УХВАЛА

м. Київ

11.04.2018Справа № 910/2483/18

За позовом Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синегрія-7"

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД"

2. Публічного акціонерного товариства "ДТЕК "ДНІПРОЕНЕРГО"

про стягнення 304 942,40 грн.

Суддя Літвінова М.Є.

Представники учасників справи:

від позивача: Кологойда О.В., довіреність № 3 від 19.03.18;

від відповідача 1: Перцев Д.П., довіреність № б/н від 28.03.18;

від відповідача 2: Круть Є.Ю., довіреність № б/н від 22.02.18.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-7" (далі - позивач) звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД" (далі - відповідач-1) та Публічного акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" (далі - відповідач-2) про стягнення 304 941, 40 грн.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 07.03.2018 відкрито провадження у справі № 910/2483/18, вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 11.04.2018 року.

05.04.2018 року через відділ діловодства господарського суду міста Києва від представника позивача надійшла заява про зміну та уточнення позовних вимог та клопотання про витребування доказів.

05.04.2018 року через відділ діловодства господарського суду міста Києва від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву.

10.04.2018 року через відділ діловодства господарського суду міста Києва від представника позивача надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

У судовому засіданні 11.04.2018 представник відповідача 1 подав клопотання в порядку ч. 6 ст. 90 ГПК України, заперечив проти задоволення клопотання про витребування доказів, а щодо вирішення питання заяви про зміну та уточнення позовних вимог залишив на розсуд суду.

У судовому засіданні 11.04.2018 представник відповідача 2 подав письмові пояснення на позовну заяву, заперечив проти задоволення клопотання про витребування доказів, а щодо вирішення питання заяви про зміну та уточнення позовних вимог залишив на розсуд суду.

Судом відкладено вирішення питання щодо заяви про зміну та уточнення позовних вимог до встановлення фактичних обставин справи.

В судовому засіданні 11.04.2018 року судом було розглянуто клопотання позивача про витребування доказів та вирішено задовольнити його, враховуючи наступне.

Так, в силу приписів частини 1 статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

При цьому, обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи (частина 5 статті 236 Господарського процесуального кодексу України).

Частиною 3 статті 2 Господарського процесуального кодексу України визначено, що однією з основних засад господарського судочинства є змагальність сторін.

Положення частини 3 статті 13 та частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України визначають, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи (частина 3 статті 74 Господарського процесуального кодексу України).

Обов'язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб'єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з'ясувати обставини, які мають значення для справи.

Частинами 1-3 статті 80 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду. Позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з поданням позовної заяви. Відповідач, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, повинні подати суду докази разом з поданням відзиву або письмових пояснень третьої особи.

Водночас, учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. У клопотанні повинно бути зазначено: 1) який доказ витребовується; 2) обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; 3) підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; 4) заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу; 5) причини неможливості отримати цей доказ самостійно особою, яка подає клопотання (частини 1 та 2 статті 81 Господарського процесуального кодексу України).

Слід звернути увагу на те, що приписи статті 81 Господарського процесуального кодексу України не обмежують суд вправі витребувати необхідні для розгляду справи докази колом учасникiв даного судового процесу, тобто суд наділений правом витребувати такі докази також від iнших підприємств, установ та організацій, державних та інших органів чи посадових осіб, незалежно від їх участі у справі.

Необхідно враховувати, що за змістом системного аналізу приписів статей 86, 236, 277 Господарського процесуального кодексу України, з метою забезпечення законності та обґрунтованості судового рішення, на місцевий господарський суд покладено обов'язок всебічно та повно з'ясувати і дослідити обставини справи, що мають значення для її вирішення по суті.

Так, відповідно до частини 1 статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

При цьому, згідно з пунктами 1 та 2 частини 1 статті 277 Господарського процесуального кодексу України неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, а також недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, є підставами для скасування або зміни судового рішення.

Таким чином, суд, розглядаючи справу, має вживати заходів до всебічного й повного встановлення обставин спору, що не суперечить принципу змагальності, оскільки останній відображається в змісті процесуальних прав та обов'язків осіб, що беруть участь у справі та реалізується в сукупності з принципами рівності, диспозитивності та безпосередності, проте суд наділяється в тому числі організаційно-розпорядчими повноваженнями, необхідними для здійснення ним функцій органу правосуддя та прийняття законних і обґрунтованих судових актів.

