ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.05.2018м. ДніпроСправа № 904/547/18

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Петренко І.В.

за участю секретаря судового засідання Пономарьов Є.О.

У справі

за позовом Комунального підприємства теплових мереж "КРИВОРІЖТЕПЛОМЕРЕЖА"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сітісервіс-КР"

про визнання укладеними неврегульованих пунктів договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017 в редакції позивача

Представники:

від позивача ОСОБА_1 довіреність №10 від 12.04.2018

від відповідача ОСОБА_2 довіреність №б/н від 05.04.2018

СУТЬ СПОРУ:

Комунальне підприємство теплових мереж "Криворіжтепломережа", м.Кривий Ріг, Дніпропетровська область (далі - позивач) звернувся до господарського суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сітісервіс-КР", м.Кривий Ріг, Дніпропетровська область (далі - відповідач) в якій просить суд визнати укладеними неврегульовані пункти договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017 в редакції позивача.

Судові витрати по справі позивач просив суд стягнути з відповідача.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що між сторонами під час укладання договору виникли суперечки в частині певних пунктів. Враховуючи, що сторони не дійшли згоди в добровільному порядку, позивач звернувся до господарського суду з даною позовною заявою.

За протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.02.2018 справу №904/547/18 передано судді Петренку Ігорю Васильовичу.

Ухвалою від 12.02.2018 прийнято позовну заяву до розгляду; відкрито провадження у справі; сторін повідомлено, що розгляд справи здійснюватиметься за правилами загального позовного провадження з викликом сторін; підготовче засідання призначено на 06.03.2018.

Ухвалою від 06.03.2018 підготовче судове засідання відкладено на 29.03.2018.

15.03.2018 від відповідача отримано відзив.

22.03.2018 від позивача отримано клопотання про долучення до матеріалів справи судової практики з аналогічних справ.

29.03.2018 від позивача отримано клопотання в якому просить суд провести розгляд справи за відсутності представника. Крім того, зазначено, що обставини викладені у позовній заяві та у відповіді на відзив позивач підтримує у повному обсязі.

Ухвалою від 29.03.2018 господарський суд продовжив строк підготовчого провадження на 30 (тридцять) календарних днів, а саме по 14.05.2018; відклав підготовче судове засідання на 10.05.2018.

29.03.2018 від позивача отримано відповідь на відзив.

Ухвалою 10.05.2018 підготовче провадження закрито; справу призначено до судового розгляду по суті в засіданні на 15.05.2018.

Господарський суд констатує, що сторони належним чином повідомлені про час і місце розгляду заяви судом.

В судовому засіданні, яке відбулося 15.05.2018, представники сторін підтримали обрані правові позиції.

В судовому засіданні оглянуто всі оригінали первинних документів на підставі яких виник спір.

Господарський суд констатує, що сторони мали реальну можливість надати всі існуючі докази в обґрунтування своїх позовних вимог та заперечень суду першої інстанції .

В судовому засіданні, яке відбулося 15.05.2018 в порядку статті 240 Господарського процесуального кодексу України, оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Судовий процес, на виконання статті 222 Господарського процесуального кодексу України, фіксувався за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Суд, розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позовна заява, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, заслухавши пояснення представника позивача та відповідача, -

ВСТАНОВИВ:

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає наступне.

30.11.2017 відповідач отримав від позивача два примірники договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017.

22.12.2017 позивач отримав лист від відповідача з доданими до нього договором купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017 та двома примірниками протоколу розбіжностей №1К від 19.12.2017.

04.01.2018 відповідач отримав від позивача один примірник протоколу розбіжностей №1К від 19.12.2017 та два примірники протоколу врегулювання розбіжностей до договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017.

16.01.2018 позивач отримав від відповідача лист яким останній повертає не підписані протоколи врегулювання розбіжностей та надає згоду на передачу до суду неврегульованих сторонами розбіжностей.

Враховуючи, що сторони не досягли згоди щодо змісту деяких пунктів, викладених в протоколі розбіжностей до договору в редакції відповідача, позивач в порядку частини 7 статті 181 Господарського процесуального кодексу України, звернувся до суду з даною позовною заявою.

Відповідач скористався правом на подачу відзиву та повідомив наступне.

Відповідач вказує, що пункти 1.2, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 4.2.9, 4.2.10, 4.2.11, 4.2.15, 5.1.5, 7.1, 7.2, 7.4, 7.5, 9.1, які позивач намагається врегулювати, не містить типовий договір, а тому щодо даних пунктів у відповідача відсутній обов'язок, укладати договір саме в такій редакції.

Щодо даних умов, як вказує відповідач, діє принцип свободи договору, а тому законні підстави для зобов'язання укласти договір саме в такій редакції у позивача відсутні.

Договірні відносини між сторонами чітко визначені положеннями типового договору, отже, на думку відповідача, позивач безпідставно намагається покласти на відповідача додаткову відповідальність, яка передбачена чинним законодавством.

В підтримку обраної правової позиції відповідач звертає увагу суду на постанови Вищого господарського суду України від 10.02.2010 по справі №58/58-08, від 13.03.2013 по справі №28/5005/6662/2012 від 13.03.2013.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів господарський суд дійшов наступних висновків.

