ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 березня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/1609/16
м. Одеса, проспект Шевченка, 29, зал судових засідань Одеського апеляційного господарського суду №1

Одеський апеляційний господарський суд у складі:

головуючого судді Савицького Я.Ф.,

суддів: Головея В.М.І.,

Лашина В.В.,

секретар судового засідання - Селиверстова М.В.

за участю представників учасників судового процесу:

від позивача: Горик В.М., Лисенко К.В. (без повноважень);

від відповідача: не з'явились;

від третьої особи: не з'явились;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Чорноморочка плюс"

на ухвалу Господарського суду Одеської області

від 19 жовтня 2017 року

у справі № 916/1609/16

за позовом Публічного акціонерного товариства „Державний ощадний банк України" в особі філії - Одеського обласного управління АТ „Ощадбанк"

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Чорноморочка плюс"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю „Укркава"

про звернення стягнення на предмет іпотеки та застави

суддя суду першої інстанції: Демешин О.А.

час та місце винесення ухвали: 19.10.2017р., м. Одеса, проспект Шевченка, 29 Господарський суд Одеської області

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

В судовому засіданні 07.03.2018р. відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В С Т А Н О В И В:

У червні 2016 року Публічне акціонерне товариство «Державний ощадний банк України» в особі філії -Одеського обласного управління АТ «Ощадбанк» звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Чорноморочка плюс», в якому просило в рахунок часткового погашення перед Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України в особі філії -Одеського обласного управління АТ «Ощадбанк» заборгованості за договором кредитної лінії №86 від 28.12.2011р., що станом на 14.06.2016р. становить 58 513 161, 83 грн. та 3 541 398, 29 доларів США звернути стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 10 грудня 2012 року, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Ламан А.І. та зареєстрованим в реєстрі за №4089, що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Чорноморочка плюс», а саме на нерухоме майно: складські приміщення, загальною площею 4592,3 кв. м, що розташовані за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт Авангард, вул. Базова, 12-Д, які в цілому складаються з: адміністративний будинок "А", площею - 48,2 кв. м, адміністративний будинок "Б", площею - 23,7 кв. м, вбиральня "В", площею - 5,2 кв. м, склад "Г", площею - 667,4 кв. м, пельменний цех "Д", площею - 229,0 кв. м, підсобне приміщення м'ясного цеху "д", площею - 264,2 кв. м, цех морозива "Е", "е", "е1", "е2", "е-1", площею - 1963,4 кв. м, цех морозива "Ж", площею - 162,2 кв. м, рампа "З", площею - 196,1 кв. м, прохідна "И", площею - 17,2 кв. м, ганок, площею - 1,7 кв. м, ганок, площею - 1,7 кв. м, ганок, площею - 1,7 кв. м, ганок, площею - 1,7 кв. м, підсобне приміщення "д1", площею - 17,9 кв. м, ганок, площею - 7,4 кв. м, ганок, площею - 2,3 кв. м, компресорна "І", площею - 43,6 кв. м, вбиральня "Ї", площею - 4,3 кв. м, щитова "Й", площею - 8,0 кв. м, склад "П", площею - 560,3 кв. м, склад "Р", площею - 363,3 кв. м, Споруди № 1-12 "І", ганок, площею - 1,8 кв. м, які розташовані на земельній ділянці (кадастровий номер №:02:002:0048) за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 12-Д, загальною площею 1,2666 га, цільове призначення якої - для експлуатації виробничої бази з відкритою автостоянкою; земельну ділянку (кадастровий номер :02:002:0048), яка розташована за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 12-Д, загальною площею 1,2666 га, цільове призначення якої - для експлуатації виробничої бази з відкритою автостоянкою, що знаходиться в межах кордону: А-Б - Землі загального користування (дорога), Б-В - землі ВАТ "Шляховик-97", В-Г - землі загального користування (дорога), Г-Д - землі ВАТ "Одесаоблпостачзбут", Д-Е - землі ПП "ТСН", Е-А - землі Інституту "Укрпівдендіпроводгосп", шляхом набуття Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» права власності на нього за вартістю 22 295 833, 00 грн, визначеного на підставі звіту про оцінку майна, складеного 11.04.2016р. суб'єктом оціночної діяльності «ВІ АЙ ПІ ДЕПАРТАМЕНТ»; в рахунок часткового погашення перед Публічним акціонерним товариством «Державний ощадний банк України в особі філії -Одеського обласного управління АТ «Ощадбанк», заборгованості за договором кредитної лінії №86 від 28.12.2011р., що станом га 14.06.2016р. становить 58 513 161, 83 грн. та 3 541 398, 29 доларів США звернути стягнення на предмет застави зв договором застави обладнання №2 від 10 грудня 2012 року зі змінами та доповненнями внесеними додатковим договором №1 від 28.08.2014р.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.07.2016 року по справі №916/1609/16 (суддя Шаратов Ю.А.) призначено комплексну судову будівельно-оціночну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз та судовому експерту Товариства з обмеженою відповідальністю оціночної фірми „ІНЮГ-ЕКСПЕРТИЗА" Харченко Тетяні Олександрівні, провадження по справі зупинено.

