ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.05.2018 справа № 908/922/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді: секретар судового засідання: учасники провадження: від позивача: від відповідача: від третіх осіб:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5 Не зявився ОСОБА_6
розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя
на рішення господарського суду Запорізької області
від18.10.2017 (повний текст складено 23.10.2017)
у справі№ 908/922/17 (головуючий суддя - Ярешко О.В., судді Мірошниченко М.В., Федорова О.В.)
за позовом до третя особа 1, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача третя особа 2, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача третя особа 3, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідачаТовариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті, м. Київ Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м.Запоріжжя Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради, м. Запоріжжя Управління державної реєстрації Головного територіального управляння юстиції у Запорізькій області, м. Запоріжжя Національна комісія з цінних паперів та фондовому ринку, м. Київ
про поновлення корпоративного контролю

У судовому засіданні апеляційної інстанції 15.05.2018р. оголошено перерву до 22.05.2018р. об 11:30 годині.

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті, м. Київ звернулося до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя, в якій, з урахуванням заяви про вихід за межі позовних вимог, просило поновити корпоративний контроль Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті у Закритому акціонерному товаристві Гвідон, з метою чого:

1) визнати недійсним рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010 про реорганізацію Закритого акціонерного товариства Гвідон у Товариство з додатковою відповідальністю Гвідон;

2) визнати недійсним рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011 про припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон;

3) визнати недійсним рішення установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом № 1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011 про утворення та затвердження статуту Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон;

4) скасувати державну реєстрацію Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0029280 від 18.04.2011;

5) скасувати державну реєстрацію припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0006232 від 15.04.2011;

6) поновити державну реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон відповідно до свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 39/08/1/02 від 17.10.2002, виданого Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку;

7) визнати право власності Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті на 2322 акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон, що складає 50,955% від загальної кількості акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон.

Позовні вимоги мотивовані тим, що загальні збори Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010 та від 12.03.2011, акціонером якого є Товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті, були проведені з порушенням чинного на той момент законодавства, що призвело до порушення корпоративних прав позивача, а саме за відсутності на цих зборах представників ТОВ Ріелті Сіті, яке було власником 2322 акцій ЗАТ «Гвідон», що складало 50,955% від загальної кількості акцій ЗАТ «Гвідон», тобто під час проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» не було дотримано вимоги про кворум загальних зборів акціонерів

Обґрунтовуючи позовні вимоги, Товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті посилається на ст. ст. 15, 20 Цивільного кодексу України, ст. 167 Господарського кодексу України та ст. 41 Закону України Про господарські товариства (у редакції на дату проведення загальних зборів акціонерів 27.10.2010 та 12.03.2011).

Рішенням господарського суду Запорізької області від 18.10.2017р. у справі №908/922/17 позовні вимоги (з урахуванням заяви про вихід за межі позовних вимог) задоволено у повному обсязі.

Поновлено корпоративний контроль Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті (04107, м. Київ, вул. Багговутівська, 17-21,код ЄДР 31928017) у Закритому акціонерному товаристві Гвідон (69057, м. Запоріжжя, вул. Тамбовська, буд. 1-А, код ЄДР 05789274), з метою чого:

- визнано недійсними рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010 про реорганізацію Закритого акціонерного товариства Гвідон у Товариство з додатковою відповідальністю Гвідон;

- визнано недійсними рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011 про припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон;

- визнано недійсними рішення установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом № 1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011 про утворення та затвердження статуту Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон;

- скасовано державну реєстрацію Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0029280 від 18.04.2011;

- скасовано державну реєстрацію припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0006232 від 15.04.2011;

- поновлено державну реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон відповідно до свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 39/08/1/02 від 17.10.2002, виданого Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку;

- визнано право власності Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті на 2322 акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон, що складає 50,955% від загальної кількості акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон.

Стягнуто з Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс (69057, м. Запоріжжя, вул. Тамбовська, буд. 1-А, код ЄДР 05789274) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті (04107, м. Київ, вул. Багговутівська, 17-21,код ЄДР 31928017) 11200 (одинадцять тисяч двісті) судового збору.

Зобовязано видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що вимога про кворум загальних зборів акціонерів (наявність на зборах учасників більш як 60 відсотків голосів) не була додержана під час проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон від 27.10.2010 та від 12.03.2011, адже на цих зборах були відсутні представники Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті, яке на момент проведення загальних зборів було власником 2322 акцій ЗАТ Гвідон, що складало 50,955% від загальної кількості акцій ЗАТ Гвідон.

Суд першої інстанції, відповідно до приписів ст.83 ГПК України, дійшов висновку про задоволення клопотання ТОВ "Ріелті Сіті" про вихід за межі позовних вимог, оскільки заявлені позивачем вимоги не надають ефективного захисту порушеного корпоративного права ТОВ "Ріелті Сіті".

Суд першої інстанції вийшов за межі позовних вимог та визнав недійсними: рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010 про реорганізацію Закритого акціонерного товариства Гвідон у Товариство з додатковою відповідальністю Гвідон; рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011 про припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон; рішення установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом № 1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011 про утворення та затвердження статуту Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон.

Суд першої інстанції дійшов до висновку, що позовні вимоги про скасування державної реєстрації Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0029280 від 18.04.2011; скасування державної реєстрації припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0006232 від 15.04.2011; поновлення державної реєстрації випуску акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон відповідно до свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 39/08/1/02 від 17.10.2002, виданого Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку; визнання права власності Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті на 2322 акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон, що складає 50,955% від загальної кількості акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон - є похідними вимогами, необхідними для відновлення становища позивача, яке існувало до порушення його прав, тому також задовольнив позовні вимоги у цій частині.

Клопотання Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя про припинення провадження у справі №908/922/17 у звязку з наявністю рішення господарського суду у справі № 908/496/13-г, яким, в межах компетенції вирішено господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет, і з тих же підстав, тобто відсутній предмет спору, відхилено судом першої інстанції, оскільки спір по справі № 908/496/13-г мав місце між Товариством з обмеженоювідповідальністю Н.С.К. Сіті та Товариством з додатковою відповідальністю Фенікс, судові рішення зі спору стосовно предмету позову по даній справі між тими ж сторонами, а саме - між Товариством з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті та Товариством з додатковою відповідальністю Фенікс відсутні.

