КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"25" квітня 2018 р. м. Київ Справа№ 910/9971/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Скрипки І.М.

суддів: Гончарова С.А.

Тищенко А.І.

розглянувши заяву Публічного акціонерного товариства "Нафтопереробний комплекс - Галичина" про відвід колегії суддів у складі: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді Дідиченко М.А., Чорногуза М.Г.

у справі №910/9971/17 (суддя Зеленіна Н.І.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Нафтопереробний комплекс - Галичина"

до Антимонопольного комітету України

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Генеральна прокуратура України

про визнання недійсним рішення Антимонопольного комітету України

ВСТАНОВИВ:

У провадженні колегії суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді Дідиченко М.А., Чорногуз М.Г. знаходиться апеляційна скарга Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду міста Києва від 07.08.2017 у справі №910/9971/17 за позовом Публічного акціонерного товариства "Нафтопереробний комплекс - Галичина" до Антимонопольного комітету України за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Генеральна прокуратура України про визнання недійсним рішення Антимонопольного комітету України.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 31.08.2017 апеляційну скаргу призначено до розгляду на 27.09.2017.

27.09.2017 до Київського апеляційного господарського суду від Генеральної прокуратури України надійшла заява про вступ у справу.

27.09.2017 до Київського апеляційного господарського суду від позивача надійшло клопотання про призначення комплексної судової економічно-товарознавчої експертизи у справі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.09.2017 продовжено строк вирішення спору на 15 днів, розгляд апеляційної скарги відкладено на 15.11.2017, залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Генеральну прокуратуру України.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 13.11.2017, у зв'язку з призначення судді Баранця О.М. суддею Верховного Суду України, змінено та сформовано новий склад колегії: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді: Пономаренко Є.Ю., Смірнова Л.Г.

13.11.2017 до Київського апеляційного господарського суду від позивача надійшов відзив із запереченнями на апеляційну скаргу.

15.11.2017 до Київського апеляційного господарського суду від відповідача надійшли заперечення на клопотання про призначення комплексної судової економічно-товарознавчої експертизи.

15.11.2017 до Київського апеляційного господарського суду від прокуратури надійшли письмові пояснення по суті спору.

15.11.2017 судове засідання не відбулося, у зв'язку з перебуванням головуючого судді Кропивної Л.В. на лікарняному.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.11.2017 розгляд апеляційної скарги призначено на 04.12.2017.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 04.12.2017 розгляд апеляційної скарги відкладено на 10.01.2018.

09.01.2018 до Київського апеляційного господарського суду від відповідача надійшли пояснення по суті спору.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 09.01.2018, у зв'язку з перебуванням суддів Пономаренка Є.Ю. та Смірнової Л.Г. у відпустках, апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Кропивна Л.В., суддів: Чорногуз М.Г., Сітайло Л.Г.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.01.2017 розгляд апеляційної скарги відкладено на 14.02.2018.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.02.2018 в судовому засіданні оголошено перерву до 01.03.2018.

28.02.2018. до Київського апеляційного господарського суду від позивача надійшли клопотання про відкладення розгляду справи та зупинення провадження у справі.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 01.03.2018 у зв'язку з перебуванням судді Сітайло Л.Г. на лікарняному, апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді: Смірнова Л.Г., Чорногуз М.Г.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.03.2018 в судовому засіданні оголошено перерву до 26.03.2018.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 26.03.2018 в судовому засіданні оголошено перерву до 19.04.2018.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 18.04.2018, у зв'язку з перебуванням судді Смірнової Л.Г. у відпустці, апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді: Дідиченко М.А., Чорногуз М.Г.

19.04.2018 до Київського апеляційного господарського суду від позивача надійшли клопотання про зупинення провадження у даній справі та призначення комплексної судової економічно-товарознавчої експертизи.

Під час розгляду зазначеної заяви в судовому засіданні представником позивача подано заяву про відвід колегії суддів у складі: Кропивна Л.В. (головуючий), судді: Дідиченко М.А., Чорногуз М.Г.

