ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
УХВАЛА

14 травня 2018 року Справа № 915/123/16

м. Миколаїв

Кредитор: GSI Switzerland GmbH (ТОВ ДжиЕсАй Швейцарія) Registrasse 22 а, 6330 Cham, Switzerland, Reg No. CH 170.4.007.987-7; адреса для листування: представник ТОВ ДжиЕсАй Швейцарія ОСОБА_1 (АДРЕСА_1).

Банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт (код ЄДРЮОФОП 38842099; адреса: 54030, м. Миколаїв, вул.Артилерійська, буд. 19/1, кім. 317; поштова адреса: 54017, м.Миколаїв, а/с 150).

Ліквідатор: ОСОБА_2 (54017, м.Миколаїв, а/с 150).

Прокуратура Миколаївської області (54000, м. Миколаїв, вул. Спаська, 28)

ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області (54030 м. Миколаїв, вул. Потьомкінська 24/2).

Суддя Ржепецький В.О.,

представники:

від кредитора: не з'явився;

від боржника: не з'явився;

ліквідатор не з'явився;

прокурор: Жмура Л.С.. посвідчення №040764 від 26.01.2016,

від ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області: не з'явився;

суть спору: про банкрутство,

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 15.01.2018 розгляд справи відкладено на 12 лютого 2018 року за клопотанням ліквідатора для забезпечення її права на ознайомлення з клопотанням Прокуратури Миколаївської області від 15.01.2018 та надання письмових заперечень.

16.01.2018 на адресу господарського суду з Одеського апеляційного господарського суду надійшов запит про направлення справи у звязку з надходженням касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 25 квітня 2017 року.

Ухвалою суду від 18.01.2018 провадження у справі було зупинено до перегляду постанови Одеського апеляційного господарського суду від 25 квітня 2017 року в порядку касаційного провадження.

Ухвалою Верховного Суду від 26.03.2018 відмовлено ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт ОСОБА_2 у поновленні строку на касаційне оскарження постанови Одеського апеляційного господарського суду від 25.04.2017 у справі № 915/123/16 та у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 25.04.2017 у справі № 915/123/16, касаційну скаргу ліквідатора повернути скаржнику разом з доданими до неї матеріалами (в т.ч. оригіналом квитанції від 12.05.2017 №15-26001С/1).

24.04.2018 справа №915/123/16 надійшла на адресу господарського суду Миколаївської області.

Ухвалою суду від 25.04.2018 провадження у справі №915/123/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт поновлено, справу призначено до розгляду на 14.05.2018, учасників провадежння у справі повідомлено про дату, час та місце розгляду справи, встановлено ліквідатору ОСОБА_2 строк до 10.05.2018 для ознайомлення з клопотанням Прокуратури Миколаївської області від 15.01.2018 та надання письмових заперечень.

Усі учасники провадження у справі належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду справи.

08.05.2018 ліквідатором ОСОБА_2 подано до господарського суду заперечення на клопотання прокуратури Миколаївської області від 15.01.2018 про закриття провадження у справі.

В судовому засіданні прокурор підтримує клопотання №05-43-17 вих. 18 від 15.01.2018, просить суд закрити провадження у справі №915/123/16 про банкрутство ТОВ ТА «РоялМіт» у зв'язку з тим, що справа не підлягає розгляду в господарському суді.

Ліквідатор в судове засідання не з'явився, про причини неявки суду не повідомив.

Решта учасників провадження у справі правом участі в судовому засіданні не скористались.

На підставі ч. 6 ст. 233 ГПК України, в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини ухвали суду.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши прокурора, суд дійшов висновку про закриття провадження у справі з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (далі Закон), провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

19.11.2015 учасником товариства прийнято рішення про ліквідацію товариства та призначено ліквідатором ОСОБА_2

Відповідний запис, на підставі ст. 105 ЦК України, 19.11.2015 державним реєстратором внесено до Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відомості про припинення підприємницької діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт та призначення ліквідатором ОСОБА_2

На загальних зборах учасників боржника 03.02.2016 (протокол № 5) було прийнято рішення затвердити складений ліквідатором проміжний ліквідаційний баланс станом на 03.02.2016р. та, у зв'язку з неможливістю задовольнити заявлені грошові вимоги кредиторів, звернутись до господарського суду Миколаївської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт.

