номер провадження справи 23/58/15-16/69/16
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

28.03.2018 Справа № 908/4785/15

Господарський суд Запорізької області у складі судді Ніколаєнка Романа Анатолійовича, за участі секретаря Кричмаржевського Д.В., розглянувши в межах справи про банкрутство № 908/4785/15 матеріали

за заявою позивача - товариства з обмеженою відповідальністю «Токмак теплоенергія» (71707, Запорізька область, м. Токмак, вул. Шевченка, 45-а; , скорочене найменування - ТОВ «Токмак теплоенергія») в особі ліквідатора арбітражного керуючого Потупало Наталії Ігорівни (АДРЕСА_1)

до відповідача-1 - Токмацької міської ради (71700, м.Токмак Запорізької області, вул.Революційна, 45, )

до відповідача-2 - комунального підприємства «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради (71700, м.Токмак Запорізької області, вул.Революційна, 45, , скорочена назва - КП «Токмакводопровідник»)

до відповідача-3 - комунального підприємства «Токмак теплоенергія» Токмацької міської ради (71701, м.Токмак Запорізької області, вул.Шевченка, 45а, , скорочена назва КП «Токмак теплоенергія»)

про стягнення з Токмацької міської ради на користь ТОВ «Токмак Теплоенергія» 1350953,73 грн. вартості безпідставно отриманого рухомого майна та 123221,47 грн. безпідставно перерахованих (зайво інвестованих) грошових коштів по договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010

у справі № 908/4785/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Токмак теплоенергія» (71707, Запорізька область, м. Токмак, вул. Шевченка, 45-а, )

кредитори:

1. Токмацька об'єднана державна податкова інспекція Головного управління ДФС у Запорізькій області (71701, Запорізька область, м.Токмак, вул. Радянська, 230)

2. Публічне акціонерне товариство Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (01001, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 6),

ліквідатор арбітражний керуючий Потупало Наталя Ігорівна (свідоцтво № 1167 від 02.07.2013, АДРЕСА_1)

за участю представників:

від позивача - Перевєдєнцев Д.О., довіреність № 3д-908/4785 від 27.03.2018

від відповідача-1 - Левченко Т.Р., довіреність № б/н від 25.01.2018

від відповідача-2 - не з'явився

від відповідача-3 - не з'явився

від кредитора-2 - Остапенко В.М., довіреність № 14-66 від 14.04.2017

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 15.02.2016 (суддя Шевченко Т.М.) у справі № 908/4785/15 визнано банкрутом ТОВ «Токмак теплоенергія», відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Потупало Н.І.

16.02.2016 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет оприлюднене повідомлення № 28290 про визнання ТОВ «Токмак Теплоенергія» банкрутом.

В зв'язку з відставкою та припиненням повноважень судді Шевченко Т.М., якою здійснювалося провадження у справі № 908/4785/15 про банкрутство ТОВ «Токмак Теплоенергія», засобом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями розгляд справи № 908/4785/15 призначено судді Ніколаєнку Р.А.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 26.10.2016 справу № 908/4785/15 прийнято до провадження.

На цей час ліквідаційна процедура ТОВ «Токмак Теплоенергія» триває.

Ухвалою від 13.11.2017 прийнято до розгляду в межах справи № 908/4785/15 про банкрутство ТОВ «Токмак Теплоенергія» заяву ТОВ «Токмак Теплоенергія» в особі ліквідатора арбітражного керуючого Потупало Н.І. про визнання недійсним рішення Токмацької міської ради від 24.05.2013 № 15, витребування від КП «Токмак теплоенергія» на користь ТОВ «Токмак Теплоенергія» майна загальною вартістю 1350953,73 грн., стягнення з Токмацької міської ради на користь ТОВ «Токмак Теплоенергія» безпідставно перерахованих (зайво інвестованих) грошових коштів по договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010 в сумі 123221,47 грн., визнання за ТОВ «Токмак Теплоенергія» права власності на KIA CEED 2010 р.в., УАЗ 3303 1997 р.в., УАЗ 452ЛЭК 1990 р.в., DEAWOO LANOS 1998 р.в., порушено провадження за заявою, судове засідання для розгляду заяви призначено на 12.12.2017, ухвалою від 12.12.2017 відкладено до 15.01.2018.

15.12.2017 набрала чинності нова редакція Господарського процесуального кодексу України, після чого подальший розгляд заяви здійснювався за правилами Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону України № 2147-VIII від 03.10.2017 та з урахуванням особливостей, визначених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», судовий процес в засіданнях зафіксовано аудиозаписом за допомогою звукозаписувального технічного засобу - програмно-апаратного комплексу «Оберіг».

Ухвалою від 15.01.2018 судом ухвалено провадження за поданою в межах справи № 908/4785/15 про банкрутство ТОВ «Токмак Теплоенергія» заявою ТОВ «Токмак Теплоенергія» в особі ліквідатора арбітражного керуючого Потупало Н.І. про визнання недійсним рішення Токмацької міської ради від 24.05.2013 № 15, витребування від КП «Токмак теплоенергія» на користь ТОВ «Токмак Теплоенергія» майна загальною вартістю 1350953,73 грн., стягнення з Токмацької міської ради на користь ТОВ «Токмак Теплоенергія» безпідставно перерахованих (зайво інвестованих) грошових коштів по договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010 в сумі 123221,47 грн., визнання за ТОВ «Токмак Теплоенергія» права власності на KIA CEED 2010 р.в., УАЗ 3303 1997 р.в., УАЗ 452ЛЭК 1990 р.в., DEAWOO LANOS 1998 р.в. здійснювати за правилами загального позовного провадження зі стадії підготовчого засідання, підготовче засідання відкладено до 29.01.2018.

