ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 травня 2018 року

м. Київ

Справа № 921/421/17-г/14

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

головуючої - Вронської Г.О., суддів: Баранця О.М., Студенця В.І.,

за участю секретаря судового засідання Варави Ю.В.,

представників учасників справи:

позивача: не з'явився,

відповідача: не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільрембуд"

на рішення Господарського суду Тернопільської області

у складі судді Руденко О.В.

від 26.09.2017 та

на постанову Львівського апеляційного господарського суду

у складі колегії суддів: Кордюк Г.Т., Гриців В.М., Давид Л.Л.

від 23.11.2017

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільрембуд"

до Приватного акціонерного товариства "Монастириське заводоуправління будівельних матеріалів"

про визнання недійсними рішення річних загальних зборів акціонерів,

ІСТОРІЯ СПРАВИ

Короткий зміст позовних вимог

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільрембуд" (далі - Позивач) звернулось до господарського суду з позовом до Приватного акціонерного товариства "Монастириське заводоуправління будівельних матеріалів" про визнання недійсними з моменту прийняття рішень річних загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Монастириське заводоуправління будівельних матеріалів" (далі - Відповідач, Товариство) від 24.04.2017.

2. Позов мотивований тим, що оспорювані рішення порушують права та інтереси Позивача, прийняті з порушенням законодавства щодо порядку скликання, проведення зборів та прийняття рішень загальних зборів акціонерів.

3. За доводами Позивача, спірні загальні збори акціонерів відбулись за відсутності кворуму, необхідного для їх проведення та для прийняття окремих рішень порядку денного. Також Позивач зазначає про ненадання йому можливості ознайомитися зі всіма матеріалами зборів у порушення вимог статті 36 Закону України "Про акціонерні товариства".

4. Крім того Позивач послався на порушення його прав у зв'язку з неможливістю реалізувати ним своє право на передбачений статтею 68 Закону України "Про акціонерні товариства" обов'язковий викуп акцій, порушення Товариством передбаченого статтею 69 названого Закону обов'язку.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

5. Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 26.09.2017, яке залишено без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 23.11.2017, у позові відмовлено.

6. Судові рішення мотивовані недоведеністю Позивачем обставин недотримання порядку скликання та проведення спірних загальних зборів акціонерів, а також порушення оспорюваними рішеннями його прав.

Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи

7. Позивач подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції, а також прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

8. Касаційна скарга мотивована посиланням на неврахування судами положень абзацу 2 частини 1 статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" та статті 22 Закону України "Про депозитарну систему України" щодо обставин реєстрації акціонерів і визначення кворуму зборів.

9. Також Позивач зазначає про неправильне застосування судами положень статті 36 Закону України "Про акціонерні товариства", адже відсутність оцінки акцій, на думку Позивача, позбавляє акціонера можливості належним чином підготуватись до загальних зборів.

10. Крім того Позивач посилається на неправильне застосування судами положень статті 49 Господарського процесуального кодексу України, оскільки спір, на його думку, виник внаслідок неправильних дій відповідача.

11. Відповідач подав відзив на касаційну скаргу, в якому просить залишити скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін. Відповідач погоджується з висновками попередніх судових інстанцій.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ

12. Відповідно до виписки ПАТ КБ "Приватбанк" про стан рахунку в цінних паперах станом на 24.05.2017 позивач є акціонером Товариства, що володіє 2200 акціями, загальна номінальна вартість яких складає 3850,00 грн. Частка позивача в статутному капіталі Товариства становить 13,3739%.

13. 24 квітня 2017 року проведені річні загальні збори Товариства (далі - Збори), результати яких оформлені протоколом №1 від 24.04.2017. За даними зазначеного протоколу, на Зборах було зареєстровано 8 акціонерів, які у сукупності володіли 13328 голосами (акціями), що складають 81,0% від загального розміру статутного капіталу Товариства.

14. Реєстрація акціонерів (їх представників) проводилась на підставі переліку акціонерів, які мають брати участь у загальних зборах, складеного Депозитарієм ПАТ "Національний депозитарій України" станом на 20 квітня 2017 року (за три календарних дні до проведення Зборів).

