ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.03.2018 справа № 905/1679/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів:ОСОБА_1Ф.(доповідач) ОСОБА_2, ОСОБА_3
При секретарі судового засідання: ОСОБА_4
за участю представників сторін:
від позивача:ОСОБА_5 - за довіреністю №12/6-55 від 13.10.2017 р.
від відповідача-1: від відповідача-2: від третьої особи:ОСОБА_6 - за довіреністю №12/6-10 від 06.01.2017 р. не з"явились не з"явились не з"явились
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Часівоярський вогнетривкий комбінат, м. Часів Яр, Донецька область
на рішення господарського суду Донецької області
ухвалене04.12.2017 р. (повний текст складено 08.12.2017 р.)
по справі№905/1679/17 (головуючий суддя Левшина Я.О., судді: Ніколаєва Л.В., Чорненька І.К.)
за позовомПублічного акціонерного товариства Часівоярський вогнетривкий комбінат, м. Часів Яр, Донецька область
до відповідача-1 до відповідача-2 за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: проЧасівоярської міської ради, м. Часів Яр, Донецька область Виробничого ремонтно-житлового підприємства, м. Часів Яр, Донецька область ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю КВАРТАЛ М.Часів ЯР, м. Часів Яр, Бахмутський район, Донецька область стягнення 87080,21 грн.

У судовому засіданні 26.02.2018 р.

було оголошено перерву до 12.03.2018 р.

В С Т А Н О В И В:

У липні 2017 р. Публічне акціонерне товариство «Часівоярський вогнетривкий комбінат», м. Часів Яр, Бахмутський район, Донецька область звернулось з позовом №12/2-94 від 17.07.2017 р. до Часівоярської міської ради, м. Часів Яр, Бахмутський район, Донецька область та Виробничого ремонтно-житлового підприємства міста Часів Яра, м. Часів Яр, Бахмутський район, Донецька область про стягнення суми боргу за період з 01.01.2015 р. по 01.01.2017 р. за спожиті послуги з теплопостачання в розмірі 87 080,21 грн. та суму витрат за сплату судового збору в розмірі 1600,00 грн. (том 1, а.с. 3-9).

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачами грошових зобов'язань з оплати послуг з теплопостачання, внаслідок чого утворилась заборгованість.

Рішенням господарського від 04.12.2017 р. (повний текст оформлено та підписано 08.12.2017 р.) по справі №905/1679/17 у задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства Часівоярський вогнетривкий комбінат, м. Часів Яр, Донецька область до Часівоярської міської ради, м. Часів Яр, Донецька область, Виробничого ремонтно-житлового підприємства, м. Часів Яр, Донецька область, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_7 з обмеженою відповідальністю "КВАРТАЛ М.ЧАСІВ ЯР", м. Часів Яр, Донецька область, про стягнення 87080,21грн. відмовлено.

Рішення суду мотивовано тим, що наданий позивачем розрахунок не містить всіх складових, зазначених в формулі наведеній п.40 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 р. №630, позивачем був здійснений розрахунок шляхом множення загальної площі на встановлений тариф, не було використано показник середньомісячної температури зовнішнього повітря, яка підтверджується даними Донецького обласного центру з гідрометеорології за спірний період; кількість годин (діб) роботи тепловикористального обладнання, яка має бути визначена відповідно до кількості днів кожного місяця з урахуванням початку та закінчення опалювальних сезонів, встановлених відповідними рішеннями виконавчого комітету міської ради про початок та закінчення опалювальних сезонів, що не відповідає дійсності.

Не погодившись з рішенням суду, Публічне акціонерне товариство «Часівоярський вогнетривкий комбінат», м. Часів Яр, Бахмутський район, Донецька область звернулось з апеляційною скаргою №12/2-220 від 19.12.2018 р., в якій останній просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 04.12.2017 р. по справі №905/1679/17, яким ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» відмовлено в задоволенні позову про стягнення заборгованості за спожиті послуги з централізованого опалення в сумі 87 080,21 грн. Прийняти нове рішення, яким задовольнити у повному обсязі позовні вимоги ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» про стягнення з Часівоярської міської ради, м. Часів Яр, Донецька область, Виробничого ремонтно-житлового підприємства міста Часів Яр, Донецька область заборгованості за спожиті послуги з централізованого опалення в сумі 87 080,21 грн. (том 5, а.с.198-202).

В обґрунтування поданої апеляційної скарги позивач посилається, на те, що господарський суд Донецької області під час винесення оскаржуваного рішення не повністю зясував обставини, що мають значення для справи, а висновки, викладені в оскаржуваному рішенні, не відповідають обставинам справи, що призвело до порушення норм матеріального та процесуального права та до ухвалення незаконного рішення про відмову у задоволенні позовних вимог ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат».

