ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 квітня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/1807/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Ярош А.І.

Суддів: Діброви Г.І. Разюк Г.П.,

секретар судового засідання Молодов В.С.,

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1, довіреність № 16, дата видачі : 03.01.18;

від відповідача ОСОБА_2, посвідчення адвоката № 002668, дата видачі : 18.02.15;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства ОДЕСАГАЗ

на рішення Господарського суду Одеської області від 21 листопада 2017 року (колегія суддів у складі головуючого суді ОСОБА_3, суддів Оборотової О.Ю., Літвінова С.В., ухвалене о 11-55 в приміщенні господарського суду Одеської області, повний текст складено 27.11.2017р.)

по справі № 916/1807/16

за позовом Публічного акціонерного товариства УКРТРАНСГАЗ

до Публічного акціонерного товариства ОДЕСАГАЗ

про стягнення 213 364, 31 грн.

ВСТАНОВИВ:

У липні 2016р. публічне акціонерне товариство Укртрансгаз (далі ПАТ Укртрансгаз) звернулось з позовом до публічного акціонерного товариства Одесагаз (далі- ПАТ Одесагаз) про стягнення з останнього 213364,31грн заборгованості за надані позивачем у квітні 2016 р. послуги з балансування обсягів природного газу.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 14.12.2016 у справі №916/1807/16 (головуючий суддя Ю.М. Щавинська, судді: О.В. Цісельський, Ю.І. Мостепаненко) позовні вимоги задоволено частково: стягнуто з ПАТ Одесагаз на користь ПАТ Укртрансгаз суму заборгованості у розмірі 177803,59 грн та витрати по сплаті судового збору у сумі 2667,05грн; в решті позову відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 06.04.2017 року вказане рішення залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 31.07.2017 року постанову Одеського апеляційного господарського суду від 06.04.2017 та рішення господарського суду Одеської області від 14.12.2016 скасовано, справу № 916/1807/16 передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області. При винесенні постанови суд касаційної інстанції зазначив наступне: «В апеляційній скарзі на рішення від 14.12.2016 ПАТ "Укртрансгаз" вказало про те, що у спірних правовідносинах ПАТ "Одесагаз" є замовником послуг транспортування виключно стосовно обсягів природного газу, щодо яких не подавало номінації на точках виходу з газотранспортної системи на загальний обсяг відбору газу через фізичні точки (ГРС), до яких приєднані розподільні газопроводи. При цьому, номінації були подані іншими замовниками послуг на точках виходу з газотранспортної системи і, відповідно іншими замовниками транспортних послуг було відібрано газ на точках виходу з газотранспортної системи через фізичні точки (ГРС), що підтверджується відповідними алокаціями оператора газорозподільних мереж ПАТ "Одесагаз", за виключенням обсягів, що ПАТ "Одесагаз" використало на власні потреби, та обсягів, які були використані споживачами без укладення договорів з постачальниками.

У касаційній скарзі ПАТ "Укртрансгаз" вказало про те, що у даному випадку відповідач особисто мав у квітні 2016 року небаланс, розмір якого складає 100% з огляду на те, що для визначення коефіцієнта компенсації при розрахунку вартості послуг балансування для відповідача, який є замовником послуг транспортування, необхідно враховувати природний газ, який він відбирає для власного споживання (у т. числі для обсягів небалансу), а не обсяги природного газу, які відібрано згідно Звіту відповідача про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальникам за квітень 2016 року іншим споживачам.»

За висновком колегії суддів касаційної інстанції, суди попередніх інстанцій не дослідили обґрунтування позовних вимог в цій частині ПАТ "Укртрансгаз" щодо розбіжності в обсязі спожитого природного газу, яку позивач визнав як негативний небаланс, та чи дотримано позивачем при обчисленні вартості послуг балансування природного газу порядок визначення вартості небалансу. Справу №916/1807/16 передано на розгляд господарського суду Одеської області.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.11.2017р. (колегія суддів у складі головуючого суді ОСОБА_3, суддів Оборотової О.Ю., Літвінова С.В.) позов задоволено; стягнуто з Публічного акціонерного товариства ОДЕСАГАЗ на користь Публічне акціонерне товариство УКРТРАНСГАЗ суму заборгованості у розмірі 213 364,31 грн.