Клопотання Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя про припинення провадження у справі №908/922/17 у звязку з відсутністю предмету спору, оскільки у справі № 908/253/14 про банкрутство ТДВ Гвідон були визнані грошові вимоги ТОВ Ріелті Сіті до банкрута у сумі 991584,30 грн., які були погашені відповідачем шляхом перерахування коштів у розмірі 991584,30 грн. на банківський рахунок ТОВ «Ріелті Сіті», відхилено судом першої інстанції, оскільки провадження у справі №908/253/14 про банкрутство ТДВ Гвідон, в якому розглядаються майнові вимоги ТОВ Ріелті Сіті, жодним чином не впливає на розгляд позовної вимоги щодо відновлення корпоративного контролю.

Висновок суду першої інстанції щодо відхилення заяви відповідача про застосування строків позовної давності мотивовано тим, що позовна давність переривається у разі пред'явлення особою позову до одного із кількох боржників, а також якщо предметом позову є лише частина вимоги, право на яку має позивач. Предявлення позову 28.01.2013р. у справі №908/496/13-г свідчить про переривання строку позовної давності.

Товариство з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя (далі по тексту ТДВ «Фенікс») звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року по справі 908/922/17, в якому просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог ТОВ «Ріелті Сіті» відмовити в повному обсязі.

Апелянт вважає, що рішення суду першої інстанції прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, з неповним зясуванням обставин справи.

ТДВ «Фенікс», посилаючись на приписи Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості обігу цінних паперів в Україні» та Закон України «Про господарські товариства», вважає, що наявність права участі в загальних зборах акціонерів та кількість голосів при голосуванні на загальних зборах повязана з наявністю в реєстрі власників іменних цінних паперів з визначеною кількістю акцій на дату проведення загальних зборів інформації про особу як про власника іменних акцій.

Апелянт вважає, що висновки суду першої інстанції про відсутність кворуму на загальних зборах акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р. та від 12.03.2011р. є безпідставними та необґрунтованими, оскільки відповідно до реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Гвідон», ТОВ «Ріелті Сіті» на дату проведення зборів акціонерів володіло 1007 акціями товариства, що дорівнювало 22,098% від загальної кількості акцій ЗАТ «Гвідон». Тобто в момент проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р. та від 12.03.2011р. збори акціонерів були правомочними, а прийняті на них рішення правомірними.

Апелянт вважає, що судом першої інстанції безпідставно не взято до уваги постанову Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013р. у справі №908/496/13-г, якою відмовлено у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010 про реорганізацію Закритого акціонерного товариства Гвідон у Товариство з додатковою відповідальністю Гвідон; визнання недійсним рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011 про припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон; визнання недийсним рішення установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом № 1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011 про утворення та затвердження статуту Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон у звязку з відсутністю порушення прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

ТДВ «Фенікс» зазначає, що обставини, які встановлені постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013р. у справі №908/496/13-г щодо невнесення змін до реєстру власників цінних паперів ЗАТ «Гвідон» внаслідок укладання ТОВ «Ріелті Сіті» та ОСОБА_7 договору дарування акцій від 19.12.2006р. щодо 1315 простих іменних акцій, що свідчить про наявність кворуму та правомочність загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р. та від 12.03.2011р. взагалі проігноровані судом першої інстанції.

Апелянт вважає, що суд першої інстанції, мотивуючи своє рішення тим, що спір у справі №908/496/13-г виник між ТОВ «Н.С.К.Сіті» та ТДВ «Фенікс», не взяв до уваги, що позов у справі №908/496/13-г було подано саме ТОВ «Ріелті Сіті», а вже потім його було замінено правонаступником ТОВ «Н.С.К.Сіті», та безпідставно відмовив відповідачу у задоволенні клопотання про припинення провадження у справі №908/922/17.

ТДВ «Фенікс» посилається на те, що судом першої інстанції не надано належної оцінки доказам відповідача про відновлення порушених прав ТОВ «Ріелті Сіті» у рамках справи №908/253/14 про банкрутство ТДВ «Гвідон» та не враховано, що вимоги ТОВ «Ріелті Сіті», заявлені в рамках справи №908/253/14 до ТДВ «Гвідон», яке є правонаступником ЗАТ «Гвідон», є грошовими. ТДВ «Фенікс», погасивши кредиторські вимоги ТОВ «Ріелті Сіті», виконало свої зобовязання щодо виплати вартості належних йому на праві власності акцій реорганізованого товариства, у звязку з його не включенням до складу ТДВ «Гвідон» шляхом грошової компенсації вартості цих акцій у рамках справи №908/253/14 про банкрутство ТДВ «Гвідон», відтак ТОВ «Ріелті Сіті» отримало захист та відновлення свого порушеного права, а всі правовідносини між товариствами припинилися.

ТДВ «Фенікс» вважає, що судом першої інстанції необґрунтовано відхилено його заяву про застосування строків позовної давності.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «Ріелті Сіті» вважає, що на момент проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» позивач був власником 50,955% акцій, оскільки закон повязує з моментом внесення змін до реєстру іменних цінних паперів перехід права власності лише на цінні папери, випущені у бездокументарній формі /(або знерухомлені). Право власності на іменні цінні папери, випущені в документарній формі, переходить до нового власника з моменту передачі цінних паперів.

Позивач вважає, що посилання відповідача на існування судових рішень у справі №908/496/13-г є безпідставним і не впливає на можливість розгляду справи №908/922/17, оскільки предметом розгляду справи №908/496/13-г були вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів, а не вимога про поновлення корпоративного контролю. Крім того, у справі №908/496/13-г безпосередньо не заявлялись вимоги про захист права на здійснення корпоративного контролю.

