КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" травня 2018 р. Справа№ 910/23703/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Зеленіна В.О.

суддів: Агрикової О.В.

Мартюк А.І.

при секретарі Вінницькій Т.В.

за участю представників сторін:

від позивача: Кравець К.В. довіреність № 107 від 12.03.2018;

від відповідача 1: не з'явився

від відповідача 2: Гриценко В.В. довіреність № 22/3 від 22.03.2018;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк"

на рішення Господарського суду міста Києва від 29.01.2018 (повне рішення складено 13.02.2018)

у справі №910/23703/16 (головуючий суддя Мудрий С.М.)

за позовом публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк"

до 1) товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестенерго"

2) приватного акціонерного товариства "Українська національна розрахункова картка"

про зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Акціонерний банк "Украгазбанк" (далі - позивач або АБ "Укргазбанк") звернулось у Господарський суд міста Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестенерго" (далі - відповідач 1) та приватного акціонерного товариства "Українська національна розрахункова картка" (далі - відповідач 2 або АТ "УКРКАРТ") про зобов'язання відповідачів здійснити дії щодо придбання у позивача простих бездокументарних акцій, емітентом яких є приватне акціонерне товариство "Українська національна розрахункова картка" у кількості 130001 штука за ціною, не менше балансової вартості.

В процесі вирішення спору позивачем було подано заяву про уточнення позовних вимог, відповідно до якої він просив суд:

- зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестенерго" здійснити дії щодо придбання у публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" простих бездокументарних акцій, емітентом яких є Приватне акціонерне товариство "Українська національна розрахункова картка" у кількості 130001 штука за ціною, не менше балансової вартості в розмірі 1300100 грн. (один мільйон триста тисяч сто гривень), а саме, надіслати приватному акціонерному товариству "Українська національна розрахункова картка" пропозицію (оферту) про придбання цих акцій за ціною, не менше балансової вартості в розмірі 1300100 грн. (один мільйон триста тисяч сто гривень);

- зобов'язати приватне акціонерне товариство "Українська національна розрахункова картка" здійснити дії щодо придбання у Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" простих бездокументарних акцій, емітентом яким є приватне акціонерне товариство "Українська національна розрахункова картка" у кількості 130001 штука за ціною, не менше балансової вартості в розмірі 1300100 грн. (один мільйон триста тисяч сто гривень), а саме, надіслати публічному акціонерному товариству Акціонерний банк "Укргазбанк" пропозицію (оферту) про придбання цих акцій за ціною, не менше балансової вартості в розмірі 1300100 грн. (один мільйон триста тисяч сто гривень).

Позовні вимоги мотивовані тим, що ТОВ "Інвестенерго" зобов'язано, ставши разом з афілійованими особами власником контрольного пакету акцій відповідача 2, надіслати на адресу ПрАТ "Українська національна розрахункова картка" пропозицію (оферту) про придбання акцій у всіх акціонерів - власників простих іменних акцій, в тому числі у АБ "Укргазбанк", а ПрАТ "Українська національна розрахункова картка" зобов'язано було надіслати цю пропозицію (оферту) кожному акціонеру, в тому числі позивачу.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 26.04.2017 у справі №910/23703/16, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2017, відмовлено Публічному акціонерному товариству Акціонерному банку "Укргазбанк" у задоволенні позовних вимог.

Постановою Вищого господарського суду України від 26.10.2017 р. касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "Акціонерний банк "Украгазбанк" задоволено частково. Рішення господарського суду міста Києва від 26.04.2017 р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 р. у справі №910/23703/16 скасовано. Справу №910/23703/16 передано на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.

Скасовуючи судові рішення у даній справі Вищий господарський суд України вказав на те, що судами не досліджувалися обставини розміщення чи надання інформації про афілійованих осіб та відомостей про належні їм акції відповідача 2 станом як на дату прийняття рішення про збільшення статутного капіталу, так і на час вирішення спору. Також судами не було спростовано доводів позивача про те, що ТОВ "КУА "КМБ-Житлобудінвест" не може бути афілійованою особою з відповідачем 1, оскільки воно напряму не здійснює контроль над ТОВ "Інвестенерго".

