ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 березня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/1283/17
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Лашина В.В., Аленіна О.Ю.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Державного підприємства Адміністрація морських портів України м. Київ

на рішення Господарського суду Одеської області від 14.12.2017 р.

по справі № 916/1283/17

за позовом Державного підприємства Адміністрація морських портів України м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю Бруклін Київ м. Одеса

про стягнення 2 083 759,87 грн.

суддя суду першої інстанції: ОСОБА_1

час та місце ухвалення рішення: 14.12.2017 р., 15:30 год., м. Одеса, проспект Шевченко, 29, Господарський суд Одеської області, зал судових засідань № 15

повний текст складено та підписано: 19.12.2017 р.

за участю представників сторін:

від Державного підприємства Адміністрація морських портів України м. Київ: ОСОБА_2

від Товариства з обмеженою відповідальністю Бруклін Київ м. Одеса: ОСОБА_3

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.01.2018 р. відкрите апеляційне провадження за апеляційною скаргою Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" м. Київ на рішення Господарського суду Одеської області від 14.12.2017 р. у справі № 916/1283/17.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" м. Київ розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 1 ст. 273 ГПК України.

В червні 2017 р. Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса про стягнення заборгованості з спожиту електроенергію в сумі 2 083 759,87 грн.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на те, що в ході проведеної 25.01.2017 р. перевірки електролічильника № 53026252, встановленого в ГПП "Морська", яким обліковується спожита Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін-Київ" м. Одеса електрична енергія, було встановлено, що схему підключення вторинних кіл вимірювальних трансформаторів струму зібрано невірно. Струмові кола підключено зі зміною послідовності фаз, ТС фаза "А" підключена до клеми № 7 (фаза "С"), ТС фаза "С" підключена до клеми № 1 (фаза "А") приладу обліку.

Зміна фаз у схемі підключення призвела до того, що електролічильником № 53026252 обліковувалась генерація активної електричної енергії за показником коду 1.1.2.8.0., яку відповідач не здійснює з огляду на відсутність у нього енергогенеруючої установки або власної електростанції для виробництва та генерації електричної енергії в мережі електропередавальної організації.

У зв'язку з тим, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса не задіяне в обліку перетоків активної енергії, вся спожита активна електрична енергія повинна була фіксуватися лічильником за кодом 1.1.1.8.0.

Отже, невірне збирання схеми підключення електролічильника № 53026252 призвело до того, що відповідач сплачував вартість спожитої електричної енергії не в повному обсязі.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 14.12.2017 р. у справі № 916/1283/17 Державному підприємству "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" у задоволенні позову відмовлено.

Судове рішення мотивоване тим, що обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса вартості спожитої і не сплаченої електроенергії в обсязі 1 026 331,2 кВт, не підтверджено експертним висновком.

Не погодившись з вказаним судовим рішенням, Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" оскаржило його до Одеського апеляційного господарського суду.

В своїй апеляційній скарзі позивач посилається на те, що відповідно додоговору від 14.02.2011 р. № КД-15703, укладеного між Державним підприємством "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса, позивач зобов'язаний забезпечити технічну можливість передачі (транзиту) електричної енергії власними технологічними електричними мережами в точки приєднання електроустановок користувача або інших суб'єктів господарювання, передачу електроенергії яким забезпечує користувач, а користувач в свою чергу зобов'язаний своєчасно сплачувати вартість послуг власника мереж з утримання технологічних електричних мереж спільного використання та інші послуги відповідно до умов цього договору.

Під час реалізації проекту "Будівництво перевантажувального комплексу зерна з тильної сторони причалу № 1-З в районі Андросівського молу", замовником якого виступило Товариство з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса, здійснено технічне переоснащення ГПП "Морська" ДП "ОМТП".

Після проведення відповідних робіт на ком. 16 ГПП "Морська" встановлено електролічильник № 53026252.

