ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

14.05.2018 р. Справа№ 914/228/18

м. Львів

Господарський суд Львівської області у складі судді Матвіїва Р.І., розглянувши заяву ОСОБА_1 вх.№1269/18 від 11.05.2018 року про забезпечення позову у справі

у справі № 914/228/18

за позовом: ОСОБА_1, м. Київ,

до відповідача 1: Публічного акціонерного товариства "Миколаївцемент", м. Миколаїв, Львівська область,

до відповідача 2: Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", м. Київ,

предмет позову: зобов'язання вчинити дії,

підстава позову: невиконання Публічним акціонерним товариством "Миколаївцемент" обов'язку щодо викупу акцій позивача,

без виклику сторін,

встановив:

06.02.2018 року до Господарського суду Львівської області надійшла заява ОСОБА_1 про забезпечення позову (до відкриття провадження у справі).

Ухвалою суду від 08.02.2018 року частково задоволено заяву ОСОБА_1, вжито заходи забезпечення позову шляхом заборони Центральному депозитарію цінних паперів включати акціонера ПАТ "Миколаївцемент" ОСОБА_1 власника 420 000 акцій ПАТ "Миколаївцемент" в перелік (реєстр) акціонерів товариства (ПАТ "Миколаївцемент"), який складається Центральним депозитарієм цінних паперів на підставі частини 10 статті 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства"; вжито заходи забезпечення позову шляхом заборони Публічному акціонерному товариству "Миколаївцемент" включати акціонера ПАТ "Миколаївцемент" ОСОБА_1 власника 420 000 акцій ПАТ "Миколаївцемент" в список осіб, у яких придбаваються акції, який складається Публічним акціонерним товариством "Миколаївцемент" на підставі частини 10 статті 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства". Здійснено зустрічне забезпечення у спосіб заборони ОСОБА_1 подавати будь-які розпорядження депозитарній установі Товариству з обмеженою відповідальністю "УПР-ФІНАНС" щодо 420000 простих іменних акцій ПАТ "Миколаївцемент", окрім розпорядження на списання цих цінних паперів на рахунок емітента ПАТ "Миколаївцемент" № 100024-UA70009537, та у спосіб заборони депозитарній установі Товариству з обмеженою відповідальністю "УПР-ФІНАНС" здійснювати будь-які операції з цінними паперами акціями простими іменними ПАТ "Миколаївцемент" в кількості 420000 штук, права на які належать ОСОБА_1, окрім списання цих цінних паперів на рахунок емітента ПАТ "Миколаївцемент" № 100024-UA70009537.

14.02.2018 року до Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства "Миколаївцемент" та до Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" про зобов'язання ПАТ "Миколаївцемент" вчинити певні дії, зобов'язання ПАТ "Національний депозитарій України" вчинити певні дії, про заборону ПАТ "Миколаївцемент" вчинити певні дії.

Ухвалою суду від 19.02.2018 року позовну заяву залишено без руху. Ухвалою суду від 15.03.2018 року відкрито провадження у справі №914/228/18 за правилами загального позовного провадження.

Ухвалою суду від 02.05.2018 року відмовлено у задоволенні клопотання відповідача 1 про скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою Господарського суду Львівської області 08.02.2018 року у справі № 914/228/18.

11.05.2018 року представником Публічного акціонерного товариства "Миколаївцемент" подано клопотання про скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою від 08.02.2018 року, розгляд якої призначено на 16.05.2018 року.

11.05.2018 року ОСОБА_1 подано заяву про забезпечення позову, відповідно до якої просить заборонити Публічному акціонерному товариству «Національний депозитарій України» вносити будь-які зміни до анкети рахунку у цінних паперах ПАТ «Миколаївцемент», включаючи дані про найменування і скорочене найменування власника рахунку, реєстраційний номер випуску цінних паперів, дату реєстрації випуску цінних паперів.

Правова позиція заявника.

Заявник зазначає, що на загальних зборах акціонерів ПАТ «Миколаївцемент», які відбулися 25.04.2018 року, по питанню 9 порядку денного прийнято рішення «змінити повне найменування товариства з «Публічне акціонерне товариство «Миколаївцемент» та «Приватне акціонерне товариство «Миколаївцемент», скорочене найменування - з ПАТ «Миколаївцемент» на «ПрАТ «Миколаївцемент» (протокол відповідних зборів неможливо долучити, оскільки на момент підписання заяви його ще не оприлюднено).

Відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.04.2013 № 735, та Регламенту провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, затвердженого Рішенням Правління Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» від 21.11.2017 № 1/28, інформація про зміну найменування емітента підлягає внесенню до системи депозитарного обліку, а саме до анкети рахунку у цінних паперах.

На переконання позивача, внесення змін щодо найменування емітента до системи депозитарного обліку унеможливить виконання рішення суду, враховуючи наступне. Згідно з додатком №10 Регламенту одним із реквізитів розпорядження Центральному депозитарію на виконання облікової операції переказу цінних паперів є скорочене найменування емітента. Розпорядження, яке міститься в п.3 прохальної частини позовної заяви, складене у повній відповідності до вимог законодавства на момент подання позовної заяви, проте, у випадку внесення змін до анкети рахунку у цінних паперах ПАТ «Миколаївцемент» в частині найменування емітента та відомостей про цінні папери, реквізити розпорядження перестануть відповідати даним системи депозитарного обліку відповідача 2 і останній не зможе його виконати. Позивач стверджує, що рішення суду в разі задоволення позову можливе лише у разі збереження незмінними даних відповідача 1, тобто до внесення ПАТ «НДУ» змін до анкети рахунку у цінних паперах відповідача 1. Позивач припускає можливість виникнення ситуації, коли відповідач 1 не буде вносити зміни до анкети рахунку у цінних паперах до ПАТ «НДУ» без жодних негативних наслідків для себе (оскільки законодавством не встановлено вимоги щодо строку внесення емітентом змін), і у разі задоволення судом позову із зазначенням актуальних найменування відповідача 1 та реквізитів розпорядження, що міститься у п.3 прохальної частини позовної заяви, виконання рішення у даній справі буде неможливим.

Розглянувши заяву, суд зазначає про недоведеність підстав для її задоволення у зв'язку з наступним.

Так, згідно з п.3 прохальної частини позовної заяви у даній справі позивач просить зобов'язати ПАТ «Національний депозитарій України» виконати розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів.

Вимоги до розпорядження на проведення облікових операцій, які надаються депонентами, керуючими рахунків депонентів депозитарній установі та пов'язані з набуттям/припиненням прав на цінні папери визначені пп.4 п.7 розділу 3 Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.04.2013 року № 735. Зокрема, такі розпорядження мають містити відомості про депонента, а саме найменування, код за ЄДРПОУ та інші відомості.

Пунктом 12 розділу 3 вказаного Положення передбачено підстави для відмови Центральним депозитарієм або депозитарною установою у взятті до виконання розпорядження та/або у виконанні депозитарної операції є, серед яких - «розпорядження не відповідає вимогам законодавства щодо його складання та внутрішнім документам Центрального депозитарію, депозитарної установи».

Згідно з додатком № 10 до Регламенту провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, затвердженого Рішенням Правління Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» від 21.11.2017 № 1/28, одним із реквізитів розпорядження Центральному депозитарію на виконання облікової операції переказу цінних паперів є скорочене найменування власника рахунку.

У пункті 3 прохальної частини позовної заяви, а саме в розпорядженні, виконати яке позивач просить зобов'язати ПАТ «Національний депозитарій України», в графі «скорочене найменування власника рахунку» позивачем вказано ПАТ «Миколаївцемент».

Однак, як стверджує позивач, 25.04.2018 року було прийнято рішення загальних зборів акціонерів ПАТ «Миколаївцемент», яким змінено повне та скорочене найменування товариства: з «Публічне акціонерне товариство «Миколаївцемент» на «Приватне акціонерне товариство «Миколаївцемент», з ПАТ «Миколаївцемент» на «ПрАТ «Миколаївцемент».

Суд звертає увагу, що рішення загальних зборів акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» від 25.04.2018 року до заяви про забезпечення позову не долучено. Позивач вказав на неможливість долучення такого доказу, оскільки на момент підписання заяви вказане рішення відповідачем 1 ще не оприлюднено. Також позивач зазначив, що факт зміни товариством найменування не заперечувався представником ПАТ «Миколаївцемент» в судовому засіданні 02.05.2018 року. Так, у судовому засіданні 02.05.2018 року при розгляді заяви про скасування заходів забезпечення позову представник ПАТ «Миколаївцемент» Чебачова Ю.О. не заперечила факт зміни типу товариства, проте, зазначила, що реєстраційні дії товариством ще не проведено.

