ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" березня 2018 р. Справа № 907/573/17

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Дубник О.П.

Зварич О.В.

при секретарі судового засідання Лагутіні В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Червона гора» б/н від 08.12.2017 року (вх. № 01-05/5987/17 від 18.12.2017 року)

на рішення Господарського суду Закарпатської області від 29.11.2017 року (суддя Ремецькі О.Ф., повний текст рішення виготовлено 10.12.2017 року)

у справі № 907/573/17

за позовом позивача-1: ОСОБА_2, м. Мукачево Закарпатської області

позивача-2: ОСОБА_3, м. Мукачево Закарпатської області

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Червона гора», с.Лавки Мукачівського району Закарпатської області

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1. ОСОБА_4, м. Ужгород

2. ОСОБА_5, м. Мукачево Закарпатської області

3. ОСОБА_6, с. Бобовище Мукачівького району Закарпатської області

4. ОСОБА_7, м. Мукачево Закарпатської області

5. ОСОБА_8, м. Мукачево Закарпатської області

6. ОСОБА_9, м. Мукачево Закарпатської області

7. ОСОБА_10, с. Лохово Мукачівського району Закарпатської області

8. ОСОБА_11, с. Лохово Мукачівського району Закарпатської області

9. ОСОБА_12, с. Лохово Мукачівського району Закарпатської області

10. ОСОБА_13, с. Лохово Мукачівського району Закарпатської області

11. ОСОБА_14, с. Череївці Мукачівського району Закарпатської області

12. ОСОБА_15, м. Мукачево Закарпатської області

13. ОСОБА_16, м. Мукачево Закарпатської області

14. ОСОБА_17, с. Барбово Мукачівського району Закарпатської області

15. ОСОБА_18, м. Мукачево Закарпатської області

16. ОСОБА_19, м. Мукачево Закарпатської області

17. ОСОБА_20, м. Мукачево Закарпатської області

18. ОСОБА_21, м. Мукачево Закарпатської області

19. ОСОБА_22, м. Мукачево Закарпатської області

20. ОСОБА_23, с. Череївці Мукачівського району Закарпатської області

21. ОСОБА_24, с. Череївці Мукачівського району Закарпатської області

22. ОСОБА_25, м. Мукачево Закарпатської області

23. ОСОБА_26, м. Мукачево Закарпатської області

24. ОСОБА_14, с. Микулівці Мукачівського району Закарпатської області

25. ОСОБА_27, м. Мукачево Закарпатської області

26. ОСОБА_28, м. Мукачево Закарпатської області

27. ОСОБА_29, с. Лохово Мукачівського району Закарпатської області

28. ОСОБА_30, м. Мукачево Закарпатської області

29. ОСОБА_31, с. Лохово Мукачівського району Закарпатської області

30. ОСОБА_32, с. Лохово Мукачівського району Закарпатської області

31. ОСОБА_33, м. Мукачево Закарпатської області

32. ОСОБА_34, м. Мукачево Закарпатської області

33. ОСОБА_35, м. Мукачево Закарпатської області

34. ОСОБА_36, м. Мукачево Закарпатської області

35. ОСОБА_37, м. Мукачево Закарпатської області

36. ОСОБА_38, с. Ключарки Мукачівського району Закарпатської області

37. ОСОБА_39, м. Мукачево Закарпатської області

38. ОСОБА_40, с. Куштановиця Мукачівського району Закарпатської області

39. ОСОБА_41, с. Куштановиця Мукачівського району Закарпатської області

40. ОСОБА_42, с. Лавки Мукачівського району Закарпатської області

41. ОСОБА_43, с. Лавки Мукачівського району Закарпатської області

42. ОСОБА_44, с. Грибівці Мукачівського району Закарпатської області

43. ОСОБА_45, с. Лавки Мукачівського району Закарпатської області

44. ОСОБА_46, с. Лавки Мукачівського району Закарпатської області

45. ОСОБА_47, с. Лохово Мукачівського району Закарпатської області

46. ОСОБА_48, с. Лохово, Мукачівського району Закарпатської області

про визнання рішення загальних зборів учасників ТОВ "Червона гора" (ідентифікаційний номер 19111908), оформлені протоколом № 10 від 21.07.2016 року, недійсним з моменту його прийняття, визнання недійсними зміни до статуту ТОВ "Червона гора" (ідентифікаційний номер 19111908), які здійснені на підставі рішення загальних зборів учасників, затверджених протоколом № 10 від 21.07.2016 року.

