ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.05.2018р. Справа №914/2149/17

місто Львів

Господарський суд Львівської області у складі судді Кітаєвої С.Б., при секретарі судового засідання Зарицькій О.Р., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом : до відповідача:Товариства з обмеженою відповідальністю „Хабконстракт, м.Львів Товариства з обмеженою відповідальністю „Технолюкс Інжиніринг, м.Львів
про: 1) розірвання договору підряду №170504 від 04.05.2017р., укладеного між ТзОВ „Хабконстракт та ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг; 2) стягнення з ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» на користь позивача 500 000,00грн.; 3).стягнення з ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» 20032,69грн. штрафу за прострочення виконання зобовязань та 3805,98грн. штрафу в розмірі 5% від виконаних неналежним чином робіт; 4). зобовязати ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг здійснити за власні кошти демонтаж панелей, що були встановлені відповідачем.
за участю представнків :

від позивача: ОСОБА_1 представник ( довіреність в матеріалах справи);

від відповідача: не зявився

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю „Хабконстракт, м.Львів, звернулось до Господарського суду Львівської області з позовом до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю „Технолюкс Інжиніринг, м.Львів, про розірвання договору підряду №170504 від 04.05.2017р., укладеного між ТзОВ „Хабконстракт та ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг з додатками; зобовязання ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг повернути ТзОВ „Хабконстракт 50000,00грн.; зобовязання ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг сплатити 20032,69грн. штрафу за прострочення виконання зобовязань та 3805,98грн., як штраф в розмірі 5% від виконаних неналежним чином робіт; зобовязання ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг здійснити за власні кошти демонтаж панелей, що були встановлені відповідачем.

Ухвалою суду від 23.10.2017р. за даним позовом порушено провадження та призначено справу до розгляду в судовому засіданні на 15.11.2017р. Вимоги до сторін по підготовці справи до розгляду в судовому засіданні висвітлені в ухвалі.

З підстав, зазначених в ухвалі від 15.11.2017р. суд відкладав розгляд справи на 28.11.2017р.

24.11.2017р. за вх.№39934/17 позивач подав клопотання про долучення до матеріалів справи письмового пояснення з обгрунтуванням проведених позивачем розрахунків боргу, штрафів, яке судом прийнято та приєднано до матеріалів справи.

24.11.2017р. за вх.№39937/17 позивач подав письмове підтвердження про відсутність у провадженні господарських судів або іншого органу, справи зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав, та відсутність рішення цих органів з такого спору, яке судом прийнято та приєднано до матеріалів справи.

24.11.2017р. за вх.№39939/17 позивач подав заяву про виправлення описки в позовній заяві у прохальній частині якої просив задоволити вимоги про: розірвання договору підряду №170504 від 04.05.2017р., укладеного між ТзОВ „Хабконстракт та ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг з додатками; стягнення з ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» на користь позивача 500000,00грн.; стягнення з ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» 20032,69грн. штрафу за прострочення виконання зобовязань; стягнення штрафу в розмірі 5% від виконаних неналежним чином робіт в сумі 3805,98грн; зобовязання ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг здійснити за власні кошти демонтаж панелей, що були встановлені відповідачем.

Позивач явку повноважного представника в судове засідання 28.11.2017р. забезпечив, надав усні пояснення по суті поданої заяви.

Відповідач явку повноважного представника в судове засідання 28.11.2017р. не забезпечив, вимог ухвал суду не виконав, витребуваних судом документів не подав. Направлена на адресу відповідача (м.Львів, вул.Сахарова,43) поштова кореспонденція, а саме ухвала суду від 23.10.2017р. про порушення провадження у справі, повернута органом звязку з відміткою причин повернення «за закінченням терміну зберігання».

Відповідно до положень ч.4 ст.22 ГПК України (в редакції ГПК, чинній на момент подання позивачем до суду заяви за вх.№39939/17), позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог. До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.

У п.3.10. постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» розяснено, що передбачені частиною четвертою статті 22 ГПК права позивача збільшити або зменшити розмір позовних вимог, відмовитись від позову можуть бути реалізовані до прийняття рішення судом першої інстанції. Під збільшенням або зменшенням розміру позовних вимог слід розуміти відповідно збільшення або зменшення кількісних показників за тією ж самою вимогою, яку було заявлено в позовній заяві. Згідно з частиною третьою статті 55 ГПК ціну позову вказує позивач. Отже, у разі прийняття судом зміни (в бік збільшення або зменшення) кількісних показників, у яких виражається позовна вимога, має місце нова ціна позову, виходячи з якої й вирішується спір, - з обов'язковим зазначенням про це як у вступній, так і в описовій частині рішення. При цьому питання щодо повернення зайво сплаченої суми судового збору у зв'язку із зменшенням позовних вимог вирішується господарським судом на загальних підставах і в порядку, визначеному законодавством. Якщо ж до заяви про збільшення розміру позовних вимог не додано доказів сплати суми судового збору у встановленому порядку та розмірі (з урахуванням такого збільшення), то відповідна заява повертається господарським судом на підставі пункту 4 частини першої статті 63 ГПК, а у разі якщо відповідні недоліки виявлено після прийняття господарським судом заяви про збільшення розміру позовних вимог, суд стягує несплачені в установленому порядку та розмірі суми судового збору за результатами розгляду справи на підставі статті 49 ГПК.

У п.3.12. згаданої постанови розяснено, що право позивача на зміну предмета або підстави позову може бути реалізоване лише до початку розгляду господарським судом справи по суті та лише у суді першої інстанції шляхом подання до суду відповідної письмової заяви, яка за формою і змістом має узгоджуватися із статтею 54 ГПК з доданням до неї документів, зазначених у статті 57 названого Кодексу. Невідповідність згаданої заяви вимогам цих норм процесуального права є підставою для її повернення з підстав, передбачених частиною першою статті 63 ГПК. Під предметом позову розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення.

ГПК, зокрема стаття 22 цього Кодексу, не передбачено права позивача на подання заяв (клопоьтань) про «доповнення» або «уточнення» позовних вимог, або заявлення «додаткових» позовних вимог і т.п. Тому в разі надходження до господарського суду однієї із зазначених заяв (клопотань) останній, виходячи з її змісту, а також змісту раніше поданої позовної заяви та конкретних обставин справи, повинен розцінювати її як: подання іншого (ще одного) позову, чи збільшення або зменшення розміру позовних вимог, чи об»єднання позовних вимог, чи зміну предмета або підстав позову.

Суд, виходячи зі змісту заяви, а також змісту раніше поданої позовної заяви та конкретних обставин справи, розцінив подану позивачем заяву про виправлення описки у позовній заяві, не як заяву про виправлення описки, а як заяву про зміну предмета позову та ,одночасно, як заяву про збільшення розміру позовних вимог.

Відповідно до пп. 1,2 п. 2 ч.2 ст. 4 Закону України «Про судовий збір», за подання до господарського суду позовної заяви майнового характеру справляється судовий збір у розмірі 1,5 відсотка ціни позову, але не менше 1 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб та не більше 150 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб та за подання позовної заяви немайнового характеру в розмірі прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Відповідно до ч. 3 ст. 6 Закону України «Про судовий збір» у разі коли в позовній заяві обєднано дві і більше вимог немайнового характеру, судовий збір сплачується за кожну вимогу немайнового характеру.

Позивачем у заяві фактично заявлено дві самостійні вимоги немайнового характеру та дві вимоги майнового характеру. Проте, при зверненні до суду з позовною заявою, ТзОВ «Хабконстракт» сплатило судовий збір в сумі 7857,59грн., хоча належало сплатити судовий збір в сумі 11057,58грн.

До заяви про виправлення описки у позовній заяві, доказів доплати судового збору у встановленому порядку та розмірі позивачем не було подано.

Відтак, зважаючи на те, що до заяви про виправлення описки у позовній заяві (фактично, як встановлено судом заяви про збільшення розміру позовних вимог та зміну предмета позову) не додано доказів сплати суми судового збору у встановленому порядку та розмірі (з урахуванням збільшення розміру однієї із вимог майнового характеру), то суд дійшов висновку про наявність підстав для повернення заяви за вх.№39939/17 від 24.11.17 р. позивачу на підставі пункту 4 частини першої статті 63 ГПК.

Ухвалою від 28.11.2017 р. суд повернув позивачу без розгляду заяву від 24.11.2017р. вх.№39939/17, розгляд справи відклав на 14.12.17р.

14.12.2017р. за вх.№42913/17 в документообігу господарського суду зареєстровано поступлення від позивача клопотання про відкладення розгляду справи, звязку з неможливістю забезпечити явку повноважного представника в судове засідання, а за вх.№5209/17 зареєстровано подану заяву, у прохальній частині якої позивач просив задоволити вимоги про: розірвання договір підряду №170504 від 04.05.2017р., укладеного між ТзОВ „Хабконстракт» та ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг з додатками; стягнення з ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» на користь позивача 500000,00грн.; стягнення з ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» 20032,69грн. штрафу за прострочення виконання зобовязань; стягнення штрафу в розмірі 5% від виконаних неналежним чином робіт в сумі 3805,98грн; зобовязання ТзОВ „Технолюкс Інжиніринг здійснити за власні кошти демонтаж панелей, що були встановлені відповідачем.