За приписами частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України договори є підставами виникнення цивільних прав та обов'язків.

Частиною 3 статті 179 Господарського кодексу України встановлено, що укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Суб'єкти господарювання, які забезпечують споживачів, зазначених у частині першій цієї статті, електроенергією, зв'язком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених законом, також інші суб'єкти зобов'язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обов'язкові умови таких договорів (частина 6 статті 179 Господарського кодексу України).

Укладення господарських договорів на основі примірних і типових договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених статтею 179 Господарського кодексу України, не інакше як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами статті 181 Господарського кодексу України та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування примірного або типового договору (частина 3 стаття 184 Господарського кодексу України).

Основні засади організаційних, господарських відносин, що виникають у сфері надання та споживання житлово-комунальних послуг між їхніми виробниками, виконавцями і споживачами, а також їхні права та обов'язки, визначені Законом України від 24.06.2004 №1875-IV «Про житлово-комунальні послуги» (із змінами і доповненнями).

Статтею 1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» визначено, що комунальні послуги - це результат господарської діяльності, спрямованої на задоволення потреби фізичної чи юридичної особи у забезпеченні холодною та гарячою водою, водовідведенням, газопостачанням, опаленням, а також вивезення побутових відходів у порядку, встановленому законодавством.

Відносини між учасниками договірних відносин у сфері житлово-комунальних послуг здійснюються виключно на договірних засадах. Учасниками відносин у сфері житлово-комунальних послуг є: власник, споживач, виконавець, виробник (частини 1, 2 статті 19 Закону України «Про житлово-комунальні послуги»).

Статтею 1 Закону України від 02.06.2005 №2633-IV «Про теплопостачання» (із змінами) визначено, що споживач теплової енергії це фізична або юридична особа, яка використовує теплову енергію на підставі договору.

До основних обов'язків споживача теплової енергії статті 24 Закону України «Про теплопостачання" встановлено своєчасне укладання договору з постачальною організацією на постачання теплової енергії.

Частиною 2 статті 275 Господарського кодексу України встановлено, що відпуск теплової енергії без оформлення договору не допускається.

Відповідно до статті 19 Закону України «Про теплопостачання» споживач повинен щомісячно здійснювати оплату теплопостачальній організації за фактично отриману теплову енергію.

Типовий договір про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 №630 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 03.09.2009 №933 із змінами, внесеними постановами Кабінету Міністрів України №151 від 17.02.2010, №1135 від 31.10.2011, №1037 від 30.10.2015).

Договір на відпуск теплової енергії за своєю природою є договором поставки, до нього застосовуються загальні положення про купівлю-продаж наведені у Параграфі 1 глави 54 Цивільного кодексу України та окремі нормативно-правові акти.

Загальний порядок укладання господарських договорів визначений статтею 181 Господарського кодексу України, а саме господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).

Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Супровідним листом від 29.11.2017 за №3245/13 позивач надіслав відповідачу два примірники договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.201_р. та просив в 20-ти денний термін підписати, скріпити печаткою та повернути.

За результатами розгляду відправлення позивача відповідач супровідним листом від 20.12.2017 за вих.№1684 надіслав позивачу підписаний екземпляр договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017, з урахуванням протоколу розбіжностей №1К від 19.12.2017 та підписаний з боку відповідача протокол розбіжностей №1К до договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017, один екземпляр якого просив суд повернути відповідачу.

У відповідь на лист відповідача позивач листом від 03.01.2018 за вих.№05/13 направив на адресу відповідача один примірник протоколу розбіжностей №1К від 19.12.2017 та по два примірники протоколу врегулювання розбіжностей до договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017. Крім того, відповідача повідомлено, що останній не підписано та не скріплено печаткою Таблиці 1,2 договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017.

Відповідач надав відповідь на лист позивача листом від 10.01.2018 за вих.№43 в якому зазначив, що згода з усіх положень договору між сторонами не досягнуто, отже надав свою згоду на передачу спору для вирішення суду.

Відповідно до положень статей 3, 6, 12-15, 20, 630, 640, 642, 643 Цивільного кодексу України теплопостачальна організація вправі звернутись за захистом свого права на підставі пункту 1 частини 2 статті 16 Цивільного кодексу України (визнання права) шляхом визнання договору укладеним на умовах, передбачених нормативним актом, що мітить відповідний обов'язок.

Вказана правова позиція узгоджується з позицією Верхового суду України викладеною, зокрема, в постанові від 10.10.2012 № 6-110цс12.

Щодо першої спірної умови.

Редакція позивача.

1.2 Межа балансової та експлуатаційної відповідальності сторін вказана в акті меж розподілу.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Межа балансової належності (відповідальності) - межа розподілу теплової мережі між теплопостачальною організацією і споживачем.

Межа експлуатаційної відповідальності - межа розподілу теплової мережі за ознакою договірних зобов'язань з експлуатації та утримання тих чи інших її ділянок або елементів, яка встановлюється за згодою сторін між теплопостачальною організацією та споживачем.