У відповідності до ч. 1 ст. 95 Закону, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

12.02.2016 ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт ОСОБА_2 подано до господарського суду Миколаївської області заяву від 12.02.2016 про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт за ознаками ст. 95 Закону України Про вiдновлення платоспроможностi боржника або визнання його банкрутом.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 23.02.2016 (суддя Давченко Т.М.) порушено провадження у справі №915/123/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт в порядку ст. 95 Закону.

Постановою господарського суду Миколаївської області від 10.03.2016 Товариство з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено ОСОБА_2 яка виконувала обовязки ліквідатора у досудовій процедурі припинення юридичної особи, з наданням їй повноважень відповідно до положень Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, тощо.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 07.06.2016 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, юридичну особу банкрута ліквідовано, провадження у справі припинено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.04.2017 частково задоволено апеляційну скаргу Прокуратури Миколаївської області, скасовано ухвалу господарського суду Миколаївської області від 07.06.2016 про затвердження звіту ліквідатора ТОВ ТА РоялМіт та припинення провадження у справі, справу №915/123/16 передано на розгляд до господарського суду Миколаївської області на стадію ліквідаційною процедури.

Постанову апеляційної інстанції обгрунтовано посиланням на порушення норм ч. ч. 7, 10 ст. 111 Цивільного кодексу України щодо добровільної ліквідації боржника, зокрема незабезпечення ліквідаційною комісією (ліквідатором) можливості органам державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування провести перевірки з питань визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування та права заявити свої претензії боржнику (за їх наявності) в досудовій процедурі ліквідації боржника, та відсутністю в матеріалах справи доказів складання ліквідаційною комісією (ліквідатором) та подання органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітності за останній звітний період.

Відповідно до ч. 7 ст.111 ЦК України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

Частиною 10 зазначеної статті встановлено, що до затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Відповідно до ч. 4 ст. 75 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до положень статті 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, обєктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний звязок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

На підставі наведеного господарський суд оцінює докази у даній справі та застосовує положення Закону з урахуванням того, що факт недотримання боржником процедури ліквідації, визначеної ЦК України, є встановленим та не підлягає доведенню.

Спрощена процедура банкрутства, яка передбачена ст. 95 Закону (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Так, імперативними приписами абз. 2 ч. 1 ст. 95 Закону встановлено, що обов'язковою передумовою для звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Такий порядок визначений ст. ст. 105, 110, 111 ЦК України, норми яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи (суб'єкта господарювання).

При цьому, необхідною та обов'язковою умовою порушення провадження у справі про банкрутство, на підставі ст. 95 Закону, є надання належних доказів на підтвердження наявності всіх передумов для порушення провадження, згідно з цією статтею, саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Отже, дотримуючись вимог частин 7 та 10 статті 111 Цивільного кодексу України щодо добровільної ліквідації боржника, ліквідаційна комісія (ліквідатор) повинна забезпечити органам державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування можливість проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування та права заявити свої претензії боржнику (за їх наявності) в досудовій процедурі ліквідації боржника.

Апеляційною інстанцією встановлено, що ліквідаційною комісією ТОВ ТА «РоялМіт» недотримання приписів ч. ч. 7 та 10 ст. 111 ЦК України щодо добровільної ліквідації боржника, що позбавило органи державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування можливості проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, та права заявити свої претензії боржнику (за їх наявності) в досудовій процедурі ліквідації боржника.

Зокрема, матеріали справи не містять доказів надання ліквідатором ТОВ ТА «РоялМіт» до органів доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування документів підприємства, у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку, для проведення відповідних перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування та страхових коштів. В матеріалах справи відсутні належні докази виконання ліквідатором боржника вищевказаних вимог закону та відсутні докази проведення контролюючим органом відповідних позапланових перевірок боржника.

У відповідності до абз. 2 ч. 1 ст. 95 Закону, обовязковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Як витікає зі змісту зазначеної норми, недотримання боржником цієї обовязкової умови, тобто невиконання тих чи інших положень законодавства України, якими визначено порядок ліквідації юридичної особи, унеможливлює розгляд справи про банкрутство цього боржника в господарському суді (аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного Суду від 14.03.2018 у справі №927/557/17).

