ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 квітня 2018 року м. ОдесаСправа № 923/451/14
м. Одеса, пр.-т Шевченко, 29, Одеський апеляційний господарський суд, зал судових засідань № 7

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Таран С.В., Аленін О.Ю.

секретар судового засідання - Безпалюк А.В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги ОСОБА_1 м. Херсон

на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.09.2017 р.

по справі № 923/451/14

за заявою Публічного акціонерного товариства "Укрнафта" м. Київ

до Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ

кредитор Скадовська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління Державної фіскальної служби

за участю арбітражних керуючих:

1) Запорожця Дмитра Юрійовича м. Херсон

2) Дудкіна Романа Анатолійовича

про банкрутство

суддя суду першої інстанції: Пригуза П.Д.

час та місце винесення ухвали: 14.09.2017 р., 12:45 год., м. Херсон, вул. Театральна, 18, Господарський суд Херсонської області, зал судових засідань № 214

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 02.02.2018 р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 м. Херсон на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.09.2017 р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 03.04.2018 р. розгляд справи відкладено на 18.04.2018 р. на 14:00 год.

У зв'язку з тимчасовою непрацездатністю судді-учасника колегії Величко Т.А. з 11.04.2018 р. на підставі розпорядження в.о. керівника апарату суду № 468 здійснено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 13.04.2018 р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Лавриненко Л.В., судді Таран С.В., Аленін О.Ю.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 13.04.2018 р. апеляційну скаргу ОСОБА_1 м. Херсон на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.09.2017 р. по справі № 923/451/14 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів Таран С.В., Аленін О.Ю.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга ОСОБА_1 м. Херсон розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 3 ст. 273 ГПК України.

В квітні 2014 р. Публічне акціонерне товариство "Укрнафта" м. Київ звернулось до Господарського суду Херсонської області із заявою про визнання Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ банкрутом.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 22.04.2014 р. порушено провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 17.06.2014 р. затверджено реєстр вимог кредиторів, до якого включено грошові вимоги:

- Публічного акціонерного товариства "Укрнафта" м. Київ в сумі 32 882 667,12 грн. - 4 черга та 6 090,00 грн. - 1 черга;

- Скадовської об'єднаної державної податкової інспекції ГУ Міндоходів у Херсонській області на суму 305 862,00 грн. - 3 черга та 15 902,31 грн. 6 черга.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 09.09.2014 р. Приватне підприємство "А-Ліра" м. Скадовськ визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено арбітражного керуючого Запорожця Д.Ю. ліквідатором банкрута.

05.12.2016 р. ліквідатор банкрута - арбітражний керуючий Запорожець Д.Ю. звернувся до Господарського суду Херсонської області з заявою про покладення на засновника банкрута ОСОБА_7 та на директора банкрута ОСОБА_1 субсидіарної відповідальності за доведення Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ до банкрутства.

В обґрунтування своєї заяви арбітражний керуючий Запорожець Д.Ю. зазначав, що ним здійснено аналіз фінансового стану боржника, з якого вбачається, що власник та керівник Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ здійснювали дії, які призвели для погіршення фінансово-господарського стану підприємства та подальшого його банкрутства, у зв'язку з чим, власник та керівник боржника громадяни ОСОБА_7 та ОСОБА_1 повинні нести субсидіарну відповідальність у розмірі 33 044 705, 43 грн.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 14.09.2017 р. заяву арбітражного керуючого Запорожця Д.Ю. про покладання субсидіарної відповідальності на ОСОБА_7 та на ОСОБА_1 задоволено у повному обсязі.

Стягнуто солідарно з ОСОБА_7 та ОСОБА_1, на користь Приватного підприємства "А-ліра" м. Скадовськ 33 044 705, 43 грн. за зобов'язаннями боржника.

Наведена ухвала мотивована тим, що арбітражним керуючим Запорожцем Д.Ю. доведено належними та допустимими доказами факт доведення Приватного підприємства "А-ліра" м. Скадовськ до банкрутства його засновником та директором.

Не погодившись з наведеною ухвалою, ОСОБА_1 оскаржив її до Одеського апеляційного господарського суду.

В обґрунтування своїх вимог директор боржника посилається на те, що суд першої інстанції дійшов неправильного висновку щодо покладення на ОСОБА_7 та на ОСОБА_1 субсидіарної відповідальності, оскільки застосування такої відповідальності передбачає наявність в діях керівника божника вини, яка повинна бути доведена в передбаченому законом порядку.

Ще одним доводом апеляційної скарги є те, що Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не передбачено повноважень ліквідатора розслідувати і встановлювати вину у доведенні до банкрутства.

У відзиві на апеляційну скаргу арбітражний керуючий Дудкін Роман Анатолійович м. Херсон проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, заперечує та просить суд апеляційної інстанції оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, Приватне підприємство "А-Ліра" м. Скадовськ утворено 28.04.2006 р.

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців, засновником Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ є громадянка ОСОБА_7, директором підприємства є громадянин ОСОБА_1.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 09.09.2014 р. у справі № 923/451/14 Приватне підприємство "A-Лipa" м. Скадовськ визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Запорожця Д.Ю.