Також, вважає, що не відповідає дійсності зазначене в рішенні суду про нарахування вартості послуги з централізованого опалення у жовтні та квітні відповідного року за повний місяць (30 днів). Кількість днів у відповідному місяці початку та закінчення опалювального періоду встановлюється при розрахунку тарифу за відповідний місяць. Кількість днів зазначається у відповідному рішенні виконавчого комітету міської ради про початок та закінчення опалювальних сезонів та зазначено у розрахунках коефіцієнта, що враховує відхилення фактичних показників від врахованих у встановлених тарифах на послуги з централізованого опалення (Кі), які застосовуються при розрахунку тарифу. Тобто, тариф, розрахований з урахуванням коефіцієнта, що враховує відхилення фактичних показників від врахованих у встановлених тарифах на послугу з централізованого опалення (Кі), вже відповідає кількості днів опалювального періоду початкового та кінцевого місяців такого періоду (жовтень та квітень).

Вважає, що розрахунок відповідає вимогам діючого законодавства України, а рішення господарського суду Донецької області від 04.12.2017 р. по справі №905/1679/17 про відмову у стягненні заборгованості за спожиті послуги з централізованого опалення в сумі 87 080,21 грн. підлягає скасуванню.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи від 10.01.2018 р. сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Чернота Л.Ф., судді: Мартюхіна Н.О., Попков Д.О. (том 5, а.с.195).

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 11.01.2018 р., керуючись ст. 262 Господарського процесуального кодексу (у новій редакції) було поновлено Публічному акціонерному товариству «Часівоярський вогнетривкий комбінат», м. Часів Яр, Донецька область процесуальний строк, встановлений на апеляційне оскарження рішення господарського суду Донецької області від 04.12.2017 р. у справі №905/1679/17. Відкрито апеляційне провадження по справі №905/1679/17 (том 5, а.с. 196-197).

29.01.2018 р. на поштову адресу Донецького апеляційного господарського суду від Часівоярської міської ради Виробниче ремонтно-житлове підприємство міста Часів Яра надійшов відзив на апеляційну скаргу №13 від 26.01.2018 р. в якому вказує, що факт саме самовільного відключення від мереж централізованого опалення в вказаних приміщеннях не було доведено, оскільки не було встановлено коли і ким саме відбулось відключення та на якій підставі (особами, які раніше користувались жилими приміщеннями або невідомими особами, коли приміщення було кинутим, або через аварійні ситуації, на підставі дозвільних документів чи без них тощо). Наголошує, що фактично в судовому засіданні було встановлено, що такі документи у відповідачів та третьої особи не збереглись (том 5, а.с. 219-222). Судова колегія розглянула вищенаведений відзив та долучила його до матеріалів справи.

29.01.2018 р. на поштову адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшов лист від Часівоярської міської ради Виробниче ремонтно-житлове підприємство міста Часів Яра №18 від 26.01.2018 р., в якому останній просить у звязку з перебуванням директора у відпустці до 12.02.2018 р. та відсутністю іншої посадової особи, яка б представляла інтереси підприємства у суді провести засідання за відсутністю відповідача-2. Також, повідомили, що не погоджуються із заявленими вимогами по справі №905/1679/17 (том 5, а.с.227).

29.01.2018 р. на поштову адресу Донецького апеляційного господарського суду від ТОВ «Квартал М.Часів Яр» надійшов відзив на апеляційну скаргу б/н, б/д з додатками, в якому останній вказує, що у звязку із тим що послуга за спірними адресами фактично відсутня, вважає, що позовні вимоги по справі №905/1679/176 не можуть бути задоволені, тому просить у задоволенні позовних вимог відмовити (том 5, а.с.229-237). Судова колегія розглянула вищенаведений відзив та долучила його до матеріалів справи.

Також, ті є ю ж датою канцелярією Донецького апеляційного господарського суду було зареєстровано відзив Часівоярської міської ради №02-41/106 від 25.01.2018 р., в якому останній погоджується з резолютивною частиною рішення, та просить відмовити позивачу в задоволенні апеляційної скарги (том 5, а.с.238-241). Судова колегія розглянула та долучила до матеріалів справи даний відзив.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 05.02.2018 р., керуючись ст. ст. 234,268,270 Господарського процесуального кодексу України було призначено справу №905/1679/17 до розгляду на 26.02.2018 р. на 14:45 год. (том 6, а.с.248).

У судовому засіданні 26.02.2018 р. було оголошено перерву до 12.03.2018 р. о 15:15 год., про що на підставі ст. ст. 216,234, ч.2 ст.218 Господарського процесуального кодексу України було винесено відповідну ухвалу (том 6, а.с.8-9).

Відповідно до п.9 розділу ХI Перехідних положень Господарського процесуального кодексу в новій редакції (набрав чинності з 15.12.2017р.), справи у судах першої та апеляційної інстанції, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Указом Президента України №454/2017 від 29.12.2017р. Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах (який набрав чинності 16.01.2018 р. офіційне опублікування в Офіційному віснику України, 2018, №5) відповідно до пп.6 п.161 розділу XV Перехідні положення Конституції України, ч.3 ст.19, ч.3 ст.26 та п.40 розділу XII Прикінцеві та перехідні положення Закону України Про судоустрій і статус суддів було постановлено про ліквідацію, зокрема, Донецького апеляційного господарського суду та утворення Східного апеляційного господарського суду в апеляційному окрузі, що включає Донецьку, Луганську, Полтавську та Харківську області, з місцезнаходженням у місті Харкові.