Ліквідатором ОСОБА_2 08.05.2018 подано до суду заперечення щодо клопотання прокуратури Миколаївської області про закриття провадження у справі, до яких додано копії запитів ліквідатора від 25.11.2015 до МОВ ФСС з тимчасової працездатності, ВВД ФСС від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Миколаїв, МОВ Фонду соціального захисту інвалідів, Центрального районного центру зайнятості м. Миколаєва, Управління ПФУ у Центральному районі м. Миколаєва, ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області про наджання інформації про стан заборгованості зі сплати страхових внесків, податків і зборів.

Ліквідатором до заперечень також додано: відповіді Центрального районного центру зайнятості №04-3597 від 02.12.2015, Миколаївського обласного відділення Фонду соціального захисту інвалідів №06-593/1653 від 02.12.2015, Виконавчої дирекції Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності від 25.12.2015, Державної податкової інспекції у Центральному районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області №3279/10/14-03-23-026 від 04.12.2015 про відсутність у ТОВ ТА «РоялМіт» заборгованості по соціальних внесках, зі сплати податків, зборів, платежів та єдиного соціального внеску.

Крім того, ліквідатором додано до заперечень, зокрема, акт Центральної міжрайонної виконавчої дирекції Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності від 09.12.2015 про перевірку порядку отримання, використання та повернення коштів Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності.

Однак, зазначені у запереченнях ліквідатора доводи та надані докази не спростовують обставин, встановлених апеляційною інстанції щодо недотримання ліквідаційною комісією ТОВ ТА «РоялМіт» приписів ч. ч. 7 та 10 ст. 111 ЦК України, в частині надання ліквідатором до органів доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування, крім Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, документів підприємства, у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку, для проведення відповідних перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування та страхових коштів, а тому суд відхиляє заперечення ліквідатора ОСОБА_2 в цій частині.

В силу приписів ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Відповідно до ст. 91 ГПК України, письмовими доказами є документи (крім електронних документів), які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

Зважаючи на положення ч.1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Отже, апеляційним господарським судом, на підставі матеріалів та обставин справи, встановлено недотримання ліквідаційною комісією ТОВ ТА «РоялМіт» вимог ч. ч. 7 та 10 ст. 111 ЦК України щодо добровільної ліквідації юридичної особи, а також неподання ліквідаційною комісією, на момент порушення провадження у цій справі, документів на підтвердження здійснення повної досудової процедури ліквідації ТОВ ТА «РоялМіт», що є порушенням вимог ст.95 Закону про банкрутство.

Наданий ліквідатором акт Центральної міжрайонної виконавчої дирекції Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності від 09.12.2015 про перевірку порядку отримання, використання та повернення коштів Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в решті не спростовує обставини, встановлені апеляційною інстанцією та доводи клопотання прокуратури Миколаївської області.

Відповідно до п. 9 ч. 1 ст. 83 Закону, господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство, якщо, зокрема, згідно із законом справа не підлягає розгляду в господарських судах України.

Згідно приписів ч. 2 ст. 83 Закону, провадження у справі про банкрутство може бути припинено у випадках, передбачених пунктами 1, 2, 5, 9 і 10 частини першої цієї статті, на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство (до та після визнання боржника банкрутом).

На підставі вищевикладеного, враховуючи, що боржником в повному обсязі не дотримано порядку ліквідації юридичної особи, який є обовязковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство, що унеможливлює розгляд справи про банкрутство цього боржника в господарському суді, суд дійшов висновку про необхідність закриття провадження у справі про банкрутство ТОВ ТА «РоялМіт».

Керуючись ст. ст. 40, 83, 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. ст. 233, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Провадження у справі №915/123/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт (ідентифікаційний код 38842099) закрити.

2. Центру надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відомості про закриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ТА РоялМіт (ідентифікаційний код 38842099).

3. Ухвалу направити учасникам провадження у справі про банкрутство, центру надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради (державному реєстратору) (м. Миколаїв, вул. Адміральська, 20).

Повний текст ухвали складено і підписано 16 травня 2018 року.

Суддя В.О.Ржепецький