РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 травня 2018 року Справа № 5004/515/12

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Саврій В.А. , суддя Розізнана І.В.

секретар судового засідання Кравчук О.В.

за участю представників сторін:

заявника: представник ОСОБА_1

боржника: не зявився

кредиторів: представник не зявився

арбітражний керуючий ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Гюалос" від 07.03.2018р. на ухвалу господарського суду Волинської області, постановлену 16.02.18р. суддею Шум М.С., у м.Луцьк, у справі № 5004/515/12

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Гюалос"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

В провадженні господарського суду Волинської області знаходиться справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС". Провадження у справі перебуває на стадії ліквідаційної процедури. Ухвалою господарського суду Волинської області від 11.01.2017р. припинено повноваження ліквідатора ТОВ "Алюглас" - арбітражного керуючого ОСОБА_3 з призначенням ліквідатором ТОВ "Алюглас" арбітражного керуючого ОСОБА_4 13.02.2018р. (вх.№01-102/7/18) від кредитора ОСОБА_5 акціонерного товариства "Західінкомбанк" до господарського суду Волинської області надійшла заява від 13.02.2018р. №202-19, у якій банк просить суд призначити у даній справі ліквідатором ТзОВ "Алюглас" арбітражного керуючого - ОСОБА_2, у звязку із анулюванням свідоцтва ОСОБА_4 про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №313 від 28.02.2013р.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 16.02.2018р. у справі №5004/515/12 задоволено заяву ОСОБА_5 акціонерного товариства "Західінкомбанк" про призначення у справі №5004/515/12 ліквідатором ТОВ "Алюглас" арбітражного керуючого - ОСОБА_2; припинено повноваження ліквідатора ОСОБА_4 у справі №5004/515/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас". Призначено ліквідатором ТОВ "Алюглас" арбітражного керуючого ОСОБА_2, зобовязано арбітражного керуючого ОСОБА_4 передати ліквідатору ОСОБА_2 усі без винятку документи по справі №5004/515/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас".

Ухвала суду першої інстанції мотивована тим, що враховуючи норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", заяву ПАТ "Західінкомбанк" про призначення у справі №5004/515/12 ліквідатором ТзОВ "Алюглас" арбітражного керуючого - ОСОБА_2, заяву останнього про участь у справі, анулювання свідоцтва ОСОБА_4 про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №313 від 28.02.2013р., судом прийнято рішення про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_4 та призначення ліквідатором у даній справі арбітражного керуючого ОСОБА_2

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю "Гюалос" звернулося до суду з апеляційною скаргою від 07.03.2018р., в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Волинської області від 16.02.2018р. у справі №5004/515/12 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" і направити справу до суду першої інстанції на новий розгляд.

Апеляційна скарга мотивована тим, що оскаржувана ухвала господарського суду винесена без повного, всебічного зясування всіх обставин справи та з порушенням норм матеріального та процесуального права. Судом першої інстанції мотивовано ухвалу заявою ПАТ "Західінкомбанк", в якій останній просить суд призначити у даній справі ліквідатором ТОВ "Алюглас" арбітражного керуючого - ОСОБА_2. З пояснень викладених в заяві та з долученої інформації з Єдиного реєстру арбітражних керуючих судом встановлено, що наказом МЮУ від 19.09.2017р. за №2929/5 анульовано свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №313 від 28.02.2013р. видане ОСОБА_4, який є ліквідатором у справі про банкрутство ТОВ "Алюглас". Крім того, листом від 14.02.2018р. за вх.№01-101/101/17 до суду з заявою звернувся арбітражний керуючий ОСОБА_2 про призначення на посаду ліквідатором банкрута ТОВ "Алюглас". Відповідно судом першої інстанції прийнято рішення про задоволення заяви ПАТ "Західінкомбанк" та призначення у даній справі ліквідатором ТОВ "Алюглас" - арбітражного керуючого ОСОБА_2. З такими висновками суду апелянт не погоджується. Так, підставою для прийняття оскаржуваної ухвали стала вказана заява ПАТ "Західінкомбанк". Клопотання комітету кредиторів від 26.02.2018р. про призначення арбітражного керуючого не розглядалось. Згідно пп. 5. 6 ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом. Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно. Отже, суд першої інстанції не мотивував свого рішення про призначення арбітражного керуючого не пов'язаними з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та не має права призначити арбітражного керуючого самостійно, без рішення зборів кредиторів, нормами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Крім того, апелянт звертає увагу суду на те, що 26.02.2018р. до суду подавалось клопотання про призначення арбітражного керуючого на підставі протоколу №15 засідання комітету кредиторів банкрута ТОВ "Алюглас". Наведене свідчить про порушення судом норм матеріального та процесуального права.

