Справа № 922/1590/17
18 квітня 2018 року Верховним Судом (головуючий - суддя О.О. Мамалуй, судді Л.В. Стратієнко та І.В. Ткач) було розглянуто касаційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 31.10.2017р. та рішення господарського суду Харківської області від 17.08.2017р. у справі №922/1590/17 (за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_3 та ТОВ "Харспецсму" про виключення ОСОБА_3 зі складу учасників товариства).
За результатами розгляду касаційної скарги більшістю голосів суддів було прийнято постанову про залишення скарги ОСОБА_2 без задоволення, а рішень судів першої та апеляційної інстанції - без змін.
При прийнятті зазначеної постанови мною, ОСОБА_4, висловлено окрему думку наступного змісту.
Суди першої та апеляційної інстанції, обґрунтовуючи підстави для відмови у позові, зазначили, що вирішення питання про виключення учасника зі складу товариства віднесено до виключної компетенції вищого органу управління товариством та відбувається виключно на підставі рішення загальних зборів учасників товариства.
В статті 59 Закону України "Про господарські товариства" вказано, що виключення учасника з товариства належить до компетенції зборів товариства. Однак, дане положення слід тлумачити так, що питання виключення учасника не мають права вирішувати інші органи товариства, наприклад, виконавчі. Дане тлумачення відповідає положенням статті 145 Цивільного кодексу України про те, що питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу товариства.
Між тим, належність вказаного питання до компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю не може бути перешкодою для його вирішення в судовому порядку, у випадку існування юридичного спору.
Відповідно до статті 124 Конституції України, юрисдикція судів поширюється на будь-який юридичний спір. Спір щодо виключення учасника із товариства не може бути винятком, оскільки конституційні норми мають пряму дію. Відповідно до статті 8 Конституції України, звернення до суду для захисту прав і свобод безпосередньо на підставі Конституції України гарантується.
Положення Цивільного кодексу України та Закону України "Про господарські товариства" не містять заборони щодо вирішення в судовому порядку спору про виключення учасника із товариства з обмеженою відповідальністю.
Відповідно до статті 55 Конституції України, кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права від порушень і посягань.
Європейський суд з прав людини в рішенні від 02.11.2004р. (справа "Трегубенко проти України") зазначив, що усунення (виключення) розгляду окремої категорії спорів з-під юрисдикції судів суперечить праву на доступ до суду, гарантованому частиною 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.
Отже, господарський суд в Україні може розглядати спір про виключення учасника із товариства з обмеженою відповідальністю і, виходячи з конкретних обставин справи, може ухвалити судове рішення з цього питання.
Вважаю необхідним зауважити, що в ТОВ "Харспецсму" тільки двоє учасників - позивач ОСОБА_2 та перший відповідач ОСОБА_5.
Відповідно до п.8.8. ст.8 статуту ТОВ "Харспецсму", загальні збори учасників товариства вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, які володіють у сукупності більш як 100% голосів.
Дане положення статуту повністю унеможливлює виключення учасника із ТОВ "Харспецсму" саме загальними зборами, якщо один з учасників не бажає брати в них участь, оскільки в такому випадку збори ніколи не будуть повноважними.
Отже, спір з цього приводу має вирішуватися саме в судовому порядку.
Відповідно до статті 2 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд. На підставі викладеного вважаю, що постанову Харківського апеляційного господарського суду та рішення господарського суду Харківської області у справі № 922/1590/17 слід було скасувати, а справу передати на новий розгляд до господарського суду Харківської області.
Суддя Верховного Суду О.О. Мамалуй