Вказані визначення містяться в Правилах користування тепловою енергією, які затверджено Постановою Кабінету Міністрів України від 03.10.2007 №1198.

Крім того, межі обслуговування теплових мереж у кожному конкретному випадку повинні бути оформлені двостороннім актом між експлуатуючою організацією і організаціями (підприємствами) - споживачами тепла.

Отже, визначення межі балансової та експлуатаційної відповідальності є необхідною умовою задля врегулювання питання відповідальності сторін.

Враховуючи позиції сторін господарський суд визнав обґрунтованою позицію позивача.

Щодо другої спірної умови.

Редакція позивача.

3.1 Викласти в редакції Теплопостачальної організації-Продавця:

Теплопостачальна організація-Продавець щомісячно до 15 числа направляє за адресою: вул.Володимира Бизова, 5

- рахунок-фактуру;

- акти звіряння розрахунків на початок та закінчення опалювального періоду (один примірник оформленого акту звірки Споживач-Покупець протягом 10-ти календарних днів повертає Теплопостачальній організації-Продавцю);

- акти виконаних робіт (один примірник оформленого акту Споживач-Покупець протягом 10-ти календарних днів повертає теплопостачальній організації-Продавцю). Датою отримання акту вважається: при отриманні нарочним - дата вручення; при направленні рекомендованим листом - дата, зазначена у відбитку поштового штемпеля на документі, що зроблений поштовим відділенням та підтверджує отримання. В разі неотримання Теплопостачальною організацією-Продавцем підписаного акту приймання-передачі, або обґрунтованих заперечень в його підписанні, у термін, встановлений даним пунктом договору, акт підписується Теплопостачальною організацією-Продавцем з позначенням про відмову у підписанні його Споживачем-Покупцем, та, оформлений таким чином акт вважається погодженим і є підставою для проведення остаточних розрахунків за зазначений в ньому розрахунковий період. В разі наявності заперечень щодо даних, зазначених в акті, Споживач-Покупець зобов'язаний надати Теплопостачальній організації-Продавцю нормативно обґрунтовані письмові заперечення до даного акту з додаванням відповідних документів та погодити з Теплопостачальною організацією-Продавцем всі розбіжності протягом п'яти днів. При отриманні заперечень в підписанні акту та доказів в обґрунтування заперечень до нього, Теплопостачальна організація-Продавець розглядає їх та надає відповідь про прийняття або відмову у прийнятті заперечень. При прийнятті заперечень до акту вносяться відповідні коригування в акті наступного місяця. У разі відмови у прийнятті заперечень, Теплопостачальна організація-Продавець надає нормативно обґрунтовану відповідь та вважає акт прийнятим до розрахунку, якщо цей акт в місячний строк не буде оскаржений Споживачем-Покупцем у суді.

Редакція відповідача.

Теплопостачальна організація-Продавець щомісячно до 15 числа направляє за адресою: вул.Володимира Бизова, 5

- рахунок-фактуру;

- акти звіряння розрахунків на початок та закінчення опалювального періоду (один примірник оформленого акту звірки Споживач-Покупець протягом 20-ти календарних днів повертає Теплопостачальній організації-Продавцю);

- акти виконаних робіт (один примірник оформленого акту Споживач-Покупець протягом 20-ти календарних днів повертає теплопостачальній організації-Продавцю);

- податкову накладну;

В разі наявності заперечень щодо даних, зазначених в рахунку фактурі та/або акті, Споживач-Покупець повертає Теплопостачальній організації-Продавцю рахунок-фактуру та/або акт з обґрунтованими письмовими запереченнями.

Якщо Теплопостачальна організація-Продавець є платником ПДВ, протягом встановленого законодавством терміну він зобов'язаний виписати електронну податкову накладну та зареєструвати її у Єдиному реєстрі податкових накладних (надалі - ЄРПН). У випадку порушення Теплопостачальної організації-Продавця, порядку заповнення податкової накладної, Споживач-Покупець має право повідомити Теплопостачальну організацію-Продавця про сутність порушення, а Теплопостачальна організація-Продавець зобов'язаний виписати розрахунок коригування до податкової накладної відповідно до пункту 192.1 Податкового кодексу України. У разі, якщо внаслідок коригування буде змінено обсяг або вартість орендних послуг, Сторони повинні скласти відповідний акт коригування, на підставі якого Теплопостачальна організація-Продавець зобов'язаний виписати розрахунок коригування до податкової накладної, зареєструвати його в ЄРПН (якщо коригування призвело до збільшення податкових зобов'язань) або надіслати його Споживачу-Покупцю (якщо коригування призвело до зменшення податкових зобов'язань) для подальшої реєстрації Споживачу-Покупцю розрахунку коригування в ЄРПН. Вищевказаний акт коригування вступає в силу з дати реєстрації розрахунку коригування в ЄРПН відповідною Стороною договору.

Позиція суду.

Розділ 3 договору №11298 від 23.11.2017 регулює порядок нарахування та оплати теплової енергії.

Різниця в редакціях сторін пункту 3.1 договору №11298 від 23.11.2017 полягає в наступному.

