РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 березня 2018 року Справа № 924/899/17

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Демянчук Ю.Г., суддя Демидюк О.О. , суддя Миханюк М.В.

секретар судового засідання Дика А.І.

за участю представників сторін:

позивача - ОСОБА_1 довіреність № 1/02-25-1671 від 03.04.2017 (в режимі відеоконференції з Кам'янець-Подільським міськрайонним судом Хмельницької області )

відповідача - ОСОБА_2 довіреність № б/н від 27.10.2017 (в режимі відеоконференції з Кам'янець-Подільським міськрайонним судом Хмельницької області )

органу прокуратури - ОСОБА_3 посвідчення №048709 від 22.11.2017р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера" на рішення господарського суду Хмельницької області, ухваленого 14.12.17р. суддею Димбовський В.В. о 11:20 год. у м.Хмельницькому, повний текст складено 19.12.17р. у справі № 924/899/17

за позовом Керівника Кам'янець-Подільської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі Кам'янець-Подільської міської ради м. Кам'янець-Подільський

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ЕРА"

про стягнення 297681,56 грн. збитків за використання земельної ділянки, площею 1,1423 га, яка розташована за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5, без правовстановлюючих документів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 14.12.2017 року у справі №924/899/17 (суддя Димбовський В.В.) позов задоволено. Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера" на користь Кам'янець-Подільської міської ради 297681,56 грн. збитків за використання земельної ділянки, площею 1,1423 га, яка розташована за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5, без правовстановлюючих документів. Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера" на користь прокуратури Хмельницької області 4465,22 грн. судового збору.

Відповідач з рішенням суду не погодився, звернувся до апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій, з урахуванням усної заяви про уточнення прохальної частини скарги в судовому засіданні 01.03.2018, просить його скасувати, прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити повністю.

У відзивах на апеляційну скаргу Кам'янець-Подільська місцева прокуратура та Кам'янець-Подільська міська рада зазначили, що вважають рішення таким, що прийняте при повному дотриманні норм матеріального і процесуального права, тому є законним і обґрунтованим, апеляційну скаргу відповідача вважають безпідставною, а доводи, викладені в ній такими, що не відповідають фактичним обставинам справи. На підставі чого просять рішення суду першої інстанції залишити без змін, а скаргу без задоволення.

Безпосередньо в судовому засіданні представники сторін та прокурор підтримали свої правовові позиції.

Дослідивши матеріали справи, а також викладені в апеляційній скарзі доводи в межах вимог, передбачених статтею 269 Господарського процесуального кодексу України, заслухавши у судовому засіданні пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Хмельницької області від 25.03.2008р. по справі № 12/1414 задоволено позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера" м. Кам'янець-Подільський до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційне партнерство ОСОБА_4 Вермескеркена" м. Кам'янець-Подільський про визнання права власності. Визнано за Товариством з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера" право власності на об'єкти нерухомого майна: будівлю головного корпусу загальною площею 3839,3 м2, будівлю прохідної загальною площею 16,5 м2, адміністративну будівлю загальною площею 102,1 м2, будівлю трансформаторної підстанції загальною площею 9,5 м2, будівлю туалету, загальною площею 8 м2, які знаходяться на вул. Руській, 5 в м. Кам'янці-Подільському, Хмельницької області.

Відповідно до витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно Кам'янець-Подільського бюро технічної інвентаризації №18403432 від 07.04.2008р. ТОВ "Фірма "Ера" на підставі рішення господарського суду Хмельницької області від 25.03.2008р. володіє на праві приватної власності об'єктом (реєстраційний номер 22814509) - комплексом, що знаходиться за адресою Хмельницька обл., м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська (вул. Комсомольська), 5. Номер запису 1070 в книзі 6ю.

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна № 68776371 від 22.09.2016р. комплекс загальною площею 3975,4 кв. м. по вул. Руська, 5, Хмельницька обл., м. Кам'янець-Подільський перебуває у власності товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера" на підставі рішення господарського суду Хмельницької області від 25.03.2008р.