15. Відомості зазначеного переліку співпадають з відомостями переліку акціонерів, які мають брати участь у загальних зборах, складеного Депозитарієм ПАТ "Національний депозитарій України" після проведення Зборів, але станом на 18 квітня 2017 року (за три робочих дні до проведення Зборів).

16. Зокрема, участь у Зборах взяв повноважний представник Позивача, який зареєструвався на них, отримав бюлетені та брав участь у голосуванні. Водночас Позивач у встановленому законом порядку не повідомив Відповідача про призначення свого представника для нагляду за Зборами.

17. На Зборах згідно з порядком денним прийняті наступні рішення:

- обрати для підрахунку голосів та забезпечення проведення голосування на загальних зборах акціонерів Лічильну комісію у складі 3-ох осіб: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5;

- обрати Головою загальних зборів акціонерів - ОСОБА_6, а секретарем - Дробязко М.М.;

- затвердити порядок та спосіб засвідчення бюлетенів для голосування та бюлетенів для кумулятивного голосування на загальних зборах акціонерів Товариства;

- затвердити звіт голови Правління Товариства про результати фінансово-господарської діяльності товариства у 2016 році;

- затвердити звіт Наглядової ради Товариства за 2016 рік;

- затвердити звіт та висновки Ревізійної комісії Товариства за 2016 рік;

- затвердити річний звіт Товариства за 2016 рік;

- за результатами фінансово-господарської діяльності Товариства за 2016 рік дивіденди не виплачувати у зв'язку з відсутністю прибутку. Збиток покрити за рахунок прибутків майбутніх періодів;

- змінити тип Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство;

- внести зміни до Статуту Товариства, пов'язані зі зміною типу та найменування Товариства та приведенням Статуту у відповідність до чинного законодавства України;

- у зв'язку з прийняттям рішення про зміну типу Товариства, припинити дію чинної редакції Положень Товариства;

- затвердити Положення: "Про загальні збори акціонерів", "Про наглядову раду", "Про виконавчий орган", "Про ревізійну комісію" ПАТ "Монастириське заводоуправління будівельних матеріалів";

- припинити повноваження чинного складу Правління, Наглядової ради та Ревізійної комісії Товариства;

- затвердити Наглядову раду у складі: ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 та укласти з ними відповідний договір на безоплатній основі;

- доручити Наглядовій раді Товариства, відповідно до положень Статуту, у подальшому обирати та відкликати директора Товариства, припиняти його повноваження, затверджувати умови трудового договору (контракту), які укладатимуться з директором, встановлювати розмір його винагороди, приймати рішення про відсторонення директора від виконання його повноважень, обрати особу, яка тимчасово здійснюватиме повноваження директора Товариства тощо;

- затвердити Ревізійну комісію у складі: ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 та укласти з ними відповідний договір на безоплатній основі;

- затвердити умови цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради та членами Ревізійної комісії у запропонованій редакції;

- схвалити значні правочини, які можуть вчинятися Товариством у період з 24.04.2017 по 24.04.2018 включно. Сукупна вартість таких правочинів не повинна перевищувати суму в 1000000 грн., зокрема, правочини з купівлі або продажу корпоративних прав.

18. Зазначені рішення з усіх питань порядку денного прийняті "за" - 10853 голосами, що становить 83,15% від кількості голосів акціонерів (їх представників), які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цих питань акцій.

19. Відповідно до пункту 8.20 Статуту Товариства (у редакції, чинній на момент проведення Зборів) повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам простим листом.

20. Згідно з доданими до справи письмовими доказами Товариство надіслало письмові повідомлення про проведення Зборів усім 204 акціонерам за вих. №26 від 24.03.2017, опублікувало оголошення про проведення Зборів у офіційному друкованому виданні Комісії "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" №56 від 23.03.2017, а також розмістило відповідні відомості на власному веб-сайті Товариства monastyriskezubm.kiev.ua.