Ухвалою від 29.01.2018 у підготовчому засіданні оголошувалася перерва до 21.02.2018. Ухвалою від 21.02.2018 підготовче засідання було відкладено до 05.03.2018.

Ухвалою від 05.03.2018 підготовче провадження закрито та на 28.03.2018 призначено заяву до судового розгляду по суті.

У підготовчому провадженні були остаточно визначені предмет спору та характер спірних правовідносин, позовні вимоги та склад учасників судового процесу, з'ясовані надані взаємні заперечення сторін.

Заявою про зміну позовних вимог у справі № 908/4785/15 (вих.№ 60-02-01-908/4785 від 07.02.2017) позивачем було змінено предмет позову. Зазначаючи про значний знос майна, часткове відчуження чи можливе його знищення, позивач просить стягнути з Токмацької міської ради на користь ТОВ «Токмак Теплоенергія» 1350953,73 грн. вартості безпідставно отриманого рухомого майна та 123221,47 грн. безпідставно перерахованих (зайво інвестованих) грошових коштів по договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010.

При цьому заявлень у відповідності до процесуальних положень ГПК України щодо зміни складу відповідачів з боку позивача висунуто не було.

Склад учасників справи за заявою залишився незмінним.

Обставини, покладені у підставу позову, також не змінилися.

Заяву про зміну позовних вимог судом було прийнято.

Таким чином, предметом судового розгляду є вимоги ТОВ «Токмак Теплоенергія» в особі ліквідатора арбітражного керуючого Потупало Н.І. до Токмацької міської ради, КП «Токмакводопровідник» та КП «Токмак Теплоенергія» про стягнення з Токмацької міської ради на користь ТОВ «Токмак Теплоенергія» 1350953,73 грн. вартості безпідставно отриманого рухомого майна та 123221,47 грн. безпідставно перерахованих (зайво інвестованих) грошових коштів по договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010.

Позивачем в позовній заяві зазначено, що є неправомірним рішення Токмацької міської ради від 24.05.2013 № 15, яким надано згоду на прийняття до комунальної територіальної громади міста Токмак майна вартістю 1350953,73 грн., що було інвестовано ТОВ «Токмак Теплоенергія» на виконання п.5.16 договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010 № 2381, укладеного між Токмацькою міською радою та ТОВ «Токмак Теплоенергія», та визнавши неналежним виконання умов цього договору орендарем - ТОВ «Токмак Теплоенергія», ініційовано його розірвання. За твердженням ліквідатора позивача умови договору оренди виконувались ТОВ «Токмак Теплоенергія» належно, орендна плата сплачувалась регулярно та в повному обсязі, сума інвестицій - 1350953,73 грн. навіть перевищила ту, що визначена згідно з договором - 1227732,26 грн., а Токмацька міська рада не мала підстави, визначеної законом чи договором, приймати від ТОВ «Токмак Теплоенергія» в якості інвестицій рухоме майно. Щодо спірних транспортних засобів позивач зазначає про їх безпідставну перереєстрацію на нового власника. Ліквідатор позивача вважає, що внаслідок неправомірних дій Токмацької міської ради та колишнього керівника ТОВ «Токмак Теплоенергія» Ялсукової О.О. це підприємство доведено до банкрутства.

Відповідачем-1- Токмацькою міською радою, надано заперечення на позовну заяву про витребування майна із чужого незаконного володіння (вих.№ 29 від 12.01.2018), у якому приведено про те, що договір цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010, який було укладено між Токмацькою міською радою та ТОВ «Токмак Теплоенергія», є розірваним в установленому порядку за взаємною згодою сторін, майно, яке було інвестовано ТОВ «Токмак Теплоенергія», прийнято до комунальної власності на підставі звернення останнього, а право комунальної власності на транспортні засоби, щодо яких заявлено вимоги, визнано за рішеннями господарського суду Запорізької області у справах № 908/6062/15 та № 908/6063/15.

Крім того, Токмацькою міською радою було заявлено клопотання (вих.№ 28 від 12.01.2018) про застосування до спірних відносин строків позовної давності, оскільки після прийняття оспорюваного рішення сплинуло більш як чотири роки.

Відповідачем - 3 - КП «Токмак тепленергія» представлено відзив на позовну заяву про витребування майна із чужого незаконного володіння (вх. від 15.01.2018), згідно з яким цей відповідач також заперечує заявлені вимоги, зазначаючи про те, що спірне майно прийнято до комунальної власності територіальної громади міста Токмак та передано безоплатно на баланс КП «Токмак теплоенергія» на законних підставах, відповідно до розпорядження міського голови № 196-р від 28.05.2013. Щодо транспортних засобів, відповідач-3, як і відповідач-1, також вказав на рішення у справах № 908/6062/15 та № 908/6063/15.

Крім того, відповідач-1 у письмових запереченнях та відповідач-3 у відзиві надали пояснення стосовно відповідача-2, згідно з якими за рішенням Токмацької міської ради від 31.05.2013 № 1 змінено назву комунального підприємства «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради на комунальне підприємство «Токмак теплоенергія» Токмацької міської ради та затверджено Статут останнього у новій редакції.

