ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

19.04.2018 Справа № 910/23679/17

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Зекунова Е.В., за участю секретаря судового засідання Поліщук А.І розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Заступника керівника Києво-Святошинської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі 1 - Вишгородської міської ради, особі 2 відділу освіти Вишгородської районної державної адміністрації, особі 3 Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) Чебурашка до Товариства з обмеженою відповідальністю Будівельна компанія Будкапітал про стягнення збитків у розмірі 123175 грн. 64 коп.,-

За участю представників сторін:

прокурор- Комісар О.О.(службове посвідчення);

від позивачів 1,2,3 не зявились;

від відповідача не зявився;

ВСТАНОВИВ:

У грудні 2018 року Заступник керівника Києво-Святошинської місцевої прокуратури, звернувся до господарського суду м.Києва в інтересах держави в особі 1 - Вишгородської міської ради, особі 2 відділу освіти Вишгородської районної державної адміністрації, особі 3 Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) Чебурашка з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Будівельна компанія Будкапітал про стягнення збитків у розмірі 123175 грн. 64 коп.

Ухвалою від 02.01.2018 року господарський суд м. Києва на підставі ст. 31 ГПК України передав справу №910/23679/17 до господарського суду Донецької області.

Позовні вимоги прокурор обґрунтовував тим, що вироком від 22.11.2017 року Вишгородського районного суду Київської області у справі №363/2757/17 директора ТОВ «Будівельна компанія «Будкапітал» було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч 1 ст. 367 КК України та призначено покарання у виді штрафу в розмірі 250 (двохсот п'ятдесяти) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 4250 (чотири тисячі двісті п'ятдесят) гривень без позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю.

Вироком у справі №363/2757/17 від 22 .11.2017 встановлено, що при проведенні будівельних робіт по Договору №В-1/16 від 16.06.2016, Договору №В-11/16 від 24.10.2016, Договору №В-17/16 від 12.12.2016, в результаті внесення посадовою особою ТОВ «Будівельна компанія «Будкапітал» до актів приймання виконаних будівельних робіт, відомостей, які не відповідають складеним відповідачем видатковим накладним, виявлено завищення вартості ремонтно-будівельних робіт по капітальному ремонту покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул.. Дніпровська, 9А, на суму 123 175,64 грн. (з ПДВ).

Статтею 131-1 Конституції України визначено, що в ОСОБА_1 діє прокуратура, яка здійснює представництво інтересів держави в суді у виключних випадках і в порядку, що визначені законом.

Відповідно до рішення Конституційного суду України від 08.04.1999 у справі № 1-1/99 (справа про представництво прокуратурою України інтересів держави в суді), прокурор або його заступник самостійно визначає і обґрунтовує в позовній заяві, в чому полягає порушення інтересів держави чи в чому існує загроза інтересам держави, і ця заява є підставою для порушення справи в суді.

Згідно статті 23 Закону України «Про прокуратуру» представництво прокурором інтересів держави в суді полягає у здійсненні процесуальних та інших дій, спрямованих на захист інтересів держави, у випадках та порядку, встановлених законом.

Прокурор здійснює представництво в суді законних інтересів держави у разі порушення інтересів держави, якщо захист цих інтересів не здійснює субєкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, а також у разі відсутності такого органу.

Згідно з ч. 3, 4 ст. 53 ГПК України у визначених законом випадках прокурор звертається до суду з позовною заявою, бере участь у розгляді справ за його позовами, а також може вступити за своєю ініціативою у справу, провадження у якій відкрито за позовом іншої особи, до початку розгляду справи по суті, подає апеляційну, касаційну скаргу, заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами.

Прокурор, який звертається до суду в інтересах держави, в позовній чи іншій заяві, скарзі обґрунтовує, в чому полягає порушення інтересів держави, необхідність їх захисту, визначені законом підстави для звернення до суду прокурора, а також зазначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах. Вказане відповідно до ст. 131-1 Конституції України, ст. 53 ГПК України, ст. 23 Закону України «Про прокуратуру» та вищезазначеного рішення Конституційного Суду України є підставою для захисту інтересів держави органами прокуратури шляхом предявлення цього позову в інтересах держави.