За результатами нового розгляду справи, рішенням господарського суду міста Києва від 29.01.2018 у справі №910/23703/16 у позові відмовлено повністю.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" 05.03.2018 подало апеляційну скаргу, у якій просить скасувати оскаржуване рішення та постановити нове рішення про задоволення позову у повному обсязі.

Скарга мотивована тим, що судом порушено норми матеріального та процесуального права, а висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи, оскільки ТОВ "КУА "КМБ "Житлобудінвест" не є афілійованою особою з ТОВ "Інвестенерго", а тому на час зборів 24.10.2015 ТОВ "Інвестенерго", разом з афілійованими особами, не володіло контрольним пакетом акцій і внаслідок збільшення статутного капіталу відповідачі зобов'язані здійснити дії щодо викупу належних позивачу акцій за балансовою вартістю.

12.03.2018 матеріали справи, разом з апеляційною скаргою, надійшли до Київського апеляційного господарського суду та згідно Протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями передані на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Зеленіна В.О., суддів Андрієнка В.В., Мартюк А.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 16.03.2018 відкрито апеляційне провадження, призначено розгляд справи на 11.04.2018.

03.04.2018 від відповідача 2 надійшов відзив на апеляційну скаргу, у якому він просить відмовити у її задоволенні та залишити оскаржуване рішення без змін, посилаючись на те, що станом на час зборів 24.10.2015 ТОВ "Інвестенерго", разом з афілійованими особами, володіло контрольним пакетом акцій, а тому у відповідачів відсутній обов'язок викупу акцій у позивача, при цьому з матеріалів справи вбачається, що позивач відмовився від викупу акцій їх емітентом.

У зв'язку із перебуванням судді Андрієнка В.В., який входить до складу колегії суддів і не є суддею-доповідачем, у відпустці, розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду від 11.04.2018 призначено повторний автоматизований розподіл справи №910/23703/16.

Відповідно до Протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.04.2018 р., у зв'язку із перебуванням судді Андрієнка В.В. у відпустці, сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі №910/23703/16 колегію суддів у складі головуючого судді: Зеленіна В.О., суддів: Мартюк А.І., Дідиченко М.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.04.2018 колегією суддів у зазначеному складі прийнято справу до провадження, розгляд справи призначено на 25.04.2018.

У зв'язку із перебуванням судді Дідиченко М.А., яка входить до складу колегії суддів і не є суддею-доповідачем, у відпустці, розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду від 25.04.2018 призначено повторний автоматизований розподіл справи №910/23703/16.

Відповідно до Протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.04.2018 р., у зв'язку із перебуванням судді Дідиченко М.А. у відпустці, сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі №910/23703/16 колегію суддів у складі головуючого судді: Зеленіна В.О., суддів: Агрикової О.В., Мартюк А.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.04.2018 колегією суддів у зазначеному складі прийнято справу до провадження.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.04.2018 розгляд справи відкладено на 16.05.2018.

Ухвали суду, направлені за адресою державної реєстрації відповідача 1 - "03186, м.Київ, вул. Єреванська, буд. 1", повергнуті поштою з довідками "Не розшукано", "Вибули". При цьому, матеріали справи не містять інформації щодо інших адрес відповідача 1.

У разі відсутності сторін за адресою державної реєстрації, вважається, що ухвала вручена їм належним чином. При цьому до повноважень господарських судів не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій.

Частиною 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Представник позивача (апелянта) у судовому засіданні підтримала доводи апеляційної скарги, просила її задовольнити, скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким позов задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача 2 у судовому засіданні заперечила проти задоволення апеляційної скарги, просила залишити оскаржуване рішення без змін.

