Господарський суд
Житомирської області
___________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

Від "25" квітня 2018 р. Справа № 19/906/68/13-г

Господарський суд Житомирської області у складі судді Макаревича В.А., за участю секретаря судового засідання Шарана Я.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним у справі №19/906/68/13-г

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Нафтогаз" (м. Київ)

До боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (смт. Черняхів, Житомирська область)

про визнання банкрутом

інші учасники провадження у справі:

- ДПІ у Голосіївському районі ГУ Міндоходів у м.Києві - 01033, м. Київ, вул. Жилянська, 23;

- ДПІ у м. Лисичанськ ГУ Міндоходів у Луганській області - 39113, Луганська область., м. Лисичанськ, вул. Свердлова, 347;

- Новоград-Волинська ОДПІ ГУ Міндоходів у Житомирській області - 11700, Жит.обл., м.Новоград-Волинський, вул. Ушакова,3;

- ТОВ "Бестом" 03142, м.Київ, вул. В.Стуса, 35-37;

- ТОВ "Компанія "Нафто-Зеларт" -01033, м. Київ, вул. Саксаганського, 57 "Б";

- ТОВ "Украойлпродукт" - 04071, м.Київ, вул. Сагайдачного, 25-г;

- ТОВ "Хімічна компанія "Укрхімпром"- 01033, м. Київ, вул. Саксаганського, 57 Б ;

- ТОВ " Фактор Коммерс" - 01033, м. Київ, вул. Кіквідзе, 11-А;

- ТОВ "Фактор Нафтогаз" - 03039, м. Київ, вул. Голосіївська, буд.7, корпус 1;

- ПАТ "УкрСиббанк" 61001,м.Харків, пр. Московський, 60;

- Овруцька ОДПІ ГУ Міндоходів у Житомирській області - 11102, Житомирська область, м. Овруч , вул. Сабурова, 1/20;

- ПАТ "БМ Банк" - 01032, м.Київ, бул. Т.Шевченка, 37/122 ;

- ПАТ "ВТБ Банк" 01004,м.Київ, бул. Т.Шевченко/вул. Пушкінська,8/26;

- ПАТ "Державний експортно імпортний банк України" - 03150, м.Київ,вул. Горького, 127;

- Криворізька північна ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області - 50074, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, пр. Героїв-підпільників, 42;

- Вінницька ОДПІ ГУ Міндоходів у Вінницькій області: 21027, м. Вінниця, вул. 30-річчя Перемоги, 21;

- Коростенська ОДПІ Головного управління Міндоходів у Житомирській області - 11501, Житомирська область, м. Коростень, вул. Коротуна, 3;

- Тернопільська ОДПІ Головного управління Міндоходів у Тернопільській області - 46003, м. Тернопіль, вул. Білецька, 1;

- ДПІ у м. Черкасах ГУ ДФС у Черкаській області -10008,м.Черкаси, вул.Хрещатик, 235;

- ТОВ "Фактор Енергогруп" -04070, м. Київ, вул. Боричів Тік, 35-В;

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Універсальний торговий дім "Меркурій" - м. Київ,а/с 46, 01033 ;

за участю представників:

- від кредиторів: Мусієнко Г.І. - представник ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", дов. №010-00/1656 від 24.04.2017;

- від боржника: Карпунов І.О. - представник ліквідатора ТОВ "Фактор Капітал", дов. від 02.02.2017;

- від Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп": Кизенко Д.О., дов. №384 від 08.12.2015;

- від Товариства з обмеженою відповідальністю "Універсальний торговий дім "Меркурій": не з'явився;

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа №19/906/68/13-г про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (смт.Черняхів, Житомирська область).

Постановою суду від 14.07.2014, зокрема, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (Житомирська область, Черняхівський район, смт. Черняхів) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гусара Івана Олексійовича.

09.02.2017 до господарського суду Житомирської області від ліквідатора боржника Гусара І.О. надійшла заява №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним.

