ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 травня 2018 року, м. Херсон, справа № 923/163/18

Господарський суд Херсонської області у складі судді Закуріна М. К., при секретарі судового засідання Бєловій О.С., розглянувши справу

за позовом Фізичної особи-підприємця Стаднік Людмили Миколаївни

до Херсонської обласної клінічної лікарні

про скасування рішень тендерного комітету,

за участі:

третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, фізичної особи - підприємця Михайленко Івана Григоровича

представників сторін:

від позивача - Фуглевич А.С.,

від відповідача - Рибась Ю.О.,

третьої особи - не з'явився,

в с т а н о в и в:

13.03.2018 фізична особа - підприємець Стаднік Людмила Миколаївна звернулася до суду з вимогами, спрямованими до Херсонської обласної клінічної лікарні, про скасування рішень тендерного комітету від 05.01.2017 про відміну торгів по лоту № 1 та від 06.03.2018 в частині визначення переможцем по лоту № 1 фізичної особи - підприємця Михайленко Івана Григоровича.

Ухвалою суду від 16.03.2018 порушене провадження у справі та безпосередньо її розгляд проведений в судових засіданнях, які відбулися 03.04.2018, 08.05.2018, 15.05.2018 та 22.05.2018.

Під час судового розгляду справи позивач заявою від 02.05.2018 уточнив позовні вимоги та просив суд скасувати рішення тендерного комітету Херсонської обласної клінічної лікарні, оформленого протоколом без номеру від 05.01.2018 засідання тендерного комітету Херсонської обласної клінічної лікарні та скасувати рішення тендерного комітету Херсонської обласної клінічної лікарні, оформленого протоколом без номеру від 06.03.2018 засідання тендерного комітету Херсонської обласної клінічної лікарні, в частині визначення переможцем торгів по лоту № 1 фізичної особи - підприємця Михайленко Івана Григоровича, у зв'язку з чим предметом спору у справі є саме ці вимоги.

Поряд з цим, позивач 02.04.2018 подав до суду заяву про збільшення позовних вимог та додатково просив суд визнати недійсним договір № П-03 від 28.03.2018, укладений між відповідачем та третьою особою. Це клопотання судом відхилене, оскільки доповнення позовних вимог додатковою вимогою не є збільшенням розміру позовних вимог в розумінні пункту 2 частини 2 статті 46 Господарського процесуального кодексу України, а крім того фізична особа - підприємець Михайленко І.Г. не має статусу відповідача у даній справі.

Безпосередньо позовні вимоги ґрунтуються на тому, що відповідач в порушення положень статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» відмінив торги з підстави відсутності потреби у закупівлі, але через деякий час (півтора місяця) здійснив повторні торги, в тому числі того ж самого предмету закупівлі.

В свою чергу відповідачем зазначені вимоги не визнаються з посиланням на відсутність законодавчої заборони у відміні торгів у випадку відсутності подальшої потреби у закупівлі та проведення повторних торгів за наявності такої потреби, яка виникла в майбутньому, а також проведенні торгів з іншого предмету закупівлі.

При розгляді справи по суті представники сторін підтвердили власні позиції.

Крім викладеного судом встановлено, що відповідно до Тендерної документації на відкриті торги по закупівлі № 1952000-7 пластмасових виробів (пластмасові вироби медичного призначення (лот № 1 - пластмасові вироби для бактеріологічних досліджень, лот № 2 - пластмасові вироби для цитогенетичних досліджень, лот № 3 - пластмасові вироби для патологоанатомічних досліджень) Херсонською обласною клінічною лікарнею у 2017 році здійснено відкриті торги по закупівлі відповідного товару.

Зокрема, як слідує з протоколу без номеру від 29.12.2017 засідання тендерного комітету Херсонської обласної клінічної лікарні тендерним комітетом прийняте рішення, яким фізичну особу - підприємця Стаднік Л.М. визнано переможцем по лоту № 1 пластмасові вироби для бактеріологічних досліджень закупівлі 1952000-7 (пластмасові вироби медичного призначення (лот № 1 - пластмасові вироби для бактеріологічних досліджень, лот № 2 - пластмасові вироби для цитогенетичних досліджень, лот № 3 - пластмасові вироби для патологоанатомічних досліджень) з ціною пропозиції 194000 грн, а також прийняте рішення про оприлюднення повідомлення про намір укласти договір.

