УХВАЛА

м. Київ

29.05.2018Справа № 910/23893/16

Господарський суд міста Києва у складі судді Грєхової О.А., за участю секретаря судового засідання Коверги П.П., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали господарської справи

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест Україна" до Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Фінанси та Кредит" Валендюк В.С.

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю "Аріол"

про визнання іпотечного договору припиненим

та

за зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Фінанси та Кредит" Валендюк В. С.

до Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест Україна" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Аріол"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмету спору, на стороні відповідачів Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Мамай Ірини Володимирівни, Приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Березій Зінаїди Анатоліївни, Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи Коваль Ольги Дмитрівни та Публічного акціонерного товариства "Український інноваційний банк"

про визнання договору недійсним.

за участю представників сторін: згідно протоколу судового засідання.

ВСТАНОВИВ:

В грудні 2016 року Товариство з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест Україна" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі уповноваженої особи фонду гарантування вкладів фізичних осіб на здійснення ліквідації АТ "Банк "Фінанси та Кредит" Валендюк І.С про визнання припиненим з 01.11.2016 іпотечного договору, укладеного 22.02.2013 між АТ "Банк "Фінанси та кредит" та ТОВ "Аріол", посвідченого приватним нотаріусом Тенопільського міського нотаріального округу Жовнір І.Т. за реєстровим номером 337.

Свої вимоги позивач обґрунтовує тим, що на підставі договору про задоволення вимог Іпотекодержателя від 11.05.2016, укладеним між ТОВ "Аріол" та ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна", останнє набуло право власності на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 01.08.2007 та договором від 09.10.2012 про відступлення прав за договором іпотеки (будівлю промтоварного магазину з кафе на 24 посадочних місця загальною площею 1440,4 квадратних метрів, розташовану за адресою: Тернопільська область, м.Тернопіль, вул. Живова, буд. 31, за реєстраційним номером об'єкта нерухомого майна: ; земельну ділянку загальною площею 0,065 га за кадастровим номером :12:011:0042, цільове призначення якої - для будівництва промтоварного магазину з кафе, та складських приміщень, яка розташована за адресою: Тернопільська область, м.Тернопіль, вул. Живова, 31, за реєстраційним номером об'єкта нерухомого майна 1.

За доводами позивача, з моменту задоволення вимог ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна" як Іпотекодержателя шляхом набуття останнім права власності на предмет іпотеки - будівлю та земельну ділянку, припинилися усі без виключення наступні договори іпотеки, укладені після 01.08.2007, у тому числі і спірний договір.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.12.2016 порушено провадження у справі №910/23893/16, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю "Аріол".

Публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" подана зустрічна позовна заява до Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест Україна" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Аріол" про:

- визнання недійсним Договору про задоволення вимог іпотекодержателя від 11.05.2016, укладеного між ТОВ "Аріол" та ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна", посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мамай Іриною Володимирівною та зареєстрованого у реєстрі за № 862;

- визнання недійсним акту прийому-передачі нерухомого майна від 01.11.2016, укладеного між ТОВ "Аріол" та ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна";

- визнання недійсним та скасування рішення приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Мамай Ірини Володимирівни про державну реєстрацію прав та їх обтяжень від 01.11.2016, індексний номер 32161867, яким вирішено здійснити реєстрацію права власності за ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна" на нерухоме майно: будівлю промтоварного магазину з кафе на 24 посадочних місця загальною площею 1440,4 квадратних метрів, розташовану за адресою: Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Живова, буд. 31, та земельну ділянку загальною площею 0,065 га для будівництва промтоварного магазину з кафе та складських приміщень, яка розташована за адресою: Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Живова, 31;

- скасування державної реєстрації за ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна" права власності на нерухоме майно: будівлю промтоварного магазину з кафе на 24 посадочних місця загальною площею 1440,4 квадратних метрів, розташовану за адресою: Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Живова, буд. 31, та земельну ділянку загальною площею 0,065 га для будівництва промтоварного магазину з кафе та складських приміщень, яка розташована за адресою: тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Живова, 31, здійснену на підставі договору про задоволення вимог іпотекодержателя, серія та номер 862, виданий 11.05.2016, видавник: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Мамай Ірина Володимирівна, акту приймання-передачі нерухомого майна, серія та номер: б/н, виданий 01.11.2016, видавник: ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна" та ТОВ "Аріол", та згідно рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень від 01.11.2016, індексний номер 32161867.