Оскільки, посадовими особами Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка», як замовником робіт, Вишгородською міською радою, як засновником комунального дошкільного навчального закладу та як органом яким виділялись кошти на проведення ремонтних робіт, а також Відділом освіти Вишгородської районної державної адміністрації, який здійснює реалізацію державної політики в галузі освіти, зміцнення матеріальної бази навчальних закладів району на даний час не вжито жодних заходів щодо стягнення з відповідача завданих збитків, то з позовом в інтересах держави був вимушений звернутися заступник керівника Києво-Святошинської місцевої прокуратури.

Прокурор у судовому засіданні підтримав позовні вимоги у повному обсязі, керуючись нормами 22. 526, 610, 837, 852, 883 ЦК України, 193, 216, 217, 224, 322 ГК України, просив стягнути з відповідача 123175, 64грн.

Представники позивачів та відповідача у судове засідання не зявились, про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлені належним чином.

Відповідач відзив на позовну заяву не подав.

Статтями 42 та 43 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що прийняття участі у судовому засіданні є правом сторони. Учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

У пункті 3.9.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011 року № 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» розяснено, що у випадку незявлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

З огляду на вищевикладене, господарський суд розглядає справу в порядку статей 80, 178 ГПК України за наявними в ній матеріалами.

Перевіривши матеріали справи, вирішивши питання чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються, чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження, яку правову норму належить застосувати до цих правовідносин, суд приходить до висновку про наступне.

У судовому засіданні встановлено, що 16.06.2016 Вишгородський міський комунальний дошкільний навчальний заклад (ясла-садок) «Чебурашка» в особі завідувача ОСОБА_2, що діє на підставі статуту і іменується в подальшому «Замовник», з однієї сторони, і Товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Будкапітал», в особі директора ОСОБА_3 який діє на підставі статуту і іменується в подальшому «Підрядник», уклали Договір №В-1/16, за яким Замовник доручає, а Підрядник забезпечує в межах кошторисної (проектної та кошторисної частини проектної документації) та умов Договору виконання будівельних робіт: капітальний ремонт покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9-А, ДБН Д. 1.1-1-2000. Ціна цього Договору є твердою та відповідно до договірної ціни будівельних робіт, Зведеного кошторису витрат з будівельних робіт, складає 900 000 грн. 00 коп., в тому числі ПДВ 20% - 150 000 грн. 00 коп. Ціна договору про виконанні будівельних робіт не може змінюватись, після його підписання до виконання зобовязань Сторонами.

Також було складено Договірну ціну на капітальний ремонт покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9-а, на загальну суму 900 000 грн., погоджену Замовником та Підрядником, про що свідчать печатки та підписи відповідальних осіб.

17.06.2016 року здійснило перерахування бюджетних коштів (авансу) в розмірі 270 000,00 грн., відповідно на банківський рахунок №6349 ТОВ «БК Будкапітал» (ідентифікаційний код за ), відкритий у ПАТ «Укрсоцбанк», (МФО 300023) на виконання договору №В-1/16 від 16.06.2016.

Відповідно до п. 1.2. Договору №В-1/16 від 16 червня 2016 року виконання будівельних робіт здійснюється Підрядником відповідно до затвердженої проекто-кошторисної документації у кількості та за цінами, що визначені у відповідності зі Зведеним кошторисом витрат (Додаток №2) та Договірною ціною на виконання будівельних робіт (Додаток №1).

Відповідно до п.п. 7, 9 Локального кошторису на будівельні роботи №2-1-1, Підрядник зобовязаний закупити та встановити профнастил покрівельний, товщиною листа 0,55 мм, загальною площею 996 м2, вартістю 121,40 грн. за одиницю, загальною вартістю 120 914 грн. (145 096,8 грн. з урахуванням ПДВ).