По-перше, відповідач визначає більш тривалі строки на повернення позивачу актів виконаних робіт та актів звіряння розрахунків на початок та закінчення опалювального періоду.

По-друге, позивач більш детально та конкретизовано визначає порядок врегулювання між сторонами питань в частині підписання актів та рахування строків для оплати, а відповідач вносить доповнення в частині електронних податкових декларацій.

Господарський суд вважає, що редакція позивача не порушує та не обмежує права відповідача, а податкові зобов'язання сторін врегульовано Податковим кодексом України. Отже, обґрунтованою визнано редакцію позивача.

Щодо третьої спірної умови.

Редакція позивача.

3.2 Оплата за відпущену теплову енергію проводиться Споживачем-Покупцем щомісяця, самостійно, в грошовій формі, не пізніше 20-го числа місяця наступного за розрахунковим на рахунок Теплопостачальної організації-Продавця із спеціальним режимом використання, що передбачено статтею 19-1 Закону України "Про теплопостачання".

Редакція відповідача.

3.2 Оплата за відпущену теплову енергію проводиться Споживачем-Покупцем щомісяця, в грошовій формі, не пізніше 20-го числа місяця наступного за розрахунковим на рахунок Теплопостачальної організації-Продавця.

Позиція суду.

Статтею 191 Закону України "Про теплопостачання", на яку посилається позивач, визначено порядок розрахунків за теплову енергію, для виробництва якої використовується природний газ, що постачається гарантованим постачальником, а саме оплата теплової енергії, для виробництва якої повністю або частково постачається природний газ гарантованим постачальником, здійснюється споживачами теплової енергії та теплопостачальними організаціями, які купують теплову енергію для її подальшого постачання споживачам, шляхом перерахування коштів на рахунки із спеціальним режимом використання, які відкривають теплопостачальні та теплогенеруючі організації для зарахування коштів, у тому числі від теплопостачальних організацій, які отримують теплову енергію для її подальшого постачання споживачам, в уповноваженому банку. Оплата теплової енергії шляхом перерахування коштів на інші рахунки забороняється.

Отже, положення, яке вказано позивачем, в частині перерахування оплати за відпущену теплову енергію на рахунок саме зі спеціальним режимом використання є таким, що відповідає вимогам статті 191 Закону України "Про теплопостачання". Господарський суд взяв до уваги, що оплата теплової енергії на інші рахунки забороняється законом.

Таким чином, законодавчо обґрунтованою є редакція позивача.

Щодо четвертої спірної умови.

Редакція позивача.

3.3 Оплата інших платежів (пені, штрафи, судові збори, інфляційні втрати тощо) крім суми основного боргу, сплачуються Споживачем-Покупцем на поточний рахунок Теплопостачальної організації-Продавця.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Беручи до уваги положення статті 191 Закону України "Про теплопостачання" господарський суд визнає обґрунтованою редакцію позивача.

В статті 191 Закону України "Про теплопостачання" прямо визначено, що рахунки із спеціальним режимом використання призначені для оплати саме теплової енергії. Отже, позивач має право отримувати на поточний рахунок всі інші платежі за наявності для цього правових підстав.

Щодо п'ятої спірної умови.

Редакція позивача.

3.4 У разі наявності заборгованості за минулі періоди та/або заборгованості зі сплати пені, штрафів, інфляційних нарахувань, трьох відсотків річних та судового збору Сторони погоджуються, що відповідно до статті 534 Цивільного кодексу грошові кошти, які надійшли від Споживача-Покупця, погашають вимоги Теплопостачальної організації-Продавця у такій черговості, незалежно від призначення платежу визначеного Споживачем-Покупцем:

- у першу чергу відшкодовуються витрати Теплопостачальної організації-Продавця, пов'язані з одержанням виконання;

- у другу чергу сплачується інфляційні нарахування, відсотки річних, пені, штрафи;

- у третю чергу погашається основна сума боргу.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Загальний порядок здійснення переказу коштів в Україні, а також відповідальність суб'єктів переказу регулюються Законом України "Про платіжні системи та переказ коштів в Україні".

Господарський суд вважає, що у разі призначення платежу визначеного Споживачем-Покупецем грошові кошти мають зараховуватися за призначенням.

Отже, господарський суд визнав за можливе виключити вказаний пункт договору, як запропоновано відповідачем.

Щодо шостої спірної умови.

Редакція позивача.

3.6 Якщо Споживач-Покупець не здійснив оплату за відпущену теплову енергію в термін, встановлений пунктом 3.2 Договору, то він сплачує пеню у розмірі 0,1% несплаченої суми за кожний день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ що діяла у період, за який сплачується пеня.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (стаття 549 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 1 Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань, платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін.

Згідно статті 3 Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань, розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Господарський суд вважає запропоновану позивачем редакцію пункту 3.6 договору №11298 від 23.11.2017, такою, що відповідає положенням чинного законодавства, а отже вимога є такою, що підлягає задоволенню.

Щодо сьомої спірної умови.

Редакція позивача.

