РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

19.03.2018Справа № 910/243/18

Господарський суд міста Києва у складі судді Удалової О.Г., за участю секретаря судового засідання Купної В.В., розглянув матеріали господарської справи

за позовом відкритого акціонерного товариства «Хліб Києва»

до Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку

про визнання незаконним та скасування наказу

представники учасників справи

від позивача Ткаченко В.М. - представник (довіреність б/н від 18.07.2017)

від відповідача Дорошенко Г.Ф. - представник (довіреність № 062/02/07-768 від 26.01.2018),

від третьої особи Біла В.О. - представник (довіреність № 0709 від 14.09.2017)

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У січні 2018 року відкрите акціонерне товариство «Хліб Києва» (далі - позивач) звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - відповідач) про визнання незаконним та скасування наказу.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач, як акціонер, якому належить 51% акцій позивача, прийняв рішення, яке належить до компетенції виконавчого органу, наглядової ради акціонерного товариства або загальних зборів емітента.

У зв'язку з цим, позивач просить суд визнати незаконним та скасувати наказ Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 493 від 26.12.2017 «Про прийняття рішення щодо забезпечення існування іменних цінних паперів у без документарній формі емітента відкритого акціонерного товариства «Хліб Києва».

Ухвалою господарського суду міста Києва від 09.01.2018 відкрито провадження у справі № 910/243/18 та призначено її до розгляду в порядку загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 08.02.2018.

01.02.2018 відділом автоматизованого діловодства суду були зареєстровані подані відповідачем клопотання про зупинення провадження у даній справі до набрання законної сили рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва у справі № 826/178/17, а також відзив на позовну заяву, в якому останній проти задоволення позовних вимог заперечив та просив суд відмовити в задоволенні позову.

08.02.2018 відділом автоматизованого діловодства суду були зареєстровані подані відповідачем клопотання про залучення до участі у справі Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, як третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача, а також подані представником позивача відповідь на відзив та заперечення на клопотання про зупинення провадження у справі.

У підготовчому засіданні 08.02.2018 судом було оголошено перерву до 15.02.2018.

14.02.2018 відділом автоматизованого діловодства суду були зареєстровані подані позивачем додаткові пояснення по справі, а також подані відповідачем заперечення на відповідь на відзив та додаткові аргументи до клопотання про зупинення провадження у справі.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 15.02.2018 відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження у справі, задоволено клопотання відповідача про залучення до участі у справі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - НКЦПФР, третя особа).

01.03.2018 відділом автоматизованого діловодства суду були зареєстровані письмові пояснення третьої особи, в яких остання просила суд залишити даний позов без задоволення.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 01.03.2018 закрито підготовче провадження, призначено судове засідання для розгляду справи по суті на 13.03.2018.

12.03.2018 відділом автоматизованого діловодства суду були зареєстровані подані позивачем заперечення на письмові пояснення третьої особи.

У судовому засіданні 13.03.2018 судом оголошено перерву до 19.03.2018.

У судовому засіданні 19.03.2018 представник позивача позовні вимоги підтримав, вважав їх обґрунтованими та правомірними, просив суд позов задовольнити.

Представники відповідача та третьої особи проти задоволення позовних вимог заперечували, вважали їх необґрунтованими та безпідставними, просили суд у позові відмовити.

Зважаючи на відсутність підстав для відкладення розгляду справи та наявність у матеріалах справи доказів необхідних і достатніх для вирішення спору по суті, суд вважав за можливе розглянути справу по суті. У судовому засіданні 19.03.2018 було проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши надані документи та матеріали, заслухавши пояснення представників учасників справи, з'ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд встановив:

Як свідчать матеріали справи, 28.11.2017 Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку було винесене рішення № 845 «Щодо врегулювання питання забезпечення обліку прав на цінні папери емітента ВАТ «Хліб Києва».

На підставі зазначеного рішення, 26.12.2017 Департаментом комунальної власності міста Києва було видано наказ № 493 «Про прийняття рішення щодо забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі емітента Відкритого акціонерного товариства «Хліб Києва» ().