В той же час, діючи всупереч Договору №В-1/16 від 16.06.2016 та кошторисної документації, ТОВ «БК Будкапітал» закупив в ТОВ «Київський завод металовиробів» профнастил ПК-20/гл, товщиною листа 0,42 мм, в кількості 996 м2 за ціною 80,18 грн. без урахування ПДВ, витративши при цьому 79859,28 грн. (з урахуванням витрат на транспортування та заготівельно-складських витрат).

В подальшому, у період часу з 16.06.2016 по 07.10.2016 підрядник ТОВ «БК Будкапітал» відповідно до узгодженого проекту будівництва, виконував будівельні роботи по здійсненню капітального ремонту покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9-а, Київської області.

За результатами виконання будівельних робіт по договору №В-1/16 від 16.06.2016, директором ТОВ «БК Будкапітал» ОСОБА_3 підготовлено та підписано, як уповноваженим представником підрядника акт №1 за жовтень 2016 року приймання виконаних будівельних робіт за формою № КБ-2В від 07.10.2016, разом з довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за жовтень 2016 року за формою КБ-3 від 07.10.2016 року, типова форма яких затверджена наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 04.12.2009 № 554 зі змінами «Про затвердження типових форм первинних документів з обліку в будівництві».

Відповідно до п.п. 7, 9 вказаного акту виконання будівельних робіт, Підрядник ТОВ «БК Будкапітал», закупив та встановив профнастил покрівельний, товщиною листа 0,55 мм, загальною площею 996 м2, вартістю 121,40 грн. за одиницю, загальною вартістю 120 914 грн. (145 096,8 грн. з урахуванням ПДВ).

Після цього, акт №1 за жовтень 2016 року приймання виконаних будівельних робіт за формою № КБ-2В від 07.10.2016 разом з довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за жовтень 2016 року за формою КБ-3 від 07.10.2016 були підписані представником замовника будівництва ОСОБА_2

Після підписання даних документів, у відповідності до умов укладеного договору №В-1/16 від 16.06.2016, разом з відповідною фінансово-бухгалтерською документацією подано до Вишгородського управління Державної казначейської служби України, яке на їх підставі 10.10.2016 року здійснило перерахування бюджетних коштів в розмірі 630 000,00 грн., відповідно на банківський рахунок №6349 ТОВ «БК Будкапітал» (ідентифікаційний код за ), відкритий у ПАТ «УКРСОЦБАНК», (МФО 300023).

У відповідності до протоколу №01/03-17/2107 складеного Державним підприємством «Український науково-дослідний і проектно-конструкторський інститут будівельних матеріалів та виробів» за результатами випробування профілів стальних гнутих ТОВ «Київський завод металовиробів», використаних при капітальному ремонті даху дитячого садочка «Чебурашка», Київська область, м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9А, товщина прокату становить 0,42 мм.

Згідно висновку експерта №515/04-2017 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи від 19.04.2017 року вартість матеріалів, а саме профнастилу покрівельного відповідно до виконавчої документації договору В-1/16 від 16.06.2016 складає 120 914,40 грн., а фактична вартість використаних матеріалів складає 79 859,28 грн.

У звязку з вищевикладеним суд дійшов висновку, що ТОВ «БК Будкапітал» завищено вартість будівельних ремонтних робіт з капітального ремонту даху дитячого садочка «Чебурашка», Київська область, м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9А на суму 49 266 (сорок девять тисяч двісті шістдесят шість) гривень 14 копійок (з урахуванням ПДВ).

