ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

23 травня 2018 року Справа № 916/3257/16
м.Одеса, проспект Шевченка, 29

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Мишкіної М.А.

суддів Будішевської Л.О., Таран С.В.

при секретарі судового засідання Станковій І.М.

за участю представників сторін:

від Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС» - Товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_1 адвокат, за ордером;

від ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» - не зявився

Розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» про відмову від позову при апеляційному розгляді

апеляційної скарги Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС» - Товариства з обмеженою відповідальністю

на рішення господарського суду Одеської області від 12 березня 2018 року

у справі №916/3257/16

за позовом Приватного підприємства «ЄВРО СЕРВІС ЮГ»

до Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС» - Товариства з обмеженою відповідальністю

про зобов'язання повернути майно та стягнення 37380,52грн.

встановив:

28.11.2016р. Приватне підприємство «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» (надалі позивач, ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ») звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС» - Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі відповідач, Фірма «ГАЛІ-СЕРВІС» - ТОВ), в якому просило суд:

- зобовязати відповідача передати позивачу за актом приймання-передачі майно, яке знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Гаванна, 1, є власністю ПП ЄВРО СЕРВІС ЮГ та передане у користування Фірми ГАЛІ-СЕРВІС згідно угоди про безоплатне користування майном від 28.05.2012р., укладеної між ТОВ ОСОБА_2 Продактс Юкрейн і Фірмою ГАЛІ-СЕРВІС - ТОВ, у стані, в якому це майно було одержане, з урахуванням нормального зносу, а саме: 1) вказівник рівня, Orion - 3 шт.; 2) система відводу відпрацьованих газів Fischer, Німеччина - 1 шт.; 3) пневмогайковерт 1/2", 850Nm, BAHCO, Швеція - 3 шт.; 4) універсальний набір інструменту для заміни мастильних фільтрів, 14 предметів, VIGOR, Німеччина - 1 шт.; 5) пневматичний бочковий насос для мастила + роздавальний пістолет з електронним лічильником, Orion - 2 шт; 6) зарядний пристрій для акумуляторів ВАТ 490, Bosch - 1 шт.; 7) гвинтовий компресор KAESER SXC 8, Німеччина - 1 шт; 8) динамометрична отвертка 1/4, HAZET, Німеччина - 1 шт.;

- стягнути з відповідача на свою користь неустойку у розмірі 37380,52грн.

В обґрунтування позовних вимог (з урахуванням правового обґрунтування позовних вимог від 21.12.2016р. та пояснень від13.02.2017р.) позивач зазначив, що 01.09.2015р. між ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» (Продавець) та ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» (Покупець) було укладено Договір купівлі-продажу, за яким право власності на майно, яке знаходиться у користуванні відповідача, перейшло з 01.10.2015р. до ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ». Набувши право власності на майно, передане відповідачу за Угодою про безоплатне користування майном від 28.05.2012р., укладеною між ТОВ ОСОБА_2 Продактс Юкрейн та Фірмою ГАЛІ-СЕРВІС, новий власник - ПП ЄВРО СЕРВІС ЮГ на підставі ст.832 ЦК України набув прав позичкодавця за вказаною Угодою, скориставшись яким ПП ЄВРО СЕРВІС ЮГ, на підставі п.п.1.8, 9.3, 11.2, 11.3 Угоди, має право вимагати примусового повернення належного йому майна у зв'язку з одностороннім достроковим розірванням цієї Угоди. 06.05.2016р. позивач звернувся до відповідача з листом за № 124 від 05.05.2016р., в якому повідомив про перехід права власності на обладнання, та сповістив відповідача про свій намір припинити (розірвати) з ним Угоду про безоплатне користування майном від 28.05.2012р. та повернути своє майно через один календарний місяць з дати отримання відповідачем листа за № 124 від 05.05.2016р.

23.05.2016р. позивач повторно звернувся до відповідача із листом № 129, у якому нагадав про те, що Угода втрачає чинність 17.06.2016р., а також про те, що 17.06.2016р. об 11 годині 00 хвилин уповноважені представники ПП ЄВРО СЕРВІС ЮГ прибудуть за адресою знаходження майна (м. Одеса, вул. Гаванна, 1) для вивезення обладнання та підписання акту приймання передачі. Отже враховуючи положення п.п.1.8,11.2 Угоди, Угода втратила чинність 17.06.2016р. (через один календарний місяць з дати отримання Фірмою ГАЛІ-СЕРВІС листа №124 від 05.05.2016р.).