Слід зазначити, що вказані висновки в тому числі відповідають рекомендаціям Ради Європи, членом якої є Україна.

Так, в Рекомендаціях R (84) 5 Комітету Міністрів Ради Європи державам-членам стосовно принципів цивільного судочинства, що направлені на удосконалення судової системи, наголошується на тому, що суд повинен, принаймні в ході попереднього засідання, а якщо можливо, і протягом всього розгляду, відігравати активну роль у забезпеченні швидкого судового розгляду, поважаючи при цьому права сторін, в тому числі і їх право на неупередженість. Зокрема, він повинен володіти повноваженнями proprio motu, щоб вимагати від сторін пред'явлення таких роз'яснень, які можуть бути необхідними; вимагати від сторін особистої явки, піднімати питання права; вимагати показань свідків, принаймні в тих випадках, коли мова йде не тільки про інтереси сторін, що беруть участь у справі, тощо. Такі повноваження повинні здійснюватися в межах предмета розгляду.

Крім того, відповідно до п. 62 Додатку до Рекомендації CM/Rec (2010) 12 Комітету Міністрів Ради Європи державам-членам щодо суддів: незалежність, ефективність та обов'язки, ухваленої Комітетом Міністрів Ради Європи 17 листопада 2010 р. на 1098 засіданні заступників міністрів, - судді повинні розглядати кожну справу з належною ретельністю та впродовж розумного строку.

Так, відповідно до статті 90 Господарського процесуального кодексу України учасник справи має право поставити в першій заяві по суті справи або у додатку до неї не більше десяти запитань іншому учаснику справи про обставини, що мають значення для справи. Учасник справи, якому поставлено питання іншим учасником справи, зобов'язаний надати вичерпну відповідь окремо на кожне питання по суті. На запитання до учасника справи, який є юридичною особою, відповіді надає її керівник або інша посадова особа за його дорученням. Відповіді на запитання подаються до суду учасником справи - фізичною особою, керівником або іншою посадовою особою юридичної особи у формі заяви свідка не пізніше як за п'ять днів до підготовчого засідання, а у справі, що розглядається в порядку спрощеного провадження, - за п'ять днів до першого судового засідання. Копія такої заяви свідка у той самий строк надсилається учаснику справи, який поставив письмові запитання. Якщо поставлене запитання пов'язане з наданням доказів, що підтверджують відповідні обставини, учасник справи разом із заявою свідка надає такі докази. Учасник справи має право відмовитися від надання відповіді на поставлені запитання: 1) з підстав, визначених статтями 67, 68 цього Кодексу; 2) якщо поставлене запитання не стосується обставин, що мають значення для справи; 3) якщо учасником справи поставлено більше десяти запитань. За наявності підстав для відмови від відповіді учасник справи повинен повідомити про відмову іншого учасника та суд у строк для надання відповіді на запитання. Суд за клопотанням іншого учасника справи може визнати підстави для відмови відсутніми та зобов'язати учасника справи надати відповідь.

За таких обставин, суд вважає за необхідне подане відповідачем 1 клопотання задовольнити за зобов'язати позивача надати вичерпну відповідь окремо на кожне питання по суті.

Розглянувши подане відповідачем 1 клопотання в порядку ч. 6 ст. 90 ГПК України, суд дійшов висновку про його задоволення.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 183 ГПК України суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках, коли питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

У зв'язку з необхідністю забезпечення правильного і своєчасного розгляду справи по суті, суд вважає за необхідне відкласти підготовче засідання.