24.10.2016 Вишгородський міський комунальний дошкільний навчальний заклад (ясла-садок) «Чебурашка» в особі завідувача ОСОБА_2, що діє на підставі статуту і іменуються в подальшому «Замовник», з однієї сторони, і Товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Будкапітал», в особі директора ОСОБА_3 який діє на підставі статуту і іменуються в подальшому «Підрядник», уклали Договір №В-11/16. Предмет Договору Замовник доручає, а Підрядник забезпечує в межах кошторисної (проектної та кошторисної частини проектної документації) та умов Договору виконання будівельних робіт: капітальний ремонт покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9-А, ДБН Д. 1.1-1-2000. Ціна цього Договору є твердою та відповідно до договірної ціни будівельних робіт, Зведеного кошторису витрат з будівельних робіт, складає 900 000 грн. 00 коп. (девятсот тисяч гривень 00 копійок), в тому числі ПДВ 20% - 150 000 грн. 00 коп. (сто пятдесят тисяч гривень 00 копійок). Ціна договору про виконанні будівельних робіт не може змінюватись, після його підписання до виконання зобовязань Сторонами. Даний договір №В-11/16 від 24 жовтня 2016 року погоджений сторонами, про що свідчать печатки та підписи відповідних сторін. Також було складено Договірну ціну на капітальний ремонт покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9-а, на загальну суму 900 000 грн., погоджена Замовником та Підрядником.

Відповідно до п. 1.2. Договору №В-11/16 від 24.10.2016 виконання будівельних робіт здійснюється Підрядником відповідно до затвердженої проекто-кошторисної документації у кількості та за цінами, що визначені у відповідності зі Зведеним кошторисом витрат (Додаток №2) та Договірною ціною на виконання будівельних робіт (Додаток №1).

Відповідно до п.п. 11, 36 Локального кошторису на будівельні роботи №2-1-1, який Підрядник зобовязаний закупити та встановити профнастил покрівельний, товщиною листа 0,55 мм, загальною площею 770 м2, вартістю 121,40 грн. за одиницю, загальною вартістю 93 478 грн. (112 173,6 грн. з урахуванням ПДВ).

Відповідно до п.п. 15, 21, 26, Локального кошторису на будівельні роботи №2-1-1, Підрядник зобовязаний закупити та встановити шуруп покрівельний з ізолюючою прокладкою в кількості 15 053 шт., вартістю 1,33 грн. за одиницю, загальною вартістю 20 020,49 грн. (24 024,59 грн. з урахуванням ПДВ).

В той же час, діючи всупереч Договору №В-11/16 від 24.10.2016 та кошторисної документації ТОВ «БК Будкапітал» закупило в ТОВ «Київський завод металовиробів» профнастил ПК-20/гл, товщиною листа 0,42 мм, в кількості 770 м2 за ціною 80,18 грн. без урахування ПДВ, витративши при цьому 61 738,6 грн. та шурупи покрівельні з ізолюючою прокладкою в кількості 15 053 шт., вартістю 0,47 грн. за одиницю, загальною вартістю 7 074,91 грн. (з урахуванням витрат на транспортування та заготівельно-складських витрат).

В подальшому, у період часу з 24.10.2016 по 17.11.2016 Підрядник ТОВ «БК Будкапітал», відповідно до узгодженого проекту будівництва, виконував будівельні роботи по здійсненню капітального ремонту покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9-а, Київської області.

За результатами виконання будівельних робіт по договору №В-11/16 від 24.10.2016, директором ТОВ «БК Будкапітал» ОСОБА_3 підготовлено та підписано, як уповноваженим представником підрядника акт №1 за листопад 2016 року приймання виконаних будівельних робіт за формою № КБ-2В від 17.11.2016 разом з довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад 2016 року за формою КБ-3 від 17.11.2016 року, типова форма яких затверджена наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 04.12.2009 № 554 зі змінами «Про затвердження типових форм первинних документів з обліку в будівництві».

Відповідно до п.п. 11, 36 вказаного акту виконання будівельних робіт, Підрядник ТОВ «БК Будкапітал» закупив та встановив профнастил покрівельний, товщиною листа 0,55 мм, загальною площею 770 м2, вартістю 121,40 грн. за одиницю, загальною вартістю 93 478 грн. (112 173,6 грн. з урахуванням ПДВ).

Відповідно до п.п. 15, 21, 26 вказаного акту виконання будівельних робіт, Підрядник ТОВ «БК Будкапітал» закупив та встановив шуруп покрівельний з ізолюючою прокладкою в кількості 15 053 шт., вартістю 1,33 грн. за одиницю, загальною вартістю 20 020,49 грн. (24 024,59 грн. з урахуванням ПДВ).

