ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

24.04.2018 Справа № 910/120/18

Господарський суд Донецької області у складі судді Зекунова Е.В., за участю секретаря судового засідання Поліщук А.І. розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Національного авіаційного університету до Товариства з обмеженою відповідальністю Альфа-Капітал-Інвест про стягнення збитків у розмірі 439294 грн. 99 коп., -

За участю представників сторін:

від позивача не зявились;

від відповідача не зявились;

В С Т А Н О В И В :

У лютому 2018 року Національний авіаційний університет звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Альфа-капітал-інвест» про стягнення збитків у сумі 439294,99 грн.

В обґрунтування позовних вимог Національний авіаційний університет посилається на неналежне виконання Товариством «Альфа-капітал-інвест» умов договору №1-з від 14.02.2007 року, додаткової угоди №1 від 16.04.2007р. та додаткової угоди від 29.12.2009р. до цього ОСОБА_1, та ОСОБА_1 від 18.02.2013р. в частині неперерахування орендодавцю орендної плати за землю, внаслідок чого позивачу завдані збитки у вищевказаному розмірі.

Представники сторін у судове засідання не з'явились, про час і місце проведення судового засідання повідомлені належним чином. Причини неявки суду не повідомили. Відповідач відзив на позовну заяву не подав.

Статтями 42 та 43 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що прийняття участі у судовому засіданні є правом сторони. Учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

У пункті 3.9.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011 року № 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» розяснено, що у випадку незявлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

З огляду на вищевикладене, господарський суд розглядає справу в порядку статей 80, 178 ГПК України за наявними в ній матеріалами.

Перевіривши матеріали справи, вирішивши питання чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються, чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження, яку правову норму належить застосувати до цих правовідносин, суд приходить до висновку про наступне.

У судовому засіданні встановлено, що 14.02.2007 року між Національним авіаційним університетом (далі - «Університет») та Товариством з обмеженою відповідальністю «Інвесттехнологія» (далі - «Підприємство») було укладено Інвестиційний договір №1-з (далі - Інвестиційний договір) про передачу повноважень Замовника на будівництво житлового комплексу по вул.Вітянській,2 у м. Вишневе Києво-Святошинського району Київської області про наступне:

П.1.1.Університет - сторона, якій рішенням Вишнівської міської ради від 21.10.2005р. надано право забудови земельної ділянки за адресою: вул.Вітянська,2 у м.Вишневе, передає Підприємству повноваження Замовника будівництва житлового комплексу за цією адресою на весь термін будівництва і доручає Підприємству укласти договір на будівництво Обєкту з ТОВ „Фінансова компанія „Толока як Управителем майна.

П.1.2. Підприємство як Замовник за власні кошти до початку будівництва Обєкту замовляє проектній організації виготовлення робочої проектної документації та виконує весь комплекс робіт щодо підготовки будівельного майданчика зі звільненням з його території існуючих споруд.

П.1.3.Підприємство як Замовник організує будівництво Обєкту згідно проектно- кошторисної документації у відповідності до календарного графіка виконання робіт за кошти, залучені Управителем майна (фінансовою компанією Толока), і передані Підприємству для будівництва Обєкту, та вводить Обєкт в експлуатацію у визначений термін.

П.1.4.Підприємство як Замовник організує будівництво нових споруд виробничої бази „Освіта на виділеній земельній ділянці за адресою: м. Вишневе, вул. Балукова.30 та інвестує у це будівництво 19,5 млн. гри.

П.1.5.Підприємство за надану земельну ділянку та передані повноваження Замовника будує та передає співробітникам університету (за затвердженими списками) 10 відсотків загальної площі квартир (узгоджується протоколом розподілу квартир) за твердою ціною (узгоджується протоколом договірної ціни вимірної одиниці Обєкта будівництва).

П.1.6.Підприємство як Замовник забезпечує виконання умов договору, укладеного між Університетом та виконкомом Вишнівської міської ради, про дольову участь у соціальному розвитку м. Вишневе у межах зобовязань Університету.

За змістом пункту 2.1 ОСОБА_1 Університет зобовязується: передавши Підприємству повноваження Замовника передати йому для виконання покладених зобовязань необхідну дозвільну, технічну та проектну документацію на Обєкт будівництва; надати будівельний майданчик для проведення, підготовчих робіт та подальшого будівництва на ньому Обєкта; своєчасно інформувати Підприємство про зміни в дозвільній та технічній документації; здійснювати контроль за ходом виконання будівельних робіт; брати участь у прийнятті Обєкта в експлуатацію; вести необхідну статистичну звітність.

Згідно до пункту 2.3 ОСОБА_1 Підприємство зобовязується: укласти з фінансовою компанією Толока як Управителем майна угоду на будівництво Обєкта та всі інші договори і доручення у відповідності до Закону України від 19.06.2003. №978-ІУ Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю; належно виконувати передані йому повноваження Замовника у відповідності з чинним законодавством та нормативною базою у будівництві; замовити за власні кошти проектній організації виготовлення робочої проектно-кошторисної документації; виконати за власні кошти комплекс підготовчих робіт на будівельному майданчику зі знесенням існуючих споруд.