за участю представників:

від позивача-1: ОСОБА_49 - ордер серії ЗР № 28716 від 18.12.2017 року;

від позивача-2: ОСОБА_49 - ордер серії ЗР № 28717 від 18.12.2017 року;

від відповідача: не з'явився;

від третіх осіб: не з'явилися.

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 та ОСОБА_3 звернулись до Господарського суду Закарпатської області з позовом до ТзОВ «Червона гора» про визнання недійсними рішеннь загальних зборів учасників ТОВ «Червона гора», оформлених протоколом №10 від 21 липня 2016 року, з моменту їх прийняття; визнання недійсними змін до статуту ТОВ «Червона гора», які здійснені на підставі рішення загальних зборів учасників, затверджених протоколом №10 від 21 липня 2016 року.

Рішенням Господарського суду Закарпатської області від 29.11.2017 року у справі № 907/573/17 позов ОСОБА_2 та ОСОБА_3 задоволено. Суд виніс рішення, яким визнав недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ «Червона гора», що оформлені протоколом №10 від 21 липня 2016 року, з моменту їх прийняття та визнав недійсними зміни до статуту ТОВ «Червона гора», які здійснені на підставі рішення загальних зборів учасників, затверджених протоколом №10 від 21 липня 2016 року.

Не погоджуючись з даним рішенням суду ТзОВ «Червона гора» подало апеляційну скаргу б/н від 08.12.2017 року (вх. № 01-05/5987/17 від 18.12.2017 року), в якій просить рішення Господарського суду Закарпатської області від 29.11.2017 року скасувати, прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті рішення порушено норми матеріального і процесуального права. А саме скаржник стверджує, що позивачі були присутніми на зборах учасників товариства, що підтверджується записом в журналі реєстрації, однак, від підпису в журналі реєстрації такі особи відмовилися, про що складено акт про відмову від підпису в журналі реєстрації учасників. А також скаржник стверджує, що спірні рішення загальних зборів товариства є декларативними, які підтверджують юридичні факти, які мали місце до проведення зборів щодо відступлення часток учасниками за правочинами, а також перерозподілу часток померлих.

Позивачами було подано до суду відзив на апеляційну скаргу б/н від 01.02.2018 року, в якому просять в задоволенні апеляційної скарги відмовити, а рішення господарського суду залишити без змін. У відзиві позивачі зазначають, що необґрунтованими є твердження апелянта про те, що спірними загальними зборами учасників товариства були прийняті декларативні рішення.

Відповідач та треті особи не забезпечили явку уповноважених представників у судове засідання, хоча про час та місце розгляду справи були належним чином повідомлені.

Відповідно до п. 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Розглянувши матеріали справи, з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_2 та ОСОБА_3 (позивачі у справі) є учасниками ТзОВ «Червона гора» (відповідач у справі). Розміри вкладів позивачів у статутному капіталі товариства складає: ОСОБА_2 - 40 885%, ОСОБА_3 - 0,073 %., згідно статуту товариства в редакції від 25.12.2007 року (яка була чинна на момент прийняття спірних рішень).

Товариством «Червона гора» було здійснено публікацію у засобах масової інформації (газета «Мукачево» №26 (1128) від 07.07.2016р.) щодо повідомлення про проведення 14.07.2016р. загальних зборів учасників ТОВ «Червона гора».

З даної публікації вбачається, що порядок денний зборів визначався 2 пунктами: визначення меж земельної ділянки ресторану «Червона гора»; прийняття нової редакції статуту.

Згідно письмового повідомлення ТзОВ «Червона гора» №7 від 21.06.2016 р., яке було направлене на адресу позивача - ОСОБА_2 щодо проведення загальних зборів учасників вбачається, що предметом обговорення загальних зборів учасників визначено питання: погодження меж земельної ділянки під будівлями; про зміни у складі засновників, прийняття нової редакції статуту та інші організаційні питання. Даним листом також попереджено позивача про те, що незареєстрований учасник не має права приймати участь в голосуванні.

14 липня 2016 року відбулись згальні збори учасників товариства ТзОВ «Червона гора», оформлені протоколом № 10 від 21 липня 2016 р., з наступним порядком денним: про обрання голови та секретаря загальних зборів; про виключення зі складу учасників померлих осіб та зменшення статутного капіталу; про відступлення часток учасників з метою приведення у відповідність до Закону України "Про господарські товариства" кількості учасників; про зміни у складі учасників товариства та затвердження розподілу часток учасників у статутному капіталі товариства; про затвердження нової редакції статуту та її реєстрації в державного реєстратора Мукачівського району; про визначення меж земельної ділянки під будівлею ресторану «Червона гора».

