна, що є предметом іпотеки на 2 частини та виділу 1 частини для продажу через аукціон в порядку, передбаченому Законом, для задоволення вимог забезпеченого кредитора; погодитись на задоволення частини вимог, забезпечених іпотекою, за рахунок коштів від господарської діяльності боржника, отриманих від передачі в оренду приміщень частини нерухомого майна, що залишиться у користуванні боржника; прийняти рішення та погодити завершення процедури санації укладенням та підписанням мирової угоди, де передбачити відстрочку частини платежів, що залишаться не погашеними у строки санації, на користь забезпеченого кредитора строком до 6 місяців та гарантії їх виконання.

В п.6.4 плану визначено джерела надходження коштів на виконання заходів плану санації в сумі 12910000,00 грн., з яких 11000000,00 грн. інвестиційних надходжень та 1910000,00 грн. надходження від господарської діяльності боржника протягом терміну процедури санації (18 місяців).

Проаналізувавши визначені планом санації заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, суд зазначає, що останні мають суто декларативний характер, план санації не містить реальних та фактичних заходів щодо відновлення платоспроможності ТОВ "Херсон-Екотерм".

Судом встановлено низку неточностей, які містяться в плані санації, а саме: як слідує з п.6.1 "Загальна концепція санації" плану, Інвестором запропоновано здійснення інвестицій у розмірі 2000000,00 грн., в той же час відповідно до п.п.6.2.1, 6.4 плану Інвестор приймає на себе зобов'язання інвестувати 11000000,00 грн.; відповідно до п.6.2.2 боржник бере на себе зобов'язання щодо укладення договору оренди нерухомого майна, що забезпечить отримання коштів у розмірі не менше 700 тис. грн., в той же час відповідно до п.6.4 планується отримання коштів від господарської діяльності боржника в розмірі 1910000,00 грн.

Також планом санації не визначено, яка саме сума боргу забезпеченого кредитора буде погашена протягом процедури санації, а яка сума буде розстрочена на 6 місяців.

Як слідує з протоколів загальних зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів від 07.12.2017р., кредиторами не досліджувалось питання щодо фінансової можливості Інвестора в особі ОСОБА_6 реалізувати заходи з відновлення платоспроможності боржника.

Разом з тим, ухвалою від 03.05.2018р. господарським судом було зобов'язано Інвестора в особі ОСОБА_6 надати підтверджені належними доказами відомості щодо власних фінансових можливостей реалізувати заходи відновлення платоспроможності боржника, про що йдеться в плані санації.

21.05.2018р. ОСОБА_6 подано до суду пояснення щодо фінансових можливостей приймати участь у відновленні платоспроможності боржника в якості інвестора.

Як слідує з означених пояснень, наразі ОСОБА_6 вирішується питання щодо укладення договору фінансової позики для отримання коштів на інвестування а також вживаються заходи щодо реєстрації права власності на нерухоме майно: квартиру в м.Києві, ринкова вартість якої складає близько 20000000,00 грн.

Також ОСОБА_6 зазначає, що з метою задоволення вимог забезпеченого кредитора ОСОБА_3, у процедурі санації він має намір, використавши кошти, отримані за договором позики, виконати зобов'язання по оплаті боргу кредитору ОСОБА_3 у розмірі 9560159,56 грн. в обмін на майно боржника.

Проте, суд зауважує, що згідно із ст.73, ч.1 ст.74 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ст.ст. 76-79 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Разом з тим, в даному випадку Інвестором в особі ОСОБА_6 не подано суду жодних доказів щодо фінансової спроможності взяти участь у санації боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм". Можливе укладення у майбутньому договору фінансової позики та оформлення права власності на нерухоме майно (квартиру) та подальша його реалізація не свідчать про можливість Інвестора негайно приступити до виконання плану санації з метою відновлення платоспроможності боржника. В той же час очікування на отримання ОСОБА_6 коштів на інвестування призведе до затягування процедури санації на невизначений строк та порушення прав та інтересів як кредиторів так і самого боржника.