В обґрунтування вимог зустрічного позову позивач за зустрічним позовом зазначив, що кінцевий термін повернення кредиту за Кредитним договором №105/07 від 31.07.2007 - 30.07.2010; відповідно до положень ч. 5 ст. 3 Закону України "Про іпотеку" іпотека як похідне зобов'язання є дійсною до припинення основного зобов'язання, а також діє до закінчення строку дії договору іпотеки, а тому позивач за зустрічним позовом дійшов висновку про факт припинення дії Договору іпотеки від 01.08.2007.

В основу зустрічного позову також покладено доводи про те, що заміна іпотекодавця за Договором іпотеки від 01.08.2007 з Приватного підприємця Коваль О.Д. на ТОВ "Аріол" не була оформлена належним чином (відсутній відповідний нотаріально посвідчений договір про внесення змін до договору іпотеки від 01.08.2007), а відтак укладення спірного Договору про задоволення вимог іпотекодержателя між ТОВ "Аріол" та ТОВ "КМД-Тредінвест Україна" є неправомірним, а такому даний договір є недійсним.

Крім того, позивач за зустрічним позовом послався на те, що рішенням Господарського суду Тернопільської області від 17.11.2016 з ТОВ "Аріол" та ПП "Аріол-Тернопіль" солідарно стягнуто заборгованість за Договором про відновлювальну кредитну лінію № 18-01-13 від 15.02.2013 у розмірі 2967997,56 грн. та судові витрати у справі.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.02.2017 прийнято для спільного розгляду з первісним позовом зустрічний позов Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" до Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест Україна" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Аріол" про визнання недійсним Договору про задоволення вимог іпотекодержателя від 11.05.2016 та акту прийому-передачі нерухомого майна від 01.11.2016, залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів за зустрічним позовом Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Мамай Ірину Володимирівну, Приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Березій Зінаїду Анатоліївну, Суб'єкта підприємницької діяльності фізичну особу Коваль Ольгу Дмитрівну та Публічне акціонерне товариство "Український інноваційний банк".

Рішенням Господарського суду міста Києва від 04.04.2017, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2017 у справі №910/23893/16, первісний позов задоволено повністю, визнано Іпотечний договір, укладений 22.02.2013 між ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" та ТОВ "Аріол", посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Жовнір І.Т., припиненим з 01.11.2016, стягнуто з ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" на користь ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна" судовий збір у розмірі 1378,00 грн., у задоволенні зустрічного позову відмовлено.

Постановою Верховного Суду від 22.02.2018 касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Фінанси та Кредит" Валендюк В.С. задоволено, постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2017 та рішення Господарського суду міста Києва від 04.04.2017 у справі №910/23893/16 скасовано, справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.

Розпорядженням керівника апарату Господарського суду міста Києва від 12.03.2018 № 05-23/208 призначено повторний автоматичний розподіл справи №910/23893/16, за результатами якого справу передано для розгляду судді Грєховій О.А.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.03.2018 прийнято справу № 910/23893/16 до провадження, постановлено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 02.04.2018.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.04.2018 заяву Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" про зміну підстав зустрічної позовної заяви повернуто заявнику.

Ухвалами Господарського суду міста Києва від 02.04.2018, в порядку статей 120-121 ГПК України, повідомлено відповідача за зустрічним позовом та третіх осіб про відкладення підготовчого засідання.

16.04.2018 ТОВ «Терностар» через відділ діловодства суду подано заяву про заміну сторони її правонаступником.

20.04.2018 від позивача за первісним позовом (відповідача-1 за зустрічним) через відділ діловодства суду надійшло клопотання про залучення у справі № 910/23893/16 правонаступника первісного позивача за зустрічним позовом (відповідача за первісним позовом) та клопотання про проведення розгляду справи № 910/23893/16 в закритому судовому засіданні.