Згідно з п.3 Розділу XII Прикінцеві та перехідні положення Закону України Про судоустрій і статус суддів апеляційні суди, утворені до набрання чинності цим Законом, продовжують здійснювати свої повноваження до утворення апеляційних судів у відповідних апеляційних округах. Такі апеляційні суди у відповідних апеляційних округах мають бути утворені та розпочати здійснювати правосуддя не пізніше трьох років з дня набрання чинності цим Законом.

У разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно-територіальних одиниць), та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті Голос України повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

Таким чином, Донецький апеляційний господарський суд продовжує здійснювати свої повноваження до утворення апеляційного суду, який забезпечує здійснення правосуддя у відповідному апеляційному окрузі, та до дня опублікування в газеті Голос України повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

Керуючись вказаними приписами, апеляційна скарга у межах даної справи розглянута судом апеляційної інстанції за правилами, встановленими Господарським процесуальним кодексом України в редакції, яка набрала чинності від 15.12.2017р.

Відповідно до ч.1 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній та додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Пунктом 7 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України (у новій редакції) врегульовано, що після зясування обставин і перевірку їх доказами, суд апеляційної інстанції надає учасникам справи можливість виступити у судових дебатах у такій самій послідовності, в якій вони надавали пояснення.

Представники позивача Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат» у судовому засіданні 12.03.2018 р. наполягали на вимогах, викладених в апеляційній скарзі, просили скасувати рішення господарського суду Донецької області від 04.12.2017 р. по справі №905/1679/17, яким ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» відмовлено в задоволенні позову про стягнення заборгованості за спожиті послуги з централізованого опалення в сумі 87 080,21 грн. Прийняти нове рішення, яким задовольнити у повному обсязі позовні вимоги ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» про стягнення з Часівоярської міської ради, м. Часів Яр, Донецька область, Виробничого ремонтно-житлового підприємства міста Часів Яр, Донецька область заборгованості за спожиті послуги з централізованого опалення в сумі 87 080,21 грн.

Представники відповідача-1, відповідача-2, та третьої особи в судове засідання 12.03.2018 р. не зявились про причини неявки суд не повідомили, своїми правами, передбаченими ст.42 Господарського процесуального кодексу України (у редакції, чинної з 15.12.2017 р.) не скористалися. В матеріалах справи містяться поштові повідомлення про вручення які повернулися до Донецького апеляційного господарського суду з відміткою: «- вручено особисто» (том 5, а.с.218, 249, том 6, а.с.30).

Пункт 2 ч.3 ст.42 Господарського процесуального кодексу України (у новій редакції) зобов'язує сторони зявлятися в судове засідання за викликом суду, якщо їх явка визнана судом обовязковою.

Пунктом 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України (у новій редакції) врегульовано, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Оскільки явка в судове засідання представників сторін не визнавалась обовязковою судова колегія вважає можливим розглянути справу №905/1679/17 без участі відповідача-1, відповідача-2 та третьої особи.

Відповідно до ст.ст.222,223 Господарського процесуального кодексу України (в новій редакції) здійснено запис судового засідання за допомогою засобів технічної фіксації, та складено протокол судового засідання (а.с.184).

Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду у відповідності до ст. 270 Господарського процесуального кодексу України (у новій редакції) на підставі встановлених фактичних обставин переглядає матеріали господарської справи та викладені в скарзі доводи щодо застосування судом при розгляді справи норм матеріального та процесуального права, що мають значення для справи. А тому вважає за необхідне розглянути апеляційну скаргу, оскільки для з`ясування фактичних обставин справи достатньо доказів, що знаходяться в матеріалах справи №905/1679/17.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши представників позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Як вбачається із матеріалів справи, Рішенням виконавчого комітету Часівоярської міської ради №6 від 25.01.2006р. Про визначення виробників послуг у місті Часів Ярі та виконавців житлово-комунальних послуг у житловому фонді територіальної громади міста Часів Яру визначено виробником послуг з централізованого опалення та централізованого постачання гарячої води в м. Часів Яр, зокрема, Відкрите акціонерне товариство Часівоярський вогнетривкий комбінат (п.1.1.2). Визначено виконавцями житлово-комунальних послуг в житлових будинках комунальної власності територіальної громади міста Часів Яру: Часівоярське виробниче ремонтно-житлове підприємство (п.2.1), том 1, а.с.58. Відповідно до вказаного рішення виконавці повинні були забезпечити виконання договорів з централізованого опалення та постачання гарячої води.