В протоколі загальних зборів учасників ТзОВ «Червона гора» №10 від 21.07.2016 р. зазначено, що на останніх були присутні учасники, що володіють 83,434% статутного капіталу (ОСОБА_50 - 41,728%, ОСОБА_2 - 40,885%, ОСОБА_51 - 0,748% та ОСОБА_52 - 0,073%).

За результатами порядку денного були прийняті рішення, оформлені протоколом № 10 від 21 липня 2016 р., зокрема щодо: виключення осіб зі складу учасників у зв'язку із смертю та невиконанням обов'язків щодо участі в товаристві; зменшення статутного капіталу на суму часток виключених осіб в розмірі 9345 грн.; погодження відступлення частки ОСОБА_53 на користь ОСОБА_2 у розмірі 13,5 % власної частки, що відповідає 100 000,00грн.; погодження відступлення часток учасників згідно з списком на користь ОСОБА_50; затвердження нової редакції статуту з відповідними змінами щодо розміру статутного капіталу та затвердження переліку учасників, їх часток у гривнях та відсотках у статутному капіталі товариства; підписання головою зборів та секретарем нової редакції статуту від імені всіх учасників товариства, присутніх на зборах; перенесення розгляду питання щодо меж земельної ділянки під будівлею ресторану «Червона гора» на наступні збори учасників ТОВ «Червона гора».

За доводами позивачів, вказані збори проведені з порушенням порядку їх скликання та проведення, прийняті на них рішення суперечать вимогам законодавства, у результаті чого, незаконно змінено розміри вкладів учасників у статутному капіталі товариства та внесено зміни до статуту товариства.

При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.

Згідно з ч. 5 ст. 98 ЦК України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Як зазначено в п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України N 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

1) порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

2) позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

3) порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідно до п. 2.13. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» № 4 від 25.02.2016 р., під час розгляду відповідних справ господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", статті 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", стаття 15 Закону України "Про кооперацію"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства"); відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України "Про господарські товариства"); відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Відповідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Крім того, у п. 2.25. Постанови Пленуму ВГСУ від 25.02.2016 р. № 4 вказано, що згідно з положеннями частини п'ятої статті 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів ТОВ чи ТДВ учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасників повідомляють передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно було зроблено не менш як за 30 днів до скликання зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Наведені норми законодавства вказують на те, що обов'язковою умовою повідомлення про скликання загальних зборів юридичної особи є одночасна наявність у такому повідомленні інформації про час, місце проведення зборів та інформації про питання, що будуть винесені на розгляд зборів (порядок денний).

Відсутність у повідомленні про проведення загальних зборів будь-якої з названих складових, як і відсутність самого повідомлення може бути підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів.

Судом встановлено, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів у підтвердження повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Червона гора» на 14.07.2016 року, в порядку визначеному ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства».

Повідомлення в засобах масової інформації (газета «Мукачево» №26 (1128) від 07.07.2016 р.) та письмове повідомлення товариства №7 від 21.06.2016 р. не є належними доказами повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів, оскільки такі не містили усіх питань порядку денного зборів по яких були прийняті спірні рішення.

Окрім цього колегія суддів зазначає, що надана відповідачем квитанція, як доказ про відправку ТзОВ «Червона гора» учаснику товариства ОСОБА_2 повідомлення про проведення загальних зборів учасників №7 від 21.06.2016 р., датована 25.06.2016 року. З наведеного можна зробити висновок, що повідомлення про проведення загальних зборів учасників було відправлено менш ніж за 30днів до проведення спірних загальних зборів, що суперечить ст. 61 Закону України «Про господарські товариства».

Публікація у газеті «Мукачево» №26 (1128) від 07.07.2016 року про проведення загальних зборів здійснена за 7 днів до дати проведення загальних зборів, що також суперечить вимогам ст. 61 Закону України «Про господарські товариства».

Відповідачем не було подано інших доказів в підтвердження повідомлення учасників про проведення спірних загальних. Відтак, твердження апелянта про те, що всіх учасників товариства належним чином було повідомлено про час, місце проведення зборів та про питання, що виносились на розгляд зборів, є неспроможними.