У листі виконкому Кам'янець-Подільської міської ради №2792 від 08.10.2009р., останній просив ТОВ "Фірма "Ера" виготовити технічну документацію на земельну ділянку (м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5), яка знаходиться у користуванні ТОВ "Фірма "Ера".

У матеріалах справи наявний лист ТОВ "Фірма "Ера", адресований ПП "Пріоритет", у якому ТОВ "Фірма "Ера" просило виготовити технічну документацію із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право користування на земельну ділянку загальною площею 1,1423га, з них для промисловості в м.Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5. Також у листі зазначено, що межі земельної ділянки встановлено межовими знаками в натурі на місцевості; спірні питання стосовно меж земельної ділянки із суміжними землекористувачами відсутні.

Відповідно до завдання на виконання робіт №39 від 12.10.2009р., яке затверджено замовником - ТОВ "Фірма "Ера", виконавцем якого є ПП "Пріоритет", виконано завдання на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що дають право на користування на земельну ділянку ТОВ Фірмі "Ера" для будівництва та використання виробничих приміщень в м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5, загальною площею 1,1423 га.

У матеріалах справи наявний збірний кадастровий план земельної ділянки, належної ТОВ "Фірма "Ера", що знаходиться за адресою м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5, площа якої складає 11423,0 кв. м.

У плані зовнішніх меж земельної ділянки ТОВ "Фірма "Ера" м. Кам'янець-Подільський вул. Руська, 5 зазначена площа - 1,1423 га.

Відповідно до акту встановлення та узгодження суміжних меж з передачею межових знаків землекористувачу від 12.10.2009р., який підписаний представником землекористувача - ТОВ "Фірма "Ера", начальником управління Держкомзему в м. Кам'янець-Подільському та представником ПП "Пріоритет" в присутності представників суміжних землевласників (землекористувачів), проведено встановлення та погодження на місцевості меж землекористування ТОВ "Фірма "Ера", земельна ділянка, яка знаходиться в м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5, площа якої становить 1,1423 га.

Згідно з висновком про погодження технічної документації iз землеустрою управління Держкомзему в м. Кам'янець-Подільському №06-33/1052 від 21.12.2009р., ПП "Пріоритет" розробило документацію на земельну ділянку, яка знаходиться в м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5, площа якої становить 1,1423 га.

У пояснювальній записці до технічної документації (виконавець - ПП "Пріоритет", замовник - ТОВ "Фірма "Ера") зазначено, що площа земельної ділянки вирахувано в розрізі контурів та угідь за допомогою комп'ютерної техніки і в цілому становлять - 1,1423га.

23.12.2009р. Кам'янець-Подільською міською радою зареєстровано заяву ТОВ "Фірма "Ера", у якій останнє зазначало, що, зважаючи на висновок управління Держкомзему в м. Кам'янець-Подільському №06-33/1052 від 21.12.2009р. про необхідність надання ділянки на умовах оренди, відповідно ст.ст. 123.150.151 Земельного кодексу України, тобто за проектом відведення, просив надати дозвіл на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки із земель історико-культурного призначення, загальною площею 1,1423га. ТОВ "Фірма "Ера" для будівництва та обслуговування виробничих приміщень, за адресою м.Кам'янець-Подільський вул. Руська, 5, з метою подальшого заключення договору оренди вищезазначеної земельної ділянки.

Рішенням Кам'янець-Подільської міської ради №43 від 16.02.2010р. ТОВ "Фірма "Ера" надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки орієнтовною площею 11423,0 кв.м. (1,1423 га) за рахунок земель історико-культурного призначення Кам'янець-Подільської міської ради для реконструкції та обслуговування виробничих приміщень.

Рішенням Кам'янець-Подільської міської ради № 84 від 18.12.2012р. вирішено продовжити на один рік з дня прийняття цього рішення термін дії дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою вулиця Руська, 5, наданий ТОВ "Фірма "Ера" рішенням 55 сесії Кам'янець-Подільської міської ради від 16.02.2010 р. №43.

