ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" квітня 2018 р. Справа № 914/2059/17

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді Костів Т.С.

суддів Марко Р.І.

ОСОБА_1

при секретарі судового засідання Кобзар О.

За участю представників сторін:

від позивача: не зявився;

від відповідача : ОСОБА_2 представник на підставі свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю №1830 від 08.06.2012 року; ОСОБА_3 представник на підставі свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю №1832 від 08.06.2018 року

від третьої особи 1: не з'явився;

від третьої особи 2: ОСОБА_4-адвокат, посвідчення № 000205, представник на підставі довіреності б/н від 29.12.2017 року;

від третьої особи 3: не зявився;

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз, м. Львів, вих. № LV007.2-СК-12918-1217 від 14.12.2017 року, вх. № 01-05/198/18 від 09.01.2018 року

на рішення господарського суду Львівської області від 30.11.2017 р. (час проголошення рішення об 15 год. 23 хв., суддя О.Запотічняк, м.Львів, повний текст рішення складено 05.12.2017 року.)

у справі №914/2059/17

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс, м.Київ,

до відповідача: Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз, м. Львів

третя особа №1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні

відповідача : Товариство з обмеженою відповідальністю Львівгаз збут, м. Львів

третя особа №2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство Уктрансгаз, м. Львів

третя особа№3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Квартирно-експлуатаційний відділ м.Львова, м.Львів,

про: зобовязання відповідача припинити вчинення певних дій; зобовязання відповідача до вчинення певних дій; визнання позивача єдиним гарантованим постачальником природного газу в квітні-серпні 2017р.

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Львівської області від 30.11.2017 року у справі № 914/2059/17 позов задоволено частково. Вирішено зобовязати Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації Львівгаз припинити здійснювати розподіл природного газу, який постачається іншими постачальниками на КЕВ у м.Львові на період дії договору на постачання природного газу №1-С/03/4 від 29.03.2017р. укладеного між КЕВ м.Львова та Товариством з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс, визнано Товариство з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс єдиним гарантованим постачальником природного газу в квітні-серпні 2017 року, стягнуто з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс 3200,00 грн. судового збору. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Вищенаведене рішення суду від 30.11.2017 року мотивоване тим, що 29 березня 2017року між Товариством з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс (постачальник) та Квартирно-експлуатаційним відділом м.Львова (споживач) укладено договір №1-С/03/4 предметом якого було постачання природного газу у 2017 році, даний договір є чинним з моменту укладення, що встановлено судовими рішеннями. Судом першої інстанції встановлено, що саме ТзОВ Крафт Фінанс є єдиним гарантованим постачальном природного газу на КЕВ м.Львова в період дії даного договору. За таких умов, суд першої інстанції дійшов висновку, що у відповідача були відсутні підстави не здійснювати розподіл природного газу з квітня 2017 року який постачався ТзОВ Крафт Фінанс на КЕВ м.Львова. Також суд першої інстанції зазначив, що вимога позивача про щодо зобовязання відповідача припинити здійснювати розподіл природного газу, який постачається іншими постачальниками на КЕВ у м.Львові на період дії договору на постачання природного газу №1-С/03/4 від 29.03.2017р. укладеного між КЕВ м.Львова та Товариством з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс є обґрунтованою, що є підставою для її задоволення.

Щодо вимоги позивача про зобовязання відповідача здійснювати розподіл природного газу, який повинен поставлятися ТзОВ Крафт Фінанс на КЕВ м.Львова випливає тільки з можливості нездійснення такого розподілу в майбутньому. Позивачем не було доведено, що його право яке полягає в здійснені відповідачем розподілу природного газу який поставлятиметься на КЕВ м. Львова, буде порушене.

Не погоджуючись з даним рішенням, відповідач Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації Львівгаз,- подав до Львівського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, на рішення господарського суду Львівської області від 30.11.2017 р. у справі № 914/2059/17, у якій останній просить вищезазначене рішення скасувати та відмовити у позові повністю.