02.01.2018 між сторонами складений акт приймання-передачі, за яким позивач передала відповідачу зразки товарів, які запропоновані для закупівель, а також надані гарантійні листи за вих. № 395 від 07.12.2017 Товариства з обмеженою відповідальністю «Біо Тест Мед» та за вих. № 05/12-2 від 05.12.2017 Товариства з обмеженою відповідальністю «Медкосвісс» (Україна) на уповноваження позивача представляти інтереси вказаних дистриб'юторів товарів.

Разом з тим, згідно з протоколом без номеру від 05.01.2018 тендерним комітетом прийняте рішення про відміну проведених торгів по лоту № 1 пластмасові вироби для бактеріологічних досліджень закупівлі 1952000-7 з посиланням на абзац 1 частини 1 статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме за відсутності подальшої потреби у закупівлі товарів з технічними, якісними та кількісними характеристиками, зазначеними в тендерній документації.

В подальшому відповідачем проведено повторні закупівлі, що слідує з протоколу без номеру від 06.03.2018 засідання тендерного комітету, яким прийняте рішення про визнання фізичної особи - підприємця Михайленка І.Г. переможцем по лоту № 1 пластмасові вироби для бактеріологічних досліджень закупівлі 1952000-7 (пластмасові вироби медичного призначення (лот № 1 - пластмасові вироби для бактеріологічних досліджень, лот № 2 - пластмасові вироби для цитогенетичних досліджень, лот № 3 - пластмасові вироби для патологоанатомічних досліджень) з ціною пропозиції 156000 грн, а також прийняте рішення про оприлюднення повідомлення про намір укласти договір.

28.03.2018 за результатами проведених торгів між відповідачем та третьою особою укладений договір № П-03.

Вирішуючи наявний спір суд зазначає, що правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади, з метою забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції встановлені Законом України «Про публічні закупівлі».

За статтею 3 цього Закону закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об'єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.

В контексті предмету спору суд наголошує на деяких правових положеннях цього Закону, зокрема у відповідності до:

1) статті 10 - замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме:

- оголошення про проведення процедури закупівлі та тендерну документацію - не пізніше ніж за 15 днів до дня розкриття тендерних пропозицій, якщо вартість закупівлі не перевищує межі, встановлені у частині четвертій цієї статті, та не пізніше 30 днів у разі перевищення таких меж;

- зміни до тендерної документації та роз'яснення до неї (у разі наявності) - протягом одного дня з дня прийняття рішення про їх внесення або надання роз'яснень;

- оголошення з відомостями про укладену рамкову угоду (у разі здійснення закупівлі за рамковими угодами) - не пізніше ніж через сім днів з дня укладення рамкової угоди;

- протокол розгляду тендерних пропозицій - протягом одного дня з дня його затвердження;

- повідомлення про намір укласти договір про закупівлю - протягом одного дня з дня прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі;

- інформацію про відхилення тендерної пропозиції учасника - протягом одного дня з дня прийняття рішення про відхилення;

- договір про закупівлю - протягом двох днів з дня його укладення;

- повідомлення про внесення змін до договору - протягом трьох днів з дня внесення змін;

- звіт про виконання договору - протягом трьох днів з дня закінчення строку дії договору, виконання договору або його розірвання;

- звіт про укладені договори - протягом одного дня з дня укладення договору;

2) статті 11 - для організації та проведення процедур закупівель замовник утворює тендерний комітет . Тендерний комітет діє на засадах колегіальності та неупередженості. Тендерний комітет або уповноважена особа (особи):

- планує закупівлі, складає та затверджує річний план закупівель;

- здійснює вибір процедури закупівлі;

- проводить процедури закупівель;

- забезпечує рівні умови для всіх учасників, об'єктивний та чесний вибір переможця;

- забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань публічних закупівель, визначених цим Законом;

- забезпечує оприлюднення інформації та звіту щодо публічних закупівель відповідно до Закону;

- здійснює інші дії, передбачені цим Законом.