У судове засідання 27.04.2018 з'явився представник позивача за первісним позовом (відповідача-1 за зустрічним).

Інші представники учасників справи у судове засідання не з'явились.

Розглянувши у судовому засіданні 27.04.2018 клопотання представника позивача за первісним позовом про розгляд справи у закритих засіданнях, суд дійшов висновку про відсутність підстав для його задоволення.

Також, у судовому засіданні представником позивача за первісним позовом подано клопотання про витребування доказів, а саме доказів оплати ТОВ «Терностар» грошових коштів у сумі 955 529,62 грн. за відступлення прав вимоги на користь ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит», яке за результатами розгляду судом задоволено.

При цьому, розгляд клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Терностар" та Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест Україна" про визнання стороною у справі та заміну позивача за зустрічним позовом (відповідача за первісним позовом) у справі №910/23893/16 - Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" його правонаступником судом відкладено до наступного судового засідання.

Враховуючи, що ГПК України передбачає розгляд та вирішення спору на підставі зібраних у підготовчому засіданні матеріалів і обмежує учасників справи подавати докази, а також заявляти клопотання чи заяви після відкриття розгляду справи по суті, дотримання принципів господарського судочинства, а саме рівності усіх учасників перед законом і судом та змагальності, суд продовжив строку підготовчого провадження на 30 днів та відклав підготовче засідання на 29.05.2018.

23.05.2018 представником ТОВ «Терностар» подано клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

У судове засідання 29.05.2018 з'явився представник позивача за первісним позовом (відповідача-1 за зустрічним).

Інші представники учасників справи у судове засідання не з'явились.

Розглянувши клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Терностар" та Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест Україна" про визнання стороною у справі та заміну позивача за зустрічним позовом (відповідача за первісним позовом) у справі №910/23893/16 - Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" його правонаступником, заслухавши думку присутніх в судовому засіданні представників сторін, суд дійшов висновку про необхідність їх задоволення, з огляду на наступне.

03.04.2018 між Публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" (далі - банк/первісний іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Терностар" (далі - новий кредитор/ новий іпотекодержатель) було укладено Договір відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги (далі - Договір), за умовами якого банк відступає шляхом продажу новому кредитору належні банку, а новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим договором, права вимоги банку до позичальника, іпотекодавця та поручителя, зазначених у Додатку № 1 до цього договору, включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов'язки боржників або які зобов'язані виконати обов'язки боржників, за кредитним договором, іпотечним договором, договором поруки, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у Додатку № 1 до цього договору. Новий кредитор сплачує банку за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим договором (п. 2.1 договору).

У пункті 2.2 договору, сторонами визначено, що за цим договором новий кредитор в день укладення цього договору, але в будь-якому випадку не раніше моменту отримання банком у повному обсязі коштів, відповідно до п. 4.1 цього договору, набуває усі права кредитора за основним договором, включаючи, проте не обмежуючись: право вимагати належного виконання боржниками своїх зобов'язань за основними договорами щодо сплати боржниками грошових коштів, сплати процентів, сплати штрафних санкцій, неустойок у розмірах, вказаних у Додатку № 1 до цього договору, передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов'язань, відшкодування за договором страхування, тощо. Розмір прав вимоги, які переходять до нового кредитора вказаний в Додатку № 1 до цього договору. Права кредитора за основними договорами переходять до нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення прав вимоги, зо виключенням права на здійснення договірного списання коштів з рахунку/рахунків боржників, що надане банку відповідно до умов основних договорів.

Згідно з п. 2.2 Договору в дату відступлення прав вимоги первісний кредитор вважається таким, що відступив, а новий кредитор таким, що набув права вимоги до боржника та набув усіх прав та обов'язків сторони - кредитора за Кредитним договором. Права вимоги переходять до нового кредитора в повному обсязі та безвідклично. З дати відступлення права вимоги новий кредитор вправі самостійно розпоряджатися правом вимоги на власний розсуд без згоди первісного кредитора.