25.01.2017 р. під час перевірки цього приладу обліку встановлено, що схему підключення вторинних кіл вимірювальних трансформаторів струму зібрано невірно. Струмові кола було підключено зі зміною послідовності фаз: ТС фаза "А" підключено до клеми № 7 (фаза "С"), ТС фаза "С" підключено до клеми № 1 (фаза "А") приладу обліку. Вказане порушення призвело до невірного обліку спожитої електричної енергії, а тому відповідач сплачував лише частку спожитої електричної енергії. За період з 01.08.2015 р. по 25.01.2017 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса спожито та враховано приладом обліку активної електроенергії за кодом 1.1.2.8.0 1 026 331,2 кВт/г на суму 2 083 759,87 грн., вартість якої не сплачено.

Відповідно до п. 4 Порядку розрахунків (додаток № 5 до Договору) плата за використання електричних мереж власника вноситься користувачем на підставі рахунку, одержаного від власника мереж. Тривалість періоду для оплати отриманого рахунку становить 10 банківських днів з дня його отримання.

З огляду на те, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса рахунок від 28.04.2017 р. № 561711 в установлений договором строк не сплачено, позивач наполягає на тому, що відповідачем порушені приписи ст. 629, ч. 1 ст. 509, ст. 526, ч. 1 ст. 530 ЦК України, і ці обставини залишилися поза увагою місцевого господарського суду.

Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" наполягає також на тому, що місцевим господарським судом не надано належної оцінки тим обставинам, що електрична енергія була фактично спожита відповідачем, а лічильник № 53026252 встановлено залученою відповідачем субпідрядною організацією.

Крім того, позивач наполягає на тому, що місцевим господарським судом не надано належної оцінки висновку судового експерта, який, на його думку, є неповним, містить правову оцінку обставин, які не стосуються справи, містить відповіді на питання, які перед експертом не ставилися.

Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" наполягає на тому, що місцевим господарським судом не дотримано:

- вимог процесуального законодавства в частині призначення судових експертиз (за наявності беззаперечних підстав для проведення додаткової судової експертизи суд ухилився від виконання ст. 42 ГПК України), щодо рівності учасників (сторін) судового процесу, об'єктивності та повноти розгляду справи;

- рекомендацій Вищого господарського суду України, викладених в Інформаційному листі від 22.04.2016 р. № 01-06/1444/16;

- відмовлено у задоволенні клопотання про виклик судового експерта для надання роз'яснень щодо експертного висновку.

Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" стверджує, що під час вирішення спору в межах цієї справи місцевим господарським судом не виконано обов'язку щодо повного та об'єктивного розгляду справи, що є порушенням права позивача на справедливий суд.

Позивач стверджує також, що рішення місцевого господарського суду від 14.12.2017 р. у цій справі ухвалене у неправомочному судовому засіданні, задовго до поновлення провадження у справі, оскільки ухвалою суду від 24.11.2017 р., якою суд першої інстанції поновив провадження у справі з 18.12.2017 р., розгляд справи призначено на 13.12.2017 р.

Отже, на думку позивача, наведені обставини є беззаперечною підставою для скасування рішення Господарського суду Одеської області від 14.12.2017 р. у справі № 916/1283/17.

Державним підприємством "Адміністрацією морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" разом з апеляційною скаргою заявлене клопотання про призначення додаткової судової експертизи за переліком питань, визначеним в ухвалі Господарського суду Одеської області від 30.06.2017 р.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса з доводами апеляційної скарги Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" не погодилось, наполягає на залишенні рішення місцевого господарського суду без змін.

До змісту відзиву на апеляційну скаргу Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса включене клопотання про залучення до матеріалів справи додаткових доказів, які не були надані суду першої інстанції.

Неможливість надання цих доказів місцевому господарському суду Товариство з обмеженою відповідальністю "Бруклін-Київ" м. Одеса обґрунтовує тим, що в день ухвалення судового рішення у цій справі позивач змінив свої доводи щодо обставин підключення лічильника № 53026252 і почав стверджувати про те, що порушення схеми підключення засобу обліку спожитої електричної енергії відбулось з вини відповідача.