05.10.2016р. від Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз до Господарського суду Одеської області надійшло клопотання експерта про надання додаткових матеріалів для проведення експертизи.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 06.10.2016р. поновлено провадження у справі.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.10.2016р. зобов'язано відповідача надати додаткові документи, зупинено провадження у справі.

06.03.2017р. від Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз до Господарського суду Одеської області надійшов лист, яким експертна установа просить залучити спеціаліста оцінювача Товариства з обмеженою відповідальністю оціночної фірми „ІНЮГ-ЕКСПЕРТИЗА" Харченко Т.О.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 29.03.2017р. вказане клопотання було задоволено, залучено спеціаліста Харченко Т.О. для проведення призначеної експертизи.

14.07.2017р. від позивача до Господарського суду Одеської області надійшла заява про відвід судового експерта Харченко Т.О. та поновлення провадження у справі.

19.07.2017р. Господарський суд Одеської області направив на адресу Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз запит, в якому, зокрема, просив повідомити про стан проведення експертизи у справі №916/1609/16.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.08.2017р. поновлено провадження у справі для розгляду відповідної заяви про відвід судового експерта Харченко Т.О.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 13.09.2017р. відмовлено Публічному акціонерному товариству „Державний ощадний банк України" в особі філії - Одеського обласного управління АТ „Ощадбанк" в задоволенні заяви про відвід судового експерта Харченко Т.О., провадження у справі зупинено до закінчення проведення експертизи.

20.09.2017р. від позивача до Господарського суду Одеської області повторно надійшла заява про відвід судового експерта Харченко Т.О. та про припинення проведення експертизи.

Відповідно до ухвали Господарського суду Одеської області від 05.10.2017р. провадження у справі поновлено для розгляду заяви позивача про відвід судового експерта, зобов'язано ОНДІСЕ повернути до суду матеріали, направлені для проведення експертного дослідження.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 19.10.2017р. відмовлено Публічному акціонерному товариству „Державний ощадний банк України" в особі філії - Одеського обласного управління АТ „Ощадбанк" в задоволенні заяви про відвід судового експерта Харченко Т.О.

19.10.2017р. Публічне акціонерне товариство «Державний ощадний банк України в особі філії -Одеського обласного управління АТ «Ощадбанк» звернулось до Господарського суду Одеської області з клопотанням про призначення судової експертизи

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 19.10.2017р. у справі №916/1609/16 (суддя Демещин О.А.) призначено комплексну судову будівельно - технічну та товарознавчу експертизу, проведення якої доручено Приватному підприємству "Консалтингова група Арго-Експерт" (м. Київ, вул. Спаська, буд. 6-А, 04070), на вирішення експертів поставлено наступні питання:

- яка ринкова вартість майна на час проведення експертизи належного Товариству з обмеженою відповідальністю „Чорноморочка плюс", яке є предметом іпотеки та застави, а саме:

- складських приміщень, загальною площею 4592,3 кв. м, що розташовані за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт Авангард, вул. Базова, 12-Д, які в цілому складаються з: адміністративний будинок "А", площею - 48,2 кв. м, адміністративний будинок "Б", площею - 23,7 кв. м, вбиральня "В", площею - 5,2 кв. м, склад "Г", площею - 667,4 кв. м, пельменний цех "Д", площею - 229,0 кв. м, підсобне приміщення м'ясного цеху "д", площею - 264,2 кв. м, цех морозива "Е", "е", "е1", "е2", "е-1", площею - 1963,4 кв. м, цех морозива "Ж", площею - 162,2 кв. м, рампа "З", площею - 196,1 кв. м, прохідна "И", площею - 17,2 кв. м, ганок, площею - 1,7 кв. м, ганок, площею - 1,7 кв. м, ганок, площею - 1,7 кв. м, ганок, площею - 1,7 кв. м, підсобне приміщення "д1", площею - 17,9 кв. м, ганок, площею - 7,4 кв. м, ганок, площею - 2,3 кв. м, компресорна "І", площею - 43,6 кв. м, вбиральня "Ї", площею - 4,3 кв. м, щитова "Й", площею - 8,0 кв. м, склад "П", площею - 560,3 кв. м, склад "Р", площею - 363,3 кв. м, Споруди № 1-12 "І", ганок, площею - 1,8 кв. м, які розташовані на земельній ділянці (кадастровий номер №:02:002:0048) за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 12-Д, загальною площею 1,2666 га, цільове призначення якої - для експлуатації виробничої бази з відкритою автостоянкою,

- земельної ділянки (кадастровий номер :02:002:0048), яка розташована за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 12-Д, загальною площею 1,2666 га, цільове призначення якої - для експлуатації виробничої бази з відкритою автостоянкою, що знаходиться в межах кордону: А-Б - Землі загального користування (дорога), Б-В - землі ВАТ "Шляховик-97", В-Г - землі загального користування (дорога), Г-Д - землі ВАТ "Одесаоблпостачзбут", Д-Е - землі ПП "ТСН", Е-А - землі Інституту "Укрпівдендіпроводгосп".

