ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 квітня 2018 року

м. Київ

Справа № 910/7197/17

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Вронська Г.О. - головуюча, Баранець О.М., Студенець В.І.,

за участю секретаря судового засідання - Варави Ю.В.,

представників учасників справи:

позивача (відповідача за зустрічним позовом) - Богдан С.В.,

відповідача (позивача за зустрічним позовом) - Ільницький І.Й.,

третьої особи - не з'явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Львівгаз"

на рішення Господарського суду міста Києва

у складі судді Літвінова М.Є.

від 11.10.2017 та

на постанову Київського апеляційного господарського суду

у складі колегії суддів: Зеленін В.О., Зубець Л.П., Мартюк А.І.

від 18.12.2017

за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Львівгаз"

до Публічного акціонерного товариства "Укргазвидобування"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача за первісним позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "РГК Трейдінг"

про визнання укладеною Додаткову угоду № 2 до Договору про надання послуг по транспортуванню природного газу для власних потреб № 29ВТ/11 від 31.10.2011,

за зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства "Укргазвидобування"

до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Львівгаз"

про стягнення 1 162,52 грн.

ІСТОРІЯ СПРАВИ

Короткий зміст позовних вимог

1. 01 травня 2017 року позивач подав позовну заяву про визнання укладеною додаткову угоду № 2 до Договору про надання послуг по транспортуванню природного газу для власних потреб № 29ВТ/11 від 31.10.2011 в редакції позивача.

2. Первісний позов мотивовано тим, що у зв'язку зі змінами, що суттєво впливають на права та обов'язки учасників договірних відносин на ринку природного газу, а саме, набранням чинності Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою НКРЕКП № 2493 від 30.09.2015, Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП № 2494 від 30.09.2015, необхідно внести зміни у договір про надання послуг по транспортуванню природного газу для власних потреб № 29ВТ/11 від 31.10.2011.

3. 07 червня 2017 року Публічне акціонерне товариство "Укргазвидобування" подало зустрічний позов про стягнення з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" 994,40 грн. основного боргу, 94,76 грн. пені, 11,00 грн. 3% річних, 62,36 грн. інфляційних втрат.

4. Зустрічний позов мотивовано неналежним виконанням відповідачем за зустрічним позовом умов договору про надання послуг по транспортуванню природного газу для власних потреб № 29ВТ/11 від 31.10.2011 щодо оплати отриманих послуг з транспортування газу.

Короткий зміст оскаржуваних рішень судів першої та апеляційної інстанцій

5. Рішенням Господарського суду міста Києва від 11.10.2017 у задоволенні первісного позову було відмовлено. Зустрічний позов був задоволений частково. Суд стягнув з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" на користь Публічного акціонерного товариства "Укргазвидобування" 994,39 грн. основного боргу, 93,10 грн. пені, 11,00 грн. 3% річних, 62,36 грн. інфляційних втрат. В іншій частині зустрічного позову було відмовлено.

6. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.12.2017 апеляційну скаргу позивача за первісним позовом було залишено без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

7. Рішення судів першої та апеляційної інстанцій в частині первісних позовних вимог мотивовані тим, що позивач за первісним позовом не довів визначених законом підстав для внесення змін до договору про надання послуг по транспортуванню природного газу для власних потреб №29ВТ/11 від 31.10.2011, шляхом укладання додаткової угоди, у запропонованій редакції. А в частині зустрічних позовних вимог мотивовані наявністю у відповідача за зустрічним позовом заборгованості за отримані послуги з транспортування газу.

Короткий зміст вимог касаційної скарги

8. 18 січня 2018 року позивач (відповідач за зустрічним позовом) подав касаційну скаргу.

9. У касаційній скарзі скаржник просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 11.10.2017, постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.12.2017 та прийняти нове рішення про задоволення первісного позову та про відмову у задоволенні зустрічного позову.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ Й АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ

10. 31 жовтня 2011 року між Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" (Замовник) та Публічним акціонерним товариством "Укргазвидобування" (Газотранспортна організація) був укладений Договір про надання послуг по транспортуванню природного газу для власних потреб №29/ВТ/11 (далі - Договір).