Позивач явку повноважного представника в судове засідання 14.12.2017р. не забезпечив.

Відповідач явку повноважного представника в судове засідання 14.12.2017р. повторно не забезпечив, вимог ухвал суду не виконав, витребуваних судом документів не подав, поважності причин неявки суду не повідомив, хоча про час і місце проведення судового засідання його повідомлено належним чином, що підтверджується повідомленням №79 2 про вручення рекомендованого поштового повідомлення , яке міститься в матеріалах справи.

Суд, виходячи зі змісту поданої позивачем заяви (вх.№5209/17 від 14.12.2017р.), а також змісту раніше поданої позовної заяви та конкретних обставин справи, розцінив зазначену заяву як заяву про зміну предмета позову та одночасно, як заяву про збільшення розміру позовних вимог.

Зважаючи на те, що позивачем дотримано вимоги, передбачені ст.ст.54,57 ГПК України, до заяви долучено докази її надіслання відповідачу та докази сплати судового збору у встановлених законом порядку та розмірі, а також, що станом на момент поступлення заяви розгляд справи по суті не розпочинався, суд вважав за можливе прийняти заяву (вх.№ 5209/17 від 14.12.2017р.) та подальший розгляд справи здійснювати із її врахуванням.

Ухвалою від 14.12.2017 р. суд прийняв заяву позивача (вх.№5209/17 від 14.12.2017 р.) до розгляду ,і, зважаючи на клопотання позивача (вх.№42913/17 від 14.12.2017 р.) та з метою надання можливості відповідачу висловити свою позицію щодо заявлених позивачем вимог (із врахуванням прийнятої судом до розгляду заяви позивача за вх.№ 5209/17 /17 від 14.12.2017р.) розгляд справи відклав на 19.12.2017 р.

З 15.12.2017. набрала чинності нова редакція Господарського процесуального кодексу України, викладена у розділі І Закону України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03.10.2017. N 2147-VIII (далі - ГПК України).

Відповідно до п. 9 ч. 1 розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України, справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Ухвалою у справі від 19.12.2017 р, суд, керуючись ч.1 ст.12, ч.3 ст.177, ч.2 ст.182, п.3 ч.2 ст.183, ст.234 ГПК України, постановив здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначив на 07.02.2018р.

В підготовче засідання 07.02.2018р. сторони явки представників не забезпечили, у встановлений судом в ухвалі від 19.12.2017р. строк, документи, заяви, тощо від сторін не поступали. Враховуючи зазначене та керуючись ч.1 ст.12, ч.3 ст.177, ст.182, п.3 ч.2 ст.183, ст.234 ГПК України, ухвалою від 07.02.2018 року суд відклав підготовче засідання на 19.02.2018 року.

Розглянувши подане позивачем клопотання про продовження строків (вх.№464/18 від 19.02.2018 р.), ухвалою від 19.02.2018 року суд, продовживши строк підготовчого провадження на 30 днів, відклав підготовче засідання на 01.03.18р. о 14:30 год.

Позивач явки повноважного представника в підготовче засідання 01.03.2018р. не забезпечив, проте 01.03.2018р. за вх.№7431/18 в документообігу суду зареєстровано подане його представником клопотання про відкладення підготовчого засідання, у зв»язку з неможливістю бути присутнім в засіданні за станом здоров'я. Відповідач явки повноважного представника в судове засідання 01.03.2018р. не забезпечив, документи, клопотання, заяви, тощо від відповідача не поступали. Направлена на адресу відповідача, яка зазначена у позовній заяві і яка також є офіційною адресою його місцезнаходження згідно відомостей у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, а саме: м.Львів, вул.Сахарова, 43, поштова кореспонденція (ухвала суду від 19.02.2018р.), станом на час розгляду справи установою зв»язку не повернута.

Направлена на адресу відповідача, зазначену у позовній заяві, а саме: м.Львів, вул.Б.Хмельницького, 176, кім.3, поштова кореспонденція (ухвала суду від 19.02.2018р.), станом на час розгляду справи установою зв»язку не повернута.

Згідно інформації отриманої з офіційного сайту «Укрпошта» (https://ukrposhta.ua/vidslidkuvati-forma-poshuku) 01.03.2018р., поштове відправлення, адресоване відповідачу за юридичною адресою: м.Львів, вул.Сахарова, 43, надійшло до відділення звязку №26 - 24.02.2018р. і того ж дня було повідомлено відповідача про надходження рекомендованої кореспонденції. Проте, як слідує з даних, що містяться у графі «операція» - 26.02.2018р. о 19год.52хв. внесено наступний запис «невдала спроба вручення (не вручене під час доставки): інші причини».

Згідно інформації отриманої з офіційного сайту «Укрпошта» (https://ukrposhta.ua/vidslidkuvati-forma-poshuku) 01.03.2018р., поштове відправлення, адресоване відповідачу за фактичною адресою: м.Львів, вул.Б.Хмельницького, 176, кім.3, надійшло до відділення звязку №24 - 24.02.2018р. і того ж дня було повідомлено відповідача про надходження рекомендованої кореспонденції. На даний час поштове відправлення не вручене адресату.

Зважаючи на клопотання позивача, поважність причин у зв»язку із якими сторона позивача просила відкласти підготовче засідання, суд бачав за доцільне клопотання позивача задоволити і відкласти підготовче засідання на іншу дату.

Ухвалою від 01.03.2013 року суд відклав підготовче засідання на 13.03.18 р.

Згідно ст.197 ГПК України, завданням розгляду справи по суті є розгляд та вирішення спору на підставі зібраних у підготовчому провадженні матеріалів, а також розподіл судових витрат.

Відтак, заслухавши представника позивача, зважаючи на те, що судом вчинено всі необхідні процесуальні дії, передбачені ч.2 ст.182 ГПК України для виконання завдань підготовчого провадження у даній справі, створено та забезпечено необхідні умови для забезпечення можливості сторонам скористатись їх процесуальними правами та виконати процесуальні обов»язки, суд прийшов до висновку про наявність підстав для закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті.

Ухвалою від 13.03.2018 року суд постановив закрити підготовче провадження у справі №914/2149/17 та призначити справу до судового розгляду по суті.

Згідно із ст.194 ГПК України завданням розгляду справи по суті є розгляд та вирішення спору на підставі зібраних у підготовчому провадженні матеріалів, а також розподілу судових витрат.

Відповідно до ч.2 ст.195 ГПК України суд розглядає справу по суті протягом тридцяти днів з дня початку розгляду справи по суті. Відповідно до ч.3 ст.201 ГПК України з оголошення головуючим судового засідання відкритим розпочинається розгляд справи по суті.

Згідно з ч. 1, 3 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час та місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті. Якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника у разі повторної неявки в судове засідання учасника справи (його представника) незалежно від причин неявки.

Відповідно до ч. 2 ст.178 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.

Суд зазначає про те, що відповідач не був обмежений у своїх процесуальних правах надати відзив через канцелярію суду або шляхом направлення на адресу суду поштовим відправленням, однак своїм правом не скористався, хоча належним чином та своєчапсно повідомлявся судом про дату, час і місце проведення засідань з розгляду даної справи.

Як підтверджують матеріали у справі, суд скеровував відповідачу за місцезнаходженням останнього, яке зазначено у позовній заяві, та відомості про яке відповідають відомостям з Єдиного державного реєструюридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань а саме: м.Львів, вул.Сахарова, 43,, а також на вказану позивачем поштову адресу ухвали по справі, однак кореспонденція поверталась без вручення адресату з відміткою поштового відділення про причини невручення кореспонденції, а саме «за терміном зберігання».

Проте, сам лише факт не отримання стороною справи кореспонденції, якою суд, з дотриманням вимог процесуального закону, надсилав копії судових рішень за належною адресою та яка повернулася до суду у зв»язку з її неотриманням адресатом не може вважатись поважною причиною, оскільки зумовлена не об»єктивними причинами, а суб»єктивною поведінкою сторони щодо отримання кореспонденції, яка надходила на його адресу (Постанова Верховного Суду від 23 квітня 2018 р. у справі №916/3188/16).

В судовому засіданні 02.05.2018 року представник позивача заявлені позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просить позов задоволити.

Позивач свої вимоги мотивує тим, що відповідач у визначені Договором підряду №170504 від 4 травня 2017 р строки не виконав у повному обсязі підрядні роботи, а частково виконані ним роботи не відповідають технічним вимогам та якості, що вимагаються від підрядника.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представника позивача, з»ясувавши фактичні обставини, на яких грунтутється позов, об»єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд встановив наступне.

Між Товариством з обмеженою відповідальністю «Хабконстракт», як «Генпідрядником» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Технолюкс Інжиніринг», як «Підрядником» , укладено Договір підряду №170504 від 4 травня 2017 року (надалі Договір).