- Яка ринкова вартість майна на час проведення експертизи обладнання та устаткування, що знаходяться за адресою: Одеська обл., Овідіопольський р-н, смт. Авангард, вул. Базова, 12-Д, а саме:

- Ліфт вантажний ГВ1005 - 2 шт.

- Холодильне обладнання в комплекті:

- Компресор 1ПБ10 - 1 шт.

- Конденсатор АВ10 - 1 шт.

- Ресивер АКР 10-20 - 1 шт.

- Теплообмінник F0,3 - шт.

- Повітряохолоджувач КD7,5 - 1 шт.

- Терморегулюючий вентиль Данфосс ТЕХ2 - 1шт.

- Соленоїдний вентиль ДУ10 - 1шт.

- Масловіддільник ДУ-20 - 1 шт.

- Фільтр-осушувач ОФЖУ - 1 шт.

- Щит управління - 1 к-кт

- Прилади автоматики - 1 к-кт

- Холодильне обладнання в комплекті:

- Компресор 2ФУУБС18 - 1 шт.

- Конденсатор АВ40 - 1 шт.

- Ресивер АКР30-40 - 1 шт.

- Теплообмінник F0,7 - шт.

- Повітряохолоджувач КD35 - 1 шт.

- Терморегулюючий вентиль Данфосс ТЕХ7 - 1 шт.

- Соленоїдний вентиль ДУ20 - 1 шт.

- Масловіддільник ДУ35 - 1 шт.

- Фільтр-осушувач ОФЖУ - 1 шт.

- Щит управління - 1к-кт

- Прилади автоматики - 1 к-кт

Камера зберігання в комплекті

- Компресор V20-84Y - 2 шт.

- Ресивер 30 литров (Турция)

- Воздухоохладитель GHF0452J/27E

- Конденсатор SPR46 (с вентиляторами)

Камера шокової заморозки в комплекті

- Компрессор R-TSL1-90-300 Y

- Воздушный маслоохладитель

- Маслоотделитель

- Экономайзер

- Ресивер 160 литров (Турция)

- Шокфростер GFN065C/612

- Конденсатор

- Трансформаторна підстанція в комплекті

- Артезіанська свердловина.

Зобов'язано відповідача забезпечити судовим експертам доступ до об'єктів дослідження, що знаходяться за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 12 д., попереджено експертів про кримінальну відповідальність передбачену статтями 384, 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову від дачі висновку, а також за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов'язків, витрати по сплаті вартості проведення експертизи покладено на Публічне акціонерного товариства „Державний ощадний банк України", в особі філії - Одеського обласного управління АТ „Ощадбанк".

Не погодившись із вказаною ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю «Чорноморочка плюс» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм процесуального права просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 19.10.2017р., якою призначено комплексну судову будівельно-технічну та товарознавчу експертизу.

Звертаючись з апеляційною скаргою апелянт посилається на те, що судом під час прийняття оскаржуваної ухвали не було наведено підстави та мотиви призначення експертизи з посиланням на законодавство; не вказано мотивів призначення ще одної експертизи, яка не передбачена чинним законодавством України; не наведено мотивів призначення експертної установи.

Також апелянт зазначає, що про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги ТОВ «Чорноморочка плюс» повідомлена не була.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.01.2018р. колегією суддів у складі головуючого суддів Жекова В.І., суддів Лашина В.В., Богатиря К.В. поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю „Чорноморочка плюс" пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Одеської області від 19.10.2017 року у справі № 916/1609/16, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю „Чорноморочка плюс", запропоновано представникам сторін подати відзиви на апеляційну скаргу протягом 5 днів з дня вручення ухвали про відкриття апеляційного провадження у справі.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.01.2018р. колегією суддів у складі головуючого суддів Жекова В.І., суддів Лашина В.В., Богатиря К.В. справу №916/1609/16 призначено до розгляду на 07.02.2018р.