26.01.2018 до суду від позивача надійшли пояснення (вих.№21-02-01-908/4785 від 25.01.2018) щодо заперечень відповідачів на заяву про витребування майна з чужого незаконного володіння. Зокрема, позивачем зазначається, що згідно з п. 30 ст.26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішується питання щодо прийняття рішень стосовно майна відповідно до закону. Проте, всупереч чинному законодавству Токмацькою міською радою на жодному з пленарних засідань не було розглянуто заяву ТОВ «Токмак теплоенергія» щодо прийняття на баланс Токмацької міської ради майна, що інвестоване ТОВ «Токмак теплоенергія», а розпорядження міського голови № 196-р від 28.05.2013 «Про створення комісії з прийняття майна, що інвестоване ТОВ «Токмак теплоенергія», на підставі п. 51 ч. 1 ст. 26 та ч. 5 ст. 60 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», Закону України «Про передачу об'єктів права державної та комунальної власності» та ч. 4 ст. 78 Господарського кодексу України, є нікчемним. Відносно заяви відповідача-1 про застосування строку позовної давності позивачем було зазначено, що право особи на власність підлягає захисту протягом усього часу наявності у особи титулу власника. Законодавчо підставою для втрати особою права власності у часі є положення ЦК України про набувальну давність (ст. 344 ЦК України).

12.02.2018 від позивача надійшов відзив на заперечення на позовну заяву (вих.№ 59-02-01-908/4785) з аналогічною, як і у раніше викладених поясненнях (вих.№21-02-01-908/4785 від 25.01.2018), позицією по суті спірних правовідносин. Крім того, ліквідатором позивача звернуто на увагу, що під час передачі рухомого майна на все рухоме майно постановою ВДВС Токмацького РУЮ було накладено арешт, тому дії колишнього керівника ТОВ «Токмак теплоенергія» прямо суперечать приписам законодавства та інтересам ТОВ «Токмак теплоенергія», а також осіб, на користь яких було накладено арешт, а недодержання стороною правочину в момент його вчинення цих вимог є підставою для визнання недійсним відповідного правочину. Ліквідатор вважає, що майно безоплатно відчужено особою, яка не мала на це права. Стосовно рішень господарського суду у справах № 908/6062/15 та 908/6063/15, на яких зауважують відповідачі 1, 3 позивач вважає, що ці рішення мають бути переглянуті за нововиявленими обставинами, оскільки під час їх прийняття не взято до уваги обставини, наведені в заяві ТОВ «Токмак теплоенергія», відносно якого вже було порушено справу про банкрутство, це товариство не було залучено до участі у справах.

На судове засідання 21.02.2018 Токмацькою міською радою надано письмові заперечення на відповідь на відзив на позовну заяву (вих.№ 246 від 19.02.2018), де вказується, що позивач, викладаючи обставини щодо ненадання міською радою згоди на прийняття у власність інвестованого майна сам собі суперечить, зазначаючи про протилежне. Наголошує, що така згода надана у встановленому порядку і прийняття майна у комунальну власність відповідає положенням закону.

На засідання 05.03.2018 КП «Токмак теплоенергія» надано відзив (вих.№ 222 від 01.03.2018) на змінені позовні вимоги, де відповідачем-3 зауважується, що із зміною вимог позивачем заявляються вимоги до Токмацької міської ради та не ставляться вимоги до КП «Токмак теплоенергія». Щодо арешту майна ТОВ «Токмак теплоенергія», на обставинах щодо якого в тому числі базуються вимоги позивача, КП «Токмак теплоенергія» пояснило, що арешт на рухоме майно було накладено ВДВС Токмацького МРУЮ під час здійснення заходів примусового виконання наказу № 3/3/10, виданого господарським судом Запорізької області 25.02.2011 про стягнення з ТОВ «Токмак теплоенергія» на користь ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз Укрїни» 1765 810, 00 грн. основного боргу, 168 142, 19 грн. пені, 74 501, 63 грн. - 3 % річних від простроченої суми, 195 023, 22 грн. втрат від інфляції грошових коштів, 22 035, 20 грн. витрат на держмито та 236, 00 грн. витрат на ІТЗ судового розгляду, а всього 2 225 748, 24 грн. В подальшому, згідно постанови Донецького апеляційного господарського суду від 27.02.2013, яка залишена без змін постановою Вищого господарського суду України від 25.04.2013, наказ № 3/3/10 господарського суду Запорізької області від 20.12.2010, виданий 25.01.2011 року визнано таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення з ТОВ «Токмак теплоенергія» на користь ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» 1765 810, 00 грн. основного боргу, 168 142, 19 грн. - пені, 74 501, 63 грн. - 3 % річних, 171 758, 86 грн. - інфляційних. 25.03.2013 року виконавче провадження з примусового виконання наказу господарського суду Запорізької області № 3/3/10 від 25.01.2011 закінчено. Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.04.2014 здійснено процесуальне правонаступництво та замінено боржника (відповідача) у справі № 3/3/10 - ТОВ «Токмак теплоенергія» на КП «Токмак теплоенергія». Відповідач-3 звернув увагу суду, що при прийняті рішення про заміну боржника за наказом № 3/3/10 суд врахував докази передачі КП «Токмак теплоенергія» боргів за спожитий природний газ ТОВ «Токмак теплоенергія», які виникли перед ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України», НАК «Нафтогаз України».