11. 28 грудня 2012 року між сторонами була укладена додаткова угода № 1 до Договору (далі - Додаткова угода), якою сторони виклали умови Договору в новій редакції.

12. Згідно з пунктом 1.1 Договору (в редакції Додаткової угоди) Газотранспортна організація зобов'язується надати Замовнику послуги з транспортування внутрішньопромисловими трубопроводами природного газу Замовника від пунктів приймання-передачі газу у внутрішньопромислові трубопроводи до пунктів призначення - газорозподільних станцій (ГРС), а Замовник зобов'язується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу внутрішньопромисловими трубопроводами у розмірі, у строки та порядку, передбачені умовами Договору.

13. Пунктом 2.1 Договору (в редакції Додаткової угоди) передбачено, що підставою для транспортування газу внутрішньопромисловими трубопроводами є підтвердження в установленому порядку Оператором Єдиної газотранспортної системи України (Оператор) відповідно до щомісячного планового (розрахункового) балансу надходження та розподілу газу, наявності в Замовника місячного обсягу газу, виділеного для забезпечення його споживачів або на власні потреби (Підтверджені обсяги).

14. Згідно з пунктом 2.2 Договору (в редакції Додаткової угоди) Замовник передає Газотранспортній організації газ в загальному потоці в підтверджених обсягах у пунктах приймання-передачі газу в внутрішньопромислові трубопроводи Газотранспортної організації.

15. Пунктом 2.3 Договору (в редакції Додаткової угоди) передбачено, що при отриманні газу від Замовника на пунктах приймання-передачі у внутрішньопромислові трубопроводи Газотранспортна організація не набуває права власності на отриманий для транспортування газ.

16. Відповідно до пункту 2.4 Договору (в редакції Додаткової угоди) Газотранспортна організація приймає газ від Замовника на пунктах приймання-передачі газу в внутрішньопромислові трубопроводи та здійснює його транспортування по території України до ГРС, де передає Замовнику в загальному потоці в газорозподільні мережі.

17. Згідно з пунктом 2.5 Договору (в редакції Додаткової угоди) приймання-передача газу в пунктах приймання-передачі та на ГРС здійснюється сторонами відповідно до порядку доступу до Єдиної газотранспортної системи України, який затверджується національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

18. Відповідно до пункту 3.1 Договору (в редакції Додаткової угоди) послуги з транспортування газу оформлюються Газотранспортною організацією і Замовником актами наданих послуг з транспортування газу внутрішньопромисловими трубопроводами (Акти наданих послуг). У випадку, якщо Замовник та/або його споживачі безпосередньо підключені до внутрішньопромислового трубопроводу Газотранспортної організації, кількість протранспортованого Газотранспортною організацією газу Замовнику та/або його споживачам визначається за даними комерційних вузлів та приладів обліку газу (Вузли обліку), установлених на ГРС. Якщо Замовник та/або його споживачі отримують газ з мережі газорозподільного підприємства, даними для складання актів наданих послуг є дані газорозподільного підприємства про обсяги протранспортованого ним газу Замовнику та/або його споживачам.

19. Згідно з пунктами 3.2, 3.3, 3.4 Договору (в редакції Додаткової угоди) Газотранспортна організація до п'ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє Замовнику два примірники Акта наданих послуг за звітний місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені гербовою печаткою Газотранспортної організації. Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов'язується повернути Газотранспортній організації один примірник оригіналу акта послуг, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою Замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання Акта наданих послуг розбіжності підлягають врегулюванню відповідно до умов Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом відповідні розрахунки за вартість послуг з транспортування газу внутрішньопромисловими трубопроводами здійснюється відповідно до даних Газотранспортної організації. Акти наданих послуг є підставою для проведення остаточних розрахунків Замовника з Газотранспортною організацією.

20. Згідно з пунктом 5.4 Договору (в редакції Додаткової угоди) вартість фактично наданих Газотранспортною організацією Замовнику послуг за звітний місяць визначається на підставі Акта наданих послуг.