Збудувати Обєкт відповідно до проектно-кошторисної документації та ввести його в експлуатацію у визначений термін.

Організувати будівництво нових споруд виробничої бази „Освіта на виділеній для цього земельній ділянці за адресою: м. Вишневе, вул.Балукова,30 та інвестувати в це будівництво за участі „ФК „Толока 19,5 млн. гри. При недостатності цих коштів Підприємство має право залучити інвесторів за інвестаційно-підрядними договорами та завершити будівництво бази відповідно до проекту.

Забезпечити дотримання санітарних, екологічних, протипожежних норм і правил, правил дорожнього руху і норм техніки безпеки при будівництві Обєкту. Виконати від імені Університету вимоги договору, укладеного між Університетом та виконкомом Вишнівської міської ради, про інвестиційну участь у соціальному розвитку міста.

Договір укладено на весь строк будівництва Обєкту, включаючи підготовчий період, термін виготовлення робочого проекту та час введення Обєкту в експлуатацію (п.3.1.).

Підприємство набуває повноважень Забудовника після укладання цього ОСОБА_1 та договору на будівництво Обєкта з Управителем майна - фінансовою компанією Толока відповідно до вимог Закону України Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю (п.3.2).

Будь-які зміни і доповнення до ОСОБА_1 дійсні при підписанні їх керівниками обох Сторін (п.3.5). Договір може бути розірваний за згодою Сторін (п.3.6). Договір набуває чинності з моменту підписання його обома Сторонами (п.3.7).

11 квітня 2007 року між Позивачем та Вишневою міською радою Києво-Святошинського району Київської області (ОСОБА_2) було укладено Договір оренди землі (далі - Договір оренди). За змістом цього ОСОБА_1 ОСОБА_2 надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку житлової та громадської забудови, яка знаходиться за адресою: м. Вишневе, вул. Вітянська, 2.

Земельна ділянка надається в оренду згідно з рішенням 41 сесії IV скликання від 21.10.2005 року Вишневої міської ради Києво-Святошинського району Київської області. Цільове використання земельної ділянки - під будівництво житлового комплексу (п.1-3).

В оренду передасться земельна ділянка загальною площею 1,3352 га.

На земельній-ділянці розміщені об'єкти нерухомого майна: нежитлові приміщення, які належать Національному авіаційному університету на підставі наказу Міністерства освіти і науки України від 25.09.2004 року за № 205, а також інші об'єкти інфраструктури а саме лінії електропередач.

Нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 2082660 грн., згідно з довідкою фінансово-економічного відділу міськвиконкому про грошову оцінку земель для розрахунку орендної плати № 057 від 23.01.2007р.(п.4-7).

Договір укладено на 5 (пять) років з дати набрання його чинності. Після закінчення строку дії договору Орендар мас переважне право поновити його на новий строк. У цьому разі Орендар повинен не пізніше ніж за 30 (тридцять) днів до закінчення строку дії договору повідомити письмово ОСОБА_2 про намір продовжити його дію (п.10).

Орендна плата вноситься Орендарем на рахунок ОСОБА_2 виключно у грошовій формі в розмірі 104133 грн. в рік, рівними частинами у вигляді щомісячних платежів в розмірі 8677,75 грн. в місяць. Обчислення розміру орендної плати за землю ділянку здійснюється, з урахуванням індексації.

Орендна плата вноситься у такі строки: щомісячно протягом 30 календарних днів, наступних за останнім календарним днем звітного місяця. Внесення орендної плати на майбутній період оренди допускається на термін не більше одного року.

Нарахування орендної плати здійснюється з моменту набрання чинності даного договору.

Розмір орендної плати переглядається один раз на рік шляхом укладення додаткової угоди у разі:

зміни умов господарювання, передбачених договором;

зміни розмірів земельного податку, підвищення цін і тарифів, зміни коефіцієнтів індексації, визначених законодавством;

погіршення стану орендованої земельної ділянки не з вини орендаря, що підтверджено документами;

-з інших випадках, передбачених законом.

У разі невнесення орендної плати у строки, визначені цим договором, справляється пеня у розмірі 0,5% несплаченої суми за кожний день прострочення (п.11-16).

Земельна ділянка передасться в оренду для будівництва житлового комплексу по вул. Вітянськїй 2.

Цільове призначення: земельна ділянка для житлової та громадської забудови (п.17-18).

Передача земельної ділянки орендарю здійснюється у 5 (пяти) денний строк після державної реєстрації цього договору за актом її приймання-передачі (п.21). Цей договір набирає чинності після підписання сторонами та його державної реєстрації (п.42).

Договір оренди зареєстровано в управлінні Держкомзему у Києво - Святошинському районі 29.03.2012р. за № 955.

