ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.04.2018 року Справа № 904/10130/17

місто Дніпро

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач),

суддів: Кузнецова В.О., Євстигнеєва О.С.

при секретарі судового засідання: Саланжій Т.Ю.,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність №622/5 від 18.12.2017 р., адвокат;

від відповідача: ОСОБА_2, довіреність б/н від 07.03.2018 р., адвокат;

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2018 року (повний текст складений 29.01.2018р., суддя Воронько В.Д.) у справі № 904/10130/17

за позовом Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт", м. Дніпро

про стягнення 57288,05 грн

ВСТАНОВИВ:

06.12.2017 Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (далі - позивач) звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт" (далі - відповідач) про стягнення 57288,05 грн боргу за недовраховану активну електроенергію, що нарахований відповідно до протоколу №1081 від 26.07.2017 засідання комісії по розгляду акта про порушення №115922 від 08.11.2016.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2018 року у даній справі позов задоволено повністю.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт" (49000, м. Дніпро, вул. Виконкомівська, 14/1; ідентифікаційний код 38754631) на користь Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпро, шосе Запорізьке, 22; ідентифікаційний код 23359034) 57288,05 грн. заборгованості за недовраховану активну електричну енергію, 1600,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Не погодившись із вказаним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт" звернулось із апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права господарським судом Дніпропетровської області, просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2018 року у справі №904/10130/17 та ухвалити нове рішення, яким визначити розмір задоволення позовних вимог ПАТ"ДТЕК Дніпрообленерго" до ТОВ "Міленіум Спорт" у розмірі 2340,24 грн. та про відшкодування судового збору з сторін пропорційно розміру задоволених вимог.

Узагальнені доводи Товариства з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт" викладені в апеляційній скарзі:

- скаржник зазначає, що позивач, порушивши п.6.42 Правил користування електричною енергією, не вчасно повідомив підприємство про засідання комісії з розгляду актів порушення, на якому було повторно розглянуто АКТ про порушення ПКЕЕ №115922 від 08.11.2016 року та вважає, що засідання комісії та відправлення листа запрошення було здійснено в один день;

- зазначає, що позивачем надано до суду платіжне доручення на оплату судового збору за подання позовної заяви за 50 днів до проведення засідання комісії по розгляду порушення зазначеного в акті ПКЕЕ №115922 від 08.11.2016, що свідчить про те, що позивачем заздалегідь було прийнято рішення про доведення до судового розгляду порушення зазначеного в акті, позбавивши підприємство можливості досудового захисту своїх прав;

- вважає, що період, який взятий для розрахунку спожитої електроенергії, не відповідає фактичним обставинам справи, оскільки Покровська сільська рада своїм листом погодила надати точку підключення, до якої відповідач підключився 04.11.2016 року згідно Акту прийому передачі точки підключення, а тому період складає 5 днів (з 04.11.2016 по 08.11.2016).

Узагальнені доводи позивача зводяться, до того, що споживання електричної енергії без укладення договору між постачальником електричної енергії та споживачем не допускається, а оскільки відповідач не заключав договір на постачання електроенергії, чим порушив Закон України "Про електроенергетику" та Правила користування електричною енергією, на підставі чого був складений Акт про порушення №115922. Також, позивач зазначає що у відповідності п.6.42 ПКЕЕ повідомив відповідача про розгляд на засіданні комісії Акта про порушення ПКЕЕ №115922 від 08.11.2016 року. Вважає, що апеляційна скарга є необґрунтованою та такою, що має бути залишена без задоволення.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.03.2018 року, у складі колегії суддів головуючого судді Білецької Л.М. (доповідач), суддів Кузнецова В.О., Євстигнеєва О.С., відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2018 року у справі № 904/10130/17 та призначено до розгляду на 27.03.2018 року.

27.03.2018 року у судовому засіданні оголошена перерва до 18.04.2018.

18.04.2018 року у судовому засіданні оголошена перерва до 25.04.2018.

25.04.2018 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

В судових засіданнях представники сторін надали пояснення по справі на навели обґрунтування своїх вимог і заперечень з посиланням на норми законодавства.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши представників учасників апеляційного провадження, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2018 року у справі №904/10130/17 слід залишити без змін з наступних підстав.

Встановлені та неоспорені обставини даної справи і відповідні їм правовідносини полягають у тому, що 02.07.2016 між Покровською сільською радою Нікопольського району Дніпропетровської області, як замовником, та відповідачем - Товариством з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт", як підрядником, було укладено договір підряду №127 на виконання робіт по об'єкту "Будівництво спортивного майданчика по вул. Маяковського, 1-в в с. Капулівка Покровської сільської ради Нікопольського району" строком дії до 31.12.2016.

Взаємовідносини юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення), які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) врегульовано Правилами користування електричною енергією (далі - Правила, ПКЕЕ), затвердженими постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України №28 від 31.07.1996, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 за №417/1442.

