ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.04.2018м. ДніпроСправа № 904/10658/17

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Панна С.П. за участю секретаря судового засідання Якубович А.В.

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Керуюча Компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" (53210, Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул.Б.Мозолевського 11-А)

до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м.Дніпро, вул. Запорізьке Шосе 22)

про скасування оперативно-господарської санкції

Представники:

від позивача: ОСОБА_1 представник

від відповідача: ОСОБА_2 представник

від відповідача: ОСОБА_3 представник

від відповідача: ОСОБА_4 представник

від відповідача: ОСОБА_5 представник, дов. від 26.12.2018р. №722

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Керуюча Компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" про скасування оперативно-господарської санкції застосованої ПАТ ДТЕК "Дніпрообленерго" у вигляді донарахувань за період з 30.05.2017 року по 31.08.2017 року вартості не облікованої електричної енергії внаслідок порушень Правил користування електричною енергією у сумі 21668,64 грн. застосовані 01.11.2017 року протоколом за №1149 засідання комісії по розгляду акта про порушення №117238 від 31.08.2017 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на неправомірні дії відповідача в частині складення акту про порушення №117238 від 31.08.2017 року та нарахування сум за не обліковану електричну енергію в розмірі 21668,64 грн., з огляду на те, що позивач самовільно підключив освітлення сходових клітин у четвертому та восьмому під'їздах будинку до електричної мережі поза розрахунковим засобом обліку електричної мережі, що і стало підставою для складання оспорюваного акту.

16.01.2018 року від відповідача надійшов відзив на позовну заяву від 16.01.2018 року в якому відповідач просить відмовити в задоволені позову та зазначає, що за результатами перевірки позивача відповідачем було складено акт про порушення №117238 від 31.08.2017 р., який сформовано відповідно до вимог чинного законодавства, оскільки відповідно до п.6.41 ПКЕЕ, присутність представника споживача під час складання акту про порушення постачальником електричної енергії є обовязковою. Відповідач зазначив, що ОСОБА_5 про порушення підписано трьома представниками Відповідача, які проводили перевірку (у разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому випадку акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) п.6.41 ПКЕЕ), що і було зроблено з їх сторони. Крім того зазначає, що як зазначає позивач під час складання акту енергетик ОСОБА_6 був відсутній, то позивач не заперечує присутність їх електромонтера ОСОБА_7

27.02.2018 року від позивача надійшла відповідь на відзив в якій вказано, що під час складання акту 31.08.2017 року енергетик ТОВ КК "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_6 не був присутнім під час його складання, проте в акті вказано, що останній відмовився від його підписання. Крім того зазначив, що співробітники відповідача завідомо розуміючи наслідки своїх дій, свідомо внесли до офіційного документу неправдиві відомості, чим вчинили злочин, передбачений ст.366 КК України.

14.03.2018 року від позивача надійшли до суду заперечення на відповідь на відзив в якому відповідача посилається на те, що позивач вводить суд в оману, оскільки в рішенні господарського суду Дніпропетровської області від 17.01.2018 року в справі №904/9256/17 вже дані факти позивач застосовував, але в позові їм було відмовлено.

У відповідності до вимог ст. 233 ГПК України судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

30.12.14р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Керуюча Компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" та Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" укладено договір на постачання електричної енергії №991.

Відповідно до п. 1 договору Постачальник продає електричну енергію Споживачеві у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 30,0 кВт, величини якої по обєктах Споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач оплачує Постачальникові вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "ОСОБА_5 розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невідємними частинами даного Договору.

Відповідно до п. 2.3.21. Договору Споживач зобовязаний не допускати безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних електричних мереж основного споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані Постачальнику, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних електричних мереж основного споживача.

Згідно з п. 3.1.5. Договору Постачальник має право вимагати відшкодування збитків, завданих Постачальнику внаслідок порушення Споживачем умов цього Договору та чинного законодавства, та оплату рахунків, передбачених цим Договором.

Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану згідно ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі ОСОБА_3) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або пломб з засобів обліку;

-інших умов, визначених Методикою. (п.4.2.3. Договору).

