ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 квітня 2018 року

м. Київ

Справа № 914/1561/17

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Львова Б.Ю. (головуючий), Булгакової І.В. і Селіваненка В.П.,

за участю секретаря судового засідання Крапивної А.М.,

представників учасників справи:

позивача - товариства з обмеженою відповідальністю "Цитадель Карпати" (далі - ТОВ "Цитадель Карпати") - Лазора А.О.,

відповідача - приватного акціонерного товариства"Львівобленерго" (далі - ПрАТ "Львівобленерго") - Бориса В.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ТОВ "Цитадель Карпати"

на рішення господарського суду Львівської області від 12.10.2017 (суддя Гоменюк З.П.) та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.12.2017

(колегія суддів: Хабіб М.І. (головуючий), судді Дубник О.П., Зварич О.В.)

за позовом ТОВ "Цитадель Карпати" до ПрАТ "Львівобленерго"

про скасування оперативно-господарської санкції,

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "Цитадель Карпати" звернулося до господарського суду Львівської області з позовом про скасування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії, застосованої рішеннями комісії ПрАТ "Львівобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією (далі - Правил), що оформлені протоколами від 13.06.2017 № 026976, 026977 на суму 1 283 045,77 грн., № 028023 на суму 88 865,35 грн. і № 028024 на суму 94 938,88 грн. (далі - Рішення).

Позовна заява мотивована тим, що Рішення прийняті з порушенням прав та законних інтересів ТОВ "Цитадель Карпати".

Рішенням господарського суду Львівської області від 12.10.2017, залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 19.12.2017, у позові відмовлено.

Судові рішення попередніх інстанцій мотивовано тим, що: факт порушення позивачем Правил підтверджується актами від 22.11.2016 № 026976, № 026977, від 06.12.2016 № 028023 і від 29.12.2016 № 028024 (далі - Акти), які складені за участі представника ТОВ "Цитадель Карпати" (директора ОСОБА_7), який відмовився від їх підписання; кожен з Актів підписаний не менш як трьома представниками відповідача, а тому згідно з пунктом 6.4.1 Правил такі Акти є дійсними; зафіксовані Актами порушення (дії споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку) підтверджуються висновками експертного дослідження; на підставі Актів позивачу було нараховано вартість недоврахованої електричної енергії відповідно до пункту 2.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, яка затверджена постановою Національної комісії регулювання електроенергетики від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика).

Позивач, посилаючись на неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права, зокрема пункту 6.4.1 Правил, пункту 2.5 Методики, застосування положень Закону України "Про електроенергетику", які втратили чинність, просить суд касаційної інстанції судові акти попередніх судових інстанцій зі справи скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Так, згідно з доводами позивача, викладеними в касаційній скарзі:

- судами попередніх інстанцій не взято до уваги факт відсутності вини ТОВ "Цитадель Карпати", що є обов'язковою передумовою застосування оперативно-господарської санкції;

- судами попередніх інстанцій безпідставно не враховано доводи ТОВ "Цитадель Карпати" про те, що 22.11.2016 жодні Акти не складалися на місці виявлення порушення, про що свідчить, зокрема, направлення їх позивачу 30.11.2016 (через 8 днів після "датування");

- оскаржувані судові акти прийняті на порушення вимог Методики, оскільки: при здійсненні розрахунку відповідач безпідставно застосував коефіцієнт використання струмоприймачів 0,75 Кв; немає підстав вважати, що споживання електроенергії здійснюється 24 години на добу; відповідач незаконно здійснив нарахування, виходячи із загальної кількості календарних днів у кожному місяці.

ПрАТ "Львівобленерго" подало відзив на касаційну скаргу, в якому зазначило про безпідставність її доводів та просило скаргу залишити без задоволення, а рішення та постанову зі справи - без змін.

Перевіривши на підставі встановлених попередніми судовими інстанціями обставин справи правильність застосування ними норм матеріального і процесуального права, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників ТОВ "Цитадель Карпати" та ПрАТ "Львівобленерго", Касаційний господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги з урахуванням такого.

