ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" травня 2018 р. м. Київ Справа № 911/415/17

За позовом ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ГЕОС-УКБ

до відповідача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ГАЛЕОН-БУД

про стягнення 3704287,61грн та розірвання договорів

Суддя Чонгова С.І.

За участю секретаря судового засідання Савчук М.Ф.

Представники сторін:

від позивача: не з'явився;

від відповідача: ОСОБА_2 (довіреність б/н від 03.03.2017).

СУТЬ СПОРУ: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ГЕОС-УКБ (далі ТОВ ГЕОС-УКБ) звернулось до господарського суду Київської області з позовом до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ГАЛЕОН-БУД (далі ТОВ ГАЛЕОН-БУД) та просить суд:

- розірвати договір субпідряду №0080-05/25 від 22.04.2013 укладеного між ТОВ Будівельна компанія ГЕОС та ТОВ ГАЛЕОН-БУД та договір про зміну сторони зобовязання від 17.03.2015, яким у договорі субпідряду №0080-05/25 від 22.04.2013 сторона ТОВ Будівельна компанія ГЕОС замінено на ТОВ ГЕОС-УКБ;

- 3 704 287,61грн у т.ч.: 100 000,00грн авансу; 3 595 602,70грн штрафу; 1192,00грн відсотків; 7 492,91грн збити від інфляції.

В обґрунтування заявлених вимог, позивач посилається на те що, відповідачем порушено зобовязання за договором субпідряду №0080-05/25 укладеного між ТОВ Будівельна компанія ГЕОС та ТОВ ГАЛЕОН-БУД, в частині виконання робіт у встановлений договором строк. При цьому, між позивачем та відповідачем укладено договір про зміну сторони зобовязання від 17.03.2015, яким в договорі субпідряду №0080-05/25 від 22.04.2013 сторона ТОВ Будівельна компанія ГЕОС замінено на ТОВ ГЕОС-УКБ;

Відповідач у справі ТОВ ГАЛЕОН-БУД у своєму відзиві просить суд відмовити повністю у задоволенні позовних вимог, вказуючи на те, що доводи позивача не відповідають фактичним обставинам справи, позивач не надав достатніх доказів того, що відповідач не виконав роботу на суму авансового платежу вчасно. Зауваження, викладені в акті від 12.10.2016 стосуються роботи не лише відповідача, а й інших субпідрядників, робота яких є взаємозалежною, а отже підстави для задоволення даного позову відсутні.

Ухвалою господарського суду Київської області від 06.04.2017 у даній справі призначено будівельно-технічну експертизу та зупинено провадження у справі до закінчення експертних досліджень і отримання господарським судом висновку експертів.

Ухвалою господарського суду Київської області від 04.09.2017 провадження у справі поновлено та призначено на 25.09.2017, оскільки від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України надійшов лист про залишення ухвали без виконання у звязку з тим, що попередня оплата за проведення експертизи не виконана.

Ухвалою господарського суду Київської області від 25.09.2017 повторно призначено по справі № 911/415/17 судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України та провадження по справі зупинено.

15.12.2017 р. набрали чинності зміни до Господарського процесуального кодексу України, внесені Законом України № 2147VIII від 03.10.2017 р., відповідно до підпункту 9 пункту 1 Перехідних положень якого справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу. Згідно з пп. 9 п. 1 Перехідних положень Закону України № 2147-VIII від 03.10.2017 р., дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку щодо розгляду даної справи за правилами загального позовного провадження та зі стадії підготовчого провадження.

Ухвалою господарського суду Київської області від 02.02.2018 провадження у справі поновлено, оскільки від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України надійшов лист про залишення ухвали без виконання у звязку з тим, що попередня оплата за проведення експертизи не виконана.

Ухвалою господарського суду Київської області від 02.04.2018 продовжено строк розгляду підготовчого провадження до 19.04.2018 та підготовче судове засідання відкладено на 19.04.2018.

Ухвалою господарського суду Київської області від 19.04.2018 підготовче провадження закрити та призначено справу до судового розгляду по суті.

Дослідивши матеріали справи та докази, заслухавши пояснення представників відповідача, суд

ВСТАНОВИВ:

22.01.2013 між ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «ГЕОС» (генпідрядник) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Галеон-Буд» (субпідрядник) укладено договір субпідряду №0080-05/25 (а.с.24-46 т.1).

