ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 травня 2018 року м. ОдесаСправа № 915/1490/16
м. Одеса, пр.-т Шевченко, 29, Одеський апеляційний господарський суд, зал судових засідань № 7

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Аленіна О.Ю., Богатиря К.В.

секретар судового засідання - Безпалюк А.В.

розглянувши апеляційної скарги першого заступника прокурора Миколаївської області

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 06.12.2017р.

по справі № 915/1490/16

за заявою Товариство з обмеженою відповідальністю "ДОА-3000"

до Товариство з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ"

за участю ліквідатора Безабчука А.В.

про банкрутство

суддя суду першої інстанції: Ткаченко О.В.

час та місце винесення ухвали: 06.12.2017 р., 12:00 год., м. Миколаїв, вул. Адміральська, 22, Господарський суд Миколаїської області, зал судових засідань № 921

за участю:

прокурора: Коломійчук І.О.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 26.02.2018 р. у складі колегії суддів, головуючого судді Бєляновського В.В., суддів Величко Т.А., Поліщук Л.В. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Миколаївської області на ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 06.12.2017р. по справі № 915/1490/16 .

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.03.2018 р. розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 13.04.2018 р. на 12:00 год.

В зв'язку з перебуванням головуючого судді Бєляновського В.В. та судді-учасника колегії Поліщук Л.В. у відрядженні з 11.04.2018 р. по 13.04.2018 р., а також враховуючи тимчасову непрацездатність судді-учасника колегії Величко Т.А. з 11.04.2018 р., на підставі розпорядження в.о. керівника апарату суду від 11.04.2018 р. № 456 здійснено повторний автоматизований розподіл судової справи.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 11.04.2018 р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Лавриненко Л.В., судді Аленін О.Ю., Богатир К.В.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 12.04.2018 р. справу прийнято до провадження колегією суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді - Лавриненко Л.В., суддів-учасників колегії: Аленін О.Ю., Богатир К.В.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга першого заступника прокурора Миколаївської області розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 3 ст. 273 ГПК України.

27.12.2016 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв в особі голови ліквідаційної комісії Безабчук А.В., звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою про порушення відносно нього провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою від 30.12.2016 р. місцевий господарський суд прийняв заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв, призначивши її до розгляду у підготовчому засіданні на 12.01.2017 р.

Ухвалою від 12.01.2017 р. за результатами розгляду заяви голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв місцевий господарський суд порушив провадження у справі про банкрутство боржника.

Постановою Господарського суду Миколаївської області від 19.01.2017 р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії - Безапчук А.В.

20.01.2017 р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України за здійснено офіційне оприлюднення повідомлення № 39524 про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 23.03.2017 р. затверджено реєстр вимог кредиторів боржника в сумі 1 617 919 грн.

01.11.2017 р. головою ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв подано на затвердження до Господарського суду Миколаївської області звіт та ліквідаційний баланс боржника.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 06.12.2017 р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв, юридичну особу ліквідовано, провадження по справі припинено.

Не погодившись з наведеною ухвалою, перший заступник прокурора Миколаївської області звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати та направити справу № 915/1490/16 до Господарського суду Миколаївської області для подальшого розгляду.

В апеляційній скарзі прокурор посилається на те, що місцевим господарським судом порушено норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та Цивільного кодексу України щодо дотримання досудового порядку ліквідації юридичної особи.

Голова ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв проти доводів викладених в апеляційній скарзі заперечує та просить суд оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга першого заступника прокурора Миколаївської області підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 104 Цивільного кодексу України юридична особа припиняється в результаті реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації. У разі реорганізації юридичних осіб майно, права та обов'язки переходять до правонаступників.

Юридична особа є такою, що припинилася, з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Порядок припинення юридичної особи в процесі відновлення її платоспроможності або банкрутства встановлюється законом.

Згідно зі ст. 105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.

Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.

Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) може бути покладено на орган управління юридичної особи.

До комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Голова комісії, її члени або ліквідатор юридичної особи представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

За приписами п. 1 ч. 1 та ч. 3 ст. 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами;

Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Більш деталізований порядок ліквідації юридичної особи встановлений ст. 111 ЦК України.

Відповідно до ч. 7 цієї норми для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Як вбачається з наявного в матеріалах справи Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв затвердженого зборами учасників товариства протоколом від 07.02.2012 р. № 1 засновником підприємства є Товариство з обмеженою відповідальністю «МІДГАРД ІНЖИНІРІНГ» в особі директора Перстенькова Костянтина Володимировича.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, державна реєстрація Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв відбулась 10.02.2012 р., керівником є Перстеньков Костянтин Володимирович.

28.09.2016 р. Товариством з обмеженою відповідальністю «МІДГАРД ІНЖИНІРІНГ» в особі директора Перстенькова Костянтина Володимировича було прийняте рішення про припинення діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв шляхом ліквідації та сформовано ліквідаційну комісію, головою якої стала Безабчук Алла Володимирівна.

30.09.2016 р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців внесено запис про знаходження підприємства у стані припинення, за рішенням засновників.

Оголошення про перебування Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв у стані припинення надруковано в газеті «Голос України» 06.10.2016 р. № 190 (6444).

06.12.2016 р. до голови ліквідаційної комісії звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю «ДОА - 3000» м. Миколаїв з вимогою про включення до реєстру вимог кредиторів заборгованості в сумі 1 614 719 грн., яка виникла внаслідок не виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв зобов'язань за договором про надання поворотної (безвідсоткової) фінансової допомоги від 18.07.2016 р.