Серед наданих суду апеляційної інстанції доказів наявні:

1) пояснювальна записка інженерної служби Товариства з обмеженою

відповідальністю "Бруклін-Київ" м. Одеса від 31.01.2018 р.;

2) довідка Товариства з обмеженою відповідальністю "Електросервіс - Південь" м. Одеса від 26.01.2018 р. № 041;

3) копія паспорту - протоколу на ком. № 16 ГПП "Морська" та протоколу налагодження;

4) довідка Товариства з обмеженою відповідальністю "Електроперспектива" від 24.01.2018 р. № 24/01-2;

5) викопіювання з проектної документації на "Технічне переоснащення ГПП "Морська";

6) схема розміщення ТП Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін-Київ" м. Одеса та ГПП "Морська";

7) копія листа від 15.01.2016 р. № 17/ППК;

8) копія листа від 25.09.2013 р. № 1761/ППК;

9) копія листа від 10.10.2013 р. № 1844/ППК.

Розглянувши наведене клопотання, суд апеляційної інстанції з огляду на приписи ч. 3 ст. 269 ГПК України перелічені вище докази до уваги не приймає, попри те, що ці документи додані до відзиву на апеляційну скаргу і пройшли реєстрацію в канцелярії суду, оскільки позовні вимоги Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" з початку розгляду справи по суті ґрунтувались саме на доводах про порушення схеми підключення засобу обліку спожитої електричної енергії, а тому відповідач з червня 2017 р. мав можливість у будь який момент надати вказані вище докази суду першої інстанції.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, і ці обставини не заперечуються позивачем та відповідачем, 14.02.2011 р. між Державним підприємством "Одеський морський торговельний порт" м. Одеса та Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса укладено договір про спільне використання електричних мереж № КД-15703.

За умовами п. 1.1 та п. 1.2 цього договору Державне підприємство "Одеський морський торговельний порт" м. Одеса (Власник мереж) зобов'язується забезпечити технічну можливість передачі (транзиту) електричної енергії власними технологічними електричними мережами в точки приєднання електроустановок Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса (Користувач) або інших суб'єктів господарювання, передачу електричної енергії яким забезпечує користувач, а Користувач своєчасно сплачувати вартість послуг Власника мереж з утримання технологічних електричних мереж спільного використання та інші послуги відповідно до умов цього Договору.

Передача електричної енергії забезпечується відповідно до додатка № 2а "Однолінійна схема", наданого Власником мереж, з обов'язковим зазначенням місць встановлення, типів, марки обладнання, довжини ліній, які задіяні в передачі електричної енергії.

Власник мереж забезпечує передачу електричної енергії до межі балансової належності належних йому електричних мереж, визначених додатком № 2 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін".

Додатковою угодою від 13.06.2013 р. № КД-15703/1 внесено зміни до преамбули договору від 14.02.2011 р. № КД-15703, яку викладено в іншій редакції: "Державне підприємство "Адміністрація морських портів України", далі Власник мереж, в особі в. о. начальника Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (адміністрації Одеського морського порту) ОСОБА_4, що діє на підставі довіреності від 13.06.2013 р. № 87, з однієї сторони та Товариство з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ", далі Користувач, в особі першого заступника генерального директора з комерційної діяльності ОСОБА_5, який діє на підставі довіреності від 17.09.2012 р., з іншої сторони уклали цей договір про спільне використання електричних мереж власника мереж" .

Змінено також п. 11 договору в частині зазначення реквізитів власника мереж та зміст додатків до договору в частині найменування власника: Державне підприємство "Одеський морський торговельний порт" м. Одеса замінено на Державне підприємство "Адміністрація морських портів України".

Відповідно до наявного в матеріалах справи Акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін від 06.12.2013 р. (т. 1, арк. 32) до балансової належності Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" відноситься: ГПП "Морська" комірка 16, комірка 5А, ТП 3950, 3919, 305, 573, підходящі кабельні лінії 0,4 кВ до об'єктів Користувача, ТП 1027 та мережі зовнішнього освітлення Користувача.

Балансова належність Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса поширюється на кабельну лінію 6 кВ від ГПП "Морська" яч. 16 до ТП -1 "Бруклін Київ", кранові колонки 43, 45, 46, 47 причалів, кабельну лінію 6 кВ від ТП 1027 до КТП "Бруклін - Київ", ввідні щити об'єктів Користувача та все електрообладнання.

Межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установок встановлюється на кінцівках кабельних ліній в РП 6 кВ ГПП "Морська" яч. 16, яч. 5А, на кінцівках кабельних ліній в РП-6 кВ ТП 1027 та на кінцівках кабельних ліній 0,4 кВ в кранових колонках, ввідних щитах Користувача.

25.01.2017 р. під час проведення технічної перевірки засобів вимірювальної техніки, встановленої в ГПП "Морська" комірка 16, було виявлено факт порушення схеми підключення вторинних кіл вимірювальних трансформаторів струму до лічильника типу SL 761В071 заводський номер 53026252: струмові кола ТС фази "А" підключено до клеми № 7 фази "С", ТС фази "С" підключено до клеми № 1 фази "А" приладу обліку.

Порушення схеми підключення вимірювальних трансформаторів призвело до обліку електричної енергії в двох регістрах: імпорт (споживання) за кодом 1.1.1.8.0 та експорт (генерація) за кодом 1.1.2.8.0.

Перевірка проводилась фахівцями Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України".

Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" наполягає на тому, що внаслідок порушення схеми підключення вимірювальних трансформаторів Товариство з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса оплачувало вартість лише частини спожитої електричної енергії. На думку позивача, за період з 01.08.2015 р. по 25.01.2017 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса спожило, але не оплатило електричну енергію на суму 2 083 759,87 грн.

Супровідним листом від 28.04.2017 р. № 33А/606 позивачем на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса направлено акт здачі прийняття робіт (надання послуг) № 0477 за період з 01.08.2015 р. по 25.01.2017 р. на суму 2 083 759,87 грн., розрахунок вартості наданих послуг за договором про спільне використання електричних мереж від 14.02.2011 р. № КД-15703 щодо недоврахованої фактично спожитої електроенергії по об'єкту ЗВК "ГПП Морська" ком. 16 за вказаний в акті період та виставлено рахунок від 28.04.2017 р. № 561711.

Відмову Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса від сплати визначеної в рахунку суми позивач розцінює як порушення відповідних умов договору про спільне використання електричних мереж від 14.02.2011 р. № КД-15703, зокрема п. 4 Порядку розрахунків (додаток № 5 до договору).

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи та заперечення учасників справи, суд дійшов висновку, що апеляційна скарга Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки, зокрема з договорів та інших правочинів.

Частиною першою ст. 174 ГК України передбачено, що господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

В силу приписів ч. 1 ст. 173 ГК України господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Статтею 627 ЦК України встановлено, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ч. 1 ст. 275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Як вбачається з матеріалів справи, 14.02.2011 р. між Державним підприємством "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (адміністрація Одеського морського порту) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса укладено договір про спільне використання електричних мереж № КД-15703 (з урахуванням змін, внесених Додатковою угодою від 13.06.2013 р. № КД-15703/1).

За умовами п. 1.1 та п. 1.2 цього договору Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (адміністрація Одеського морського порту), яке є власником електричних мереж, зобов'язується забезпечити технічну можливість передачі (транзиту) електричної енергії власними технологічними електричними мережами в точки приєднання електроустановок Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса (користувач) або інших суб'єктів господарювання, передачу електричної енергії яким забезпечує користувач, а користувач своєчасно сплачувати вартість послуг власника мереж з утримання технологічних електричних мереж спільного використання та інші послуги відповідно до умов цього Договору.

Передача електричної енергії забезпечується відповідно до додатка № 2а "Однолінійна схема", наданого власником мереж, з обов'язковим зазначенням місць встановлення, типів, марки обладнання, довжини ліній, які задіяні в передачі електричної енергії.

Власник мереж забезпечує передачу електричної енергії до межі балансової належності належних йому електричних мереж, визначених додатком № 2 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін".

Пунктами 2.1-2.12 договору визначено перелік зобов'язань власника мереж:

- утримувати технологічні електричні мережі спільного використання у належному технічному стані, формувати електричну схему цих мереж відповідної пропускної здатності та забезпечувати технічну можливість для передачі електричної енергії до межі балансової належності електроустановок користувача або інших суб'єктів господарювання, передачу електричної енергії яким забезпечує користувач (п. 2.1);

- забезпечувати на межі балансової належності електромереж підтримання параметрів якості електроенергії та узгодженого рівня надійності електропостачання відповідно до категорії струмоприймачів користувача або інших суб'єктів господарювання, передачу електричної енергії яким здійснює користувач згідно з ПУЕ.