Відповідно до п. 4.2.4. Договору Споживач несе відповідальність за збереження і цілісність встановлених на його території (приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Як встановлено матеріалами справи, 31.08.2017, по обєкту, розташованому за адресою: м. Нікополь, вул. Г.Чоронбиля, 7, Відповідачем складено акт про порушення Правил користування електричною енергією №117238, відповідно до якого у житловому будинку розташованому за адресою м. Нікополь, вул. Г.Чоронбиля, 7, Позивачем порушено вимоги п. 6.40 «Правил користування електричною енергією» та п.2.1.5 ОСОБА_3, шляхом самовільного підключення освітлення сходових клітин у четвертому та восьмому підїздах будинку до електричної мережі поза розрахунковим засобом обліку електричної мережі без порушення схеми обліку з метою безоблікового споживання електричної енергії.

Як вбачається із спірного акту про порушення №117238, він був складений 31.08.2017 року о 14 год. 20 хв., представник Позивача (уповноважена особа) енергетик ТОВ «КК «ДОМКОМ НІКОПОЛЬ» ОСОБА_6 та від підпису відмовився, про що у акті розписалися три особи, а саме: провідний інженер ГТА НРЕМ ОСОБА_5, інженер ГТА НРЕМ ОСОБА_3 та майстер ГТА НРЕМ ОСОБА_4

Як встановлено матеріалами справи, 01.11.2017 відбулося засідання комісії Нікопольського РЕМ, за результатами якого комісією прийнято рішення, оформлене протоколом № 1149 по розгляду ОСОБА_5 про порушення № 117238 від 31.08.2017 про нарахування обсягу недорахованої електричної енергії у сумі 21668,64 грн. за період з 30.05.2017 по 31.08.2017, що підтверджується рахунком за активну електроенергію № 221/991/10/6 від 01.11.2017 року.

Позивач вважає, що протокол Нікопольського РЕМ з розгляду ОСОБА_5 про порушення та нараховані ним оперативно-господарські санкції підлягають скасуванню, оскільки спірний ОСОБА_5 про порушення, на думку Позивача, складено за відсутності представника Споживача, оскільки енергетик ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_6 на момент проведення контрольного огляду представниками Відповідача, знаходився у приміщенні офісу Позивача та не міг бути присутнім під час проведення огляду у житловому будинку, а електромонтер ОСОБА_7 у акті про порушення визначений як свідок, який теж від підпису відмовився.

Наведені обставини стали причиною звернення Позивачем з позовом та є предметом спору у даній справі.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Згідно зі ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

Відповідно до ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та Правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

За порушення господарських зобовязань до субєктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобовязання, що використовуються самими сторонами зобовязання в односторонньому порядку. До субєкта, який порушив господарське зобовязання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (ст. 235 ГК України).

Частиною 1 ст. 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобовязань стороною, яка порушила зобовязання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з ч. 2 ст. 236 ГК України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням (ч. 2 ст. 237 ГК України).

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (ч. 1 ст. 237 ГК України).

Відповідно до п. 6.40. ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці (п. 6.41. ПКЕЕ).

Згідно з п. 2.1 ОСОБА_3 вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення, зокрема, таких порушень: а) пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо) (підпункт. 3 п. 2.1 ОСОБА_3); б) пошкодження або відсутності пломб на приладах обліку, що враховують обсяг електричної енергії, переданої мережами споживача (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному ПКЕЕ), пошкодження зазначених приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (підпункт 4 п. 2.1 ОСОБА_3).

Пунктом 4.1 ОСОБА_3 встановлено, що акт про порушення складається у присутності споживача представниками енергопостачальника, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред'явлення ними службових посвідчень на місці виявлення порушень. У разі відмови споживача від підписання акта про порушення про це зазначається в акті про порушення. Акт про порушення без підпису споживача вважається дійсним, якщо його підписали три представники енергопостачальника.