Після цього, акт №1 за листопад 2016 року приймання виконаних будівельних робіт за формою № КБ-2В від 17.11.2016 разом з довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад 2016 року за формою КБ-3 від 17.11.2016 року підписано представником замовника будівництва ОСОБА_2 17.11.2016

Після підписання даних документів, у відповідності до умов укладеного договору №В-11/16 від 24.10.2016 року, разом з відповідною фінансово-бухгалтерською документацією подано до Вишгородського управління Державної казначейської служби України, яке на їх підставі 18.11.2016 року здійснило перерахування бюджетних коштів в розмірі 900 000,00 грн., відповідно на банківський рахунок №6349 ТОВ «БК Будкапітал» (ідентифікаційний код за ), відкритий у ПАТ «Укрсоцбанк», (МФО 300023).

У відповідності до протоколу №01/03-17/2107 складеного Державним підприємством «Український науково-дослідний і проектно-конструкторський інститут будівельних матеріалів та виробів» за результатами випробування профілів стальних гнутих ТОВ «Київський завод металовиробів», використаних при капітальному ремонті даху дитячого садочка «Чебурашка», Київська область, м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9А, товщина прокату становить 0,42мм.

Згідно висновку експерта №515/04-2017 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи від 19.04.2017 року вартість матеріалів, а саме профнастилу покрівельного відповідно до виконавчої документації договору В-11/16 від 24.10.2016 складає 93 478,00 грн., а фактична вартість використаних матеріалів складає 61 738,60 грн., шурупу покрівельного із ізолюючою прокладкою відповідно до виконавчої документації договору В-11/16 від 24.10.2016 складає 20 020,49 грн., а фактична вартість використаних матеріалів складає 7 074,91 грн.

У звязку з вищевикладеним суд дійшов висновку, що ТОВ «БК Будкапітал» завищено вартість будівельних ремонтних робіт з капітального ремонту даху дитячого садочка «Чебурашка», Київська область, м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9А на суму 53 621 (пятдесят три тисячі шістсот двадцять одна) гривня 98 копійок (з урахуванням ПДВ)

12.12.2016 Товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Будкапітал», в особі директора ОСОБА_3, що діє на підставі статуту і іменується в подальшому «Підрядник» уклав договір з Вишгородським міським комунальним дошкільним навчальним закладом (ясла-садок) «Чебурашка» в особі завідувача ОСОБА_2, яка діє на підставі статуту і іменується в подальшому «Замовник». Предмет договору: замовник доручає, а підрядник забезпечує в межах кошторисної (проектної та кошторисної частини проектної документації) та умов договору виконання будівельних робіт: Капітальний ремонт покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул.. Дніпровська, 9А, ДБН Д.1.1-1-2000. Ціна договору є твердою та відповідно до договірної ціни будівельних робіт, зведеного кошторису витрат з будівельних робіт складає 800 000 грн. 00 коп. (вісімсот тисяч гривень 00 копійок), в тому числі ПДВ 20% - 133 333 грн. 33 коп. (сто тридцять три тисячі триста тридцять три гривні 33 копійки). Ціна договору про виконанні будівельних робіт не може змінюватись, після його підписання до виконання зобовязань Сторонами. Даний договір №В-17/16 від 12.12.2016 погоджений сторонами. Також було складено Договірну ціну на капітальний ремонт покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9-а, на загальну суму 800 000 грн., погоджена Замовником та Підрядником.

Відповідно до п. 1.2. Договору №В-17/16 від 12.12.2016 виконання будівельних робіт здійснюється Підрядником відповідно до затвердженої проекто-кошторисної документації у кількості та за цінами, що визначені у відповідності зі Зведеним кошторисом витрат (Додаток №2) та Договірною ціною на виконання будівельних робіт (Додаток №1).