4.2.8 - повинен дотримуватися норм якості зворотної мережної води більше ніж на 3оС за температурним графіком. В іншому випадку сплачує за спожите тепло за температурним перепадом, передбаченим температурним графіком.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Пунктом 7.7.14. Правил технічної експлуатації теплових установок і мереж визначено, що під час експлуатації системи водяного опалення слід забезпечити:

- температуру мережної води, що повертається з системи, не більше ніж на 3 - 4° C вище від значення, установленого температурним графіком за відповідної температури зовнішнього повітря.

Проаналізувавши редакцію позивача господарський суд дійшов висновку, що вона не суперечить положенням чинного законодавства, отже вимога позивача підлягає задоволенню.

Щодо восьмої спірної умови.

Редакція позивача.

Пунктом 4.2.9 - у разі забруднення зворотної мережної води негайно вжити заходів щодо усунення причин забруднення (течі трубок підігрівача, перемички між трубопроводами холодної води і теплоносієм і т.п.) і сплатити Теплопостачальній організації-Продавцю вартість хімічно-очищеної води (і тепла в ній), яка йде на заміну забрудненої. В разі якщо тиск у зворотній магістралі на вводі Споживача-Покупця не забезпечує повне заповнення місцевої системи, Споживач-Покупець встановлює на тепловому вводі регулятор тиску;

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Пунктом 7.7.16. Правил технічної експлуатації теплових установок і мереж визначено, що у процесі експлуатації систем водяного і парового опалення необхідно:

- щомісяця здійснювати детальний огляд елементів системи (розвідні магістралі на горищах, у підвалах і каналах), закритих від постійного огляду;

- щотижня детально оглядати найбільш відповідальні елементи системи (насоси, магістральна запірна арматура, ЗВТ, автоматичні пристрої);

- видаляти повітря з системи опалення згідно з інструкцією;

- щотижня очищати зовнішню поверхню нагрівальних приладів від пилу і бруду;

- промивати грязьовики, термін промивання яких установлюється залежно від ступеня забруднення, що визначається за різницею показів манометрів, установлених до і після грязьовиків;

- щодня контролювати температуру і тиск теплоносія, нагрівання опалювальних приладів, температуру всередині приміщення в контрольних точках, утеплення опалюваних приміщень (стан фрамуг, дверей, вікон тощо).

Пунктом 35 Правил користування тепловою енергією визначено, що теплопостачальна організація має право вимагати від споживача відшкодування збитків, завданих порушеннями, допущеними ним під час споживання теплової енергії;

Пунктом 40 Правил користування тепловою енергією визначено, що споживач теплової енергії зобов'язаний забезпечувати належний стан обслуговування та безпечну експлуатацію власної системи теплоспоживання.

Отже, позивач скористався правом вимагати від відповідача, у випадку порушень, допущених останнім під час споживання тепловою енергією, збитків. У разі належного виконання відповідачем зобов'язань у процесі експлуатації системи водяного і парового опалення позивач не буде мати право вимагати збитки. Враховуючи викладене, господарський суд дійшов висновку, що редакція позивача є обґрунтованою.

Щодо дев'ятої спірної умови.

Редакція позивача.

4.2.10 - дотримуватися витрат мережної води не більше розрахункового - 0,0061 куб.м.год.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Пунктом 26 Правил користування тепловою енергією визначено, що споживач сплачує теплопостачальній організації вартість теплової енергії, спожитої понад обсяг, передбачений на відповідний (розрахунковий) період, згідно з умовами договору.

Пунктом 41 Правил користування тепловою енергією визначено, що споживач несе відповідальність за недотримання затверджених договірних значень обсягу споживання теплової енергії та режиму теплоспоживання.

Отже, необхідно визначити договірний обсяг споживання теплової енергії. Таким чином, редакція позивача господарським судом визнана обґрунтованою.

Щодо десятої спірної умови.

Редакція позивача.

4.2.11 - дотримуватися норм витоку мережної води не більше 0,25% від об'єму теплових мереж - 0,0076 куб.м.год.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Пунктом 6.3.76. Правил технічної експлуатації теплових установок і мереж визначено, що середньорічний витік теплоносія з водяних теплових мереж не повинен перевищувати 0,25 % на годину від середньорічного обсягу води в тепловій мережі і приєднаних до неї системах теплоспоживання незалежно від схеми їхнього приєднання (за винятком систем гарячого водопостачання, приєднаних через водопідігрівники).

Отже, господарський суд визнає запропоновану позивачем редакцію такою, що відповідає вимогам чинного законодавства.

Щодо одинадцятої спірної умови.

Редакція позивача.

4.2.15 - при зміні його даних, надавати у найкоротший термін оригінали (для огляду) і ксерокопії відповідних документів. У випадку, якщо Споживач-Покупець письмово не повідомить Теплопостачальну організацію-Продавця про зміну своїх реквізитів у 5-денний термін, вся кореспонденція, направлена за старими реквізитами вважається отриманою незалежною стороною.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Господарський суд вважає, що запропонована позивачем редакція не порушує прав відповідача, отже визнається обґрунтованою.

Щодо дванадцятої спірної умови.

Редакція позивача.