17.06.2016р. представниками ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» було складено акт про недопуск до майна, який було 30.06.2016р. надіслано на адресу Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС».

Відповідач порушує права та охоронювані законом інтереси позивача, що і зумовило звернення до суду з позовом у даній справі.

Також позивач зазначив, що відповідно до пп..9.3 Угоди у разі несвоєчасного повернення майна СТО ОСОБА_3 Шелл, ОСОБА_3 має право вимагати від СТО сплати штрафної неустойки в розмірі 0,15% від вартості майна, розрахованої з урахуванням положень п. 1.7 цього додатку, за кожний день прострочення. На підставі зазначеного пункту Угоди позивач нарахував відповідачу неустойку у розмірі 37380,52грн. за період з 18.06.2016р. по 28.11.2016р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 13.02.2017р. позовні вимоги задоволено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.07.2017р. рішення господарського суду Одеської області від 13.02.2017р. скасовано та прийнято нове рішення, яким відмовлено у задоволені позову ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ».

Постановою Вищого господарського суду України від 30.10.2017р. касаційну скаргу ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» задоволено частково: рішення господарського суду Одеської області від 13 лютого 2017 р. та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 25 липня 2017 р. у справі № 916/3257/16 скасовано, а справу № 916/3257/16 передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.11.2017р. прийнято справу №916/3257/16 до провадження.

16.01.2018р. позивач подав місцевому господарському суд письмові пояснення.

05.02.2018р. відповідач подав суду першої інстанції відзив на позов, в якому просив відмовити у задоволенні позову.

Позивачем 06.02.2018р. подано відповідь на відзив.

Рішенням господарського суду Одеської області від 12.03.2018р. (суддя Рога Н.В.) позов задоволено - зобовязано Фірму «ГАЛІ-СЕРВІС» у формі товариства з обмеженою відповідальністю ( передати Приватному підприємству «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» за актом приймання-передачі майно, яке знаходиться за адресою: м.Одеса, вул. Гаванна, 1, є власністю ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» та передане у користування Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС» згідно Угоди про безоплатне користування майном від 28.05.2012р., укладеної між ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» і Фірмою «ГАЛІ-СЕРВІС» - ТОВ, у стані, в якому це майно було одержане, з урахуванням нормального зносу, а саме: 1) вказівник рівня, Orion 3 шт.; 2) система відводу відпрацьованих газів Fischer, Німеччина - 1 шт.; 3) пневмогайковерт 1/2", 850Nm, BAHCO, Швеція - 3 шт.; 4) універсальний набір інструменту для заміни мастильних фільтрів, 14 предметів, VIGOR, Німеччина - 1 шт.; 5) пневматичний бочковий насос для мастила + роздавальний пістолет з електронним лічильником, Orion - 2 шт; 6) зарядний пристрій для акумуляторів ВАТ 490, Bosch - 1 шт.; 7) гвинтовий компресор KAESER SXC 8, Німеччина - 1 шт; 8) динамометрична отвертка 1/4, HAZET, Німеччина - 1 шт.; стягнуто з Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС» у формі ТОВа на користь ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» неустойку у розмірі 37380,52грн. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 2840грн. Рішення суду обґрунтовано посиланнями на норми ст.ст.15, 11, ч.1 ст.509, 512, 832, 610, 216 ЦК України ст.ст.193, 173, 175 ГК України та вмотивовано наступним. 28.05.2012р. між ТОВа «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» (ОСОБА_3 Шелл) та Фірмою «ГАЛІ-СЕРВІС» (СТО) було укладено Угоду про безоплатне користування спірним майном, майно за актом приймання-передачі було передане відповідачу. 01.09.2015р. між ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» (Продавець) та ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» (Покупець) було укладено Договір купівлі-продажу, за яким право власності на майно, яке знаходиться у користуванні відповідача, перейшло з 01.10.2015р. до ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ». ПП "ЄВРО СЕРВІС ЮГ" набуло прав та обов'язків ТОВ ОСОБА_2 Продактс Юкрейн за Угодою внаслідок правонаступництва, що є окремою підставою заміни кредитора у зобов'язанні (п.1 ч.1 ст. 512 Цивільного кодексу України), не пов'язаною з відступленням права вимоги (п.2 ч.1 ст. 512 цього Кодексу), а, отже, жодним чином не підпадає під дію п.12.5 вказаної Угоди та не потребує погодження Фірми "ГАЛІ-СЕРВІС" ТОВ. Пунктом 1.8 Угоди визначено, що сторони погоджуються з тим, що ОСОБА_3 Шелл має право вимагати повного або часткового повернення майна протягом строку, встановленого цілком на розсуд ОСОБА_3 Шелл. У разі несвоєчасного повернення майна СТО ОСОБА_3 Шелл, ОСОБА_3 має право вимагати від СТО сплати штрафної неустойки в розмірі 0,15% від вартості майна, розрахованої з урахуванням положень п. 1.7 цього додатку, за кожний день прострочення (п. 9.3 Угоди). 06.05.2016р. ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» звернулося до відповідача з листом за № 124 від 05.05.2016р., згідно якого повідомило про перехід права власності на обладнання, а також про те, що згідно до приписів діючого законодавства ПП ЄВРО СЕРВІС ЮГ набуло прав позичкодавця за Угодою про безоплатне користування майном від 28.05.2012р. Крім того, у цьому листі позивач сповістив відповідача про свій намір припинити (розірвати) з ним Угоду про безоплатне користування майном від 28.05.2012р. та повернути своє майно через один календарний місяць з дати отримання відповідачем листа за № 124 від 05.05.2016р. 23 травня 2016 р. ПП ЄВРО СЕРВІС ЮГ повторно звернулося до Фірми ГАЛІ-СЕРВІС із листом № 129, у якому нагадав про те, що Угода втрачає чинність 17.06.2016р., а також про те, що 17.06.2016р. об 11 годині 00 хвилин уповноважені представники ПП ЄВРО СЕРВІС ЮГ прибудуть за адресою знаходження майна (м. Одеса, вул. Гаванна, 1) для вивезення обладнання та підписання акту приймання передачі. Відповідачем доказів належного виконання умов Угоди про безоплатне користування майном від 28.05.2012р. щодо повернення майна до матеріалів справи не надано. З урахуванням зазначеного, суд вважає правомірними позовні вимоги як про повернення майна так і про стягнення з Фірми ГАЛІ-СЕРВІС неустойки у розмірі 37380,52грн., нарахованої за період з 18.06.2016р. по 28.11.2016р.