Від Токмацької міської ради також отримано відзив на заяву позивача про зміну позовних вимог (вих.№ 298 від 01.03.2018), де приводиться про недоведеність тверджень позивача про те, що майно та грошові кошти набуті Токмацькою міською радою безпідставно. Так, майно на суму 1350953,73 грн. (первісна вартість) Токмацькою міською радою було прийнято на підставі звернення ТОВ «Токмак теплоенергія» від 23.05.2013 №563 та прийнятого рішення від 24.05.2013 №15 «Про виконання умов Договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста» та умов договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010. Що стосується вимоги позивача щодо повернення безпідставно перерахованих (зайво інвестованих) грошових коштів, то п.5.16 договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010 передбачено, що у разі якщо орендар протягом року проводить інвестування понад 20% від залишкової вартості орендованого майна, різниця зараховується в рахунок майбутніх таких інвестицій. Компенсація вартості зайво внесених інвестицій договором оренди від 23.07.2010 не передбачена. Відповідач-1 стверджує, що відносини між позивачем та Токмацькою міською радою виникали лише на правових підставах.

За підсумками судового засідання 28.03.2018, призначеного для розгляду заяви по суті, на підставі зібраних у підготовчому провадженні матеріалів спір вирішено. В нарадчій кімнаті судом постановлено ухвалу, вступну та резолютивну частину якої оголошено після виходу з нарадчої кімнати. Присутніх учасників повідомлено про строк виготовлення повного тексту ухвали - протягом п'яти днів після оголошення скороченого тексту.

За результатами вивчення матеріалів справи, надання оцінки обставинам справи, наданим поясненням, заслуховування присутніх в засіданнях представників суд встановив наступне та дійшов таких висновків.

По-перше, зазначається, що отриманими судом витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських підтверджується, що 24.03.2011 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців внесено запис про утворення у встановленому порядку юридичної особи комунальної форми власності - комунального підприємства «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради, зареєстрованого за кодом .

Рішенням Токмацької міської ради від 31.05.2013 № 1 «Про зміну назви комунального підприємства «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради та затвердження Статуту комунального підприємства «Токмак теплоенергія» Токмацької міської ради» змінено назву комунального підприємства «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради на комунальне підприємство «Токмак теплоенергія» Токмацької міської ради та затверджено Статут комунального підприємства «Токмак теплоенергія» Токмацької міської ради у новій редакції.

31.05.2013 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено відомості про зміну назви комунального підприємства «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради і на цей час у державному реєстрі значиться комунальне підприємство «Токмак теплоенергія» Токмацької міської ради, зареєстроване 24.03.2011 за кодом .

Відтак, відбулося лише перейменування юридичної особи, припинення юридичної особи - комунального підприємства «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради не відбувалося, що підкреслюється.

Таким чином, фактично відповідач-2 та відповідач-3 - це одна й та сама особа, щодо якої здійснено перейменування.

Згідно зі ст.ст.140, 142 - 144 Конституції України місцеве самоврядування здійснюється територіальною громадою в порядку, встановленому законом, як безпосередньо, так і через органи місцевого самоврядування: сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи. Матеріальною і фінансовою основою місцевого самоврядування є рухоме і нерухоме майно, доходи місцевих бюджетів, інші кошти, земля, природні ресурси, що є у власності територіальних громад сіл, селищ, міст, районів у містах, а також об'єкти їхньої спільної власності, що перебувають в управлінні районних і обласних рад. Територіальні громади села, селища, міста безпосередньо або через утворені ними органи місцевого самоврядування управляють майном, що є в комунальній власності; затверджують програми соціально-економічного та культурного розвитку і контролюють їх виконання; затверджують бюджети відповідних адміністративно-територіальних одиниць і контролюють їх виконання; встановлюють місцеві податки і збори відповідно до закону; забезпечують проведення місцевих референдумів та реалізацію їх результатів; утворюють, реорганізовують та ліквідовують комунальні підприємства, організації і установи, а також здійснюють контроль за їх діяльністю; вирішують інші питання місцевого значення, віднесені законом до їхньої компетенції. Органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Відповідно до ч.1 ст.10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Згідно з ч.ч.1, 3 ст.16 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» органи місцевого самоврядування є юридичними особами і наділяються цим та іншими законами власними повноваженнями, в межах яких діють самостійно і несуть відповідальність за свою діяльність відповідно до закону. Матеріальною і фінансовою основою місцевого самоврядування є рухоме і нерухоме майно, доходи місцевих бюджетів, інші кошти, земля, природні ресурси, що є у комунальній власності територіальних громад сіл, селищ, міст, районів у містах, а також об'єкти їхньої спільної власності, що перебувають в управлінні районних і обласних рад.

Згідно з ч.1 ст.60 того ж Закону територіальним громадам сіл, селищ, міст, районів у містах належить право комунальної власності на рухоме і нерухоме майно, доходи місцевих бюджетів, інші кошти, землю, природні ресурси, підприємства, установи та організації, в тому числі банки, страхові товариства, а також пенсійні фонди, частку в майні підприємств, житловий фонд, нежитлові приміщення, заклади культури, освіти, спорту, охорони здоров'я, науки, соціального обслуговування та інше майно і майнові права, рухомі та нерухомі об'єкти, визначені відповідно до закону як об'єкти права комунальної власності, а також кошти, отримані від їх відчуження.