Як вбачається зі змісту наказу «Про прийняття рішення щодо забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі емітента відкритого акціонерного товариства «Хліб Києва» () від 26.12.2017 № 493, відповідачем було прийнято рішення забезпечити існування іменних цінних паперів емітента ВАТ «Хліб Києва» у бездокументарній формі, визначено центрального депозитарія, який буде обслуговувати випуск цінних паперів емітента ВАТ «Хліб Києва» та депозитарну установу. Вказане рішення прийнято з посиланням на Закон України «Про акціонері товариства», рішення Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку № 845 від 28.11.2017 та Положення про Департамент комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації).

Порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов'язки акціонерів врегульовано Законом України «Про акціонерні товариства».

Статтею 25 Закону України «Про акціонерні товариства» визначені права акціонерів - власників простих акцій.

Так, відповідно до ст. 25 Закону України «Про акціонерні товариства» кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства. Акціонери-власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.

Згідно з положеннями ст. 29 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонери зобов'язані: дотримуватися статуту, інших внутрішніх документів акціонерного товариства; виконувати рішення загальних зборів, інших органів товариства; виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі пов'язані з майновою участю; оплачувати акції у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені статутом акціонерного товариства; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства.

Частиною 1 ст. 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративними є права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Таким чином приписами Закону України «Про акціонерні товариства» та Господарського кодексу України визначені права та обов'язки акціонерів, серед яких відсутні права на прийняття рішення про форму існування акцій, визначення депозитарної установи.

Згідно з вимогами п. 5 розділу XVII Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про акціонерні товариства» статути та внутрішні положення акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність з нормами цього Закону не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом (дата набрання чинності вказаним Законом 30.04.2009).

Приведенням діяльності акціонерних товариств у відповідність з вимогами цього Закону в частині забезпечення існування акцій виключно у бездокументарній формі є здійснення таких дій: наглядова рада акціонерного товариства в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, зобов`язана прийняти рішення про переведення випуску цінних паперів з документарної форми у бездокументарну та забезпечити вчинення дій, передбачених цим Законом.

Відповідно до прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про депозитарну систему України», який набрав чинності 12.10.2013, передбачено, що іменні емісійні цінні папери, випуск яких зареєстровано до дня опублікування цього Закону, можуть існувати в документарній формі до дня набрання чинності цим Законом. Таким чином, існування цінних паперів у документарній формі було можливе до 12.10.2013.

Порядок дій емітента та професійних учасників депозитарної системи України щодо забезпечення існування у бездокументарній формі іменних цінних паперів, випуски яких не були переведені у таку форму в установленому законодавством порядку до набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України», а також порядок обслуговування в депозитарній системі рахунків у цінних паперах власників, відкритих емітентом у процесі дематеріалізації, у тому числі до набрання чинності Законом, врегульовано Положенням про порядок забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.01.2014 № 47 (надалі - Положення № 47).

Відповідно до п. 1 розділу II Положення № 47, у випадку наявності документів системи реєстру у Центральному депозитарії, або в уповноваженій установі, або в емітента або відновлення емітентом реєстру власників іменних цінних паперів емітент повинен здійснити такі дії: прийняти уповноваженим органом емітента (виконавчим органом, наглядовою радою або загальними зборами) рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі (далі - Рішення); не пізніше 5 робочих днів від дати прийняття Рішення опублікувати в офіційному друкованому виданні НКЦПФР та місцевій газеті повідомлення про прийняття Рішення; не пізніше 5 робочих днів від дати прийняття Рішення звернутися до НКЦПФР для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску іменних цінних паперів документарної форми існування на свідоцтво про реєстрацію випуску іменних цінних паперів у бездокументарній формі; не пізніше 3 робочих днів з дня отримання свідоцтва про реєстрацію випуску іменних цінних паперів у бездокументарній формі укласти договір про обслуговування випусків цінних паперів з Центральним депозитарієм (у разі відсутності) та договір про відкриття/обслуговування рахунків у цінних паперах власників з обраною ним депозитарною установою; звернутись до Центрального депозитарію для відкриття рахунку у цінних паперах (у разі відсутності); оформити та депонувати у Центральному депозитарії глобальний сертифікат випуску цінних паперів згідно з отриманим свідоцтвом про реєстрацію випуску іменних цінних паперів у бездокументарній формі.