Не погодившись з рішенням суду від 15.03.2018р., Фірма «ГАЛІ-СЕРВІС»-ТОВ звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржене рішення та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги Фірма «ГАЛІ-СЕРВІС»-ТОВ зазначила, що рішення підлягає скасуванню з наступних підстав:

- в Угоді про безоплатне користування майном від 28.05.2012р. сторони (ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» та ФІРМА «ГАЛІ-СЕРВІС» - ТОВ) чітко визначили, що переуступка прав ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» за цією угодою іншій особі можлива лише в разі її погодження ФІРМОЮ «ГАЛІ-СЕРВІС» Такого погодження ФІРМОЮ «ГАЛІ-СЕРВІС» надано не було;

- перехід права власності за договором купівлі-продажу від 01.09.2015р. від ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» до ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» на рухоме майно, яке було предметом Угоди про безоплатне користування майном від 28.05.2012р., не є тотожнім переходу прав та обовязків за Угодою про безоплатне користування майном від 28.05.2012р.;

- судом першої інстанції не було враховано та було проігноровано твердження відповідача про те, що ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» звернулося до суду саме як позичкодавець за угодою про безоплатне користування майном від 28.05.2012р., а не як власник майна, що було предметом цієї угоди, у звязку з чим положення ст.ст. 319, 321 ЦК України, на які послався суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні, неправильно ним застосовані до правовідносин сторін;

- враховуючи, що угода про безоплатне користування майном від 28.05.2012р. на момент предявлення ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» позову була чинною та з боку ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» не було жодного повідомлення відповідачу про її дострокове розірвання, ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» не мало право на повернення майна у звязку з достроковим розірванням угоди та стягнення неустойки у звязку з неповерненням майна, а вимог про усунення перешкод у користуванні своєю власністю або інших вимог, направлених саме на захист своєї власності позивачем заявлено не було;