Відповідно до охоронного договору на пам'ятку культурної спадщини від 04.11.2010р., укладеного між Управлінням культури, туризму і курортів Хмельницької обласної державної адміністрації (орган охорони) та ТОВ "Фірма "Ера" (користувач), користувач взяв на себе зобов'язання щодо охорони пам'ятки: Пивоварний завод, 19 ст., архітектура та містобудування, національного значення, 06.09.1979р.

Відповідно до плану земельної ділянки, що фактично використовується ТОВ "Фірма "Ера", розробленого ТОВ "Кайлас-К" у 2017р., площа земельної ділянки, що фактично використовується ТОВ "Фірма "Ера" складає 0,4782 га.

Також у матеріалах справи наявні квитанції за період з 06.07.2017р. по 19.09.2017р. (земельний податок за липень - вересень 2017р.) на загальну суму 7213,00 грн. та за період з 19.11.2014р. по 19.11.2015р. (земельний податок за червень - грудень 2014р.) на загальну суму 8884,43 грн., за якими ТОВ "Фірма "Ера" сплачувало бюджетні платежі.

Рішенням Кам'янець-Подільської міської ради №662 від 29.06.2017р. вирішено затвердити акти комісії з визначення розміру та відшкодування збитків власникам землі та землекористувачам від 07.06.2017р.

23.09.2016р. комісією по визначенню та відшкодуванню збитків власникам землі та землекористувачам складено акт обстеження земельних ділянок. У акті зазначено, що обстеження земельних ділянок проведено у зв'язку з необхідністю визначення та відшкодування ймовірних збитків, заподіяних міській раді. В ході обстеження встановлене наступне: земельна ділянка, розташована за адресою вул. Руська, 5 (ТОВ "Фірма "Ера") перебуває в комунальній власності міської ради, категорія земель - землі історико-культурного призначення. На земельній ділянці розташовано будівлі і споруди, які належать товариству "Ера" Відповідна земельна ділянка фактично використовується товариством. Відповідна земельна ділянка огорожена. Відповідно до рішення міської ради від 16.02.2010 №43 "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою: вул. Руська, 5 ТОВ "Фірма "Ера", прийнятого на підставі заяви директора товариства, останньому надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки орієнтовною площею 11423,0 кв. м. (1,1423 га) за рахунок земель історико-культурного призначення міської ради для реконструкції та обслуговування виробничих потреб. Станом на 23.09.2016р. документи, які б посвідчували право користування або право власності на цю земельну ділянку в міській раді відсутні. План-схема земельної ділянки додається (додаток № 11). За результатами обстеження доручається фінансовому управлінню міської ради спільно з відділом Держгеокадастру в місті у термін до 27.09.2016р. надати розрахунки щодо розміру земельного податку та орендної плати за земельну ділянку за адресою вул. Руська, 5 площею 11000,0 кв.м. для виробничих потреб у вигляді службової записки на ім'я голови комісії.