Відповідно до п.2.1 (розділ 2 Договору «Предмет договору») Генпідрядник доручає, а Підрядник забезпечує виконання будівельно-монтажних робіт по монтажу елементів шумозахисного екрану (шумопоглинаючих панелей) на Об»єкті відповідно до проектеної документації та умов Договору з матеріалів Підрядника.

Відповідно до п.2.2 Договору Об»єкт будівництва «Будівництво багатоквартирних житлових будинків на вул.Джерельній ,69 зі знесенням існуючих споруд».

Склад та обсяги робіт, що доручаються до виконання Підряднику, визначені проектно-кошторисною документацією, яка є невід»ємною частиною Договору.

Генпідрядник, зобов»язується надати Підряднику доступ на Будівельний майданчик, а також затверджену в установленому порядку проектну документацію, прийняти від Підрядника закінчені Роботи та Об»єкті в частині Робіт Об»єкта, що зазначені у Додатку №1 «Кошторис будівельних робіт» до цього Договору та оплатити Роботи на умовах Договор ( п.2.5 Договору).

Відповідно до п.2.7 Договору, оскільки на Об»єкті будівництва працюють інші Підрядники, які виконують роботи, пов»язані з будівництвом шумозахисного екрану, графік робіт та їх об»єми, строки та перелік робіт згідно цього договору попередньо письмово погоджуються між Генпідрядником та Підрядником.

В розумінні Договору «Терміни та визначення»: «Роботи» (також «Будівництво») це комплекс будівельних, монтажних, пусконалагоджувальних, опоряджувальних робіт в межах, передбачених цим Договором, інші роботи та послуги, котрі Підрядник повинен здійснити для виконання своїх зобов»язань по Договору, а також здійснення відповідних адміністративно-дозвільних процедур, необхідних погоджень, а також здача виконаних Робіт Приймальним комісіям у відповідності з умовами даного Договору, та положеннями чинного законодавства України;

«Чинне законодавство» - означає діючі на території України нормативні акти (включаючи нормативно-технічні акти), у тому числі нормативні акти місцевих органів виконавчої влади й органів місцевого самоврядування, юрисдикція котрих поширюється на територію, на котрій перебуває Будівельний майданчик, обов»язкові для виконання Сторонами;

«Проектна документація» -текстові та графічні матеріали, затверджені в установленому порядку, котрими визначаються містобудівні, об»ємно-планувальні, архітектурні, конструктивні, технічні , технологічні, інженерні рішення, а також кошториси об»єкта будівництва , виконані відповідно до ДБН А.2.2-3-2012 та інших вимог чинного законодавства України, необхідні для здійснення будівництва Об»єкта;

«Виконавча документація» означає комплект робочих креслень для виконання Робіт з анотаціями відносно процесу виконання Робіт, із кресленнями або змінами, внесеними в них особами, відповідальними за виконання робіт, сертифікатами, технічними паспортами й іншими документами, що засвідчують якість матеріалів і устаткування, актами огляду прихованих робіт, робочими актами системних випробувань і тому подібними документами;

«Земельна Ділянка» означає частину земної поверхні, що складається з декількох окремих земельних ділянок, відведених у встановленому законодавством порядку, право користування, якими належить Генпідрядникові на правах користування загальною площею 2,8712 га, що знаходяться в м.Львів;

«Даний Договір», «Договір» - означає текст цього Договору та всіх його Додатків, а також всіх стосовно до нього положень, визначень, доповнень, якщо з тексту цього договору безпосередньо не випливає інше;

«Загальні умови» - означає Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005р. №668, які є обов»язковими для Сторін під час укладання й виконання цього Договору.

«Об»єкт будівництва», «Об»єкт» - Будівництво шумозахисного екрану в складі проекту будівництва багатоквартрних житлових будинків на вул.Джерельній, 69 у м.Львові зі знесенням існуючих споруд»;

«Будівельний майданчик» означає Земельну Ділянку або її частину, на якій Підрядник виконуватиме Роботи.

У п.3.1 Договору сторони узгодили, що Підрядник розпочне виконання робіт протягом 5 днів з дня виконання Генпідрядником зобов»язань щодо : надання будівельного майданчика, передачі проектної документації; передачі дозвільної документації; сплати авансу.

Початок та закінчення робіт визначається Графіком виконання робіт (Додаток 2), який є невід»ємною частиною Договору (п.3.2 Договору).

В розумінні Договору «Терміни та визначення»:

«Графік виконання робіт» означає детальний графік виконання Робіт, у чіткій відповідності з котрим Підрядник зобов»язаний виконати Роботи. Графік виконання робіт та здійснення платежів є Додатком №2 до цього Договору. Графік виконання робіт встановлює черговість, стадійність, поетапність виконання Робіт.

Сторони погодили (п.4.1 Договору підряду), що договірна ціна робіт визначається на основі кошторису, що є Додатком №1 до Договору та є його невід»ємною частиною.

Договірна ціна складає: без ПДВ 3 333 333,33 грн. (три мільйони триста тридцять три тисячі триста тридцять три гривні 33 коп.); крім того ПДВ (20%) 666 666,67 грн. (шістсот шістдесят шість тисяч шістсот шістдесят шість грн.67 коп.); всього з ПДВ 4 000 000,00 грн. (чотири мільйони грн.00 коп.), що погоджено сторонами у п.4.2 Договору підряду.

Відповідно до п.4.3 Договору підряду ціна Договору включає в себе вартість всіх Робіт та послуг, які мають бути надані Підрядником у відповідності до цього Договору, включаючи всі витрати для належного виконання робіт у відповідності до нормативних документів, та є твердою та незмінною.

Уточнення договірної ціни, незалежно від обставин, допускається лише за попередньою взаємною письмовою згодою Сторін, що викладається виключно у формі додаткової угоди до цього Договору ( п.4.4).

У п.4.5 Договору підряду Сторони погодили, що жодні обставини, в тому числі (включаючи, але не обмежуючись ними) внесення змін до проектної документації, виникнення потреби в усуненні недоліків робіт, що виникли внаслідок невідповідності встановленим вимогам проектної документації, забезпечення якої покладено на Генпідрядника, уповільнення темпів або зупинення виконання робіт за рішенням Генпідрядника або з його вини, зміни законодавства з питань оподаткування, істотного зростання цін на ресурси, які забезпечує Підрядник, а також послуг, що надаються йому третіми особами, коливанням курсів валют, кон»юктурою ринку, зміною ціноутворюючих факторів, тощо не є підставою для збільшення Договірної ціни згідно цього Договору.

У разі необхідності виконання додаткових робіт не врахованих проектною документацією, забезпечення якої покладено на Генпідрядника, і у зв»язку з цим у відповідному підвищенні твердої договірної ціни, уточнення твердої договірної ціни буде здійснюватись у порядку, погодженому Сторонами у п.4.6 Договору підряду.

Відповідно до п.5.1 (п.п.5.1.1,5.1.2 Договору) Підрядник має право вимагати оплати виконаних Робіт відповідно до умов, передбачених цим Договором, додаткамий додатковими угодами до нього; інші права, що передбачені цим Договором та чинним законодавством України.

Відповідно до п.5.2 (п.п.5.2.1-5.2.7; 5.2.9; 5.2.10 -5.2.12) Підрядник має обов»язки: виконати свої зобов»язання з виконання Робіт в порядку, у строки та з дотриманням вимог до якості, передбачених цим Договором і діючим законодавством України; виконати Роботи у суворій відповідності з Проектною документацією, що надана Генпідрядником, Державними будівельними нормами й правилами України та стандартами Генпідрядника, з належною якістю, вчасно та з урахуванням сезонних вимог до здійснюваних робіт; дотримуватись діючих норм та вимог органів державного нагляду та контролю стосовно захисту та/або створення опорних геодезичних точок (реперів), захисту всіх існуючих інженерних мереж на Будівельному майданчику; дотримуватись природоохоронних (екологічних) вимог відносно використання Земельної ділянки й прилеглої території, включаючи зелені насадження та грунтовий шар, забезпечити вивіз будівельного та іншого сміття, що виникло в результаті виконання Робі,; запобігати створенню надмірних шумів, вібрації або інших факторів, спричинених виконанням робіт, заборонених діючим законодавством України; забезпечити належну охорону матеріалів, устаткування, будівельної техніки та іншого свого майна, результатів робіт, виконаних Підрядником у межах будівельного майданчика від моменту початку Робіт до завершення Робіт за Договором та передачі їх результатів Генпідряднику; у випадку, якщо в результаті порушення Підрядником зазначеного в цьому підпункті зобов» (йдеться про підпункт 5.2.5 п.5.2 ) був заподіяний збиток, відбулася втрата або псування результату вже виконаних Підрядником Робіт, матеріалів та/або устаткування Генпідрядника, Підрядника, інших підрядників, постачальників та/чи агентів Генпідрядника, Підрядник зобов»язаний у розумний строк за свіій рахунок виправити, усунути та відшкодувати заподіяний збиток; вжити належних заходів, що гарантуватимуть безпеку співрорбітників Підрядника, уповноважених перебувати та відвідувати Будівельний майданчик, та постійно вживати належних заходів для підтримання умов безпечного перебування на території Земельної ділянки та Об»єкті згаданих вище осіб до моменту повної передачі виконаних Робіт Генпідряднику. Підрядник вживатиме всіх необхідних заходів для запобігання погіршення стану виконаних Робіт на Земельній ділянці і Об»єкті; забезпечити встановлення всіх необхідних попереджувальних та інформаційних знаків, написів, маркування та інших заходів для забезпечення безпечного проведення Робіт на Будівельному майданчику та поза його межами відповідно до вимог чинного законодавства України та Генпідрядника; забезпечити ведення усієї необхідної для виконання Робіт поточної виробничо-виконавчої документації на Будівельному майданчику, передбаченої чинним законодавством України.