ПАТ "Західінкомбанк" у відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "Гюалос" на ухвалу суду від 16.02.2018р. просить суд відмовити у задоволенні апеляційної скарги; вважає її безпідставною та не обґрунтованою, з підстав, викладених у відзиві.

Арбітражний керуючий ОСОБА_2 у відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "Гюалос" на ухвалу суду від 16.02.2018р. просить суд відмовити ТОВ "Гюалос" у задоволенні апеляційної скарги та залишити без змін ухвалу господарського суду Волинської області від 16.02.2018р. у справі №5004/515/12 про банкрутство ТОВ "Алюглас", з підстав, викладених у відзиві.

Оскільки явка учасників судового процесу в судове засідання обов'язковою не визнавалася, останні належним чином були повідомлені про день, час і місце розгляду апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку про можливість розгляду апеляційної скарги у даному судовому засіданні.

В судовому засіданні 10.05.2018р. представник апелянта підтримав свої доводи викладені у апеляційній скарзі.

Арбітражний керуючий у судовому засіданні заперечив проти доводів апеляційної скарги та надав пояснення в обґрунтування своєї позиції.

Згідно статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що обєктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обовязковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Рівненський апеляційний господарський суд, заслухавши пояснення представника заявника (апелянта) та арбітражного керуючого розглянувши доводи апеляційної скарги, відзивів на апеляційну скаргу, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, вважає, що ухвалу господарського суду Волинської області від 16.02.2018р. у даній справі слід залишити без змін, а апеляційну скаргу скаржника - без задоволення, виходячи з наступного.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 08.05.2012р. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас", введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_3

Постановою господарського суду Волинської області від 25.03.2013р. ТОВ "Алюглас" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 12 місяців, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_3

Ухвалою господарського суду Волинської області від 12.10.2015р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас", ліквідовано Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС", провадження у справі припинено, зобовязано ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" ОСОБА_3 в порядку статті 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передати майнові активи Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС" в управління Товарній біржі "Кардинал", визначеній ухвалою господарського суду Волинської області від 06.02.2014р. у справі №5004/515/12 на підставі договору управління майном банкрута з юридичною особою-управителем - Товарною біржею "Кардинал" шляхом підготовки та підписання між сторонами акту приймання-передачі отриманих майнових активів.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 11.01.2017р. припинено повноваження ліквідатора ТОВ "Алюглас" - арбітражного керуючого ОСОБА_3 з призначенням ліквідатором ТОВ "Алюглас" арбітражного керуючого ОСОБА_4, зобов'язано арбітражного керуючого ОСОБА_3 передати ліквідатору ТОВ "Алюглас" арбітражному керуючому ОСОБА_4 документи у справі №5004/515/12 про банкрутство ТОВ "Алюглас".

Ухвалою господарського суду Волинської області від 01.02.2017р. у справі №5004/515/12 у відмовлено у задоволенні заяви ОСОБА_5 акціонерного товариства "Західінкомбанк" №1545-19 від 26.12.2016р. про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 07.09.2016р., проведеного Першою українською міжрегіональною товарною біржею; звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" затверджено; ліквідовано юридичну особу Товариство з обмеженою відповідальністю "Алюглас"; провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" припинено; зобов'язано державного реєстратора вчинити дії, передбачені Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" та спрямовані на припинення юридичної особи - "Алюглас".