26.01.2018р. від Публічного акціонерного товариства „Державний ощадний банк України" в особі філії - Одеського обласного управління АТ „Ощадбанк" до Одеського апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, яким позивач не погоджується з її доводами, просить залишити оскаржувану ухвалу без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Відповідно до розпорядження В.о. керівника апарату суду від 06.02.2018р. №114 та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.02.2018р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Чорноморочка плюс" передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Савицького Я.Ф., суддів Головея В.М., Лашина В.В. у зв'язку з перебуванням у відпустці судді-доповідача Жекова В.І. та судді-члена колегії Богатиря К.В.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 07.02.2018р. справу прийнято до провадження колегією суддів у складі головуючого судді Савицького Я.Ф., суддів Головея В.М., Лашина В.В. та призначено до розгляду на 07.03.2018р.

Представники відповідача та третьої особи в судове засідання не з'явились, про дату, час і місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином, що вбачається з рекомендованих повідомлень про вручення поштових відправлень від 07.02.2018р.

У судове засідання 07.03.2018р. з'явились представники позивача, проте, судова колегія зазначає наступне.

За положеннями ч.ч 1, 3 ст. 56 Господарського процесуального кодексу України сторона, третя особа, а також особа, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах іншої особи, може брати участь в судовому процесі особисто (самопредставництво) та (або) через представника. Юридична особа бере участь у справі через свого керівника або члена виконавчого органу, уповноваженого діяти від її імені відповідно до закону, статуту, положення (самопредставництво юридичної особи), або через представника.

Згідно з ч. 1 ст. 58 Господарського процесуального кодексу України представником у суді може бути адвокат або законний представник.

Враховуючи викладене, колегія прийшла до висновку про відсутність належних повноважень у вказаних представників для представництва інтересів позивача.

У судовому засіданні 07.03.2018р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Проаналізувавши доводи апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю „Чорноморочка плюс", перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ухвали, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду дійшла наступних висновків.

За положеннями ч. 1 ст. 41 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, що діяла на момент прийняття оскаржуваної ухвали) для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.07.2016 року по справі №916/1609/16 було призначено комплексну судову будівельно-оціночну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз та судовому експерту Товариства з обмеженою відповідальністю оціночної фірми „ІНЮГ-ЕКСПЕРТИЗА" Харченко Тетяні Олександрівні, провадження по справі зупинено.

Вказана ухвала не оскаржувалась та є чинною.

Матеріали справи свідчать, що 20.09.2017р. від позивача до Господарського суду Одеської області надійшла заява про відвід судового експерта Харченко Т.О. та про припинення проведення експертизи, призначеної ухвалою суду від 28.07.2016р.

Відповідно до ухвали Господарського суду Одеської області від 05.10.2017р. провадження у справі поновлено для розгляду заяви позивача про відвід судового експерта, зобов'язано ОНДІСЕ повернути до суду матеріали, направлені для проведення експертного дослідження.

Ухвалами Господарського суду Одеської області від 19.10.2017р. відмовлено Публічному акціонерному товариству „Державний ощадний банк України" в особі філії - Одеського обласного управління АТ „Ощадбанк" в задоволенні заяви про відвід судового експерта Харченко Т.О. та призначено по справі комплексну будівельно-технічну та товарознавчу експертизу.

Натомість, проведення комплексної судової будівельно-оціночної експертизи, яка була призначена ухвалою Господарського суду Одеської області 28.07.2016р., припинено не було, а матеріали справи були витребувані у ОНДІСЕ для розгляду відповідного клопотання про відвід судового експерта.

При цьому, без розгляду залишилось клопотання позивача про припинення проведення експертизи.

Судова колегія вказує, що відповідно до п.2.2 Інструкції у разі постановлення ухвали суду про припинення проведення експертизи експерт зобов'язаний негайно повернути матеріали справи та інші документи, що використовувалися для проведення експертизи.

Приймаючи до уваги те, що матеріали справи не містять повідомлення судового експерта про неможливість проведення експертизи (п. 2.2 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Мінюсту від 08.10.1998р. № 53/5), та враховуючи те, що судом першої інстанції не було припинено проведення експертизи, призначеної ухвалою суду від 28.07.2016р., судова колегія приходить до висновку, що за вказаних обставин призначення іншої експертизи процесуальним законодавством не передбачено.

Отже, проаналізувавши всі обставини справи, приймаючи до уваги вищевикладені висновки, колегія суддів вважає, що ухвалу суду першої інстанції було прийнто з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Таким чином, Одеський апеляційний господарський суд приходить до висновку, що ухвалу Господарського суду Одеської області від 19.10.2017р. у справі №916/1609/16 слід скасувати, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Чорноморочка плюс" - задовольнити.

Керуючись ст. ст. 255, 269, 270, 275, 280, 282 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 19.10.2017р. у справі №916/1609/16 скасувати.

Справу №916/1609/16 направити до Господарського суду Одеської області.

Постанова відповідно до вимог ст. 284 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у 20-денний строк.

Повний текст постанови складений і підписаний 12.03.2018р.

Головуючий суддя Савицький Я.Ф.

Суддя Головей В.М.

Суддя Лашин В.В.