Попередніми судовими інстанціями у справі встановлено, що:

- ПрАТ "Львівобленерго" (постачальником) і ТОВ "Цитадель Карпати" (споживачем) укладено договір від 30.08.2011 № 35362 про постачання електричної енергії (далі - Договір), відповідно до якого:

постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок останнього з приєднаною потужністю, зазначеною в додатку № 9 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору (пункт 1);

під час виконання умов цього Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ; пункт 2.1);

споживач зобов'язується, зокрема, виконувати умови цього Договору; дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього Договору та режиму роботи електроустановки (години роботи), зазначеного в додатку № 9 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії"; оплачувати постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами додатків № 2 "Порядок розрахунків" та № 9 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії"; забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за пред'явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії (підпункти 2.3.1-2.3.5);

споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб із засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою (підпункт 4.2.3);

у разі виявлення однією зі сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформляється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення свої прав, зобов'язана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитись від складання та підписання акта. У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в акті робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони договору, що складали акт (пункт 4.4);

Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2011. Договір вважається щоразу продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 9.4);

- згідно з додатками до вказаного договору № 6 "Однолінійна електрична схема", № 9 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" і № 11 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" електрична енергія за договором постачається до дискоклубу споживача, що знаходиться за адресою: м. Трускавець, вул. Стебницька, 29. Електропостачання здійснюється по двох окремих лініях електроживлення (вводах), облік спожитої електричної енергії здійснюється двома лічильниками електроенергії. Режим роботи об'єкта споживача - 7 днів на тиждень, 24 години на добу. Дозволена потужність - 186 кВт;

- 22.11.2016 позивач звернувся до відповідача із заявою про скерування інспектора для повторного пломбування електроустановок позивача за адресою: м. Трускавець, вул. Стебницька, 29 у зв'язку з тим, що під час проведення ремонтних робіт (виведення окремої лінії електропередачі, встановлення суб-засобів обліку та ін.) було пошкоджено/знято деякі пломби;

- тоді ж, 22.11.2016, представниками ПрАТ "Львівобленерго" за участю уповноваженого представника ТОВ "Цитадель Карпати" директора ОСОБА_7, проведена перевірка електроустановок споживача на об'єкті - дискоклубі за адресою: м. Трускавець, вул. Стебницька, 29, за результатами якої складено Акти;

- згідно з актом № 026976 від 22.11.2016:

при перевірці об'єкта встановлено порушення: дії споживача, які призвели до зміни показів приладу обліку: встановлення на прилад обліку (лічильник електроенергії МТ-174 (Iskra) заводський номер № 64431079) пристроїв зовнішнього впливу (на приладі обліку відображається дата 21.11.2016, година 08:41, що не відповідає дійсності);

у пункті 5 акта "Перелік струмоприймачів, приєднаних споживачем до електромережі, та режим роботи" зазначено, що не надано доступу для обстеження всіх струмоприймачів, не надано паспортів до всіх струмоприймачів, немає можливості увімкнути всі струмоприймачі на повну потужність;

згідно з пунктом 9 акта прилад обліку знятий, укладений в пакет, пакет опломбований пломбою НХ0197 та вилучений представниками енергопостачальника. Акт про пломбування від 22.11.2016 № 550849;

акт підписаний 4-ма представниками ПрАТ "Львівобленерго" та вказано, що уповноважений представник споживача - директор ТОВ "Цитадель Карпати" ОСОБА_7, від підписання акта відмовився;

- згідно з актом від 22.11.2016 № 026977:

при перевірці об'єкта встановлено порушення: дії споживача, які призвели до зміни показів приладу обліку - встановлення на прилад обліку (лічильника електроенергії МТ-174 (Iskra) заводський номер 64431083) пристроїв зовнішнього впливу (на приладі обліку відображається дата 24.05.2016, година 07:55, що не відповідає дійсності);

у пункті 5 акта зазначено, що не надано доступу для обстеження всіх струмоприймачів, не надано паспортів до всіх струмоприймачів, немає можливості увімкнути всі струмоприймачі на повну потужність;

згідно з пунктом 9 акта прилад обліку знятий, укладений в пакет, пакет опломбований пломбою НХ0196 та вилучений представниками енергопостачальника. Акт про пломбування від 22.11.2016 № 550848;

акт підписаний 4-ма представниками ПрАТ "Львівобленерго" та вказано, що уповноважений представник споживача - директор ТОВ "Цитадель Карпати" ОСОБА_7, від підписання акта відмовився;

- зазначені акти відповідач надіслав позивачу згідно із супровідним листом від 30.11.2016 № 204-1712 у зв'язку з відмовою його представника від підписання, в якому зазначено, що прилади обліку № 64431079 і № 64431083 будуть скеровані для проведення експертизи, після отримання її результатів відбудеться засідання комісії з розгляду вказаних актів;

- замість вилучених двох лічильників 24.11.2016 позивачу були встановлені лічильники електричної енергії МТ-382 (ISKRA) № 67280029 і № 67280030, на які встановлені індикатори, що підтверджено актами від 24.11.2016 № 236590 і № 236617 про проведення технічної перевірки розрахункового засобу обліку та актами від 24.11.2016 № 550864 і № 550878 про пломбування та встановлення індикаторів;