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 10.03.2017р. у справі №5004/515/12 апеляційну скаргу ОСОБА_5 акціонерного товариства "Західінкомбанк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Західінкомбанк" ОСОБА_6 №123-19 від 09.02.2017 залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Волинської області від 01.02.2017 у справі №5004/515/12 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.11.2017р. касаційну скаргу Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ОСОБА_5 акціонерного товариства "Західінкомбанк" ОСОБА_6 задоволено частково. Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 10.03.2017 та ухвалу господарського суду Волинської області від 01.02.2017 у справі №5004/515/12 скасовано, справу №5004/515/12 передано на новий розгляд до господарського суду Волинської області.

11.12.2017р. матеріали справи №5004/515/12 надійшли на адресу господарського суду Волинської області.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 14.12.2017р. справу №5004/515/12 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Гюалос" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" про банкрутство прийнято до розгляду. Заяву ОСОБА_5 акціонерного товариства "Західінкомбанк" №1545-19 від 26.12.2016р. про визнання недійними результатів другого повторного аукціону від 07.09.2016р., проведеного Першою українською міжрегіональною товарною біржею призначено до розгляду на 30.01.2018р. Зобов'язано ліквідатора ТзОВ "Алюглас" ОСОБА_4 вжити належних заходів щодо формування ліквідаційної маси банкрута та оформлення ним належних документів (ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора), які могли б бути предметом дослідження у підсумковому судовому засіданні на стадії ліквідації банкрута.

13.02.2018р. за вх.№01-102/7/18 (згідно підпису відповідального працівника про реєстрацію) від ОСОБА_5 акціонерного товариства "Західінкомбанк" на адресу господарського суду Волинської області (в тому числі на електронну адресу суду) надійшла заява від 13.02.2018р. №202-19 (а.с. 70-77, т.9). В заяві ПАТ "Західінкомбанк" просить суд призначити у даній справі ліквідатором ТОВ "Алюглас" арбітражного керуючого - ОСОБА_2 (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №309 від 28.02.2013р.).

В обґрунтування заяви ПАТ "Західінкомбанк", зазначає, що йому стало відомо, що наказом Міністерства юстиції України від 19.09.2017р. №2929/5 анульовано свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №313 від 28.02.2013р. видане ОСОБА_4. Зазначив, що аналогічна інформація міститься і в Єдиному реєстру арбітражних керуючих. З метою не затягування розгляду даної заяви, банк вважає за необхідне призначити нового ліквідатора боржника у даній справі, яким на його думку може бути ОСОБА_2, у якого є чинне свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого.

До вказаної заяви ПАТ "Західінкомбанк" додано інформацію з ОСОБА_5 сайту Єдиного реєстру арбітражних керуючих щодо ОСОБА_2 та щодо ОСОБА_4; наказ Міністерства юстиції України від 19.09.2017р. № 2929/5 з сайту Міністерства.

В подальшому, 14.02.2018р. на адресу господарського суду Волинської області за вх.№01-101/101/17 надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_2 про участь у справі про банкрутство (а.с. 78, т. 9).

У заяві ОСОБА_2 зазначив, що у разі замінити ліквідатора ТОВ "Алюглас" просить затвердити його кандидатуру для виконання повноважень ліквідатора у справі №5004/515/12. У заяві наведено обґрунтування щодо призначення кандидатури ОСОБА_2 на посаду ліквідатора банкрута ТОВ "Алюглас" та долучено арбітражним керуючим всі необхідні документи про особу та діяльність арбітражного керуючого ОСОБА_2 (а.с. 78-100, т.9).

Частиною 2 статті 112 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що підставами для припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) є, анулювання його свідоцтва.

Судом апеляційної інстанції розглянуто відповідні доводи поданих заяв та перевірено інформацію щодо арбітражного керуючого ОСОБА_4.

Так, згідно наказу (офіційний сайт Міністерства - https://minjust.gov.ua) Міністерства юстиції України від 19.09.2017р. №2929/5 "Про анулювання свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), виданого ОСОБА_4" - відповідно до пункту 5 частини першої статті 112 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", пункту 16 Порядку видачі свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 14.01.2013 № 93/5, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 15.01.2013 за № 117/22649, на підставі подання Дисциплінарної комісії арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) від 05.09.2017 №748 про застосування до арбітражного керуючого ОСОБА_4 дисциплінарного стягнення у вигляді позбавлення права на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та з урахуванням протоколу засідання Дисциплінарної комісії арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) від 05.09.2017 № 63/09/17 - анулювано свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №313 від 28.02.2013, видане ОСОБА_4; зобовязано Департамент з питань судової роботи та банкрутства: забезпечити внесення запису про анулювання свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Відповідна інформація підтверджується записом на ОСОБА_5 сайті Єдиного реєстру арбітражних керуючих.