Згідно з пунктом 4.1 договору, сторони домовились, що за відступлення прав вимоги за основними договорами, відповідно до цього договору новий кредитор сплачує банку грошові кошти у сумі 955529,62 грн. Ціна договору сплачується новим кредитором банку у повному обсязі до моменту набуття чинності цим договором, відповідно до п. 6.5 цього договору, на підставі протоколу, складеного за результатами відкритих торгів (аукціону), переможцем яких став новий кредитор.

Договір набуває чинності з дати його підписання сторонами і скріплення відтисками печаток сторін (у випадку використання юридичним особами у своїй діяльності печатки) та нотаріального посвідчення. Сторони домовились, що усі витрати, пов'язані із укладенням і посвідченням цього договору є чинними за умови підписання їх сторонами і скріплення відтисками печаток сторін (за наявності) та нотаріального посвідчення (п.6.5 договору)

У вигляді Додатку № 1 до договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 03.04.2018 сторонами погоджено реєстр договорів, право вимоги за яким відступаються, та боржників за такими договорами.

Також, згідно наявного у матеріалах справи платіжного доручення № 958 від 30.03.2018, Товариство з обмеженою відповідальністю «Терностар» на виконання пункту 4.1 Договору перерахувало Публічному акціонерному товариству «Банк «Фінанси та Кредит» 955 529,62 грн.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема, передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Згідно з ч. 1 ст. 513 Цивільного кодексу України правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові.

Статтею 514 Цивільного кодексу України встановлено, що до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 52 Господарського процесуального кодексу України, у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу.

Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Про заміну або про відмову в заміні учасника справи його правонаступником суд постановляє ухвалу.

Таким чином, дослідивши подану заяву, додані до неї документи та матеріали справи, суд дійшов висновку щодо обґрунтованості заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Терностар", в зв'язку з чим, Публічне акціонерне товариство "Банк "Фінанси та Кредит" підлягає заміні його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Терностар".

У ч. 2 ст.183 ГПК України визначено, що суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках: визначених частиною другою статті 202 цього Кодексу; залучення до участі або вступу у справу третьої особи, в інших випадках, коли питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

Відповідно до ст.ст. 182, 183 Господарського процесуального кодексу України, з метою дотримання принципів господарського судочинства, а саме рівності усіх учасників перед законом і судом та змагальності, для надання можливості сторонам скористатися своїми процесуальними правами та обов'язками, підготовче засідання слід відкласти.

Керуючись статтями 52, 121, 177, 182, 183, 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Замінити позивача за зустрічним позовом (відповідача за первісним позовом) у справі № 910/23893/16 з Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Терностар" (46010, м. Тернопіль, вул. Фабрична, будинок 24, літ А; ідентифікаційний код: 40979685).

2. Відкласти підготовче засідання на 11.06.18 о 12:20 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44- Б, зал № 22 .

3. Повідомити учасників справи про відкладення підготовчого засідання.

4. При направленні у судове засідання уповноважених представників сторін, останнім мати при собі відповідно до ст. 60 Господарського процесуального кодексу України документи, що підтверджують повноваження представників.

5. Згідно з ч. 1 ст. 235 Господарського процесуального кодексу України дана ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та відповідно до підпункту 17.5 пункту 17 Розділу XI "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України може бути оскаржена в частині заміни позивача в апеляційному порядку до Київського апеляційного господарського суду через Господарський суд міста Києва шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її складення повного тексту.

Повний текст ухвали складено: 29.05.2018.

Суддя Грєхова О.А.

Учасники процесу мають можливість отримувати процесуальні документи в електронному вигляді паралельно з документами у паперовому вигляді.

Для отримання процесуальних документів в електронному вигляді потрібно:

1. Зареєструватися в системі обміну електронними документами між судом та учасниками судового процесу (завести поштову скриньку електронного суду), розміщеній на офіційному веб-порталі судової влади України за адресою: mail.gov.ua.

2. Подати до суду заявку про отримання процесуальних документів в електронному вигляді, яку необхідно роздрукувати на офіційному веб-порталі судової влади України у вищевказаному розділі. Процесуальні документи у відповідній справі, що видані після дати подання вказаної Заявки до суду, будуть надходити в електронному вигляді на зареєстровану електронну адресу учасника судового процесу в домені mail.gov.ua, зазначену в Заявці.