РІШЕННЯ

12 березня 2018 року м. ТернопільСправа № 921/763/17-г/1

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Чопка Ю.О.

при секретарі судового засідання Козловський С.П.

Розглянув справу

за позовом Публічного Акціонерного товариства "Імексбанк", вул. Гагаріна, 12а, м.Одеса, 65039

до відповідача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Південь", вул. Шептицького, 23 Б, м.Тернопіль, 46000

про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину.

В судовому засіданні учаснику судового процесу розяснено процесуальні права та обовязки, передбачені статтями 42, 43 ГПК України.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Документообіг господарського суду".

Для робочого оригіналу звукозапису надано диск CD-R, серійний номер NJ20UG2JD3052667 E2

Для робочого оригіналу фіксування відеоконференції надано диск DVD-R, серійний номер PAP677VA12115056

В судовому засіданні 12.03.2018 року оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

За участю представників від:

Позивача: ОСОБА_2, довіреність № 160317 від 16.03.2017р.;

Відповідача: не з'явився;

Суть справи:

Публічне акціонерне товариство "Імексбанк", юридична адреса: пр-т. Гагаріна, 12а, м.Одеса, поштова адреса: пр-т. Шевченка, 8-А, м. Одеса, звернулося з позовом до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Південь", вул.Шептицького, 23 Б, м. Тернопіль, про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 21.12.2017 року відкрито провадження у даній справі та призначено її до розгляду в судовому засіданні на 17.01.2018 року о 10 год. 00 хв., яке відкладалося на 07.02.2018 року та на 19.02.2018 року з підстав викладених у відповідних ухвалах.

В судовому засіданні 19.02.2018р. представник позивача зазначив, що у позовній заяві допущено описку, а саме невірно зазначений ідентифікаційний код відповідача, зокрема замість 37420810 зазначено 36154670, а тому просить суд врахувати це при розгляді справи.

Ухвалою від 19.02.2018р. закрито підготовче засідання та призначити справу №921/763/17-г/1 до судового розгляду по суті на 12.03.2018 року на 16:00 год.

Представник відповідача в судове засідання не з'явився, причини неявки суду не повідомив, хоча про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином.

Представник позивача в судових засіданнях позовні вимоги підтримав у повному обсязі посилаючись на нікчемність Договору від 26.12.2014 року про розірвання Іпотечного договору від 30.05.2014 року, укладеного забезпечення виконання зобов'язань ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Південь" за Кредитним договором про відкриття кредитної лінії № 10/14 від 24.02.2014 року, оскільки розірвавши іпотечний договір від 30.05.2014 року банк при непогашеній заборгованості за Кредитним договором безпідставно відмовився від власних майнових вимог до іпотекодавця, а також від своїх прав звернути стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості позичальника, що в силу приписів п. 1 ч. 3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" свідчить про нікчемність згаданого договору. Внаслідок нікчемності Договору від 26.12.2014 року про розірвання Іпотечного договору від 30.05.2014 року позивач просить суд повернути сторони у стан, який існував до укладення цього правочину шляхом скасування державної реєстрації припинення іпотеки та обтяжень щодо майна відповідача. Просить суд розглянути справу у відсутності відповідача.

Відповідно до статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Суд, згідно зі статтею 81 Господарського процесуального кодексу України, розглядає справу за відсутності відповідача за наявними матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, оцінивши представлені докази в їх сукупності господарський суд встановив:

24 лютого 2014 року між Публічним акціонерним товариством"Імексбанк" (надалі кредитор, позивачем) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Південь" (надалі позичальник, відповідач) укладено Кредитний договір про відкриття кредитної лінії № 10/14 (надалі Кредитний договір), за умовами якого кредитор зобов'язався надати позичальнику кредит шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, із наданням кредиту окремими частинами або в повній сумі в межах відновлювальної кредитної лінії з максимальним лімітом заборгованості 234 910 000 грн. та сплатою фіксованої процентної ставки у розмірі 18% процентів річних, кінцевим терміном повернення не пізніше 23.02.2015 року включно (п.1.1., пп. 1.1.1. п. 1.1. Кредитного договору).

Умовами п. 1.3. Кредитного договору (з врахуванням додаткової угоди №1 від 20.05.2014р.) сторони погодили, що у якості забезпечення позичальником виконання своїх зобов'язань щодо погашення кредиту, сплати нарахованих процентів, комісій, можливих штрафних санкцій, а також інших витрат на здійснення забезпеченої заставою вимоги Кредитор укладає з Позичальником іпотечний договір предметом якого є майнові права на нерухоме майно, що належатиме до нежитлового фонду, будівництво якого не завершене, а саме: майнові права на офісно-торгівельні приміщення комплексу: етно-квартал "У Привоза" з підземним паркінгом, офісно-торгівельними приміщеннями, будівельна адреса: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. №108/1, загальною площею 10320,95 кв.м. заставною вартістю 288 987 000 грн.