16 квітня 2007 р. Національний авіаційний університет («Університет») та ТОВ «Інвесттехнологія» (надалі «Підприємство») уклали додаткову угоду №1 до ОСОБА_1 про передачу повноважень Замовника № 1-з від 14 лютого 2007 р., якою доповнено цей договір пунктами:

1.7. Підприємство як Замовник здійснює виконання умов договору, укладеного між Університетом та Вишневою міською радою Києво-Святошинського району Київської області, про внесення орендної плати у межах зобовязань Університету.

2.3.12. Сплачувати орендну плату у порядку та розмірах, визначених угодами, що укладаються між Вишневою міською радою Києво-Святошинського району Київської області та Університетом. Додаткова угода набирає чинності з моменту підписання її Сторонами.

29 грудня 2009 року Національний авіаційний університет (у подальшому - Університет), Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвесттехнологія» (у подальшому - Підприємство-1), та Товариство з обмеженою відповідальністю «Альфа-капітал-інвест» (у подальшому - Підприємство-2), за спільною згодою Сторін, керуючись ст.ст. 4, 9, 16 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю», домовилися внести зміни до ОСОБА_1 про передачу повноважень замовника на будівництво житлового комплексу по вул. Вітянській, 2 у м. Вишневе Києво-Святошинського району Київської області № 1-з від 14 лютого 2007 року (в подальшому - Договір) шляхом такої заміни сторони у зобовязанні:

Сторони домовилися замінити в зобовязанні, що випливає з ОСОБА_1, сторону «Підприємство-1», яка в ОСОБА_1 пойменована як «Підприємство», на сторону «Підприємство-2». З моменту набуття чинності цією Додатковою угодою до Підприємства-2 переходять у повному обсязі всі права та обовязки Підприємства-1 як сторони ОСОБА_1.

З моменту набуття чинності цією Додатковою угодою Підприємство-2 набуває повноважень замовника будівництва житлового комплексу по вул. Вітянській, 2 у м. Вишневе Києво-Святошинського району Київської області (у подальшому - Об єкт).

Підприємство-2 набуває повноважень забудовника після укладення договору на будівництво Обєкта з управителем майна - Товариством з обмеженою відповідальністю «Толока» відповідно до вимог чинного законодавства України.

Підприємство-1 зобов'язується протягом пяти робочих днів з моменту набуття чинності цією Додатковою угодою передати Підприємству-2 всю робочу, проектно- кошторисну та іншу необхідну для виконання повноважень замовника документацію.

Ця Додаткова угода набуває чинності з моменту її підписання уповноваженими представниками Сторін і скріплення їх печатками Сторін.

18 лютого 2013 року Національний авіаційний університет (надалі "Університет") та Товариство з обмеженою відповідальністю "Альфа-капітал-інвест" (надалі "Підприємство"), уклали Договір про внесення змін до ОСОБА_1 про передачу повноважень Замовника на будівництво житлового комплексу по вул.Вітянській, 2 у м. Вишневе Кисво- Святошинського району Київської області № 1-з від 14 лютого 2007 року шляхом викладення в новій редакції (надалі «Договір про внесення змін») про наступне:

Предмет договору:

Університет - сторона, якій рішенням Вишнівської міської ради від 21.10.2005р. надано право забудови земельної ділянки за адресою: вул. Вітянська,2 у м. Вишневе, передає Підприємству повноваження Замовника будівництва житлового комплексу за цією адресою на весь термін будівництва і доручає Підприємству укласти договір на будівництво Об'єкту з ТОВ „Фінансова компанія „Толока" як Управителем майна (п.1.1).

Підприємство як Замовник за власні кошти до початку будівництва Об'єкту замовляє проектній організації виготовлення робочої проектної документації та виконує весь комплекс робіт щодо підготовки будівельного майданчика зі звільненням з його території існуючих споруд (п.1.2).

Підприємство як Замовник організує будівництво Об'єкту згідно проектно- кошторисної документації у відповідності до календарного графіка виконання робіт за кошти, залучені Управителем майна (фінансовою компанією "Толока"), і передані Підприємству для будівництва Об'єкту, та вводить Об'єкт в експлуатацію у визначений термін (п.1.3).

Підприємство виконує реконструкцію гуртожитку №11, за адресою: м.Київ, вул. Ніжинська,29д та гуртожитку №13 за адресою Лебедєва-кумача, 7а та інвестує у реконструкцію 19,5 млн. грн. (п.1.4).

Підприємство будує та безоплатно передає Університету квартири загальною площею не менше 322 кв.м. (узгоджується протоколом розподілу квартир) згідно з розрахунком, який буде виконано за 30 календарних днів до введення Обєкту в експлуатацію (п.1.5).

Підприємство як Замовник забезпечує виконання умов договору, укладеного між Університетом та виконкомом Вишнівської міської ради, про дольову участь у соціальному розвитку м. Вишневе у межах зобов'язань Університету (1.6).

Сторони домовились, що за цим ОСОБА_1 Підприємство отримує майнові права на частину Обєкта, за виключенням належної Університету частки згідно протоколу розподілу квартир (п.1.7).