Публічне акціонерне товариство ОДЕСАГАЗ з прийнятим рішенням не погодилось та звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, неповне дослідження доказів по справі, просить рішення Господарського суду Одеської області від 21.11.2017р. скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт зазначає, що суд першої інстанції дійшов необґрунтованого висновку та зазначив, що позивач при визначенні коефіцієнту компенсації виходив з того, що обсяг природного газу, відібраний відповідачем в квітні 2016 року з газотранспортної системи, становить 23,478 тис.куб.метрів.

Виходячи з цих даних, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про те, що обсяг відібраного газу становить 100%, а тому слід застосовувати коефіцієнт 1,2.

У відзиві на апеляційну скаргу, а також наданих 17.04.2018 року письмових поясненнях, позивач ПАТ «Укртрансгаз» заперечує проти доводів апелянта, вважає рішення суду законним та обґрунтованим, прийнятим з урахуванням вказівок Вищого господарського суду України.

За твердженням позивача, відповідач помилково приймає обсяги природного газу, що були фізично прийняті до газорозподільної системи з газотранспортної системи по відповідних актах як обсяги природного газу, що були прийняті для власного споживання відповідача по договору транспортування.

В письмових поясненнях по справі ПАТ «ОДЕСАГАЗ» зазначає, що при розрахунку вартості балансування слід розраховувати обсяг небалансу, виходячи з загального обсягу отриманого газу , який становить за квітень 2016 року 94 500,629 тис. куб.м., отже загальна сума вартості послуг балансування складає 177 803,59 грн.

В судовому засіданні 17.04.18 року апелянт надав до суду докази сплати на рахунок позивача небалансу у розмірі 177 803,59 грн. та судового збору в сумі 2667,05 грн. за платіжним дорученням №31766 від 13.02.2017 року, на загальну суму 180 470,64 грн.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами, 01.03.2016 між публічним акціонерним товариством Укртрансгаз (оператор) та публічним акціонерним товариством Одесагаз (замовник) укладено договір транспортування природного газу № (далі договір № від 01.03.2016), за умовами якого оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.

Пунктом 2.3 договору № від 01.03.2016 визначені послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи; послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій; послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.

Згідно з пунктами 3.2, 4.1 договору № від 01.03.2016 оператор має право своєчасно отримувати від замовника плату за надані послуги, а замовник зобовязаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг, а також вчасно врегульовувати небаланси.

У пункті 7.1 договору № від 01.03.2016 сторонами передбачено, що вартість послуг розраховується наступним чином: розподіл потужності за тарифами, які встановлюються регулятором; транспортування за тарифами, які встановлюються регулятором; балансування за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

В силу пунктів 7.2, 7.3 договору № від 01.03.2016 оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua.; тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обовязковими для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо їх встановлення; визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору.

Відповідно до пунктів 9.1, 9.2, 9.3, 9.4, 9.5 договору № від 01.03.2016 у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу, відповідно до Кодексу в строк до двадцятого числа місяця наступного за газовим місяцем, замовник зобовязаний сплатити оператору за послуги балансування; негативний місячний небаланс замовника визначається відповідно до Кодексу.

Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за формою Вбалансування=БЦГ*К*QВГ, де БЦГ- базова ціна газу; QВГ- обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування; К- коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2; при розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

Базова ціна газу визначається оператором відповідно до Кодексу. Оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб-сайті; оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру; замовник зобовязаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п'яти банківських днів. Розбіжності щодо вартості послуг балансування підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді; до прийняття рішення суду вартість послуг балансування, яку замовник зобов'язаний сплатити в строк, визначений пунктом 9.4 цього договору, визначається за даними оператора.

За умовами пункту 11.4 договору № від 01.03.2016, послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегулюваного замовником відповідно до кодексу та розділу ІХ цього договору

Цей договір набирає чинності з дня його укладання на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладання, а саме: з 01.12.2015 (пункт 17.1 договору № від 01.03.2016).