Акт про порушення складається у двох примірниках у присутності споживача або уповноваженого представника споживача в разі виявлення порушень ПКЕЕ. Працівники енергопостачальника перед складанням акта про порушення зобов'язані повідомити споживача про його право внести зауваження та заперечення до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень та пропозицій (п. 4.5 ОСОБА_3)

Згідно з п. 6.42 ПКЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачеві. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Якщо ж споживач не згоден з самим фактом порушення, він має право заявити вимоги щодо скасування відповідного рішення комісії енергопостачальника, яким нараховується сума до сплати.

Відповідно до ст. 74, 77 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідач в задоволені позову заперечує з наведених вище підстав та з врахуванням письмових пояснень ОСОБА_4 та ОСОБА_3 (а.с. 90-91).

Перевіривши доводи сторін, проаналізувавши матеріали справи, суд не погоджується з доводами позивача та не приймає, як доказ письмові пояснення ОСОБА_4 та ОСОБА_3, оскільки вищезазначені пояснення не відповідають вимогам ст. 88 ГПК України.

Електроенергія Позивачеві постачається Відповідачем на підставі Договору. Пунктом 2.3.21. Договору та чинним законодавством передбачено, що Споживач зобовязаний не допускати безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних електричних мереж основного споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані Постачальнику, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних електричних мереж основного споживача.

Під час проведення контрольного технічного огляду електрообладнання Позивача, трьома представниками Відповідача виявлено порушення, оформлене ОСОБА_5 про порушення №117238 від 31.08.2017 року, в якому зазначено, що контрольний огляд проводився за участю представників Позивача (Споживача) енергетика ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_6; свідка - електромонтера ОСОБА_7 ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ".

Позивач заперечує факт присутності енергетика ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_6 під час проведення контрольного огляду, наполягаючи на тому, що він у цей самий час знаходився в офісі ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ".

Однак, як вбачається з матеріалів справи та не заперечується жодною зі сторін, при проведенні перевірки представниками Відповідача присутнім був електромонтер ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" ОСОБА_7 При цьому, визначення його статусу як свідка, не спростовує присутність працівника Позивача під час складання трьома представниками Відповідача спірного акту про порушення, як цього вимагають ПКЕЕ та ОСОБА_3. Акт про порушення підписано трьома працівниками Відповідача та у ньому зазначено про відмову від його підписання представниками Позивача.

Позивач посилається на список від та 01.12.2014 року та наказ №53 від 01.12.2014 року в якому зазначено представників ТОВ "Керуюча компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ", які мають повноваження підписувати документи з Нікопольським РВЕ ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго", а саме ОСОБА_8Є, ОСОБА_9, ОСОБА_10, але позивач не надав суду доказів направлення (вручення) даного наказу Відповідачеві (а.с. 68-69).

З урахуванням викладеного, суд вважає, що контрольний огляду та складення ОСОБА_5 про порушення ПКЕЕ, проведено Відповідачем у відповідності до вимог чинного законодавства України та містить всі необхідні вихідні дані для нарахування Позивачеві вартості недоврахованої електричної енергії за період з 30.05.17р. по 31.08.17р. відповідно до п.2.9. та (ф.2.7. ) ОСОБА_9, а тому в позові слід відмовити.

Відповідно ст.129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір покладається на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 233, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ВИРІШИВ :

В задоволені позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Керуюча Компанія "ДОМКОМ НІКОПОЛЬ" (53210, Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул.Б.Мозолевського 11-А, ) про скасування оперативно-господарської санкції застосованої ПАТ ДТЕК "Дніпрообленерго" (49107, м.Дніпро, вул. Запорізьке Шосе 22, ) у вигляді донарахувань за період з 30.05.2017 року по 31.08.2017 року вартості не облікованої електричної енергії внаслідок порушень Правил користування електричною енергією у сумі 21668,64 грн. застосовані 01.11.2017 року протоколом за №1149 засідання комісії по розгляду акта про порушення №117238 від 31.08.2017 року - відмовити.

Судовий збір покласти на позивача.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складення повного тексту судового рішення і може бути оскарженим протягом цього строку до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 25.04.2018 року.

Суддя ОСОБА_11