Підставами для скасування оскаржуваного рішення апелянт вважає те, що рішення прийнято з неповним з'ясуванням обставин справи, неправильним застосуванням норм матеріального і процесуального права. Вважає визнання ТзОВ «Крафт Фінанс» єдиним гарантованим постачальником природного газу в квітні-серпні 2017 року є встановленням юридичного факту, що має юридичне значення. Заявлена позивачем вимога про встановлення певного факту не може бути самостійним предметом розгляду в господарському суді, оскільки ця вимога є нічим іншим як встановлення факту, що має юридичне значення. Цей факт може встановлюватися господарськими судами лише при існуванні та розгляді між сторонами спору про право цивільне. Його встановлення є елементом оцінки фактичних обставин справи та обґрунтованості вимог. При цьому, поняття «гарантований постачальник природного газу» визначалось Законом України «Про засади функціонування ринку природного газу» відповідно до якого - це визначене у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, газопостачальне підприємство, яке не має права відмовити споживачу в укладенні договору на постачання природного газу, крім споживачів, визначених частиною сьомою статті 12 цього Закону. Даний закон втратив чинність 01.10.2015 р. у зв'язку із прийняттям Закону України Про ринок природного газу, який визначає поняття постачальника "останньої надії", а відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 10 грудня 2015р. №1307-р, Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" визначено постачальником "останньої надії". Відповідно до чинної на даний час постанови Кабінету Міністрів України від 25.07.2012 р. № 705 «Про визначення гарантованих постачальників природного газу», гарантованими постачальниками природного газу є суб'єкти господарювання, що в установленому порядку отримали ліцензію на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом та провадять діяльність на затвердженій Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, території з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом для споживачів України (крім промислових споживачів, річний обсяг споживання природного газу яких перевищує 3 млн. куб. метрів, та підприємств, що здійснюють виробництво теплової енергії); гарантованим постачальником природного газу для промислових споживачів, річний обсяг споживання природного газу яких перевищує 3 млн. куб. метрів, та підприємств, що здійснюють виробництво теплової енергії, є Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", що в установленому порядку отримала ліцензію на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом. Жодним із визначених критеріям ТОВ «Крафт Фінанс» не відповідає.

Крім цього, судом першої інстанції безпідставно не взято до уваги лист НКРЕКП (як регулятора ринку природного газу) від 12.10.2017 р. №10769/16.3.2/7-17 де зазначено, що ТзОВ «Крафт Фінанс» не мало підстав щодо постачання природного газу споживачу м. Львова у квітні -травні 2017 р. оскільки, договір постачання природного газу, укладений між споживачем КЕВ м. Львова та ТОВ «Крафт Фінанс», набирає чинності з наступного дня після розірвання (призупинення) договору з діючим постачальником - ТОВ «Львівгаз збут», але за умови, що у споживача не буде простроченої заборгованості за поставлений природний газ перед діючим постачальником». Оскільки, згідно даних Оператора ГТС постачання природного газу для КЕВ м. Львова здійснювалось із ресурсу ТОВ «Львівгаз збут», відповідно природний газ ТОВ «Крафт Фінанс» знаходиться або загальному потоці або газосховищі. Відповідно, замінити природний газ (здійснити його заміщення) є неможливим. А тому, як зазначає апелянт, вимоги ТОВ «Крафт Фінанс» є безпідставними та такими, які фактично не можуть бути виконані.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.01.2018р. справу № 914/2059/17 призначено судді-доповідачу ОСОБА_5 та іншим суддям, які входять до складу колегії, а саме суддям: Марку Р.І., та ОСОБА_6.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 10.01.2018 року відкрито апеляційне провадження в даній справі та зобовязано подати заперечення на апеляційну скаргу протягом 15 днів з дня отримання вказаної ухвали.

30.01.2018 року ухвалою суду розгляд справи № 914/2059/17 призначено на 13.02.2018 року.

Ухвалою суду від 08.02.2018 року, внесено зміни у резолютивну частину ухвали суду від 30.01.2018 року, у зв'язку із технічною опискою, а саме в частині дати призначення справи до розгляду, замість 13.02.2018 року розгляд справи відбудеться 27.02.2018 року.