Відповідно до ч. 1 та 2 ст. 60 ЗУ «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Відповідно до п. 6.7 статуту ТзОВ «Червона гора» у редакції від 25 грудня 2007 року збори учасників вважаються повноваженими, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 60 % голосів.

Як вбачається з матеріалів справи, у підтвердження факту участі позивачів у спірних загальних зборах, відповідачем було подано журнал реєстрації учасників ТзОВ «Червона гора» для проведення загальних зборів. За відомостями даного журналу, в останньому містяться підписи учасників товариства ОСОБА_50 та ОСОБА_51, також інформація про те, що ОСОБА_2 та ОСОБА_52 відмовилися від проставлення підписів в журналі реєстрації.

Відповідачем було долучено до матеріалів справи Акт від 14.07.2016 р., який складено ОСОБА_50 та ОСОБА_51, в якому зазначено, що ОСОБА_2 та ОСОБА_52 відмовилися від проставлення підписів в журналі реєстрації учасників ТзОВ «Червона гора» для проведення загальних зборів

Судом встановлено, що зазначені документи не є належними доказами того, що позивачі брали участь у спірних загальних зборах, з огляду на наступне.

Згідно ч. 1 ст. 88 ГК України, учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом та іншими законами.

Відповідно до ст. 116 ЦК України та ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах. Своє право брати участь в управлінні справами товариства учасники реалізують через загальні збори учасників товариства, які є вищим органом товариства (ч. 1 ст. 145 ЦК України).

Так, згідно ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Враховуючи те, що позивачі не реєструвались для участі у спірних загальних зборах, відтак, останні і не брали участі у цих зборах.

Отже, загальні збори товариства від 14.07.2016 року були проведені за участі учасників товариства ОСОБА_50 (якому належало 41,728% статутного капіталу) та ОСОБА_51 (якій належало 0,748 % статутного капіталу). Однак, зазначені учасники не володіли кількістю голосів, необхідних для того, щоб збори були повноважними. За таких обставин, слід вважати, що загальні збори товариства від 14.07.2016 року були проведені за відсутності кворуму необхідного для проведення загальних зборів, що є виключною підставою для визнання недійсними рішення загальних зборів.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Частиною 2 статті 86 ГПК України передбачено, що жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Враховуючи те, що спірні загальні збори були поведені за відсутності кворуму, необхідного для їх проведення, позовні вимоги про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Червона гора», які оформлені протоколом №10 від 21 липня 2016 року, з моменту їх прийняття, є обґрунтованими та підлягають до задоволення.

Посилання апелянта на нотаріально посвідчені заяви працівників ресторану «Червона гора», в яких останні зазначають, що позивачі були присутніми в приміщенні ресторану 14.07.2016 року до 12.00.год., не можуть бути доказом того, що позивачі брали участь у спірних загальних зборах товариства.

Твердження апелянта про те, що нотаріально посвідчені заяви учасників товариства ОСОБА_50 та ОСОБА_51 та запрошеної на збори ОСОБА_54, в яких останні зазначають, що ОСОБА_2 та ОСОБА_52 були присутніми в приміщенні ресторану - 14.07.2016 року, від підпису в журналі реєстрації учасників ТОВ «Червона гора» відмовилися та брали участь у зборах, підтверджують факт участі позивачів у спірних загальних зборах, є неспроможними. Адже, позивачі не реєструвались для участі у спірних загальних зборах. В матеріалах справи містяться нотаріально посвідчені заяви ОСОБА_2 та ОСОБА_52, де останні стверджують, що не брали участі у спірних зборах товариства.

Враховуючи те, що позовні вимоги про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ «Червона гора », які оформлені протоколом №10 від 21 липня 2016 року, з моменту їх прийняття підлягають до задоволення, відтак і позовні вимоги про визнання недійсними змін до статуту ТОВ «Червона гора», які здійснені на підставі рішення загальних зборів учасників, затверджених протоколом №10 від 21 липня 2016 року, також підлягають до задоволення.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що рішення Господарського суду Закарпатської області від 29.11.2017 року слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 281, 282 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1.В задоволенні апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Червона гора» б/н від 08.12.2017 року відмовити, а рішення Господарського суду Закарпатської області від 29.11.2017 року у справі № 907/573/17 залишити без змін.

2.Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом 20- ти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 26.03.2018 року.

Головуючий суддя Скрипчук О.С.

Судді Дубник О.П.

Зварич О.В.