Відповідно до підпунктів 5, 6 частини 1 статті 114 Закону про банкрутство кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

Згідно частини 1 статті 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Частинами 1, 3 статті 74 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до статті 78 ГПК України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування (частина 1 статті 79 ГПК України).

Матеріалами справи встановлено, що станом на час подання ПАТ "Західінкомбанк" (13.02.2018р.) заяви про призначення у справі №5004/515/12 ліквідатором ТзОВ "Алюглас" арбітражного керуючого - ОСОБА_2, подання (14.02.2018р.) заяви про участь у справі безпосередньо самим арбітражним керуючим ОСОБА_2 та їх розгляду господарським судом Волинської області 16.02.2018р. жодних клопотань комітету кредиторів щодо кандидатури арбітражного керуючого у справі №5004/515/12 про банкрутство ТОВ "Алюглас" на адресу суду першої інстанції не надходило.

Заяв від інших арбітражних керуючих щодо участі у даній справі про банкрутство до суду також не надходило.

З урахуванням наведеного та положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заява ПАТ "Західінкомбанк" про призначення ліквідатором у даній справі арбітражного керуючого ОСОБА_2 підлягає до задоволення.

Господарським судом Волинської області правомірно прийнято рішення про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_4 у справі №5004/515/12 про банкрутство ТОВ "Алюглас" та призначення ліквідатором ТОВ "Алюглас" арбітражного керуючого ОСОБА_2 (Свідоцтво від 28.02.2013р. №309, адреса: м. Луцьк, вул. Винниченка, 26).

Доводи апеляційної скарги про не вмотивоване рішення суду першої інстанції щодо кандидатури арбітражного керуючого, яка визначена та призначена судом без рішення зборів кредиторів згідно норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є безпідставними, спростовуються вищевикладеним та матеріалами справами, оскільки як уже зазначалося відповідне клопотання комітету кредиторів до суду на час розгляду питання щодо призначення арбітражного керуючого у даній справі не надходило. При цьому, апелянт, в апеляційній скарзі підтвердив, що саме 26.02.2018р., вже після винесення оскаржуваної ухвали 16.02.2018р., до суду подавалось клопотання про призначення арбітражного керуючого на підставі протоколу №15 засідання комітету кредиторів банкрута ТОВ "Алюглас".

Як було з'ясовано Рівненським апеляційним господарським судом, комітет кредиторів зміг зібратися на своє засідання 26.02.18р. - через 10 днів після постановлення ухвали про призначення ОСОБА_2 ліквідатором у даній справі. Жодних дій до цього часу не вчинялося.

Судом апеляційної інстанції з'ясовано у представника апелянта наслідки скасування оспорюваної ухвали, оскільки у попереднього арбітражного керуючого ОСОБА_4 відсутнє свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого.

Представник апелянта не зміг надати чіткої відповіді, поклавшись на думку суду в цій частині, зазначивши, що по кандидатурі ОСОБА_4 є рішення кваліфкомісії про видачу йому іншого (нового) свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого.

Однак такі відомості підтверджені в судовому засіданні не були - судом апеляційної інстанції із публічного реєстру арбітражних керуючих отримано витяг, з якого вбачається, що будь-яке рішення кваліфкомісії відсутнє.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права (стаття 276 ГПК України).

Оскаржувана ухвала суду першої інстанції прийнята з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Гюалос" від 07.03.2018р. до задоволення не підлягає.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись статтями 129, 269, 270 - 272, 273, 275, 276, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Гюалос" від 07.03.18р. залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Волинської області від 16 лютого 2018 року у справі №5004/515/12 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу №5004/515/12 повернути господарському суду Волинської області.

Повний текст постанови складений "11" травня 2018 р.

Головуючий суддя Юрчук М.І.

Суддя Саврій В.А.

Суддя Розізнана І.В.