Ухвалою суду від 13.02.2017 (суддя Костриця О.О.), серед іншого, прийнято до провадження зазначену заяву; залучено до участі у розгляді заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп" (м. Київ), Товариство з обмеженою відповідальністю "Універсальний торговий дім "Меркурій" (м. Київ).

Ухвалою суду від 17.05.2017 відмовлено в задоволенні заяви ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання результатів аукціону з продажу майна банкрута від 29.12.2015 недійсними.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 ухвалу господарського суду Житомирської області від 17.05.2017р. у справі №19/906/68/13-г залишено без змін, апеляційну скаргу арбітражного керуючого ліквідатора ТОВ "Фактор Капітал" Гусара Івана Олексійовича - без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.10.2017 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Універсальний торговий дім "Меркурій" задоволено частково; ухвалу господарського суду Житомирської області від 17.05.2017 року та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року у справі №19/906/68/13-г скасовано; справу №19/906/68/13-г в частині розгляду заяви про визнання результатів аукціону недійсними передано на новий розгляд до Господарського суду Житомирської області.

Згідно розпорядження керівника апарату господарського суду Житомирської області Дєдух О.М. №284/2017 від 17.11.2017 було здійснено повторний автоматичний розподіл справи №19/906/68/13-г в частині розгляду заяви про визнання результатів аукціону недійсними.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.11.2017, справа №19/906/68/13-г в частині розгляду заяви про визнання результатів аукціону недійсними розподілена для розгляду судді Макаревичу В.А.

Ухвалою суду від 22.11.2017 суддею Макаревичем В.А. прийнято до свого провадження та призначено для розгляду заяву ліквідатора Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним у межах провадження у справі №19/906/68/13-г про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал".

Частиною 1 ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

15.12.2017 набрав чинності Закон України від 03.10.2017 за №2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів", яким, зокрема, Господарський процесуальний кодекс України викладено в новій редакції.

Згідно з ч. 6 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України, в редакції, чинній з 15.12.2017 господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом про банкрутство.

Судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи (ч. 3 ст. 3 ГПК України).

Згідно до підпункту 9 пункту 1 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України справи у судах першої та апеляційної інстанції, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією.

Відповідно до Закону України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03.10.2017 №2147-VIII внесено зміни до Закону про банкрутство.

Ухвалою суду від 27.02.2018 постановлено здійснювати розгляд заяви ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним у справі №19/906/68/13-г з урахуванням положень Закону України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03.10.2017 №2147-VIII; заяву ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним у справі №19/906/68/13-г розглядати за правилами загального позовного провадження; відкрито провадження з розгляду заяви ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним у справі №19/906/68/13-г; призначено підготовче засідання у справі на 28 березня 2018 р. о 15:00 год .

Ухвалою суду від 28.03.2018 закрито підготовче провадження з розгляду заяви ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним у справі №19/906/68/13-г та призначено заяву ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним у справі №19/906/68/13-г до судового розгляду по суті на 25 квітня 2018 р. о 09:30 год.

Судом встановлено, що всі учасники провадження у справі про дату, час та місце розгляду справи повідомлені судом своєчасно та з дотриманням вимог ГПК України, що підтверджується реєстром відправлення рекомендованої кореспонденції та корінцями рекомендованих повідомлень про вручення поштових відправлень - ухвали суду від 28.03.2018.

Суд повідомив присутніх учасників провадження, що до початку судового засідання до господарського суду Житомирської області надійшли наступні документи:

- 05.04.2018 повернулась копія ухвали суду від 28.03.2018, яка була направлена на адресу ТОВ "Хімічна компанія "Укрхімпром" з відміткою поштового відділення "адресат вибув за місцем обслуговування";

- 05.04.2018 повернулась копія ухвали суду від 28.03.2018, яка була направлена на адресу ТОВ "Компанія "Нафто-зеларт" з відміткою поштового відділення "адресат вибув за місцем обслуговування";

- 05.04.2018 повернулась копія ухвали суду від 28.03.2018, яка була направлена на адресу ТОВ "Фактор Коммерс" з відміткою поштового відділення "неправильно зазначена (відсутня) адреса одержувача";

- 05.04.2018 від ТОВ "Фактор Енергогруп" - докази відправлення клопотання про закриття провадження у справі в частині розгляду заяви ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним у справі №19/906/68/13-г усім учасникам провадження з розгляду даної заяви;

- 10.04.2018 повернулась копія ухвали суду від 28.03.2018, яка була направлена на адресу ТОВ "Украойлпродукт" з відміткою поштового відділення "адресат вибув за місцем обслуговування".