Відповідно до п.п.5.2.14 п.5.2 Договору підряду, Підрядник зобов»язаний використовувати у ході виконання робіт матеріали, вироби й інструкції, що мають всі необхідні сертифікати та дозволи передбачені згідно з діючим законодавством України. Підрядник не застосовуватиме матеріалів та не монтуватиме обладнання, що вже були у використанні , не є екологічно чистими або є забороненими до використання в Україні та/або в країнах Європейського союзу.

Підрядник зобов»язаний повернути Будівельний майданчик Генпідряднику після закінчення Договору (належного виконання Підрядником зобов»язань за Договором) або у випадку припинення, розірвання Договору чи відмови Генпідрядника від Договору (п.п.5.2.27 п.5.2 Договору).

Відповідно до п.п.5.4.1,5.4.2 п.5.4 Договору підряду Генпідрядник має право в будь-який час перевіряти хід і якість виконання Підрядником Робіт; інші права, передбачені Договором та чинним законодавством України.

Обов»язки Генпідрядника: п.п.5.5.1 п.5.5 : Генпідрядник зобов»язаний прийняти й оплатити виконані Підрядником у повній відповідності з вимогами цього Договору й чинного законодавства Роботи; п.п.5.5.2 п.5.5: Генпідрядник зобов»язується по ОСОБА_2 прийому передати Підряднику будівельний майданчик для виконання Робіт, частину Будівельного майданчика або інше місце виконання робіт, що надасть Підряднику можливість розпочати виконання хоча б частини Робіт за Договором ;п.п.5.5.3 п.5.5: Генпідрядник зобов»язаний вчасно виконувати свої зобов»язання, передбачені цим Договором, додатками й додатковими угодами до нього; п.п.5.5.4 п.5.5 Генпідрядник зобов»язаний сприяти Підряднику у порядку, встановленому цим Договором, у виконанні Робіт; п.п.5.5.5 п.5.5: Генпідрядник зобов»язується забезпечити здійснення авторського та технічного нагляду за виконанням Робіт в порядку, встановленому цим Договором та чинним законодавством України; п.п.5.5.6 п.5.5 : інші зобов»язання, що передбачені цим Договором та чинним законодавством України.

Відповідно до п.7.1 Договору підряду забезпечення робіт (будівництва об»єкта) проектною документацією покладається на Генпідрядника із врахуванням нормативних документів.

Відповідно до п.7.2 Договору Генпідрядник передасть Підряднику 2 (два) комплекти, затвердженої проектної документації по ОСОБА_2 прийому-передачі.

У п.7.3 Договору Сторони погодили, що Підрядник протягом 2 (двох) днів після отримання проектної документації перевірить її комплектність, відповідність установленим вимогам та надасть свої зауваження (у разі їх наявності) Генпідряднику. Генпідрядник врахує ці зауваження у разі їх обгрунтованості.

Відповідно до п.10.1 Договору Генпідрядник за актом передасть Підряднику будівельний майданчик (фронт робіт) та всю дозвільну документацію протягом 5 (п»яти) днів з дня підписання Договору.

Відповідно до п.10.2 Договору Підрядник забезпечить виконання робіт згідно з Графіком їх виконання (додаток 2).

Розрахунки за виконані підрядні роботи будуть здійснюватися по типових формах КБ-2в та КБ-3 за розрахунковий звітний період ( п.13.1 Договору).

Платежі за цим Договором, відповідно до п.13.5, здійснюються шляхом банківського переказу Генпідрядником відповідної суми грошових коштів на розрахунковий рахунок Підрядника на підставі виставленого рахунку-фактури та/або належним чином оформленого та затвердженого Генпідрядником платіжного пакету, що складається із: звіту про виконання Робіт , виконаних у звітному місяці (склад якого буде погоджено Додатковою Угодою до Договору);-рахунку на оплату; надання Підрядником Генпідряднику за розрахунковий місяць Типових форм №КБ-3 та №№КБ-2в, складених Підрядником на підставі документів вищенаведеного платіжного пакету за розрахунковий місяць.

Відповідно до п.13.6 Підрядник визначає обсяги та вартість виконаних Робіт та надає Генпідряднику, зазначені в цьому пункті документи за звітний місяць щомісячно в строк до :п.п. 13.6.1. 25-го числа звітного місяця,- Типові форми №КБ-3 та №КБ-2в; п.п. 13.6.2. Генпідрядник перевіряє виконання Робіт на Будівельному майданчику та затверджує платіжний пакет Підрядника або надає мотивовану відмову в затвердженні документів платіжного пакету протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту подання Підрядником платіжного пакета; п.п.13.6.3. Генпідрядник зобов»язаний підписати подані Підрядником документи, що підтверджують виконання Робіт, або обгрунтувати причини відмови від їх підписання протягом 5 днів з дня одержання. Оплата виконаних Робіт здійснюється протягом 10 днів з дня підписання документів Генпідрядником.

Відповідно до п.13.7 для здійснення авансового платежу, зазначеного в Додатку №3 Договору Підрядник надає Генпідряднику рахунок на оплату.

Відповідно до п.13.9 вартість виконаних Робіт, що підлягають оплаті, визначається в межах вартості Робіт, передбачених договірною ціною, із урахуванням виконаних обсягів робіт та їх вартості за одиницю виміру.

Генпідрядник перевіряє виконання Робіт на Будівельному майданчику та затверджує платіжний пакет (п.13.11 Договору).Відповідно до п.13.12 Договору після узгодження та підписання Генпідрядником усіх та кожного з документів, що складають платіжний пакет, Генпідрядником здійснюється оплата належно виконаних Підрядником за розрахунковий місяць протягом 5 (п»яти) робочих днів з дня підписання Типових форм КБ-3 та КБ-2в.

Відповідно до п.15.1 Договору приймання-передача закінчених робіт на Об»єкті буде здійснюватися відповідно до вимог Загальних умов та інших нормативних актів, які регламентують прийняття закінчених об»єктів в експлуатацію.

Відповідно до п.15.2 Договору недоліки у виконаних роботах, виявлені в процесі приймання-передачі закінчених робіт Об»єкта, які виникли з вини Підрядника, повинні бути усунені Підрядником протягом строків, визначених комісією, що приймає об»єкт.

Якщо Підрядник не бажає чи не може усунути ці недоліки, Генпідрядник може попередити Підрядника про порушення ним своїх зобов»язань, і, якщо Підрядник без затримки не вживе необхідних заходів для виправлення ситуації, усуне недоліки своїми силами або із залученням третіх осіб за рахунок Підрядника та коштів Гарантійного фонду.

Відповідальність Сторін за порушення зобов»язань Договору та порядок урегулювання спорів визначаються положеннями номативних документів, що регулюють ці питання (п.17.1 Договору).

Відповідно до п.17.2 Підрядник несе відповідальність за порушення зі своєї вини таких зобов»язань за Договором і у таких сумах, зокрема:

17.2.1. за порушення строків закінчення виконання робіт (по Договору) сплачує штраф в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожний день затримки;

17.2.2. у разі виявлення недоліків (дефектів) у роботах сплачує штраф у розмірі 5% відсотків від вартості робіт, виконаних з недоліками та вартість робіт на усунення недоліків.

Відповідно до п.7.3 Договору крім сплати штрафних санкцій Підрядник компенсує Генпідряднику збитки, зумовлені невиконанням або неналежним виконанням своїх зобов»язань за Договором.

Відповідно до п.18.1 зміна Договору здійснюється шляхом зміни або доповнення його умов за ініціативою будь-якої Сторони на підставі додаткової угоди, про що в Договір вноситься відповідне застереження. Додаткова угода є невід»ємною частиною Договору.

Відповідно до п.18.3 Генпідрядник має право розірвати Договір, надіславши письмове повідомлення Підряднику за 5 (п»ять) календарних днів до такого розірвання чи сповільнення.

У разі якщо рішення про розірвання Договору приймається відповідно до умов пункту 18.3, Договір вважається розірваним з дня, що вказується у такому повідомленні (але не раніше строку встановленого відповідним пунктом, згідно якого відбувається припинення дії Договору ( п.18.4 Договору)

У разі розірвання Договору в зв»язку з ініціативою Генпідрядника, він оплатить Підряднику роботи, виконані на момент розірвання Договору у відповідності до Договірної ціни, що діяла на момент розірвання Договору ( п.18.5).