Сторони домовились, що Університет передає Підприємству майнові права на частину Обєкту будівництва, за виключенням належної Університету частки згідно протоколу розподілу квартир, для подальшого відчуження та подальшої передачі фізичним та юридичним особам, при цьому Підприємство має право продавати або іншим способом відчужувати, передавати в заставу, розпоряджатися переданими майновими правами (п.1.8).

Згідно пункту 2.1 ОСОБА_1 Університет зобов'язується:

· Передати Підприємству необхідну дозвільну та технічну документацію на Об'єкт будівництва для виконання покладених зобов'язань.

· Надати будівельний майданчик для проведення підготовчих робіт та подальшого-будівництва па ньому Об'єкта.

· Забезпечити доступ до будівельного майданчика на весь термін виконання будівельних робіт.

· Своєчасно інформувати Підприємство про зміни в дозвільній та технічній документації.

· Здійснювати контроль за ходом виконання будівельних робіт.

· Брати участь у прийнятті Об'єкта в експлуатацію.

· Вести необхідну статистичну звітність.

· Погодити протокол розподілу квартир.

· Надати Підприємству доручення на виконання функцій Замовника.

Підприємство зобов'язується (пункт 2.3), зокрема:

· Укласти з фінансовою компанією Толока" як Управителем майна угоду на будівництво Об'єкта та всі інші договори і доручення у відповідності до Закону України від 19.06.2003. №978-ІУ «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю».

· Належно виконувати передані йому повноваження Замовника у відповідності з чинним законодавством та нормативною базою у будівництві.

· Замовити за власні кошти проектній організації виготовлення робочої проектно-кошторисної документації.

· Виконати за власні кошти комплекс підготовчих робіт на будівельному майданчику зі знесенням існуючих споруд.

· Збудувати Об'єкт відповідно до проектно-кошторисної документації та ввести його в експлуатацію у визначений термін.

· Здійснити реконструкцію гуртожитку №11, за адресою: м.Київ, вул. Ніжинська,29д та гуртожитку №13 за адресою Лебедєва-кумача, 7а та інвестувати в реконструкцію 19,5 млн. грн.

· Виконати від імені Університету вимоги договору, укладеного між Університетом та виконкомом Вишнівської міської ради, про інвестиційну участь у соціальному розвитку міста.

· Безоплатно передати Університету квартири загальною площею не менше 322кв.м. (узгоджується протоколом розподілу квартир) згідно з розрахунком, який буде виконано за 30 календарних днів до введення Обєкту в експлуатацію.

Договір укладено на весь строк будівництва Об'єкту, включаючи підготовчий період, термін виготовлення робочого проекту та час введення Об'єкту в експлуатацію (п.3.1).

Підприємство набуває повноважень Забудовника після укладання цього ОСОБА_1 та договору на будівництво Об'єкта з Управителем майна - фінансовою компанією "Толока" відповідно до вимог Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" (п.3.2).

Сторони домовились, що питання, пов'язані з виконанням цього ОСОБА_1, будуть вирішуватись шляхом переговорів, а при недосягненні згоди - у судовому порядку згідно чинного законодавства.

Жодна із сторін не несе відповідальності по зобов'язаннях іншої сторони.

Будь-які зміни і доповнення до ОСОБА_1 дійсні при підписанні їх керівниками обох Сторін. Договір може бути розірваний за згодою Сторін. Договір набуває чинності з моменту підписання його обома Сторонами (п.3.7).

В матеріалах справи міститься витяг з акту Державної аудиторської служби України №03-21/10 від 01.09.2017р., ревізії фінансово-господарської діяльності Національного авіаційного університету за період з 01.07.2014р. по 31.05.2017р.

Зі змісту акту вбачається, що згідно з даними бухгалтерського обліку Університетом упродовж 2007- 2017 років за рахунок коштів спеціального фонду за КПКВ 2201160, КБКВ 1172(1135)/2282 Університетом здійснено видатки на сплату орендної плати за ОСОБА_1 оренди землі від 11.04.2007р. загалом на суму 1 374,62 тис. грн., в т.ч.: у 2008 році - 99,28 тис. грн., у 2009 році - 123,32 тис. грн., у 2010 році - 126,90 тис. грн., у 2011 році - 130,6 тис. грн., у 2012 році - 130,6 тис. грн., у 2013 році 130,6 тис, грн., у 2014 році - 130,6 тис. грн., у 2015 році - 179,25 тис. грн., у 2016 році - 256,86 тис. грн., за 3 місяця 2017 року - 66,61 тис. гривень.

Посилаючись на договір від 14.02,2007 № l-з, укладений між Університетом та ТОВ «Інвесттехнологія», пункти 1.7 та 2.3.12 додаткової угод від 16.04.2007, аудитори зазначають, що ТОВ «Інвесттехнологія», як Замовник було зобовязано сплачувати орендну плату за земельну ділянку (на якій будується житловий комплекс) у порядку та розмірах, визначених угодами, що укладаються між Вишневою міською радою Києво-Святошинського району Київської області та Університетом.