21. Зокрема, у розміщеному відповідачем в офіційному друкованому виданні Комісії "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" №56 від 23.03.2017 оголошенні повідомлено акціонерів про можливість ознайомитися з матеріалами, що пов'язані з порядком денним зборів, у робочі дні з 13.00 по 16.00 та в день проведення зборів. Аналогічна за змістом інформація містилася у повідомленні, що надсилалося Товариством на адресу акціонерів.

22. Позивач не надав доказів відмови йому в ознайомленні з матеріалами, пов'язаними з порядком денним Зборів, до моменту їх проведення.

23. Після проведення Зборів Товариство на вимогу Позивача надало йому копію протоколу Зборів та документи по Зборах 19.05.2017, 02.06.2017, 06.06.2017, 16.06.2017.

24. Також Позивач не надав доказів відмови йому в ознайомленні з проектом договору про викуп акцій, зокрема, виготовлення зазначеного проекту договору після проведення Зборів.

25. Позивач звернувся до Товариства з вимогами №5/17 від 17.05.2017 та №5/24 від 24.05.2017 про обов'язковий викуп належних йому акцій у кількості 2200 штук.

26. Із наявного у справі звіту про незалежну оцінку вбачається, що експерт визначив ринкову вартість акцій Товариства станом на 22 березня 2017 року.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ

27. Цивільний кодекс України

Стаття 16. Захист цивільних прав та інтересів судом

1. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. …

Стаття 116. Права учасників господарського товариства

1. Учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом:

1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; …

4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом;

5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. …

Стаття 152. Поняття акціонерного товариства

1. Акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями. …

6. Акціонерні товариства за типом поділяються на публічні товариства та приватні товариства. Особливості правового статусу публічних та приватних акціонерних товариств встановлюються законом. …

Стаття 159. Загальні збори акціонерів

1. Вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать.

Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.

2. До виключної компетенції загальних зборів акціонерів належить:

1) внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу;

2) утворення та ліквідація наглядової ради та інших органів товариства, обрання та відкликання членів наглядової ради;

3) затвердження річного звіту товариства; …

5. Загальні збори акціонерів скликаються не рідше одного разу на рік. …

Порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

28. Господарський кодекс України

Стаття 167. Зміст корпоративних прав та корпоративних відносин

1. Корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

29. Закон України "Про акціонерні товариства"

Стаття 2. Визначення термінів

1. У цьому Законі нижченаведені терміни вживаються в такому значенні: …

8) корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами; …

Стаття 5. Типи акціонерних товариств

1. Акціонерні товариства за типом поділяються на публічні акціонерні товариства та приватні акціонерні товариства.

2. Публічне акціонерне товариство може здійснювати публічне та приватне розміщення акцій.

Приватне акціонерне товариство може здійснювати тільки приватне розміщення акцій. У разі прийняття загальними зборами приватного акціонерного товариства рішення про здійснення публічного розміщення акцій до статуту товариства вносяться відповідні зміни, у тому числі про зміну типу товариства - з приватного на публічне.

Зміна типу товариства з приватного на публічне або з публічного на приватне не є його перетворенням.

Стаття 8. Визначення ринкової вартості майна

1. Ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього Закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

Рішення про залучення суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою).

2. Ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:

1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;

2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як середній біржовий курс таких цінних паперів на відповідній фондовій біржі, розрахований такою фондовою біржею за останні три місяці їх обігу, що передують дню, станом на який визначається ринкова вартість таких цінних паперів.

У разі якщо цінні папери перебувають в обігу на двох і більше фондових біржах та їхній середній біржовий курс за останні три місяці обігу, що передують дню, станом на який визначається ринкова вартість таких цінних паперів, на різних біржах відрізняється, ринкова вартість цінних паперів визначається наглядовою радою (якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства - виконавчим органом товариства) в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку;

3) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, у разі якщо неможливо визначити ринкову вартість цінних паперів за останні три місяці їх обігу, що передують дню, станом на який визначається ринкова вартість таких цінних паперів, - як вартість цінних паперів станом на таку дату, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

3. Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.