У разі розірвання Договору у зв»язку з оголошенням Підрядника банкрутом та за обставинами, визначеними в п.18.3, Договору , Підрядник протягом 3 (трьох) днів після прийняття відповідного рішення за актом передасть Генпідряднику будівельний майданчик, виконані роботи, належні Генпідряднику матеріали, устаткування, а також належні Підряднику та необхідні для подальшого виконання робіт матеріали, устаткування, тимчасові споруди та приміщення, опалубку, будівельні машини та механізми тощо ( п.18.6).

Генпідрядник оплатить Підряднику протягом 10 (десяти) днів після підписання акта вартість прийнятих робіт згідно Договору, матеріалів, устаткування, інших матеріальних ресурсів, не оплачених на момент їх прийняття ( п.18.7).

Підрядник протягом 5 (п»яти) днів відшкодує Генпідряднику його витрати та збитки, зумовлені розірванням Договору, сплатить пред»явлені штрафні санкції за порушення договірних зобов»іязань ( п.18.8).

У разі розірвання Договору, Генпідрядник протягом 3 (трьох) днів після прийняття відповідного рішення за актом прийме від Підрядника будівельний майданчик, виконані роботи, належні Генпідряднику матеріали, устаткування, інші матеріальні ресурси, що зберігаються Підрядником, а також матеріальні ресурси, які належать самому Підряднику і не можуть бути використані ним на інших об»єктах будівництва ( п.18.9).

Відповідно до п.19.1 строком Договору є час, протягом якого Сторони будуть здійснювати свої права та виконувати свої обов»язки відповідно до Договору. Договір діє до повного виконання Сторонами своїх зобов»язань.

Відповідно до п.19.2 Договір набуває чинності з моменту його укладення.

Відповідно до п.19.3 закінчення строку Договору не звільняє Сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час джії Договору.

В інших випадках Сторони керуються чинним законодавством України (п.19.4).

Відповідно до п.23.11 цей Договір вступає в силу з моменту його підписання та залишається чинним до повного та належного виконання Сторонами всіх їх зобов»язань за цим Договором.

Додатком №1 від 04.05.2017 року до Договору, підписаного сторонами Договору, погоджено Кошторис виконання робіт. Графік виконання робіт та здійснення платежів погоджені сторонами у Додатку №2 до Договору.

В обгрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на долучені ним до справи: копію Договору підряду №170504 від 04 травня 2017 року з додатками; копію картки рахунку ТОВ «Хабконстракт», копію фотодоказу здійснення часткового монтажу, копію листа-претензії №2 вих.№117 від 29.08.2017 з квитанцією про відправлення відповідачу, розрахунок заявлених до стягнення сум, копії платіжних доручень №2386 від 05 липня 2017 р. на суму 300 000,00 грн. та №2188 від 15 травня 2017 р. на суму 200 000,00 грн., долучені до пояснення по справі (вх.№7937/18 від 05.03.18), копію договору генерального підряду №002/170410 від 10 квітня 2017р з додатками, копію дефектного акту від 14 серпня 2017 р. до договору 002/170410 генерального підряду від 10.04.2017 року, копію листа-претензії №2 вих. №147 від 29.08.2017 р.

Позов мотивований посиланням на ст.ст.611, 849,852 Цивільного кодексу України.

При прийнятті рішення суд виходив із наступного.

Положеннями ст. 627 ЦК України передбачено, що відповідно до ст. 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості

Згідно з ч. 1, п. 1 ч.2 ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частинами 1, 4 статті 202 Цивільного кодексу України визначено, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав і обов'язків. Дво- чи багатостороннім правочином є погоджена дія двох або більше сторін.

Договір підряду №170504 від 4 травня 2017року є двостороннім Договором, оскільки стосується прав та обов»язків ТзОВ «Хабконстракт» та ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» .

Відповідно до ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Частина 1 статті 626 Цивільного кодексу України передбачає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Правова природа будь-якого договору визначається не за його назвою, а за змістом тих зобов»язань, які взяли на себе сторони Договору. За своєю правовою природою Договір №170504 від 4 травня 2017року є договором будівельного підряду. Поряд з цим до правовідносин між сторонами Договору підлягає застосуванню і ст.838 Цивільного кодексу України, згідно якої підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником як замовник.

Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов»язків за договором підряду, а перед замовником за порушення субпідрядником свого обов»язку.

Замовник і субпідрядник не мають права пред»являти один одному вимоги, пов»язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з приписами ст. 509 ЦК України зобов'язання є правовідношенням, у якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь іншої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші), чи утриматися від виконання певних дій, а інша сторона має право вимагати виконання такого обов'язку.

За змістом ст. 193 ГК України та ст. 526 ЦК України, яка містить аналогічні положення, зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Також, згідно з ст. 193 ГК України та ст. 525 ЦК України одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом не допускається.

Відповідно до ст. 599 ЦК України зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Статтею 530 ЦК України передбачено, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Судом встановлено, що згідно з п.2.1 (розділ 2 Договору «Предмет договору») Генпідрядник доручає, а Підрядник забезпечує виконання будівельно-монтажних робіт по монтажу елементів шумозахисного екрану (шумопоглинаючих панелей) на Об»єкті відповідно до проектеної документації та умов Договору з матеріалів Підрядника.

Загальні положення про підряд викладено у гл. 61 ЦК України.

Так, ч. 1 ст. 837 цього Кодексу встановлено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу.

За змістом ст. 850 ЦК України замовник зобов'язаний сприяти підрядникові у виконанні роботи у випадках, в обсязі та в порядку, встановлених договором підряду. У разі невиконання замовником цього обов'язку підрядник має право вимагати відшкодування завданих збитків, включаючи додаткові витрати, викликані простоєм, перенесенням строків виконання роботи, або підвищення ціни роботи.

Відповідно до п.п.5.5.4 п.5.5 Генпідрядник зобов»язаний сприяти Підряднику у порядку, встановленому цим Договором, у виконанні Робіт.

Генпідрядник зобов»язується надати Підряднику доступ на Будівельний майданчик, а також затверджену в установленому порядку проектну документацію ( п.2.5 Договору).

У п.3.1 Договору сторони узгодили, що Підрядник розпочне виконання робіт протягом 5 днів з дня виконання Генпідрядником зобов»язань щодо: надання будівельного майданчика, передачі проектної документації; передачі дозвільної документації; сплати авансу.

З умов Договору, а саме п.4.5 і 4.6 , випливає, що забезпечення Підрядника з проектною документацією покладено на Генпідрядника.

Відповідно до п.5.2 Договору Підрядник взяв на себе обов»язок виконати свої зобов»язання з виконання Робіт в порядку, у строки та з дотриманням вимог до якості, передбачених цим Договором і діючим законодавством України; виконати Роботи у суворій відповідності з Проектною документацією, що надана Генпідрядником, Державними будівельними нормами й правилами України та стандартами Генпідрядника.

Відповідно до п.п.5.5.2 п.5.5: Договору Генпідрядник зобов»язувався по ОСОБА_2 прийому- передачі передати Підряднику будівельний майданчик для виконання Робіт, частину Будівельного майданчика або інше місце виконання робіт, що надасть Підряднику можливість розпочати виконання хоча б частини Робіт за Договором.

Генпідрядник зобов»язаний вчасно виконувати свої зобов»язання, передбачені цим Договором, додатками й додатковими угодами до нього (п.п.5.5.3 п.5.5).

Забезпечення робіт (будівництва об»єкта) проектною документацією покладається на Генпідрядника із врахуванням нормативних документів ( п.7.1 Договору).

Відповідно до п.7.2 Договору Генпідрядник взяв на себе зобов»язання передати Підряднику 2 (два) комплекти, затвердженої проектної документації по ОСОБА_2 прийому-передачі.

Згідно з ст. 875 ЦК України за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Статтею 877 ЦК України передбачено, що підрядник зобов'язаний здійснювати будівництво та пов'язані з ним будівельні роботи відповідно до проектної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт.

Підрядник зобов'язаний виконати усі роботи, визначені у проектній документації та в кошторисі (проектно-кошторисній документації), якщо інше не встановлено договором будівельного підряду.

Договором будівельного підряду мають бути визначені склад і зміст проектно-кошторисної документації, а також має бути визначено, яка із сторін і в який строк зобов'язана надати відповідну документацію.

Підрядник, який виявив у ході будівництва не враховані проектною документацією роботи і необхідність у зв'язку з цим проведення додаткових робіт і збільшення кошторису, зобов'язаний повідомити про це замовника. У разі неодержання від замовника в розумний строк відповіді на своє повідомлення підрядник зобов'язаний зупинити відповідні роботи з віднесенням збитків, завданих цим зупиненням, на замовника. Замовник звільняється від відшкодування цих збитків, якщо доведе, що у проведенні додаткових робіт немає необхідності.

Отже, з огляду на наведені приписи законодавства проектно-кошторисна документація є юридичною підставою будівництва.