В матеріалах справи міститься належним чином засвідчена копія довідки №11-18/14 від 04.07.2017р., згідно якої ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» забезпечує тепловою енергією обєкти житлового фонду м. Часів Яр за наступними адресами: вул. Горького, будинки №№ 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 14, 16, 18, 20, 21, 22, 26; вул. Міліцейська, будинки №№ 2, 4, 6; вул. Миру (ОСОБА_8), будинки №№ 5, 6, 7, 8, 9, 10; вул. Олійника (Жовтнева), будинки №№ 4, 5, 7, 9; вул. Гірників (Р.Люксембург), будинок №2; вул. Транспортна, будинки №№ 14, 15, 16, 17, 18, 19, 21 (том 1, а.с.59).

Між позивачем і відповідачем-1 та відповідачем-2 було тривале листування щодо укладання договорів про надання послуг з централізованого опалення на обєкти що знаходяться в комунальній власності Часівоярської міської ради (том 1, а.с.110).

У подальшому договору так і не було укладено. Але, послуги з централізованого опалення позивачем надавалися, що підтверджується рішеннями Часівоярської міської ради та Наказами ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» ( том 5 а.с.90-119).

Відмова від укладання договору купівлі-продажу теплової енергії була обґрунтована тим, що бюджетом не заплановано фінансування Виробничого ремонтно-житлового підприємства м. Часів Яра заходів з оплати послуг з централізованого опалення неприватизованих квартир, власником яких є територіальна громада міста в особі Часівоярської міської ради.

Приймаючи до уваги наявне в матеріалах справи листування сторін, судом першої інстанції вірно встановлено, що в опалювальний період 2015р.-2016р. сторони не знаходились у договірних відносинах.

Однак, відсутність письмового договору щодо надання житлово-комунальних послуг сама по собі не може бути підставою для звільнення споживача від встановленого законом обов'язку оплати послуг у повному обсязі, якщо він фактично користується ними зі згоди постачальника послуг.

Із матеріалів справи вбачається, що позивач звернувся до відповідачів та ТОВ Квартал м. Часів Яр з претензією №12/2-56 від 21.04.2017р., в якій просив: укласти договір про надання послуг з централізованого опалення; терміново відновити систему опалення у житлових приміщеннях, розташованих за адресами: АДРЕСА_1, АДРЕСА_2,, АДРЕСА_3, АДРЕСА_4, АДРЕСА_5, АДРЕСА_6, АДРЕСА_7, АДРЕСА_8, АДРЕСА_9; здійснити оплату за надані послуги з теплопостачання у період з 01.01.2015р. по 01.01.2017р. в сумі 87080,21грн. (том 1, а.с.28-31).

У відповідь на зазначену претензію відповідачі та третя особа відхилили претензію на суму 87080,21грн. від 21.04.2017р. (том 1, а.с.32-34).

У звязку з викладеним позивач звернувся до господарського суду з позовом.

Пунктом 1,3 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до ст. 76 Господарського процесуального кодексу України, встановлено, що належними є докази на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, врегульовано, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно ст. 327 Цивільного кодексу України у комунальній власності є майно, у тому числі грошові кошти, яке належить територіальній громаді. Управління майном, що є у комунальній власності, здійснюють безпосередньо територіальна громада та утворені нею органи місцевого самоврядування.

Приписами ст. 322 Цивільного кодексу України встановлено, що власник зобов'язаний утримувати майно, що йому належить, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 23 Закону України Про житлово-комунальні послуги встановлено, що власник має право тримати на балансі та управляти належним йому майном. Власник має право доручати повністю або частково розпоряджатися та управляти належним йому майном відповідно до закону та договору балансоутримувачу або управителю.

Власником вищезазначених приміщень є Часовоярська міська рада, а балансоутримувачем Виробниче ремонтно-житлове підприємство м. Часів Яра.

Основною діяльністю відповідача-2 є надання послуг з балансоустрою міста та утримання на балансі комунального майна територіальної громади, до складу якого входить і житловий фонд міста, власником якого є міська рада.

Згідно ст. 1 Закону України Про житлово-комунальні послуги балансоутримувач будинку, споруди, житлового комплексу або комплексу будинків і споруд (далі - балансоутримувач) - власник або юридична особа, яка за договором з власником утримує на балансі відповідне майно, а також веде бухгалтерську, статистичну та іншу передбачену законодавством звітність, здійснює розрахунки коштів, необхідних для своєчасного проведення капітального і поточного ремонтів та утримання, а також забезпечує управління цим майном і несе відповідальність за його експлуатацію згідно з законом.

Відповідно до статті 136 Господарського кодексу України право господарського відання є речовим правом суб'єкта підприємництва, який володіє, користується і розпоряджається майном, закріпленим за ним власником (уповноваженим ним органом), з обмеженням правомочності розпорядження щодо окремих видів майна за згодою власника у випадках, передбачених цим Кодексом та іншими законами. Власник майна, закріпленого на праві господарського відання за суб'єктом підприємництва, здійснює контроль за використанням та збереженням належного йому майна безпосередньо або через уповноважений ним орган, не втручаючись в оперативно-господарську діяльність підприємства.