Керуючись статтями 81, 90, 120, 121, 177, 183 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд міста Києва, -

УХВАЛИВ:

1. В порядку статті 81 Господарського процесуального кодексу України витребувати у Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» ():

- інформацію щодо найвищої ціни, за якою ТОВ «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД», його афілійовані особи або треті особи, що діють спільно з ним, а саме: ДТЕК ХОЛДІНГЗ ЛІМІТЕД (ідентифікаційний код НЕ 174860), ДТЕК ЕНЕРДЖІ Б.В. (ідентифікаційний код 34334895), ДЖІ.ПІ.ЕЛ. ІНДЖЕН ПАУЕР ЛІМІТЕД (ідентифікаційний код НЕ 376223), ДТЕК ОЙЛ ЕНД ГАЗ Б.В. (ідентифікаційний код 34284942), ПРИВАТНЕ АТ «УКРАЇНСЬКА АКЦІОНЕРНА СТРАХОВА КОМПАНІЯ АСКА» (код за ), ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО» (код за ), ПРИВАТНЕ АТ «ДТЕК «ПАВЛОГРАДВУГІЛЛЯ» (код за ), ПРИВАТНЕ АТ «ДТЕК ШАХТА КОМСОМОЛЕЦЬ ДОНБАСУ» (код за ), ПРИВАТНЕ АТ «СТРАХОВА КОМПАНІЯ АСКО-ДОНБАС ПІВНІЧНИЙ» (код за ) та інші афілійовані або треті особи, що діють спільно з Відповідач-1, зокрема, ORNEX LIMITED (ОРНЕКС ЛІМІТЕД) (ідентифікаційний код НЕ 362570), придбавали акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» (код І8ІМ ІІА00008044) у період з 08.09.2016 року по 07.12.2017 року;

- інформацію про найвищу ціну, за якою Відповідач-1, його афілійовані особи або треті особи, що діють спільно з ним, набули опосередковане право власності на акції ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» шляхом придбання акцій (паїв, часток) іншої юридичної особи, якій прямо або опосередковано належать акції ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго», в період з 8 вересня 2016 року по 7 грудня 2017 р, за умови що вартість акцій товариства, які прямо або опосередковано належать Відповідачу-1, за даними його останньої річної фінансової звітності, становить не менше 90 відсотків загальної вартості активів Відповідач-1;

- інформацію про загальну вартість активів Відповідача-1 за даними його останньої річної фінансової звітності;

2. В порядку статті 81 Господарського процесуального кодексу України витребувати у Публічного акціонерного товариства «Українська біржа» ():

- інформацію щодо найвищої ціни, за якою ТОВ «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД», його афілійовані особи або треті особи, що діють спільно з ним, а саме: ДТЕК ХОЛДІНГЗ ЛІМІТЕД (ідентифікаційний код НЕ 174860), ДТЕК ЕНЕРДЖІ Б.В. (ідентифікаційний код 34334895), ДЖІ.ПІ.ЕЛ. ІНДЖЕН ПАУЕР ЛІМІТЕД (ідентифікаційний код НЕ 376223), ДТЕК ОЙЛ ЕНД ГАЗ Б.В. (ідентифікаційний код 34284942), ПРИВАТНЕ АТ «УКРАЇНСЬКА АКЦІОНЕРНА СТРАХОВА КОМПАНІЯ АСКА» (код за ), ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО» (код за ), ПРИВАТНЕ АТ «ДТЕК «ПАВЛОГРАДВУГІЛЛЯ» (код за ), ПРИВАТНЕ АТ «ДТЕК ШАХТА КОМСОМОЛЕЦЬ ДОНБАСУ» (код за ), ПРИВАТНЕ АТ «СТРАХОВА КОМПАНІЯ АСКО- ДОНБАС ПІВНІЧНИЙ» (код за ) придбавали акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» (код ISIN UА00008044) у період з 07.09.2016 року по 07.12.2017 року на ПАТ «Українська біржа».

3. Клопотання Товариства "ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД" про допит позивача як свідка задовольнити.

4. В порядку частини 6 статті 90 Господарського процесуального кодексу України визнати відсутніми підстави для відмови у наданні ПАТ «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Синергія-7» відповіді на письмове опитування позивача у справі № 2483/18 від 04.04.2018 за вих.. № 7/04-18 та зобов'язати ПАТ «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Синергія-7» надати відповіді на письмове опитування позивача у справі № 2483/18 від 04.04.2018 за вих.. № 7/04-18 :

1) Які саме обов'язки, що передбачені ст. 651 Закону України «Про акціонерні товариства» у редакції, яка була чинною на момент виникнення спірних правовідносин), не виконало TO В «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД»?;

2) Коли Позивач отримав від ТОВ «ДТЕК ПАУЕР ТРЕИД» Публічну безвідкличну пропозицію (оферту) про придбання акцій ПАТ «ДТЕК ДНШРОЕНЕРГО»?;

3) Чи звертався Позивач до ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», або до НКЦПФР, або до суду із приводу оскарження ціни придбання акцій, що визначена Наглядовою радою ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» для цілей ст.651 Закону України «Про акціонерні товариства»?