Також, згідно з вимогами, викладеними у п. 4 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668, на які має місце посилання в Договорі (далі - Загальні умови) передбачено, що за договором підряду підрядник зобов'язується за завданням замовника на свій ризик виконати та здати йому в установлений договором підряду строк закінчені роботи (об'єкт будівництва), а замовник зобов'язується надати підряднику будівельний майданчик (фронт робіт),передати дозвільну документацію, а також затверджену в установленому порядку проектну документацію (у разі, коли цей обов'язок повністю або частково не покладено на підрядника), прийняти від підрядника закінчені роботи (об'єкт будівництва) та оплатити їх.

Відповідно до ст. 47 Загальних умов забезпечення робіт (будівництва об'єкта) проектною документацією, її погодження з уповноваженими державними органами та органами місцевого самоврядування, а також проведення в установленому порядку експертизи цієї документації здійснюється замовником.

Пунктом 48 зазначених Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві встановлено, що сторона, яка забезпечує роботи (будівництво об'єкта) проектною документацією, зобов'язана протягом установленого договором підряду строку передати іншій стороні чотири примірники проектної документації, якщо інше не передбачено договором підряду. Додаткові примірники проектної документації передаються за домовленістю сторін.

Доказів виконання Генпідрядником зобов»язань, зокрема, передбачених у п.п.2.5,3.1,4.5,4.6, п.п.5.5.2, п.п.5.5.3 , п.п.5.5.4 п.5.5, п.7.1,п.7.2 Договору №170504 від 4 травня 2017 року, тобто, доказів передачі Підряднику будівельного майданчика , передачі проектної документації, передачі дозвільної документації позивач суду не надав. Таким чином, доводи позивача про те, що ним виконані зобов»язання за вказаним Договором не підтверджені належними та допустимими доказами.

Як вбачається з умов Договору, в обов»язки Підрядника входило виконати Роботи у суворій відповідності з проектною документацією, що надана Генпідрядником, Державними будівельними нормами й правилами України та стандартами Генпідрядника п.п.5.2.2 п.5.2). Розпочати виконання Робіт Підрядник мав протягом 5 днів з дня виконання Генпідрядником в сукупності наступних зобов»язань: надання будівельного майданчика, передачі проектної документації, передачі дозвільної документації по акту прийому-передачі, сплати авансу.

З урахуванням наведених приписів законодавства та встановлених обставин справи, господарський суд приходить до висновку про те, що позивачем не виконані зобов'язання за Договором №170504 від 4 травня 2017 року стосовно забезпечення (передачі) Підряднику будівельного майданчика, передачі проектної документації, передачі дозвільної документації, тоді як виконання відповідачем робіт без проектної та дозвільної документацій є неможливим.

Відповідно до ст. 318 Господарського кодексу України, за договором підряду на капітальне будівництво одна сторона (підрядник) зобов'язується своїми силами і засобами на замовлення другої сторони (замовника) побудувати і здати замовникові у встановлений строк визначений договором об'єкт відповідно до проектно-кошторисної документації або виконати зумовлені договором будівельні та інші роботи, а замовник зобов'язується передати підряднику затверджену проектно-кошторисну документацію, надати йому будівельний майданчик, прийняти закінчені будівництвом об'єкти і оплатити їх.

Договір підряду на капітальне будівництво повинен передбачати: найменування сторін; місце і дату укладення; предмет договору (найменування об'єкта, обсяги і види робіт, передбачених проектом); строки початку і завершення будівництва, виконання робіт; права і обов'язки сторін; вартість і порядок фінансування будівництва об'єкта (робіт); порядок матеріально-технічного, проектного та іншого забезпечення будівництва; режим контролю якості робіт і матеріалів замовником; порядок прийняття об'єкта (робіт); порядок розрахунків за виконані роботи, умови про дефекти і гарантійні строки; страхування ризиків, фінансові гарантії; відповідальність сторін (відшкодування збитків); урегулювання спорів, підстави та умови зміни і розірвання договору.

Слід зауважити, що крім передачі підряднику проектної та дозвільної документацій, вибір будівельного майданчика, передача його підряднику за актом у встановлені строки, забезпечення можливості вільного, безперервного і безперешкодного доступу на майданчик для виконання робіт є обов»язком замовника. Замовник оформляє необхідні для використання будівельного майданчика документи і в узгоджені строки передає їх підряднику, у тому числі на: використання земельної ділянки під будівництво; виконання робіт у зоні повітряних ліній електромереж та ліній зв»язку, в смузі діючих залізничних колій, місцях проходження підземних комунікацій (кабельних, газопровідних, каналізаційних та ін..), що розташовані на будівельному майданчику; користування електроенергією, газом, водою, парою від діючих джерел відповідно до проектуц організації будівництва ( у випадку відсутності у замовника власних об»єктів газо-, водо-, паро, енергозабезпечення) вирубку лісу і пересадку дерев. Якщо інше не передбачено договором, замовник відповідає за вирішення всіх питань щодо знесення, перенесення та реконструкції будівель, споруд, інженерних комиінікацій, що заважають будівництву, знищення плодоовочевих насаджень та посівів, виконання робіт з демонтажу устаткування, апаратури, механізмів та пристроїв, відключення та підключення діючих інженерних комунікацій. При необхідності сторони визначають умови доступу на будівельний майданчик. У випадку неможливості його ізоляції замовник встановлює умови і порядок надання підряднику фронту робіт і, якщо це обумовлено характером робіт і договором, здійснює за свій рахунок заходи загального характеру з охорони, техніки безпеки і пожежної безпеки.

Крім того, роботи з будівництва об»єктів можуть здійснюватись лише за наявності відповідного дозволу. Дозвіл на виконання будівельних робіт з нового будівництва, реконструкції тощо виконання будівельних робіт, реставрації та капітального ремонту будинків, споруд та інших об»єктів є документом, шо посвідчує право забудовника (замовника) та генерального підрядника на виконання будівельних робіт, у відповідності до затвердженої проектно-кошторисної документації, підключення до інженерних мереж та споруд та надає право відповідним службам на видачу ордера на проведення земляних робіт. Виконання будівельних робіт без такого дозволу забороняється.

За умовами в 5.5.4 п.5.5 Договору Генпідрядник (ТзОВ «Хабконстракт») взяв на себе зобов»язання сприяти Підряднику ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг») у виконанні останнім зобов»язань за цим Договором. Доказів того, що позивач має виданий у встановленому порядку дозвіл на виконання будівельних робіт у відповідності до затвердженої проектної документації (як і самої проектної документації) матеріали справи не містять, як не містять доказів передачі проектної та дозвільної документацій Підряднику.

В судовому засіданні представник позивача ствердив, що інших доказів на підтвердження заявдлених позовних вимог не має, окрім долучених ним до матеріалів справи.

Матеріалами у справі не підтверджується передача відповідачу будівельного майданчика (фронту робіт) по акту приймання-передачі для виконання робіт за Договором №170504 від 4 травня 2017 року, а як вбачається з умов п.2.7 Договору на Об»єкті будівництва працюють інші підрядники, які виконують роботи, пов»язані з будівництвом шумозахисного екрану.

Порушенням зобовязання відповідно до статті 610 ЦК України є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання (неналежне виконання).

Відповідно до ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Згідно зі ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання

За змістом приписів статті 614 ЦК України особа, яка порушила зобовязання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Отже, умовами Договору №170504 від 4 травня 2017 року саме на позивача покладено забезпечення виконання робіт на Об»єкті проектно-кошторисною та дозвільною документацією.

Таким чином, суд приходить до висновку, що не надання Генпідрядником Підряднику будівельного майданчика, проектної та дозвільної документацій, що передбачено договором, свідчить про те, що порушення виконання робіт сталося саме з вини Генпідрядника.

Зважаючи на наведене, в матеріалах справи відсутні докази того, що позивач належним чином повідомив відповідачу чіткий обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт на об'єкті: «Будівництво шумозахисного екрану в складі проекту Будівництва багатоквартирних житлових будинків на вул.Джерельній,69 у м.Львові зі знесенням існуючих споруд». Крім того, як встановлено судом, матеріали справи не містять доказів надання позивачем відповідного будівельного майданчика та оформлення для відповідача дозволу на виконання відповідних робіт, проектної документації та дозвільної документацій, що передбачено договором.

Вказані обставини в сукупності унеможливлюють початок виконання відповідачем обумовлених договором підряду №170504 від 4 травня 2017 року робіт, а отже свідчать про відсутність його вини у невиконанні своїх договірних зобов'язань.

Отже, судом не встановлено, а позивачем не доведено, що наявна вина відповідача в порушенні зобовязань за Договором.

Генпідрядником належними та допустимими доказами не доведено наявність вини саме Підрядника у затримці (простроченні) проведення будівельних робіт за Договором у передбачені в ньому строки, а також наявність завданої Генпідряднику діями/бездіяльністю Підрядника шкоди.

Зважаючи на наведене, господарський суд приходить до висновку про те, що не виготовлення, непогодження та ненадання позивачем проектної , та дозвільної документацій відповідачу та ненадання позивачем відповідачу будівельного майданчика свідчить про те, що невиконання обумовлених Договором робіт сталося не з вини ТзОВ «Технолюкс Інженіринг», а, отже, немає підстав для стягнення з останнього штрафних санкцій на підставі п.17.2.1 договору.