Згідно ст. 24 Закону України Про житлово-комунальні послуги Балансоутримувач має право: 1) здійснювати функції утримання на балансі переданого йому за договором з власником майна та управляти їм чи передавати за договором повністю або частково функції управління управителю; 2) визначати порядок утримання, експлуатації та ремонту майна; 3) укладати договори на надання житлово-комунальних послуг; 4) приймати рішення щодо використання коштів на виконання капітального та поточного ремонтів; 5) здійснювати господарську діяльність у порядку, визначеному законом; 6) звертатися до суду про звернення стягнення на майно осіб, які відмовляються оплачувати рахунки за споживання житлово-комунальних послуг або відшкодовувати завдані збитки майну, що перебуває в нього на балансі. Балансоутримувач зобов'язаний: 1)укладати договір з власником (співвласниками) на утримання на балансі відповідного майна; 2) утримувати на балансі майно, визначене договором з власником (співвласниками); 3) вести бухгалтерську, статистичну та іншу, передбачену законодавством, звітність відповідно до законодавства; 4) забезпечувати управління майном власними силами або укладати договір з юридичною особою на управління майном; 5) забезпечити умови для своєчасного проведення капітального і поточного ремонтів відповідно до встановлених стандартів, нормативів, норм та правил; 6)забезпечити належні експлуатацію та утримання майна, що перебуває на його балансі.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції що надані послуги повинні бути сплачені виходячи з наступного.

В матеріалах справи містятяться акти обстеження однієї кімнати в квартирах загального користування: №1 по вул. Горького, буд 18, №21 по вул. Горького, буд 21, №8 по вул.Транспортній, буд. 21, №15 по вул. Олійника, буд.4, №17 по вул. Міліцейській, буд. 6, №16 по вул. Міліцейській, буд. 2, №3 по вул. Миру, буд. 8, від 23.03.2016р. комісією у складі: директора ВРЖП м. Часів Яра ОСОБА_9, спеціаліста архітектора відділу ЖКГ Часовоярської міської ради ОСОБА_10, директора ТОВ Квартал м. Часів Яр ОСОБА_11, інженера ВТВ ТОВ Квартал м. Часів Яр ОСОБА_12, в зазначених квартирах загального користування відсутні зареєстровані особи, опалювальні прибори демонтовані, труби центрального опалення закільцьовані, подача теплоносія в дану кімнату відсутня.

Судом першої інстанції було встановлено, що відключення квартир загального користування від централізованого опалення було здійснено без дотримання встановленого порядку. Жодних даних про те, що будинок в цілому відключений від централізованого опалення не предявлено.

Відповідно до Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005р. № 630, споживачі можуть відмовитися від отримання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води. Відключення споживачів від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води здійснюється у порядку, що затверджується центральним органом виконавчої влади з питань житлово-комунального господарства. Самовільне відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води забороняється.

У відповідності до статті 19 Закону України Про теплопостачання встановлено, що споживач повинен щомісячно здійснювати оплату теплопостачальній організації за фактично отриману теплову енергію.

У відповідності до пункту 25 Правил самовільне відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води забороняється.

Відключення споживачів від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води здійснюється за умови забезпечення безперебійної роботи інженерного обладнання будинку та вжиття заходів щодо дотримання в суміжних приміщеннях вимог будівельних норм і правил з питань проектування житлових будинків, опалення, вентиляції, кондиціонування будівельної теплотехніки; державних будівельних норм з питань складу, порядку розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва, а також норм проектування реконструкції та капітального ремонту в частині опалення.

Порядком відключення окремих приміщень житлових будинків від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води при відмові споживачів від централізованого теплопостачання, затверджених наказом Міністерство будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 22.11.2005р. №4 установлено, що таке відключення відбувається на підставі рішення постійно діючої міжвідомчої комісії, створеної органом місцевого самоврядування або місцевим органом виконавчої влади.

Наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 06.11.2007р. № 169 було внесено зміни, які унеможливлюють відключення від мереж центрального опалення та гарячого водопостачання окремих квартир у багатоквартирному будинку і дозволяють таке відключення лише будинку в цілому.

Матеріали справи не містять доказів, зокрема копії відповідної проектної документації, які б засвідчували факт відключення квартири від мереж центрального теплопостачання та ненадання йому послуг з постачання тепла.

Відповідно до статті 1 Закону України По теплопостачання місцева (розподільча) теплова мережа - сукупність енергетичних установок, обладнання і трубопроводів, яка забезпечує транспортування теплоносія від джерела теплової енергії, центрального теплового пункту або магістральної теплової мережі до теплового вводу споживача.

Позивач не міг обмежити постачання теплової енергії в спірні приміщення, оскільки вказані приміщення є вбудованими, і таке обмеження призвело б до порушення прав громадян, які проживають у відповідному багатоповерховому будинку.