5.1.5 Самовільно Споживач-Покупець не має право змінювати діаметр звужуючих пристроїв (сопел і шайб).

Установка номінальної витрати мережевої води на тепловому вводі здійснюється виключно Теплопостачальною організацією-Продавцем. Заміна сопел у елеваторних вузлах проводиться тільки за погодженням з Теплопостачальною організацією-Продавцем.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Господарський суд вважає, що запропонована позивачем редакція не порушує прав відповідача, отже визнається обґрунтованою.

Щодо тринадцятої спірної умови.

Редакція позивача.

Відсутня.

Редакція відповідача.

6.1.3. За порушення вимог чинного законодавства в частині оформлення та надання документів, що супроводжує договірні зобов'язання, невиконання або неналежне виконання умов договору у разі відсутності і факту складання та/або реєстрації податкових накладних, розрахунків коригувань в ЄРПН, не відправлення на адресу Споживача-Покупця податкових документів за допомогою програмного забезпечення "M.E.Doc1S", модуль "M.E.Doc1S. Електронний документообіг" чи через інші засоби програмного забезпечення, Теплопостачальна організація-Продавець сплачує Споживачу-Покупцю штраф у розмірі 25% від загальної суми кожної оформленої з порушенням або незареєстрованої податкової накладної та розрахунки коригування ЄРПН.

Позиція суду.

Проаналізувавши запропоновану відповідачем редакцію господарський суд дійшов висновку, що вказані в ній обставини не можуть бути відкладальною умовою у розумінні статті 212 Цивільного кодексу України.

Отже, господарський суд не вбачає необхідності щодо внесення запропонованого відповідачем пункту до договору.

Щодо чотирнадцятої спірної умови.

Редакція позивача.

7.1. Виробничі витрати (наднормативне підживлення) у теплових мережах розподіляється між Теплопостачальною організацією-Продавцем і Споживачем-Покупцем пропорційно до обсягу мереж, згідно з їх балансовою належністю.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Пунктом 6.3.76. Правил технічної експлуатації теплових установок і мереж визначено наступне.

Виробничий витік - втрати мережної води з теплових мереж і систем теплоспоживання під час ремонту, випробувань (на міцність, щільність, розрахункову температуру, теплові і гідравлічні втрати), промивання і заповнення нових систем визначається на підставі відповідних актів.

Невиробничий витік - втрати мережної води із систем теплопостачання і систем теплоспоживання згідно з їхньою балансовою належністю має бути віднесено до власника теплових мереж або власника систем теплоспоживання, який допустив цей витік.

Проаналізувавши запропоновану позивачем редакцію, господарський суд визнає її такою, що не порушує права відповідача.

Щодо п'ятнадцятої спірної умови.

Редакція позивача.

7.2. За пошкодження матеріальних цінностей, що знаходяться у підвальних та інших приміщеннях, де проходять трубопроводи системи теплопостачання, Теплопостачальна організація-Продавець відповідальності не несе.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Господарський суд проаналізувавши запропоновану позивачем редакцію дійшов висновку, що межі відповідальність сторін визначено в акті меж розподілу, згідно якого сторони і несуть відповідальність. Отже, вимога позивача визнана необґрунтованою.

Щодо шістнадцятої спірної умови.

Редакція позивача.

7.4. Відповідальність Теплопостачальної організації-Продавця щодо постачання теплової енергії до об'єкту обмежується діями балансоутримувача (експлуатуючої організації) будівлі, який за власною ініціативою може здійснювати підключення та відключення системи теплоспоживання будівлі. У таких випадках Споживач-Покупець самостійно врегульовує всі спірні питання з третьою особою.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Пунктом 36 Правил користування тепловою енергією визначено, що Теплопостачальна організація зобов'язується забезпечувати протягом обумовленого в договорі часу безперервне постачання теплової енергії (за винятком нормативно встановлених перерв), підтримувати параметри теплоносія, що подається з колекторів джерела теплової енергії, на вході в теплову мережу споживача теплової енергії відповідно до температурного графіка теплової мережі, не допускаючи відхилення параметрів, визначених договором.

Отже, у випадку підключення та відключення системи теплоспоживання будівлі балансоутримувачем будівлі, господарський суд вважає несправедливим вирішення даного питання покладати виключно на відповідача. Таким чином, вимога позивача задоволенню не підлягає.

Щодо сімнадцятої спірної умови.

Редакція позивача.

7.5. Якщо фактична середньомісячна температура зовнішнього повітря буде нижче від температури зазначеної в діючих документах, то збільшення споживання теплової енергії понад договірні обсяги на опалення об'єктів не вважається порушенням договору.

Редакція відповідача.

виключити.

Позиція суду.

Проаналізувавши запропоновану позивачем редакцію господарський суд не вбачає обмеження прав відповідача. Отже, запропонований позивачем пункт господарський суд визнає погодженим.

Щодо вісімнадцятої спірної умови.

Редакція позивача.

9.1 Цей договір набирає чинності з моменту укладання даного договору і діє до 31.12.2018 і вважається щорічно продовженим. Договір може бути, розірваний у разі:

- взаємної згоди сторін про його припинення;

- прийняття відповідного рішення судом;

- ліквідації однієї із сторін;

- наявності затвердженого акту про відключення об'єкту теплоспоживання у відповідності з Порядком відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води затверджений Наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 22.11.2005 №4.