За договором субпідрядник зобовязується виконати наступні роботи щодо обєкта на свій ризик власними та (або) залученими силами та засобами у відповідності до проектної документації стадії «Робоча документація», умов цього договору, завдання генпідрядника і діючих будівельних норм і правил та в обумовлений договором строк виконати роботи з влаштування під «ключ» мереж автоматизації та диспетчеризації, протипожежних систем та систем димовидалення та передачі їх генпідряднику шляхом підписання акту передачі закінчених будівництво робіт (п.2.1.1 договору).

Відповідно до ч. 1 та 2 ст. 837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Згідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 875 ЦК України за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта.

У відповідності до ч. 1 ст. 838 ЦК України підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник.

Пунктом 2.1.2 договору передбачено, що до складу робіт з будівництва входять роботи: утримання зони виконання робіт у відповідності до вимог чинного законодавства, організація зони розвантаження та складування будівельних матеріалів та забезпечення необхідним інвентарем, машинами та механізмами, обладнанням та ресурсами, що необхідні субпідряднику та/або його субпідрядним організаціям для виконання робіт за цим договором; усунення недоробок і дефектів, що виникли з вини субпідрядника та (або) залучених до виконання робіт субпідрядних організацій і виявлені в ході приймання результатів робіт і протягом гарантійних термінів; забезпечення участі в роботі з прийняття закінченого будівництвом обєкта в експлуатацію усіх залучених до виконання робіт за цим договором субпідрядних організацій і своєчасного підписання акту готовності обєкту до експлуатації.

Згідно п.3.1 договору, забезпечення будівництва технологічним, електротехнічним обладнанням, апаратурою, інструментом, матеріалами, будь-яким устаткуванням, машинами та механізмами, необхідними для виконання субпідрядником робіт, покладається на субпідрядника. Субпідрядник відповідає за неналежну якість матеріалів, що застосовується в процесі виконання робіт, а також за надання матеріалів, обтяжених правами третіх осіб. Генпідрядник має право на власний розсуд здійснювати поставку та передачу субпідряднику окремих матеріалів, що необхідні субпідряднику для виконання робіт за договором.

Пунктами 4.1 та 4.2 договору передбачено, що договірна ціна будівельних робіт складається із вартості окремих видів робіт, які визначені на підставі твердого кошторису додаток №5 «Твердий кошторис на виконання будівельних, монтажних, пусконалагоджувальних робіт, інших робіт по обєкту», який є невідємною частиною договору та окремо від нього не розглядається. До договірної ціни робіт з будівництва обєкта входить повна вартість всіх робіт, необхідних для виконання предмету цього договору, незалежно від того чи визначено окремо вартість цих робіт в додатку №6 до цього договору, у тому числі, але не обмежується цим: витрати на всі необхідні матеріальні ресурси, на організацію будівництва, обслуговування будівельної техніки, оренда будівельної техніки та матеріалів у третіх осіб, інші витрати з забезпечення ресурсів. Договірна ціна будівельних робіт є твердою. Тверда договірна ціна будівельних робіт визначена сторонами у додатку №5 «Твердий кошторисна виконання будівельних, монтажних, пусконалагоджувальних робіт, інших робіт по обєкту», що є невідємною частиною цього договору і становить 5 800 968,92грн, в тому числі ПДВ 20% - 966 828,15грн.

Тверда договірна ціна будівельних робіт не підлягає коригуванню протягом всього строку дії договору, за виключенням випадків, які прямо вказані в цьому пункті договору. Субпідрядник не має права вимагати збільшення договірної ціни робіт в разі, якщо на момент укладення цього договору субпідрядник передбачив повний обсяг робіт або необхідні для цього витрати, або в разі, якщо виникла необхідність здійснювати додаткові роботи або додаткові обсяги робіт, використовувати матеріали або додаткові обсяги матеріалів, які не були враховані субпідрядником під час визначення переліку, обсягів та вартості робіт і матеріалів в момент укладення цього договору (4.3 договору).

Згідно ч. 1 та ч. 2 ст. 844 ЦК України ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі. Якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником. Кошторис на виконання робіт може бути приблизним або твердим. Кошторис є твердим, якщо інше не встановлено договором.