В підтвердження факту відпуску теплової енергії в спірні приміщення позивач надав: рішення виконкому міської ради Про початок опалювального сезону №68 від 16.09.2015р., №84 від 21.09.2016р.; накази №787 від 30.09.2015р., №920 від 21.09.2016р.; схему теплових мереж від водогрійних котлів; акти про підключення житлового будинку до системи централізованого опалення ПАТ Часівоярський вогнетривкий комбінат та акти про підключення централізованого опалення.

Таким чином, позивач виконав свої зобовязання щодо надання послуг централізованого опалення, а відповідач 2 незалежно від споживання цієї послуги, або відмови від її споживання, зобовязаний оплатити надані послуги. У разі наміру споживача припинити надання послуг з централізованого теплопостачання, останній не позбавлений можливості у передбачений законом спосіб провести відключення квартири від мереж теплопостачання.

Пунктом 44 Правил передбачено, що термін - споживач застосовується в значно ширшому значенні, оскільки він також розповсюджується і на осіб, які використовують теплову енергію без укладення договору на теплопостачання.

Відповідно до частини 6 статті 19 Закону України "Про теплопостачання" споживач повинен щомісячно здійснювати оплату теплопостачальній організації за фактично отриману теплову енергію.

Відповідно до п. 21 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення у разі відсутності у квартирі (будинку садибного типу) та на вводах у багатоквартирний будинок засобів обліку води і теплової енергії плата за надані послуги справляється згідно з установленими нормативами (нормами) споживання: з централізованого постачання холодної та гарячої води і водовідведення - з розрахунку на одну особу та на ведення особистого підсобного господарства; з централізованого опалення - з розрахунку за 1 кв. метр (куб. метр) опалюваної площі (обєму) квартири (будинку садибного типу) та з урахуванням фактичної температури зовнішнього повітря і фактичної кількості днів надання цієї послуги в місяці, який є розрахунковим.

Згідно пункту 23 Правил розрахунки за спожиту теплову енергію здійснюються на межі продажу, яка є межею балансової належності (відповідальності), відповідно до договору на підставі показів вузла обліку згідно з діючими тарифами (цінами), затвердженими в установленому порядку. У споживачів, що не мають приладів комерційного обліку, обсяг фактично спожитої теплової енергії розраховується відповідно до теплового навантаження, визначеного у договорі, з урахуванням середньомісячної фактичної температури теплоносія в теплових мережах теплопостачальної організації, середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання в розрахунковому періоді.

Як встановлено судом засоби обліку теплової енергії на багатоповерховий будинок та на обєкти, розташовані за адресами: АДРЕСА_1, АДРЕСА_2,, АДРЕСА_3, АДРЕСА_4, АДРЕСА_5, АДРЕСА_6, АДРЕСА_7, АДРЕСА_8, АДРЕСА_9, відсутні, а відтак вартість спожитої енергії має бути визначена розрахунковим способом, передбаченим пунктом 23 Правил.

Відповідно до п. 40 Правил (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин) розмір щомісячної плати (П) за послугу з централізованого опалення для населення (фізичних осіб) у разі відсутності у квартирі (будинку садибного типу) та на вводах у багатоквартирний будинок засобів обліку теплової енергії за розрахунковий період протягом опалювального сезону у разі застосування одноставкового тарифу визначається виконавцем за формулою: П = ТО * S * Кі * (nфi / ni`), де:

ТО - одноставковий тариф на послугу з централізованого опалення для населення (фізичних осіб) житлових будинків без будинкових та квартирних засобів обліку теплової енергії, гривень за 1 кв. метр (гривень за 1 куб. метр) за розрахунковий період протягом опалювального сезону (з податком на додану вартість);

S - опалювана площа (обєм) квартири (будинку садибного типу) споживача, який отримує послугу з централізованого опалення та не має будинкового або квартирного засобу обліку теплової енергії, кв. метрів (куб. метрів);

Кі - коефіцієнт, що враховує відхилення фактичної температури зовнішнього повітря та тривалості опалювального сезону від врахованих під час розрахунку діючого тарифу в і-му місяці;

nфi - фактична кількість діб надання послуги з централізованого опалення у розрахунковому періоді в і-му місяці;

ni` - календарна кількість діб в і-му місяці.

Згідно п. 41 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення розрахунок коефіцієнта, що враховує відхилення фактичних показників від врахованих у встановлених тарифах на послугу з централізованого опалення (Кі), проводиться виконавцем послуг з централізованого опалення щомісяця шляхом визначення відношення фактичної розрахункової витрати теплової енергії на опалення 1 кв. метра опалюваної площі (1 куб. метра обєму) житлових будинків та норми витрати теплової енергії на опалення в і-му місяці розрахункового періоду: Кі = qфaкт і / qн і, де gн- норма витрати теплової енергії в і-му місяці опалювального сезону на опалення 1 кв. метра опалюваної площі (1 куб. метра обєму) житлових будинків, яка врахована у встановлених тарифах на послугу з централізованого опалення для населення (фізичних осіб) у разі відсутності у квартирі (будинку садибного типу) та на вводах у багатоквартирний будинок засобів обліку теплової енергії; qфaкт і - фактична розрахункова витрата теплової енергії на опалення 1 кв. метра опалюваної щі (1 куб. метра обєму) житлових будинків в і-му місяці розрахункового періоду.