За положеннями ч.4 ст.60 того ж Закону органи місцевого самоврядування від імені та в інтересах територіальних громад відповідно до закону здійснюють правомочності щодо володіння, користування та розпорядження об'єктами права комунальної власності, в тому числі виконують усі майнові операції, можуть передавати об'єкти права комунальної власності у постійне або тимчасове користування юридичним та фізичним особам, здавати їх в оренду, продавати і купувати, використовувати як заставу, вирішувати питання їхнього відчуження, визначати в угодах та договорах умови використання та фінансування об'єктів, що приватизуються та передаються у користування і оренду.

Таким чином, Токмацька міська рада уповноважена, поряд з іншим, виконувати певні функції щодо володіння, користування та розпорядження об'єктами комунальної власності, вирішувати питання щодо набуття права комунальної власності.

23.07.2010 між Токмацькою міською радою, як орендодавцем, та ТОВ «Токмак теплоенергія», як орендарем, було укладено договір оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста (далі - Договір), згідно з п.п.1.1, 1.2 якого Токмацька міська рада з метою надання послуг з теплозабезпечення надала ТОВ «Токмак теплоенергія» в строкове платне користування комунальне майно: цілісний майновий комплекс теплозабезпечення міста Токмака, що належить територіальній громаді м.Токмак, до складу якого увійшли адміністративна будівля по вул.Шевченка, 45-а з будівлями та спорудами, будівлі котельних по вул.Гагаріна, 13, вул.Куйбишева, 57-а, вул.14 Вересня, 67 з будівлями та спорудами, склад по вул.Гоголя, 46-а з будівлями та спорудами, гараж 52-а по вул.Шевченка зі спорудами залишковою вартістю 2301998 грн.

Договір посвідчено державним нотаріусом Токмацької державної нотаріальної контори 23.07.2010 та зареєстровано в реєстрі за № 2381.

За Договором ТОВ «Токмак теплоенергія», крім іншого, зобов'язалося:

- оформити земельні ділянки під об'єктом оренди згідно чинного законодавства (п.5.14 Договору);

- забезпечити якісне та безперебійне централізоване теплопостачання в м.Токмак (п.5.15 Договору);

- щорічно інвестувати кошти у розмірі 20% від залишкової вартості орендного майна на момент укладення цієї угоди без подальшої компенсації. У разі якщо орендар протягом року проводить інвестування понад 20% від залишкової вартості орендованого майна відповідна різниця зараховується в рахунок майбутніх таких інвестицій (п.5.16 Договору);

- забезпечувати своєчасні розрахунки за спожитий газ та електроенергію. (п.5.18 Договору).

У серпні 2010 року та січні 2012 року укладені додаткові угоди до Договору, зокрема щодо переліку майна, яке надається в оренду.

У відповідності до п.10.1 Договору цей Договір укладено строком до 15.04.2019 включно.

Згідно з п.5.20 Договору орендар щорічно до 01 травня поточного року мав звітувати перед Токмацькою міською радою щодо виконання п.5.16 Договору.

За письмовою інформацією щодо виконання умов Договору (вих.№ 493 від 12.05.2011), наданою ТОВ «Токмак теплоенергія» Токмацькій міській раді, на виконання п.5.16 Договору здійснено проектування, поставка обладнання та матеріалів, монтаж та пусконалагоджувальні роботи автоматики співвідношення «газ - повітря» з частотним регулюванням оборотів двигуна вентилятора та димососа водогрійного котла ПТВМ-30М № 1 на суму 925 тис.грн.

Листом вих.№ 562 від 31.05.2011 ТОВ «Токмак теплоенергія» звернулося до Токмацької міської ради з проханням прийняти безоплатно до комунальної власності територіальної громади м.Токмак перетворювач частоти «газ - повітря» балансовою вартістю 770833,33 грн.

Рішенням Токмацької міської ради від 16.06.2011 № 16 «Про прийняття майна до комунальної власності територіальної громади м.Токмак в якості інвестицій» визначено прийняти безоплатно до комунальної власності територіальної громади м.Токмак перетворювач частоти «газ - повітря» балансовою вартістю 770833,33 грн., який придбаний ТОВ «Токмак теплоенергія» в рахунок інвестицій та закріпити зазначене майно на позабалансовому обліку ТОВ «Токмак теплоенергія».

Листом вих.№ 563 від 23.05.2015 «Щодо прийняття майна до комунальної власності» ТОВ «Токмак теплоенергія» просило у зв'язку з проведенням інвестицій до цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста та виконанням п.5.16 Договору прийняти до комунальної власності територіальної громади м.Токмак майно балансовою вартістю 1350953,73 грн.

За відображеним у листі вих.№ 563 від 23.05.2015 переліком до складу майна, передачу якого у комунальну власність ініціювало ТОВ «Токмак теплоенергія» увійшли транспортні засоби, сільськогосподарська техніка, інвентар, технічне обладнання тощо, в тому числі перетворювач частоти «газ - повітря», чим підкріплено передачу останнього (всього 148 одиниць) первісною вартістю 770833,33 грн. Після прийняття майна ТОВ «Токмак теплоенергія» просило включити його до складу цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста.

Як свідчать матеріали справи, на виконання п.5.20 Договору ТОВ «Токмак теплоенергія» щорічно звітувало перед Токмацькою міською радою з питань виконання умов Договору, звіти розглядалися на сесійних засіданнях.

