ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

11 квітня 2018 р. Справа № 903/143/18

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Західбудпром", м. Нововолинськ

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "КЕС-УА Холдинг", м. Київ

про стягнення 244 189 грн. 80 коп.

Суддя Кравчук А.М.

Секретар судового засідання Касьянова К.М.

за участю представників сторін:

від позивача: н/з

від відповідача: н/з

встановив: Позивач ТОВ "Західбудпром" у позовній заяві просить стягнути з відповідача ТОВ "КЕС-УА Холдинг" 244 189 грн. 80 коп. суми утримання від вартості виконаних підрядних робіт та судові витрати по справі в сумі 13 262 грн. 85 коп., з яких 9 600 грн. 00 коп. витрат на правову допомогу, 3 662 грн. 85 коп. витрат по сплаті судового збору.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним невиконанням відповідачем взятих на себе згідно договору підряду №60.KR від 12.03.2015 року зобов'язань по оплаті виконаних підрядних робіт на об'єкті "Реконструкція головного виробничого корпусу підприємства на вул. Луцькій, 20 в м. Нововолинськ".

Ухвалою суду від 05.03.2018 року позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження.

Позивач клопотанням від 19.03.2018 року долучив квитанцію до прибуткового касового ордеру від 27.02.2018 року №31 на підтвердження оплати правничої допомоги.

Відповідач у відзиві від 26.03.2018 року позовні вимоги заперечує. Зазначає, що позивачем не дотримано вимог п.п. 7.6.1, 7.6.7, 7.6.9 договору щодо сплати генпідрядних послуг та страхової премії відповідно до актів №20 від 31.01.2018 року на суму 2 043 грн. 40 коп., №21 від 31.01.2018 року на суму 204 грн. 34 коп. з врахуванням акту виконаних робіт за вересень 2016 року, передачі виконавчої документації. Доданий опис до цінного листа, на який посилається позивач, як на доказ направлення фінального акту, не містить даних про надіслання будь-якої виконавчої документації. Підписання проміжних актів виконаних будівельних робіт не свідчить про передачу виконавчої документації. Крім того, не підписання генеральним підрядником фінального акту у строк, визначений договором, не може вважатись автоматичним його прийняттям. Витрати на правову допомогу є безпідставними, та не підтверджені належними та допустимими доказами.

Ухвалою суду від 28.03.2018 року сторін повідомлено про призначення судового засідання по розгляду справи по суті 11.04.2018 року о 12 год. 30 хв.

Позивач у клопотанні від 11.04.2018 року просить розглядати справу без участі його представника.

Відповідач у клопотанні від 05.04.2018 року №173 просить розгляд справи відкласти у звязку з неможливістю явки представника до суду на призначене судове засідання. Клопотання відхилене судом, оскільки відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

ГПК України не містить вимог щодо відповідальних осіб, які можуть представляти інтереси сторін в господарському суді. Надання повноважень на представництво інтересів сторін в процесі не обмежено будь-яким певним колом осіб, а тому неможливість явки в судове засідання конкретного представника, не є правовою підставою для відкладення розгляду справи.

Згідно ст.17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

В силу вимог ч.1 ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, 1950 року, учасником якої є Україна, кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов'язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку.

Обов'язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінки сторін, предмету спору (§ 66-69 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005р. у справі "Смірнова проти України").

Враховуючи, що ухвалою суду від 28.03.2018 року явка представників сторін не визнавалась обовязковою, наявність відзиву відповідача, строки розгляду справи, суд дійшов висновку щодо можливості розгляду справи в даному судовому засіданні за наявними в ній матеріалами за відсутності представників сторін відповідно до ст. 233 ГПК України.

Дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

в с т а н о в и в:

12.03.2015 між Товариством з обмеженою відповідальністю "КЕС-УА Холдинг" (генеральний підрядник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Західбудпром" (далі - підрядник, позивач) укладено договір підряду № 60.КR (далі - договір).

Пунктом 1.1. договору передбачено, що генеральний підрядник доручає, а підрядник зобов'язується за завданням генерального підрядника та згідно з будівельними нормами виконати на свій ризик, власними та залученими силами і своїми матеріально-технічними засобами комплекс робіт з перенесення інженерних мереж на об'єкті "Реконструкція головного виробничого корпусу підприємства на вул. Луцькій, 20 в м. Нововолинськ" (далі - об'єкт), відповідно до умов цього договору, додатків та додаткових угод до нього, котрі являються невід'ємною частиною договору, ліквідувати недоробки та дефекти, що виявлені в ході виконання робіт, приймання робіт генеральним підрядником або протягом гарантійного строку та передати закінчені роботи генеральному підряднику, а генеральний підрядник зобов'язується прийняти та оплатити належним чином виконані роботи.