Відповідно до п. 8 Локального кошторису на будівельні роботи №2-1-1 Підрядник зобовязаний закупити та встановити профнастил покрівельний, товщиною листа 0,55 мм, загальною площею 334,6 м2, вартістю 121,40 грн. за одиницю, загальною вартістю 40 620,44 грн. (48744,53 грн. з урахуванням ПДВ).

Відповідно до п.п. 12, 18, 24 Локального кошторису на будівельні роботи №2-1-1 Підрядник зобовязаний закупити та встановити шуруп покрівельний з ізолюючою прокладкою в кількості 3 621 шт., вартістю 1,33 грн. за одиницю, загальною вартістю 4 815,93 грн. (5 779,17 грн. з урахуванням ПДВ).

В той же час, діючи всупереч Договору №В-17/16 від 12.12.2016 та кошторисної документації, ТОВ «БК Будкапітал» закупив в ТОВ «Київський завод металовиробів» профнастил ПК-20/гл, товщиною листа 0,42 мм, в кількості 334,6 м2 за ціною 80,18 грн. без урахування ПДВ, витративши при цьому 26 823,23 грн. та шурупи покрівельні з ізолюючою прокладкою в кількості 3 621 шт., вартістю 0,47 грн. за одиницю, загальною вартістю 1 701,87 грн. (з урахуванням витрат на транспортування та заготівельно-складських витрат).

В подальшому, у період часу з 12.12.2016 по 23.12.2016 Підрядник ТОВ «БК Будкапітал» відповідно до узгодженого проекту будівництва, виконував будівельні роботи по здійсненню капітального ремонту покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9-а, Київської області.

За результатами виконання будівельних робіт по договору №В-17/16 від 12.12.2016 року, директором ТОВ «БК Будкапітал» ОСОБА_3 особисто підготовлено та підписано, як уповноваженим представником підрядника акт №1 за грудень 2016 року приймання виконаних будівельних робіт за формою № КБ-2В від 23.12.2016 разом з довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за грудень 2016 року за формою КБ-3 від 23.12.2016 року, типова форма яких затверджена наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 04.12.2009 № 554 зі змінами «Про затвердження типових форм первинних документів з обліку в будівництві».

Відповідно до п. 8 вказаного акту виконання будівельних робіт, Підрядник ТОВ «БК Будкапітал» закупив та встановив профнастил покрівельний, товщиною листа 0,55 мм, загальною площею 334,6 м2, вартістю 121,40 грн. за одиницю, загальною вартістю 40 620,44 грн. (48744,53 грн. з урахуванням ПДВ).

Відповідно до п.п. 12, 18, 24 вказаного акту виконання будівельних робіт, Підрядник ТОВ «БК Будкапітал» закупив та встановив шуруп покрівельний з ізолюючою прокладкою в кількості 3 621 шт., вартістю 1,33 грн. за одиницю, загальною вартістю 4 815,93 грн. (5 779,17 грн. з урахуванням ПДВ).

Після цього, акт №1 за грудень 2016 року приймання виконаних будівельних робіт за формою № КБ-2В від 23.12.2016 разом з довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за грудень 2016 року за формою КБ-3 від 23.12.2016 підписано представником замовника будівництва ОСОБА_2 23.12.2016.

Після підписання даних документів, у відповідності до умов укладеного договору №В-17/16 від 12.12.2016, разом з відповідною фінансово-бухгалтерською документацією подано до Вишгородського управління Державної казначейської служби України, яке на їх підставі 26.12.2016 року здійснило перерахування бюджетних коштів в розмірі 800 000,00 грн., відповідно на банківський рахунок №6349 ТОВ «БК Будкапітал» (ідентифікаційний код за ), відкритий у ПАТ «Укрсоцбанк», (МФО 300023).

У відповідності до протоколу №01/03-17/2107 складеного Державним підприємством «Український науково-дослідний і проектно-конструкторський інститут будівельних матеріалів та виробів» за результатами випробування профілів стальних гнутих ТОВ «Київський завод металовиробів», використаних при капітальному ремонті даху дитячого садочка «Чебурашка», Київська область, м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9А, товщина прокату становить 0,42 мм.