Позивач стверджує, що свої зобов'язання за умовами Кредитного договору виконав в повному обсязі, а саме надав позичальнику кредитні кошти, в свою чергу, відповідач порушив вищезазначені положення Умов в частині повернення кредиту та сплати відсотків за користування кредитом. Рішенням господарського суду Одеської області від 02.06.2015 року у справі 916/1424/15-г стягнуто ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Південь" на користь Публічного акціонерного товариства "Імексбанк" заборгованість за кредитом в сумі 205 910 000 грн. 00 коп., заборгованість за відсотками в сумі 23 101 409 грн. 30 коп., пеню в сумі 722 409 грн. 02 коп. та судовий збір в сумі 73 080 грн. 00 коп.

Відповідно до ст. 326 ГПК України, судові рішення, що набрали законної сили, є обовязковими на всій території України.

Згідно ч.4 ст.75 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Факт надання відповідачу кредиту за вказаним договором не потребує повторного доведення, зокрема і не потребує повторному доведенню факт прострочення виконання зобов'язання Відповідачем за даним договором.

Доказів виконання рішення Господарського суду Одеської області від 02.06.2015р. у справі №921/1424/15-г/1 відповідачем суду не надано.

З метою забезпечення виконання зобов'язань за Кредитним договором в порядку, визначеному його пунктом 1.3. Кредитного договору між Публічним акціонерним товариством"Імексбанк" (надалі Іпотекодержатель) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Південь" (надалі Іпотекодавець) укладено 30.05.2014р. Іпотечний договір, згідно умов якого предметом іпотеки є майнові права на нерухоме майно, що належатиме до нежитлового фонду, будівництво якого не завершене, а саме: майнові права на офісно-торгівельні приміщення комплексу: етно-квартал "У Привоза" з підземним паркінгом, офісно-торгівельними приміщеннями, будівельна адреса: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. №108/1, загальною площею 10320,95 кв.м.

Вказаним договором також накладено заборону на відчуження майна: майнових прав на нерухоме майно, що належатиме до нежитлового фонду, будівництво якого не завершене, а саме: майнові права на офісно-торгівельні приміщення комплексу: етно-квартал "У Привоза" з підземним паркінгом, офісно-торгівельними приміщеннями, будівельна адреса: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. №108/1, загальною площею 10320,95 кв.м.

Договір посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3 та зареєстровано в реєстрі під №598.

26.12.2014 року між Публічним акціонерним товариством"Імексбанк" (надалі Іпотекодержатель) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Південь" (надалі Іпотекодавець) укладено договір про розірвання іпотечного договору, відповідно до п.1 якого: сторони за взаємною згодою та керуючись ст.ст. 651-654 Цивільного кодексу України вирішили розірвати Іпотечний договір, укладений між Публічним акціонерним товариством "Імексбанк" та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Південь", посвідчений 30.05.2014р. приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за реєстровим №598.

Також сторони погодили, що укладений договір є підставою для зняття заборони відчуження нерухомого майна, визначеного в Іпотечному договорі, а саме: майнових прав на нерухоме майно, що належатиме до нежитлового фонду, будівництво якого не завершене, а саме: майнові права на офісно-торгівельні приміщення комплексу: етно-квартал "У Привоза" з підземним паркінгом, офісно-торгівельними приміщеннями, будівельна адреса: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. №108/1, загальною площею 10320,95 кв.м.

Договір посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3 та зареєстровано в реєстрі під №1557.

На підставі постанови Правління Національного банку України від 26.01.2015 року № 50 "Про віднесення Публічного акціонерного товариства "Імексбанк" до категорії неплатоспроможних" Виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб 26.01.2015р. прийнято рішення №16, яким розпочато з 27.01.2015р. процедуру виведення ПАТ "Імесбанк" з ринку шляхом запровадження в ньому тимчасової адміністрації. Тимчасову адміністрацію запроваджено строком на три місяці з 27.01.2015р. по 26.04.2015р. включно.

