ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 травня 2018 року, м. Херсон, справа № 923/978/17

Господарський суд Херсонської області у складі судді Закуріна М. К., при секретарі судового засідання Бєловій О.С., розглянувши справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Ніжинський консервний завод"

до Акціонерного товариства "Херсонобленерго"

про скасування оперативно-господарської санкції,

за участі представників сторін:

від позивача ОСОБА_1 (представника за дорученням),

від відповідача ОСОБА_2,

в с т а н о в и в:

12.10.2017 Товариство з обмеженою відповідальністю «Ніжинський консервний завод» звернулося до суду з вимогами, спрямованими до Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго», яке на даний час має назву Акціонерне товариство «Херсонобленерго», про скасування оперативно-господарської санкції в розмірі 160086,72 грн шляхом скасування рішення комісії ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго», оформленого протоколом засідання комісії № 260 від 14.09.2017 по розгляду Акта про порушення № 130544 від 16.08.2017.

Ухвалою суду від 13.10.2017 порушено провадження у справі та її розгляд проведений в судових засіданнях, які відбулися 31.10.2017, 14.11.2017, 12.12.2017, 08.05.2018 та 15.05.2018, зокрема розгляд справи по суті проведено в судовому засіданні 15.05.2018. В період з 12.12.2017 по 05.04.2018 провадження у справі зупинялося з метою проведення судової експертизи.

Безпосередньо позовні вимоги ґрунтуються на тому, що: 1) відповідачем не доведено факту наявності дій позивача по зміні показів лічильника шляхом впливу електромагнітного поля на сам лічильник, оскільки причина появи на дисплеї повідомлення «Error radio» не встановлена та така індикація могла виникнути внаслідок інших причин; 2) ним не допущено порушення Правил користування електричною енергією.

В свою чергу, Акціонерним товариством «Херсонобленерго» вказані позовні вимоги не визнаються з посиланням на наявність ознак втручання позивачем в параметри лічильника шляхом впливу електромагнітного поля з метою зміни його показів, у звязку з чим у відповідності до пункту 6.40 Правил користування електричною енергією ним здійснено відповідний перерахунок вартості спожитої електричної енергії.

Таким чином, між сторонами існує спір щодо скасування здійснених відповідачем додаткових нарахувань вартості електричної енергії через недоведеність впливу електромагнітного поля на роботу лічильника в контексті зміни його показів.

Під час розгляду справи ухвалою від 12.12.2017 призначена електротехнічна експертиза, на вирішення якої поставлене питання: чи впливає електромагнітне поле напруженістю 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500 МГц на роботу електролічильника НІК 2303LАРК1 (заводський номер 7784722, дата виготовлення 16.12.2015, виробник ТОВ «НІК-ЕЛЕКТРОНІКА») щодо зміни його показів? Якщо да, то яким чином змінюються покази лічильника та його робота?

Згідно до висновку експерта № 78/18-46 від 22.03.2018: 1) у відповідності до пункту 1.8.4. Інструкції користувача на лічильник електричної енергії НІК 2303 L напис «Error radio» на дисплеї лічильника є наслідком впливу радіочастотного випромінювання протягом більше 3 с на датчик електромагнітного випромінювання; 2) відповідно до того, що датчик електромагнітного випромінювання не сертифікований відповідно до встановлених норм Закону України «Про метрологію» як засіб вимірювальної техніки, проведеними дослідженнями встановлено відсутність безпосереднього звязку між впливом електромагнітного випромінювання на датчик електромагнітного випромінювання та процесом обліку спожитої електричної енергії цим електролічильником; 3) без надання приладу, що створює електромагнітне випромінювання, встановити факт впливу електромагнітного поля напруженістю 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500 Мгц на роботу електролічильника НІК 2303L АРК1 (заводський номер 7784722, дата виготовлення 16.12.2015, виробник Товариство з обмеженою відповідальністю «НІК-ЕЛЕКТРОНІКА») та наслідки цього впливу не можливо.

В процесі розгляду справи відповідачем було заявлене клопотання про виклик в судове засідання експерта, яким проведена експертиза. Судом це клопотання відхилене через необгрунтованість та відсутність потреби в отримані пояснень від експерта за наслідками проведеної експертизи.

Крім викладеного судом встановлено, що 15.06.2015 між Публічним акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» (яке на даний час має назву Акціонерне товариство «Херсонобленерго») та Товариством з обмеженою відповідальністю «Ніжинський консервний завод» укладений договір про постачання електричної енергії № 4489, за умовами якого відповідач здійснював постачання позивачу електричної енергії в межах дозволеної потужності 159 кВт, в тому числі за адресою: Херсонська область, Каховський район, сільрада Малокаховська, комплекс будівель, 1; а останній зобовязувався сплачувати її вартість, а за пунктом 4.2.3. сплачувати вартість недоврахованої електричної енергії внаслідок порушення Правил користування електричною енергією.