Стаття 25. Права акціонерів - власників простих акцій

1. Кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на:

1) участь в управлінні акціонерним товариством; …

4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

… Акціонери-власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.

Стаття 32. Загальні збори акціонерного товариства

1. Загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

2. Акціонерне товариство зобов'язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). …

Стаття 33. Компетенція загальних зборів

1. Загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства.

2. До виключної компетенції загальних зборів належить: …

2) внесення змін до статуту товариства; …

4) прийняття рішення про зміну типу товариства; …

13) прийняття рішення про викуп товариством розміщених ним акцій, крім випадків обов'язкового викупу акцій, визначених статтею 68 цього Закону; …

Стаття 34. Право на участь у загальних зборах

1. У загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. …

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. …

Стаття 35. Повідомлення про проведення загальних зборів

1. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, …

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного). Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті. …

3. Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані: …

6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів. …

Стаття 36. Документи, які надаються акціонерам, та документи, з якими акціонери можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів

1. Від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

У разі якщо порядок денний загальних зборів передбачає голосування з питань, визначених статтею 68 цього Закону, акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з проектом договору про викуп товариством акцій відповідно до порядку, передбаченого статтею 69 цього Закону. Умови такого договору (крім кількості і загальної вартості акцій) повинні бути єдиними для всіх акціонерів.

Стаття 40. Порядок проведення загальних зборів

1. Порядок проведення загальних зборів акціонерного товариства встановлюється цим Законом, статутом товариства та рішенням загальних зборів. …

3. Реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. …

4. Акціонери (акціонер), які на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій, а також Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку можуть призначати своїх представників для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків. Про призначення таких представників товариство повідомляється письмово до початку реєстрації акціонерів.

Посадові особи акціонерного товариства зобов'язані забезпечити вільний доступ представників акціонерів (акціонера) та/або Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку до нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків. …

Стаття 41. Кворум загальних зборів

1. Наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства.

2. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій. …

Стаття 50. Оскарження рішення загальних зборів

1. У разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

2. Акціонер може оскаржити рішення загальних зборів з передбачених частиною першою статті 68 цього Закону питань виключно після отримання письмової відмови в реалізації права вимагати здійснення обов'язкового викупу товариством належних йому голосуючих акцій або в разі неотримання відповіді на свою вимогу протягом 30 днів від дати її направлення на адресу товариства в порядку, передбаченому цим Законом.

Стаття 68. Обов'язковий викуп акціонерним товариством акцій на вимогу акціонерів

1. Кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про:

1) злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства;

2) надання згоди на вчинення товариством значних правочинів, у тому числі про попереднє надання згоди на вчинення значного правочину; …

3. Акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов'язане викупити належні акціонерові акції.

4. Перелік акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов'язкового викупу належних їм акцій відповідно до частини першої та другої цієї статті, складається на підставі переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.

Стаття 69. Порядок реалізації акціонерами права вимоги обов'язкового викупу акціонерним товариством належних їм акцій

1. Ціна викупу акцій не може бути меншою за ринкову вартість, визначену відповідно до статті 8 цього Закону.

Ринкова вартість акцій визначається станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.

Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону.

Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.

2. Акціонерне товариство протягом не більш як п'яти робочих днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, у порядку, встановленому статутом цього акціонерного товариства, повідомляє акціонерів, які мають право вимагати обов'язкового викупу акцій, про право вимоги обов'язкового викупу акцій із зазначенням:

1) ціни викупу акцій;

2) кількості акцій, викуп яких має право вимагати акціонер;

3) загальної вартості у разі викупу акцій товариством;

4) строку здійснення акціонерним товариством укладення договору та оплати вартості акцій (у разі отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій).

3. Протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. …

4. Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає. …

30. Закон України "Про депозитарну систему України"

Стаття 22. Складення реєстру власників іменних цінних паперів

1. В установлених законодавством випадках реалізація прав за емісійними цінними паперами здійснюється на підставі реєстру власників іменних цінних паперів.