Відповідно до постанови Правління Національного банку України від 21.05.2015 року № 330 Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію АТ "ІМЕКСБАНК" Виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення від 27.05.2015 року за № 105 "Про початок процедури ліквідації АТ "ІМЕКСБАНК" та призначення уповноваженої особи Фонду на ліквідацію банку, згідно з яким було розпочато процедуру ліквідації АТ "ІМЕКСБАНК" та призначено уповноваженою особою Фонду на ліквідацію АТ "ІМЕКСБАНК" провідного професіонала з питань врегулювання неплатоспроможності банків відділу запровадження процедури тимчасової адміністрації та ліквідації департаменту врегулювання неплатоспроможності банків ОСОБА_4 строком на 1 рік з 27.05.2015 року до 26.05.2016 року включно.

Тимчасовою адміністрацією ПАТ "Імексбанк" з метою додаткової (більш поглибленої та детальної) перевірки правочинів (у тому числі договорів), укладених АТ "Імексбанк" протягом одного року до дня запровадження тимчасової адміністрації, прийнято Наказ №66-в від 02.03.2015р. "Про додаткову перевірку правочинів" яким створено комісію у складі голови комісії ОСОБА_4, членів комісії ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ОСОБА_7, якій доручено в строк до 20.03.2015р. здійснити детальну перевірку перевірки правочинів (у тому числі договорів), укладених або розірваних в період з 27.01.2014р. по 27.01.2015р., які підпадають під критерії зазначені в п.3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб".

За наслідками перевірки складено ОСОБА_8 перевірки правочинів на предмет нікчемності, згідно якого зокрема, було виявлено, що оспорюваний в межах даної справи правочин містить ознаки нікчемності передбачені п.3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" та з огляду на приписи п.2. ст.215, п.1. ст.216 ЦК України до якого мають бути застосовані наслідки його недійсності.

Рішенням Виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №189 від 19.10.2015 року було змінено уповноважену особу Фонду на ліквідацію АТ "ІМЕКСБАНК" на ОСОБА_9.

Рішенням Виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №638 від 28.04.2016р. продовжено строки здійснення ліквідації АТ "Імексбанк" на два роки по 26.05.2018р. включно.

Рішенням Виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб №1697 від 01.09.2016 року було змінено уповноважену особу Фонду на ліквідацію АТ "ІМЕКСБАНК" на ОСОБА_8.

Останнім, відповідно до наданих йому повноважень та приписів ст.ст. 37, 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" 01.12.2017р., надіслано відповідачу повідомлення №4015 від 30.11.2017р. про нікчемність правочину про розірвання Іпотечного договору.

Відповідач залишив вказане повідомлення без відповіді.

Договір від 26.12.2014 року, зареєстрований в реєстрі за №1557, на підставі якого було розірвано Іпотечний договір від 30.05.2014 року, знято заборону відчуження іпотечного майна з внесенням відповідних записів до Державного реєстру речових прав, щодо припинення державної реєстрації обтяжень прав на вищевказане нерухоме майно та щодо припинення державної реєстрації обтяжень іншого речового права, є нікчемним, з огляду на що, враховуючи ігнорування відповідачем ТОВ "Торговий дім "Південь" надісланого банком повідомлення про нікчемність договору, позовною заявою у даній справі просить суд застосувати наслідки недійсності Договору про розірвання Іпотечного договору, повернувши сторони у стан, який існував до укладення цього правочину, шляхом скасування державної реєстрації припинення іпотеки та обтяжень щодо майна ТОВ "Торговий дім "Південь".

Частиною 4 ст. 3 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що іпотекою може бути забезпечене виконання дійсного зобов'язання або задоволення вимоги, яка може виникнути в майбутньому на підставі договору, що набрав чинності.

За змістом ст.ст. 3, 7, 33 Закону України "Про іпотеку" (у редакції, чинній на час укладення Договору іпотеки) іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. Взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя за іпотечним договором виникають з моменту державної реєстрації іпотеки відповідно до закону. У разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки. За рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання. У разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Згідно ст. 215 Цивільного кодексу України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним.

Відповідно до ч. 2, п. 1 ч. 3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" тимчасова адміністрація зобов'язана забезпечити перевірку правочинів (у тому числі договорів), вчинених (укладених) банком протягом одного року до дня запровадження тимчасової адміністрації банку, на предмет виявлення правочинів (у тому числі договорів), що є нікчемними з підстав, визначених ч. 3 цієї статті. Правочини (у тому числі договори) неплатоспроможного банку є нікчемними, зокрема, з тієї підстави, що банк безоплатно здійснив відчуження майна, прийняв на себе зобов'язання без встановлення обов'язку контрагента щодо вчинення відповідних майнових дій, відмовився від власних майнових вимог.