Згідно висновку експерта №515/04-2017 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи від 19.04.2017 року вартість матеріалів, а саме профнастилу покрівельного відповідно до виконавчої документації договору В-17/16 від 12.12.2016 складає 40 620,44 грн., а фактична вартість використаних матеріалів складає 26 828,23 грн., шурупу покрівельного із ізолюючою прокладкою відповідно до виконавчої документації договору В-17/16 від 12.12.2016 складає 4 815,93 грн., а фактична вартість використаних матеріалів складає 1 701,87 грн.

З огляду на вищевикладене, суд вважає, що позивачем належними та допустимими доказами доведено, що загальна сума збитків завданих Вишгородському міському комунальному дошкільному навчальному закладу (ясла-садок) «Чебурашка» внаслідок завищення відповідачем вартості будівельних ремонтних робіт з капітального ремонту даху дитячого садочка «Чебурашка», Київська область, м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9А становить 123 175 (сто двадцять три тисячі сто сімдесят пять) гривень 64 копійки (з урахуванням ПДВ).

Крім того, частиною 6 ст.75 ГПК України встановлено, вирок суду в кримінальному провадженні, ухвала про закриття кримінального провадження і звільнення особи від кримінальної відповідальності або постанова суду у справі про адміністративне правопорушення, які набрали законної сили, є обовязковими для господарського суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, стосовно якої ухвалений вирок, ухвала або постанова суду, лише в питанні, чи мали місце ці дії (бездіяльність) та чи вчинені вони цією особою.

Згідно абзацу першого підпункту 2.6. пункту 2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції N 18» від 26.12.2011 року не потребують доказування преюдиціальні факти, тобто встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори) у процесі розгляду іншої справи, в якій беруть участь ті самі сторони, в тому числі і в тих випадках, коли в іншому спорі сторони мали інший процесуальний статус (наприклад, позивач у даній справі був відповідачем в іншій, а відповідач у даній справі - позивачем в іншій).

Преюдиціальне значення процесуальним законом надається саме фактам, встановленим судовими рішеннями (в тому числі в їх мотивувальних частинах), але не правовій оцінці таких фактів, здійсненій іншим судом чи іншим органом, який вирішує господарський спір (абзац четвертий підпункту 2.6. пункту 2 зазначеної Постанови Пленуму Вищого господарського суду України).

Вироком у справі №363/2757/17 від 22.11.2017 встановлено, що при проведенні будівельних робіт по Договору №В-1/16 від 16.06.2016, Договору №В-11/16 від 24.10.2016, Договору №В-17/16 від 12.12.2016, в результаті внесення посадовою особою ТОВ «Будівельна компанія «Будкапітал» до актів приймання виконаних будівельних робіт, відомостей, які не відповідають складеним відповідачем видатковим накладним, виявлено завищення вартості ремонтно-будівельних робіт по капітальному ремонту покрівлі Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» за адресою: м. Вишгород, вул.. Дніпровська, 9А, на суму 123 175,64 грн. (з ПДВ).

Таким чином, вирок у справі №363/2757/17 від 22.11.2017 є преюдиційним актом, яким встановлено та підтверджено завищення ТОВ «Будівельна компанія «Будкапітал» вартості підрядних робіт, які проводились на виконання вищевказаних договорів підряду.

Стаття 626 Цивільного кодексу України визначає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ст. 628 ЦК України).

Положеннями ст. 526 ЦК України та ст. 193 ГК України передбачено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

У відповідності до ст. 837 ЦК України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобовязується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобовязується прийняти та оплатити виконану роботу.

Статтею 852 Цивільного кодексу України встановлено, якщо підрядник відступив від умов договору підряду, що погіршило роботу, або допустив інші недоліки в роботі, замовник має право за своїм вибором вимагати безоплатного виправлення цих недоліків у розумний строк або виправити їх за свій рахунок з правом на відшкодування своїх витрат на виправлення недоліків чи відповідного зменшення плати за роботу, якщо інше не встановлено договором. За наявності у роботі істотних відступів від умов договору підряду або інших істотних недоліків замовник має право вимагати розірвання договору та відшкодування збитків.