Заява мотивована тим, що існують обставини, які у заявника викликають сумніви у неупередженості та об'єктивності колегії суддів, а саме те, що суд упереджено підійшов до розгляду поданих позивачем клопотань про зупинення провадження та призначення експертизи, у задоволенні яких було відмовлено.

Відповідно до частини 1-3 статті 39 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість. Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Колегія суддів апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді Дідиченко М.А., Чорногуз М.Г. дійшла висновку про необґрунтованість заявленого їм відводу, у зв'язку з чим ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.04.2018 передано справу №910/9971/17 для визначення автоматизованою системою відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України судді, який має вирішити питання про відвід, заявлений позивачем.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.04.2018 заяву Публічного акціонерного товариства "Нафтопереробний комплекс - Галичина" про відвід суддів передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Скрипка І.М., судді Гончаров С.А., Тищенко А.І.

Згідно частини 7, 11 статті 39 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід має бути розглянуто не пізніше двох днів з дня надходження заяви про відвід. За результатами вирішення заяви про відвід суд постановляє ухвалу.

Колегія суддів, розглянувши заяву про відвід суддів Кропивної Л.В., Дідиченко М.А. та Чорногуза М.Г., дійшла висновку про її необґрунтованість, виходячи з наступного.

Право подавати заяву про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об'єктивності та неупередженості розгляду справи. Статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини 1950 року, ратифікованою Верховною Радою України (Закон України від 17.07.1997 №475/97-ВР), закріплені основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її цивільного позову в національному суді, серед яких - розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

В рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Бочан проти України" (Заява № 7577/02) від 3 травня 2007 року суд нагадує, що "безсторонність", в сенсі п. 1 статті 6, має визначатися відповідно до суб'єктивного критерію, на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі - тобто, жоден з членів суду не має проявляти будь-якої особистої прихильності або упередження, та об'єктивного критерію - тобто, чи були у судді достатні гарантії для того, щоб виключити будь-які легітимні сумніви з цього приводу. Відповідно до об'єктивного критерію має бути визначено, чи наявні факти, що можуть бути перевірені, які породжують сумніви щодо відсутності безсторонності судів. У цьому зв'язку навіть зовнішні ознаки мають певне значення. Ключовим питанням є питання довіри, яку суди в демократичному суспільстві мають вселяти суспільству і, перш за все, сторонам у процесі.

В рішенні у справі "Олександр Волков проти України" від 9 січня 2013 року зазначено наступне. (104) Як правило, безсторонність означає відсутність упередженості та необ'єктивності. Згідно з усталеною практикою Суду існування безсторонності для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції повинно встановлюватися згідно з: (i) суб'єктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він об'єктивним у цій справі, та (ii) об'єктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності (див., серед інших, рішення у справах "Фей проти Австрії", від 24 лютого 1993 року, Series A N 255, пп. 28 та 30, та "Веттштайн проти Швейцарії", заява N 33958/96, п. 42, ECHR 2000-XII). (105) Проте між суб'єктивною та об'єктивною безсторонністю не існує беззаперечного розмежування, оскільки поведінка судді не тільки може викликати об'єктивні побоювання щодо його безсторонності з точки зору стороннього спостерігача (об'єктивний критерій), а й може бути пов'язана з питанням його або її особистих переконань (суб'єктивний критерій) (див. рішення у справі "Кіпріану проти Кіпру", заява N 73797/01, п. 119, ECHR 2005-XIII). Отже, у деяких випадках, коли докази для спростування презумпції суб'єктивної безсторонності судді отримати складно, додаткову гарантію надасть вимога об'єктивної безсторонності (див. рішення від 10 червня 1996 року у справі "Пуллар проти Сполученого Королівства", п. 32, Reports 1996-III). (106) У цьому відношенні навіть вигляд має певну важливість - іншими словами, "має не лише здійснюватися правосуддя - ще має бути видно, що воно здійснюється". Адже йдеться про довіру, яку в демократичному суспільстві суди повинні вселяти у громадськість (див. рішення від 26 жовтня 1984 року у справі "Де Куббер проти Бельгії", Series A, № 86). (107) Насамкінець, концепції незалежності та об'єктивної безсторонності тісно пов'язані між собою та залежно від обставин можуть вимагати спільного розгляду (див. рішення у справі "Сасілор-Лормін проти Франції", заява № 65411/01, п. 62, ECHR 2006-XIII).