Суд ухвалив долучити вищезазначені документи до матеріалів справи.

У судовому засіданні розглядалась заява ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним.

Представник ліквідатора підтримав заяву про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним у повному обсязі з підстав, викладених у заяві. Зазначив, що всі докази, які були у розпорядженні боржника надані Товариством з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" до суду, долучені до матеріалів справи та досліджені судом.

Представник ТОВ "Фактор Енергогруп" у своїх письмових поясненнях №27 від 26.02.2018, письмовому відзиві №33 від 13.03.2018 та у судовому засіданні заперечував проти поданої заяви ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним з підстав, викладених у письмових запереченнях та відзиві (а.с. 182-193, т. 48, а.с.115-126, т.49).

Представник ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" у письмових поясненнях №176-00/488 від 23.03.2018 та у судовому засіданні підтримав заяву ліквідатора Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 у повному обсязі та просив визнати аукціон з продажу майна боржника від 29.12.2015 недійсним (а.с.134-137, т.49).

Товариство з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» письмового відзиву на заяву ліквідатора Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 не надало, свого представника у судове засідання не направило, хоча про час та місце розгляду справи було повідомлено вчасно та належним чином, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення - ухвали суду від 28.03.2018 (а.с. 163,т. 49).

Розглянувши у судовому засіданні заяву ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним, заслухавши пояснення учасників провадження з розгляду вказаної заяви, дослідивши всі надані до суду докази з розгляду заяви ліквідатора у справі, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Провадження у справі здійснюється на підставі Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чиннійї з 19.01.2013.

Відповідно до ч.3 ст. 55 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними.

Відповідно до п.9 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013р. за № 01-06/606/2013 (зі змінами та доповненнями), зокрема, спори, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, розглядаються у межах провадження у справі про банкрутство.

Свою заяву ліквідатор обґрунтовує тим, що переможцем аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" порушено порядок розрахунку за придбане майно на аукціоні та сплачено кошти не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал", що призвело до негативних наслідків.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою суду від 14.07.2014, зокрема, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (Житомирська область, Черняхівський район, смт. Черняхів) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гусара Івана Олексійовича.

В ході ліквідаційної процедури ТОВ "Фактор Капітал" ліквідатором Гусаром І.О. виявлено майно банкрута - автозаправні станції та обладнання, які перебувають в заставі AT "Укрексімбанк".

Відповідно до п. 1 ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором на виконання вимог Закону була проведена експертна оцінка виявленого майна, яке перебуває в заставі АТ «Укрексімбанк», про що свідчать копії експертних висновків та рецензії на звіти про незалежну оцінку (а.с. 124-139, т. 48) .

Згідно ч. 1 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Частина 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає, що продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Відповідно до ч.2 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону

За змістом ч. 1 ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Відповідно до ч.ч.1,.2 ст.57 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим. Початкова вартість підлягає зазначенню у договорі на проведення аукціону.

Як вбачається із протоколу засідання комітету кредиторів від 18.11.2014, комітетом кредиторів (включаючи представника забезпеченого кредитора ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України") вирішено надати згоду ліквідатору банкрута Гусару І.О. на продаж майна ТОВ "Фактор Капітал» у вигляді цілісного майнового комплексу шляхом проведення торгів у формі аукціону, укладення відповідного договору з організатором аукціону за початковою вартістю в розмірі кредиторської заборгованості ТОВ "Фактор Капітал» (а.с. 72-74, т. 48).

У судовому засіданні 11.12.2017 представник забезпеченого кредитора ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" також повідомив, що на засіданні комітету кредиторів 18.11.2014 представник ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" надав згоду на продаж цілісного майнового комплексу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" за ціною, погодженою банком, надалі окремої згоди на продаж майна із зниженням ціни банк не надавав.