24.05.2013 Токмацькою міською радою прийнято рішення № 15 «Про виконання умов Договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста», згідно з яким черговий звіт ТОВ «Токмак теплоенергія» про виконання умов Договору (додаток 1 до рішення) взято до відома, надано згоду на прийняття майна, що інвестовано ТОВ «Токмак теплоенергія» на виконання п.5.16 Договору до комунальної власності територіальної громади міста Токмак, вартістю 1350953,73 грн. (додаток 2 до рішення: Перелік майна, що інвестовано ТОВ «Токмак теплоенергія» та підлягає передачі до комунальної власності територіальної громади міста Токмак), після прийняття майна до комунальної власності вирішено включити його до складу цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста, виконання п.п.5.14, 5.15, 5.16, 5.18 Договору визнано такими, що не виконані або виконані неналежним чином, внаслідок неналежного виконання умов Договору вирішено ініціювати розірвання Договору.

Перелік майна вартістю 1350953,73 грн. у додатку 2 до рішення співпадає з переліком майна в листі ТОВ «Токмак теплоенергія» вих.№ 563 від 23.05.2015.

Згідно з п.10.3 Договору розірвання Договору допускається за взаємною згодою сторін.

Листом вих.№ 89 від 27.05.2013 Токмацька міська рада запропонувала ТОВ «Токмак теплоенергія» розглянути питання про дострокове розірвання Договору, направила при цьому запропоновану редакцію договору про розірвання Договору.

28.05.2013 Токмацькою міською радою та ТОВ «Токмак теплоенергія» укладено договір, який в цей день посвідчено державним нотаріусом Токмацької нотаріальної контори та зареєстровано в реєстрі за № 1123, згідно з п.1 якого Договір оренди, посвідчений Токмацькою державною нотаріальною конторою 23.07.2010 за реєстровим № 2181, за яким Токмацька міська рада передала, а ТОВ «Токмак теплоенергія» прийнято в строкове платне користування цілісний майновий комплекс теплозабезпечення м.Токмак, сторони Договору розірвали.

На виконання рішення Токмацької міської ради від 24.05.2013 № 15 та з метою прийняття майна розпорядженням Токмацького міського голови від 28.05.2013 № 196-р «Про створення комісії з питань прийняття майна, що інвестовано ТОВ «Токмак теплоенергія» створено комісію з питань прийняття майна, що інвестовано ТОВ «Токмак теплоенергія», до комунальної власності територіальної громади міста Токмак, комісії визначено провести обстеження майна та скласти акт приймання-передачі майна до комунальної власності територіальної громади м.Токмак, прийняте майно передати безоплатно на баланс в господарське відання КП «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради.

В той же час, у зв'язку з розірванням Договору, розпорядженням міського голови Токмацької міської ради від 28.05.2013 № 197-р «Про створення комісії з питань прийняття майна ЦМК, що перебувало в орендному користуванні» було створено комісію з питань прийняття майна, комісії визначено провести обстеження майна цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста, що перебувало в орендному користуванні ТОВ «Токмак теплоенергія», та скласти акт приймання-передачі майна до комунальної власності територіальної громади м.Токмак, прийняте майно передати безоплатно на баланс в господарське відання КП «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради .

Рішенням виконавчого комітету Токмацької міської ради від 31.05.2013 № 151 «Про визначення КП «Токмак теплоенергія» Токмацької міської ради виконавцем послуг з централізованого опалення» КП «Токмак теплоенергія» з 01.06.2013 визначено виконавцем послуг з централізованого опалення на території м.Токмак, а рішення виконавчого комітету Токмацької міської ради від 01.10.2009 № 281 «Про визначення ТОВ «Токмак теплоенергія» ради виконавцем послуг з централізованого опалення» визначено вважати таким, що втратило чинність.

За актом прийому-передачі майна, що інвестовано ТОВ «Токмак теплоенергія», до комунальної власності територіальної громади міста Токмак від 28.05.2013 ТОВ «Токмак теплоенергія» передало, а Токмацька міська рада прийняла майно первісною вартістю 1350953,73 грн. та залишковою вартістю 1027118,58 грн. до комунальної власності територіальної громади міста Токмак, після чого, за актом прийому-передачі майна, що інвестовано до цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста, від 31.05.2013 Токмацька міська рада передала, а КП «Токмак теплоенергія» (перейменоване на дату складання цього акту КП «Токмакводопровідник») прийняло це майно безоплатно на баланс в господарське відання.

Одночасно, за актом прийому-передачі майна цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста Токмак від 28.05.2013 колишній орендар за Договором - ТОВ «Токмак теплоенергія» передало з орендного користування, а орендодавець - Токмацька міська рада прийняла майно цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста, після чого, за актом прийому-передачі майна цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста Токмак від 31.05.2013 Токмацька міська рада передала, а КП «Токмак теплоенергія» прийняло це майно безоплатно на баланс в господарське відання.

Зазначається, що згідно з Статутом КП «Токмак теплоенергія» є суб'єктом підприємницької діяльності, яке засноване на комунальній власності територіальної громади м.Токмак. Власником підприємства є Токмацька міська рада. Майно підприємства є комунальною власністю Токмацької міської ради і закріплюється за ним на праві господарського відання.

Ст.329 Цивільного кодексу України визначено, що юридична особа публічного права набуває право власності на майно, передане їй у власність, та на майно, набуте нею у власність на підставах, не заборонених законом.

Ч.2 ст.60 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» встановлено, що підставою для набуття права комунальної власності є передача майна територіальним громадам безоплатно державою, іншими суб'єктами права власності, а також майнових прав, створення, придбання майна органами місцевого самоврядування в порядку, встановленому законом.