Стаття 628 ЦК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов"язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Отже, зміст договору як підстави виникнення цивільно-правового зобов"язання визначається тими правами та обов"язками, які взяли на себе учасники договору відповідно до умов договору, закріплені і сформульовані у договорі.

Згідно із статтею 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим до виконання сторонами.

Однак, факт укладення (наявності) договору - не єдиний юридичний факт, необхідний для розвитку договірного правовідношення. Сам по собі факт укладення договору найчастіше тягне за собою тільки виникнення договірного правовідношення, притому нерідко лише в узагальненому вигляді. Подальший розвитом (динаміка) договірного правовідношення має місце вже внаслідок появи інших конкретних юридичних фактів , які передбачені нормами права чи умовами договору, що визначають зміст договірного правовідношення.

Наявність таких конкретних юридичних фактів, які передбачені умовами договору і визначають зміст договірного правовідношення має підтверджу ватись належними та допустими доказами.

Відповідно до ст.ст. 1, 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16.07.1999р. (з наступними змінами та доповненнями), господарська операція - дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов'язань, власному капіталі підприємства. Підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після їх закінчення. Первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов'язкові реквізити: назву документа (форми); дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції; одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції. Відповідно до ч. 3 ст. 8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні " відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах несе власник або уповноважений орган, який здійснює керівництво підприємством відповідно до законодавства та установчих документів.

Згідно з пунктом 2.1. Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України № 88 від 24.05.1995р., господарські операції - це факти підприємницької та іншої діяльності, що впливає на стан майна, капіталу, зобов'язань та фінансових результатів.

Тобто, факт проведення господарських операцій з виконання підрядних робіт, що стосуються виконання відповідачем зобов»язань за Договором підряду №170504 від 04 травня 2017 року, повинен підтверджуватись первинними бухгалтерськими документами.

Нормою статті 1 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні " встановлено, що первинний документ - це документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення.

Договором підряду №170504 від 04 травня 2017 року, сторони передбачили, що фіксування факту здійснення господарських операцій з виконання робіт за Договором підтверджуватиметься актами виконаних робіт та довідками про вартість виконаних рпобіт (типові форми №КБ-3 та №КБ-2в).

Позива , як вбачається зі змісту позовної заяви, посилається на обставини в обгрунтування заявлених вимог, які є протилежними по змісту. Так, зокрема, стверджує, що отримавши аванс в сумі 500 000,00 грн. відповідач так і не розпочав виконання робіт, як і стверджує протилежне , що станом на день написання позовної заяви підрядник (відповідач), почавши роботи лише 05 серпня 2017 року, здійснив встановлення панелей лише на 60 м.кв. Більше того, стверджує позивач, панелі, що монтувались Підрядником, не відповідають технічним вимогам та якості, що вимагались від Підрядника.

Відповідно до ч 1 ст. 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять до предмета доказування.

Згідно з ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Відповідно до ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Однак, належними та допустимими доказами (актами виконаних робіт та довідками про вартість виконаних робіт, типові форми №КБ-3 та №КБ-2в) позивач не підтвердив обставин, на які посилається в позові, і не надав на підтвердження цих обставин доказів виконання відповідачем на Об»єкті робіт по встановленню 60 м.кв. панелей, як і не підтвердив та не надав належних та допустимих доказів (про що зазначено вище в рішенні) передачі відповідачу будівельного майданчика для виконання робіт на Об»єкті, проектної та дозвільної документацій в порядку, передбаченому Договором, а саме по ОСОБА_2 прийому-передач у погоджені строки.

Відповідно до «термінів та визначень» в Договорі, - «Типові форми №КБ-3 та №КБ-2в» - затверджені наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України №554 від 04.12.2009 року, типові форми первинних облікових документів у будівництві №КБ-2в «ОСОБА_2 приймання виконаних будівельних робіт» та №КБ-3 «Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати»; з моменту підписання вказаних документів до Генпідрядника переходить право власності на виконані Роботи та використані в процесі виконання Робіт матеріали та Обладнання.

За наведеного, а також зважаючи на не подання позивачем належних та допустимих доказів на підтвердження, є недоведеними та не підтвердженими доводи позивача про те, що змонтовані відповідачем 60 м.кв. панелей на Об»єкті не відповідають технічним вимогам та якості, що вимагались від Підрядника, адже відповідно до п.п.5.2.2 п.5.2 Договору, Підрядник брав на себе зобов»язання виконати Роботи у суворій відповідності з проектною документацією, що надана Генпідрядником, Державними будівельними нормами й правилами України та стандартами Генпідрядника, з належною якістю.

Крім того, позивач не вказує та не доводить належним чином, у чому конкретно полягає порушення (як він стверджує) технічних вимог та якості Робіт, які вимагались від відповідача, чи були доведені такі вимоги останньому.

ОСОБА_2 по Договору 002/170410 генерального підряду від 10/04/2017 року, який складений 14 серпня 2017 року, не може вважатись належним та допустимим доказом на підтвердження доводів позивач , оскільки дефектний акт складений до Договору генерального підряду №002/170410 від 10/04/2017 р., укладеного між Забудовником, Товариством з обмеженою відповідальністю «Галіція Апартментс» та Генпідрядником, Товариством з обмеженою відповідальністю «Хабконстракт», який не є підставою заявлених позивачем позовних вимог у даній справ, а тому не може змінювати умови двостороннього Договору підряду №170504 від 4 травня 2017 року, укладеного між ТзОВ «Хабконстракт» та ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» та, відповідно, зазначений дефектний акт не може бути підтверджуючим документом у розумінні норм законодавства та укладеного між ТзОВ «Хабконстракт» та ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» Договору підряду №170504 від 4 травня 2017 року.

Слід зазначити, що відповідно до п.1.1 Договору 002/170410 генерального підряду від 10/04/2017 року, Генпідрядник (ТзОВ «Хабконстракт») зобов»язується за завданням Забудовника (ТзОВ «Галіція Апартментс») власними силами і засобами, або із залученням третіх осіб, на свій ризик виконати роботи із виготовлення та монтажу панелей шумозахисного екрану в складі проекту будівництва багатоквартирних житлових будинків на вул.Джерельній,69 у м.Львові зі знесенням існуючих споруд (надалі Екран), а Забудовник обов»язується прийняти їх та оплатити на умовах даного Договору.

Комісія в складі представника забудовника, Технічного нагляду, генпроектної організації та Генпідрядної організації 14 серпня 2017 року склали дефектний акт по Договору 002/170410 генерального підряду від 10/04/2017 року у якому зафіксували, що провели огляд змонтованих 6 (шести) панелей загальною площею 72 кв.м. (6х2х6м) шумозахисного екрану в складі проекту «Будівництво багатоквартирних житлових будинків на вул.Джерельній,69 зі знесенням існуючих споруд у м.Львові» на відповідність технічному завданню, проектним рішенням та умовам Договору.

В результаті огляду Комісія встановила невідповідність виготовлених та встановлених конструкцій панелей шумозахисного екрану технічному завданню, проектному рішенню та умовам Договору, а саме :

-відсутність необхідних сертифікатів на будівельний виріб (шумозахисна панель);

-невідповідність ваги панелі (орієнтовна вага 350-390 кн.) р проектним рішенням та технічному завданню (макс.263 кг.);

Складові панелі.

В результаті такого огляду комісія склала ОСОБА_2 акт з метою зобов»язання Генпідрядника за Договором №002/170410 генерального підряду від 10/04/2017 року, ТзОВ «Хабконстракт», здійснити заміну змонтованих панелей.

За Договором підряду №170504 від 4 травня 2017 року, який є підставою заявлених позовних вимог у даній справі, Підрядник, ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» не брало на себе зобов»язань по виготовленню панелей шумозахисного екрану, а лише по виконанню будівельно-монтажних робіт по монтажу елементів шумозахисного екрану.

Натомість, дефектним актом зафіксовано невідповідність виготовлених та встановлених конструкцій панелей шумозахисного екрану технічному завданню, проектному рішенню та умовам Договору 002/170410 від 10/04/2017, відсутність необхідних сертифікатів на будівельний виріб, невідповідність ваги виробу технічним завданням та проектним рішенням.

ОСОБА_2 акт не містить жодного посилання на те, що конструкції панелей шумозахисного екрану в кількості 6 штук загальною площею 72 м.кв. були встановлені на Об»єкті будівництва ТзОВ «Технолюкс Інженіринг» та що з вини останнього панелі не відповідають технічним умовам, тощо, як і те, що саме на ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» покладається обов»язок замінити змонтовані панелі, тобто, виготовити і змонтувати панелі , які б відповідали технічному завданню, проектним рішенням та умовам Договору 002/170410 генерального підряду від 10/04/2017 року.