За додатковою угодою від 29.12.2009 року змінено одного із учасника договору № l-з, а саме: всі права та зобов'язання ТОВ «Інвесттехнологія» передані ТОВ «Альфа-капітал-інвест», в тому числі зобовязання зі сплати орендної плати за земельну ділянку за адресою: м. Вишневе, вул. Вітянська, 2.

З огляду на вищевикладене аудитори дійшли висновку, що з 29.03.2012 (з моменту набрання чинності договору оренди земельної ділянки від 11.04.2007) по 18.02.2013 Університетом за рахунок: коштів спеціального фонду за КПКВК 2201160 за КЕКВ 1172 було здійснено видатки в сумі 115 826,23 грн. (в тому числі за період з 29.03.2012 по 31.12.2012 - 97 947,02 грн., 01.01.2013 по 18.02.2013 - 17 879,21 грн.) на оплату оренди за земельну ділянку за адресою: м. Вишневе, вул. Вітянська, 2, тому ТОВ «Альфа-капітал-інвест», згідно ст. 193 Господарського кодексу України, статті 526 Цивільного кодексу України повинно відшкодовувати Університету витрати з орендної плати, як це визначено умовами договору від 14.02.2007 № l-з.

Під час перевірки аудиторами встановлено, що Контрольним заходом встановлено, що цей житловий комплекс (що будується на підставі договору № l-з) вводився до експлуатації по чергах упродовж 2013-2016 років, а саме:

відповідно до декларації про готовність об'єкта до експлуатації (зареєстровано 29.08.2014 № КС 98) - корпус Б (секція 4 II черга) цього житлового комплексу готовий до експлуатації за основними показниками: загальна площа квартир - 1370,0 кв. м, житлова площа квартир кв. м, кількість квартир - 24 (замовник - Університет, в особі ректора ОСОБА_3С.);

відповідно до декларації про готовність об'єкта до експлуатації (зареєстровано 11.07.2013 № КС 43) - корпус А (І черга) цього житлового комплексу готовий до експлуатації за основними показниками: загальна площа - 18025,5 кв. м, житлова площа квартир - 7477,1 кв. м, кількість квартир - 228 (замовник - Університет, в особі ректора ОСОБА_4).

В акті зазначається, що у квітні 2016 року ТОВ «Альфа-капітал-інвест» повідомленням про зміну даних у зареєстрованій декларації про початок виконання будівельних робіт, зареєстроване департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції у Київській області від 29.04.2016 № КС 46, внесено зміни до інформації про замовника: замість Університету виступає ТОВ «Альфа- капітал-інвест».

У звязку з цим, у декларації про готовність об'єкта до експлуатації (зареєстровано 13.05.2016 № КС 38) за основними показниками: загальна площа - 3336,6 кв.м, житлова площа квартир - 1781,8 кв. м, кількість квартир 48, було зазначено замовником ТОВ «Альфа-капітал-інвест» замість Університету. Ревізією встановлено, що в Університеті відсутні будь які документи, які б свідчили про зміну замовника.

З огляду на вищевикладене, аудитори зазначили, що земельна ділянка за адресою: м. Вишневе, вул. Вітянська, 2 надавалася в оренду Університету (замовник будівництва житлового будинку), а не ТОВ «Альфа-капітал-інвест», таким чином, внаслідок того, що у 2016 році було без відома Університету змінено замовника будівництва цього житлового будинку, а саме: на ТОВ «Альфа-капітал-інвест», упродовж 2016-2017 років Університетом безпідставно за рахунок коштів спеціального фонду здійснено видатки на оплату за строкове користування земельною ділянкою за адресою: м. Вишневе, вул. Вітянська, 2 на суму 323 468.79 грн. (в т.ч. у 2016 році - 256 863,75 гри, у 2017 році 66 605,04 грн..), чим нанесено матеріальну шкоду (збитки) Університету на зазначену суму. Під час ревізії, Університетом направлено претензію від 11.08.2017 № 109/02 до ТОВ «Альфа-капітал-інвест» з вимогою здійснити відшкодування встановленої матеріальної шкоди (збитків), яка залишилась без задоволення.

Керуючись висновками Державної аудиторської служби України, викладеними в акті ревізії №03-21/10 від 01.09.2017р. позивач звернувся до суду з позовом, в якому просив стягнути з ТОВ «Альфа-капітал-інвест» завдані Університету збитки в розмірі сплаченої орендної плати за землю за період з 29.03.2012 по 18.02.2013р. (115826,23 грн.) та впродовж 2016-2017 років (323468,79 грн.) на загальну суму 439294,99 грн.

Виходячи з невиконання, на думку позивача, відповідачем умов договору № l-з від 14.02.2007 року, зроблені Університетом витрати 439294,99 грн. є збитками та підлягають стягненню з відповідача на підставі ст. ст. 224, 225 Господарського кодексу України.