Ухвалою суду від 27.02.2018 року розгляд справи відкладався на 06.03.2018 року з мотивів, наведених у ній.

Розпорядженням керівника апарату суду від 05.03.2018 року №53 справу №914/2059/17 призначено до повторного автоматизованого розподілу у звязку із перебуванням у відрядженні судді члена колегії Желіка М.Б..

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів судову справу №914/2059/17 від 05.03.2018 року, розприділили головуючому судді Костів Т.С.. та іншим суддям, а саме: ОСОБА_7 та ОСОБА_1.

06.03.2018 року у звязку із технічними неполадками компютерної мережі Львівського апеляційного господарського суду проведення фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу у справі №914/2059/17 було неможливим, таким чином ухвалою суду від 06.03.2018 року розгляд справи було відкладено на 03.04.2018 року.

Ухвалою суду від 03.04.2018 року розгляд справи відкладався на 17.04.2018 року з мотивів, викладених у ній.

У відповідності до ч.1 п.1 статті 222 Господарського процесуального кодексу України здійснюється повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Відводів складу суду та секретаря судового засідання в порядку ст.ст.35,37 Господарського процесуального кодексу України не заявлялось.

В судове засідання 17.04.2018 року представники апелянта зявилися, апеляційну скаргу підтримали в повному обсязі, надали усні пояснення по суті спору, а також через канцелярію суду подали заяву по суті справи (вих. № LV0072-CK-3991-0418 від 13.04.2018 року, вх. № 01-04/2459/18 від 13.04.2018 року)

Представник від третьої особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача зявився, проти апеляційної скарги не заперечив, надав усні пояснення по суті спору.

В судове засідання 17.04.2018 року представники позивача та третіх осіб 1,3 не зявилися, причин неявки суду не повідомили, хоч були належним чином повідомлені про дату час та місце розгляду спору, що підтверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями про вручення поштових відправлень.

Згідно із п.3.9.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 18 від 26.12.2011 року ,,Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції, у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Колегія суддів перевіривши законність і обгрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дійшла висновку про наступне:

08.05.2015р. набрав чинності Закон України «Про ринок природного газу» (надалі Закон). Згідно преамбули даний Закон визначає правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу.

Як правильно встановив суд першої інстанції, Квартирно-експлуатаційним відділом м.Львова були оголошені відкриті торги на закупівлю Газового палива - за кодом СРУ за ДК 021:2015 - 09120000-6 (Природний газ) у кількості 2 730 960 м.куб. зі строком поставки до 31 грудня 2017р.

За результатами проведення відкритих торгів ТОВ КРАФТ ФІНАНС було визнано переможцем процедури закупівлі.

29 березня 2017 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс (постачальник) та Квартирно-експлуатаційним відділом м.Львова (споживач) було укладено договір на постачання природного газу №1-С/03/4 за умовами якого він зобовязався передати у власність КЕВ м.Львова у 2017 році згідно планових обсягів постачання газу по місяцях Газове паливо за кодом CPV за ДК 021:2015-09120000-6 (природний газ), а споживач зобовязався прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені договором.

Відповідно до п. 1.3 договору №1-С/03/4 сторонами були погоджені планові обсяги постачання газу по місяцях, зокрема: квітень 2017р. -79000 куб.м., травень 2017р.- 30000 куб.м., червень 2017р.- 30000 куб.м., липень 2017р. - 30000 куб.м., серпень 2017р.- 30000 куб.м., вересень 2017р.-30000 куб.м., жовтень 2017р.-500000 куб.м., листопад 2017р.-700000 куб.м., грудень 2017р. -130960 куб.м..

Питання чинності даного договору було предметом спору по справі № 914/787/17 за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Львівгаз збут до відповідача 1: Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова, до відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: ПАТ Укртрансгаз та ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз про визнання договору №1-0/03/4 від 29.03.2017 р. недійсним з моменту його укладення. Рішенням Господарського суду Львівської області від 17.07.2017р. у справі №914/787/17 в задоволенні позову було відмовлено. Відповідне рішення суду залишено без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 12.09.2017р.