Отже, судом встановлено, що ліквідатором 18.11.2014 було отримано згоду забезпеченого кредитора ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" на продаж цілісного майнового комплексу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" за ціною, погодженою банком.

Виходячи зі змісту розділів ІІІ, IV Закону про банкрутство, процедура проведення аукціону у справі про банкрутства складається з чотирьох етапів її організації: передпідготовка проведення аукціону (призначення ліквідатора, вибір організатора аукціону, оформлення проекту договору на проведення аукціону, узгодження умов реалізації заставного майна з забезпеченим кредитором, визнання організатора аукціону учасником справи про банкрутство); підготовка до проведення аукціону (укладення договору з організатором аукціону, публікація оголошення, прийняття заяв на участь в аукціоні, внесення гарантійних внесків учасників аукціону); проведення аукціону та оформлення його результатів.

Так, при розгляді заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута судом повинні бути досліджені обставини порядку його організації та проведення, як того вимагають ст. 20, Розділи ІІІ, IV Закону про банкрутство.

Між тим порушення порядку організації будь-якого з цих етапів є підставою для визнання результатів аукціону недійсними в цілому. Отже, вирішуючи спір щодо визнання недійними результатів аукціону з продажу майна банкрута, суд має встановити факт дотримання порядку його проведення на кожному з етапів.

Частиною 5 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено функції організатора аукціону, до яких відноситься опублікування і розміщення повідомлення про продаж майна боржника і повідомлення про результати проведення торгів, приймання заявки на участь в аукціоні, укладання із заявниками договорів про завдаток, визначення учасників торгів, здійснення проведення торгів, визначення переможця торгів, підписання протоколу про результати проведення торгів, повідомлення учасників торгів про результати проведення торгів.

У відповідності до ч.6 ст.49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Таким чином, одним з обов'язків ліквідатора під час здійснення ним своїх повноважень у справі про банкрутство є визначення організатора аукціону на конкурсній основі шляхом дослідження поданих заяв на участь у проведенні аукціону на предмет відповідності вказаних фізичних або юридичних осіб вимогам чинного законодавства.

Разом з тим, необхідно зазначити, що законодавчим актом, що регулює відносини, пов'язані з ліцензуванням видів господарської діяльності, та порядок їх ліцензування, є Закон України "Про ліцензування певних видів господарської діяльності".

Статтею 9 названого Закону визначено перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню згідно з цим Законом, а також перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до спеціальних законів.

Проведення торгів як вид діяльності, що підлягає ліцензуванню, у цих двох переліках відсутній, а отже, господарська діяльність з проведення торгів не підлягає ліцензуванню.

Таким чином, на підставі аналізу спеціального законодавства можна дійти висновку, що при визначенні організатора аукціону арбітражний керуючий та суд повинні керуватися критеріями саме достатнього досвіду проведення аукціонів та запропонованою найменшою сумою винагороди.

Отже, за умови наявності у організації відповідного виду діяльності в установчих документах протягом не менше ніж 3-х років, така організація має право надавати послуги з проведення аукціону в процедурі банкрутства.

Таким чином, спеціальним законом встановлено обов'язкову умову для отримання статусу організатора аукціону у справі про банкрутство, а саме, наявність трьохрічного досвіду проведення аукціонів.

На виконання вимог ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатором Гусаром І.О. 03.11.2015 на сайті OLX розміщено оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна ТОВ «Фактор Капітал» (а.с.75, т.48).

У визначений в оголошенні термін - до 09.11.2015 р. ліквідатором банкрута отримано заяву від однієї кандидатури, а саме: Товариства з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» №07-11/15/1 від 07 листопада 2015 року, що має бажання взяти участь в конкурсі з визначення організатора аукціону з продажу майна ТОВ «Фактор Капітал» (а.с. 76, т.48).