Спірні правовідносини, що склалися між сторонами спору, регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Господарським процесуальним кодексом України.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України, ст.173 Господарського кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

За приписами ст.ст.11, 509 Цивільного кодексу України, ст.174 Господарського кодексу України зобов'язання виникають, зокрема, з договору.

Згідно із вимогами ст.ст.525, 615 Цивільного кодексу України одностороння відмова від виконання зобов'язання і одностороння зміна умов договору не допускаються.

За приписами ст.526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ст. 627 Цивільного кодексу України).

За змістом ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ст.629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Статтею 530 Цивільного кодексу України передбачено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

За своєю правовою природою укладений між сторонами договір № 1-з від 14.02.2007 року є договором про спільну інвестиційну діяльність. договору про сумісну діяльність Загальні положення про спільну діяльність передбачені главою 77 Цивільного кодексу України.

Частиною1 ст.1 Закону України "Про інвестиційну діяльність" встановлено, що інвестиціями є всі види майнових та інтелектуальних цінностей, що вкладаються в об'єкти підприємницької та інших видів діяльності, в результаті якої створюється прибуток (доход) та/або досягається соціальний та екологічний ефект.

Згідно ч. 1 ст. 9 Закону України "Про інвестиційну діяльність" основним правовим документом, який регулює взаємовідносини між суб'єктами інвестиційної діяльності, є договір (угода).

Відповідно до ст. 20 Закону України "Про інвестиційну діяльність" при недодержанні договірних зобов'язань суб'єкти інвестиційної діяльності несуть майнову та іншу відповідальність, передбачену законодавством України і укладеними договорами. Сплата штрафів і неустойок за порушення умов договорів, а також відшкодування завданих збитків не звільняють винну сторону від виконання зобов'язань, якщо інше не передбачено законом або договором.

Статтею 1130 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові.

Договір про спільну діяльність укладається у письмовій формі. Умови договору про спільну діяльність, у тому числі координація спільних дій учасників або ведення їхніх спільних справ, правовий статус виділеного для спільної діяльності майна, покриття витрат та збитків учасників, їх участь у результатах спільних дій та інші умови визначаються за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом про окремі види спільної діяльності.

Згідно з ч. 1 ст. 1133 Цивільного кодексу України вкладом учасника вважається все те, що він вносить у спільну діяльність (спільне майно), в тому числі грошові кошти, інше майно, професійні та інші знання, навички та вміння, а також ділова репутація та ділові зв'язки.

Згідно з ст. 1137 Цивільного кодексу України порядок відшкодування витрат і збитків, пов'язаних із спільною діяльністю учасників, визначається за домовленістю між ними. У разі відсутності такої домовленості кожний учасник несе витрати та збитки пропорційно вартості його вкладу у спільне майно. Умова, за якою учасник повністю звільняється від участі у відшкодуванні спільних витрат або збитків, є нікчемною.

Посилаючись на порушення виконання відповідачем зобовязання за ОСОБА_1 № 1-з (з урахуванням змін та додатків) щодо не внесення орендної плати у порядку та розмірах, визначених ОСОБА_1 оренди землі укладеним 11.04.2007р. між Вишневою міською радою Києво-Святошинського району Київської області та Університетом, позивач просив стягнути з ТОВ «Альфа-капітал-інвест» завдані Університету збитки в розмірі сплаченої орендної плати за землю за період з 29.03.2012 по 18.02.2013р. (115826,23 грн.) та впродовж 2016-2017 років (323468,79 грн.) на загальну суму 439294,99 грн.

Досліджуючи вимоги позивача в цій частині суд зазначає про наступне.

Статтею 21 Закону України "Про оренду землі" встановлено, що орендна плата за землю - це платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою згідно з договором оренди землі. Розмір, умови і строки внесення орендної плати за землю встановлюються за згодою сторін у договорі оренди (крім строків внесення орендної плати за земельні ділянки державної та комунальної власності, які встановлюються відповідно до Податкового кодексу України). Обчислення розміру орендної плати за землю здійснюється з урахуванням індексів інфляції, якщо інше не передбачено договором оренди.

Згідно зі ст.288 Податкового кодексу України, підставою для нарахування орендної плати за земельну ділянку є договір оренди такої земельної ділянки, платником орендної плати є орендар земельної ділянки, об'єктом оподаткування є земельна ділянка, надана в оренду.

При цьому згідно з п. 288.4 Податкового кодексу України розмір та умови внесення орендної плати встановлюються у договорі оренди між орендодавцем (власником) і орендарем.

З наведених положень Податкового кодексу України та Закону України "Про оренду землі" вбачається, що зазначені законодавчі акти не встановлюють конкретний розмір орендної плати за земельну ділянку, який має бути зазначений в договорі оренди. Податковий кодекс України передбачає порядок визначення орендної плати за землю, а тому саме договором оренди визначаються розмір та умови сплати орендної плати.