У "Акті комісії з визначення розміру та відшкодування збитків власникам землі та землекористувачам" від 07.06.2017р. зазначено, що для визначення збитків, заподіяних міській раді, внаслідок використання земельних ділянок без належним чином оформлених документів комісією з визначення розміру та відшкодування збитків власникам землі та землекористувачам розглянуто матеріали по суб'єкту господарювання - землекористувачу товариству з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера". ТОВ "Фірма "Ера" надіслано лист з повідомленням (від 22.05.2017р. №2/02-14-2403) із запрошенням до участі в засіданні комісії під час розгляду матеріалів стосовно нього. Обстеження земельної ділянки за адресою вулиця Руська, 5, яка перебуває в користуванні товариства, проводилось 23.09.2016р. Результати обстеження викладено в Акті обстеження земельних ділянок від 23.09.2016р. Розгляд матеріалів по ТОВ "Фірма "Ера" проводився за відсутності представника товариства, так як є підтвердження про своєчасне отримання ним листа про запрошення до участі в комісії. На підставі наданої Міськрайонним управлінням Держгеокадастру в Кам'янець-Подільському районі та м. Кам'янець-Подільський інформації щодо розміру нормативної грошової оцінки земельної ділянки за 2015-2016 роки та вартості 1 кв. м землі в 2017 році, а також наданих Департаментом містобудування та архітектури міста геодезичних зйомок із зазначенням площ земельних ділянок, підготовлено розрахунок річного розміру орендної плати за землю за 2015-2016 роки та січень-травень 2017 року за земельну ділянку площею 11423,78 кв. м за адресою вул. Руська, 5: Нормативна грошова оцінка земельної ділянки на 2015 рік складає 3072082,92 грн. Річний розмір орендної плати на 2015 рік: 3072082,92 грн. х 3,0% = 92162,49 грн. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки на 2016 рік складає 4402382,10 грн. Річний розмір орендної плати на 2016 рік: 4402382,10 грн. х 3,0% = 132071,46 грн. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки на 2017 рік складає 7251244,36 грн. Річний розмір орендної плати на 2017 рік: 7251244,36 грн. х 3,0% = 217537,33 грн. Нарахування за січень-лютий 2017р. - 18128,11 грн. х 2 = 36256,22 грн.; за березень-травень 2017р. - 7251244,36 грн. х 2,1% = 152276,13 грн. / 12 x 3 = 38069,03 грн. Всього нараховано орендної плати за період з 01.01.2015р. по 01.06.2017р. в сумі 298559,20 грн. Згідно із наданою податковою інспекцією довідкою про нарахування та фактичні надходження плати за землю ТОВ "Фірмою "Ера" в 2015р. в бюджет міста фактично сплачено 870,00 грн. В 2016-2017 роках сплата відповідних коштів відсутня. Станом на 01.06.2017р. за цим товариством рахується переплата в сумі 7,64 грн. (орендної плати). Відповідно, розрахункові втрати орендної плати за землю за період з 01.01.2015р. по 01.06.2017р. складають 297681,56 грн. За пропозицією комісії рекомендовано після затвердження Акту комісії рішенням виконавчого комітету міської ради належні матеріали по ТОВ "Фірма "Ера" направити на прокуратуру міста для подальшого вжиття ними заходів представницького характеру.

Розмір збитків визначений вказаним вище актом комісії та затверджений рішенням Кам'янець-Подільської міської ради від 29.06.2017 року №662.

У подальшому позивачем було направлено на адресу відповідача претензію (№2/02-11-2959 від 10.07.2017), з повідомленням про необхідність сплати збитків. Однак вказана претензія була залишена без реагування.

Відповідно до нормативної грошової оцінки земель міста, затвердженої рішенням сесії Кам'янець-Подільської міської ради № 66 від 27.07.2010р. нормативна грошова оцінка 1 кв.м. за адресою вул. Руська, 5, м. Кам'янець-Подільський та призначенням з урахуванням коефіцієнту індексації становить: в 2015р. - 268,92 грн., в 2016р. - 385,37 грн. Відповідно до проведеної в 2016 році нової нормативної грошової оцінки земель міста затвердженої рішенням сесії Кам'янець-Подільської міської ради №28/15 від 12.07.2016р. нормативна грошова оцінка 1 кв.м. за вказаною адресою та призначенням з урахуванням коефіцієнту індексації в 2017р. становить 634,75 грн.