В даному випадку замовником послуг транспортування є ТзОВ Крафт Фінанс, оператором ГТС є ПАТ Укратрансгаз, оператором ГРМ є ПАТ Львівгаз а споживачем - КЕВ м.Львова.

05.04.2017р. та 01.05.2017 р. ТОВ КРАФТ ФІНАНС були подані номінації на постачання природного газу КЕВ м. Львова за квітень та травень 2017 року відповідно які ПАТ Укртрансгаз підтвердив. Зокрема, на квітень 2017 року в обсязі 580 тис. м. куб., в тому числі на точці виходу до газорозподільної системи ПрАТ Львівгаз в розмірі 30 тис.м.куб., та на травень 2017 року в обсязі 150 тис. м. куб., в тому числі на точці виходу до газорозподільної системи ПрАТ Львівгаз в розмірі 8 тис.м.куб.

Постановою НКРЕ КП № 2496 від 30.09.2015 затверджено Правила постачання природного газу.

Відповідно до абзацу 2 п. 5 Розділу IV Правил постачання природного газу, якщо на початок періоду фактичного постачання природного газу новим постачальником чи протягом цього періоду у споживача виникне прострочена заборгованість за поставлений природний газ перед попереднім постачальником (через розбіжності між плановим і фактичним споживанням, настання терміну остаточного розрахунку після початку постачання газу новим постачальником тощо), останній має право повідомити про це Оператора ГТС та здійснити заходи, передбачені цими Правилами, щодо припинення постачання природного газу споживачу-боржнику, у тому числі через Оператора ГРМ.

Згідно п.6 Розділу ІV Правил постачання природного газу, фактичне постачання природного газу новим постачальником може починатись виключно з першого числа розрахункового періоду, наступного за тим, у якому з новим постачальником було укладено договір на постачання, та за умови включення споживача до підтвердженої номінації постачальника в порядку, визначеному Кодексом газотранспортної системи.

Крім того відносини на ринку природного газу врегульовані Кодексом газотранспортних систем затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2493 від 30.09.2015.

Відповідно до гл. 1 розділу І Кодексу газотранспортних систем, алокація - віднесення оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників; підтверджена номінація - підтверджений оператором газотранспортної системи обсяг природного газу замовника послуг транспортування, який буде прийнятий від замовника в точках входу до газотранспортної системи та переданий замовнику в точках виходу з газотранспортної системи у відповідний період, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності); підтверджений обсяг природного газу - обсяг (обєм) природного газу споживача (у тому числі прямого споживача), погоджений оператором газотранспортної системи на відповідний розрахунковий період із ресурсу постачальника споживача, що включений до підтвердженої номінації цього постачальника; несанкціонований відбір природного газу - відбір природного газу: за відсутності по субєкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного підєднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу.

Згідно положень глави 1 розділу ХІ Кодексу газотранспортної системи, для отримання послуг з транспортування (фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою) замовник послуг транспортування подає оператору газотранспортної системи номінації та/або місячну номінацію по точках входу та точках виходу в установленому цим розділом порядку.

Відповідно п. 8 глави 3 розділу ХІІ Кодексу ГТС, алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації/місячній номінації/реномінації, крім випадків, передбачених нижче.

У разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи, а по прямому споживачу - на оператора газотранспортної системи.

У разі письмової вимоги замовника послуг транспортування, що є постачальником, або оператора газотранспортної системи до оператора газорозподільної системи про припинення розподілу газу споживачу замовника, яка подається в установленому законодавством порядку, алокація фактичного обсягу споживання природного газу таким споживачем після строку, установленого законодавством на припинення розподілу природного газу такому споживачу, здійснюється на оператора газорозподільної системи.

Згідно, п. 9 ч.1 ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу», оператор газотранспортної системи - субєкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників). Оператором газотранспортної системи в Україні являється ПАТ «Укртрансгаз».

Проаналізувавши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів дійшла висновку, що спір виник з приводу номінацій підтверджених ПАТ «Укртрансгаз» замовникам послуг транспортування ТОВ «Крафт Фінанс» та ТОВ «Львівгаз збут» для споживача КЕВ м. Львова та його алокацій (фактичного розподілу).