2. Складення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює Центральний депозитарій, а у випадку, встановленому цим Законом, - Національний банк України. …

5. Реєстр власників іменних цінних паперів складається у разі отримання розпорядження від емітента, а також в інших установлених Комісією випадках.

Емітент або інша особа, яка має право на отримання реєстру власників іменних цінних паперів, дає в установлених Комісією випадках визначеній особі розпорядження щодо надання реєстру власників іменних цінних паперів та зазначає дату, станом на яку необхідний такий реєстр (далі - дата обліку).

Для проведення загальних зборів акціонерного товариства реєстр власників іменних цінних паперів, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому Комісією.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанції

31. Суд виходить з того, що відповідно до статті 167 Господарського кодексу України та статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав. Відтак зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні.

32. Також Суд враховує, що прийняття загальними зборами акціонерного товариства рішення за відсутності передбаченого статтею 40 Закону України "Про акціонерні товариства" кворуму для проведення загальних зборів є безумовною підставою для визнання недійсними рішень таких загальних зборів з огляду на їх неповноважність.

33. Водночас, зважаючи на встановлення судами першої та апеляційної інстанцій обставини участі у Зборах 8 акціонерів, які в сукупності володіли 13328 голосами (акціями), що складають 81,0% від загального розміру статутного капіталу Товариства, Суд вважає правильним висновок про недоведеність Позивачем обставин відсутності на Зборах встановленого законом кворуму.

34. Суд відхиляє посилання Позивача на неврахування судами першої та апеляційної інстанцій положень абзацу 2 частини 1 статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" та статті 22 Закону України "Про депозитарну систему України" щодо обставин реєстрації акціонерів і визначення кворуму зборів, адже зі змісту оскаржуваних судових рішень вбачається встановлення судами недотримання вимог зазначених правових норм при проведенні Зборів.

35. Однак дослідивши зміст переліку акціонерів, складеного станом на 20 квітня 2017 року (за три календарних дні до дати проведення Зборів), на підставі якого здійснювалась реєстрація акціонерів для участі у Зборах, суди першої та апеляційної інстанцій встановили відповідність наведених у ньому відомостей тим, які містяться у переліку акціонерів, складеному станом на 18 квітня 2017 року (за три робочі дні до дати проведення Зборів). Тобто у період з 18.04.2017 по 20.04.2017 не відбулось жодних змін щодо складу акціонерів, розміру статутного капіталу Товариства, розмірів часток кожного з його акціонерів, зокрема Позивача.

36. З огляду на викладене Суд погоджується з висновком судів попередніх інстанцій про те, що наведене порушення вимог Закону України "Про акціонерні товариства" не вплинуло на правильність визначення кворуму, а також не призвело до порушення будь-яких корпоративних прав Позивача.

37. Разом з тим Суд вважає передчасним висновок судів попередніх інстанцій про відсутність порушення корпоративних прав Позивача у зв'язку з недотриманням процедури прийняття Зборами рішень, передбачених статтею 68 Закону України "Про акціонерні товариства" з огляду на наступне.

38. Зазначивши про встановлення законодавцем лише дати, станом на яку має бути проведена оцінка, але відсутність визначення дня проведення самої оцінки, суди першої та апеляційної інстанцій належним чином не врахували положення статей 8, 36, 69 Закону України "Про акціонерні товариства".

39. Суд звертає увагу, що згідно з положеннями наведених правових норм у разі включення до порядку денного загальних зборів питань, визначених статтею 68 цього Закону, до дати проведення таких зборів товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з проектом договору про викуп товариством акцій. Зокрема, проект зазначеного договору повинен містити умови щодо ціни викупу акцій, яка не може бути меншою за ринкову вартість. Ринкова вартість акцій визначається відповідно до статті 8 Закону України "Про акціонерні товариства" станом на день, що передує дню опублікування повідомлення про скликання відповідних загальних зборів, та повинна бути затверджена наглядовою радою або загальними зборами акціонерів.