Позивач зазначає, що ТОВ «Ріелті Сіті» відмовилося від отримання грошових коштів у сумі 991584,30 грн., перерахованих на його банківський рахунок ТДВ «Фенікс» під час розгляду справи №908/253/14 про банкрутство ТДВ «Гвідон» як погашення грошових вимог ТОВ «Ріелті Сіті» у справі №908/253/14 про банкрутство ТДВ «Гвідон», повернувши грошові кошти у сумі 991584,30 грн. на депозитний рахунок господарського суду Запорізької області. У звязку з цим, позивач вважає, що відповідачем не були відновлені порушені права ТОВ «Ріелті Сіті».

ТОВ «Ріелті Сіті», посилаючись на приписи ст.261, 264 ЦК України, вважає, що строк позовної давності, встановлений для захисту порушеного права позивача, не сплинув, оскільки перебіг позовної давності переривався під час вирішення спорів у справах №908/496/13-г та №908/253/14.

У відзиві на апеляційну скаргу Головне територіальне управління юстиції у Запорізькій області посилається на Положення про Головні територіальні управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, в областях, містах Києві та Севастополі, затвердженого наказом Міністерства юстиції України 23.06.2011 № 1707/6, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23 червня 2011 р. за № 759/19497, на підставі якого діє Головне територіальне управління юстиції у Запорізькій області, та зазначає, що до компетенції Головного територіального управління юстиції у Запорізькій області не належать повноваження щодо проведення державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців, скасування державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців.

Головне територіальне управління юстиції у Запорізькій області зазначає, що його права та законні інтереси не зачіпаються ухваленим у цій справі рішенням.

У відзиві на апеляційну скаргу Національна комісія з цінних паперів та фондовому ринку, м. Київ (далі за текстом НКЦПФР) підтримує апеляційну скаргу в частині вимог щодо скасування задоволення позовної вимоги в частині поновлення державної реєстрації випуску акцій ЗАТ «Гвідон», оскільки рішення суду першої інстанції в цій частині прийнято з порушенням норм матеріального права.

НКЦПФР посилається на те, що відновлення обігу акцій можливе лише до скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій та вважає, що відсутні правові підстави для поновлення державної реєстрації випуску акцій ЗАТ «Гвідон» та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Гвідон» №39/08/1/02 від 17.10.2002р., оскільки це буде порушенням законодавства про цінні папери та фондовий ринок.

Протолоком автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.12.2017 року визначено наступний склад колегії суддів: Геза Т.Д. - головуючий суддя, судді: Будко Н.В., Склярук О.І.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 11.12.2017р. порушене провадження за апеляційною скаргою Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року по справі №908/922/17. Розгляд справи призначено на 30.01.2018р.

З 15.12.2017 набув чинності Господарський процесуальний кодекс України в новій редакції відповідно до Закону України Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів № 2147-19 від 03.10.2017.

П.9 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України передбачено, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Отже, апеляційна скарга Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року у справі №908/922/17 розглядається відповідно до положень Господарського процесуального кодексу України, в редакції, чинній з 15.12.2017р.

Враховуючи, що суддя-член колегії ОСОБА_8 перебувала у відпустці з 29.01.2018р. до 01.02.2018р. включно, виходячи із завдань господарського судочинства щодо справедливого, неупередженого та своєчасного вирішення судом спорів та розумності строків розгляду справи, керуючись приписами ч.1 ст.273 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, чинній з 15.12.2017р.), абз.2 ч.10 ст.32 Господарського процесуального кодексу України, п. 2.3.25, 2.3.49 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, п.11.1,11.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу Донецького апеляційного господарського суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Протоколом автоматизованого розподілу справи від 29.01.2018р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий Геза Т.Д., судді: Дучал Н.М., Склярук О.І.

Враховуючи приписи ч.14 ст.32 Господарського процесуального кодексу України розгляд апеляційної скарги Товариства з додатковою відповідальністю «Фенікс», м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 у справі № 908/922/17 починається спочатку, а отже спочатку починається й визначений ч. 1 ст. 273 Господарського процесуального кодексу України строк розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції.

30.01.2018р. через канцелярію Донецького апеляційного господарського суду від позивача по справі - Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті надійшла заява про відвід колегії суддів, в якій Товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті просить задовольнити заяву про відвід суддів Геза Т.Д., Дучал Н.М., Мартюхіна Н.О. та змінити склад колегії суддів.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 30.01.18 р. зупинено апеляційне провадження по справі №908/922/17 за апеляційною скаргою Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року по справі №908/922/17 до вирішення питання про відвід суддів Геза Т.Д., Дучал Н.М., Мартюхіна Н.О.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 05.02.18 р. у складі: головуючого (судді-доповідача) - Радіонової О.О. відмовлено в задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті», м. Київ про відвід суддів Геза Т.Д., Дучал Н.М., Мартюхіної Н.О. у справі №908/922/17.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 06.02.18 р. поновлено та зупинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з додатковою відповідальністю «Фенікс», м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 у справі № 908/922/17 до розгляду Касаційним господарським судом у складі Верховного суду касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті», м. Київ на ухвалу Донецького апеляційного господарського суду від 30.01.2018р. у справі № 908/922/17 та повернення матеріалів справи з касаційної інстанції.

Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного суду від 26.03.18 р. відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою на ухвалу Донецького апеляційного господарського суду від 30.01.2018 у справі №908/922/17.

Після надходження матеріалів справи з касаційної інстанції, ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 23.04.18 р. поновлено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з додатковою відповідальністю «Фенікс», м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 у справі № 908/922/17 та призначено розгляд справи на 15.05.2018р.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 15.05.2018р. у судовому засіданні апеляційної інстанції оголошено перерву до 22.05.2018р.

Про дату, час та місце судового засідання учасники провадження повідомлено належним чином, про що свідчить наявна в матеріалах справи телефонограма Донецького апеляційного господарського суду.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Відповідно до ч.ч. 1,2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Фіксація судового засідання апеляційної інстанції здійснювалась за допомогою звукозаписувального технічного засобу згідно вимог ст.ст.222, 223 та п.17.7 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 Господарського процесуального кодексу України (в редакції від 15.12.2017р.).