Статтями 269, 270 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача 2, дослідивши матеріали справи, розглянувши апеляційну скаргу, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Позивач - Публічне акціонерне товариство "Акціонерний банк "Укргазбанк" (АБ "Укргазбанк") є одним із акціонерів відповідача 2 - Приватного акціонерного товариства "Українська національна розрахункова картка" (АТ "УКРКАРТ").

Станом на дату входження держави Україна в капітал АБ "Укргазбанк" (постанова Кабінету Міністрів України від 10.06.2009 № 567) на рахунку у цінних паперах банку обліковувалось 130 001 проста іменна акція, що становило на той момент 5,42 % статутного капіталу АТ "УКРКАРТ". Статутний капітал товариства становив 24 000 000,00 грн. або 1400 000 простих іменних акцій.

24.10.2015 відбулось засідання позачергових загальних зборів акціонерів АТ "УКРКАРТ", на якому було прийнято рішення про збільшення статутного капіталу товариства на 100 000 000,00 грн. шляхом приватного розміщення додаткової кількості акцій простих іменних існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків (питання шосте порядку денного).

Позивач на зазначених позачергових загальних зборах акціонерів АТ "УКРКАРТ" з питання шостого порядку денного голосував проти збільшення статутного капіталу АТ "УКРКАРТ" на 100 000 000,00 грн. шляхом приватного розміщення додаткової кількості акцій простих іменних існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.

21.01.2016 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку було зареєстровано звіт про результати розміщення акцій АТ "УКРКАРТ", про що видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій від 26.11.2015 № № 140/1/2015, дата видачі 21.01.2016.

Таким чином, з 21.01.2016 статутний капітал АТ "УКРКАРТ" було збільшено на 100 000 000,00 грн., він становить 124 000 000,00 грн. у кількості 12 400 000 простих іменних акцій номінальною вартістю 10,00 грн. При цьому, внаслідок збільшення розміру статутного капіталу, відсоток володіння АБ "Укргазбанк" у статутному капіталі товариства зменшився з 5,42% до 1,0484%, що підтверджується наявною в матеріалах справи випискою про стан рахунку в цінних паперах № б/н від 22.12.2012 щодо депонента АБ "Укргазбанк".

За інформацією, що розміщена на веб-сайті Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України, яке здійснює організаційне, технічне та ресурсне забезпечення реалізації повноважень Нацкомісії в сфері регулювання цінних паперів, що є загальнодоступним ресурсом в мережі Інтернет (http://smida.gov.ua), акціонерами, що володіють 10 і більше % акцій АТ "УКРКАРТ" є - товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестенерго", ТОВ "УСГ "ЖИТТЯ", ТОВ "СВІТ КАПІТАЛУ", ТОВ "КУА "КМБ-Житлобудінвест" (Пайовий венчурний інвестиційний фонд недиверсифікованого виду закритого типу "Комфортне місто"), що підтверджується витягом з ресурсу "Smida", наявним в матеріалах справи.

Відповідно до п.1 ч. 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на час проведення вказаних зборів) афілійованими одна щодо іншої особи (далі - афілійовані особи) є юридичні особи, за умови, що одна з них здійснює контроль над іншою чи обидві перебувають під контролем третьої особи.

Пунктом 7 ч.1 статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на час проведення вказаних зборів) визначено, що контроль - вирішальний вплив або можливість здійснення вирішального впливу на господарську діяльність суб'єкта господарювання, що здійснюється, зокрема, шляхом реалізації права володіння або користування всіма активами чи їх значною частиною, права вирішального впливу на формування складу, результати голосування та прийняття рішення органами управління суб'єкта господарювання, а також вчинення правочинів, які надають можливість визначати умови господарської діяльності, давати обов'язкові до виконання вказівки або виконувати функції органу управління суб'єкта господарювання.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, вищевказані юридичні особи - ТОВ "УСГ "ЖИТТЯ", ТОВ "СВІТ КАПІТАЛУ", ТОВ "КУА "КМБ- Житлобудінвест" (Пайовий венчурний інвестиційний фонд недиверсифікованого виду закритого типу "Комфортне місто") в силу приписів статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" є афілійованими з ТОВ "ІНВЕСТЕНЕРГО" (відповідач-1), яке володіє 24,9958% .