Відповідно до пп..5.2.14 п.5.2 Договору підряду №170504 від 4 травня 2017 року Підрядник брав на себе зобов»язання використовувати у ході виконання Робіт матеріали, вироби й конструкції, що мають всі необхідні сертифікати та дозволи, передбачені згідно з діючим законодавством України. Підрядник не застосовуватиме матеріалів та не монтуватиме обладнання, що вже були у використанні, не є екологічно чистим або є забороненим до використання в Україні та /або країнах Європейського союзу.

Оскільки матеріалами справи не підтверджується встановлення відповідачем на Об»єкті панелей на виконання Договору №170504 від 04 травня 2017 року, позивачем такі обставини не доведені та не підтверджені належними та допустимими доказами, то вимога позивача зобов»язати ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» здійснити за власні кошти демонтаж панелей, що були, як стверджує позивач, встановлені відповідачем, задоволенню не підлягає.

Відповідно до п.17.2.2 Договору підряду №170504 від 4 травня 2017 року у разі виявлення недоліків (дефектів) у роботах Підрядник сплачує штраф в розмірі 5% відсотків від вартості робіт, виконаних з недоліками та вартість робіт на усунення цих недоліків.

На підставі п.17.2.2 Договору позивач нарахував та заявив до стягнення 3 805,98 грн. штрафу (5% відсотків від вартості робіт, виконаних з недоліками).

Відповідно до частини 1 ст. 853 Цивільного кодексу України замовник зобов'язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі.

Згідно ч. 2 ст. ст. 853 Цивільного кодексу України замовник, який прийняв роботу без перевірки, позбавляється права посилатися на недоліки роботи, які могли бути встановлені при звичайному способі її прийняття (явні недоліки).

Обов'язок прийняти виконані роботи, а у випадку виявлення недоліків робіт негайно про них заявити (у тому числі шляхом мотивованої відмови від підписання акта виконаних робіт), законом покладений саме на замовника.

При цьому підставою для виникнення спору щодо якості робіт після прийняття їх замовником за змістом ч. 3 ст. 853 Цивільного кодексу України можуть бути тільки відступи від умов договору підряду, або інші недоліки, які не могли бути встановлені при звичайному способі її прийняття (приховані недоліки), у тому числі ті, що були умисно приховані підрядником.

Вимога позивача про стягнення з відповідача 3 805,98 грн. штрафу задоволенню не підлягає, оскільки позивачем не доведено :1) виконання робіт Підрядником на виконання Договору№170504 від 4 травня 2017 року та прийняття їх позивачем ; 2) виявлення у виконаних Підрядником роботах за Договором №170504 недоліків (дефектів) та фіксування таких недоліків (дефектів) комісією за участю представника ТзОВ «Технолюкс Інжиніринг» у відповідному ОСОБА_2 акті.

Відповідно до ч 1 ст. 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять до предмета доказування.

Згідно з ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Суд не оцінює долучені позивачем до справи фотографії, як докази здійснення Відповідачем часткового монтажу панелей за Договором №170504 від 4 травня 2017 року на Об»єкті - «Будівництво шумозахисного екрану в складі проекту будівництва багатоквартирних житлових будинків на вул. Джерельній,69 у м.Львові зі знесенням існуючих споруд», оскільки на підставі них не можна встановити обставин, які входять у предмет доказування, такі обставини мають підтверджувтись іншими засобами доказування актами виконання підрядних робіт, довідками про вартість виконаних підрядних робіт, понесених витрат), відповідно, долучені позивачем фотографії металевих конструкцій не розцінюються судом як належні і допустим доказиі, в розумінні ст.ст.76,77 Господарського процесуального кодексу України.

Положеннями ст. 849 Цивільного кодексу України передбачено випадки, за яких замовник може відмовитись від договору підряду, а саме:

- на підставі частини 4 статті 84 9 Цивільного кодексу України - у будь-який час до закінчення роботи, виплативши підрядникові плату за виконану частину роботи та відшкодувавши йому збитки, завдані розірванням договору.

- підставі частини 2 статті 849 Цивільного кодексу України - якщо підрядник своєчасно не розпочав роботу або виконує її настільки повільно, що закінчення її у строк стає явно неможливим, замовник має право відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків.

- підставі частини 3 статті 849 Цивільного кодексу України - якщо під час виконання роботи стане очевидним, що вона не буде виконана належним чином, замовник має право призначити підрядникові строк для усунення недоліків, а в разі невиконання підрядником цієї вимоги - відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків або доручити виправлення роботи іншій особі за рахунок підрядника.

При цьому, відмова замовника від договору, яка за своєю суттю є одностороннім правочином, може бути вчинена виключно до моменту завершення виконання підрядником робіт та має бути доведена до підрядника (шляхом направлення письмового листа) з чітким посиланням на правову підставу (норму Цивільного кодексу України), у відповідності до якої замовник відмовляється від договору підряду, оскільки в кожному з наведених випадків настають різні правові наслідки і виникають різні права та обов'язки у сторін. В той час, як відсутність факту вчинення замовником одностороннього правочину відмови від договору підряду на підставі ч.ч. 2, 3 ст. 849 Цивільного кодексу України виключає правомірність вимоги замовника про повернення попередньої оплати за договором підряду.

Прострочення підрядником виконання робіт лише дає право замовнику на відмову від договору згідно ч.ч. 2, 3 ст. 849 Цивільного кодексу України, проте не є автоматичною підставою для виникнення грошового зобов'язання з повернення на користь замовника одержаних коштів (в тому числі в якості збитків).

Таким чином, не дивлячись на наявність у замовника права в будь який момент відмовитися від договору з посиланням на відповідну підставу відмови виключно до моменту одержання результатів робіт (під час активного прострочення підрядника), замовник, у випадку не реалізації цього права, передбаченого ст. 849 Цивільним кодексом України, має обов'язок прийняти належним чином передані роботи.

Тобто, обґрунтована реалізація такого права до моменту передачі результатів робіт є підставою для припинення зобов'язання підрядника виконати роботи та виникнення зобов'язання підрядника відшкодувати збитки замовника (якими, як правило є сума перерахованого авансу). Вказані зобов'язання є взаємовиключними, а їх трансформація здійснюється у викладеному вище судом порядку.

Підрядник, який прострочив, не одержавши відмову замовника від виконання робіт раніше, обґрунтовано розраховує на очікування замовника на їх виконання та чинність відповідного зобов'язання по виконанню робіт і як наслідок одержання плати за такі роботи.

Як вказує позивач, у зв'язку з невиконанням відповідачем своїх зобов'язань за Договором підряду від 04 травня 2017 року №170504, йому була направлена претензія №2 вих.№117 від 29.08.2017 року, у якій позивач вимагав від відповідача приступити до виконання зобов»язань за Договором у найкоротші терміни.

Проте, у претензії позивач не вказує, що відмовляється від договору (зобов'язань, які виникли на підставі вказаного Договору), а відтак відсутні підстави вважати, що ТзОВ «Хабконстракт» відмовився від Договору, та правовідносини між сторонами припинились, з виникненням грошового зобов'язання відповідача.

Отже, оскільки позивачем не доведено виникнення у відповідача грошового зобов'язання, стягнення якого є предметом даного спору (500 000,00 грн.), то вимоги ТзОВ «Хабконстракт» про стягнення з ТОВ "Технолюкс Інжиніринг» сплаченої позивачем суми попередньої оплати за Договором є необґрунтованою, а відтак позов у цій частині не підлягає задоволенню.

Відповідно до ч. 2 ст. 651 ЦК України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Відповідно до правової позиції постанови Верховного Суду України від 18.09.2013 у справі №6-75цс13 оцінка порушення договору як істотного здійснюється судом відповідно до критеріїв, що встановлені вказаною нормою. Оціночне поняття істотності порушення договору законодавець розкриває за допомогою іншого оціночного поняття - "значної міри" позбавлення сторони того, на що вона розраховувала при укладенні договору. Це (друге) оціночне поняття значно звужує сферу огляду суду. Істотність порушення визначається виключно за об'єктивними обставинами, що склалися у сторони, яка вимагає розірвання договору. У такому випадку вина (як суб'єктивний чинник) сторони, що припустилася порушення договору, не має будь-якого значення і для оцінки порушення як істотного, і для виникнення права вимагати розірвання договору на підставі частини другої статті 651 ЦК України. Іншим критерієм істотного порушення договору закон визнає розмір завданої порушенням шкоди, який не дозволяє потерпілій стороні отримати очікуване при укладенні договору. При цьому йдеться не лише про грошовий вираз завданої шкоди, прямі збитки, а й випадки, коли потерпіла сторона не зможе використати результати договору.

Вирішальне значення для застосування зазначеного положення закону має співвідношення шкоди з тим, що могла очікувати від виконання договору сторона.

Позивачем не доведено істотного порушення відповідачем своїх зобов'язань за договором, також не доведено завдання позивачу шкоди та її розмір.

Вимога позивача про розірвання договору задоволенню не підлягає.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись статтями 2, 4, 11, 13, 14, 7, 74, 76, 80, 86, 91, 123, 129, 232, 233, 236, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України суд,-

ВИРІШИВ:

В позові відмовити повністю.

Повний текст рішення виготовлено 14.05.2018р.

Суддя Кітаєва С.Б.