- 05.12.2016 позивач звернувся до Бориславського РЕМ із заявою вих. № 01/12, у якій просив скерувати інспектора для перевірки технічної справності засобу обліку типу МТ-382 (ISKRA) № 67280030 у зв'язку з тим, що дисплей цього лічильника показує незрозумілі символи і не повідомляє показів спожитої електроенергії,

- 06.12.2016 працівниками постачальника за участю директора ТОВ "Цитадель Карпати" ОСОБА_7 проведено перевірку електроустановок споживача на об'єкті споживача - дискоклубі за адресою: м. Трускавець, вул. Стебницька, 29, за результатами якої складено акт про порушення від 06.12.2016 № 028023;

- згідно з актом від 06.12.2016 № 028023:

при перевірці виявлено порушення: споживач вчинив дії, які призвели до зміни показів приладу обліку (лічильника електроенергії МТ-382 (Iskra) заводський номер № 67280030) - встановлення на прилад обліку пристроїв зовнішнього впливу (на приладі обліку відображається Соппесt, показники не відображаються);

в пункті 5 акта зазначено, що не надано доступу для обстеження всіх струмоприймачів, не надано паспортів до всіх струмоприймачів, немає можливості увімкнути всі струмоприймачі на повну потужність;

згідно з пунктом 9 акта прилад обліку знятий, укладений в пакет, пакет опломбований пломбою НХ0196 та вилучений представниками енергопостачальника;

акт підписали 5 представників ПрАТ "Львівобленерго". Уповноважений представник споживача - директор ТОВ "Цитадель Карпати" ОСОБА_7, від підписання акта відмовився;

- 06.12.2016 замість лічильника електроенергії МТ-382 заводський номер 67280030, який був знятий в цей день, встановлено інший лічильник МТ-382 (Iskra) заводський номер 67280041, що підтверджується актом проведення технічної перевірки розрахункових засобів обліку від 06.12.2016 № 236626 та актом про пломбування і встановлення індикаторів від 06.12.2016 № 550857;

- згідно з актом від 06.12.2016 № 236626 лічильник № 67280041 встановлений на ввідно-розподільчому пристрої у приміщенні споживача без можливості доступу до корпусу лічильника;

- ПрАТ "Львівобленерго" листом від 09.12.2016 № 204-1774 надіслало на адресу споживача акт про порушення від 06.12.2016 № 028023 та зазначило, що прилад обліку буде скерований для проведення експертизи, після отримання її результатів відбудеться засідання комісії з розгляду акта;

- 20.12.2016 позивач звернувся до електропостачальника із заявою про скерування інспектора для перевірки технічної справності засобу обліку МТ-382 (Iskra) заводський номер 67280041 у зв'язку з тим, що дисплей лічильника нічого не відображає, та зазначив, що оскільки протягом поточного розрахункового періоду (19.11.2016-19.12.2016) ПрАТ "Львівобленерго" встановлювало несправні засоби обліку, необхідно здійснити розрахунок спожитої електроенергії шляхом виведення середнього показника на основі щомісячних обсягів спожитої електроенергії протягом поточного року;

- 29.12.2016 працівниками відповідача за участю директора ТОВ "Цитадель Карпати" ОСОБА_7 проведено перевірку електроустановок споживача на об'єкті позивача - дискоклубі за адресою: м.Трускавець, вул. Стебницька, 29, за результатами якої складено акт про порушення від 29.12.2016 № 028024;

- згідно з актом від 29.12.2016 № 028024:

перевіркою виявлено порушення: дії споживача, які призвели до зміни показів приладу обліку (лічильника електроенергії МТ-382 (Iskra) заводський номер 67280041) - встановлення на прилад обліку пристроїв зовнішнього впливу (на дисплеї приладу обліку відсутні дані [показники], інформація не відображається);

в пункті 5 акта зафіксовано, що не надано доступу для обстеження всіх струмоприймачів, не надано паспортів до всіх струмоприймачів, немає можливості увімкнути всі струмоприймачі на повну потужність.