Відповідно до ч. 3 ст. 98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

За приписами ч. 2 ст. 41 Закону ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження:

приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження;

виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;

проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута;

аналізує фінансове становище банкрута;

виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;

очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;

пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості;

подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника;

вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Як вбачається з матеріалів справи, арбітражним керуючим Запорожцем Д.Ю. із залученням спеціаліста з бухгалтерського обліку і аналізу господарської діяльності - ОСОБА_8 здійснено дослідження фінансово-господарської діяльності боржника, за результатами якого складений Аналіз фінансово-господарської діяльності Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ від 05.03.2016 р.

В ході дослідження фінансово-господарської діяльності Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ було вивчено фінансові звіти за 2011 рік, І квартал 2012 року та І півріччя 2012 року, отримані від Головного Державного Управління статистики Херсонської області.

За наступні періоди підприємство не звітувало.

Документи фінансово-господарської діяльності Приватного підприємства "А-ліра" м. Скадовськ відсутні.

Так, у ході проведеної роботи по виявленню ліквідаційної маси для погашення вимог кредиторів встановлено, що основні фонди Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ відповідно до договору купівлі - продажу від 13.08.2013 р. продані гр. ОСОБА_1, який на той час був директором боржника.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 17.05.2017 р. по справі № 923/451/14 задоволено заяву ліквідатора Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ про визнання договорів (правочинів) недійсними. Визнано недійсним зареєстрований в реєстрі № 1193, договір купівлі-продажу від 13.08.2013 р. про продаж нерухомого майна, та повернуто до ліквідаційної маси усе майно, яке отримане ОСОБА_1 від боржника (банкрута) - безоплатно.

Згідно з Декларацією з податку на прибуток за І квартал 2012 р., підприємство відзвітувало, що жодної діяльності не проводило (у декларації 0,00 доходів, 0,00 грн. витрат).

Проте, відповідно до банківських виписок за період з 30.07.2009 р. по 30.08.2012 р. через установу ПАТ "КБ "Акордбанк" отримано готівкових коштів на загальну суму 54 354 055,01 грн., а саме: ОСОБА_10 - 361 207,01 грн., ОСОБА_11 - 31 051 000,00 грн., ОСОБА_1 - 22 941 848,00 грн.

Докази повернення отриманих готівкових коштів на розрахунковий рахунок ПП "А-Ліра" у матеріалах справи відсутні, на вимогу суду першої інстанції керівник та засновник боржника відповідних доказів не надали.

Крім того, при перевірці Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ Скадовською ОДПІ встановлено проведення боржником операцій із сумнівними контрагентами.

Також Скадовською ОДПІ в акті перевірки Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ від 15.06.2012 № 82/22/34323178 вказано про порушення Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", Податкового кодексу України в частині недодержання в момент вчинення правочинів, які не спрямовані на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ними.

Згідно з ч. 1 ст. 2 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до п.1 ст. 619 Цивільного кодексу України договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Згідно з п. 5 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Згідно реєстру вимог кредиторів, розмір зобов'язань боржника становить 33 210 521, 43 грн., а саме:

- перед Публічним акціонерним товариством "Укрнафта" м. Київ в сумі 33 888 757, 12 грн.;

- перед Скадовською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління Державної фіскальної служби в сумі 321 764, 31 грн.

Ліквідатором Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ проведений аналіз фінансово-господарського стану боржника та зроблений висновок про наявність у діях ОСОБА_7 як засновника боржника та ОСОБА_1 як керівника боржника вини у настанні стійкої неплатоспроможності підприємства.

Доказів на спростування зазначених доводів матеріали справи не містять.

Таким чином, власник боржника ОСОБА_7 та керівник боржника ОСОБА_1 своїми діями довели суб'єкта господарювання до банкрутства, завдавши шкоди правам та законним інтересам його кредиторів.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що висновки ліквідатора щодо доведення боржника до банкрутства підтверджуються матеріалами справи та судовими рішеннями у цій справі, згідно яких встановлено, що боржник припинив свою господарську (підприємницьку) діяльність, активи боржника передані іншим фізичним та юридичним особам, наявна кредиторська заборгованість боржника не задоволена.

Посилання ОСОБА_1 в апеляційній скарзі на той факт, що застосування такої відповідальності, як субсидіарна, передбачає наявність в діях керівника божника вини, яка повинна бути доведена в передбаченому законом порядкую, спростовуються наявними в матеріалах справи доказами.

Щодо доводів ОСОБА_1 про відсутність у ліквідатора повноважень розслідувати і встановлювати вину у доведенні до банкрутства, суд апеляційної інстанції зазначає, що ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатору надані такі повноваження.

Таким чином, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо наявності правових підстав для стягнення з ОСОБА_7 та ОСОБА_1 на користь Приватного підприємства "А-Ліра" м. Скадовськ субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника в сумі 33 044 705, 43 грн.

З огляду на викладене, оскаржувана ухвала Господарського суду Херсонської області від 14.09.2017 р. по справі № 923/451/14 підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 267-282 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ :

Ухвалу Господарського суду Херсонської області від 14.09.2017 р. по справі № 923/451/14 залишити без змін, апеляційну скаргу ОСОБА_1 без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови складено та підписано 23.04.2018 р.

Головуючий суддя : Л.В. Лавриненко

Судді: С.В. Таран

О.Ю. Аленін