Так, з наявних у матеріалах справи доказів вбачається, що власником ТОВ "Інвестенерго" є ТОВ "УСГ "ЖИТТЯ", яке володіє у статутному капіталі АТ "УКРКАРТ" часткою у розмірі 20,6821%. Засновником ТОВ "УСГ "ЖИТТЯ" є ТОВ "Фінансова компанія "ЧАС".

В свою чергу, засновником ТОВ "Фінансова компанія "ЧАС" є ТОВ "Українська фінансова мережа".

Також, ТОВ "Українська фінансова мережа" є засновником ТОВ "СВІТ КАПІТАЛУ", якому належить 22,4959% у статутному капіталі АТ "УКРКАРТ".

Таким чином, ТОВ "Українська фінансова мережа" контролює ТОВ "УСГ "ЖИТТЯ", ТОВ "СВІТ КАПІТАЛУ" та ТОВ "Інвестенерго".

При цьому, засновником ТОВ "Українська фінансова мережа" є ТОВ "КУА "КМБ- Житлобудінвест".

Судом першої інстанції також надано вірну оцінку доводам позивача, на які вказано у постанові Вищого господарського суду України від 26.10.2017 року, зокрема про те, що відповідно до п. 15 ч. 1 ст. 77 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство зобов'язане зберігати, зокрема перелік афілійованих осіб товариства із зазначенням кількості, типу та/або класу належних їм акцій, а згідно із ч. 3 статті 78 Закону України "Про акціонерні товариства" зобов'язане мати власний веб-сайт, на якому в порядку та строки, встановлені Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, розміщується інформація, що підлягає оприлюдненню відповідно до законодавства, інформація, визначена пунктами 1 - 3, 5, 6, 10, 11, 13 (крім документів, що містять конфіденційну інформацію), 14 - 16 частини першої статті 77, та інформація, визначена частиною третьою статті 35 цього Закону.

Так, частиною 3 статті 78 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на час проведення зборів) передбачено, що публічне акціонерне товариство зобов'язане мати власну веб-сторінку в мережі Інтернет, на якій у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, розміщується інформація, що підлягає оприлюдненню відповідно до законодавства, інформація, визначена пунктами 1 - 3, 5, 6, 10, 11, 13 - 16 частини першої статті 77, та інформація, визначена частиною третьою статті 35 цього Закону.

Однак, враховуючи той факт, що АТ "УКРКАРТ" є приватним акціонерним товариством, місцевий господарський суд зробив вірний висновок про те, що на нього не розповсюджується вимога щодо обов'язку розміщувати на своєму веб-сайті інформацію про перелік афілійованих осіб товариства із зазначенням кількості, типу та/або класу належних їм акції.

Частиною 4 статті 78 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що на вимогу акціонера або Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку акціонерне товариство надає перелік афілійованих осіб та відомості про належні їм акції товариства.

Проте, в матеріалах справи відсутні докази звернення позивача та Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку до відповідача 2 щодо надання інформації про афілійованих осіб та відомостей про належні їм акції товариства станом як на дату прийняття рішення про збільшення статутного капіталу, так і на час вирішення справи та прийняття рішення.

За доводами позивача, після збільшення статутного капіталу АТ "УКРКАРТ" на підставі рішення загальних зборів акціонерів АТ "УКРКАРТ" від 24.10.2015 року ТОВ "Інвестенерго", ТОВ "КУА "КМБ-Житлобудінвест" (Пайовий венчурний інвестиційний фонд диверсифікованого виду закритого типу "Комфортне місто"), ТОВ "СВІТ КАПІТАЛУ", ТОВ "УСГ "ЖИТТЯ" разом володіють контрольним пакетом акцій АТ "УКРКАРТ" (в сукупності 68,1738% акцій).