Відповідно до розрахунку річного розміру орендної плати за землю за 2015 рік за земельну ділянку площею 11423,78 кв.м (1,1424 га) за адресою: вул. Руська. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки за 2015 рік складає - 11423,78 кв.м х 268,92 грн. = 3072082,92 грн. Річний розмір орендної плати за 2015 рік: 3072082,92 грн. х 3,0% = 92162,49 грн. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки за 2016 рік складає: 11423,78 кв.м х 385,37 грн. = 4402382,10 грн. Річний розмір орендної плати за 2016 рік: 4402382,10 грн. х 3,0% = 132071,46 грн. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки за 2017 рік складає: 11423,78 кв.м х 634,75 грн = 7251244,36 грн. Річний розмір орендної плати за 2017 рік: з 01.01.2017 року 7251244,36 грн х 3% = 217537,33 грн., з 01.03.2017 року 7251244,36 грн. х 2,1% = 152276,13 грн. Нарахування за 2017 рік - 74325,25 грн. За січень-лютий 217537,33 грн. / 12 х 2 = 36256,22 грн.; за березень - травень 152276,13 / 12 х 3 = 38069,03 грн. Всього нараховано орендної плати за земельну ділянку за період з 01.01.2015р. по 01.06.2017р. 298559,20 грн. Згідно із наданою податковою інспекцією довідкою про нарахування та фактичні надходження плати за землю, ТОВ Фірма "Ера" в 2015 році фактично сплатила 870,00 грн. у бюджет міста. В 2016 - 2017 роках сплати коштів відсутні. Станом на 01.06.2017р. за товариством рахується переплата в сумі 7,64 грн. (орендної плати). Відповідно, розрахункові втрати орендної плати за земельну ділянку, яка перебуває в користуванні ТОВ "Ера" за період з 01.01.2015р. по 01.06.2017р. складають 297681,56 грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера" в добровільному порядку збитки не відшкодувало, що й стало підставою для звернення з позовом до суду.

При винесенні рішення суд виходив з наступного.

Згідно з частинами 1, 2 статті 120 Земельного кодексу України у разі набуття права власності на жилий будинок, будівлю або споруду, що перебувають у власності, користуванні іншої особи, припиняється право власності, право користування земельною ділянкою, на якій розташовані ці об'єкти. До особи, яка набула право власності на жилий будинок, будівлю або споруду, розміщені на земельній ділянці наданій у користування, до набувача переходить право користування відповідною земельною ділянкою в тому ж обсязі, що був у попереднього землекористувача.

Таким чином, після набуття відповідачем права власності на об'єкти нерухомого майна (комплексу споруд), які знаходяться на вул. Руській, 5 в м. Кам'янці-Подільському, Хмельницької області до відповідача перейшло і право користування земельною ділянкою, яка знаходиться під цією нерухомістю та обов'язок щодо укладення договору оренди.

Відповідно до статті 1 Закону України Про оренду землі, оренда землі - це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для проведення підприємницької та інших видів діяльності. Аналогічні положення містяться також в статті 93 Земельного кодексу України та статті 792 Цивільного кодексу України.

Судом встановлено, що рішенням Кам'янець-Подільської міської ради №43 від 16.02.2010р. ТОВ "Фірма "Ера" надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 11423,0 кв. м. (1,1423 га).

Частиною 1 статті 124 Земельного кодексу України передбачено, що передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладання договору оренди земельної ділянки.

Судом у рішенні зазначено, що відповідач з 2010-2017 р.р. не вчиняв жодних дій для укладення договору оренди землі. Судом зроблено висновок, що окремі дії, як то замовлення плану земельної ділянки, що використовується ТОВ "Фірма "Ера", не можна вважати належними заходами, спрямованими на своєчасне оформлення правовстановлюючих документів. Відповідач знав про необхідність укладення договору оренди, однак не вчиняв належних дій щодо його укладення, що позбавило Кам'янець-Подільську міську раду права одержати дохід у вигляді орендної плати за землю. А сплата земельного податку, на який посилається відповідач, не звільняє його від обов'язку укладення договору оренди землі.

У відповідності до ст.22 Цивільного кодексу України особа, якій завдано збитків в результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі. Збитками є:

1) втрати, яких особа зазнала у зв'язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки);

2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Згідно зі ст. 1166 Цивільного кодексу України майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правом фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.

Судом встановлено, що рішенням виконавчого комітету міської ради від 29.06.2017р. №662 затверджено акт комісії з визначення розміру та відшкодування збитків власникам землі та землекористувачам за фактичне використання ТОВ "Фірма "Ера" земельної ділянки без правовстановлюючих документів.