Викладені обставини підтверджують, що Токмацька міська рада, прийнявши від ТОВ «Токмак теплоенергія», яке припинило надання послуг з теплопостачання в зв'язку з розірванням Договору, добровільно передане в якості інвестицій як на виконання Договору у комунальну власність майно, в межах повноважень на законних підставах та у спосіб, що передбачений Цивільним кодексом України та Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні», набула права власності на це майно, після чого також на законних підставах та виконуючи відповідні управлінські функції, включила майно до цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста та передало на баланс ТОВ «Токмак теплоенергія».

Позивачем не спростовано набуття відповідачем-1 права власності на майно, вартість якого заявлена до стягнення.

Крім того, слід звернути увагу, що питання щодо наявності чи відсутності наявності права комунальної власності на певне майно - транспортні засоби, яке увійшло до Переліку майна, що інвестовано ТОВ «Токмак теплоенергія» та підлягає передачі до комунальної власності територіальної громади міста Токмак (додаток № 2 до рішення Токмацької міської ради від 24.05.2013 № 15), являлося предметом судового дослідження.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 23.02.2016 у справі № 908/6062/15, яке підтримано постановою Вищого господарського суду України від 31.01.2017 у цій справі, визнано право комунальної власності територіальної громади міста Токмак в особі Токмацької міської ради на наступне майно: автомобіль DAEWOO Lanos, державний номер НОМЕР_1, зеленого кольору, 1998 року випуску; автомобіль ЗАЗ Lanos ТF 69, державний номер НОМЕР_2, сірого кольору, 2014 року випуску; автомобіль УАЗ 452 ЛЄК, державний номер НОМЕР_3, зеленого кольору, 1990 року випуску; автомобіль УАЗ 3303, державний номер НОМЕР_4, сірого кольору, 1997 року випуску.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 23.02.2016 у справі № 908/6063/15, яке підтримано постановою Вищого господарського суду України від 27.12.2016 у цій справі, визнано належність права власності за Токмацькою міською радою право власності на наступне майно: автомобіль КІА Сееd, 2010 року випуску, державний номер НОМЕР_5.

Ст.1212 Цивільного кодексу України встановлено, що особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов'язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов'язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Ст.1213 Цивільного кодексу України унормовано, що набувач зобов'язаний повернути потерпілому безпідставно набуте майно в натурі. У разі неможливості повернути в натурі потерпілому безпідставно набуте майно відшкодовується його вартість, яка визначається на момент розгляду судом справи про повернення майна.

В даному випадку підстави вести мову про те, що майно, вартість якого в сумі 1350953,73 грн. просить стягнути позивач, набуте безпідставно, відсутні. Це майно на цей час є комунальною власністю територіальної громади міста Токмак в особі Токмацької міської ради.

Крім того, позивачем не надано доказів відсутності майна чи його частини, доказів щодо вартості майна на момент розгляду справи, що не узгоджується зі ст.1213 ЦК України, але в даному випадку це не має значення та впливає на вирішення спору в зв'язку з безпідставністю та необґрунтованістю заявлених вимог в цій частині взагалі.

Щодо вимог в частині стягнення зайво перерахованих за Договором коштів в сумі 123221,47 грн., яка визначена виходячи з умов Договору та з розрахунку вирахуваного щомісячного інвестиційного внеску, зазначається, що Договором передбачено зобов'язання орендаря здійснювати щорічне інвестування в розмірі 20% від залишкової вартості орендованого майна без компенсації та зарахування в рахунок майбутніх інвестицій в разі надмірного щорічного внеску (п.5.16 Договору), але не передбачено будь-яких компенсацій чи повернення інвестованого на випадок дострокового розірвання Договору. До того ж, як зазначалося, Договір розірвано за досягнутою згодою сторін.

Крім того, з'ясовано, що ця сума - 123221,47 грн. входить до суми 1350953,73 грн. - вартості інвестованого майна, тобто заявлена до стягнення подвійно.

В частині стягнення зайво перерахованих коштів в сумі 123221,47 грн. вимоги також є безпідставними та такими, що не відповідають умовам Договору.

З урахуванням викладених вище встановлених обставин в задоволенні заяви ТОВ «Токмак Теплоенергія» в особі ліквідатора арбітражного керуючого Потупало Наталії Ігорівни до Токмацької міської ради відмовляється.

В задоволенні заяви ТОВ «Токмак Теплоенергія» в особі ліквідатора арбітражного керуючого Потупало Наталії Ігорівни до КП «Токмакводопровідник» та КП «Токмак теплоенергія» також відмовляється, оскільки останні не є належними відповідачами.

У відповідності до ст.45 ГПК України відповідачами є особи, яким пред'явлено позовну вимогу.

Із зміною предмету позову вимог до КП «Токмакводопровідник» та КП «Токмак теплоенергія» не пред'явлено.

Щодо клопотання Токмацької міської ради про застосування позовної давності, відлік якої відповідач-1 пов'язує з моментом прийняття майна у комунальну власність, зазначається, що у відповідності до ст.267 ЦК України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові. Якщо суд визнає поважними причини пропущення позовної давності, порушене право підлягає захисту.

Відтак, правила щодо позовної давності застосовуються на випадок якщо порушене право підлягає захисту.

В даному ж випадку судом встановлено відсутність порушень прав позивача та наявність підстав для відмови в задоволенні заявлених вимог, а тому позовна давність не застосовується.

Доводи позивача в обґрунтування позовних вимог не заслуговують на увагу внаслідок викладеного вище, а також внаслідок наступного.