Згідно з ч. 1 ст. 65 Закону України "Про акціонерні товариства", особа (особи, що діють спільно), яка внаслідок придбання акцій товариства з урахуванням кількості акцій, які належать їй та її афілійованим особам, стала (прямо або опосередковано) власником контрольного пакета акцій товариства, протягом 20 днів з дати придбання зобов'язана запропонувати всім акціонерам придбати у них прості акції товариства.

Контрольний пакет акцій - пакет із більше ніж 50 відсотків простих акцій акціонерного товариства (п. 6 ч. 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства").

Стаття 65 Закону України "Про акціонерні товариства" визначає механізм придбання акцій, а саме:

Особа (особи, що діють спільно), яка стала (прямо або опосередковано) власником контрольного пакета акцій товариства, надсилає до товариства публічну безвідкличну пропозицію (оферту) для всіх акціонерів - власників простих акцій товариства про придбання акцій на адресу місцезнаходження товариства на ім'я наглядової ради або виконавчого органу (якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом товариства) та повідомляє про це Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку і кожну фондову біржу (біржі), на якій товариство пройшло процедуру лістингу. Наглядова рада (або виконавчий орган товариства, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом товариства) зобов'язана надіслати зазначену письмову пропозицію кожному акціонеру відповідно до переліку акціонерів товариства протягом 10 днів з моменту отримання відповідних документів від особи (осіб, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій товариства (абзац 2 частини 1 статті 65).

Строк, протягом якого акціонери можуть повідомити особу (осіб, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, щодо прийняття пропозиції про придбання акцій, має становити від 30 до 120 днів з дати надходження пропозиції (частина 3 статті 65).

Ціна придбання акцій не може бути меншою за ринкову ціну, визначену відповідно до статті 8 цього Закону. Ринкова вартість акцій визначається станом на день, що передує дню, коли особа (особи, які діють спільно) стала (прямо або опосередковано) власником (власниками) контрольного пакета акцій товариства (частина 4 статті 65).

Протягом 30 днів з дня закінчення зазначеного у пропозиції строку особа (особи, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, повинна сплатити акціонерам, які прийняли пропозицію, вартість їхніх акцій виходячи із зазначеної у пропозиції ціни придбання, а акціонер, який прийняв пропозицію, повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття особою (особами, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, права власності на його акції (частина 5 статті 65).

В силу вказаних норм, позивач вважає, що ТОВ "Інвестенерго" було зобов'язано, ставши разом з афілійованими особами власником контрольного пакету акцій товариства, надіслати на адресу АТ "УКРКАРТ" пропозицію (оферту) про придбання акцій у всіх акціонерів - власників простих іменних акцій, в тому числі у АБ "Укргазбанк", а АТ "УКРКАРТ" зобов'язано було надіслати цю пропозицію (оферту) кожному акціонеру, в тому числі позивачу. Проте, вказані дії не були вчинені.

Балансова вартість акцій АТ "УКРКАРТ" станом на 22.12.2016 року складає 10,00 гривень за 1 акцію, що підтверджується наявною у матеріалах справи випискою про стан рахунку в цінних паперах № б/н від 22.12.2012. Балансова вартість акцій визначається згідно з Положенням про порядок формування та використання банками України резервів для відшкодування можливих втрат за активними банківськими операціями, затвердженим постановою НБУ №23 від 25.01.2012. Згідно з вимогами даного положення Банк не має право здійснювати продаж акцій за ціною менш ніж їх балансова вартість.

16.09.2016 позивач звернувся з листом за вих. №141/10803/2016 до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія) щодо вжиття заходів до АТ "УКРКАРТ" за порушення вимог ст.65 Закону України "Про акціонерні товариства".

Проте, листом від 21.10.2016 №12/03/22297 комісія повідомила позивачу, що Закон України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", яким визначені завдання та повноваження комісії, не надає комісії права застосовувати заходи реагування до особи (осіб, що діють спільно), у разі невиконання нею (ними) вимог статті 65 Закону України "Про акціонерні товариства". Поряд з цим комісія зазначила, що за наявності певних підстав, для захисту порушених прав АБ "Укргазбанк" має звертатися до суду.