21. Відповідно до пункту 5.5 Договору (в редакції Додаткової угоди) оплата вартості послуг за транспортування газу здійснюється Замовником (крім гарантованого постачальника) шляхом перерахування грошових коштів на рахунок Газотранспортної організації на умовах 100 відсотків попередньої оплати за десять днів до початку місяця, у якому буде здійснюватися транспортування газу. Замовник самостійно визначає розмір суми платежу попередньої оплати як добуток тарифу та планового обсягу газу на відповідний місяць. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.

22. Пунктом 7.3 Договору (в редакції Додаткової угоди) передбачено, що у разі порушення Замовником строків оплати, передбачених розділом 5 Договору, із Замовника стягується пеня в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

23. 16 березня 2017 року первісний позивач направив первісному відповідачу листа №Lv007.2-СЛ-2553-0317, у якому зазначав про те, що він не вбачає підстав для продовження договірних відносин з первісним відповідачем, у зв'язку з чим запропонував припинити дію, зокрема, Договору шляхом підписання проекту додаткової угоди №2.

24. Листом № 2-01-1035-2 від 06.04.2017 первісний відповідач заперечив проти припинення дії Договору шляхом підписання додаткової угоди №2.

25. На виконання умов Договору первісний відповідач надав первісному позивачу послуги з транспортування природного газу у лютому 2016 - 15,433 тис. куб. м на суму 296,32 грн., у березні 2016 - 5,737 тис. куб. м на суму 110,15 грн., у квітні 2016 - 2,840 тис. куб. м на суму 23,17 грн., у жовтні 2016 - 2,316 тис. куб. м на суму 129,23 грн., у листопаді 2016 - 5,411 тис. куб. м на суму 301,93 грн., у грудні 2016 - 11,908 тис. куб. м на суму 664,46 грн., у січні 2017 - 10,393 тис. куб. м на суму 306,80 грн., у лютому 2017 - 13,148 тис. куб. м на суму 388,13 грн., у березні 2017 - 7,382 тис. куб. м на суму 217,92 грн., у квітні 2017 - 2,762 тис. куб. м на суму 81,54 грн.

26. Первісний позивач Акти наданих послуг за період з січня по квітень 2017 року не підписав та повернув їх первісному відповідачу з посиланням на те, що у зазначений період послуги з транспортування природного газу надані не були.

27. Відповідно до відомостей, зазначених в алокаціях (звітах) про поділ фактичного обсягу (об'єму) природного газу, відібраного з точки виходу первісного позивача замовниками послуги транспортування, обсяг газу складає у січні 2017 - 10,393 тис. куб. м, у лютому 2017 - 13,148 тис. куб. м, у березні 2017 - 7,382 тис. куб. м, у квітні 2017 - 2,762 тис. куб. м, що відповідає обсягам природного газу, зазначеного первісним відповідачем у спірних Актах наданих послуг, від підписання яких відмовився позивач.

28. Первісний відповідач не є оператором газотранспортної системи в розумінні положень Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП № 2493 від 30.09.2015, оскільки не здійснює свою господарську діяльність в рамках Договору із залученням магістральних газопроводів, які є обов'язковою складовою газотранспортної системи.

29. Переміщення природного газу за умовами укладеного між сторонами Договору здійснюється внутрішньопромисловими трубопроводами первісного відповідача, які не є частиною магістрального трубопроводу.

АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ

Доводи особи, яка подала касаційну скаргу

30. Скаржник вважає, що суди першої та апеляційної інстанцій неправильно застосували статтю 526 Цивільного кодексу України, оскільки у матеріалах справи відсутні будь-які докази, які б підтверджували той факт, що первісний позивач замовляв у первісного відповідача послуги з транспортування природного газу.