Щодо ведення мови про протиправність дій Токмацької міської ради, керівника ТОВ «Токмак теплоенергія» Ялсукової О.О. щодо безоплатної передачі майна, які призвели до доведення ТОВ «Токмак теплоенергія» до банкрутства зазначається, що у відповідності до ч.6 ст.75 ГПК України вирок суду в кримінальному провадженні, ухвала про закриття кримінального провадження і звільнення особи від кримінальної відповідальності або постанова суду у справі про адміністративне правопорушення, які набрали законної сили, є обов'язковими для господарського суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, стосовно якої ухвалений вирок, ухвала або постанова суду, лише в питанні, чи мали місце ці дії (бездіяльність) та чи вчинені вони цією особою.

Тобто, в площині господарського судочинства протиправність дій особи, що тягне кримінальну відповідальність, встановлюється виключно вироком суду у кримінальному провадженні.

В даному випадку відповідний вирок суду відсутній.

При цьому слід звернути увагу, що майно передавалося ТОВ «Токмак теплоенергія» як на виконання Договору.

Щодо неправомірності передачі майна під час дії арешту на майно ТОВ «Токмак теплоенергія» зазначається, що арешт було накладено ВДВС Токмацького МРУЮ під час здійснення заходів примусового виконання наказу № 3/3/10, виданого господарським судом Запорізької області 25.02.2011 про стягнення з ТОВ «Токмак теплоенергія» на користь ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз Укрїни» 1765 810, 00 грн. основного боргу, 168 142, 19 грн. пені, 74 501, 63 грн. - 3 % річних від простроченої суми, 195 023, 22 грн. втрат від інфляції грошових коштів, 22 035, 20 грн. витрат на держмито та 236, 00 грн. витрат на ІТЗ судового розгляду, а всього 2 225 748, 24 грн. В подальшому, згідно постанови Донецького апеляційного господарського суду від 27.02.2013, яка залишена без змін постановою Вищого господарського суду України від 25.04.2013, наказ № 3/3/10 господарського суду Запорізької області від 20.12.2010, виданий 25.01.2011 року визнано таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення з ТОВ «Токмак теплоенергія» на користь ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» 1765 810, 00 грн. основного боргу, 168 142, 19 грн. - пені, 74 501, 63 грн. - 3 % річних, 171 758, 86 грн. - інфляційних, а 25.03.2013 виконавче провадження з примусового виконання наказу закінчено. Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.04.2014 здійснено процесуальне правонаступництво та замінено боржника (відповідача) у справі № 3/3/10 - ТОВ «Токмак теплоенергія» на КП «Токмак теплоенергія» в зв'язку з передачею КП «Токмак теплоенергія» боргу ТОВ «Токмак теплоенергія»за спожитий природний газ, які виникли перед ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України».

Стосовно доводів про необхідність перегляду судових рішень господарського суду Запорізької області по справах №908/6062/15 та № 908/6063/15 за нововиявленими обставинами зазначається, що докази ініціювання такого перегляду відсутні. Припущення не можуть братися судом до уваги.

Ведення мови про відсутність відповідного рішення Токмацької міської ради з питання прийняття майна у комунальну власність, розглянутому на пленарному засіданні ради, та нікчемність розпорядження міського голови є хибним та не відповідає дійсним обставинам.

У відповідності до ст.129 ГПК України судовий збір покладається на позивача. При прийнятті заяви до розгляду позивачу було відстрочено сплату судового збору до ухвалення судового рішення. Судовий збір не сплачено, а тому суму судового збору за заявою, розмір якої становить 22112 грн. 63 коп., слід стягнути з позивача в доход державного бюджету та видати наказ.

Керуючись ст.ст.2, 9, 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ, ст.ст. 3, 12, 20, 129, 232 - 235 Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону України від 03.10.2017 № 2147-VIII, суд

УХВАЛИВ:

В задоволенні заяви ТОВ «Токмак Теплоенергія» в особі ліквідатора арбітражного керуючого Потупало Наталії Ігорівни до Токмацької міської ради, комунального підприємства «Токмакводопровідник» Токмацької міської ради та комунального підприємства «Токмак теплоенергія» Токмацької міської ради про стягнення з Токмацької міської ради на користь ТОВ «Токмак Теплоенергія» 1350953,73 грн. вартості безпідставно отриманого рухомого майна, 123221,47 грн. безпідставно перерахованих (зайво інвестованих) грошових коштів по договору оренди цілісного майнового комплексу по теплозабезпеченню міста від 23.07.2010 відмовити в повному обсязі.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Токмак теплоенергія» (71707, Запорізька область, м. Токмак, вул. Шевченка, 45-а; ) в доход державного бюджету України (одержувач: ГУДКСУ у м.Запоріжжі (Вознесенівський район), 22030001, Банк одержувача: ГУДКСУ у Запорізькій області, МФО 813015, код ЄДРПОУ 3007, рахунок № 3007) 22112 /двадцять дві тисячі сто дванадцять/ грн. 63 коп. судового збору. Видати наказ.

Копії даної ухвали направити сторонам спору, ліквідатору, кредиторам.

Ухвала господарського суду набирає законної сили негайно після її оголошення, відповідно до частини першої статті 235 ГПК України.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня складення повного тексту за правилами, визначеними ст. ст. 254-259 ГПК України, шляхом подання наразі апеляційної скарги через господарський суд Запорізької області.

Повний текст ухвали буде складено протягом п'яти днів.

Повний текст ухвали складено, підписано 02.04.2018.

Суддя Р.А.Ніколаєнко