Постановою Верховного Суду від 27 лютого 2018 року по справі №914/787/17 узагальнено фактичні обставини справи встановлені рішенням господарського суду Львівської області від 19.04.2017 по справі №914/595/15 (примітка судом допущена описка в зазначенні номеру справи №914/595/17). Зокрема, встановлено, що: «п.25. Рішенням Господарського суду Львівської області від 19.04.2017 у справі №914/595/15, яке набрало законної сили, встановлено позадоговірне постачання газу та присуджено до стягнення з КЕВ м. Львова на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Львівгаз збут" 2100816,03 грн. заборгованості за газ, поставлений у грудні 2016 року»; «п.30. У період з січня по березень 2017 року, на виконання Договору №35АLvz127-17, Товариство з обмеженою відповідальністю "Львівгаз збут" поставило КЕВ м. Львова природний газ в обсязі 1 623 230 куб. м на загальну суму 15 435 046,04 грн., що підтверджується актами приймання-передачі від 31.01.2017 № 1, від 28.02.2017 № 2, від 31.03.2017 № ЗЛВ00025770; п.31. згідно з актом звіряння, станом на 01.04.2017, заборгованість КЕВ м. Львова становить 4 538 382,24 грн., у т.ч., за договором №114107НQORAB106 (в акті вказано №114107НQORAB016) - 3 316 636,67 грн.; за договором № 35АLvz127-17 - 1221745,57 грн.; п.32. На момент укладення оспорюваного договору КЕВ м. Львова не мав простроченої заборгованості перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Львівгаз збут", як діючим постачальником, за Договором № 35АLvz127-17, оскільки, виходячи з умов пункту 4.2.3 зазначеного договору, заборгованість у розмірі 1 221 745,57 грн. (за природний газ, поставлений у березні 2017 року), наведена у акті звірки від 01.04.2017, не є простроченою (строк її оплати встановлений до 10.04.2017).»

Також колегія суддів зазначає, що згідно з практикою Європейського суду з прав людини одним з основних елементів верховенства права є принцип правової певності, який серед іншого передбачає, що рішення суду з будь якої справи, яке набрало законної сили, не може бути поставлено під сумнів. (рішень у справах Sovtransavto Holding v. Ukraine, no. 48553/ 99, параграф 77, від 25.07.2002; Ukraine -Tyumen v. Ukraine no. 22603/02 параграф 42 та 60 від 22 11 2007).

Беручи до уваги вищенаведене, колегія суддів зазначає про те, що фактичні обставини справи встановлені рішенням господарського суду Львівської області від 19.04.2017 у справі №914/595/17 є такими, що не потребують повторного встановлення.

Щодо обставин поставки природного газу споживачу КЕВ м. Львова замовниками послугами транспортування ТОВ «Львівгаз збут» та ТОВ «Крафт Фінанс» протягом спірного періоду квітень серпень колегія суддів зазначає наступне:

як вбачається із наявних в матеріалах справи письмових пояснень ПАТ «Укртрансгаз» щодо обставин справи №914/2059/17, які підтверджені представником ПАТ «Укртрансгаз» в судових засіданнях, вбачається, що на період квітень-травень 2017 року ПАТ «Укртрансгаз» підтверджував номінації для двох постачальників природного газу одночасно для ТОВ «Крафт Фінанс» та ТОВ «Львівгаз збут».

Зокрема, ТОВ «Крафт Фінанс» подано місячну номінацію на квітень 2017 року в обсязі 580 тис. м. куб., в тому числі на точці виходу до газорозподільної системи ПАТ «Львівгаз» в розмірі 30 тис. м. куб. та подано місячну номінацію на травень 2017 року в обсязі 150 тис.м.куб., в тому числі на точці виходу до газорозподільної системи ПАТ «Львівгаз» в розмірі 8 тис. м. куб. ОСОБА_1 номінації були підтверджені ПАТ «Укртрансгаз» 07.04.2017 та 04.05.2017 року відповідно.