- суд помилково зазначає про те, що ПП "ЄВРО СЕРВІС ЮГ" набуло прав та обовязків ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» за Угодою внаслідок правонаступництва, що є окремою підставою заміни кредитора у зобов'язанні (п.1 ч.1 ст.512 ЦК України), не пов'язаною з відступленням права вимоги (п. 2 ч. 1 ст. 512 цього Кодексу);

- внаслідок укладення договору купівлі-продажу від 01.09.2015р. між ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» та ПП "ЄВРО СЕРВІС ЮГ" до останнього перейшло лише право власності на рухоме майно, яке було предметом цього договору, а ніяк не права та обовязки ТОВ «ОСОБА_2 Продактс Юкрейн» як позичкодавця за Угодою про безоплатне користування майном від 28.05.2012р., що не є правонаступництвом в розумінні п. 2 ч. 1 ст. 512 ЦК України;

- враховуючи, що позовні вимоги про зобовязання передати позивачу за актом приймання-передачі майно та стягнення неустойки, заявлені позивачем, як позикодавцем, саме на підставі п.п. 1.8, п. 11.2., п. 11.3, п. 9.3. Угоди про безоплатне користування майном від 28.05.2012р., до правовідносин між сторонами не можуть бути застосовані норми ст.ст. 526, 610, 612, 832 ЦК України та ст.ст. 173, 175, 193, 216. 231 ГК України, які були застосовані судом першої інстанції, адже між сторонами не має договірних правовідносин;

- Згідно п. 11.2. угоди у випадку надіслання ОСОБА_3 «Шелл» СТО письмової заяви про дострокове припинення дії угоди, вона втрачає чинність через один календарний місяць після одержання СТО зазначеного письмового повідомлення ОСОБА_3 «Шелл». Доказів отримання відповідачем листа від компанії «Шелл» про розірвання угоди матеріали справи не містять, адже такого листа відповідачу не надсилалося. Більш того, матеріали справи не містять й доказів отримання відповідачем повідомлення позивача № 124 від 05.05.2016р.

Також в апеляційній скарзі містилось клопотання про відстрочення сплати судового збору до ухвалення рішення апеляційного суду.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.04.2018р. відмовлено у задоволенні клопотання Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС» - ТОВ про відстрочення сплати судового збору за подання апеляційної скарги на рішення господарського суду Одеської області від 12.03.2018р.; апеляційну скаргу Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС» - ТОВ (вх.№947/18 від 16.04.2018р.) на рішення господарського суду Одеської області від 12.03.2018р. у справі №916/3257/16 залишено без руху; встановлено Фірмі «ГАЛІ-СЕРВІС» - ТОВ строк для усунення недоліків апеляційної скарги шляхом надання Одеському апеляційному господарському суду доказів сплати судового збору у розмірі 4260грн. - протягом 5 днів з дня вручення копії ухвали про залишення апеляційної скарги без руху; роз'яснено скаржнику, що у разі невиконання вимог даної ухвали у строк, встановлений судом, апеляційна скарга вважається неподаною та повертається апелянту.

26.04.2018р. скаржник на виконання ухвали суду від 18.04.2018р. подав суду апеляційної інстанції докази сплати судового збору у сумі 4260грн. (квитанція №15978388 від 25.04.2018р.).

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 27.04.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС» - ТОВ на рішення господарського суду Одеської області від 12.03.2018р. у справі №916/3257/16; встановлено іншим учасникам справи строк для подання суду апеляційної інстанції відзиву на апеляційну скаргу до 10.05.2018р. згідно з нормами ст.263 ГПК України з наданням з відзивом доказів його направлення іншим учасникам справи. Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 14.05.2018р. призначено справу до розгляду на 23.05.2015р. з повідомленням (викликом) учасників справи.

22.05.2018р. Приватне підприємство «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» з посиланням на норми ст.ст.191, 274 подало Одеському апеляційному господарському суду заяву про відмову від позову та визнання нечинним оскаржуваного рішення. В заяві зазначено, що наслідки відмови від позову та закриття у звязку із цим провадження у справі позивачу відомі, зрозумілі та він погоджується з ними. Заява підписана директором ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» ОСОБА_4

В додатки до заяви надано копію угоди між ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» та Фірмою «ГАЛІ-СЕРВІС»-ТОВ від 04.05.2018р. до угоди про безоплатне користування майном від 28.02.2012р.