Заслухавши суддю-доповідача, присутніх у судовому засіданні представників учасників провадження, дослідивши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права в межах доводів апеляційної скарги, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила.

Відповідно до п. 1.1. Статуту Закритого акціонерного товариства Гвідон (четверта редакція), зареєстрованого 27.11.2006р., Закрите акціонерне товариство Гвідон створено шляхом викупу цілісного майнового комплексу Запорізька станція технічного обслуговування №1 відповідно до Законів України Про господарські товариства, Про цінні папери та фондову біржу та на підставі Установчого договору про створення і діяльність Закритого акціонерного товариства Гвідон від 24.02.1995р.

Згідно з п. 4.2. Статуту ЗАТ Гвідон акціонерами товариства є фізичні і юридичні особи, які набули право власності на акції товариства в порядку, визначеному законодавством України і занесені до реєстру власників цінних паперів товариства.

Для забезпечення діяльності, товариство має статутний капітал в розмірі 47848,50 грн. Статутний капітал поділений на 4557 простих іменних акцій номінальною вартістю 10,50 гривень кожна, які випущені у документарній формі на паперовому носії (п.п. 5.1., 5.2. Статуту ЗАТ Гвідон).

Згідно з ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України, корпоративні права це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями (ст. 152 Цивільного кодексу України).

Згідно з Сертифікатом серії А №251 від 06.10.2006р. товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті є власником простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон у кількості 7 штук на загальну номінальну вартість 73,50 грн. (т.1, а.с.29).

Право власності товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті на 1000 штук простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон загальною номінальною вартістю 10500,00 грн. підтверджено Сертифікатом серії А №253 від 20.11.2006р. (т.1, а.с.32).

Крім того, у 2006 році Товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті за Договором дарування акцій від 19.12.2006, укладеним ТОВ Ріелті Сіті з ОСОБА_7 (інд.код № НОМЕР_1) набуло у власність 1315 акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон (т.1, а.с.26).

За умовами п.п.1.4., договору дарування акцій від 19.12.2006р, якими позивач обґрунтовує наявне у нього право власності на 1315 простих іменних акцій ЗАТ "Гвідон", право власності на акції переходить до обдарованого з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів.

За умовами п.п. 1.5. договору дарування акцій від 19.12.2006р, право на участь в управлінні, одержанні доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів.

Частиною 1 ст. 5 Закону України Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні, який діяв на момент правовідносин, визначених у позовній заяві, визначено, що права на участь в управлінні, одержання доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів.

Відповідно до ст. 9 Закону України підставою для внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів є документи, згідно з якими переходить право власності на відповідні іменні цінні папери.

Унесення у систему реєстру записів про перехід прав власності за цінними паперами за наслідками цивільно-правових договорів здійснюється реєстроутримувачем на підставі подання документів, зазначених в п. 14 розділу VII Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 р. №1000, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22 січня 2007 р. за №49/13316 (далі за текстом - Положення), який у разі звернення до реєстроутримувача будь-якої особи виконує дії, передбачені п. 2 розділу VII Положення.

При виконанні операцій, які потребують внесення змін до документів, що засвідчують права власності на іменні цінні папери, реєстроутримувач зобов'язаний оформити та видати відповідній особі сертифікат іменних цінних паперів (п.10 розділу VII Положення).

За приписами ст. 1, ст.5 Закону України Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні право власності на цінний папір (цінні папери) засвідчується сертифікатом.

Відповідно до наявного в матеріалах справи реєстру власників іменних цінних паперів станом на 27.10.2010р. ТОВ «Ріелті Сіті» є власником 1007 акцій, що складає 22,098% на суму 10573,50 грн. (т.3, а.с.76)

За положеннями ст.159 Цивільного кодексу України, з якою узгоджується п.8.2. статуту ЗАТ "Гвідон", вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах. Порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

Згідно зі ст.41 Закону України Про господарські товариства акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів. Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів. Аналогічне положення містить пункт 8.2.5. Статуту ЗАТ Гвідон.

27.10.2010 року відбулися загальні збори акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон (протокол від 27.10.2010), на яких прийняті рішення з восьми питань порядку денного.

Зокрема, з сьомого питання порядку денного загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон вирішено здійснити реорганізацію ЗАТ Гвідон шляхом перетворення у Товариство з додатковою відповідальністю Гвідон. При перетворенні ЗАТ Гвідон усі його майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки переходять до його правонаступника ТДВ Гвідон.

По восьмому питанню порядку денного загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон прийнято рішення про обрання комісії з припинення ЗАТ Гвідон та її склад, затверджені повноваження комісії з припинення ЗАТ Гвідон.

12.03.2011 відбулись загальні збори акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон (протокол від 12.03.2011), якими прийняті рішення про:

- затвердження Звіту про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ЗАТГвідон, що реорганізується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ Гвідон (з першого питання порядку денного);

- визначення строків та порядку обміну письмових зобов'язань про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що є правонаступником ЗАТ Гвідон, на частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ Гвідон (з другого питання порядку денного);

- затвердження звіту комісії з припинення ЗАТ Гвідон (з 3-го питання порядку денного);

- затвердження передавального акту, згідно якому до товариства з додатковою відповідальністю - правонаступника ЗАТ Гвідон переходить усе майно, усі права та обов'язки ЗАТ Гвідон (з 4-го питання порядку денного);

- з п'ятого питання порядку денного зборами постановлено підписання статуту товариства з додатковою відповідальністю - правонаступника ЗАТ Гвідон залишити на вирішення установчих зборів товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ Гвідон.