Відповідно до ст. 610 ЦК України, порушенням зобовязання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання (неналежне виконання).

Особа, яка порушила зобовязання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 611 Цивільного кодексу України визначено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема:

1) припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору;

2) зміна умов зобов'язання;

3) сплата неустойки;

4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Згідно статті 16 Цивільного кодексу України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути зокрема відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди.

За змістом статті 22 Цивільного кодексу України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є:

1) втрати, яких особа зазнала у зв'язку із знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зазнала або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки);

2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Збитки, завдані субєкту господарювання порушенням його майнових прав громадянами чи юридичними особами, а також органами державної влади чи органами місцевого самоврядування, відшкодовуються йому відповідно до закону (ст. 147 ГК України).

Статтею 216 Господарського кодексу України передбачено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених ГК України, іншими законами та договором.

Згідно ч. 1, 2, 4 ст. 217 ГК України господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки.

У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Господарські санкції застосовуються у встановленому законом порядку за ініціативою учасників господарських відносин, а адміністративно-господарські санкції уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.

У відповідності до статті 218 Господарського кодексу України, підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб'єкт господарювання за порушення господарського зобов'язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов'язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов'язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов'язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Статтею 224 Господарського кодексу України передбачено, що учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов'язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб'єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов'язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Відповідно до ч. 1 ст. 322 ГК України за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором підряду на капітальне будівництво винна сторона сплачує штрафні санкції, а також відшкодовує другій стороні збитки (зроблені другою стороною витрати, втрату або пошкодження її майна, неодержані доходи) в сумі, не покритій штрафними санкціями, якщо інший порядок не встановлено законом.

Відповідно до ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Згідно до ст.129 Конституції України та ст.ст. 73, 74, 77, 79 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Усупереч вказаним нормам, відповідач не надав господарському суду доказів, які спростовують доводи викладені у позові, отже позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України, суд покладає судові витрати на відповідача.

Керуючись статтями 12, 73, 74, 76-79, 86, 91, 96, 129, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

В И Р I Ш И В:

Позовні вимоги Заступника керівника Києво-Святошинської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі 1 - Вишгородської міської ради, особі 2 відділу освіти Вишгородської районної державної адміністрації, особі 3 Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) Чебурашка до Товариства з обмеженою відповідальністю Будівельна компанія Будкапітал про стягнення збитків у розмірі 123175 грн. 64 коп. задовольнити повністю.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Будівельна компанія Будкапітал (85200, Донецька обл., місто Торецьк, вул.. Маяковського, будинок 37, ) на користь Вишгородського міського комунального дошкільного навчального закладу (ясла-садок) «Чебурашка» (07300, Київська область, м. Вишгород, вул. Дніпровська, 9-А ідентифікаційний ) збитки в сумі 123175 (сто двадцять три тисячі сто сімдесят пять) грн. 64 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Будівельна компанія Будкапітал (85200, Донецька обл., місто Торецьк, вул.. Маяковського, будинок 37, ) на користь прокуратури Київської області (м. Київ, бул. ОСОБА_1, 27/2, , отримувач прокуратура Київської області;; банк отримувача Держказначейська служба України м. Київ; МФО - 820172; рахунок отримувача 5641) витрати по сплаті судового збору у сумі 1847 (одна тисяча вісімсот сорок сім) грн. 63 коп.

Рішення прийняте у нарадчій кімнаті, його вступну та резолютивну частини проголошено у судовому засіданні 19 квітня 2018 року.

Повний текст рішення складено та підписано 23 квітня 2018 року.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ у встановленому порядку.

Рішення господарського суду Донецької області набирає законної сили за правилами, встановленими статтею 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржене до Донецького апеляційного господарського суду в порядку, передбаченому главою 1 розділу ІV Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Е.В. Зекунов