Пунктом 10.1 цих Правил передбачено, що споживачі електричної енергії мають право, зокрема, на приєднання власних електроустановок до мереж електропередавальної організації або іншого власника електромереж у порядку, передбаченому законодавством України.

Відповідно до п. 10.2 Правил користування електричною енергією споживач електричної енергії зобов'язаний: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); оплачувати обсяг спожитої електричної енергії, а також здійснювати інші платежі відповідно до умов договору та рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору; своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Згідно з пунктом 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

З матеріалів справи вбачається, що 08.11.2016 представниками позивача було здійснено перевірку дотримання відповідачем - Товариством з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт" (далі - споживач) Правил користування електричною енергією на об'єкті - будівельний майданчик стадіону у с. Капулівка за адресою: с. Капулівка Нікопольського району, вулиця Маяковського, 1 Б.

За результатами перевірки складено Акт про порушення №115922 від 08.11.2016, в якому зазначено, що споживачем порушено статті 26, 27 Закону України "Про електроенергетику" та пункти 1.3, 5.1, 6.40 та 10.2 ПКЕЕ, а саме: самовільно підключено струмоприймачі до електричної мережі енергопостачальника з метою безоблікового споживання електричної енергії. Самовільне підключення не можливо було виявити при контрольному огляді; прилад обліку електричної енергії споживача на дату складання акту відсутній. Самовільне підключення виконано проводом (кабелем) Сu 16 мм2; пакет з вилученим кабелем опломбовано пломбою UA 00167947. Вимірювання параметрів схеми електропостачання споживача здійснено засобом вимірювальної техніки типу штангенциркуль, інвентаризаційний номер 333664, дата повірки 01.07.2016. Паспортні дані всіх струмоприймачів, що встановлено на обєкті не надані, споживач не забезпечив включення всіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність для вимірювання струмового навантаження. Акт про порушення складений в присутності трьох представників позивача та представника споживача, який від підписання акту відмовився, про що в акті зроблено відповідний запис. У графі "Зауваження до складеного акта" представником споживача вказано, що на момент перевірки була підключена бетономішалка потужністю 0,5 kw. В акті зазначено, що засідання комісії постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення відбудеться 23.11.2016 року за адресою: м. Нікополь, вул. Світла, 44, каб. 24, о 14:00 год.

Відповідно до інформації, вказаної у графі акту "Додаткові відомості", другий примірник Акту про порушення №115922 від 08.11.2016 отримано представником споживача, який брав участь при перевірці об'єкта.

08.11.2016 представниками позивача за участю представника споживача (відповідача) було складено Акт про усунення порушення "Правил користування електричною енергією", згідно з яким виявлене порушення було усунено шляхом демонтажу безоблікового підключення. Крім того, в акті про усунення порушення "Правил користування електричною енергією" №б/н від 08.11.2016 зазначено про відсутність у споживача договору з Нікопольським РЕМ.

Листом за №173/0562 від 23.06.2017 позивач повідомив відповідача, що 26.07.2017 о 14:00 за адресою: м. Нікополь, вул. Світла, 44, каб. 17 буде проводитись засідання комісії з розгляду актів порушень, на якому буде повторно розглянуто Акт про порушення ПКЕЕ №115922 від 08.11.2016, із пропозицією щодо участі уповноваженою особи відповідача на цьому засіданні. Про направлення на адресу відповідача вказаного повідомлення свідчить опис вкладення у цінний лист від 26.06.2017 на ім'я ТОВ "Міленіум Спорт" (а.с. 13), тобто відповідача було повідомлено відповідно до п.6.42 ПКЕЕ щодо призначеного дня засідання, що спростовує доводи скаржника про те, що його не було повідомлено про засідання комісії з повторного розгляду акту про порушення ПКЕЕ №115922 від 08.11.2016.

В подальшому, 26.07.2017 на підставі Акту про порушення №115922 від 08.11.2016 комісією у складі посадових осіб постачальника (представник споживача на засідання не з'явився), прийнято протокольне рішення (протокол №1081 засідання комісії по розгляду акту про порушення №115922 від 08.11.2016) про здійснення нарахування за період з 22.07.2016 по 08.11.2016 згідно з пунктом 2.6 та за формулою №2.7 ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстровано. в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (зі змінами та доповненнями).

За розрахунком комісії вартість електроенергії, спожитої без обліку та договору за період з 22.07.2016 по 08.11.2016, становить 57288,05 грн.

Протокол №1081 від 26.07.2017, розрахунок кількості недоврахованої електроенергії по акту про порушення №115922 та рахунок на оплату недоврахованої електроенергії №221/0/115922 на суму 57288,05 грн були вручені уповноваженому представнику відповідача 30.08.2017, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення (а.с. 19).

Відповідачем рішення по розгляду акту про порушення споживачем Правил користування електричною енергією у судовому порядку не оскаржено, виставлений рахунок №221/0/115922 на суму 57288,05 грн не оплачено, що і є причиною спору.