Судом встановлено, що за Договором від 26.12.2014 року про розірвання Іпотечного договору від 30.05.2014 року, кредитор (позивач) відмовився від майнових прав на офісно-торгівельні приміщення комплексу: етно-квартал "У Привоза" з підземним паркінгом, офісно-торгівельними приміщеннями, будівельна адреса: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. №108/1, загальною площею 10320,95 кв.м., переданих в іпотеку ТОВ "Торговий дім "Південь" (відповідачем у справі) на забезпечення виконання зобов'язань позичальником за Кредитним договором, тобто, відмовився від власних майнових вимог. Така відмова відбулася протягом одного року до дня запровадження тимчасової адміністрації.

Відповідно до п. 2.5.2. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013 року № 11 "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними" за змістом частини другої статті 215 Цивільного кодексу України нікчемний правочин, на відміну від оспорюваного, є недійсним незалежно від наявності чи відсутності відповідного рішення суду.

В даному випадку, розірвавши договір Іпотеки від 30.05.2014 року, банк (позивач) при непогашеній заборгованості за кредитним договором, що підтверджено рішенням господарського суду Одеської області від 02.06.2015 року у справі № 916/1424/15-г, банк безпідставно відмовився від власних майнових вимог до іпотекодавця ТОВ "Торговий дім "Південь" (відповідача у справі), а також від своїх прав звернути стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості позичальника внаслідок чого відповідний договір про розірвання є нікчемним в силу п. 1 ч. 3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб".

В силу вимог ч.1 ст. 216 Цивільного кодексу України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.

Пункт 5 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 9 від 06.11.2009 року встановлює, що вимога про застосування наслідків недійсності правочину може бути заявлена як одночасно з вимогою про визнання оспорюваного правочину недійсним, так і у вигляді самостійної вимоги в разі нікчемності правочину та наявності рішення суду про визнання правочину недійсним.

У відповідності до ч. 3 ст. 216 Цивільного кодексу України правові наслідки недійсного правочину, передбачені ч. ч. 1, 2 цієї статі, застосовуються, якщо законом не встановлені особливі умови їх застосування або особливі правові наслідки окремих видів недійсних правочинів.

Особливості правових наслідків недійсності правочину, яким розірвано Іпотечний договір, встановлюють положення Закону України "Про іпотеку".

Наслідком розірвання договору іпотеки є не передача сторонами одна іншій майна, яке могло б бути повернуто в ході реституції, а є зняття заборони відчуження вказаного в іпотечному договорі нерухомого майна, а також внесення відповідних записів до Державних реєстрів, оскільки згідно вимог ст. 4 Закону України "Про іпотеку" обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації відповідно до закону.

Виходячи із доведеності факту нікчемності Договору від 27.08.2014 року, зареєстрованого в реєстрі за № 4279, на підставі якого було розірвано Іпотечний договір від 26.06.2014 року, вимога позивача про застосування наслідків недійсності Договору про розірвання Іпотечного договору повернувши сторони у стан, який існував до укладення цього правочину, шляхом скасування державної реєстрації припинення іпотеки та обтяжень щодо майна ТОВ Україна, які були зареєстровані згідно Іпотечного договору від 26.06.2014 року, підлягає задоволенню.

Судовий збір, згідно ст. 129 ГПК України, покладається на відповідача.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 74, 81, 129, 236-238 ГПК України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1.Позовні вимоги задовольнити.

2.Повернути сторони у стан, який існував до укладення Договору про розірвання, посвідченого 26.12.2014 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за реєстровим №1557, шляхом скасування державної реєстрації припинення обтяжень щодо майнових прав на нерухоме майно, що належатиме до нежитлового фонду, будівництво якого не завершено, а саме: майнові права на офісно-торгівельні приміщення комплексу:етно-квартал "У Привоза" з підземним паркінгом, офісно-торгоівельними приміщеннями, будівельна адреса: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. №108/1, загальною площею 10320,95 кв.м.

3.Стягнути з ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Південь", вул.Шептицького, 23 Б, м. Тернопіль, код 37420810 на користь Публічного акціонерного товариства "Імексбанк", Юридична адреса: пр-т. Гагаріна, 12а, м.Одеса, 65039; Поштова адреса: пр-т. Шевченка, 8-А, м. Одеса, код 20971504 1600 (одну тисячу шістсот) грн. сплаченого судового збору.

Повний текст рішення виготовлено 19 березня 2018 року.

Протягом двадцяти днів з дня виготовлення повного тексту рішення сторони вправі його оскаржити до Львівського апеляційного господарського суду через господарський суд Тернопільської області.

Суддя Ю.О. Чопко