Згідно п. 42 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення норма витрати теплової енергії в і-му місяці опалювального сезону опалення 1 кв. метра опалюваної площі (1 куб. метра обєму) житлових будинків qн і) визначається за формулою: qн і = q * ni/N. ОСОБА_3 q - середньозважена річна витрата теплової енергії протягом опалювального сезону на опалення у кв. метра опалюваної площі (1 куб. метра обєму) житлових будинків, яка врахована у встановлених тарифах на послугу з централізованого опалення для населення (фізичних осіб) у і відсутності у квартирі (будинку садибного типу) та на вводах у багатоквартирний будинок засобів обліку теплової енергії;

ni - тривалість опалювального періоду в і-му місяці, яка врахована у встановлених тарифах на лугу з централізованого опалення для населення (фізичних осіб) у разі відсутності у квартирі цинку садибного типу) та на вводах у багатоквартирний будинок засобів обліку теплової енергіії;

N - загальна тривалість опалювального сезону, яка врахована у встановлених тарифах на послугу з централізованого опалення для населення (фізичних осіб) у разі відсутності у квартирі (будинку садибного типу) та на вводах у багатоквартирний будинок засобів обліку теплової енергії.

Згідно п. 43 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення фактична розрахункова норма витрати теплової енергії на опалення 1 кв. метра опалюваної площі (1 куб. метра обєму) житлових будинків qфакт і), приведена до стичної температури зовнішнього повітря та тривалості опалювального сезону в і-му місяці, визначається за формулою: qфaкт і = qн і * (tвн - tср о ф і) * nфі /(nі * (tвн - tср о і)), де tвн - середня розрахункова температура внутрішнього повітря у приміщеннях квартири будинку садибного типу) -18 °С;

tвн o i - середня розрахункова температура зовнішнього повітря для відповідного населеного пункту, яка врахована у встановлених тарифах на послугу з централізованого опалення в і-му місяці, °С;

tcp о ф і - середня фактична температура зовнішнього повітря розрахункового періоду за опалювальний сезон (кількість діб надання послуги з централізованого опалення) для повідного населеного пункту в і-му місяці, °С.

Згідно Постанови Національної комісії, яка здійснює державне регулювання в сферах енергетики та комунальних послуг №146 від 17.10.2014р. тариф на послуги централізованого опалення, що надаються ПАТ «Часовоярський вогнетривкий комбінат» населенню для абонентів котлових будинків без домових та квартирних приладів обліку теплової енергії складає 14.11грн. за 1 кв. м в місяць протягом періоду надання послуги з централізованого опалення (з ПДВ).

Відповідно Постанови Національної комісії, яка здійснює державне регулювання в сферах енергетики та комунальних послуг №1171 від 31.03.2015р. тариф на послуги централізованого опалення, що надаються ПАТ «Часовоярський вогнетривкий комбінат» населенню для абонентів житлових будинків без домових та квартирних приладів обліку теплової енергії складає 25,57грн. за 1 кв. м в місяць протягом періоду надання послуги з централізованого опалення (з ПДВ).

Постановою Національної комісії, яка здійснює державне регулювання в сферах енергетики та комунальних послуг №1101 від 09.06.2016р. тариф на послуги централізованого опалення, що надаються ПАТ «Часовоярський вогнетривкий комбінат» населенню для абонентів житлових будинків без домових та квартирних приладів обліку теплової енергії складає 49,87грн. за 1 кв. м в місяць протягом періоду надання послуги з централізованого опалення (з ПДВ).

Як вбачається із матеріалів справи, позивачем додано до позовної заяви розрахунки коефіцієнта, що враховує відхилення фактичних показників від врахованих у встановлених тарифах на послуги з централізованого опалення (Кі) за грудень 2015р., січень 2016р., лютий 2016р., березень 2016р., квітень 2016р., жовтень 2016р., листопад 2016р., грудень 2016р. (додаток 42, 43, 44, 45, 46, 48, 49, 50), які містять всі складові, зазначені у приведених вище формулах.

Таким чином, тариф в картках з особових рахунків доданих до позовної заяви (додаток 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9) зазначався з урахуванням коефіцієнта, що враховує відхилення фактичних показників від врахованих у встановлених тарифах на послугу з централізованого опалення (Кі).

Тобто, наданий позивачем розрахунок позовних вимог, який містить номер особистого рахунку (картка де кожний особистий рахунок містить дані про загальну площу, тариф з рахуванням коефіцієнта, що враховує відхилення фактичних показників від врахованих у встановлених тарифах на послугу з централізованого опалення (Кі)), адресу, період заборгованості та суму заборгованості, є вірним.