Згідно з п. 2 розділу II Положення № 47, рішення оформлюється протоколом (наказом) уповноваженого органу емітента, який повинен містити: реквізити емітента: повне та скорочене (за наявності) найменування згідно з установчими документами; код за ЄДРПОУ, реєстраційний код за ЄДРІСІ (для пайового інвестиційного фонду); місцезнаходження згідно з реєстраційними документами; адресу для поштових повідомлень; телефон, факс; перелік посадових осіб емітента, які мають право діяти від імені емітента без доручення; реквізити випуску іменних цінних паперів документарної форми існування, щодо якого прийнято Рішення, - вид/характеристику/серію, різновид, тип цінних паперів; дані свідоцтва про реєстрацію випуску (дата реєстрації, орган, що видав свідоцтво, та реєстраційний номер випуску); міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів, що був призначений для випуску цінних паперів у документарній формі існування; реквізити Центрального депозитарію, який буде обслуговувати випуск цінних паперів, щодо якого прийнято Рішення (найменування, код за ЄДРПОУ, місцезнаходження); реквізити депозитарної установи, у якій емітент буде відкривати рахунки в цінних паперах власникам цінних паперів (найменування, місцезнаходження, телефони контактної особи, код за ЄДРПОУ; дані ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності депозитарної установи - номер ліцензії, дата видачі, орган, що видав ліцензію); кількість і відсоток голосів членів уповноваженого органу емітента, які беруть участь у засіданні, та кількість і відсоток голосів членів уповноваженого органу емітента, які голосували за прийняття рішення у разі, якщо рішення прийнято колегіальним органом.

Таким чином, приписами Положення № 47 врегульовано, що уповноважений орган емітента (виконавчий орган, наглядова рада або загальні збори) приймає рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі, та оформлює його протоколом (наказом).

Крім того, строки та порядок заміни або відмови у заміні Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску (випусків) акцій (крім акцій корпоративних інвестиційних фондів), облігацій підприємств, облігацій міжнародних фінансових організацій, іпотечних сертифікатів, іпотечних облігацій, сертифікатів фонду операцій з нерухомістю, опціонних сертифікатів (далі - цінні папери) у зв'язку з прийняттям уповноваженим органом емітента емісійних цінних паперів рішення про зміну найменування емітента та/або рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі (переведення випуску цінних паперів у бездокументарну форму існування), врегульовано Порядком заміни свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску (випусків) емісійних цінних паперів у зв'язку зі зміною найменування емітента та/або забезпеченням існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 № 736 (Порядок № 736).

Згідно п. 3 розділу I Порядку № 736, емітент зобов'язаний здійснити заміну свідоцтва (свідоцтв) у разі зміни найменування та/або забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі.

Суд не приймає посилання відповідача на Рішення НКЦПФР № 845 від 28.11.2017, як на підставу для прийняття оскаржуваного Наказу, оскільки вказане рішення прийнято за результатами розгляду документів, наданих відповідачем третій особі, відповідно до вказаного Рішення Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку погодилась з пропозицією відповідача та вважала за можливе виконання відповідачем певних дій, проте не наділяла і не мала законних підстав наділяти відповідними повноваженнями відповідача.

Суд вважає необґрунтованим посилання відповідача на те, що позовна заява підписана т.в.о. генерального директора, який не уповноважений в установленому порядку діяти від імені товариства, з огляду на наступне.

Відповідно до п. 13 ч. 2 ст. ст. 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості про юридичну особу, як відомості про керівника юридичної особи, а за бажанням юридичної особи - також про інших осіб, які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо: прізвище, ім'я, по батькові, дата народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовилися від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків, повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку в паспорті про право здійснювати платежі за серією та номером паспорта), дані про наявність обмежень щодо представництва юридичної особи.