Із долученого до заяви повідомлення, опублікованого в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №55 (21.03.2018 року), вбачається, що ПАТ «Миколаївцемент» повідомлено про загальні збори, які відбудуться 25.04.2018 року, на порядок денний яких, серед іншого, винесено питання зміни типу товариства (п.8), зміни найменування товариства: проект рішення - змінити повне найменування товариства з «Публічне акціонерне товариство «Миколаївцемент» на «Приватне акціонерне товариство «Миколаївцемент», скорочене найменування - з ПАТ «Миколаївцемент» на «ПрАТ «Миколаївцемент» (п.9), внесення змін та доповнень до Статуту товариства у зв'язку зі зміною типу товариства (п.10). Однак, докази прийняття саме таких рішень на загальних зборах товариства 25.04.2018 року у суду відсутні.

Відповідно до пп.4 п.1 ст.1 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» державна реєстрація юридичних осіб, громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців - офіційне визнання шляхом засвідчення державою факту створення або припинення юридичної особи, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, засвідчення факту наявності відповідного статусу громадського об'єднання, професійної спілки, її організації або об'єднання, політичної партії, організації роботодавців, об'єднань організацій роботодавців та їхньої символіки, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, зміни відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, про юридичну особу та фізичну особу - підприємця, а також проведення інших реєстраційних дій, передбачених цим Законом.

Згідно з ч.2 ст.7 Закону України «Про господарські товариства» товариство зобов'язане протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення про внесення змін до установчих документів повідомити орган, що провів реєстрацію, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Відповідно до ч.1, ч.3 ст.90 Цивільного кодексу України юридична особа повинна мати своє найменування, яке містить інформацію про її організаційно-правову форму та назву. Юридична особа може мати крім повного найменування скорочене найменування. Найменування юридичної особи вказується в її установчих документах і вноситься до єдиного державного реєстру.

При цьому зміни до установчих документів юридичної особи (у тому числі щодо найменування), які стосуються відомостей, включених до ЄДР, набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації (лист Державної Фіскальної служби України від 21.03.2016 р. N 6092/6/99-99-19-03-02-15).

Відповідно до ст.10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, використовуються для ідентифікації юридичної особи або її відокремленого підрозділу, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, фізичної особи - підприємця, у тому числі під час провадження ними господарської діяльності та відкриття рахунків у банках та інших фінансових установах. Якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою. Якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не внесені до нього, вони не можуть бути використані у спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

Суд зазначає, що станом на дату вирішення заяви про забезпечення позову у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за кодом 00293025 зареєстроване Публічне акціонерне товариство «Миколаївцемент»; документи, подані відповідачем 1 у даній справі після 25.04.2018 року, містять найменування товариства - Публічне акціонерне товариство «Миколаївцемент», а не Приватне акціонерне товариство «Миколаївцемент». Відповідно, із заяви, долучених до неї документів і матеріалів справи, суду достовірно не відомо про зміст прийнятого 25.04.2018 року рішення, про скорочене найменування товариства відповідача 1. Крім цього, відсутні також докази можливості використання на даний час нового найменування (в частині типу товариства) у відносинах з третіми особами.

Відповідно до ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Відповідно до ст.79 Господарського процесуального кодексу України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

З досліджених та описаних вище обставин, суд робить висновок про передчасність заявлених вимог про забезпечення позову шляхом заборони Публічному акціонерному товариству «Національний депозитарій України» вносити будь-які зміни до анкети рахунку у цінних паперах ПАТ «Миколаївцемент», включаючи дані про найменування і скорочене найменування власника рахунку, реєстраційний номер випуску цінних паперів, дату реєстрації випуску цінних паперів. Відтак, у суду відсутні підстави для задоволення поданої заяви шляхом вжиття заходів забезпечення позову.

Заявник не позбавлений права повторно звернутись із заявою з будь-яких підстав, зокрема і у випадку доведення належними та допустимими доказами факту зміни найменування відповідача ПАТ «Миколаївцемент». Окрім цього, суд звертає увагу на те, що у зв'язку із зміною найменування відповідача заявник (позивач) вправі уточнити предмет позовних вимог в частині зміни найменування відповідача.

Відповідно до ч.6 ст.140 Господарського процесуального кодексу України про забезпечення позову або про відмову у забезпеченні позову суд постановляє ухвалу.

Керуючись ст. ст. 140, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд Львівської області

ухвалив:

У задоволенні заяви ОСОБА_1 вх.№1269/18 від 11.05.2018 року про забезпечення позову відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею.

Ухвала про відмову у забезпеченні позову може бути оскаржено в апеляційному порядку з протягом десяти днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя Матвіїв Р.І.