Правовідносини, що виникли між сторонами, є позадоговірним заподіянням шкоди.

В пункті 5 статті 26 Закону України "Про електроенергетику" (який діяв на момент виявлення порушення ПКЕЕ) зазначається, що споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. Відповідно до статті 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

Пунктом 6.40 Правил користування електричною енергією передбачено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

ОСОБА_3 застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку (п. 1.2 ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією).

Виходячи з тексту пп. 5 п. 2.1 ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної енергопостачальника слід вважати порушенням Правил користування електричною енергією.

Пунктом 1 статті 623 Цивільного кодексу України встановлено, що боржник, який порушив зобов'язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки.

У відповідності до статті 216 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Вимогами ст. 224 Господарського кодексу України передбачено, що учасник господарських відносин, який порушив установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб'єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Відповідно до пункту 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропереда-вальної організації) та представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

В матеріалах справи міститься акт про порушення №115922 від 08.11.2016, яким встановлено порушення Закону України "Про електроенергетику" та Правил користування електричною енергією.

Пунктом 6.42 ПКЕЕ визначено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії.

Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (пункт 6.42 ПКЕЕ).

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (пункт 6.43 ПКЕЕ).

У п. 2.6 ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, зазначено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї ОСОБА_3, та за умови відсутності Договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї ОСОБА_3, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W , кВт.год),

доб.с.п.

розраховується за формулою

W = P · t , (2.7)

доб.с.п. с.п. вик.с.п.

де P - потужність самовільного підключення (кВт), що

с.п.

визначається за формулами:

у разі підключення до однієї фази

P = I · U · cos(фі); (2.8)

с.п. ном.фаз.

у разі підключення до трьох фаз

P = 3 · I · U · cos(фі), (2.9)

с.п. ном.фаз.

де I - сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок (далі - ПУЕ), А.

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

U - номінальна фазна напруга, кВ;

ном.фаз.

cos(фі) - косинус кута між фазною напругою U та струмом

фаз

навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни. передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) відповідних засобів вимірювальної техніки cos(фі) приймається рівним 0,9;

t - час використання самовільного підключення

вик.с.п.

протягом доби (приймається - 12 год./добу).

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої

електричної енергії за Д береться сумарна кількість днів у

пер.

періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку (але не більше сумарної кількості днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення) до дня усунення порушення.

Відповідно до п. 2.6 за формулою 2.7 ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, електропостачальник донарахував вартість необлікованої активної електроенергії в сумі 57288,05 грн.

Щодо доводів скаржника стосовно періоду споживання електроенергії і посилання скаржника на те, що Покровська сільська рада погодила та доручила електрикам надати точку підключення, до якої ТОВ "Міленіум спорт" підключилось згідно акту прийому передачі точки підключення від 04.11.2016 року, а тому період підключення складає 5 днів (з 04.11.2016 по 08.11.2016), колегія суддів зазначає що, підключення було здійснено не до мережі сільської ради, а до мережі позивача, тому таке посилання не може бути підставою для скасування судового рішення.

Щодо доводу скаржника стосовно позбавлення підприємства можливості досудового захисту своїх прав, то цей довід не може бути підставою для скасування оскаржуваного рішення, оскільки з матеріалів справи вбачається, що скаржником 30.08.2017 року отримано розрахунок кількості недоврахованої електроенергії №221/0/115922 Акт/7/6 від 26.07.2017 р.(а.с.19), що свідчить про обізнаність відповідача та можливість досудового урегулювання спірного питання.

Крім того колегія суддів зазначає, що оплата судового збору завчасно не є порушенням законодавства, а тому посилання скаржника на те, що позивачем сплачено судовий збір за 50 днів до проведення засідання комісії по розгляду порушення зазначеного в Акті від 08.11.2016 року № 115922, колегією суддів не приймається до уваги.

В матеріалах справи відсутні докази оскарження відповідачем рішення комісії №1081 від 26.07.2017 по розгляду акта про порушення №115922 від 08.11.2016, оформленого протоколом засідання комісії №1081 від 26.07.2016.

Договір оренди електроустановки колегією суддів не приймається до уваги оскільки, його не було надано до суду першої інстанції і не обгрунтовано поважності причин його не подання.

Інших доводів - аргументів для скасування оскаржуваного рішення у апеляційній скарзі не міститься.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції винесено рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, а скаржником не наведено доводів, які спростовують висновки суду першої інстанції, викладені в рішенні.

За таких обставин апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення без змін.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судовий збір за розгляд справи у суді апеляційної інстанції покладається на відповідача.

Керуючись ст. ст. 275-279, 282 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Міленіум Спорт" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2018 року у справі № 904/10130/17 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2018 року у справі № 904/10130/17 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, зазначених у пункті 2 частини 3 статті 287 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст складений 27.04.2018року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Суддя В.О. Кузнецов

Суддя О.С. Євстигнеєв