Позиція позивача, викладена у відзиві на касаційну скаргу

31. У відзиві на касаційну скаргу, поданому у визначений в ухвалі Верховного Суду від 28.02.2018 строк, відповідач за первісним позовом просить залишити її без задоволення, оскільки вважає, що оскаржувані судові рішення прийняті з додержанням норм чинного законодавства.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ

32. Цивільний кодекс України

Стаття 526 частина 1

Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Стаття 549 частини 1, 3

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Стаття 610

Порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Стаття 611 частина 1 пункт 3

У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Стаття 612 частина 1

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Стаття 625 частина 2

Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Стаття 651 частини 1, 2

Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Стаття 652 частини 1, 2

У разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Стаття 901 частина 1

За договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Стаття 903 частина 1

Якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов'язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

33. Закону України "Про ринок природного газу"

Стаття 1 частина 1 пункти 7, 45

Газотранспортна система - це технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об'єктами і спорудами, пов'язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу.

Транспортування природного газу - це господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов'язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

34. Закону України "Про трубопровідний транспорт"

Стаття 1 частина 1 пункти 1, 2, 7

Магістральний трубопровід - це технологічний комплекс, що функціонує як єдина система і до якого входить окремий трубопровід з усіма об'єктами і спорудами, зв'язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька трубопроводів, якими здійснюються транзитні, міждержавні, міжрегіональні поставки продуктів транспортування споживачам, або інші трубопроводи, спроектовані та збудовані згідно з державними будівельними вимогами щодо магістральних трубопроводів.

Промислові трубопроводи (приєднані мережі) - це всі інші немагістральні трубопроводи в межах виробництв, а також нафтобазові, внутрішньопромислові нафто-, газо- і продуктопроводи, міські газорозподільні, водопровідні, теплопровідні, каналізаційні мережі, розподільчі трубопроводи водопостачання, меліоративні системи тощо.

Об'єкти трубопровідного транспорту - це магістральні та промислові трубопроводи, включаючи наземні, надземні і підземні лінійні частини трубопроводів, а також об'єкти та споруди, основне і допоміжне обладнання, що забезпечують безпечну та надійну експлуатацію трубопровідного транспорту.

Стаття 2

Систему трубопровідного транспорту України становлять: магістральний трубопровідний транспорт; промисловий трубопровідний транспорт.

33. Господарський процесуальний кодекс України (у редакції, чинній на час розгляду справи у судах першої та апеляційної інстанцій)

Стаття 43

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обгрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

34. Господарський процесуальний кодекс України

Стаття 300 частини 1, 2

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої й апеляційної інстанцій

35. Суд зазначає, що касаційна скарга скаржника, її доводи, фактично зводяться до переоцінки обставин справи, що не є компетенцією Суду, враховуючи вимоги статті 300 Господарського процесуального кодексу України.

36. Суд відхиляє аргумент скаржника про відсутність у матеріалах справи доказів, які б підтверджували той факт, що первісний позивач замовляв у первісного відповідача послуги з транспортування природного газу, оскільки, як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, підставою для надання послуг за Договором (пункт 2.1) сторонами не визначено безпосереднє замовлення таких послуг первісним позивачем.

37. При цьому Суд погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій щодо відсутності передбачених статтею 652 Цивільного кодексу України умов, які б свідчили про наявність підстав для внесення змін та розірвання Договору внаслідок істотної зміни обставин, оскільки, як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, спірні договірні відносини між сторонами виникли відносно переміщення природного газу саме внутрішньопромисловими трубопроводами первісного відповідача, які не входять до складу газотранспортної системи та, відповідно, не підпадають під дію Закону України "Про ринок природного газу", Кодексу газотранспортної системи, затвердженим постановою НКРЕКП № 2493 від 30.09.2015, Кодексу газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП № 2494 від 30.09.2015.

38. Отже, звертаючись з касаційною скаргою, скаржник не спростував висновків судів першої та апеляційної інстанцій та не довів неправильного застосування норм матеріального і процесуального права як необхідної передумови для скасування прийнятих ними судових рішень.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

39. Зважаючи на викладене, Суд дійшов висновку про відмову в задоволенні касаційної скарги.

40. Рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції підлягають залишенню без змін.

Судові витрати

41. Судові витрати, понесені скаржником у зв'язку з переглядом справи у суді касаційної інстанції покладаються на скаржника, оскільки касаційна скарга залишається без задоволення.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Суд

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 11.10.2017 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.12.2017 у справі №910/7197/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуюча Г. Вронська

Судді О. Баранець

В. Студенець