Рішення тендерного комітету або уповноваженої особи оформлюється протоколом;

3) статті 12 - закупівля може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких процедур: відкриті торги; конкурентний діалог; переговорна процедура закупівлі. Замовник здійснює процедури закупівлі, передбачені частиною першою цієї статті, шляхом використання електронної системи закупівель. Електронна система закупівель повинна бути загальнодоступною та гарантувати недискримінацію, рівні права під час реєстрації всім заінтересованим особам та рівний доступ до інформації всім особам, обмін і збереження інформації та документів має відбуватися з гарантуванням непорушності даних про учасників і їхніх пропозицій під час проведення процедури закупівлі та їх конфіденційність до моменту розкриття тендерних пропозицій. Електронна система закупівель під час отримання тендерних пропозицій повинна забезпечувати фіксацію дати та точного часу отримання тендерних пропозицій та неможливість доступу будь-яких осіб до отриманих тендерних пропозицій (їх частин) до моменту настання дати і часу кінцевого строку подання та розкриття таких пропозицій, зазначених в оголошенні про проведення процедури закупівлі.

4) статті 20 - відкриті торги є основною процедурою закупівлі. Під час проведення процедури відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі зацікавлені особи. Для проведення процедури закупівлі має бути подано не менше двох пропозицій;

5) статті 21 - тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником на веб-порталі Уповноваженого органу для загального доступу. Тендерна документація повинна містити:

- інструкцію з підготовки тендерних пропозицій;

- один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відповідно до статті 16, вимоги, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність вимогам статті 17 у разі, якщо така інформація міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним;

- інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). При цьому технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, робіт, послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов'язану з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами. Технічна специфікація не повинна містити посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим, а специфікація повинна містити вираз "або еквівалент". Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні передбачати необхідність застосування заходів із захисту довкілля;

- кількість товару та місце його поставки;

- місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги;

- строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

- проект договору про закупівлю з обов'язковим зазначенням порядку змін його умов;

- опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота);

- перелік критеріїв та методику оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги критеріїв. Опис методики оцінки за критерієм "ціна" повинен містити інформацію про врахування податку на додану вартість (ПДВ);

- строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше ніж 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій;

- інформацію про валюту, у якій повинна бути розрахована і зазначена ціна тендерної пропозиції;

- інформацію про мову (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції;

- зазначення кінцевого строку подання тендерних пропозицій;

- розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);

- розмір, вид, строк та умови надання, умови повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає його надати);

- прізвище, ім'я та по батькові, посаду та адресу однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв'язок з учасниками;

- у разі закупівлі робіт - вимогу про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб'єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю;

6) статті 31 - замовник відміняє торги в разі:

- відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт і послуг;

- неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель;

- порушення порядку оприлюднення оголошення про проведення процедури закупівлі, повідомлення про намір укласти договір, передбаченого цим Законом;

- подання для участі в них менше двох тендерних пропозицій, а в разі здійснення закупівлі за рамковими угодами з кількома учасниками - менше трьох пропозицій;

- допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій, а в разі здійснення закупівлі за рамковими угодами з кількома учасниками - менше трьох пропозицій;

- відхилення всіх тендерних пропозицій згідно з цим Законом.

Про відміну процедури закупівлі за такими підставами має бути чітко визначено в тендерній документації. Торги може бути відмінено частково (за лотом);

7) статті 32 - рішення про намір укласти договір про закупівлю приймається замовником у день визначення переможця та протягом одного дня після прийняття такого рішення замовник оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір та надсилає його переможцю. Усім іншим учасникам електронною системою закупівель автоматично надсилається повідомлення із зазначенням найменування та місцезнаходження переможця торгів. Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника-переможця. З метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю. У разі відмови переможця торгів від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або неукладення договору про закупівлю з вини учасника у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника та визначає переможця серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув.

З викладених правових положень слідує, що замовник вправі відмінити торги у випадку відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт і послуг, але така відміна повинна передувати рішенню про визначення переможця торгів та намір укласти договір про закупівлю, який приймається замовником у день визначення переможця.