Пунктом 5.1 договору передбачено, що загальний строк робіт кожного виду та термін початку виконання робіт і кінцевий термін завершення всіх робіт і кінцевий термін завершення всіх робіт за договором визначається календарним графіком виконання робіт.

Відповідно до календарного графіку виконання робіт початком виконання робіт встановлено 01.04.2013 і кінцевим терміном завершення робіт - 07.11.2014.

Оплата за цим договором проводиться шляхом перерахування генпідрядником вартості прийнятих ним робіт в українських гривнях на поточний рахунок субпідрядника. (п.6.1 договору).

У відповідності до п. 6.2 договору, розрахунки за виконані роботи здійснюються у відповідності до умов договору, якщо інше не визначено в додаткових угодах до договору. Роботи оплачуються за умови письмового підтвердження виконання Календарного графіку виконання робіт в обсягах виконаних робіт звітного періоду. Генпідрядник перераховує субпідряднику передоплату у розмірі 1 395 000,00грн у т.ч. ПДВ (20%) 232 500,00грн.

Згідно пунктів 6.3 та 6.4 договору, субпідрядник не пізніше 16 (шістнадцятого) числа кожного звітного періоду готує два примірника платіжного пакету, підписує та скріплює своєю печаткою документи, що входять в платіжний пакет, і надсилає їх генпідряднику. Генпідрядник протягом 12 (дванадцяти) робочих днів після отримання платіжного пакету зобовязаний прийняти виконані належним чином роботи шляхом підписання документів, що входять в платіжний пакет, та повернути субпідряднику один примірник підписаного платіжного пакету.

Як вбачається з п. 1.1.19 договору, платіжний пакет пакет документів у складі згідно додатку №3 до цього договору, що складається та підписується субпідрядником і передається генпідряднику щомісячно у строк, визначений договором.

Згідно додатку №3 до договору субпідряду №0080-05/25 від 22.04.2013 (а.с.84 т.1) до складу платіжного пакету який щомісячно субпідрядник надає на підписання генпідряднику мають входити наступні документи: виконавча документація по фактично виконаним роботам, яка технологічно може бути надана на дату видачі платіжного пакету; акти виконаних робіт (форма №КБ-2В); довідка про вартість робіт (форма №КБ-3); довідка складена у довільній формі про отримані від генпідрядника кошти за попередній звітний період; розрахунок фінансування наступного звітного періоду; план виконання робіт наступного звітного періоду.

Генпідрядник оплачує фактично виконані роботи за звітний період після підписання обома сторонами актів виконаних робіт (форма № КБ-2В), довідки про вартість виконаних робіт (форма №КБ-3) та комплекту виконавчої документації, яка технологічно може бути надана на момент підписання акту виконаних робіт, за вирахуванням суми відповідного авансового платежу, сплаченого за такий звітний період. З кожного акту виконаних робіт субпідрядник сплачує Генпідряднику 3% за надані послуги генерального підряду від вартості виконаних та прийнятих за актом робіт (п. 6.7 договору).

У пункті 6.8 договору передбачено, що з суми кожного нарахованого платежу, який генпідрядник повинен здійснити за виконані і прийняті ним роботи, генпідрядник у вигляді гарантії виконання субпідрядником належним чином своїх зобовязань за цим договором, утримує 10 % гарантійного фонду з вартості фактично виконаних та прийнятих генпідрядником робіт за актом виконаних робіт.

Пунктом 12.1 договору передбачено, що за невиконання або неналежне виконання своїх зобовязань за договором сторони несуть відповідальність в порядку, визначеному договором і чинним законодавством України.

Згідно п.12.4 договору, у випадку, якщо субпідрядник не завершує кожний вид робіт у визначені строки та/або виконує і передає генпідряднику виконані роботи несвоєчасно, з відставанням від календарного графіку, генпідрядник має право вимагати сплати пені у розмірі 0,5% від загальної договірної ціни, зазначеної в п.4.2 цього договору, за кожний день прострочення, а при наявності прострочення більш ніж на 10 (десять) календарних днів сума пені становить 1,5% від загальної договірної ціни, зазначеної в п. 4.2 цього договору, за кожний день прострочення.