12.03.2011р. проведені Установчі збори учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон (протокол № 1 від 12.03.2011), якими одноголосно прийняті рішення:

- з другого питання порядку денного - про створення товариства з додатковою відповідальністю, визначення його найменування - ТДВ Гвідон;

- з третього питання порядку денного - про місцезнаходження ТДВ Гвідон;

- з четвертого питання порядку денного - про затвердження передавального акту, відповідно якому до Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон переходять усе майно, усі права та обов'язки ЗАТ Гвідон;

- з п'ятого питання порядку денного - про створення одноособового виконавчого органу, функції якого буде виконувати директор ТДВ Гвідон та обрання директором ТДВ Гвідон ОСОБА_7;

- з шостого питання порядку денного - про створення ревізійної комісії у складі трьох осіб;

- з сьомого питання порядку денного - про затвердження Статуту Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон.

В протоколах загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон від 27.10.2010р. та від 12.03.2011р. зазначено, що збори проводяться за наявності кворуму і за прийняті рішення проголосували учасники, що мають 100% голосів від зареєстрованих на зборах.

В протоколі № 1 від 12.03.2011р. установчих зборів ТДВ зазначено, що на установчих зборах ТДВ Гвідон були присутні 17 осіб з 3496 частками статутного капіталу Гвідон (100% голосів); згідно Звіту про наслідки обміну акцій ЗАТ "Гвідон", що реорганізується, на письмові зобов"язання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі ТДВ "Гвідон", що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ "Гвідон", у ході перетворення ЗАТ "Гвідон" на ТДВ "Гвідон": 4557 акцій ЗАТ Гвідон обміняні на 4557 часток ТДВ Гвідон, з них: 1061 часток передані на баланс ТДВ Гвідон, 3496 часток належать учасникам ТДВ Гвідон внаслідок обміну акцій ЗАТ Гвідон на частки статутного капіталу ТДВ Гвідон.

Відповідно до чинного на момент проведення зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» законодавства України закріплена за товариством частка не враховується під час голосування і визначення кворуму на Загальних зборах Товариства.

Згідно з п.1.1. Статуту, Товариство з додатковою відповідальністю Гвідон було створене у формі товариства з додатковою відповідальністю шляхом перетворення ЗАТ Гвідон (протокол від 12.03.2011). Товариство є правонаступником всіх майнових та немайнових прав та обов'язків Запорізького обласного виробничого об'єднання Укрглававтотехобслуговування, а також закритого акціонерного товариства Гвідон, створеного шляхом викупу цілісного майнового комплексу Запорізька станція техобслуговування №1 та на підставі установчого договору про створення і діяльність ЗАТ Гвідон від 24.02.1995.

Як вказано в п. 7.1. Статуту ТДВ Гвідон у товаристві створюється статутний капітал в розмірі 47848,50 грн. Частки у статутному капіталі Товариства розподілені між 17 особами, прізвища яких, розмір частки у статутному капіталі у грошовому та відсотковому виразі, та кількість голосів при голосуванні, зазначено в п.7.1.1. Статуту, яким також визначено, що Товариство з додатковою відповідальністю Гвідон тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою у Статутному капіталі Товариства у розмірі 11140,50грн., що становить 23,2829% від загального розміру Статутного капіталу.

Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 22-ЗП-С-А від 20.05.2011, на підставі п.3.2. розділу III Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 № 222, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.1999 за № 180/3473 (із змінами та доповненнями), скасовано реєстрацію акцій ЗАТ Гвідон; анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 39/08/1/02 від 17.10.2002, видане Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

18.04.2011р. проведено державну реєстрацію юридичної особи - Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон, номер запису 0029280.

В подальшому, ТДВ Гвідон перейменовано у Товариство з додатковою відповідальністю Фенікс, при цьому код ЄДРПОУ залишився тим самим - 05789274.

З матеріалів справи вбачається, що господарським судом Запорізької області розглядалася справу №908/496/13-г за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті, м.Київ до Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон, м.Запоріжжя про визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ Гвідон від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон від 27.10.2010р.; визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ Гвідон від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон від 12.03.2011р.; визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТДВ Гвідон від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ Гвідон від 12.03.2011р.; визнання недійсним статуту ТДВ Гвідон в редакції, яка була затверджена установчими зборами ТДВ Гвідон від 12.03.2011р., що оформлено протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ Гвідон від 12.03.2011р.

У справі №908/496/13-г замінено позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю Н.С.К. Сіті.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 01.04.2013 у справі №908/496/13-г позов задоволено. Визнано недійсним рішення загальних зборів ЗАТ "Гвідон" від 27.10.2010, оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ "Гвідон" від 27.10.2010; визнано недійсним рішення загальних зборів ЗАТ "Гвідон" від 12.03.2011, оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ "Гвідон" від 12.03.2011; визнано недійсним рішення установчих зборів учасників ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011, оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011; визнано недійсним статут ТДВ "Гвідон" в редакції, затвердженій за протоколом №1 установчими зборами учасників ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013 у справі №908/496/13-г, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 27.08.2013, рішення місцевого господарського суду скасовано, у позові відмовлено, зокрема, у звязку з тим, що в установчих зборах Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» прийняло участь 17 осіб, які володіють у сукупності 3496 частками у статутному капіталі ТДВ «Гвідон», що, виходячи зі змісту ст. ст. 53, 65 Закону України «Про господарські товариства», за приписами яких закріплена за товариством частка не має враховуватись під час голосування та визначення кворуму на загальних зборах товариства, свідчить про правомочність установчих зборів ТДВ «Гвідон» та наявність кворуму.

Як вбачається з мотивувальної частини постанови Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013 у справі №908/496/13-г згідно Сертифікату серії А №251 від 06.10.2006р. товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті є власником простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон у кількості 7 штук на загальну номінальну вартість 73,50 грн.

Право власності товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті на 1000 штук простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон загальною номінальною вартістю 10500,00 грн. підтверджено Сертифікатом серії А №253 від 20.11.2006р.

За договором дарування акцій від 19.12.2006р., ТОВ Ріелті Сіті (обдарований) прийняв в дар від ОСОБА_7 (даруватель) належні останньому прості іменні акції ЗАТ Гвидон серії А №62 в кількості 1315 штук, що оцінені сторонами в 13807,50 грн. За умовами п.п.1.4., 1.5. договору дарування право власності на акції переходить до обдарованого з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів. Право на участь в управлінні, одержанні доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів.