Перевіривши матеріали справи, судова колегія дійшла висновку, що не відповідає дійсності зазначене в рішенні суду про нарахування вартості послуги з централізованого опалення у жовтні та квітні відповідного року за повний місяць (30 днів). Кількість днів у відповідному місяці початку та закінчення опалювального періоду встановлюється при розрахунку тарифу за відповідний місяць. Кількість днів зазначається у відповідному рішенні виконавчого комітету міської ради про початок та закінчення опалювальних сезонів та зазначено у розрахунках коефіцієнта, що враховує відхилення фактичних показників від врахованих у встановлених тарифах на послуги з централізованого опалення (Кі), які застосовуються при розрахунку тарифу.

Тобто, тариф, розрахований з урахуванням коефіцієнта, що враховує відхилення фактичних показників від врахованих у встановлених тарифах на послугу з централізованого опалення (Кі), вже відповідає кількості днів опалювального періоду початкового та кінцевого місяців такого періоду (жовтень та квітень).

Щодо наявністі мінусових показників в розрахунку нарахування послуг ЖКГ, вбачається, що позивачем в судовому засіданні суду першої інстанції було зазначено, що наявність мінусових показників свідчить про здійснення перерахунку у зв'язку з ліквідацією аварій, або з фактичним підключенням будинків до системи централізованого опалення.

Кожна сторона повинна ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, згідно ст. 74 Господарського процесуального кодексу України (у новій редакції).

Таким чином, судова колегія дійшла висновку, що суд першої інстанції мав дослідити розрахунки здійснені Публічним акціонерним товариством «Часіворяський вогнетривкий комбінат». Під час розгляду апеляційної скарги було досліджено питання застосування тарифів та здійснення нарахування позовних вимог.

З огляду на викладене, позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі, а саме 87080,21 грн.

У звязку із цим, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що відповідно до вимог статті 86 Господарського процесуального кодексу України (в новій редакції) апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат», м. Часів Яр, Донецька область підлягає задоволенню, а рішення господарського суду Донецької області від 04.12.2017р. (повний текст 08.12.2017 р.) по справі №905/1679/17 підлягає скасуванню.

У даному випадку права або обовязки відповідачів виникли з однієї підстави відповідно до ст.47 Господарського процесуального кодексу України. А тому, судові витрати підлягають розподілу відповідно до вимог статті ст.129 Господарського процесуального кодексу України (у редакції, чинної з 15.12.2017 р.).

Керуючись статтями 47, 86, 129, 269, 270, 273, 275, 277, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України (у новій редакції), Положеннями п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України (у новій редакції) встановлено, що апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу. Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Часівоярський вогнетривкий комбінат, м. Часів Яр, Донецька область на рішення господарського суду Донецької області від 04.12.2017 р. (повний текст 08.12.2017 р.) у справі №905/1679/17 задовольнити.

Рішення господарського суду Донецької області від 04.12.2017 р. (повний текст 08.12.2017 р.) у справі №905/1679/17 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким задовольнити у повному обсязі позовні вимоги Публічного акціонерного товариства Часівоярський вогнетривкий комбінат, м. Часів Яр, Донецька область про стягнення з Часівоярської міської ради, м. Часів Яр, Донецька область (), Виробничого ремонтно-житлового підприємства міста Часів Яр, Донецька область заборгованості за спожиті послуги з централізованого опалення в сумі 87 080,21 грн.

Стягнути з Часівоярської міської ради, м. Часів Яр, Донецька область (), Виробничого ремонтно-житлового підприємства міста Часів Яр, Донецька область () на користь Публічного акціонерного товариства Часівоярський вогнетривкий комбінат, м. Часів Яр, Донецька область () суму боргу за спожиті послуги з теплопостачання в розмірі 87 080,21 грн., судовий збір за подання позовної заяви у розмірі 1600,00 грн.

Стягнути з Часівоярської міської ради, м. Часів Яр, Донецька область (), Виробничого ремонтно-житлового підприємства міста Часів Яр, Донецька область () на користь Публічного акціонерного товариства Часівоярський вогнетривкий комбінат, м. Часів Яр, Донецька область () судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 2400,00 грн.

Доручити господарському суду Донецької області видати відповідний наказ на примусове виконання цієї постанови, оформивши його у відповідності до вимог ст. 4 Закону України "Про виконавче провадження".

Постанова апеляційної інстанції набирає сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена до Верховного суду через Донецький апеляційний господарський суд (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України) протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

У судовому засіданні 12.03.2018р. проголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 14.03.2018р.

Головуючий суддя: Л.Ф.Чернота

Судді: Н.О.Мартюхіна

ОСОБА_3

Надруковано примірників 6:

1 позивачу;

1 відповідачу-1 ;

1-відповідачу-2;

1- третій особі

1 у справу;

1 ГСД О;