Судом встановлено та досліджено, що до поданої ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» заяви про участь у конкурсі з визначення організатора аукціону з продажу майна ТОВ «Фактор Капітал» були додані наступні документи: виписка з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців; довідка щодо незаінтересованості стосовно боржника, кредиторів у справі та замовника аукціону; довідка про наявність технічних засобів для відео фіксації аукціонів з продажу майна боржника; довідка про технічні можливості послуг для проведення аукціонів з продажу майна; довідка про структуру підприємства та кількість штатних працівників (директор- Андрусенко Аліна Миколаївна, виконавчий директор- Шевченко Костянтин Вячеславович); довідка про відкриття рахунків; нова редакція статуту ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій», свідоцтва про підвищення кваліфікації Шевченка К.В. як фахівця з відчуження об'єктів державної власності та продажу майна в процесі приватизації (а.с. 40 - 64, т. 48).

На підставі поданих документів судом було перевірено дотримання порядку визначення організатора аукціону, зокрема: дотримання засад проведення конкурсу з визначення організатора аукціону; вид установчої діяльності організатора аукціону (зокрема за кодом Класифікації видів економічної діяльності); кількість проведених аукціонів та категорії біржового товару; чи не є організатор аукціону заінтересованою особою стосовно боржника, кредиторів або арбітражного керуючого у розумінні статті 1 Закону про банкрутство; розмір винагороди організатора аукціону; проект договору про проведення аукціону; наявність відповідних технічних можливостей для проведення аукціону тощо.

Судом встановлено дотримання порядку визначення організатора аукціону ліквідатором, відповідність наданих документів вимогам чинного законодавства. Також встановлено обов'язкову умову для отримання статусу організатора аукціону у справі про банкрутство, а саме, наявність трьохрічного досвіду проведення аукціонів.

Рішенням ліквідатора від 10 листопада 2015 року про визначення Організатора на проведення торгів (аукціону) з продажу активів ТОВ «Фактор Капітал», визначено Організатором аукціону з продажу активів ТОВ «Фактор Капітал» - Товариство з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» та вирішено укласти з Організатором відповідний договір на організацію та проведення аукціону (а.с. 77, т. 48).

Як свідчать матеріали справи №19/906/68/13-г Товариство з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» не зверталось до суду з клопотанням про визнання його учасником провадження у даній справі та відповідно було залучено учасником провадження у справі з ініціативи суду ухвалою від 13.02.2017 (суддя Костриця О.О.), якою серед іншого було залучено до участі у розгляді заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Енергогруп" (м. Київ), Товариство з обмеженою відповідальністю "Універсальний торговий дім "Меркурій" (м. Київ).

В подальшому між ліквідатором ТОВ «Фактор Капітал» Гусаром І.О. та Товариством з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» укладено Договір №01/11-15 від 10 листопада 2015 року про проведення аукціону в процедурі банкрутства ТОВ «Фактор Капітал» (а.с. 78-81, т.48).

25.11.2015 між тими ж сторонами була укладена додаткова угода №5 до договору на організацію продажу майна банкрута з аукціону №01/11-15 від 10.11.2015, у якій визначено склад та характеристика майна, що буде виставлено на аукціонний продаж (а.с. 82-84, т. 48).

Згідно п.1 ст. 58 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України ( при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Як вбачається з матеріалів справи, 30.11.2015р Товариством з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» на сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України опубліковано оголошення про проведення аукціону з продажу майна ТОВ «Фактор Капітал» (автомобільні станції та обладнання, що перебувають в заставі AT «Укрексімбанк»), який призначено на 29 грудня 2015 року (а.с. 85-98, т. 48).

Відповідно до протоколу №А-29-12/15-1 від 29 грудня 2015 року проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал" (автозаправні станції та обладнання, які перебувають в заставі AT "Укрексімбанк"), переможцем аукціону по Лоту №1 став учасник ТОВ "Фактор Енергогруп", який придбав майно за ціною 13 412 000,00 грн. (а.с.97-99, т. 48).

Протокол складається організатором аукціону негайно після оголошення переможця або закінчення аукціону без виявлення переможця. У протоколі зазначається, зокрема, номер банківського рахунку, на який мають бути перераховані кошти за придбане майно (стаття 69 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Відповідно до п.4 статті 71 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунка.