Відповідно до Реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства Гвідон станом на 27.10.2010р., Реєстру (вих.№107 від 12.03.2011р.) власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства Гвідон станом на 12.03.2011р., ТОВ Ріелті Сіті на момент проведення оспорюваних загальних зборів було власником 1007 простих іменних акцій ЗАТ Гвідон, загальною номінальною вартістю 10573,50 грн., що складає 22,0979% у Статутному капіталі ЗАТ "Гвідон".

В протоколі № 1 від 12.03.2011р. установчих зборів ТДВ зазначено, що на установчих зборах ТДВ Гвідон були присутні 17 осіб з 3496 частками статутного капіталу Гвідон (100% голосів); згідно Звіту про наслідки обміну акцій ЗАТ "Гвідон", що реорганізується, на письмові зобов"язання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі ТДВ "Гвідон", що створюється внаслідок реорганізації ЗАТ "Гвідон", у ході перетворення ЗАТ "Гвідон" на ТДВ "Гвідон": 4557 акцій ЗАТ Гвідон обміняні на 4557 часток ТДВ Гвідон, з них: 1061 часток передані на баланс ТДВ Гвідон, 3496 часток належать учасникам ТДВ Гвідон внаслідок обміну акцій ЗАТ Гвідон на частки статутного капіталу ТДВ Гвідон. Відповідно до чинного законодавства України закріплена за товариством частка не враховується під час голосування і визначення кворуму на Загальних зборах Товариства.

Як вбачається з протоколу від 27.10.2010р. засідання комісії з реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон, для участі у загальних зборах акціонерів ЗАТ Гвідон, призначених на 27.10.2010р., було зареєстровано акціонерів та їх представників - 10, які володіють акціями у кількості 3386 шт., що складає 74,3% Статутного фонду Товариства. Комісією з реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон підтверджено правомочність загальних зборів від 27.10.2010р.

За протоколом від 12.03.2011р. засідання комісії з реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон, для участі у загальних зборах акціонерів ЗАТ Гвідон, призначених на 12.03.2011р. було зареєстровано акціонерів та їх представників - 17, які володіють акціями у кількості 3496 шт., що складає 76,7171% Статутного фонду Товариства. Комісією з реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон підтверджено правомочність загальних зборів від 12.03.2011р.

Враховуючи, що в установчих зборах Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон прийняло участь 17 осіб, які володіють у сукупності 3496 частками у статутному капіталі ТДВ Гвідон, що, виходячи зі змісту ст. ст. 53, 65 Закону України Про господарські товариства, за приписами яких закріплена за товариством частка не має враховуватись під час голосування та визначення кворуму на загальних зборах товариства, - становить 100% від загальної кількості голосів та свідчить про правомочність установчих зборів ТДВ Гвідон, Донецький апеляційний господарський суд у постанові від 28.05.2013р. у справі №908/496/13-г дійшов висновку, що оскаржені рішення загальних зборів прийнято у відповідності до норм законодавства; при наявності кворуму, необхідного для прийняття таких рішень; та про правомочність загальних зборів акціонерів ЗАТ "Гвідон", проведених 27.10.2010р. та 12.03.2011р.

Ч.4 ст.75 Господарського процесуального кодексу України у редакції, чинній з 15.12.2017р. встановлено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Крім того, судом апеляційної інстанції у постанові від 28.05.2013р. у справі №908/496/13-г встановлено, що відповідно до п.1.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Н.С.К. Сіті, зареєстрованого 13.04.2012р., Товариство з обмеженою відповідальністю Н.С.К. Сіті створене шляхом виділу з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" (ідентифікаційний код за ), відповідно до ст.109 Цивільного кодексу України, ст.59 Господарського кодексу України, за Протоколом позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Ріелті Сіті" (протокол № 1 від 18.01.2012р.) з переходом частини майна, прав та обов"язків ТОВ "Ріелті Сіті" до новоствореного ТОВ "Н.С.К.Сіті". Товариство з обмеженою відповідальністю "Н.С.К.Сіті" є правонаступником Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті у частині майна, прав та обов'язків, які перейшли до нього за розподільчим балансом.

Колегією суддів апеляційної інстанції під час розгляду справи №908/922/17 встановлено, що у справі № 908/496/13-г предметом апеляційного та касаційного перегляду були правовідносини, які склалися між ТОВ Ріелті Сіті та ТДВ Гвідон щодо визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ Гвідон від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон від 27.10.2010р.; визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ Гвідон від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон від 12.03.2011р.; визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТДВ Гвідон від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ Гвідон від 12.03.2011р.; визнання недійсним статуту ТДВ Гвідон в редакції, яка була затверджена установчими зборами ТДВ Гвідон від 12.03.2011р., що оформлено протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ Гвідон від 12.03.2011р. Суд апеляційної інстанції під час розгляду справи № 908/496/13-г дійшов висновку:

- щодо наявності кворуму на загальних зборах акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р. та 12.03.2011р.;

- щодо правомочності установчих зборів ТДВ «Гвідон»;

- щодо відповідності прийнятих рішень на загальних зборах акціонерів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р., від 12.03.2011р. та установчих зборах ТДВ «Гвідон» вимогам законодавства.

Обставини, встановлені у постанові Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013р. у справі №908/496/13-г, відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, не потребують доказування.

Згідно преамбули та статті 6 параграфу 1 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, рішення Європейського суду з прав людини від 25.07.02 року у справі за заявою № 48553/99 „Совтрансавто-Холдинг проти України, а також рішення Європейського суду з прав людини від 28.10.99 року у справі за заявою № 28342/95 „Брумареску проти Румунії встановлено, що існує усталена судова практика конвенційних органів щодо визначення основним елементом верховенства права принципу правової певності, який передбачає серед іншого і те, що у будь-якому спорі рішення суду, яке вступило в законну силу, не може бути поставлено під сумнів.