Алокація обсягів природного газу за період квітень-травень 2017 року відбувалась в загальному обсязі 87,215 тис.м.куб. з ресурсу ТОВ «Львівгаз збут» про що свідчить долучений до матеріалів справи представником ТОВ «Львівгаз збут» лист ПАТ «Укртрансгаз» за вих. №1001ВИХ-17-5479 від 30.10.2017 року на адвокатський запит від 24.10.2017.

Таким чином, колегія суддів встановила, що КЕВ м. Львова спожив природний газ ТОВ «Львівгаз збут» протягом періоду квітень-травень 2017 року в обсязі 87,215 тис.м.куб. внаслідок позадоговірного постачання природного газу.

Окрім того, колегія суддів зазначає про те, що з письмових пояснень ПАТ «Укртрансгаз» щодо обставин справи, що містяться в матеріалах справи, вбачається, що ТОВ «Крафт Фінанс» не подавав Оператору ГТС місячні номінації для транспортування природного газу до газорозподільної мережі протягом періоду червень-липень 2017 року. Відповідно, його номінація на червень-липень 2017 року становить « 0».

Алокація обсягів природного газу за період червень-травень 2017 року відбувалась в загальному обсязі 29,350 тис.м.куб. з ресурсу ТОВ «Львівгаз збут» згідно інформації наведеної в листі ПАТ «Укртрансгаз» за вих. №1001ВИХ-17-5479 від 30.10.2017 року на адвокатський запит від 24.10.2017 року.

Беручи до уваги вищенаведене, встановлено, що КЕВ м. Львова спожив природний газ ТОВ «Львівгаз збут» протягом періоду червень-липень 2017 року в обсязі 29,350 тис.м.куб. внаслідок позадоговірного постачання природного газу.

Номінації від замовників послуг транспортування ТОВ «Крафт Фінанс» та ТОВ «Львівгаз збут» у серпні 2017 року для споживача КЕВ м. Львова не надавались, що підтверджується копією долученого ПАТ «Львівгаз» до матеріалів справи клопотання ПАТ «Укртрансгаз» про надання доказів вих.№2501ВИХ-18-403 від 13.03.2018р., копії службової записки №ТSOСЛ-18-737 від 07.03.2018, які були надані господарському суду Львівської області ПАТ «Укртрансгаз» по справі №914/2317/17.

Таким чином, беручи до уваги вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку, що КЕВ м. Львова за серпень 2017 року отримано природний газ без правової на те підстави. В результаті несанкціонованого відбору газу весь обсяг газу отриманий КЕВ м. Львова за серпень 2017 внесений на алокацію оператора газорозподільної системи ПАТ «Львівгаз» в порядку передбаченому абзацом 2 п. 8 глави 3 розділу ХІІ Кодексу газотранспортних систем. Щодо даної обставини відкрито провадження по справі №914/2317/17 за позовом ПАТ «Львівгаз» до КЕВ м. Львова про стягнення коштів по небалансу, яке зупинена до набрання законної сили рішенням по даній справі.

Крім того, суд вважає за необхідне звернути увагу, що в справі №910/22913/17 за первісним позовом КЕВ м. Львова до ТОВ «Крафт Фінанс» про зобовязання до належного виконання договору на постачання природного газу №1-С/03/4 від 29.03.2017 подано зустрічний позов ТОВ «Крафт Фінанс» до КЕВ м. Львова та ПАТ «Львівгаз», в якому зазначено, що природний газ призначений для постачання КЕВ м. Львова в обсязі 130,057 тис.м.куб. знаходився в підземному газосховищі ПАТ «Укртрансгаз».

Колегія суддів погоджується з поясненням відповідача по даній справі, що природний газ в обсязі 130,057 тис.м.куб. не міг бути переданий, не зважаючи на те, що були підтверджені номінації в ТОВ «Крафт Фінанс», в силу обмежень зазначених в абзаці 2 п. 5 Розділу IV Правил постачання природного газу, оскільки в споживача була заборгованість, яка підтверджена, зокрема рішенням господарського суду Львівської області від 19.04.2017 у справі №914/585/17 та станом на 19.04.2017 року становила 2 100 816,03 грн., перед первісним постачальником природного газу, яким являється ТОВ «Львівгаз збут».