Відповідно до даних Єдиного державного реєстру станом на 03.01.2018 та станом на день винесення рішення суду особою, яка уповноважена представляти юридичну особу у відносинах з третіми особами, є ОСОБА_5 - керівник з 24.02.2015 (тимчасово виконуючий обов'язки).

Відповідно до п. 41 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 № 13, зазначено, що при розгляді справ за позовами про визнання повноважень членів (члена) виконавчого органу, наглядової ради та інших органів товариства припиненими у зв'язку зі спливом строку, на який вони були обрані (призначені), судам необхідно враховувати, що такого способу захисту прав та законних інтересів чинним законодавством не передбачено. Повноваження посадових осіб товариства припиняються їх переобранням, і вирішення цього питання не належить до компетенції судів.

Суд також вважає необґрунтованим посилання відповідача на відсутність порушених прав ВАТ «Хліб Києва», оскільки оскаржуване рішення винесено саме стосовно позивача.

Крім того, 30.11.2017 Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку у Центральному регіоні було винесено постанову № 2448-ЦД-1-Е про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів, відповідно до якої за порушення ВАТ «Хліб Києва» вимог статті 20 Закону України «Про акціонерні товариства» та статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» (нездійснення ВАТ «Хліб Києва» переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування), застосовано санкцію у вигляді попередження.

Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку у Центральному регіоні 30.11.2017 було винесено обов'язкове до виконання Розпорядження № 2175-ЦД-1-Е, яким встановлено порушення вимог законодавства про цінні папери, а саме: статті 20 Закону України «Про акціонерні товариства» та статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» (ВАТ «Хліб Києва» не здійснило переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування), та зобов`язано ВАТ «Хліб Києва» у термін до 09.03.2018 усунути порушення законодавства про цінні папери та до 09.03.2018 письмово повідомити уповноважену особу Комісії про виконання цього розпорядження з наданням підтверджуючих документів.

Відповідно до статті 11 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», за невиконання або несвоєчасне виконання розпоряджень про усунення порушень законодавства про цінні папери передбачена відповідальність.

Таким чином, Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку, як державний регулятор на ринку цінних паперів, винесла обов'язкове для виконання розпорядження, яким зобов'язала емітента виконати свої функції з переведення випуску акцій з документарної форми існування в бездокументарну.

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку Розпорядженнями № 365-ЦД-1-Е та № 366-ЦД-1-Е про усунення порушень законодавства про цінні папери від 22.02.2018 продовжила строк усунення порушень законодавства про цінні папери, якими було зобов'язано, зокрема перевести випуск акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування до 09.09.2018.

Таким чином, саме для ВАТ «Хліб Києва», як емітента, встановлено строки для усунення порушення законодавства про цінні папери та строку для повідомлення уповноваженої особи про виконання розпорядження.

Враховуючи наведені приписи чинного законодавства, суд дійшов висновку про те, що прийняття рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі та здійснення дій на виконання прийнятого рішення належить до компетенції уповноважених органів емітента (виконавчого органу, наглядової ради, загальних зборів), відтак оспорюваний наказ № 493 від 26.12.2017 є неправомірним.

Оцінивши подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на повному, всебічному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень, суд дійшов висновку, що заявлені позивачем вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі.

Судові витрати з урахуванням положень ст. 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються судом на відповідача.

Керуючись ст.ст. 73-74, 76-79, 86, 129, 233, 237-238 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Визнати незаконним та скасувати наказ Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 493 від 26.12.2017 «Про прийняття рішення щодо забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі емітента відкритого акціонерного товариства «Хліб Києва».

3. Стягнути з Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (01001, м. Київ, вул. Хрещатик, буд. 10, ідентифікаційний код 19020407) на користь відкритого акціонерного товариства «Хліб Києва» (04080, м. Київ, вул. Межигірська, буд. 83, ідентифікаційний код 33154039) витрати по сплаті судового збору в розмірі 1 762,00 грн. (одна тисяча сімсот шістдесят дві грн. 00 коп.).

4. Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 29.03.2018.

Суддя О.Г. Удалова