У звязку з неврегулюванням ПАТ Одесагаз негативного місячного небалансу, що виник у квітні місяці 2016 року в обсязі 23,478 тис.куб.м у строк та в порядку, визначеними умовами договору, позивач, відповідно до вимог пунктів 9.1-9.5, 11.4 договору № від 01.03.2016, надав відповідачу послуги балансування, про що було складено ПАТ Укртрансгаз односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу від 30.04.2016 №04-16--БАЛАНС на загальну суму 213364,31 грн та повідомлено відповідача про надані послуги.

Акт разом з розрахунком та рахунком №04-16--БАЛАНС від 30.04.2016 були направлені відповідачу цінним листом, що підтверджується фіскальним чеком №1683 від 16.05.2016 та описом вкладення у цінний лист №694 від 16.05.2016.

Однак, ПАТ Одесагаз не оплатило надані позивачем послуги балансування для врегулювання негативного місячного небалансу в квітні місяці 2016 року в обсязі 23,478 куб.м на виставлену суму 213364,31 грн, у зв'язку з чим ПАТ Укртрансгаз звернулось до суду з даним позовом.

Зважаючи на те, що справа розглядається судами неодноразово, дослідивши порядок нарахування та правильність розрахунку послуг з балансування, судова колегія не погоджується з висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтями 525, 526 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства тощо. Одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається.

Порушенням зобовязання, у відповідності до статті 610 Цивільного кодексу України, є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання, тобто неналежне виконання.

Відповідно до пункту 1 глави 1 Розділу VIII Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Відповідно до пункту 5 глави 1 Розділу І Кодексу газотранспортної системи небаланс це різниця між обсягами природного газу, поданими замовниками послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів).

Згідно з пунктом 8 глави 1 розділу ХІІ Кодексу газотранспортної системи підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу ІІІ цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), поданого до газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

В пункті 5 глави 2 розділу XII Кодексу газотранспортної системи зазначено, що підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок виходу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), взятого з газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

Відповідно до пунктів 1-2 глави 3 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу (у тому числі щодо власних споживачів) за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи, а також алокацій, одержаних від операторів суміжних газотранспортних систем, операторів удільних систем, операторів газосховищ, газовидобувних підприємств або споживачів.

Згідно з пунктами 1-5 глави 1 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу, у тому числі щодо споживачів, з якими укладені договори постачання, та зобовязується застосувати всі доступні заходи для його уникнення.

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів).

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

Відповідно до пункту 7 глави 3 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок, зокрема, таких заходів: при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування.

Згідно з пунктами 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи розрахунок вартості послуг балансування (ПБ), що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу. Базова ціна газу (БЦГ) - ціна, яка формується протягом розрахункового періоду оператором газотранспортної системи на основі витрат на закупівлю природного газу, транспортування та його зберігання. Оператор газотранспортної системи визначає БЦГ щомісяця в строк до 10-го числа місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті.

Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування. Оператор газотранспортної системи 4-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Відповідно до пункту 9.2 договору № від 01.03.2016, сторони погодили, що вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за формулою:

В (балансування) = БЦГ х К х QБГ, де

БЦГ базова ціна газу;

QБГ обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування;

К коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5 % від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

За звітом ПАТ "Одесагаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за квітень місяць 2016 р., обсяг небалансу склав 23,478 куб. м.; всього надійшло на газорозподільну систему природного газу згідно актів приймання-передачі 94 500,629 тис. куб. м. , що не заперечується сторонами.

Судова колегія зазначає, що сторони відповідно до ст.627 ЦК України, яка регламентує свободу договору, визначили що коефіцієнт компенсації слід розраховувати, виходячи з пропорції небалансу до загального обсягу газу, відібраного з газотранспортної системи, а не лише того, який був відібраний ПАТ «Одесагаз» для власного споживання.