згідно з пунктом 9 акта прилад обліку знятий, укладений в сейф-пакет № А00045923 та вилучений представниками енергопостачальника;

акт підписаний 4-ма представниками ПрАТ "Львівобленерго" та вказано, що уповноважений представник споживача - директор ТОВ "Цитадель Карпати" ОСОБА_7, від підписання відмовився;

- того ж дня, 29.12.2016, згідно з актом про проведення технічної перевірки розрахункових засобів обліку від 29.12.2016 № 224288 і актом про пломбування та встановлення індикаторів від 29.12.2016 № 534987, замість знятого лічильника споживачу встановлений лічильник № 864386 Типу СА4У-И672 М;

- 03.01.2017 представниками ПрАТ "Львівобленерго" складено акт про недопуск його працівників до розрахункових засобів обліку електричної енергії та/або електроустановок ТОВ "Цитадель Карпати" на об'єкті - дискоклуб на вул. Стебницькій, 29 у м. Трускавці;

- у зв'язку з недопуском представників постачальника відповідач надіслав позивачу повідомлення від 05.01.2017 № 204-0018 про припинення постачання електроенергії з 10 год. 00 хв. 17.01.2017 на зазначений об'єкт.

- ПрАТ "Львівобленерго" листом від 05.01.2017 № 204-0015 надіслало позивачу акт від 29.12.2016 № 028024 та повідомило, що прилад обліку № 67280041 буде скерований для проведення експертизи, після отримання її результатів відбудеться засідання комісії з розгляду вказаного акта;

- 09.03.2017 електролічильники № 64431079, № 64431083, № 67280030 і № 67280041 були відправлені відповідачем на експертне дослідження до товариства з обмеженою відповідальністю "Моніс Глобал Сервіс", яке згідно із сертифікатом про повноваження від 16.10.2016 є офіційним представником в Україні заводу-виробника лічильників "ISKAEMECO". За результатами експертного дослідження не виявлено пошкоджень лічильників та не виявлено жодних несправностей електронних компонентів лічильників після під'єднання лічильників до електричної мережі. Проте аналіз перевірених програмних частин лічильників, зчитаних з лічильників параметрів, схем, журналів подій, показав, що мав місце факт стороннього впливу (втручання) в роботу вказаних лічильників, який призвів до порушення роботи (невідповідності показів лічильника фактичним обсягам спожитої електричної енергії) лічильника та до збою RTC (годинника реального часу) лічильника, що підтверджено листами ТОВ "Моніс Глобал Сервіс" , до яких додані результати проведених відповідних досліджень;

- відповідач листом від 26.05.2017 № 204-0665 повідомив позивача, що Акти будуть розглядатися на засіданні комісії 13.06.2017 о 10 год 00 хв. Факт надіслання цього листа позивачу підтверджується фіскальним чеком відділення зв'язку від 26.05.2017;.

- згідно з протоколом від 13.06.2017 № 026976, 026977 засідання комісії Бориславського РЕМ ПрАТ "Львівобленерго" за результатами розгляду актів від 22.11.2016 № 026976 і № 026977 комісія прийняла рішення провести нарахування обсягу та вартості необлікованої електроенергії з дати останнього контрольного огляду засобу обліку, але не більше як за 6 місяців. В розрахунку обсягу та вартості недоврахованої електроенергії визначено її обсяг 579 625 кВт*год на суму 1 283 045,77 грн. за період з 22.05.2016 по 22.11.2016;

- за результатами розгляду акта від 06.12.2016 № 028023 комісія прийняла рішення, яке оформлене протоколом від 13.06.2016 № 028023, нараховано обсяг і вартість необлікованої електроенергії з дати проведення останньої технічної перевірки (24.11.2016) - 39 690 кВт*год на суму 88 865,34 грн. за період з 24.11.2016 по 06.12.2016;

- згідно з протоколом засідання комісії Бориславського РЕМ ПрАТ "Львівобленерго" за результатами розгляду акта від 29.12.2016 № 028024 комісія прийняла рішення від 13.06.2017 № 028024, яким нараховано обсяг і вартість необлікованої електроенергії з дати останнього контрольного огляду засобу обліку (13.12.2016) - 41 223 кВт*год на суму 94 938,88 грн. за період з 13.12.2016 по 29.12.2016.

- позивач не забезпечив участь свого представника у засіданні комісії 13.06.2017.

Причиною виникнення спору зі справи стало питання про наявність або відсутність підстав для скасування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування ТОВ "Цитадель Карпати" вартості недоврахованої електричної енергії.

Згідно з частиною першою статті 235 Господарського кодексу України (далі - ГК України) за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку.

Відповідно до частини першої статті 237 ГК України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання.

Відповідно до приписів Правил:

- недоврахована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно (пункт 1.2);

- у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики (пункт 6.40);

- у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці (пункт 6.41);

- на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (пункт 6.42).