Відповідно до п. 1.2. договору перелік (об'єм та кількість) робіт зазначено у додатку № 1 до договору - договірна ціна.

Згідно з п. 2.1. договору загальна вартість виконання повного комплексу робіт визначається, виходячи з договірної вартості окремих видів робіт, узгодженої сторонами, в установленому договором порядку та вказується в договірній ціні (додаток № 1), що являється невід'ємною частиною даного договору. Договірна ціна є твердою.

Відповідно до п. 2.2 договору зміна договірної ціни можлива у разі зміни генеральним підрядником обсягів робіт (розрахунок ціни буде складатися на базі фактичної кількості, згідно одиничної вартості, що є в додатку № 1) згідно взаємних домовленостей сторін.

Згідно додатку №1 до договору № 60.KR від 12.03.2015 року договірна ціна робіт становить 3 492 712 грн. 45 коп. (а.с. 42). 17.04.2015 року сторони уклали додаткову угоду №2 до договору № 60.KR та підписали додаток №1 «договірна ціна», яким визначили нову вартість робіт по договору 4 757 161 грн. 41 коп. (а.с. 46-47).30.06.2015 року сторони уклали додаткому угоду №3 до договору № 60.KR та підписали додаток №7 «договірна ціна на комплекс додаткових робіт по перенесенню інженерних мереж», яким визначили вартість додаткових робіт 414 219 грн. 70 коп. (а.с. 48-49). Таким чином загальна договірна ціна по договору № 60.KR становить 5 171 381 грн. 11 коп.

Пунктом 7.1. договору передбачено, що роботи, виконані за договором, приймаються генеральним підрядником за актом виконаних будівельних робіт, форма якого встановлена згідно додатку № 3 до даного договору та довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати, форма якої встановлена згідно додатку № 4 до даного договору. Дата підписання сторонами яких є датою передачі такого обсягу робіт (етапів робіт), а передача підрядником всього обсягу виконаних робіт генеральному підряднику оформляється фінальним актом приймання виконаних підрядних робіт, дата підписання сторонами якого є датою передачі всього обсягу робіт.

На виконання договору позивачем виконано робіт на суму 4 883 796 грн. 09 коп., що підтверджується довідками про вартість виконаних будівельних робіт та актами приймання виконаних будівельних робіт. (а.с. 53-66).

Відповідно до п. 6.6. договору генеральний підрядник у вигляді гарантії виконання підрядником належним чином своїх зобов'язань за даним договором утримує 10% (десять відсотків) від актів виконаних будівельних робіт (надалі - сума утримання) протягом всього часу виконання робіт підрядником, рівними частинами з актів виконаних будівельних робіт.

Виплата суми утримання здійснюється на наступних умовах: 5% суми утримання виплачується після підписання сторонами фінального акту протягом 20-ти робочих днів; 5% суми утримання виплачується протягом 20-ти робочих днів по закінченню 6 років з дати підписання фінального акту.

Умовами оплати суми утримання є: виставлення підрядником рахунку на оплату суми утримання; всі договірні неустойки сплачені; підписання сторонами бухгалтерського акту звірки розрахунків; підписання додатків, додаткових угод, які стосуються внесення змін до договору; передача всіх необхідних оригіналів документів до договору: виконавчі документи, специфікації, сертифікати, копії полісів і т.д.; підтвердження правильності сплати всіх податків, включаючи ПДВ (навіть тих, що підлягають сплаті його субпідрядниками), відповідальність за правильну сплату ПДВ та інших податків в будь-якому випадку залишається відповідальністю виключно підрядника; належного виконання гарантійних зобов'язань; оплачені всі генпідрядні послуги; оплачена компенсація страхової премії.

У випадку настання обставин, передбачених п. 11.3, п. 7.8, ст. 12 даного договору сума понесених витрат генерального підрядника сплачуються підрядником або утримується генеральним підрядником при перерахуванні суми утримання.

Сума утримання, також, не виплачується підряднику у випадку наявності у генерального підрядника підстав вважати що по операціях з підрядником будуть зняті/можуть бути зняті валові витрати та податковий кредит ПДВ, нараховані штрафні санкції та, у випадках наявності у генерального підрядника зауважень до виконання підрядником своїх гарантійних обов'язків.