Враховуючи, що ТОВ "Інвестенерго" та АТ "УКРКАРТ" не було вчинено дій щодо надсилання АБ "Укргазбанк" письмової пропозиції (оферти) про придбання акцій, позивач звернувся до суду з вимогою про зобов'язання останніх виконати ними обов'язок щодо вчинення дій з придбання акцій, належних позивачу.

Відмовляючи у задоволенні позову суд першої інстанції прийшов до висновку щодо його безпідставності і необґрунтованості.

Колегія суддів Київського апеляційного господарського суду погоджується із зазначеними висновками суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є, договори та інші правочини, інші юридичні факти. Цивільні права та обов'язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства. У випадках, встановлених актами цивільного законодавства або договором, підставою виникнення цивільних прав та обов'язків може бути настання або ненастання певної події.

Згідно частин 1, 2 статті 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України (далі - ГК України), господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Частина перша статті 175 ГК України встановлює, що майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Відповідно до частини 1 статті 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Наведена норма кореспондується зі статтею 526 ЦК України.

Зі змісту позовної заяви вбачається, що позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачами вимог статті 65 Закону України "Про акціонерні товариства", згідно норм якої особа (особи, що діють спільно), яка внаслідок придбання акцій товариства з урахуванням кількості акцій, які належать їй та її афілійованим особам, стала (прямо або опосередковано) власником контрольного пакета акцій товариства, протягом 20 днів з дати придбання зобов'язана запропонувати всім акціонерам придбати у них прості акції товариства.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, відповідно до інформації, розміщена на веб-сайті Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України ("Smida"), що є загальнодоступним ресурсом в мережі Інтернет, станом на 4 квартал 2015 року, та згідно "Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства", складеного 21.10.2015 публічним акціонерним товариством "НАЦІОНАЛЬНИЙ ДЕПОЗИТАРІЙ УКРАЇНИ", встановлено, що акціонерами АТ "УКРКАРТ", серед інших були: ТОВ "Інвестенерго" (24,9958%), ТОВ "КУА "КМБ-Житлобудінвест" (Пайовий венчурний інвестиційний фонд диверсифікованого виду закритого типу "Комфортне місто") (23,8623 %), ТОВ "УСГ "ЖИТТЯ" (9,9958 %), ТОВ "СВІТ КАПІТАЛУ" (0,2234 %).

Таким чином, наявними в матеріалах справи доказами підтверджується, що ще до збільшення статутного капіталу АТ "УКРКАРТ" на підставі рішення загальних зборів акціонерів від 24.10.2015, вищезазначені юридичні особи разом вже володіли контрольним пакетом акцій АТ "УКРКАРТ" (в сукупності 59,0773 % акцій).

Крім того, в період часу з 24.10.2015 (прийняття рішення загальними зборами АТ "УКРКАРТ" про збільшення статутного капіталу товариства шляхом проведення додаткової емісії простих акцій на загальну номінальну вартість 100 000 000,00 грн. або на 10 000 000 простих іменних акцій) до 21.01.2016 (Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку було зареєстровано звіт про результати розміщення акцій та видано постійне свідоцтво про реєстрацію випуску акцій АТ "УКРКАРТ"), вказані юридичні особи були афілійованими з ТОВ "Інвестенерго".

При цьому, відповідно до частини 6 статті 65 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на час проведення зазначених зборів) положення цієї статті не поширюються на особу (осіб, що діють спільно), яка вже є власником контрольного пакета акцій, з урахуванням кількості акцій, що належать їй та її афілійованим особам.

Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що вимоги позивача, які ґрунтуються на приписах статті 65 Закону України "Про акціонерні товариства", є безпідставними в силу встановлених судом обставин з урахуванням вищенаведених положень частини шостої цієї статті.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на час проведення зборів) кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про зміну розміру статутного капіталу.

Частиною 3 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на час проведення зборів) встановлено, що протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає. До письмової вимоги акціонером мають бути додані копії документів, що підтверджують його право власності на акції товариства станом на дату подання вимоги.

Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає (частина 4 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства").

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до протоколу № 67 засідання Правління АБ "Укргазбанк" від 22.10.2015 року по чотирнадцятому питання порядку денного було прийнято рішення доручити департаменту інвестиційної діяльності та акціонерного капіталу забезпечити участь від імені АБ "Укргазбанк" працівника цього департаменту на підставі чинної довіреності у річних загальних зборах акціонерів АТ "УКРКАРТ", які відбудуться 24.10.2015, з усіх питань порядку денного загальних зборів АТ "УКРКАРТ" голосувати "ПРОТИ".

Відповідно до протоколу № 68 засідання Правління АБ "Укргазбанк" від 29.10.2015 року по тринадцятому питанню порядку денного було прийнято рішення: 1) здійснити протягом 2015-2016 років продаж належних АБ "Укргазбанк" акцій простих іменних, емітованих АТ "УКРКАРТ" (код за ), у кількості 1 300 010,00 грн. штуки, за ціною - не нижче 9,95 грн. за одну акцію; 2) доручити Голові Правління АБ "Укргазбанк" звернутись до Наглядової ради АБ "Укргазбанк" з пропозицією про погодження рішення Правління АБ "Укргазбанк" про продаж акцій простих іменних, емітованих АТ "УКРКАРТ", на вищезазначених умовах; 3) рішення, зазначене у п. 1, набуває чинності з дати його погодження Наглядовою радою АБ "Укргазбанк"; 4) доручити підписання вимоги обов'язкового викупу належних Банку акцій АТ "УКРКАРТ" їх емітентом відповідно до статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", договору купівлі-продажу вищевказаних акцій відповідним уповноваженим особам АБ "Укргазбанк".

Відповідно до протоколу № 69 засідання Правління АБ "Укргазбанк" від 05.11.2015 по вісімнадцятому питанню порядку денного було прийнято рішення скасувати рішення Правління АБ "Укргазбанк" з питання тринадцятого порядку денного засідання Правління АБ "Укргазбанк" від 29.10.2015 р. (протокол № 68) щодо продажу належних Банку акцій АТ "УКРКАРТ".

Отже, як вірно встановлено судом першої інстанції, 05.11.2015 АБ "Укргазбанк" відмовився від свого права вимоги здійснення обов'язкового викупу належних Банку акцій АТ "УКРКАРТ" їх емітентом.

При цьому матеріали справи не містять прийнятих Правлінням АБ "Укргазбанк" після 05.11.2015 рішень щодо продажу належних Банку акцій АТ "УКРКАРТ", а також матеріали справи не містять доказів вчинення позивачем дій, передбачених частиною 3 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" (протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу).

За наведених обставин, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції проте, що у відповідачів відсутній обов'язок здійснити викуп належних позивачу акцій за балансовою вартістю, а тому заявлені позивачем позовні вимоги є необґрунтованими та такими, що не підлягають до задоволення.

Відповідно до ч. 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ч.1 статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

При прийнятті оскаржуваного судового рішення місцевий господарський суд, керуючись, зокрема, приписами наведених норм, на підставі повного та всебічного дослідження фактичних обставин справи і перевірки їх наявними доказами, з урахуванням визначених позивачем меж позовних вимог, дійшов правомірного висновку щодо відмови у задоволенні позовних вимог.

Доводи, які викладені скаржником у апеляційній скарзі, не спростовують вірних висновків суду першої інстанції.

За таких обставин висновки суду першої інстанції про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, а тому рішення Господарського суду міста Києва від 29.01.2018 у справі № 910/23703/16 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи, прийнято без порушення норм матеріального та процесуального права і підстав для його скасування не вбачається.

Керуючись ст. ст. 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 29.01.2018 у справі № 910/23703/16 - без змін

2. Повернути до Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/23703/16.

3. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

4. Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 17.05.2018.

Головуючий суддя В.О. Зеленін

Судді О.В. Агрикова

А.І. Мартюк