В даному випадку днем визначення переможця торгів є рішення тендерного комітету від 29.12.2017, а днем оприлюднення повідомлення про намір укласти договір 30.12.2017, а тому суд приходить до висновку, що прийняття тендерним комітетом рішення від 05.01.2018 про відміну торгів виходить за межі його компетенції та повноважень, а також не узгоджується з системними положеннями Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема послідовності дій при проведені відкритих торгів, наведених в статтях 30 та 31 Закону, тобто неможливості застосування положень статті 30 після фактичного завершення процедури відкритих торгів прийняттям рішення про визначення переможця та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір, викладеного в статті 31.

За таких обставин, рішення тендерного комітету від 05.01.2018 не відповідає вказаним правовим положенням, а тому підлягає скасуванню шляхом визнання його недійсним із застосуванням положень статті 5 ГПК України та частини 2 статті 20 ГК України щодо можливого способу захисту порушених прав шляхом визнання недійсним акту суб'єкта господарської діяльності, що суперечить законодавству, ущемлює права та законні інтереси суб'єкта господарської діяльності.

При цьому судом не приймаються до уваги заперечення відповідача щодо наявного права на відміну торгів, оскільки таке право існує лише на стадії до завершення процедури торгів, які в даному випадку були завершені.

Зроблений судом висновок відносно рішення тендерного комітету від 05.01.2018 є достатнім для визнання недійсним наступного рішення тендерного комітету по проведенню повторних публічних закупівель по лоту № 1 пластмасові вироби для бактеріологічних досліджень закупівлі 1952000-7 (пластмасові вироби медичного призначення (лот № 1 - пластмасові вироби для бактеріологічних досліджень, лот № 2 - пластмасові вироби для цитогенетичних досліджень, лот № 3 - пластмасові вироби для патологоанатомічних досліджень) та визначення переможцем іншої особи від 06.03.2018, оскільки, фактично, повторні закупівлі проведені не у відповідності до вказаних правових приписів та за наявності факту попередньо визначеного переможця торгів - позивача у справі.

При цьому судом не приймаються до уваги заперечення відповідача щодо проведення закупівель інших товарів, оскільки порівнянням додатку № 1.1. до тендерної пропозиції та додатку № 1 до договору № П-03 від 28.03.2018 серед 12 позицій найменувань товарів 11 найменувань відповідають тендерній пропозиції та торгам, переможцем яких визнана позивач у справі, тобто до нових закупівель була додатково додана одна позиція - моновет.

За таких обставин, рішення тендерного комітету від 06.03.2018 в частині визначення переможцем торгів по лоту № 1 фізичної особи - підприємця Михайленко І.Г. не відповідає вказаним правовим положенням, а тому підлягає скасуванню шляхом визнання його недійсним із застосуванням положень статті 5 ГПК України та частини 2 статті 20 ГК України щодо можливого способу захисту порушених прав шляхом визнання недійсним акту суб'єкта господарської діяльності, що суперечить законодавству, ущемлює права та законні інтереси суб'єкта господарської діяльності.

На підставі викладеного, за результатами оцінки доказів, суд вважає позовні вимоги такими, що підлягають задоволенню.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат, суд зазначає, що оскільки спір виник з вини відповідача, а позовні вимоги підлягають задоволенню, судовий збір у розмірі 3524 грн покладається на відповідача.

На підставі вказаних правових норм та керуючись статтями 238, 240 ГПК України,

в и р і ш и в :

1. Позовні вимоги задовольнити.

2. Визнати недійсним рішення тендерного комітету Херсонської обласної клінічної лікарні, оформленого протоколом без номеру від 05.01.2018 засідання тендерного комітету Херсонської обласної клінічної лікарні.

3. Визнати недійсним пункт 2 рішення тендерного комітету Херсонської обласної клінічної лікарні, оформленого протоколом без номеру від 06.03.2018 засідання тендерного комітету Херсонської обласної клінічної лікарні, щодо визначення переможцем торгів по лоту № 1 фізичної особи - підприємця Михайленко Івана Григоровича.

4. Стягнути з Херсонської обласної клінічної лікарні (73003 м. Херсон, проспект Ушакова, буд. 67, ідентифікаційний номер 02009867) на користь фізичної особи - підприємця Стаднік Людмили Миколаївни (АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) - 3524 грн компенсації по сплаті судового збору.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо її не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене - 23.05.2018

Суддя М.К. Закурін