У разі, якщо власник мереж є основним споживачем, рівень надійності електропостачання відповідно до категорії струмоприймачів користувача або інших суб'єктів господарювання, передачу електричної енергії яким здійснює користувач, не може бути вищим, ніж існуюча категорія надійності електропостачання власника мереж (п. 2.2);

- забезпечувати виконання графіка попереджувальних ремонтів та обсягів робіт, визначених технологічними картами ремонту елементів обладнання, збереження встановлених на території власника мереж електроустановок (п. 2.3);

- щомісяця до 5 числа розрахункового періоду надавати користувачу рахунок на оплату послуг за спільне використання технологічних мереж та три примірника "Акта здачі приймання виконаних робіт (наданих послуг)", оформлених з боку власника мереж.

Щорічно надавати користувачу два примірники Довідки про обсяги переданої електричної енергії за базовий період, оформленої власником мереж (п. 2.4);

- упродовж трьох робочих днів з дня переходу права власності (права господарського відання) на технологічні електричні мережі до іншої особи повідомити про це користувача (п. 2.5);

- забезпечити безперешкодний доступ (за службовим посвідченням) відповідальних представників користувача до власних електричних установок для проведення технічної перевірки, контролю за рівнем споживання електричної енергії (п. 2.6);

- забезпечити безперешкодний доступ (за службовим посвідченням) відповідальних представників користувача для виконання користувачем відключення або обмеження споживання електричної енергії субспоживачам відповідно до встановленого цими Правилами порядку або за обґрунтованою письмовою вимогою користувача припинити чи обмежувати обсяг передачі електричної енергії (п. 2.7);

- своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень (п. 2.8);

- у разі передачі електричної енергії в електричні мережі інших суб'єктів господарювання забезпечити складення балансу електричної енергії у власних технологічних електричних мережах для проведення комерційних розрахунків (п. 2.9);

- оперативно повідомляти користувача та інших суб'єктів господарювання, електроустановки яких приєднані до технологічних електричних мереж власника, про порушення, що пов'язані з перериванням електропостачання, їх причин і терміни відновлення режиму електропостачання, про виведення в ремонт, а також введення в дію після ремонту технологічних електричних мереж, якими передається електроенергія (п. 2.10);

- за необхідності укласти договору про технічне забезпечення електропостачання споживача з іншими суб'єктами господарювання, приєднаними безпосередньо до електричних мереж власника, передачу електричної енергії яким забезпечує користувач (п. 2.11);

- забезпечувати, відповідно до акта про пломбування, збереження і цілісність встановлених на території (в приміщенні) власника мереж розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) (п. 2.12).

Відповідно до п. 3.1-3.4 договору власник мереж має право:

- на отримання від користувача плати за спільне використання технологічних електричних мереж, визначеної відповідно до ОСОБА_4 обрахування плати за спільне використання технологічних електричних мереж, затвердженої постановою НКРЕ від 12.06.2008 р. № 691, зареєстрованої в міністерстві юстиції України 08.08.2008 р. № 732/15423;

- на доступ до розрахункових засобів та систем обліку електричної енергії, що розташовані на об'єктах користувача, інших суб'єктів господарювання, передачу електричної енергії яким забезпечує користувач для зняття показів;

- вимагати від користувача, інших суб'єктів господарювання, передачу електричної енергії яким забезпечує користувач, дотримання на належному рівні показників якості електричної енергії на межі балансового розподілу електромереж відповідно до умов цього Договору;

- на припинення спільного використання електричних мереж власника у випадках та порядку передбаченим розділом 6 цього Договору.