Оскільки відповідач в порушення умов договору підряду №60.KR від 12.03.2015 вартість суми утримання, що становить 5% від виконаних будівельних робіт, позивачу не сплатив, позивач звернувся до суду з даним позовом, в якому просить стягнути з відповідача 244 189 грн. 80 коп. - суму утримання, 9 600 грн. 00 коп. - витрат на правову допомогу, 3 662 грн. 85 коп. витрат по сплаті судового збору.

Дослідивши наявні матеріали справи, оцінюючи надані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно зі ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки; підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною 1 статті 626 ЦК України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно зі ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Частиною 1 статті 837 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта (ч. 2 ст. 875 Цивільного кодексу України).

Якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов'язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково (ч. 1 ст. 854 ЦК України).

Згідно з п. 1 ст. 843 Цивільного кодексу України у договорі підряду визначається ціна або способи її визначення.

Загальна договірна ціна по договору №60. KR складає 5 171 381 грн. 11 коп.

Пунктом 5.3. договору передбачено, що позивач сплачує відповідачу страхову премію у розмірі 0,2% від загальної суми договору та вартість генпідрядних послуг у розмірі 2% від вартості виконаних робіт.

Умовами договору передбачено, що відповідач у вигляді гарантії виконання позивачем належним чином своїх зобов'язань за даним договором утримує 10% від актів виконаних будівельних робіт (сума утримання) протягом всього часу виконання робіт підрядником, рівними частинами з актів виконаних будівельних робіт (п. 6.6. договору).

Як передбачено пунктом 6.6. договору умовами оплати суми утримання є: виставлення підрядником рахунку на оплату суми утримання; всі договірні неустойки сплачені; підписання сторонами бухгалтерського акту звірки розрахунків; підписання додатків, додаткових угод, які стосуються внесення змін до договору; передача всіх необхідних оригіналів документів до договору: виконавчі документи, специфікації, сертифікати, копії полісів і т.д.; підтвердження правильності сплати всіх податків, включаючи ПДВ (навіть тих, що підлягають сплаті його субпідрядниками). Відповідальність за правильну сплату ПДВ та інших податків в будь-якому випадку залишається відповідальністю виключно підрядника; належного виконання гарантійних зобов'язань; оплачені всі генпідрядні послуги; оплачена компенсація страхової премії.

Відповідно до п. 7.5. договору факт виконання робіт в повному обсязі підтверджується фінальним актом, підписаним уповноваженими представниками обох сторін. Даний акт підписуються сторонами протягом 90-та (дев'яноста) календарних днів з моменту введення об'єкту будівництва в експлуатацію та з урахуванням п. 7.6 даного договору.

Згідно пп. 7.6.1. - 7.6.9. п. 7.6. договору, одночасно з фінальним актом позивач повинен надати наступні документи та виконати наступні дії:

має бути передана вся виконавча документація;

сплачені всі договірні неустойки;

підписання сторонами бухгалтерського акту звірки розрахунків;

підписання додатків, додаткових угод, які стосуються внесення змін до договору;

передача всіх необхідних оригіналів документів до договору: виконавчі документи, специфікації, сертифікати, копії полісів і т.д.

усунути всі недоліки, виявлені в процесі приймання окремих етапів Робіт.

сплачені всі генпідрядні послуги.

оплачена компенсація страхової премії.

Невиконання позивачем зобов'язань за цим пунктом договору є підставою для не підписання відповідачем фінального акту.

Не підписання відповідачем фінального акту у строк, визначений цим договором, не може вважатися автоматичним його прийняттям.

Матеріалами справи (фіскальним чеком, описом вкладення у цінний лист а.с. 70) підтверджено, що позивач виконав свій обов'язок щодо підписання та передачі відповідачу належно оформленого акту звірки розрахунків по договору та фінального акту, а також направлення рахунку на оплату.

Положеннями статті 853 Цивільного кодексу України врегульоване питання порядку прийняття замовником робіт, виконаних підрядником.

Так, частиною 1 наведеної норми передбачено, що замовник зобов'язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові.

Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі.