При наявності заборгованості за Споживачем-Покупцем, нарахування за Договором припиняються, а Договір не розривається до повного погашення заборгованості.

Редакція відповідача.

9.1 Цей договір набирає чинності з моменту укладання даного договору і діє до 31.12.2018. Договір може бути розірваний у разі:

- взаємної згоди сторін про його припинення;

- прийняття відповідного рішення судом;

- ліквідації однієї із сторін;

- наявності затвердженого акту про відключення об'єкту теплоспоживання у відповідності з Порядком відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води затверджений Наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 22.11.2005 №4.

- зникнення потреби в отриманні послуги або відмови Споживача-Покупця від користування послугами Теплопостачальної організації-Продавця;

- невиконання умов Договору Сторонами.

Позиція суду.

Позивач просить суд залишити в запропонованій редакції можливість автоматичного продовження договору, а відповідач проти даної умови заперечує. Господарський суд вважає, що запропонована позивачем редакція не порушує прав відповідача.

Отже, запропонована позивачем редакція договору господарським судом визнається обґрунтованою.

Заперечення відповідача в частини того, що проект спірного договору має відповідати Типовому договору про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 №630 господарський суд відхиляє, з огляду на постанову Вищого господарського суду України від 05.04.2016 по справі №908/4096/15.

З урахуванням положень статті 129 Господарського процесуального кодексу України стягнути з відповідача на користь позивача судовий збір у розмірі 1468,27грн., з урахуванням того, що 83,33% позовних вимог позивача судом задоволено.

Керуючись статтями 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги КОМУНАЛЬНОГО ПІДПРИЄМСТВА ТЕПЛОВИХ МЕРЕЖ "КРИВОРІЖТЕПЛОМЕРЕЖА" (50000, Дніпропетровська обл., місто Кривий Ріг, ПРОВУЛОК ДЕЖНЬОВА, будинок 9; ідентифікаційний код 03342184) до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СІТІСЕРВІС-КР" (50008, Дніпропетровська обл., місто Кривий Ріг, ВУЛИЦЯ ГЕНЕРАЛА РАДІЄВСЬКОГО, будинок 34А, офіс 3; ідентифікаційний код 38788964) про визнання укладеними неврегульованих пунктів договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017 в редакції позивача задовольнити частково.

Визнати укладеними між КОМУНАЛЬНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ ТЕПЛОВИХ МЕРЕЖ "КРИВОРІЖТЕПЛОМЕРЕЖА"(50000, Дніпропетровська обл., місто Кривий Ріг, ПРОВУЛОК ДЕЖНЬОВА, будинок 9; ідентифікаційний код 03342184) та ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СІТІСЕРВІС-КР" (50008, Дніпропетровська обл., місто Кривий Ріг, ВУЛИЦЯ ГЕНЕРАЛА РАДІЄВСЬКОГО, будинок 34А, офіс 3; ідентифікаційний код 38788964) наступні пункти договору купівлі-продажу теплової енергії №11298 від 23.11.2017 в редакції позивача:

1.2 Межа балансової та експлуатаційної відповідальності сторін вказана в акті меж розподілу.

3.1 Викласти в редакції Теплопостачальної організації-Продавця:

Теплопостачальна організація-Продавець щомісячно до 15 числа направляє за адресою: вул.Володимира Бизова, 5

- рахунок-фактуру;

- акти звіряння розрахунків на початок та закінчення опалювального періоду (один примірник оформленого акту звірки Споживач-Покупець протягом 10-ти календарних днів повертає Теплопостачальній організації-Продавцю);

- акти виконаних робіт (один примірник оформленого акту Споживач-Покупець протягом 10-ти календарних днів повертає теплопостачальній організації-Продавцю). Датою отримання акту вважається: при отриманні нарочним - дата вручення; при направленні рекомендованим листом - дата, зазначена у відбитку поштового штемпеля на документі, що зроблений поштовим відділенням та підтверджує отримання. В разі неотримання Теплопостачальною організацією-Продавцем підписаного акту приймання-передачі, або обґрунтованих заперечень в його підписанні, у термін, встановлений даним пунктом договору, акт підписується Теплопостачальною організацією-Продавцем з позначенням про відмову у підписанні його Споживачем-Покупцем, та, оформлений таким чином акт вважається погодженим і є підставою для проведення остаточних розрахунків за зазначений в ньому розрахунковий період. В разі наявності заперечень щодо даних, зазначених в акті, Споживач-Покупець зобов'язаний надати Теплопостачальній організації-Продавцю нормативно обґрунтовані письмові заперечення до даного акту з додаванням відповідних документів та погодити з Теплопостачальною організацією-Продавцем всі розбіжності протягом п'яти днів. При отриманні заперечень в підписанні акту та доказів в обґрунтування заперечень до нього, Теплопостачальна організація-Продавець розглядає їх та надає відповідь про прийняття або відмову у прийнятті заперечень. При прийнятті заперечень до акту вносяться відповідні коригування в акті наступного місяця. У разі відмови у прийнятті заперечень, Теплопостачальна організація-Продавець надає нормативно обґрунтовану відповідь та вважає акт прийнятим до розрахунку, якщо цей акт в місячний строк не буде оскаржений Споживачем-Покупцем у суді.