У пункті 15.6 договору зазначено, що генпідрядник має право в односторонньому порядку змінити або розірвати цей договір з правом вимагати від субпідрядника компенсацію ним збитків у разі: неякісного виконання робіт за договором, порушенням субпідрядником положень цього договору, несвоєчасного виконання робіт (прострочення більш ніж на 14 (чотирнадцять) календарних днів), закупівлі субпідрядником матеріалів та/або обладнання неналежної якості та без наявності необхідних сертифікатів якості, неналежного виконання та/або невиконання субпідрядником своїх зобовязань перед генпідрядником відповідно до умов цього договору, порушення субпідрядником положень п. 10.3 цього договору та/ або неукладення у визначений цим договором термін договору страхування повної відповідальності субпідрядника відповідно до умов цього договору, здійснення будь-яких дій (бездіяльності) субпідрядника, що призвели до нанесення збитків генпідряднику, прийняття замовником будівництва рішення про припинення/призупинення фінансування будівельних робіт на обєкті.

Відповідно до п.15.7 договору, генпідрядник має право в односторонньому порядку розірвати цей договір за будь-яких інших підстав, не вказаних у п.15.5., 15.5.1, 15.5.2, 15.6 цього договору, письмово попередивши про це субпідрядника за 30 календарних дні до дати розірвання договору.

17.03.2015 між ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Геос» (сторона-1) ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Галеон-Буд» (сторона-2) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідної відповідальності «Геос-УКБ» (сторона-3) укладено договір про заміну сторони в зобовязанні (далі договір про заміну сторони в зобовязанні, а.с.47-49 т.1).

За умовами даного договору відповідно до статей 510-520 Цивільного кодексу України сторони дійшли згоди замінити сторону в договорі №0080-05/25 від 22.04.2013 на влаштування «під ключ» мереж автоматизації та диспетчеризації, протипожежних систем та систем димовидалення обєкта будівництва: «Житловийй комплекс з підземним та наземним паркінгом на вул. Щорса, 26а Печерський район, м. Київ (далі договір), укладеного між стороною-1 та стороною-2» (п.1 договору про заміну сторони в зобовязанні).

Згідно пункту 2 договору про заміну сторони в зобовязанні, за цим договором сторона-1, яка є генпідрядником за договором, передає, а сторона-3 приймає на себе всі права і обовязки сторони-1, передбачені договором та усіма додатковими договорами (угодами) до договору та стає генпідрядником за договором.

Відповідно до пунктів 7 та 8 договору про заміну сторони в зобовязанні, станом на 17.03.2015 відповідно до умов договору стороною-2 виконано, а стороною-1 прийнято робіт на загальну суму 4 147 818,34грн з урахуванням ПДВ-20% в розмірі 691 303,06грн. Підписанням договору про заміну сторони у зобовязанні сторона-2 дає згоду на заміну сторони -1 за договором на сторону-3, включаючи передачу стороною-1 стороні-3 всіх прав як кредитора за договором і перехід від сторони-1 до сторони-3 всіх зобовязань як боржника за договором.

Позивачем заявлені вимоги щодо розірвання договору субпідряду №0080-05/25 від 22.04.2013 укладеного між ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Геос» та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Гелеон-Буд» та договір про заміну сторони в зобовязанні від 17.03.2015 яким в договорі субпідряду №0080-05/25 від 22.04.2013 сторона ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Геос» замінено на ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Геос-УКБ», з посиланням на те, що відповідачем не виконані зобовязання за договором, а саме не усунуті недоробки, не проведені пусконалагоджувальні роботи, не передано виконавчу документацію.

Згідно ч.1 ст. 853 ЦК України замовник зобов'язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі.

В силу ст. 852 ЦК України якщо підрядник відступив від умов договору підряду, що погіршило роботу, або допустив інші недоліки в роботі, замовник має право за своїм вибором вимагати безоплатного виправлення цих недоліків у розумний строк або виправити їх за свій рахунок з правом на відшкодування своїх витрат на виправлення недоліків чи відповідного зменшення плати за роботу, якщо інше не встановлено договором. За наявності у роботі істотних відступів від умов договору підряду або інших істотних недоліків замовник має право вимагати розірвання договору та відшкодування збитків.