В силу статті 11 ГПК України, статті 17 Закону України „Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини згадані судові рішення та зміст самої Конвенції про захист прав та свобод людини є пріоритетним джерелом права для національного суду, тому суд апеляційної інстанції вважає безсумнівними факти, встановлені судами при розгляді справи №908/496/13-г, які не можуть ставитися судом під сумнів та є такими, які знімають необхідність додаткового доведення зазначених обставин.

Акціонер може реалізувати своє право на участь в управлінні товариством (участь у загальних зборах) лише за умови наявності реєстру власників іменних цінних паперів, до якого включений такий акціонер.

У свою чергу, реєстр власників іменних цінних паперів складається згідно з відомостями, що містяться в системі реєстру власників іменних цінних паперів в депозитарній установі.

Наявними в матеріалах справи сертифікатами підтверджується, що ТОВ «Ріелті Сіті» належать корпоративні права, що підтверджуються наявними в матеріалах справи Сертифікатами простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон у загальній кількості 1007 штук, що становить 22,098% від загальної кількості акцій ЗАТ «Гвідон».

В матеріалах справи відсутні докази внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ Гвідон внаслідок укладання ТОВ Ріелті Сіті та ОСОБА_7 договору дарування акцій від 19.12.2006р. щодо 1315 простих іменних акцій ЗАТ Гвідон.

Сертифікат або виписки про стан рахунку, які б підтверджували право власності ТОВ Ріелті Сіті на 1315 простих іменних акцій ЗАТ Гвідон, позивачем до матеріалів справи не додано.

Тому посилання позивача на те, що ТОВ «Ріелті Сіті» належать корпоративні права ЗАТ «Гвідон» у розмірі 50,955% від загальної кількості акцій ЗАТ «Гвідон», спростовуються наявними в матеріалах справи доказами.

За таких обставин, судова колегія апеляційної інстанції дійшла до висновку, що рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010 про реорганізацію Закритого акціонерного товариства Гвідон у Товариство з додатковою відповідальністю Гвідон; рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011 про припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон; рішення установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом № 1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011 про утворення та затвердження статуту Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон прийняті за наявності кворуму загальних зборів акціонерів ЗАТ «Гвідон» відповідно до норм законодавства, яке діяло на дату прийняття оскаржуваних рішень загальними зборами акціонерів ЗАТ «Гвідон».

Висновок суду першої інстанції у справі №908/922/17 про недодержання вимоги законодавства щодо наявності кворуму під час проведення вищезазначених загальних зборів акціонерів ЗАТ Гвідон від 27.10.2010р. та від 12.03.2011р., установчих зборів учасників ТДВ Гвідон від 12.03.2011р., не відповідає обставинам справи.

Враховуючи, що матеріалами справи підтверджено, що оскаржувані рішення зборів ЗАТ «Гвідон» та ТДВ «Гвідон» прийняті за наявності кворуму загальних зборів відповідно до норм чинного законодавства, відсутні правові підстави для скасування державної реєстрації Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0029280 від 18.04.2011р.; скасування державної реєстрації припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0006232 від 15.04.2011р.

Відносини, які виникають під час розміщення, обігу цінних паперів і здійснення професійної діяльності на фондовому ринку з метою забезпечення відкритості та ефективності функціонування фондового ринку, регулюються Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок» від 23.02.2006р. №3480 (далі за текстом Закон №3480).

Відповідно до ч.10 ст.6 Закону №3480 реєстрацію випуску акцій здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Механізм вчинення дій з метою скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва (тимчасового свідоцтва) про реєстрацію випуску акцій у випадку припинення акціонерного товариства шляхом ліквідації або перетворення (зокрема порядок зупинення обігу акцій; порядок відновлення обігу акцій; порядок скасування реєстрації випусків акцій) встановлено Порядком скасування реєстрації випусків акцій, затвердженого Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 № 737 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28 травня 2013 р. за № 822/23354 (далі за текстом Порядок №737).

Відповідно до абз.1 п.2 р.І порядку №737 зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій здійснюються відповідно до цього Порядку Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку (далі - реєструвальний орган) відповідно до делегованих повноважень, у тому числі в разі, якщо випуск акцій зареєстровано Міністерством фінансів України, Міністерством фінансів Автономної Республіки Крим або обласним фінансовим управлінням.

Згідно з п.3 р.І порядку №737 Комісія протягом пятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу відповідних документів, зазначених у розділах ІІ - ІV цього Порядку, видає розпорядження про зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва (тимчасового свідоцтва) про реєстрацію випуску акцій або про відмову в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва (тимчасового свідоцтва) про реєстрацію випуску акцій.

Відновлення обігу акцій можливе лише до скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

З матеріалів справи вбачається, що Розпорядженням Запорізького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 20.05.2011р. №22-ЗП-С-А на підставі п.3.2 розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію акцій, затвердженого Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №222 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.1999р за №180/3473, у звязку з припиненням діяльності ЗАТ «Гвідон» шляхом перетворення у ТДВ «Гвідон» постановлено скасувати реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Гвідон» та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 39/08/1/02 від 17.10.2002, виданого Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (т.1, а.с.115).

Законодавством не передбачено порядку відновлення реєстрації випуску акцій після скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію акцій.

Відновлення прав позивача є можливим лише після вчинення емітентом дій, спрямованих на відновлення реєстру власників іменних цінних паперів, які, зокрема, передбачені Порядком забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 24.06.2014р. № 805, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 26 серпня 2014 р. за № 1021/25798.

Суд першої інстанції, в порушення вищезазначених приписів законодавства про цінні папери та фондовий ринок, поновив державну реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 39/08/1/02 від 17.10.2002р., видане Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Посилання апелянта на те, що судом першої інстанції безпідставно не взято до уваги постанову Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013р. у справі №908/496/13-г, якою, на його думку, вирішено господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав, та відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про припинення провадження у справі №908/922/17, є необґрунтованими, з огляду на наступне.