Згідно з умовами договору оренди землі від 11.04.2007р. орендна плата вноситься Орендарем (Університетом) на рахунок ОСОБА_2 виключно у грошовій формі, рівними частинами у вигляді щомісячних платежів. Обчислення розміру орендної плати за землю ділянку здійснюється, з урахуванням індексації. Нарахування орендної плати здійснюється з моменту набрання чинності даного договору. Розмір орендної плати переглядається один раз на рік шляхом укладення додаткової угоди у разі, зокрема, зміни розмірів земельного податку, підвищення цін і тарифів, зміни коефіцієнтів індексації, визначених законодавством.

Отже, згідно приписів Податкового кодексу України та умов ОСОБА_1 оренди землі, позивач, як орендар земельної ділянки, мав обовязок самостійно щорічно індексувати розмір орендної плати відповідно до індексації нормативної грошової оцінки земель згідно з чинним законодавством, та щомісячно вносити орендну плату на рахунок ОСОБА_2.

З урахуванням вимог Додаткової угоди №1 від 16.04.2007р. та Додаткової угоди від 29.12.2009р. до договору №1-з, на ТОВ «Альфа-капітал-інвест» покладався обовязок у період з 29.03.2012 по 18.02.2013р. здійснювати виконання умов договору, укладеного між Університетом та Вишневою міською радою Києво-Святошинського району Київської області та сплачувати орендну плату за землю у межах зобовязань Університету.

В силу приписів ст. 1137 Цивільного кодексу України, порядок відшкодування витрат і збитків, пов'язаних із спільною діяльністю, визначається за домовленістю між сторонами. В договорі простого товариства мають визначатися склад витрат, які визнаються пов'язаними із здійсненням спільної діяльності, а також механізм їх розрахунку.

Проте, в ОСОБА_1 № l-з від 14.02.2007 року сторони не визначили порядок виконання зобовязань за договором оренди Товариством «Альфа-капітал-інвест», за умови, що відповідач не є стороною цього договору оренди, не визначили механізм розрахунку орендної плати відповідачем за позивача, та не встановили яким чином ТОВ «Альфа-капітал-інвест», не являючись Орендарем має вносити орендну плату на рахунок ОСОБА_2.

Позивач не надав суду належні та допустимі докази того, що Університет передавав відповідачу розрахунки розміру індексованої орендної плати за спірний період 2012-2013 років з метою отримання відшкодування витрат у вигляді видатків на оплату за строкове користування земельною ділянкою за адресою: м. Вишневе, вул. Вітянська, 2, в матеріалах справи відсутні докази фактичної сплати позивачем ОСОБА_2 коштів у сумі 115826,23 грн.

Щодо вимоги про стягнення з Товариства «Альфа-капітал-інвест» збитків у сумі 323468,79 грн., то позивач обґрунтовує їх порушенням відповідачем зобовязань за ОСОБА_1 №1-з внаслідок неузгодженого внесення змін про Замовника до декларації про початок виконання будівельних робіт та у декларації про готовність об'єкта до експлуатації, та як наслідок необґрунтованої сплати позивачем протягом 2016-2017 років орендної плати за договором Оренди землі від 11.04.2007р.

У судовому засіданні встановлено, що згідно інформації, викладеної в акті ревізії від 01.09.2017р. позивач за вищевказаним діючим договором оренди сплатив ОСОБА_2 323468,79 грн., проте позивач не надав суду належні та допустимі докази, які свідчать про фактичне понесення Університетом таких витрат у спірний період.

Додатковою угодою №1 від 16.04.2007р. та Додатковою угодою від 29.12.2009р. до договору №1-з, на ТОВ «Альфа-капітал-інвест» покладався обовязок у період з 29.03.2012 по 18.02.2013р. здійснювати виконання умов договору, укладеного між Університетом та Вишневою міською радою Києво-Святошинського району Київської області та сплачувати орендну плату за землю у межах зобовязань Університету. Проте, внаслідок укладення 18.02.2013р. між позивачем та відповідачем ОСОБА_1 про внесення змін до ОСОБА_1 № 1-з, ТОВ «Альфа-капітал-інвест» був звільнений від такого обовязку.

ОСОБА_1 № l-з від 14.02.2007 року та додатковими угодами до нього сторони не передбачили такої умови як повернення понесених витрат за порушення умов ОСОБА_1, а також порядок відшкодування збитків у разі порушення договірних зобов'язань.

Згідно зі ст. 15 Цивільного Кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Відповідно до ч.2 ст.16 ЦК України, способом захисту цивільних прав та інтересів може бути, зокрема, відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди.

За змістом ст. ст. 224, 225 ГК України учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов'язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб'єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Пунктом 2 ст. 22 ЦК України встановлено, що збитками визначаються втрати, яких особа зазнала у зв'язку із знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права, а також доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене.

Підставою для відшкодування збитків є склад правопорушення, який включає наступні фактори:

- порушення цивільного права чи інтересу;

- завдання збитків;

- причинного зв'язку між порушенням права та збитками;

- наявності винної поведінки.