12.10.2016 актом здачі-прийомки в експлуатацію протипожежної системи та систем димовидалення обєкта «Житловий комплекс з підземним і наземним паркінгами по вул. Щорса, 26-а в м. Києві» (а.с.52 т.1) були встановлені наступні зауваження: не працює ручна система оповіщення, не працює пристрій гучного звязку по будинку, негерметичність шахт димовидалення і підпору повітря (місця приєднання вентиляції до шахти), вентиляція димовиведення некоректно працює, відсутня тяга з шахти димовидалення, відсутня шуфта-заглушка на випусках (місце підключення пожежних машин), зворотній клапан сухотруби знаходиться на вулиці, що не допустимо для нашої кліматичної зони, шахти підпору повітря завалені сміттям, клапани працюють не коректно із 4х3 відкрились, не спрацювали протипожежні ворота виїзного пандуса на рівні 3,75, не спрацювали клапани димовидалення на рівні 3,75 та встановлено строк усунення зауважень до 01.11.2016.

Відповідач (підрядник) заперечує щодо наявності недоліків в роботі посилаючись на: акт приймання-передачі майна №5/10/16 від 05.10.2016; акт №16 (6) на виконання робіт з монтажу вентиляції та кондиціонування за лютий 2016; акт передачі виконавчої документації по системі пожежної сигналізації 2-23 поверх житлової частини обладнання; акт передачи виконавчої документації по системі автоматики димовидалення 2-25 поверх житлової частини монтаж обладнання; акт передачі виконавчої документації по системі контролю концентрації газів на відм.- 3,750, -6,750, -9,750; акт передачі виконавчої документації по системі сповіщення про пожежу 2-23 поверх відм. 76-500; 79.800, 83.400; акт передачі виконавчої документації по системі газового пожежогасіння машинного приміщення ліфту відм.83.400; акт передачі виконавчої документації по системі пожежної сигналізації на відм. -3.750, -6.750, - 9.750, відомість змонтованого обладнання установки автоматичної пожежної сигналізації в паркінгу відм. 3.750 в осях А-Н; 13-26, відм. 6.750 в осях А-Н; 13-26, відм. -9.750 в осях А-Н; 13-26, копії яких надані у матеріали справи.

Відповідач також зазначає, що відповідно до умов договору у нього відсутня відповідальність за негерметичність шахт димовидалення та відсутність тяги, оскільки такі роботи не передбачені умовами договору, їх виконання здійснювалось іншим субпідрядником. Відповідачем щодо робіт аварійного освітлювання зазначено, що ним проведені монтажні роботи, а налагоджувальні роботи були покладені на іншого субпідрядника.

Крім того, відповідач зазначає, що договором не передбачено здійснення ним робіт з влаштування селекторного звязку ліфтових холів, з переговорними пристроями на поверхах.

Суд погоджується з запереченнями відповідача, щодо неконкретизованих зауважень в акті робочої комісії стосовно некоректної роботи приладів.

Суд приймає до уваги заперечення відповідача, оскільки вони ґрунтуються на наданих суду документах, а саме акти та відомості (а.с. 103-114 т.1, а.с.226-238 т.1); виконавча документація паркінг, контроль концентрації газу; житлова частина - система оповіщення про пожежу; система підпору повітря рамки паркінгу житлового комплексу, відповідні відомості змонтованого обладнання; відомості обсягів робіт; акт гідростатичного випробування, видаткові накладні (а.с. 37-63 т. 2).

Згідно ч. 4 ст. 853 ЦК України у разі виникнення між замовником і підрядником спору з приводу недоліків виконаної роботи або їх причин на вимогу будь-кого з них має бути призначена експертиза. Витрати на проведення експертизи несе підрядник, крім випадків, коли експертизою встановлена відсутність порушень договору підряду або причинного зв'язку між діями підрядника та виявленими недоліками. У цих випадках витрати на проведення експертизи несе сторона, яка вимагала її призначення, а якщо експертизу призначено за погодженням сторін, - обидві сторони порівну.

Позивач (замовник за договором) не надав документів на спростування заперечень відповідача, які підтверджені документально, не надав доказів проведення експертизи для констатування недоліків в роботі, призначену судову експертизу не оплатив, що стало перешкодою в її проведенні.

Згідно ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Таким чином, на зазначених у позові підставах вимоги позивача задоволенню не підлягають.

В силу ст. 129 ГПК України, судові витрати, підлягають покладенню на позивача.

Керуючись ст. ст. 129, 233, 236-238, 240, 242 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні позову відмовити

Повний текст рішення складено 25.05 .2018

Дане рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга може бути подана протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту рішення відповідно до ст. ст. 240-241 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя С.І. Чонгова