Відповідно до п. 4.1-4.3 Договору користувач зобов'язується:

- здійснювати оплату за використання електричних мереж власника за розрахунковий період. Розрахунок плати за використання електричних мереж власника мереж здійснюється згідно з додатком № 5 "Порядок розрахунків";

- забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених осіб власника мереж до систем та засобів обліку і засобів контролю потужності та якості електроенергії, а також для контролю встановлених режимів споживання електроенергії;

- у разі припинення споживання електричної енергії внаслідок звільнення користувачем займаного об'єкта, останній повідомляє про це власника мереж за 20 днів і здійснює повний розрахунок за використання електричних мереж до дня виїзду, включно. Власник припиняє передачу електричної енергії в день звільнення об'єкта.

Зміст укладеного між Державним підприємством "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (адміністрація Одеського морського порту) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса договору про спільне використання електричних мереж від 14.02.2011 р. № КД-15703 свідчить про те, що ним врегульовані правовідносини спільного використання електричних мереж, власником яких є позивач, а не умови оплати вартості спожитої відповідачем електричної енергії.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції не приймає до уваги доводи Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" про те, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса не виконуються умови договору про спільне використання електричних мереж від 14.02.2011 р. № КД-15703 в частині оплати вартості фактично спожитої електричної енергії.

Щодо порушення схеми підключення вимірювальних трансформаторів до лічильника типу SL 761BO71 заводський номер 53026252, та визначення вартості недоврахованої у зв'язку з цим порушенням електричної енергії в сумі 2 083 759,87 грн. суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" наполягає на тому, що порушення схеми підключення вимірювальних трансформаторів до лічильника типу SL 761BO71 заводський номер 53026252 відбулось під час реалізації проекту "Будівництво перевантажувального комплексу зерна з тильної сторони причалу № 1-З в районі Андросівського молу", замовником якого було Товариство з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса, відповідно до сертифікату серії ІV № 11. В межах цього проекту було здійснене технічне переоснащення ГПП "Морська" ДП "ОМТП". Проектом передбачено схему підключення вторинних токових ланцюгів та ланцюгів напруги до електролічильника. Після проведення робіт на ком. 16 ГПП "Морська" встановлено лічильник № 53026252.

Порушення схеми підключення вимірювальних трансформаторів до лічильника № 53026252 призвело до недоврахування електричної енергії, спожитої Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса за період з 01.08.2015 р. по 25.01.2017 р., у кількості 1 026 331,2 кВт/г.

Відповідно до ст. ст. 4-2, 4-3 ГПК України, який був чинний на час вирішення спору місцевим господарським судом, правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Господарський суд створює сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.

Майже аналогічні за своїм змістом положення містяться в ст. 7 та ст. 13 ГПК України, який набрав чинності з 15.12.2017 р.

Відповідно до ст. 33 ГПК України (в редакції, яка була чинною на час розгляду справи Господарським судом Одеської області), а також ч. 1 та ч. 3 ст. 74 ГПК України (в редакції, яка є чинною з 15.12.2017 р.) кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Як вбачається з матеріалів справи, посилаючись на те, що порушення схеми підключення вимірювальних трансформаторів до лічильника № 53026252 відбулось під час реалізації проекту "Будівництво перевантажувального комплексу зерна з тильної сторони причалу № 1-З в районі Андросівського молу", Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" жодним належним доказом цих своїх доводів не підтвердило.

Більш того, наявний в матеріалах справи протокол заміни (встановлення) засобу обліку від 02.10.2013 р. № 158 (т. 1, арк. 41) свідчить про те, що лічильник № 53026252 встановлено саме фахівцем служби енергетичного забезпечення адміністрації Одеського морського порту.

Як вбачається з матеріалів справи та письмових пояснень учасників справи, визначення фактичних показників приладу обліку № 53026252 було здійснено наступного після проведення технічної перевірки дня, а саме 26.01.2017 р., фахівцями Публічного акціонерного товариства "Одесаобленерго" м. Одеса, які в межах консультативної допомоги із застосуванням спеціалізованого програмного забезпечення провели зчитування наявної в пам'яті приладу обліку № 53026252 інформації. Акт технічної перевірки засобів вимірювальної техніки від 26.01.2017 р. № Д17/2601 долучено до матеріалів справи (т. 2, арк. 109).