Відповідно до ч. 4 ст. 882 Цивільного кодексу України передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Відповідно до пп. 7.2.1 - 7.2.5 договору сторони домовились про застосування наступної процедури приймання-передачі робіт за договором:

7.2.1. Після завершення виконання робіт (етапів робіт) підрядник повідомляє письмово генерального підрядника про готовність виконаних робіт до здачі та надає генеральному підряднику 3 (три) примірники актів виконаних будівельних робіт та 2 (два) примірники довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат. Акти виконаних будівельних робіт надаються підрядником для розгляду генеральному підряднику в строк не пізніше 20-го числа поточного місяця. Подавати акти виконаних будівельних робіт та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати підрядник має право лише один раз на календарний місяць та не пізніше 1-го місяця з дати їх фактичного виконання на об'єкті.

7.2.2. Разом з актами виконаних будівельних робіт підрядник передає затверджену генеральним підрядником виконавчу документацію згідно виду робіт в 4-х примірниках, а саме: сертифікати відповідності на використані матеріали, необхідні інвентаризаційні документи, зокрема інвентаризаційний план (план поточної ситуації), інструкції по обслуговуванню, приписи з технічного обслуговування, результати експертиз, рішення, креслення, виконавчі схеми та протоколи результатів випробувань, висновки СЕС, технічні паспорти, поліси, протоколи перевірок що стосуються виконаних робіт та інші документи, необхідні для прийняття робіт. Всі копії поданих документів повинні бути, також, завірені підписом уповноваженої особи підрядника та печаткою. Виконавча документація надається на паперовому носії та в одному примірнику на електронному носії (у форматах DWG, DOC і XLS). Разом із кожним актом виконаних будівельних робіт підрядник зобов'язується надати замовнику для перевірки: кількість працівників на майданчику, щоденні протоколи з описом робіт, затверджені уповноваженою особою (керівником робіт) підрядника.

Без отримання вищевказаної документації, акти виконаних робіт вважаються оформленими підрядником неналежним чином та не підлягають розгляду та підписанню генеральним підрядником.

7.2.3. Генеральний підрядник зобов'язаний організувати та здійснити прийняття робіт протягом 16-ти календарних днів з моменту отримання від підрядника документів, передбачених п. 7.2.1 та п. 7.2.2 даного договору.

У випадку, якщо підрядником були надані для розгляду генеральному підряднику акти виконаних будівельних робіт та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат без виконавчої документації (повного її комплекту), або якщо виконавча документація виконана з порушення умов даного договору, та інших документів, вказаних в п. 7.2.2 договору, акти виконаних будівельних робіт та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, що були отримані генеральним підрядником, не підлягають підписанню та оплаті.

В п. 16.1 договору визначено, що усі документи, що стосуються виконання зобов'язань за договором (сертифікати, журнал ведення робіт, журнал зварювальних робіт, журнал виконання антикорозійних робіт, журнал виконання монтажних з'єднань на болтах з контрольованим натягом, акти на приховані роботи, протокол візуального і вимірювального контролю зварних з'єднань, списки кваліфікованих працівників (зварників, малярів) з додатками посвідчень, технічні описи, креслення, сертифікати, протоколи випробувань тощо), повинні оформлятися та надаватися генеральному підряднику згідно вимог ДБН українською мовою та, на вимогу генерального підрядника, іноземною. Кожен документ надається в двох примірниках на паперовому носії та в трьох примірниках на електронних носіях.

Як встановлено судом, позивачем виконано роботи на загальну суму 4 883 796 грн. 09 коп., що підтверджується довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та Актом №1 приймання виконаних будівельних робіт на суму 2 780 154 грн. 54 коп., довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та Актом №1 приймання виконаних будівельних робіт на суму 814 390 грн. 61 коп., довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та Актом №4 на суму 732 274 грн.78 коп., довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та Актом №2 на суму 340 747 грн. 87 коп., довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та Актом №1 на суму 75387 грн. 29 коп., довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та Актом №2 на суму 38 671 грн. 00 коп., Актом №2 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2016 року на суму 102 170 грн. 00 коп.

Акти приймання виконаних будівельних робіт, крім акту № 2 за вересень 2016 року на суму 102 170 грн. 00 коп., підписані відповідачем без заперечень та зауважень.

Виконання робіт згідно акту №2 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2016 року на суму 102 170 грн. 00 коп. встановлено рішенням господарського суду м. Києва від 19.10.2017 року у справі №910/13681/17, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 19.12.2017 року і не потребує доказування. Сторонами також затверджені акти надання послуг (ген.послуги 2% від вартості виконаних робіт згідно договору, страхова премія 0,2 % від вартості виконаних робіт згідно договору (а.с. 100-111).