Відвід - це процесуальний інститут, що містить умови, за яких особа не може брати участі у конкретній справі. Відвід судді в господарському процесі як правова категорія - це висловлена в письмовій формі недовіра колегії господарського суду на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі внаслідок виявлення будь-якої особистої прихильності чи упередженості, заявлена учасником розгляду конкретної справи.

Згідно статті 35 Господарського процесуального кодексу України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо:

1) він є членом сім'ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім'ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі;

3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи;

4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи;

5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім'ї, родичами між собою чи родичами подружжя.

Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу (частина 4 статті 35 Господарського процесуального кодексу України).

Статтею 36 ГПК України передбачено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої інстанції, не може брати участі в розгляді цієї самої справи в судах апеляційної і касаційної інстанцій, а так само у новому розгляді справи судом першої інстанції після скасування рішення суду або ухвали про закриття провадження в справі.

Суддя, який брав участь у врегулюванні спору у справі за участю судді, не може брати участі в розгляді цієї справи по суті або перегляді будь-якого ухваленого в ній судового рішення.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.

Суддя, який брав участь у перегляді справи в суді касаційної інстанції, не може брати участі в розгляді цієї справи в суді першої чи апеляційної інстанцій, а також у новому її розгляді після скасування постанови суду касаційної інстанції.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи, рішення в якій було в подальшому скасоване судом вищої інстанції, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення суду у цій справі.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої, апеляційної, касаційної інстанцій, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд судового рішення у зв'язку з виключними обставинами у цій справі.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Білуха проти України" (Заява №33949/02) від 09.11.2006 сказано: "стосовно суб'єктивного критерію, особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного".

Право на подання заяви про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об'єктивності та неупередженості розгляду справи, оскільки статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини закріплено основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її позову в національному суді і до яких належить розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

Водночас, згідно з частиною 1 статті 43 ГПК України учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

Як уже зазначалося, незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу (частина 4 статті 35 ГПК України).

Відтак, розглянувши заяву представника Публічного акціонерного товариства "Нафтопереробний комплекс - Галичина" про відвід суддів Кропивної Л.В., Дідиченко М.А. та Чорногуза М.Г., колегія суддів не вбачає підстав для її задоволення, оскільки наведені заявником доводи в її обґрунтування, в розумінні статей 35, 36 Господарського процесуального кодексу України, не можуть бути підставою для відводу вказаних суддів від розгляду даної справи. Заява про відвід суддів Кропивної Л.В., Дідиченко М.А. та Чорногуза М.Г. не містить даних про наявність обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності суддів.

За таких обставин, керуючись статтями 35, 36, 39, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства "Нафтопереробний комплекс - Галичина" про відвід колегії суддів у складі: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді Дідиченко М.А., Чорногуза М.Г. у справі №910/9971/17 відмовити.

2. Матеріали справи №910/9971/17 повернути колегії суддів у складі: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді Дідиченко М.А., Чорногуз М.Г у справі №910/9971/17.

Ухвала якою вирішується питання про відвід відповідно до ст. 39 та ч. 2 ст. 235 ГПК України набирає законної сили, з моменту її підписання суддями та з урахуванням положень ч. 3 ст. 287 ГПК України оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя І.М. Скрипка

Судді С.А. Гончаров

А.І. Тищенко