Суд апеляційної інстанції зауважує на тому, що матеріали справи не містять інформації, а ні щодо "спеціалізованого програмного забезпечення", за допомогою якого фахівцями Публічного акціонерного товариства "Одесаобленерго" м. Одеса зчитувалась інформація з лічильника № 53026252, а ні документального оформлення цієї дії з зазначенням одержаних результатів, які в подальшому були використані Державним підприємством "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" для визначення ціни позову.

Отже, факту недоврахування лічильником № 53026252 електричної енергії, спожитої Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса у кількості 1 026 331,2 кВт/г за період з 01.08.2015 р. по 25.01.2017 р., на час вирішення спору місцевим господарським судом належними та допустимими доказами підтверджено не було.

Не підтверджено цих обставин і наявним в матеріалах справи висновком судової електротехнічної експертизи від 29.09.2017 р. № 17-3196/3197/31.

Суд апеляційної інстанції не прийняв до уваги доводів апеляційної скарги Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" щодо неповноти висновку судового експерту та відхилив клопотання про призначення додаткової експертизи, оскільки в силу приписів ст. 104 ГПК України висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом з іншими доказами за правилами, встановленими ст. 86 цього Кодексу.

За приписами ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Отже, дослідивши всі наявні в матеріалах справи докази в їх сукупності, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що позивач факту споживання Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін Київ" електричної енергії у кількості 1 026 331,2 кВт/г за період з 01.08.20115 р. по 25.01.2017 р. на суму 2 083 759,87 грн. не довів.

Судом апеляційної інстанції відхилено клопотання Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" про витребування доказів у Публічного акціонерного товариства "Одесаобленерго" м. Одеса, оскільки в силу приписів п. 6 ч. 1 ст. 267 ГПК України вирішення питання щодо витребування доказів здійснюється на стадії підготовки справи до апеляційного розгляду. Позивачем відповідне клопотання заявлене 07.03.2018 р. під час судового розгляду справи, що виключає можливість його задоволення.

Суд апеляційної інстанції не приймає до уваги доводи апеляційної скарги позивача про те, що місцевим господарським судом не враховано рекомендацій Вищого господарського суду України, викладених в Інформаційному листі "Про Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, юрисдикцію та практику Європейського суду з прав людини" від 22.04.2016 р. № 01-06/1444/16, оскільки в силу приписів ч. 1 ст. 4 ГПК України в редакції, яка була чинною на час ухвалення судового рішення, що оскаржується, господарський суд вирішує господарські спори на підставі Конституції України, цього Кодексу, інших законодавчих актів України, міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною ОСОБА_1 України.

Суд зауважує на тому, що рекомендації Вищого господарського суду України, які викладались у відповідних інформаційних листах, не мають обов'язкового характеру для судів першої та апеляційної інстанції.

Не підтверджуються матеріалами справи і доводи апеляційної скарги Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" про те, що оскаржене судове рішення ухвалене місцевим у незаконному судовому засіданні.

Так, ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.11.2017 р. провадження у справі № 916/1283/17 поновлено з 18.12.2017 р., справу призначено до розгляду у судовому засіданні на 18.12.2017 р.

Ухвалою від 30.11.2017 р. місцевий господарський суд в порядку ст. 89 ГПК України виправив допущену у п. 2 резолютивної частини ухвали від 24.11.2017 р. описку, зазначивши, що розгляд справи відбудеться 13.12.2017 р.

Ухвалу від 30.11.2017 р. направлено на адресу позивача в той же день, а саме 30.11.2017 р., та отримано останнім 06.12.2017 р. (т. 2, арк. 148).

Представник позивача був присутнім в судовому засіданні, яке відбулось 13.12.2017 р., про що свідчить зміст протоколу судового засідання від цієї дати.

Отже, виправивши описку в п. 2 резолютивної частини ухвали від 24.11.2017 р., місцевий господарський суд не звернув уваги на дату, визначену в п. 1 резолютивної частини цієї ж ухвали, що свідчить лише про чергову механічну помилку, яка може бути виправлена у визначеному ГПК України порядку, і не є процесуальним порушенням, з яким чинне процесуальне законодавство пов'язує необхідність скасування судового рішення.