Дане рішення у встановленому законом порядку не оскаржене та не визнане незаконним. Отже, вказане рішення міської ради є обов'язковим для виконання на відповідній території.

Збитки відшкодовуються власниками землі і землекористувачами, у тому числі орендарями, підприємствами, установами, організаціями та громадянами, що їх заподіяли, за рахунок власних коштів не пізніше одного місяця після затвердження актів комісії, а при вилученні (викупі) земельних ділянок - після прийняття відповідною радою рішення про вилучення (викуп) земельних ділянок у період до видачі документа, що посвідчує право на земельну ділянку підприємства, установи, організації або громадянина (п. 5 Порядку).

В п.3.8. постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011 року №6 "Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин" роз'яснено, що вирішуючи спори за позовами органів державної влади або місцевого самоврядування про стягнення з особи, яка набула у власність житловий будинок, будівлю або споруду і не переоформила право користування земельною ділянкою, збитків у вигляді упущеної вигоди (зокрема у розмірі неодержаної плати за оренду земельної ділянки), господарські суди повинні брати до уваги положення статті 22 ЦК України та частини другої статті 224 ГК України. Для застосування такого заходу відповідальності слід встановлювати наявність у діях відповідача усіх чотирьох елементів складу цивільного правопорушення (протиправної поведінки, збитків, причинного зв'язку між протиправною поведінкою та збитками і вини).

У розгляді таких справ господарські суди мають докладно з'ясовувати причини неоформлення чи несвоєчасного оформлення відповідного землекористування та обставини, пов'язані із вжиттям господарюючими суб'єктами усіх залежних від них заходів щодо одержання документів, які посвідчують право землекористування. При цьому, суду слід враховувати вимоги частини другої статті 120 ЗК України, якою передбачено що у разі коли жилий будинок, будівля або споруда розміщені на земельній ділянці, що перебуває у користуванні, то в разі набуття права власності на ці об'єкти до набувача переходить право користування земельною ділянкою, на якій вони розміщені, на тих самих умовах і в тому ж обсязі, що були у попереднього землекористувача.

Як було зазначено вище, відповідач знав про необхідність укладення договору оренди. Однак, дій щодо укладення договору оренди земельної ділянки на якій розміщено належне відповідачу нерухоме майно, не вчинено без поважних причин.

Суд першої інстанції вважає, що сплата земельного податку відповідачем є доказом визнання факту використання земельної ділянки. При цьому, судом враховується, що нарахування, здійснені позивачем за період з 01.01.2015р. по 01.06.2017р., в свою чергу відповідач сплачував земельний податок за червень - грудень 2014р. та за липень - вересень 2017р. Тобто позивачем обґрунтовано не враховано сплату земельного податку за той період, за який збитки не нараховувалися.

Заперечення відповідача щодо площі, яка ним використовується, судом до уваги не прийнято. План земельної ділянки, розроблений у 2017 році приватною особою, оцінений судом критично, оскільки здійснений на замовлення відповідача та не ґрунтується на доказах, з яких можна було б зробити висновок про дійсну площу, яка використовується відповідачем.

З огляду на викладені обставини, господарський суд дійшов висновку, що вимоги позивача щодо стягнення збитків в розмірі 297681,56 грн. (за період з 01.01.2015р. по 01.06.2017р.), є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Проте, колегія суддів не може погодитись з рішенням господарського суду першої інстанції з огляду на наступне.

Частинами 1, 4, 9, 10 ст. 79-1 ЗК України встановлено, що формування земельної ділянки полягає у визначенні земельної ділянки як об'єкта цивільних прав. Формування земельної ділянки передбачає визначення її площі, меж: та внесення інформації про неї до Державного земельного кадастру. Земельна ділянка вважається сформованою з моменту присвоєння їй кадастрового номера. Земельна ділянка може бути об'єктом цивільних прав виключно з моменту її формування та державної реєстрації права власності на неї. Державна реєстрація речових прав на земельні ділянки здійснюється після державної реєстрації земельних ділянок у Державному земельному кадастрі.