Відповідно до частини 10 п.1 статті 59 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оголошення про проведення аукціону на веб-сайті повинно містити відомості, зокрема, про строки платежів, реквізити рахунків, на які вносяться платежі.

Як вбачається із оголошення про проведення аукціону у розділі "Строки платежів, реквізити рахунків, на які вносяться платежі" зазначено наступне:

- переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на розрахунковий рахунок: отримувач: ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 6 МФО 380805 AT "Райффайзен Банк Аваль", ;

- гарантійний внесок, сплачений покупцем, зараховується до ціни, що підлягає до сплати;

- у разі відмови або ухилення переможця торгів від підписання протоколу проведення аукціону або договору купівлі - продажу майна протягом п'яти днів з дня отримання цього договору гарантійний внесок йому не повертається.

В протоколі №А-29-12/15-1 від 29 грудня 2015 року проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал" зазначені наступні реквізити банківського рахунку на який мають бути перераховані кошти за придбане майно: ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 6 МФО 380805 AT "Райффайзен Банк Аваль", (а.с.97-99, т.48).

Відповідно до платіжного доручення №308 від 04.12.2015 року переможець аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп"" перерахував гарантійний внесок в розмірі 1 341 200, 00 грн. на рахунок ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 6 МФО 380805 AT "Райффайзен Банк Аваль", (а.с.31, т.48).

Проте, решту суми в розмірі 12 070 800, 00 грн. переможцем аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" сплачено на інші реквізити, які не були зазачені ні в оголошенні, ні в протоколі торгів, а саме, на рахунок: ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 2216 МФО 300904 AT "Фортуна Банк", , що підтверджується банківською випискою станом на 29.02. 2016 року (а.с.32, т.48).

У своїй заяві, ліквідатор зазначає, що за період з 06 січня 2016 року по теперішній час з рахунку ТОВ "Універсальний торговий Дім "Меркурій", р/р 2216 МФО 300904 AT "Фортуна Банк" вдалось перерахувати на рахунки ТОВ "Фактор Капітал" та AT "Укрексімбанк" лише 4 970 000, 00 грн.

Таким чином AT "Фортуна Банк" не перераховано 7 100 800, 00 грн. коштів від реалізації майна на аукціоні від 29 грудня 2015 року.

Ліквідатором банкрута за період з 06 січня 2016 року по теперішній час частково задоволено вимоги забезпеченого кредитора AT "Укрексімбанк" в розмірі 5 570 290, 00грн. Залишок коштів, які підлягають перерахуванню AT "Укрексімбанк" становить 7 298 910, 00 грн.

При цьому, дослідивши матеріали справи, судом встановлено, що між замовником аукціону - ТОВ «Фактор Капітал» та покупцем - ТОВ "Фактор Енергогруп" не було укладенено договору купівлі продажу майна.

У силу ч.1 ст.50 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", продаж майна на аукціоні оформлюється договором купівлі-продажу, який укладається власником майна чи замовником аукціону з переможцем торгів.

Частина 7 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає, що умови договорів, укладених на реалізацію майна банкрута, не можуть передбачати розстрочку або відстрочку платежів за придбане майно.

Стаття 71 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлює порядок сплати ціни переможцем аукціону, за приписами якої переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання від замовника аукціону проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунка.

Системний аналіз вказаних положень Закону про банкрутство свідчить, що договір купівлі-продажу майна укладається переможцем аукціону саме з замовником аукціону (боржником в особі ліквідатора), а не з його організатором, а тому переможець зобов'язаний сплатити повну вартість придбаного ним нерухомого майна на користь саме продавця - замовника аукціону (боржника) протягом п'яти днів з моменту отримання проекту договору купівлі-продажу. Наслідком несплати переможцем аукціону повної вартості майна у встановлений п'ятиденний строк відповідно до ч. 2 ст. 55 Закону про банкрутство є ануляція результатів аукціону.

