КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"16" березня 2018 р. Справа№ 920/522/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Зеленіна В.О.

суддів: Ткаченка Б.О.

Мартюк А.І.

при секретарі: Вінницькій Т.В.

представники сторін:

від позивача: Крупник О.М. адвокат;

від відповідача 1: не з'явився;

від відповідача 2: не з'явився;

від третьої особи: Болінський С.С. адвокат;

розглядаючи апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Демпург-М"

на рішення Господарського суду міста Києва від 02.08.2017 (повне рішення складено 11.08.2017)

у справі № 920/522/17 (головуючий суддя Смирнова Ю.М.)

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Демпург-М"

до 1. Державного підприємства "СЕТАМ"

2. Відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2 - Публічне акціонерне товариство "БМ Банк"

про визнання електронних торгів недійсними, визнання недійсними та скасування протоколів проведення електронних торгів, визнання недійсним акту про реалізацію предмету іпотеки

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Демпург-М" звернулось у господарський суд з позовом до Державного підприємства "СЕТАМ" та Відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України та просило суд:

- визнати електронні торги 30.03.2017 з реалізації предмету іпотеки - нежитлового приміщення за адресою: Сумська обл., м.Суми, вулиця Троїцька, будинок 9, які не відбулися у зв'язку з відсутністю допущених учасників, недійсними, визнати недійсними та скасувати протокол проведення електронних торгів №246324 й акт державного виконавця про реалізацію предмета іпотеки ЗВП53430473 від 23.05.2017;

- визнати електронні торги 30.03.2017 з реалізації предмету іпотеки - нежитлового приміщення за адресою: Сумська обл., м.Суми, вулиця Тополянська, 28, які не відбулися у зв'язку з відсутністю допущених учасників, недійсними, визнати недійсними та скасувати протокол проведення електронних торгів №246358 й акт державного виконавця про реалізацію предмета іпотеки ЗВП53430473 від 23.05.2017.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 02.08.2017 у справі №920/522/17 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду, Товариства з обмеженою відповідальністю "Демпург-М" подало апеляційну скаргу, у якій просить апеляційний господарський суд скасувати оскаржуване рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Розгляд справи неодноразово відкладався за клопотаннями сторін.

Представник третьої особи у судовому засіданні 13.03.2018 просив надати додатковий час для ознайомлення зі справою, оскільки отримав довіреність лише цього дня.

Клопотання представника третьої особи було задоволено судом, у зв'язку із чим було оголошено перерву у судовому засіданні з 13.03.2018 до 16.03.2018.

15.03.2018 о 13 год. 28 хв. представником третьої особи було подано заяву про ознайомлення із матеріалами справи.

16.03.2018 представником третьої особи було подано заяву про відвід головуючому судді Зеленіну В.О.

Відвід мотивований тим, що представником третьої особи 15.03.2018 була подана заява про ознайомлення із матеріалами справи, однак йому не забезпечена можливість ознайомлення у зв'язку із обідньою перервою та подальшою участю головуючого судді, секретаря та помічника в інших судових засіданнях, внаслідок чого він прочекав декілька годин і не ознайомився зі справою. Вказані обставини дають підстави вважати, що головуючи суддя Зеленін В.О. ставить у нерівне процесуальне становище сторони відповідачів та третіх осіб, що визиває сумніви у його неупередженості.

Представник третьої особи у судовому засіданні підтримав заяву про відвід.

Представник позивача у судовому засіданні заперечив проти відводу.

Відповідно до ч.ч.1, 2, 7 ст. 39 ГПК України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Питання про відвід має бути розглянуто не пізніше двох днів з дня надходження заяви про відвід, а у випадку розгляду заяви про відвід суддею іншого суду - не пізніше десяти днів з дня надходження заяви про відвід.

Розглянувши заяву про відвід головуючому судді Зеленіну В.О., колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку про її необґрунтованість, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 35 Господарського процесуального кодексу встановлено, що суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо: 1) він є членом сім'ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім'ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; 2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі; 3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи; 4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи; 5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді. Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу, а саме повторної участі у розгляді справи. До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім'ї, родичами між собою чи родичами подружжя. Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" кожному гарантується захист його прав, свобод та інтересів у розумні строки незалежним, безстороннім і справедливим судом, утвореним відповідно до закону. Судова система забезпечує доступність правосуддя для кожної особи відповідно до Конституції та в порядку, встановленому законами України.

Статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод встановлено, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

Відвід - це процесуальний інститут, що містить умови, за яких особа не може брати участі у конкретній справі. Відвід судді в господарському процесі як правова категорія - це висловлена в письмовій формі недовіра колегії господарського суду на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі внаслідок виявлення будь-якої особистої прихильності чи упередженості, заявлена учасником розгляду конкретної справи.

Водночас, згідно з п. 1 ст. 43 Господарського процесуального кодексу України учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

Як зазначалось вище, в якості підстави для заявлення відводу представник третьої особи посилається на ненадання йому можливості ознайомлення із матеріалами справи.

Однак, як вбачається із матеріалів справи, за клопотанням представника третьої особи 13.03.2018 у судовому засіданні оголошена перерва до 16.03.2018, представник третьої особи подав клопотання про ознайомлення зі справою лише 15.03.2018 в 13 год. 28 хв. (під час обідньої перерви), при цьому головуючий суддя Зеленін В.О. та секретар судового засідання з 14 год. 00 хв. приймали участь у іншому судовому засіданні. Отже, наведені заявником доводи, в якості підстав відводу головуючому судді Зеленіну В.О., є необґрунтованими.

Частиною 3 ст. 39 ГПК України встановлено, що якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Враховуючи, що колегія суддів дійшла висновку про необґрунтованість заявленого складу суду відводу, справа підлягає передачі на здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою для вирішення питання про відвід відповідно до положень ст. 32 ГПК України.

Оскільки зупинення провадження у справі у разі надходження зави про відвід, відповідно до ст. 228 ГПК України, є правом, а не обов'язком суду, колегія суддів не вбачає необхідності у зупиненні провадження у справі, тому відповідно до ст. 216 ГПК України наступне судове засідання призначається на 27.03.2018 на 12 год. 15 хв.

Керуючись ст. ст. 32, 35, 38, 39, 234 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Матеріали справи №920/522/17 передати для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою для вирішення питання про відвід відповідно до положень ст. 32 Господарського процесуального кодексу України.

2. Повідомити учасників процесу, що наступне засідання суду відбудеться в приміщенні Київського апеляційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. Шолуденка, 1, зал судового засідання №16 о 12 год. 15 хв. 27.03.2018.

3. Копію ухвали направити сторонам та третій особі.

Головуючий суддя В.О. Зеленін

Судді Б.О. Ткаченко

А.І. Мартюк