Згідно ч.ч.1, 5 ст 39 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, що належать до І-ІІІ категорій складності, та об'єктів, будівництво яких здійснювалося на підставі будівельного паспорта, здійснюється шляхом реєстрації органом державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі поданої замовником декларації про готовність об'єкта до експлуатації. Датою прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкта є дата реєстрації декларації про готовність об'єкта до експлуатації або видачі сертифіката. Об'єкт будівництва прийнятий замовником та введений в експлуатацію у вересні 2016 року, що підтверджується сертифікатом серія ІУ № 18 (а.с.117).

Оскільки відповідач підписав акти виконаних будівельних робіт та довідки про вартість виконаних робіт без заперечень і зауважень, вартість робіт оплачена відповідачем, враховуючи умови договору, згідно із якими акти виконаних будівельних робіт та довідки про вартість виконаних будівельних робіт не підлягають підписанню та оплаті у разі надання їх відповідачу без виконавчої документації, то суд дійшов висновку про необґрунтованість заперечень відповідача щодо ненадання виконавчої документації, необхідної для підписання фінального акту.

Судом встановлено, що між сторонами підписані додатки та додаткові угоди; недоліки у виконаних роботах позивачем не усувалися у зв'язку із тим, що не були виявлені під час прийняття робіт відповідачем; договірні неустойки не сплачувались, оскільки не були заявлені відповідачем. Також позивачем були сплачені генпідрядні послуги та оплачена компенсація страхової премії на суму 105 195 грн. 78 коп., що підтверджується платіжними дорученнями №440 від 24.09.2015 року, №498 від 19.10.2015 року, №499 від 19.10.2015 року,№97 від 25.11.2015 року, №37 від 28.01.2016 року. (а.с. 112-116). За актом за вересень 2016 року на суму 102 170 грн. 00 коп. зменшено розмір виставленої до оплати суми на вартість генпослуг (2%) та страхової премії (0,2 %), що встановлено рішенням господарського суду м. Києва від 19.10.2017 року у справі № 910/13681/17, згідно якого з відповідача за спірним актом стягнуто суму 89 705 грн. 26 коп., що спростовує заперечення відповідача щодо несплати позивачем генпідрядних послуг та страхової премії. Згідно зазначеного рішення суду позивачем зменшено розмір суми, виставленої до оплати, на вартість генпідрядних послуг (2%), суму утримання (10%), суму страхової премії (0,2%), що склала102 740 грн. 00 коп. (10%+2%+0,2%) = 89 705 грн. 26 коп. та направлено відповідачу рахунок фактуру №СФ-0000029 від 13.06.2017 року на суму 89 705 грн. 26 коп., що підтверджується поштовою квитанцією №0201 від 14.06.2016 року та описом вкладення у цінний лист за № 395, який отримано відповідачем 19.06.2016 року, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення № 395. (а.с. 24). Отже, рахунок зі зменшеною сумою надісланий відповідачу 14.06.2016 року, а фінальний акт 27.01.2018 року.

Також в матеріалах справи наявні відомості щодо реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних згідно договору підряду №60. KR. від 12.03.2015 року (а.с.71-99). В силу приписів п. 201.10 ст. 201 Податкового кодексу України, вказані податкові накладні є зареєстрованими в Єдиному реєстрі податкових накладних та вважаються отриманими покупцем.

Направлення відповідачу фінального акту підтверджується матеріалами справи (описом вкладення у цінний лист, фіскальним чеком (а.с. 70) та відповідачем не заперечується.

Передача виконавчої документації по договору встановлена рішенням господарського суду м.Києва від 19.10.2017 року №910/13681/17.

Водночас, відповідно до норм чинного законодавства підрядник не повинен вчиняти жодних дій щодо спонукання замовника до підписання акта виконаних робіт, а має лише констатувати факт відмови від підписання акта. У свою чергу, обов'язок прийняти виконані роботи, а у випадку виявлення недоліків робіт негайно про них заявити (у тому числі шляхом мотивованої відмови від підписання акта виконаних робіт) законом покладений саме на замовника (Оглядовий лист Вищого господарського суду № 01-06/374/2013 від 18.02.2013 "Про практику вирішення спорів, пов'язаних із виконанням договорів підряду (за матеріалами справ, розглянутих у касаційному порядку Вищим господарським судом України)").

Згідно із ч. 3 ст. 254 ЦК України, строк, що визначений місяцями, спливає у відповідне число останнього місяця строку.