Крім цього судом встановлено, що план санації боржника передбачає реалізацію частини нерухомого майна, а саме: приміщень торгово-офісного центру із продажу, обслуговування та проектування теплотехнічного обладнання, що розташоване в м.Херсоні, вул. Тираспільська, 31, яким забезпечено вимоги заставного кредитора ОСОБА_3, а також визначає низку зобов'язань останнього (п.6.3.1).

У відповідності до вимог ч. 1 ст. 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", план санації протягом семи днів від дня прийняття комітетом кредиторів рішення про його схвалення затверджується всіма забезпеченими кредиторами.

Як слідує з матеріалів справи та зазначено вище, на загальних зборах кредиторів та засіданні комітету кредиторів, що відбулись 07.12.2017р., заставний кредитор ОСОБА_3 заперечував проти затвердження плану санації.

Отже, керуючим санацією не надано суду доказів схвалення забезпеченим кредитором плану санації, який передбачає реалізацію частини заставного майна.

За приписами ч.3 ст. 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо всі забезпечені кредитори заперечують проти погодження плану санації (а в даному випадку ОСОБА_3 є єдиним забезпеченим кредитором), інші кредитори можуть прийняти одне з таких рішень: про виділ забезпечених речей із майна боржника, їх продаж на аукціоні в порядку, встановленому цим Законом, та задоволення вимог забезпечених кредиторів за рахунок отриманих від продажу коштів; про викуп боргу відповідно до відомостей реєстру вимог кредиторів.

Як слідує з протоколів загальних зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів від 07.12.2017р., кредиторами не розглядалось питання та не приймалось рішення у відповідності з положеннями наведеної вище норми Закону.

За таких обставин, клопотання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" про затвердження плану санації задоволенню не підлягає, оскільки план санації не містить реальних та фактичних заходів щодо відновлення платоспроможності ТОВ "Херсон-Екотерм" та не погоджений заставним кредитором у встановленому Законом порядку.

За приписами абз.2 ч.8 ст.29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію до господарського суду не буде поданий план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

Проте, господарський суд не вбачає можливим в даному судовому засіданні ухвалити рішення щодо визнання боржника банкрутом, оскільки в матеріалах справи відсутні рішення загальних зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів щодо переходу до подальшої процедури банкрутства, а також пропозиції по кандидатурі арбітражного керуючого для призначення ліквідатором банкрута та згода останнього на участь у справі про банкрутство.

У зв'язку з наведеним суд вважає за необхідне зобов'язати керуючого санацією арбітражного керуючого Кириченка К.І. негайно скликати загальні збори кредиторів та комітет кредиторів для вирішення питання щодо подальшої процедури банкрутства боржника. Рішення загальних зборів та комітету кредиторів щодо подальшої процедури банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" подати до суду.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 26, 29, 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

у х в а л и в:

1. У задоволенні клопотання комітету кредиторів про затвердження плану санації боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" у справі №923/1758/15 відмовити.

2. Керуючому санацією арбітражному керуючому Кириченку К.І. негайно скликати загальні збори кредиторів та комітет кредиторів для вирішення питання щодо подальшої процедури банкрутства боржника. Рішення загальних зборів та комітету кредиторів щодо подальшої процедури банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" подати до суду.

3. Для вирішення питання щодо подальшої процедури банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю "Херсон-Екотерм" призначити наступне судове засідання на 12 червня 2018 року о 10:00, яке відбудеться в залі судових засідань № 318 Господарського суду Херсонської області (м. Херсон, вул. Театральна, 18).

4. Участь в судовому засіданні кредиторів-членів комітету кредиторів, арбітражного керуючого Кириченка К.І. визнати обов'язковою.

5. Копію ухвали направити учасникам провадження.

Ухвала суду набрала законної сили 22.05.2018р. та може бути оскаржена до Одеського апеляційного господарського суду в порядку та строки, встановлені ст.ст. 255, 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено і підписано 29.05.2018р.

Суддя М.Б. Сулімовська