40. Відмовляючи в задоволенні позову суди першої та апеляційної інстанцій виходили з того, що проект договору про викуп Товариством акцій долучено до матеріалів справи, Позивач міг з ним ознайомитись у ході проведення зборів, а виготовлення зазначеного проекту після проведення Зборів не доведено. Водночас суди врахували, що з наявного у справі звіту про незалежну оцінку слідує, що експертом визначалась ринкова вартість акцій Товариства станом на 22 березня 2017, тобто за день до публікації оголошення про скликання Зборів.

41. Однак наведені висновки судів першої та апеляційної інстанцій не ґрунтуються на належному дослідженні умов згаданого проекту договору щодо визначеної ціни викупу акцій. Також судами не встановлено обставини наявності на момент проведення Зборів відповідного рішення наглядової ради чи загальних зборів акціонерів Товариства про затвердження ринкової вартості акцій, яка відповідно до положень статті 8 Закону України "Про акціонерні товариства" може відрізнятися від вартості, визначеної експертом.

42. Більш того з мотивувальних частин оскаржуваних судових рішень не вбачається з'ясування під час розгляду справи обставин щодо голосування Позивача на Зборах за чи проти відповідних питань, вирішення яких стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.

43. Разом з тим суд першої інстанції, на думку Суду, безпідставно залишив поза увагою без надання належної правової оцінки доводи Позивача щодо реалізації ним права на викуп акцій у зв'язку з тим, що вони стосуються обставин, які мали місце вже після прийняття оспорюваних рішень. Місцевий господарський суд не врахував, що положеннями частини 2 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" можливість оскарження акціонером рішення загальних зборів з передбачених частиною 1 статті 68 цього Закону питань обумовлена саме обставинами реалізації ним права вимагати здійснення обов'язкового викупу товариством належних йому голосуючих акцій.

44. Суд апеляційної інстанції, зазначивши про відсутність доказів щодо заперечення Товариства проти викупу належних Позивачу акцій (наявності звернення Позивача та відмови йому у викупі акцій), також належним чином не встановив фактичні обставини щодо можливості реалізації Позивачем свого права на викуп. Зокрема, суд не дослідив обставини вчинення Товариством дій на виконання вимог статей 8, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" щодо визначення ціни викупу акцій, повідомлення про неї акціонерів тощо.

45. За відсутності встановлення викладених обставин Суд вважає передчасним висновок судів першої та апеляційної інстанцій про дотримання Товариством усіх вимог чинного законодавства, зокрема статей 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства", щодо порядку і процедури реалізації права акціонера на обов'язковий викуп простих іменних акцій у зв'язку з прийняттям на загальних зборах рішення, що стало підставою для такої вимоги.

46. Зважаючи на викладене, Суд дійшов висновку, що при вирішенні даного спору суди першої та апеляційної інстанцій не дотримались вимог статей 43, 47, 43, 84, 105 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, чинній на момент ухвалення відповідних судових рішень) щодо прийняття судового рішення на підставі всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Суди не дослідили усі зібрані у справі докази, що унеможливило встановлення усіх фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, тому судові рішення підлягають скасуванню як такі, що прийняті з порушенням норм процесуального права.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

47. Касаційна скарга Позивача підлягає задоволенню частково.

48. Рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції підлягають скасуванню з переданням справи на новий розгляд до суду першої інстанції.

49. Під час нового розгляду справи судам слід належним чином встановити наявність чи відсутність порушення рішеннями Зборів прав Позивача з урахуванням обставин щодо виконання Товариством положень Закону України "Про акціонерні товариства", які регулюють порядок реалізації акціонерами права вимоги обов'язкового викупу акціонерним товариством належних їм акцій.

Судові витрати

50. Оскільки справа направляється на новий розгляд до суду першої інстанції, розподіл судових витрат Судом не здійснюється.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 310, 314-317 Господарського процесуального кодексу України, Суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільрембуд" задовольнити частково.

2. Рішення Господарського суду Тернопільської області від 26.09.2017 та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 23.11.2017 у справі №921/421/17-г/14 скасувати, а справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуюча Г. Вронська

Судді О. Баранець

В. Студенець