В період дії договору 16.08.2017 працівниками ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» здійснено перевірку електрообладнання та засобу обліку електричної енергії позивача за адресою: Херсонська область, Каховський район, сільрада Малокаховська, комплекс будівель, 1; за результатами якої складено Акт про порушення № 130544 від 16.08.2018 та зафіксовано порушення пунктів 3.31, 3.3, та 10.2.26 Правил користування електричною енергією, яке виявилося в наявності на дисплеї лічильника напису «Error radio», тобто вплив на лічильник НІК 2303L АРК1 (заводський номер 7784722) електромагнітного поля.

Як слідує з пункту 1.8.4. керівництва з експлуатації лічильників електричної енергії НІК 2303L при впливі на лічильник електромагнітного напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500 МГц протягом 3 с: вмикається звукова сигналізація; на дисплеї зявляється повідомлення «Error radio»; у журналі подій лічильника формується запис про вплив магнітного поля. Тобто, лічильник заводом-виробником обладнаний індикатором впливу електромагнітного поля, що також вбачається з технічних характеристик лічильника.

Поряд з цим, згідно до Сертифікатів від 29.04.2014, 30.03.2015 та 08.07.2016 лічильник НІК 2303L АРК1 сертифікований Державним підприємством «Укрметртестстандарт» та Міністерством економічного розвитку і торгівлі України.

На підставі акту про порушення Комісією по розгляду актів порушення АТ «Херсонобленерго» прийняте рішення, оформлене протоколом № 2627 від 14.09.2017, в якому комісією вирішено провести розрахунок недоврахованої електричної енергії на суму 160086,72 грн. В рішенні зазначено, що порушенням, на підставі якого застосовано донарахування, є « 2.1.3 пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо».

За таких обставин, відповідачем до позивача застосовано оперативно-господарську санкцію у вигляді донарахування 160086,72 грн у звязку з порушенням підпункту 3 пункту 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, яке повязане з «діями споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів».

Встановлені судом обставини наявності укладеного між сторонами договору, свідчать про виникнення між ними майново-господарського зобовязання, в силу якого у відповідності до приписів статей 173, 174, 175 Господарського кодексу України одна сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони, а інша (управнена) сторона має право вимагати від зобовязаної сторони виконання її обовязку. За частиною 1 статті 175 того ж Кодексу майнові зобовязання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Зміст та умови договору, аналіз правовідносин та господарсько-договірних зобовязань (майново-господарських зобовязань у відповідності до частини 1 статті 179 ГК України), які виникли між сторонами на підставі вказаного договору (правочину), з огляду на вказані правові положення, свідчать, що за своєю юридичною природою між ними укладений договір енергопостачання.

Так, відповідно до приписів частини 1 статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію споживачеві, який зобовязується оплатити її та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання.

Статтею 27 Закону України «Про електроенергетику» встановлено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України в тому числі цивільну відповідальність.

У відповідності до статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання.

Статтею 193 ГК України встановлені загальні правила виконання господарських зобовязань, за яким субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться (частина 1). При цьому не допускаються одностороння відмова від виконання зобовязань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобовязання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином (частина 7).

Вирішуючи спір по суті, суд зазначає, що взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між постачальниками електричної енергії та споживачами регулюються серед іншого «Правилами користування електричною енергією», затвердженими постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996.

Так, відповідно до:

- пункту 3.1. Правил електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням та величини потужності;

- пункту 3.3. Правил відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта опломбування покладається на власника (користувача) електроустановки;

- пункту 3.31 Правил розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на затискній кришці пломбою електропередавальної організації. Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку. У зазначених місцях можуть бути встановлені пломби інших заінтересованих сторін;

- пункту 3.32 Правил при пломбуванні та/або встановленні індикаторів та приладів обліку з вмонтованими індикаторами оформляється акт про пломбування та встановлення індикаторів. В акті про пломбування та встановлення індикаторів мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби та/або індикаторів, сторона, яка їх встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб і індикаторів на них. Акт про пломбування та встановлення індикаторів підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні приладу обліку;

- пункту 6.1 Правил розрахунки споживача за електричну енергію здійснюються за розрахунковий період відповідно до умов договору. Обсяги електричної енергії, які підлягають оплаті, мають визначатися відповідно до даних розрахункового обліку електричної енергії за винятком випадків, передбачених цими Правилами;

- пункту 6.40 Правил у разі виявлення представниками постачальника електричної енергії пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 782/12656 від 04.07.2006;

- пункту 6.41. Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії порушень цих Правил на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформлюється акт порушень;

- пункту 6.42. Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недорахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформлюється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу;

- підпункту 26 пункту 10.2. Правил споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування;

- підпункту 27 пункту 10.2. Правил споживач зобовязаний не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача;