З огляду на наведене зазначення в оголошенні про продаж майна та протоколі торгів банківських реквізитів організатора аукціону, а не замовника, для здійснення розрахунків за предмет аукціону, є порушенням встановленого вищезазначеними нормами Закону про банкрутство порядку розрахунків за придбане майно боржника.

Допущені порушення у даному випадку призвели до того, що переможець аукціону перерахував кошти за придбане майно на розрахунковий рахунок не замовника аукціону - боржника, а організатора аукціону, при цьому - на інші реквізити, ніж ті, що були вказані в оголошенні та протоколі торгів.

Це в свою чергу унеможливило отримання боржником коштів за реалізоване майно та призвело до затягування ліквідаційної процедури, збитків останнього, а також забезпеченого кредитора боржника - AT "Укрексімбанк", в іпотеці якого перебувало реалізоване майно.

Посилання ТОВ «Фактор Енергогруп» на те, що питання законності проведення зазначеного вище аукціону були предметом неодноразового судового розгляду в межах справи №19/906/68/13, про що свідчать ухвали суду, що набрали законної сили, зокрема, при розгляді скарги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" №176-04/701 від 21.12.2015 на дії ліквідатора ТОВ "Фактор Капітал" щодо проведення аукціону з продажу майна банкрута та заяви АТ "Укрексімбанк" № 176-04/294 від 30.03.2016 про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута суд вважає безпідставними, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, підставою подання скарги №176-04/701 від 21.12.2015 ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" була неправдивість, на думку ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", оприлюдненого інформаційного повідомлення (оголошення) про проведення аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал", а саме: на фотознімках зображено будівлю автомобільної газонаповнювальної компресорної станції АГНКС-75 та обладнання, які зазнали руйнувань та пошкоджень. Тоді як, станом на 20.09.2015 року будівлю автомобільної газонаповнювальної компресорної станції АГНКС-75 та обладнання було відремонтовано, відновлено та введено в експлуатацію, про що свідчать фотографічні зображення, виконані представниками AT "Укрексімбанк" у вересні 2015 року, а тому заявник ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" вважав, що публікація в оголошені фотографічних зображень будівлі автомобільної газонаповнювальної компресорної станції АГНКС-75 та обладнання, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Лисичанськ, вул. Первомайська, 43 у зруйнованому та пошкодженому стані, є не що інше, як надання ліквідатором недостовірної інформації, що спричинювало штучне заниження вартості майна боржника та вводило в оману майбутніх потенційних покупців майна боржника.

Підставою розгляду заяви АТ "Укрексімбанк" № 176-04/294 від 30.03.2016 про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута було, зокрема, передача для реалізації майна ліквідатором без погодження з забезпеченим кредитором, на думку АТ "Укрексімбанк", та за відсутності рішення суду щодо надання згоди на продаж за початковою вартістю майна на аукціоні; крім того, заявник зазначав, що докази розміщення інформації щодо реалізації нерухомого майна були лише нанесені на майні - ЛОТ №1 нежиле приміщення автозаправної станції, яке знаходиться за адресою: Житомирська область, Овруцький район, м. Овруч, вул. Радянська, буд. 130, що могло свідчити про недостатню поінформованість потенційних покупців.

Натомість підставою звернення ліквідатора Гусара І.О. із заявою №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним є порушення порядку розрахунку переможцем аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" за придбане майно на аукціоні, сплата кошти не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Фактор Капітал", що призвело до несвоєчасного та неповного отримання коштів боржником від реалізації його майна.

Також, є безпідставними посилання ТОВ «Фактор Енергогруп» на висновки ухвали господарського суду Житомирської області від 17.05.2017 року про відмову у задоволенні заяви №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання аукціону з продажу майна банкрута недійсним та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 року у справі №19/906/68/13-г, які були скасовано постановою Вищого господарського суду України від 03.10.2017 в частині розгляду заяви про визнання результатів аукціону недійсними та передано на новий розгляд до Господарського суду Житомирської області.