Як зазначено відповідачем у відзиві на позовну заяву вих. №Lv007.2-CK-10252-1117 від 03.11.2017р. та не заперечується сторонами між ПАТ «Львівгаз» (Оператор ГРМ) та КЕВ м. Львова (споживач) 01.01.2016 року укладено договори розподілу природного газу шляхом підписання КЕВ м. Львова заяв-приєднання до умов типового договору розподілу природного газу затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2498 від 30.09.2015. ТОВ «Крафт Фінанс» не є стороною даних договорів.

Відповідно до ст. 511 ЦК України зобов'язання не створює обов'язку для третьої особи. У випадках, встановлених договором, зобов'язання може породжувати для третьої особи права щодо боржника та (або) кредитора.

Відтак, колегія суддів вважає, вимоги позивача, який не є учасником договірних відносин, вимагати виконання певних зобов'язань є безпідставними.

Крім того, судом встановлено, що згідно постанови Кабінету Міністрів України від 22 березня 2017 р. № 187 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обовязків на субєктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу» визначено постачальників природного газу, на яких покладено спеціальні обовязки щодо постачання природного газу побутовим споживачам та релігійним організаціям (постачальники природного газу із спеціальними обовязками).

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 липня 2012 р. № 705 «Про визначення гарантованих постачальників природного газу» встановлено наступне:

- гарантованими постачальниками природного газу є суб'єкти господарювання, що в установленому порядку отримали ліцензію на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом та провадять діяльність на затвердженій Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, території з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом для споживачів України (крім промислових споживачів, річний обсяг споживання природного газу яких перевищує 3 млн. куб. метрів, та підприємств, що здійснюють виробництво теплової енергії); - гарантованим постачальником природного газу для промислових споживачів, річний обсяг споживання природного газу яких перевищує 3 млн. куб. метрів, та підприємств, що здійснюють виробництво теплової енергії, є Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, що в установленому порядку отримала ліцензію на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом.

Щодо позовної вимоги про зобовязання Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз здійснювати розподіл природного газу, який повинен поставлятись ТзОВ Крафт Фінанс на КЕВ м.Львова, суд першої інстанції зазначив, що така вимога була заявлена на майбутнє, у звязку із чим підставно відмовив у її задоволенні.

Відповідно до ст.13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов'язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою.

Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

У відповідності до ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Таким чином, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що рішення господарського суду Львівської області від 30.11.17 р. у справі № 914/2059/17 винесене за неповного зясування обставин справи, що мають значення для справи, що є підставою згідно ст. 277 ГПК України для її скасування .

Керуючись ст.ст. 129, 275, 277, 281, 282, 283, 284, 285 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз, м. Львів, вих. № LV007.2-СК-12918-1217 від 14.12.2017 року, вх. № 01-05/198/18 від 09.01.2018 року-задоволити частково.

2.Рішення господарського суду Львівської області від 30.11.2017 р. у справі № 914/2059/17 скасувати частково.

3.Прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог про зобовязання Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз припинити здійснювати розподіл природного газу, який постачається іншими постачальниками на КЕВ у м.Львові на період дії договору на постачання природного газу № 1-С/03/4 від 29.03.2017 року укладеного між КЕВ м.Львова та Товариства з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс та визнання за Товариством з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс єдиним гарантованим постачальником природного газу в квітні-серпні 2017 року відмовити повністю.

4.В решті рішення господарського суду Львівської області від 30.11.2017 р. у справі № 914/2059/17 залишити без змін.

5.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Крафт Фінанс (04071, м.Київ, вул.Набережно-Лугова,3, ) на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз (79039, М.Львів, вул.Золота,42, )-3520,00 грн. судового збору за перегляд рішення в апеляційному порядку.

6. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку і строки встановлені ст.ст. 287,288 ГПК України.

Повний текст постанови складено і підписано 23 квітня 2018р.

Головуючий суддя Костів Т.С.

суддя Марко Р.І.

суддя Данко Л.С.