Відповідно до приписів ст. 80 ГПК України в редакції, чинній до 15.12.2017р., тобто на дату вирішення судом першої інстанції спору у справі №908/922/17, господарський суд припиняє провадження у справі, зокрема, якщо:

1) спір не підлягає вирішенню в господарських судах України;

1-1) відсутній предмет спору;

2) є рішення господарського суду або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що рішення зі спору між Товариством з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті та Товариством з додатковою відповідальністю Фенікс щодо поновлення корпоративного контролю не приймалося, тому відсутні встановлені п.2 ч.1 ст.80 ГПК України підстави для припинення провадження у справі №908/922/17.

Необгрунтованими є посилання ТДВ «Фенікс»в апеляційній скарзі на те, що суд першої інстанції не надав належної оцінки наданим відповідачем доказам про відновлення порушених прав ТОВ «Ріелті Сіті» у рамках справи №908/253/14 про банкрутство ТДВ «Гвідон» та факту припинення відносин між позивачем та відповідачем у звязку з тим, що ТДВ «Гвідон» виконало свої зобовязання щодо виплати вартості належних на праві власності ТОВ «Ріелті Сіті» акцій реорганізованого товариства ЗАТ «Гвідон» шляхом перерахування грошових коштів у розмірі 991584,30 грн. та у розмірі 2679,60 грн. на банківський рахунок ТОВ «Ріелті Сіті» у межах справи №908/253/14 про банкрутство ТДВ «Гвідон», а тому наявні, передбачені п. 1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України, підстави для припинення провадження у справі №908/922/17 у звязку з відсутністю предмету спору.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що постановою Донецького апеляційного господарського суду від 02.08.2016р. у справі №908/253/14 визнано кредиторські вимоги ТОВ Ріелті Сіті до боржника ТДВ Гвідон у розмірі 991584,30 грн. по справі № 908/253/14 та включено їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.11.2016р. постанову Донецького апеляційного господарського суду від 02.08.2016 у справі №908/253/14 залишено без змін.

З матеріалів справи вбачається, що 19.01.2017р. ТДВ Гвідон, шляхом перерахування коштів у розмірі 991584,30 грн. та у розмірі 2679,60 грн. на банківський рахунок ТОВ «Ріелті Сіті», погасило кредиторську заборгованість, що підтверджується випискою ПАТ КБ «Правекс-Банк» за особовим рахунком ТОВ «Ріелті Сіті» за 20.01.2017р. (т.3, а.с.37).

20.01.2017р. ТОВ «Ріелті Сіті» внесло на депозитний рахунок господарського суду Запорізької області № 0295 кошти у розмірі 991584,30 грн. та у розмірі 2679,60 грн., як повернення помилково перерахованих коштів боржником ТДВ "Гвідон" у справі № 908/253/14, що підтверджується випискою ПАТ КБ «Правекс-Банк» за особовим рахунком ТОВ «Ріелті Сіті» за 21.01.2017р. (т.3, а.с.39).

Судом апеляційної інстанції встановлено, що ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.11.2017р. у справі № 908/253/14, у звязку з відсутністю правових підстав, повернено товариству з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" (04107, м. Київ, вул.Багговутівська, 17-21, ) на рахунок № 4894 в ПАТ КБ "Правекс-Банк", МФО 380838 з депозитного рахунку господарського суду Запорізької області 994263 (девятсот девяносто чотири тисячі двісті шістдесят три) грн. 90 коп., внесених ТОВ "Ріелті Сіті" безпідставно в рахунок повернення помилково перерахованих коштів боржником ТДВ "Гвідон" у справі № 908/253/14.

Інших доказів повернення Товариством з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" грошових коштів у сумі 994263,90 грн. Товариству з додатковою відповідальністю "Гвідон" до матеріалів справи не додано.

Суд першої інстанції дійшов висновку, що провадження у справі №908/253/14 про банкрутство ТДВ «Гвідон», в якому розглядаються майнові вимоги позивача, жодним чином не впливає на провадження у справі №908/922/17, в якому розглядається позовна вимога ТОВ «Ріелті Сіті» щодо поновлення корпоративного контролю, тому відсутні передбачені п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України підстави для припинення провадження у справі №908/922/17.

Судова колегія вважає висновок суду першої інстанції в цій частині обґрунтованим.

Щодо заявленого відповідачем клопотання про застосування строку позовної давності, судова колегія апеляційної інстанції зазначає наступне.

Відповідно до ст. 256 ЦК України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

За змістом ч.1 ст. 261 ЦК України, позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи.

Перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд з'ясовує та зазначає в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі, коли таке право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв'язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

Позивачем не доведено належними та допустими доказами наявність порушення його прав відповідачем та враховуючи відмову у задоволенні позовних вимог у звязку з їх необгрунтованістю, судова колегія апеляційної інстанції дійшла до висновку про відсутність підстав для застосування приписів ст.257, 261 ЦК України (позовна давність).

Висновки суду першої інстанції, викладені в оскаржуваному рішенні господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року у справі №908/922/17, не відповідають фактичним обставинам справи.

Апеляційна скарга Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м.Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року у справі №908/922/17 підлягає задоволенню.

Рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року у справі №908/922/17 підлягає скасуванню.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на позивача Товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті, м. Київ.

Керуючись ст. 129, 269, 270, 273, п.2 ч.1 ст.275, ст.277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м.Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року у справі №908/922/17 - задовольнити.

Рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року у справі №908/922/17 - скасувати.

Прийняти нове рішення.

У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті, м.Київ до Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті (04107, м. Київ, вул. Багговутівська, 17-21, ) на користь Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс (69057, м. Запоріжжя, вул. Тамбовська, буд. 1-А, ) судовий збір у сумі 12320,00 грн за подання апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Запорізької області видати наказ.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного суду згідно вимог Господарського процесуального кодексу України.

У судовому засіданні 22.05.2018 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови. Повний текст постанови складено та підписано 24.05.2018р.

Головуючий суддя: Т.Д. Геза

Судді: Н.М. Дучал

ОСОБА_3