3.2 Оплата за відпущену теплову енергію проводиться Споживачем-Покупцем щомісяця, самостійно, в грошовій формі, не пізніше 20-го числа місяця наступного за розрахунковим на рахунок Теплопостачальної організації-Продавця із спеціальним режимом використання, що передбачено статтею 19-1 Закону України "Про теплопостачання".

3.3 Оплата інших платежів (пені, штрафи, судові збори, інфляційні втрати тощо) крім суми основного боргу, сплачуються Споживачем-Покупцем на поточний рахунок Теплопостачальної організації-Продавця.

3.4. Виключити.

3.6 Якщо Споживач-Покупець не здійснив оплату за відпущену теплову енергію в термін, встановлений пунктом 3.2 Договору, то він сплачує пеню у розмірі 0,1% несплаченої суми за кожний день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ що діяла у період, за який сплачується пеня.

4.2.8 - повинен дотримуватися норм якості зворотної мережної води більше ніж на 3оС за температурним графіком. В іншому випадку сплачує за спожите тепло за температурним перепадом, передбаченим температурним графіком.

4.2.9 - у разі забруднення зворотної мережної води негайно вжити заходів щодо усунення причин забруднення (течі трубок підігрівача, перемички між трубопроводами холодної води і теплоносієм і т.п.) і сплатити Теплопостачальній організації-Продавцю вартість хімічно-очищеної води (і тепла в ній), яка йде на заміну забрудненої. В разі якщо тиск у зворотній магістралі на вводі Споживача-Покупця не забезпечує повне заповнення місцевої системи, Споживач-Покупець встановлює на тепловому вводі регулятор тиску;

4.2.10 - дотримуватися витрат мережної води не більше розрахункового - 0,0061 куб.м.год.

4.2.11 - дотримуватися норм витоку мережної води не більше 0,25% від об'єму теплових мереж - 0,0076 куб.м.год.

4.2.15 - при зміні його даних, надавати у найкоротший термін оригінали (для огляду) і ксерокопії відповідних документів. У випадку, якщо Споживач-Покупець письмово не повідомить Теплопостачальну організацію-Продавця про зміну своїх реквізитів у 5-денний термін, вся кореспонденція, направлена за старими реквізитами вважається отриманою незалежною стороною.

5.1.5 Самовільно Споживач-Покупець не має право змінювати діаметр звужуючих пристроїв (сопел і шайб).

Установка номінальної витрати мережевої води на тепловому вводі здійснюється виключно Теплопостачальною організацією-Продавцем. Заміна сопел у елеваторних вузлах проводиться тільки за погодженням з Теплопостачальною організацією-Продавцем.

6.1.3. Відсутній.

7.1. Виробничі витрати (наднормативне підживлення) у теплових мережах розподіляється між Теплопостачальною організацією-Продавцем і Споживачем-Покупцем пропорційно до обсягу мереж, згідно з їх балансовою належністю.

7.2 Виключити.

7.4 Виключити.

7.5. Якщо фактична середньомісячна температура зовнішнього повітря буде нижче від температури зазначеної в діючих документах, то збільшення споживання теплової енергії понад договірні обсяги на опалення об'єктів не вважається порушенням договору.

9.1 Цей договір набирає чинності з моменту укладання даного договору і діє до 31.12.2018 і вважається щорічно продовженим. Договір може бути, розірваний у разі:

- взаємної згоди сторін про його припинення;

- прийняття відповідного рішення судом;

- ліквідації однієї із сторін;

- наявності затвердженого акту про відключення об'єкту теплоспоживання у відповідності з Порядком відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води затверджений Наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 22.11.2005 №4.

При наявності заборгованості за Споживачем-Покупцем, нарахування за Договором припиняються, а Договір не розривається до повного погашення заборгованості.

Стягнути з ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СІТІСЕРВІС-КР" (50008, Дніпропетровська обл., місто Кривий Ріг, ВУЛИЦЯ ГЕНЕРАЛА РАДІЄВСЬКОГО, будинок 34А, офіс 3; ідентифікаційний код 38788964) на користь КОМУНАЛЬНОГО ПІДПРИЄМСТВА ТЕПЛОВИХ МЕРЕЖ "КРИВОРІЖТЕПЛОМЕРЕЖА" (50000, Дніпропетровська обл., місто Кривий Ріг, ПРОВУЛОК ДЕЖНЬОВА, будинок 9; ідентифікаційний код 03342184) 1468,27грн. (одна тисяча чотириста шістдесят вісім грн. 27 коп.) судового збору.

В решті позовних вимог відмовити.

Видати наказ.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (частини 1,2 статті 241 Господарського процесуального кодексу України).

Рішення суду може бути оскаржено до Дніпропетровського апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 18.05.2018

Суддя ОСОБА_3