Відповідно до ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ст.86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що переможцем аукціону - ТОВ "Фактор Енергогруп" було порушено порядок розрахунку за придбане майно на аукціоні та сплачено кошти не на той рахунок, який зазначено в оголошенні та протоколі про проведення аукціону з продажу майна боржника, а також порушено сам порядок продажу майна, оскільки реалізація майна відповідно до норм чинного законодавства має бути оформена договором купівлі-продажу, що призвело до негативних наслідків та є безумовною підставою для визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута від 29.12.2015.

Керуючись статтями 73, 74, 86, 233- 235 Господарського процесуального кодексу України, розділом III, IV Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву ліквідатора боржника Гусара І.О. №02-01-30/135 від 07.02.2017 про визнання недійсним аукціону з продажу майна банкрута від 29.12.2015 задовольнити.

2. Визнати результати аукціону з продажу майна ТОВ «Фактор Капітал» від 29.12.2015 недійсними.

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її прийняття.

Ухвала господарського суду може бути оскаржена у встановленому чинним законодавством порядку.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію у справі, що розглядається: http://court.gov.ua/fair/sud5007/.

Повний текст ухвали виготовлено та підписано: 26.04.2018

Суддя Макаревич В.А.

Відомість розсилки:

1- до справи ;

2- ліквідатору Гусару І.О. -а/с 29, м.Київ, 01030 - рек. з пов. ;

3- ДПІ у Голосіївському районі ГУ Міндоходів у м.Києві - 01033, м. Київ, вул. Жилянська, 23- рек.

4. ДПІ у м.Лисичанськ ГУ Міндоходів у Луганській області - 39113, Луганська область., м. Лисичанськ, вул. Свердлова, 347- рек..

5. Новоград-Волинській ОДПІ ГУ Міндоходів у Житомирській області - 11700, Жит.обл., м.Новоград-Волинський, вул. Ушакова,3- рек.

6. ТОВ "Бестом" 03142, м.Київ, вул. В.Стуса, 35-37 - реком. з повідом.

7. ТОВ "Компанія "Нафто-Зеларт" - реком. з пов.

8. ТОВ "Украойлпродукт" - 04071, м.Київ, вул. Сагайдачного, 25-г - реком. з пов.

9. ТОВ "Хімічна компанія "Укрхімпром" - реком. з пов.

10. ТОВ " Фактор Коммерс" - 01033, м.Київ,вул. Кіквідзе, 11-А - реком. з пов.

11. ТОВ "Фактор Нафтогаз";- реком.з повідом.

12 . ПАТ "УкрСиббанк" 61001,м.Харків, пр. Московський, 60. рек.;

13. Овруцькій ОДПІ ГУ Міндоходів у Житомирській області - 11102, Житомирська область, м.Овруч , вул. Сабурова, 1/20 - рек.

14. ПАТ "БМ Банк", 01032, м.Київ, бул. Т.Шевченка, 37/122. - рек.;

15. ПАТ "ВТБ Банк" 01004,м.Київ, бул. Т.Шевченко/вул. Пушкінська,8/26 - рек.;

16. ПАТ "Державний експортно імпортний банк України" 03150, м.Київ,вул. Горького, 127 (рек.)

17. Криворізька північна ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області- рек.

18. Вінницькій ОДПІ ГУ Міндоходів у Вінницькій області: 21027, м. Вінниця, вул. 30-річчя Перемоги, 21 - рек.

19. Коростенській ОДПІ Головного управління Міндоходів у Житомирській області - 11501, Житомирська область, м. Коростень, вул. Коротуна, 3 - рек.

20.Тернопільській ОДПІ Головного управління Міндоходів у Тернопільській області - 46003, м. Тернопіль, вул. Білецька, 1 - рек.

21-ДПІ у м.Черкасах ГУ ДФС у Черкаській області (10008,м.Черкаси, вул.Хрещатик, 235 - рек.

22-ТОВ "Фактор Енергогруп" (04070, м.Київ, вул.Боричів Тік, 35-В) (реком. з повід.)

23-Товариству з обмеженою відповідальністю "Універсальний торговий дім "Меркурій" (м.Київ,а/с 46, 01033 ) (реком. з повід.)