Таким чином, з викладених правових положень, в контексті наявного між сторонами спору, слідує висновок про: 1) обовязковість обліку споживання електричної енергії на підставі показів лічильника; 2) обовязкового опломбування лічильника та місць його встановлення; 3) обовязок споживача забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території лічильника, пломб та індикаторів; 4) у разі виявлення пошкодження лічильника, явних ознак втручання в його параметри з метою зміни показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Як зазначено вище, порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії необлікованої внаслідок порушення Правил встановлено Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Зокрема, за змістом:

- пункту 1.1 Методики вона встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.96 № 28;

- пункту 1.2 Методики вона застосовується постачальником електричної енергії при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

- пункту 1.3 Методики енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів;

- пункту 1.4 Методики індикатори встановлюються споживачу безоплатно відповідно до затверджених графіків. На вимогу споживача електричної енергії під час встановлення представниками енергопостачальника індикаторів на прилад обліку на такі індикатори або прилади обліку (у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) мають надаватися копії сертифіката про сертифікацію та/або свідоцтва про атестацію цих індикаторів або приладів обліку;

- пункту 2.1. Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення серед іншого таких порушень ПКЕЕ: 1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - порушення пломб), або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку); 2) пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів; 3) пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо); 4) пошкодження або відсутності пломб на приладах обліку, що враховують обсяг електричної енергії, переданої мережами споживача (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному ПКЕЕ), пошкодження зазначених приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку;

Таким чином, Методикою регулюються правовідносини щодо безоблікового споживання електричної енергії внаслідок порушення правил користування електричною енергією, які виявилися в діях споживача, що призвели до зміни показів приладів обліку, в тому числі випадки фіксації індикатором впливу електричного поля.

В даному випадку, відповідачем при перевірці встановлено факт дій позивача по впливу на лічильник електромагнітним полем, що зафіксовано відповідним індикатором, який вмонтований в лічильник заводом-виробником, та цей факт підтверджується висновками експерта, за якими напис на дисплеї лічильника «Error radio» є наслідком впливу радіочастотного випромінювання протягом більше 3 с на датчик електромагнітного випромінювання. Такі дії позивача є порушенням підпункту 26 пункту 10.2. Правил, за яким споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії, а тому застосування підпункту 3 пункту 2.1. Методики для донарахування вартості електроенергії є правомірним.

При цьому судом не приймаються до уваги твердження позивача про недоведеність відповідачем факту зміни показів лічильника внаслідок впливу електромагнітного поля, оскільки положення підпункту 26 пункту 10.2. Правил не ставлять в залежність обовязок споживача по забезпеченню збереження і цілісності розрахункового засобів обліку електричної енергії з безпосереднім результатом неправомірних дій, а саме досягненням мети змінити покази лічильника. Неправомірні дії можуть залишатися безрезультатними, але сам факт їх існування є достатнім для тверджень про порушення вказаних Правил.

Судом також не приймається до уваги висновок експерта в частині відсутності безпосереднього звязку між впливом електромагнітного випромінювання на датчик електромагнітного випромінювання та процесом обліку спожитої електричної енергії цим лічильником через відсутність сертифікації датчику, вбудованого в лічильник, оскільки, як зазначено вище, лічильник пройшов сертифікацію комплексно, разом з датчиком.

Так, відповідно до статті 16 «Про метрологію та метрологічну діяльність» оцінка відповідності законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки вимогам технічних регламентів, у тому числі первинна повірка та затвердження типу засобів вимірювальної техніки, проводиться у разі, коли це передбачено відповідними технічними регламентами. Оцінку відповідності законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки вимогам технічних регламентів проводять виробники цих засобів, призначені органи з оцінки відповідності та інші суб'єкти, визначені у відповідних технічних регламентах або передбачених ними процедурах оцінки відповідності. Сертифікат затвердження типу засобу вимірювальної техніки є документом, який засвідчує, що тип засобу вимірювальної техніки затверджено.

Поряд з цим частиною 3 пункту 2.1. Методики встановлено, що індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ.

Таким чином, наявні сертифікати на лічильник підтверджують його сертифікацію у встановленому законом порядку, а діючим законодавством не передбачено сертифікації індикатора, який вбудовано в лічильник, окремо від самого лічильника.

На підставі викладеного, за результатами оцінки доказів, суд вважає, що позивачем допущено порушення підпункту 26 пункту 10.2. Правил користування електричною енергією, оскільки він не забезпечив збереження і цілісність розрахункового засобу обліку електричної енергії, вчинив дії по впливу на лічильник електромагнітним полем, у звязку з чим підстави для скасування оперативно-господарської санкції відсутні, а тому позовні вимоги є необґрунтованими та не підлягають задоволенню.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат у відповідності до приписів статті 129 ГПК України суд зазначає, що оскільки позовні вимоги є необґрунтованими, судовий збір у розмірі 1762 грн відноситься на позивача.

На підставі вказаних правових норм та керуючись статтями 238, 240 ГПК України ,

в и р і ш и в :

В задоволенні позовних вимог відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо її не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 16.05.2018

Суддя М.К. Закурін