Місцевим судом не враховано, що договір не може бути укладеним з огляду на те, що спірна земельна ділянка не набула цивільної оборотоздатності (стаття 79-1 ЗК України). Таким чином, у діях ТОВ "Фірма "Ера" не існує вини, як обов'язкової складової цивільного правопорушення без якої неможливо застосування такої міри відповідальності як зобов'язання відшкодувати збитки.

Згідно ст.ст. 16, 24 ЗУ «Про Держаний земельний кадастр» земельній ділянці, відомості про яку внесені до Державного земельного кадастру, присвоюється кадастровий номер (ч.І ст.16). При здійсненні державної реєстрації земельної ділянки їй присвоюється кадастровий номер (ч.9 ст. 24).

Таким чином, набуттю цивільної оборотоздатності земельної ділянки обов'язково передують дві юридично значимі події:

- реєстрація земельної ділянки (у державному земельному кадастрі);

- реєстрація речових прав (право власності) на земельну ділянку (у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно).

Отже, договір оренди спірної земельної ділянки не може бути укладений (у відповідності до Закону).

Пред'явлення вимоги про відшкодування неодержаних доходів (упущеної вигоди) покладає на кредитора обов'язок довести, що ці доходи (вигода) не є абстрактними, а дійсно були б ним отримані.

Позивач повинен довести також, що він міг і повинен був отримати визначені доходи, і тільки неправомірні дії відповідача стали єдиною і достатньою причиною, яка позбавила його можливості отримати прибуток.

Виходячи з зазначеного обов'язок доведення завдання збитків покладається на позивача. Таким чином, серед іншого, позивач повинен довести, що за спірний період дійсно не надходило жодних коштів від відповідача. Таким доказом, наприклад, може бути довідка відповідного місцевого податкового органу.

Колегія суддів також звертає увагу на те, що навіть якщо б збитки дійсно було завдано, вищевикладене (об'єктивна відсутність можливості укласти Договір) виключає наявність вини товариства у теоретичному заподіянні таких збитків.

Також, слід зазначити, що відповідач, як добросовісний землекористувач (зокрема і спірний період) сплачувало на користь позивача плату за користування земельною ділянкою, що дорівнювала розміру земельного податку. Пояснення відповідача та відповідні копії квитанцій містяться в матеріалах справи (а.с. 91 - 99).

Як зазначено місцевим судом, станом на 01.06.2017р. за товариством рахується переплата в сумі 7,64 грн. (орендної плати).

Згідно зі ст. 288 ПКУ підставою для нарахування орендної плати за земельну ділянку є договір оренди такої земельної ділянки.

Такий договір відсутній (наявність договору виключала б навіть теоретичну можливість спору щодо розглядуваного предмету (у разі невнесення орендної плати мав би місце спір про стягнення заборгованості, а не збитків), тож товариство навіть теоретично не могло вносити орендну плату.

Однак, товариство сплачувало користь позивача земельний податок саме за користування спірною земельною ділянкою площею 3974 кв.м. Саме таку площу визначено у Декларації з плати за землю ТОВ "Фірма "Ера" за 2014 рік та Відомостях про наявність земельної ділянки.

Упродовж 2017 року товариством сплачено за користування земельною ділянкою 7343 грн.

З Плану (інвентаризації) земельної ділянки вбачається, що ТОВ "Фірма "Ера" фактично використовує земельну ділянку площею 0,4782 га. за адресою: м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5, тобто земельну ділянку яка зайнята будівлями і спорудами, та частину земельної ділянки, яка необхідна для їх обслуговування.