Оскільки позивачем були виконані вимоги п.7.6. договору, а обєкт будівництва введений в експлуатацію 1 вересня 2016 року, то відповідач мав підписати даний акт у строки, встановлені п.7.5. договору, тобто по 30.11.2016 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Частиною 1 статті 212 ЦК України передбачено, що особи, які вчиняють правочин, мають право обумовити настання або зміну прав та обов'язків обставиною, щодо якої невідомо, настане вона чи ні (відкладальна обставина).

Пунктом 6.6. договору визначено, що 5% суми утримання виплачується відповідачем після підписання сторонами фінального акту протягом 20-ти робочих днів.

Договір, відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно із ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

У відповідності до ст. 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов'язання, є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Частиною 1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

У відповідності до ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Строки для підписання фінального акту та сплати суми утримання спливли.

Враховуючи встановлені вище обставини, відповідач безпідставно в порушення умов п. 6.6 договору не підписав фінальний акт та не повернув суму утримання у розмірі 5% від вартості підрядних робіт, що прийняті згідно актів приймання виконаних будівельних робіт (а.с.54,56,58,60,62,64,66).

Оскільки невиконане зобов'язання відповідача за договором у розмірі 244 189 грн. 80 коп. підтверджується матеріалами справи, доказів оплати заборгованості відповідачем не надано, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача 244 189 грн. 80 коп. суми утримання (4 883 796 грн. 09 коп. вартість виконаних робіт * 5%).

Приписами ст. ст. 76-79 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Враховуючи вищевикладене, повно і всебічно з'ясувавши обставини справи, суд задовольняє позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Західбудпром".

Судовий збір за розгляд справи відповідно до ст. 129 ГПК України покладається на відповідача.

Крім того, позивач просить стягнути з відповідача витрати, пов'язані з наданням правової допомоги, у сумі 9 600 грн. 00 коп.

Відповідно до ч. 1, ч. 3 ст. 123 Господарського процесуального кодексу України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи. До витрат, пов'язаних з розглядом справи, належать, зокрема, витрати на професійну правничу допомогу.

Як вбачається з матеріалів справи, 26.01.2018 між позивачем (клієнт) та адвокатом ОСОБА_1 був укладений договір про надання правової допомоги № 26-01/18, за умовами якого адвокат зобов'язався надати правову допомогу в господарській справі за позовом ТОВ «Західбудпром» до ТОВ «КЕС УА Холдинг» про стягнення заборгованості за виконані підрядні роботи, а клієнт зобовязується сплатити гонорар за дії адвоката по наданню правової допомоги і фактичні витрати адвоката, понесені ним у звязку з виконанням договору. За надану адвокатом правову допомогу по справі в суді першої інстанції, клієнт сплачує гонорар, розмір якого визначається додатковою угодою до договору. Згідно акту виконаних робіт від 27.02.2018 року №17-г вартість наданих послуг 9 600 грн. 00 коп. Право ОСОБА_1 на зайняття адвокатською діяльністю підтверджується свідоцтвом серія РН № 1331 від 04.11.2017 року. Проте, яка саме заборгованість підлягає стягненню (сума, вид боргу, за яким договором, тощо) у договорі не зазначено. Додаткова угода щодо розміру гонорару в матеріалах справи відсутня. Платіжне доручення, видатковий касовий ордер або інший документ, який підтверджує сплату послуг, не доданий. З квитанції до прибуткового касового ордера № 31 ко від 27.02.2018 року на суму 9 600 грн. 00 коп. не вбачається, ким здійснена оплата, зазначено поле «прийнято від: адвокат ОСОБА_1»

З огляду на наведене, витрати на правову допомогу адвоката, згідно приписів ст. 129 ГПК України, не підлягають стягненню з відповідача.

Керуючись ст. ст. 73-74, 76-79, 86, 129, 233, 237-238, 242 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд Волинської області, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "КЕС-УА Холдинг" (04073, м. Київ, проспект Степана Бандери, будинок 20-Б; ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Західбудпром" (45400, Волинська область, м. Нововолинськ, 5 мікрорайон, будинок 13, )

- 244 189 грн. 80 коп. суми утримання, 3 662 грн. 85 коп. в повернення витрат по сплаті судового збору, а всього 247 852 грн. 65 коп. (двісті сорок сім тисяч вісімсот п'ятдесят дві грн. 65 коп.)

3. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржене до Рівненського апеляційного господарського суду відповідно до ст. 256 ГПК України.

Повний текст рішення

складений 13.04.2018 року

Суддя А. М. Кравчук