4) Позивач заперечує саму процедуру обов'язкового продажу акцій, що була здійснена ТОВ «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» відповідно до ст.652 Закону України «Про акціонерні товариства» чи лише ціну такого обов'язкового продажу акцій?;

5) Чи вчиняв Позивач дії щодо отримання коштів, що були перераховані ТОВ «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» за належні Позивачу акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», на рахунок умовного зберігання (ескроу), відкритий в ПАТ «ПУМБ»? Якщо «Так» то які саме дії?

4. Зобов'язати позивача не пізніше як за 5 днів до підготовчого засідання надати у формі заяви свідка, яка визначена положеннями статті 88 Господарського процесуального кодексу України, вичерпні відповіді окремо на кожне питання відповідача 1 по суті.

5. Підготовче засідання у справі № 910/2483/18 відкласти на 14.05.2018 р. о 10:00 год. Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-Б, зал судових засідань № 2.

6. Викликати у підготовче засідання представників учасників справи, яким необхідно при собі мати документи, що підтверджують їх повноваження відповідно до статті 60 Господарського процесуального кодексу України.

7. Явку представників позивача та відповідача в підготовче судове засідання визнати обов'язковою.

8. Усі заяви, клопотання, заперечення подати до суду в строк до 07.05.2018 року з дотриманням вимог до форми та змісту заяв з процесуальних питань, встановлених статтею 170 Господарського процесуального кодексу України.

9. Звернути увагу учасників справи на положення статей 74, 80, 81 Господарського процесуального кодексу України щодо порядку подання доказів, наслідків неподання їх та доказів їх направлення іншим учасникам справи, а також щодо порядку витребування доказів.

10. Звернути увагу учасників справи на те, що копії письмових доказів, які подаються повинні бути оформлені у відповідності до вимог частини 4 статті 91 Господарського процесуального кодексу України та пункту 5.27 Уніфікованої системи організаційно-розпорядчої документації (Вимоги до оформлення документів ДСТУ 4163-2003).

11. Повідомити учасників справи про відсутність у суду технічної можливості забезпечення учасникам справи права брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду до затвердження Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та початку її функціонування.

12. Ухвала набирає законної сили 11.04.2018 року та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

13. Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - http://ki.arbitr.gov.ua.

Повний текст ухвали складено та підписано 16.04.2018 року.

Суддя М.Є. Літвінова

Додатково: З урахуванням порядку допуску в приміщення господарського суду міста Києва представникам рекомендується прибувати не пізніше 20 хвилин до початку судового засідання.

Ознайомлення з матеріалами справи здійснюється щоп'ятниці з 14:00 до 16:45 год., в приміщенні суду за наявності завчасно поданого через канцелярію суду клопотання, із зазначенням дати та часу, коли представник з'явиться до суду для ознайомлення з матеріалами справи, документа, що посвідчує особу, оригіналу довіреності та належним чином засвідченої копії для залучення до матеріалів справи.

Учасники процесу мають можливість отримувати процесуальні документи в електронному вигляді паралельно з документами у паперовому вигляді.

Для отримання процесуальних документів в електронному вигляді потрібно:

1. Зареєструватися в системі обміну електронними документами між судом та учасниками судового процесу (завести поштову скриньку електронного суду), розміщеній на офіційному веб-порталі судової влади України за адресою: mail.gov.ua.

2. Подати до суду заявку про отримання процесуальних документів в електронному вигляді, яку необхідно роздрукувати на офіційному веб-порталі судової влади України у вищевказаному розділі. Процесуальні документи у відповідній справі, що видані після дати подання вказаної Заявки до суду, будуть надходити в електронному вигляді на зареєстровану електронну адресу учасника судового процесу в домені mail.gov.ua, зазначену в Заявці.