У апеляційній скарзі відповідач зазначає, що дійсно мав намір отримати земельну ділянку площею 1,1423 га. у користування, проте від такого оформлення відмовився в силу об'єктивних причин, серед яких: розташування на земельній ділянці будівель та споруд (фундаментів гаражів та вагової), що не належать товариству, знаходження на земельній ділянці багаторічних насаджень, якими товариство не володіє, наявність прибережно захисної смуги річки Смотрим. ширина якої відповідно до вимог ЗКУ становить щонайменше 25 метрів. При цьому, позивачем при визначені площі земельної ділянки, якою користується відповідач не враховано наявність прибережно захисної смуги річки Смотрим.

З Паспорта об'єкта культурної спадщини Пивоварного заводу вбачається, що пивоварний завод як комплекс будівель знаходиться за адресою: вул. Руська 5-7 м. Кам'янець-Подільський, в той час як ТОВ "Фірма "Ера", є власником будівель, що розташовані за адресою: Руська 5 м. Кам'янець-Подільський. У пункті 12 міститься інформація про об'єкти нерухомого майна, що належать товариству, зокрема корпуси А (складається з А1, А2); Б; В (складається з В1, В2); Г; Д; (складається з Д1, Д2, Д3, Д4); ОСОБА_5 цьому, уся територія об'єкту за адресою: Руська 5-7 м. Кам'янець-Подільський (площа території) становить 1,108 га. Відповідач, володіє майном лише за адресою: вул. Руська 5 м. Кам'янець-Подільський та займає площу земельної ділянки лише 0,4782 га. Такий розмір земельної ділянки визначений спеціалізованою землевпорядною організацією ТОВ "Кайлас-К" та закріплений у плані інвентаризації земельної ділянки.

Окрім того, Паспорт об'єкта культурної спадщини пивоварного заводу містить інформацію в розділі "опис території об'єкта" про наявність на території 1,108 га. інших будівель та споруд, власником яких ТОВ "Фірма "Ера" не є. Зокрема, в Паспорті вказано, що північно-західна частина території забудована гаражами. На території, згідно паспорта також розташоване приміщення вагової, а до східного муру прибудований кам'яний будинок. Більша частина території вкрита бур'янами та чагарниками, а відтак відповідачем не використовується уся територія колишнього пивзаводу.

Як вказує апелянт, Актом від 23.09.2016 року члени комісії доручили фінансовому управлінню міської ради спільно з відділом Держгеокадастру в місті у термін до 27.06.2016 року надати розрахунки щодо розміру земельних податків та орендної плати за земельну ділянку за адресою: вул. Руська, 5 м. Кам'янець-Подільський площею 11000,00 кв.м. для виробничих потреб, що на думку відповідача свідчить про невизначеність позивача у площі земельної ділянки, яку фактично використовує ТОВ "Фірма "Ера".

За наведених обставин, твердження позивача про використання протягом 2015-2017 років товариством земельної ділянки площею 11423,78 кв.м. є необгрунтованим.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відсутність всіх елементів складу цивільного правопорушення, необхідних для застосування такої міри відповідальності, як відшкодування шкоди. З урахуванням наведеного, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню із прийняттям нового про відмову у позові, а апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 232, 233, 269, 270, 273, 275, 281-284, п. 9 розділу XI Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера" задовольнити.

Рішення господарського суду Хмельницької областівід 14.12.2017 року у справі №924/899/17 скасувати. Прийняти нове рішення: "В позові відмовити".

Стягнути з прокуратури Хмельницької області (, Держказначейська служба України, м. Київ, МФО 820172, рахунок 2814, код класифікації видатків бюджету 2800) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Ера" (м. Кам'янець-Подільський, вул. Руська, 5; код 21311342) 3886,50 грн. судового збору за подання апеляційної скарги.

Достягнути з прокуратури Хмельницької області (, Держказначейська служба України, м. Київ, МФО 820172, рахунок 2814, код класифікації видатків бюджету 2800) в дохід Державного бюджету України судовий збір в розмірі - 2811,33 грн. за розгляд апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Хмельницької області видати накази.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Верховного Суду у порядку, встановленому ст.ст.286-291 ГПК України.

Головуючий суддя Демянчук Ю.Г.

Суддя Демидюк О.О.

Суддя Миханюк М.В.