Відповідно до ст. 16 ГПК України учасники справи мають право користуватися правничою допомогою.

Представництво у суді, як вид правничої допомоги, здійснюється виключно адвокатом (професійна правнича допомога), крім випадків, встановлених законом.

Як вбачається з матеріалів справи, 05.01.2018 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса та Адвокатським об'єднанням "АНК. Бізнес адвокатів" м. Одеса укладено договір про надання правничої допомоги.

За умовами цього договору Адвокатське об'єднання "АНК. Бізнес адвокатів" м. Одеса взяло на себе зобов'язання надавати Товариству з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса правничу допомогу і представництво інтересів у справі № 916/1283/17 за позовом Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса про стягнення коштів, у судах всіх інстанцій та перед всіма юридичними та фізичними особами.

Вартість правничої допомоги, згідно з п. 2 цього договору, включає вартість професійних послуг адвокатів, які є членами або працівниками АО або залучених АО на умовах цивільно правового договору, які фактично надаються за даним договором; витрати АО (адвокатів), понесені в інтересах клієнта і пов'язані з даною справою.

Вартість правничої допомоги за цим договором визначається виходячи з часу, потраченого на ту чи іншу послугу, та складає еквівалент 120 доларів США за годину роботи адвоката за офіційним курсом, встановленим НБУ на день виставлення рахунку.

Фактичне представництво інтересів Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса в суді апеляційної інстанції здійснювалось адвокатом ОСОБА_3 на підставі укладеного з Адвокатським об'єднанням "АНК. Бізнес адвокатів" м. Одеса договору про надання правничої допомоги від 05.01.2018 р.

Платіжними дорученнями від 21.02.2018 р. № 680 на суму 194 276 грн., від 06.03.2018 р. № 5379 на суму 42 988 грн. та від 13.03.2018 р. № 895 на суму 15 567 грн. Товариство з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса сплатило Адвокатському об'єднанню "АНК. Бізнес адвокатів" м. Одеса 252 921 грн. за надання правничої допомоги з представлення інтересів підприємства у справі № 916/1283/17.

14.03.2018 р. адвокат ОСОБА_3 звернувся до суду апеляційної інстанції з клопотанням про стягнення витрат на професійну правничу допомогу з Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" м. Київ в особі Одеської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України".

Розглянувши додані до вказаного клопотання докази та заслухавши думку представника позивача з цього приводу, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про необхідність його задоволення лише в частині стягнення з позивача 126 460,50 грн. з огляду на зміст ст. 15 ГПК України.

За приписами цієї норми суд визначає в межах, встановлених цим Кодексом, порядок здійснення провадження у справі відповідно до принципу пропорційності, враховуючи: завдання господарського судочинства; забезпечення розумного балансу між приватними й публічними інтересами; особливості предмета спору; ціну позову; складність справи; значення розгляду справи для сторін, час, необхідний для вчинення тих чи інших дій, розмір судових витрат, пов'язаних із відповідними процесуальними діями, тощо.

З огляду на розмір заявленої в позові суми та категорію складності цієї справи, суд апеляційної інстанції вважає, що зменшення розміру витрат Товариства з обмеженою відповідальністю "Бруклін - Київ" м. Одеса на правничу допомогу на 50 % від попередньо заявленої суми, відповідатиме критерію пропорційності і розумності.

На підставі викладеного, керуючись ст. 272 282 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Одеської області від 14.12.2017 р. у справі № 916/1283/17 залишити без змін, апеляційну скаргу ДП «Адміністрація морських портів» м. Київ без задоволення.

Стягнути з ДП «Адміністрація морських портів» (01135, м. Київ, пр. т. Перемоги, 14, , відомості про рахунки відсутні) на користь ТОВ «Бруклін Київ» (65026, м. Одеса, Митна площа, 1, ) судові витрати по оплаті вартості професійної правничої дороги в сумі 126 460,50 грн.

Доручити Господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в порядку встановленому ГПК України до Верховного Суду.

Повний текст постанови складено та підписано 21.03.2018 р.

Головуючий суддя : Л.В. Лавриненко

Судді: В.В. Лашин

ОСОБА_6