Збитки - це витрати, зроблені управленою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б уразі належного виконання зобов'язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною у відповідності до ст. 224 ГК України.

Статтею 225 ГК України визначений вичерпний перелік складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, зокрема: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб'єктам, вартість додаткових робіт, додатково втрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов'язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов'язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом, вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства.

Проте, позивачу потрібно довести факт заподіяння йому збитків, розмір зазначених збитків та докази невиконання зобов'язань та причинно-наслідковий зв'язок між невиконанням зобов'язань та заподіяними збитками. При визначенні розміру збитків, заподіяних порушенням господарських договорів, береться до уваги вид (склад) збитків та наслідки порушення договірних зобов'язань для підприємства. Тоді як відповідачу потрібно довести відсутність його вини у спричиненні збитків позивачу.

З огляду на встановлені судом обставини та наведені вище приписи законодавства суд приходить до висновку про те, що позивачем не доведено в установленому порядку наявність повного складу цивільного правопорушення, вчиненого відповідачем.

По-перше, не доведено протиправність поведінки, яка полягає у порушенні зобовязань.

Позивачем не доведено обовязку відповідача, передбаченого Податковим кодексом України та ОСОБА_1 оренди від 11.04.2007р. щодо безпосереднього внесення орендної плати Товариством «Альфа-капітал-інвест» за Університет. Позивачем також не обґрунтовані доводи щодо порушення відповідачем зобовязань за ОСОБА_1 №1-з внаслідок внесення змін про Замовника до декларації про початок виконання будівельних робіт та у декларації про готовність об'єкта до експлуатації.

По-друге, шкідливий результат такої поведінки (збитки) та їх розмір.

Обов'язок доказування розміру збитків, завданих порушенням зобов'язання, покладається на кредитора відповідно до ч. 2 ст. 623 Цивільного кодексу України.

За змістом пункту 1 частини другої статті 22 ЦК України реальними збитками є втрати, яких особа зазнала у зв'язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права.

Позивачем не доведений розмір збитків, які останній вимагає стягнути з відповідача.

Пунктами 11-12 ОСОБА_1 оренди землі сторони передбачили, що Орендна плата вноситься Орендарем на рахунок ОСОБА_2 виключно у грошовій формі, рівними частинами у вигляді щомісячних платежів. Обчислення розміру орендної плати за землю ділянку здійснюється, з урахуванням індексації.

Позивачем не надано розрахунку суми орендної плати за спірні періоди 2012-2013р. та 2016-2017р. та доказів фактичних витрат, понесених позивачем на оплату оренди землі в цей період.

По-третє, причинний зв'язок між протиправною поведінкою та збитками.

Оскільки позивачем не доведена протиправність поведінки позивача та не доведено спричинення збитків, то і звязок між цими складовими відсутній.

В-четверте - вина.

Як категорія, у договірних правовідносинах вина розглядається через призму ст.614 ЦК України та ст.218 ГК України.

Відповідно до ст.614 ЦК України особа, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов'язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов'язання.

Згідно із ст.218 ГК України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб'єкт господарювання за порушення господарського зобов'язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов'язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов'язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов'язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Враховуючи, що позивач не довів факт протиправної поведінки відповідача, наявність шкоди та її розмір, відсутня можливість надання правової оцінки такому критерію, як вина відповідача.

Відповідно до ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Згідно з п.3 ст.129 Конституції України та ст.ст. 73, 74, 77, 79 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

За змістом частини 4 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обовязків щодо доказів.

Позивачем належними та допустимими доказами не доведено існування всіх елементів цивільно-правової відповідальності у діях (бездіяльності) відповідача, зокрема, наявність протиправної поведінки відповідача, відсутні належні докази факту спричинення збитків (пошкодження майна переданого на зберігання) та їх розміру.

За таких обставин, вимоги позивача є позбавленими фактичного та правового обґрунтування, такими, що не відповідають як матеріалам справи, так і нормам чинного законодавства. Отже підстави для задоволення позову та стягнення збитків з ТОВ «Альфа-капітал-інвест» на підставі приписів 224-225 ГПК України відсутні.

Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України, суд покладає судові витрати на позивача.

Керуючись статтями 12, 73, 74, 76-79, 86, 91, 96, 129, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

В И Р I Ш И В:

У задоволенні позову Національного авіаційного університету до Товариства з обмеженою відповідальністю Альфа-Капітал-Інвест про стягнення збитків у розмірі 439294 грн. 99 коп. відмовити повністю.

Рішення прийняте у нарадчій кімнаті, його вступну та резолютивну частини проголошено у судовому засіданні 24 квітня 2018 року .

Повний текст рішення складено та підписано 27 квітня 2018 року.

Рішення господарського суду Донецької області набирає законної сили за правилами, встановленими статтею 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржене до Донецького апеляційного господарського суду в порядку, передбаченому главою 1 розділу ІV Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Е.В. Зекунов