Відповідно до пункту 1.2 Методики вона застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) (далі - енергопостачальник) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Згідно з підпунктом 3 підпункту 2.1 пункту 2 Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕ: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Відповідно до пункту 2.5 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб,кВт год) визначається за формулою Wдоб = P t доб · Kв. (формула 2.4), де P - потужність (кВт); t - тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), Kв (K в.і ) - коефіцієнт використання струмоприймачів.

За умови згоди сторін коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним Kв = 0,5. У разі недосягнення такої згоди та за умови недопуску споживачем представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для складення переліку струмоприймачів, про що має бути зазначено в акті про порушення, коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним K = 0,75.

Отже, коефіцієнт використання електрообладнання 0,5 застосовується за наявності згоди сторін. За відсутності згоди сторін та при недопуску споживачем представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для складання переліку струмоприймачів, про що має бути зазначено в акті про порушення, коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним K = 0,75.

У пунктах 5 Актів, як зазначалося, зафіксовано, що не надано доступу для обстеження усіх струмоприймачів, не надано паспортів до усіх струмоприймачів, немає можливості увімкнути всі струмоприймачі на повну потужність.

Враховуючи викладене та недосягнення згоди сторін, при розрахунку недоврахованої електроенергії комісією правомірно було застосовано коефіцієнт використання електрообладнання 0,75, чим спростовуються доводи позивача щодо безпідставного застосування такого коефіцієнта.

Суди попередніх інстанцій, повно та всебічно дослідивши обставини справи, перевіривши їх поданими сторонами доказами, яким надали необхідну оцінку, з дотриманням наведених норм права, взявши до уваги факт порушення ТОВ "Цитадель Карпати" Правил у вигляді дій споживача, які призвели до зміни показів приладу обліку, що зафіксовано в Актах, які підписані не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника і на підставі яких прийнято законні Рішення про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії відповідно до пункту 2.5 Методики, - дійшли заснованого на законі висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Відповідно до статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

З огляду на наведену норму процесуального права не можуть бути предметом розгляду та перевірки в Касаційному господарському суді викладені у касаційній скарзі доводи ТОВ "Цитадель Карпати", спрямовані на заперечення встановлених попередніми судовими інстанціями обставин справи та переоцінку доказів у ній.

Аргументи позивача стосовно того, що обов'язковою передумовою нарахування оперативно-господарської санкції є встановлення вини споживача, не заслуговують на увагу, оскільки частиною третьою статті 235 Господарського кодексу України передбачено, що оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання. Сам факт виявлення у позивача порушення Правил є підставою для застосування до нього оперативно-господарської санкції незалежно від наявності вини споживача у вчиненні такого порушення.

Що ж до посилання ТОВ "Цитадель Карпати" на те, що Закон України "Про електроенергетику", який застосовано судами попередніх інстанцій, втратив чинність, то Суд зазначає, що з 11.06.2017 цей Закон дійсно частково втратив чинність у зв'язку з прийняттям 13.04.2017 Закону України "Про ринок електричної енергії", але на момент виникнення спірних правовідносин (проведення перевірок, встановлення порушень і складання відповідних Актів) Закон України "Про електроенергетику" був чинним, Рішення, на підставі яких до споживача застосовано оперативно-господарські санкції, прийняті з посиланням на Правила і Методику.

Посилання у касаційній скарзі на правові позиції, викладені в постановах Вищого господарського суду України від 16.03.2016 у справі № 915/337/14 і від 30.03.2016 у справі № 910/19654/15, відхиляються Верховним Судом, оскільки відповідні постанови Вищим господарським судом України прийнято за іншої фактично-доказової бази, ніж у даній справі № 914/1561/17.

З огляду на викладене Касаційний господарський суд дійшов висновку про необхідність залишення касаційної скарги ТОВ "Цитадель Карпати" без задоволення, а судових рішень першої та апеляційної інстанцій без змін як таких, що ухвалені з додержанням норм матеріального і процесуального права.

У зв'язку з тим, що суд відмовляє в задоволенні касаційної скарги та залишає без змін раніше ухвалені судові рішення, а також враховуючи те, що учасники справи не подавали заяв про розподіл судових витрат, понесених у зв'язку з переглядом справи в суді касаційної інстанції, суд покладає на скаржника витрати зі сплати судового збору за подання касаційної скарги.

Керуючись статтями 300, 308, 309, 315 Господарського процесуального кодексу України, Касаційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Львівської області від 12.10.2017 та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.12.2017 зі справи № 914/1561/17 залишити без змін, а касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Цитадель Карпати" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя Б. Львов

Суддя І. Булгакова

Суддя В. Селіваненко