Листом від 07.12.2016 р. голова ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв кредиторські вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «ДОА - 3000» м. Миколаїв визнав у повному обсязі.

Відповідно до протоколу інвентаризаційної комісії від 25.01.2017 р. у підприємства відсутнє майно, яке за правилами бухгалтерського обліку відноситься до складу основних фондів, а також будь - яке інше майно, в т. ч. залишки товарних запасів. В ході інвентаризації дебіторська заборгованість не виявлена.

Аналогічні показники визначені в ліквідаційному звіті та проміжному ліквідаційному балансі станом на 30.01.2017 р.

Протоколом засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв від 31.10.2017 р. обрано комітет кредиторів, а саме:

- голова засідання загальних зборів кредиторів: Товариство з обмеженою відповідальністю «ДОА - 3000» м. Миколаїв в особі Перстенькова Костянтина Володимировича;

- секретар засідання загальних зборі кредиторів: Безабчук Алла Володимирівна.

Також, протоколом засідання комітету кредиторів затверджено ліквідаційний баланс та ліквідаційний звіт боржника.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 року № 2323 - ХІІ (в редакції, яка була чинною до 19.01.2013р.) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно з ч. 1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Відповідно до абз. 1 ч. 1 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

За приписами ч. 7 наведеної норми суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, якщо заявником не доведено наявності підстав для його порушення.

З огляду на приписи наведених вище норм висновок про наявність правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв місцевий господарський суд міг зробити лише за наявності доказів дотримання ліквідатором цього суб'єкта господарювання встановленого ст. 111 Цивільного кодексу України порядку ліквідації юридичної особи.

У зв'язку з тим, що матеріали справи не містять доказів надання ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв до органів доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування документів підприємства, у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку, для проведення відповідних перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування та страхових коштів, суд апеляційної інстанції вважає, що висновок місцевого господарського суду щодо наявності правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв є передчасним, оскільки не підтверджений всіма передбаченими чинним законодавством належними та допустимими доказами, які б свідчили про неплатоспроможність цього суб'єкта господарювання.

При цьому суд апеляційної інстанції зауважує на тому, що ч. 7 ст. 111 Цивільного кодексу України має імперативний характер, тому незалежно від здійснення публікації оголошення про ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв та звернення (або не звернення) відповідних контролюючих органів з вимогами до боржника в межах встановленого в публікації строку, перевірка фінансово - господарської діяльності підприємства, що ліквідується, є обов'язковою складовою ліквідаційної процедури, тому обов'язок ліквідатора надати всі необхідні для проведення такої перевірки документи є безумовним.

Посилання Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв на те, що в матеріалах справи наявне звернення Державної податкової інспекції у Центральному районі м. Миколаєва Державної фіскальної служби у Миколаївській області від 02.11.2016 р. про необхідність надання первинних документів підприємства для забезпечення можливості проведення документальної позапланової виїзної перевірки, а також звернення аналогічного змісту Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м. Миколаєва та Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків та професійних захворювань України у місті Миколаєві, проте, витребувані органами контролю документи ліквідатор не мав змоги подати, оскільки документи Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв були викрадені, не приймаються судом апеляційної інстанції з огляду на наступне.

Відповідно до п. 44.5 ст. 44 Податкового кодексу України у разі втрати, пошкодження або дострокового знищення документів, зазнаних в пунктах 44.1 та 44.3 цієї статті, платник податків зобов'язаний у п'ятиденний строк з дня такої події письмо повідомити орган державної податкової служби за місцем обліку в порядку, встановленому цим Кодексом для подання податкової звітності, та митний орган, яким було здійснено митне оформлення відповідної митної декларації.

Платник податків зобов'язаний відновити втрачені документи протягом 90 календарних днів з дня, що настає за днем надходження повідомлення до органу державної податкової служби, митного органу.

Матеріали справи доказів вчинення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв не здійснено ні яких дій щодо відновлення викрадених документів та подання їх до контролюючих органів для здійснення відповідної перевірки.

Суд апеляційної інстанції не приймає до уваги доводи ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв викладені у відзиві на апеляційну скаргу про те, що прокурором не надано належних та допустимих доказів повідомлення податкового органу про звернення з апеляційної скаргою до Одеського апеляційного господарського суду, оскільки суду апеляційної інстанції надано лист Прокуратури Миколаївської області від 08.02.2018 р. № 05-205 вих. - 18 про інформування Державної податкової інспекції в Центральному районі міста Миколаєва Головного управління Державної фіскальної служби у Миколаївській області про оскарження ухвали Господарського суду Миколаївської області від 06.12.2017 р. № 915/1490/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв.

Відповідно до п. 12 ст. 83 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство, в інших випадках, передбачених законом.

За наведених обставин ухвала місцевого господарського суду від 06.12.2017 р. про ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв підлягає скасуванню, а провадження у справі № 915/1490/16 закриттю.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 272 - 282 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Миколаївської області задовольнити частково.

Ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 06.12.2017 р. по справі № 915/1490/16 скасувати.

Провадження по справі № 915/1490/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД ТОРГІВЛЯ" м. Миколаїв закрити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови складено та підписано 04.05.2018 р.

Головуючий суддя: Л. В. Лавриненко

Судді: О.Ю. Аленін

К.В. Богатир