Сторони в п.9.2 договора узгодили саме такий порядок розрахунку, без конкретизації ким саме відібраний природний газ з газотранспортної системи замовником послуг чи споживачами.

Тому, за висновком судової колегії, при розрахунку коефіцієнту слід враховувати загальний обсяг газу, відібраного з газотранспортної системи у фізичних точках виходу з газотранспортної системи для подальшого розподілу приєднаним споживачам, який склав у квітні 2016 року 94 500,629 тис. куб. м.

Протилежного позивачем не доведено.

За таких обставин, судова колегія не може погодитись з висновком суду першої інстанції про те, що обсяг, природного газу, відібраний Відповідачем в квітні 2016 з газотранспортної системи становить 23,478 тис. куб. метрів., що послугувало підставою для невірного висновку щодо розрахунку вартості послуг балансування - 23,478 тис. куб. м. (обсяг негативного небалансу) х 100% / 23,478 тис. куб.м (обсяг відібраного газу) = 100 %.

Твердження позивача про те, що при визначенні коефіцієнту необхідно враховувати не весь обсяг природного газу, отриманого з газотранспортної системи, а лише той, що був отриманий для власних потреб та виробничо-технологічних витрат природного газу, не ґрунтується ні на положеннях укладеного між сторонами договору, ні на приписах Кодексу газотранспортної системи.

Судова колегія наголошує, що сторонами були погоджені умови договору без зауважень, пункт 9.2 не містить конкретизації стосовно того, для яких саме цілей був відібраний газ чи для подальшого розподілу споживачам, чи для власних потреб, а тому такі доводи позивача є неспроможними.

Отже, враховуючи що розмір небалансу складає менше 5% (0,025%) від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи (23,478 куб.м обсяг негативного небалансу х 100% / 94500,629 куб.м обсяг відібраного газу), судова колегія доходить висновку, що при визначенні вартості послуг балансування правомірним є застосування коефіцієнту компенсації в розмірі 1 (одиниці).

За таких обставин, обґрунтована вартість послуг, наданих відповідачу в квітні місяці 2016 року, з балансування складає 177803,59 грн (7573,20 куб. м базова ціна газу х коефіцієнт 1 х 23,478 куб. м обсяг негативного місячного небалансу), що і підлягає до відшкодування відповідачем на користь позивача.

З огляду на викладене, у судове рішення Господарського суду Одеської області від 21 листопада 2017 року підлягає скасуванню з винесенням нового рішення по справі.

Разом з тим, судова колегія враховує те, що платіжним дорученням №31766 від 13.02.2017 року ПАТ «Одесагаз» сплачено на рахунок ПАТ «Укртрансгаз» заборгованість у розмірі 177 803,59 грн. та судовий збір в сумі 2667,05 грн., на загальну суму 180 470,64 грн.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.231 ГПК України, господарський суд закриває провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Відповідно до ст.278 ГПК України, судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, підлягає скасуванню повністю або частково в апеляційному порядку із залишенням позову без розгляду або закриттям провадження у справі у відповідній частині з підстав, передбачених статтями 226 та 231 цього Кодексу.

Отже, з огляду на те, що відповідачем сплачено на рахунок позивача суму заборгованості 177 803,59 грн., провадження у справі в цій частині підлягає закриттю.

В решті позовних вимог слід відмовити з огляду на їх необґрунтованість, про що зазначено вище.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на сторони пропорційно задоволених вимог.

Керуючись статтями 129, 231, 270, п.2 ч.1 ст. 275, 278, 282-284 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства ОДЕСАГАЗ задовольнити.

Рішення Господарського суду Одеської області від 21 листопада 2017 року по справі № 916/1807/16 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким провадження в частині стягнення з Публічного акціонерного товариства ОДЕСАГАЗ на користь Публічного акціонерного товариства УКРТРАНСГАЗ 177 803,59 грн. закрити.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Судові витрати покласти на сторони пропорційно задоволених вимог.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст складено 23 квітня 2018 року.

Головуючий суддя А.І. Ярош

Суддя Г.І. Діброва

Суддя Г.П. Разюк