В засіданні суду апеляційної інстанції 23.05.2015р. представник Фірми «ГАЛІ-СЕРВІС»-ТОВ підтримала вищезазначену заяву та просила суд закрити апеляційне провадження.

ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» свого представника в засідання суду апеляційної інстанції не направило.

Розглянувши заяву ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ», колегія суддів дійшла наступного.

Згідно із ч.1 ст.270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

Згідно із ст.274 ГПК України у суді апеляційної інстанції позивач має право відмовитися від позову, а сторони - укласти мирову угоду відповідно до загальних правил про ці процесуальні дії незалежно від того, хто подав апеляційну скаргу. Якщо заява про відмову від позову чи мирова угода сторін відповідають вимогам статей 191, 192 цього Кодексу, суд постановляє ухвалу про прийняття відмови позивача від позову або про затвердження мирової угоди сторін, якою одночасно визнає нечинним судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, та закриває провадження у справі.

Відповідно до ч.1-3, 5 ст.191 ГПК України позивач може відмовитися від позову, а відповідач - визнати позов на будь-якій стадії провадження у справі, зазначивши про це в заяві по суті справи або в окремій письмовій заяві. До ухвалення судового рішення у звязку з відмовою позивача від позову або визнанням позову відповідачем суд розяснює сторонам наслідки відповідних процесуальних дій, перевіряє, чи не обмежений представник відповідної сторони у повноваженнях на їх вчинення. У разі відмови позивача від позову суд постановляє ухвалу про закриття провадження у справі. Суд не приймає відмову позивача від позову, визнання позову відповідачем у справі, в якій особу представляє її законний представник, якщо його дії суперечать інтересам особи, яку він представляє.

Заява ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» підписана ОСОБА_4, який відповідно до даних, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань з 06.04.2018р. є керівником ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» (згідно статуту).

Колегією суддів перевірено наявність у ОСОБА_4 відповідних повноважень на відмову від позову та встановлено відсутність обмежень щодо подання відповідної заяви.

Відповідно вимог ч.1-3, 5 ст.231 ГПК України господарський суд закриває провадження у справі, якщо: 1) спір не підлягає вирішенню в порядку господарського судочинства; 2) відсутній предмет спору; 3) суд встановить обставини, які є підставою для відмови у відкритті провадження у справі відповідно до пунктів 2, 4, 5 частини першої статті 175 цього Кодексу, крім випадків, передбачених частиною другою статті 175 цього Кодексу; 4) позивач відмовився від позову і відмову прийнято судом; 5) після відкриття провадження у справі між сторонами укладено угоду про передачу спору на вирішення до міжнародного комерційного арбітражу або третейського суду, якщо тільки суд не визнає, що така угода є недійсною, втратила чинність або не може бути виконана; 6) настала смерть фізичної особи або оголошено її померлою чи припинено юридичну особу, які були однією із сторін у справі, якщо спірні правовідносини не допускають правонаступництва; 7) сторони уклали мирову угоду і вона затверджена судом. У разі закриття провадження у справі повторне звернення до суду із спору між тими самим сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав не допускається. Наявність ухвали про закриття провадження у зв'язку з прийняттям відмови позивача від позову не позбавляє відповідача в цій справі права на звернення до суду за вирішенням цього спору. Про закриття провадження у справі суд постановляє ухвалу, а також вирішує питання про розподіл між сторонами судових витрат, повернення судового збору з бюджету. Ухвала суду про закриття провадження у справі може бути оскаржена.

Враховуючи, що заява про відмову від позову підписана безпосередньо керівником ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ», колегія суддів дійшла висновку про її задоволення, що має наслідком визнання рішення господарського суду Одеської області від 12.03.2018р. у справі №916/3257/16 нечинним та закриття провадження у справі.

Керуючись ст.ст. 191, 231, 232-236, 240, 270, 274, 281, 286-288 ГПК України,

колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Прийняти відмову ПП «ЄВРО СЕРВІС ЮГ» від позову.

Визнати нечинним рішення господарського суду Одеської області від 12.03.2018р. у справі №916/3257/16.

Провадження у справі №916/3257/16 закрити.

Ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення згідно ст.235 ГПК України.

Ухвала підлягає оскарженню в касаційному порядку до Верховного Суду.

Повний текст ухвали складено 25.05.2018р.

Головуючий суддя Мишкіна М.А.

Суддя Будішевська Л.О.

Суддя Таран С.В.