ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.03.2018 року Справа № 904/7071/17

м.Дніпро

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Дарміна М.О. (доповідач)

суддів: Березкіної О.В., Іванова О.Г.

при секретарі судового засідання: Логвіненко І.Г.

за участю сторін

від позивача: ОСОБА_10., довіреність б/н від 10.01.2018 р.;

відповідач: Потапенко О.М., посвідчення № від 07.05.2013 р.;

від ТОВ "Востокгаз": Шпакова О.С., свідоцтво № 2719 від 29.10.2012 р., адвокат;

представник третьої особи-1 в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Фізичної особи-підприємця Потапенка Олега Миколайовича та товариства з обмеженою відповідальністю "Востокгаз" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 16.11.2017 року, ухваленого колегією суддів у складі: головуючого судді Новікової Р.Г., суддів Юзікова С.Г., Воронько В.Д., повний текст якого складено 21.11.2017р., у справі № 904/7071/17

за позовом Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області, смт. Курилівка, Дніпропетровська область

до Фізичної особи-підприємця Потапенка Олега Миколайовича, смт. Курилівка, Дніпропетровська область

за участю третьої особи-1 без самостійних вимог на предмет спору: товариство з обмеженою відповідальністю "Белгаз", м. Одеса

за участю третьої особи-2 без самостійних вимог на предмет спору: товариства з обмеженою відповідальністю "Востокгаз", м. Київ

про розірвання укладеного між сторонами договору оренди землі; зобов'язання відповідача знести незаконно побудовану газозаправну станцію на земельній ділянці; зобов'язання відповідача повернути земельну ділянку

ВСТАНОВИВ:

Курилівська селищна рада Петриківського району Дніпропетровської області звернулась до господарського суду Дніпропетровскьої області з позовом про:

- розірвання договору оренди землі від 23.08.2008р., укладеного між Курилівською селищною радою Петриківського району Дніпропетровської області та Приватним підприємцем Потапенко Олегом Миколайовичем;

- зобов'язання відповідача знести незаконно побудовану газозаправну станцію на земельній ділянці площею 0,10га з кадастровим номером №:02:005:0989, розташованій в межах населеного пункту на території смт. Курилівка по вул. Зарєчній;

- зобов'язання відповідача повернути орендодавцеві земельну ділянку.

Позовна заява обґрунтована порушенням відповідачем умов договору оренди землі в частині нецільового використання земельної ділянки; акти обстеження земельної ділянки від 19.12.2016р., від 25.05.2017р.; лист - повідомлення щодо необхідності розробки нормативної грошової оцінки №132 від 13.04.2017р., лист - повідомлення про усунення порушень №130 від 13.04.2017р.; норми Земельного кодексу України та Закону України "Про оренду землі".

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 16.11.2017 року у справі № 904/7071/17 позовні вимоги задоволено.

Розірвано договір оренди землі від 23.08.2008р., укладений між Курилівською селищною радою Петриківського району Дніпропетровської області та Приватним підприємцем Потапенко Олегом Миколайовичем, зареєстрований 24.10.2008р. за №85.

Зобов'язано Приватного підприємця Потапенко Олега Миколайовича смт. Курилівка знести незаконно побудований автомобільний газозаправний пункт на земельній ділянці площею 0,10га з кадастровим номером №:02:005:0989, розташованій в межах населеного пункту на території смт. Курилівка по вул. Зарєчній.

Зобов'язано Приватного підприємця Потапенко Олега Миколайовича смт. Курилівка повернути Курилівській селищній раді Петриківського району Дніпропетровської області смт. Курилівка земельну ділянку площею 0,10га з кадастровим номером з кадастровим номером №:02:005:0989, розташовану в межах населеного пункту на території смт. Курилівка по вул. Зарєчній.

Стягнуто з Приватного підприємця Потапенко Олега Миколайовича смт. Курилівка на користь Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області смт. Курилівка витрати зі сплати судового збору в розмірі 4800грн.

Місцевий господарський суд дійшов висновку, що матеріалами справи доведено використання відповідачем земельної ділянки не за цільовим призначенням: фактично на земельній ділянці розташовано автомобільний газозаправний пункт, тоді як земля передавалась в оренду з метою розміщення ринку лісопилобудматеріалів. На думку суду, таке порушення є підставою для дострокового розірвання договору оренди землі.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, Фізична особа-підприємець Потапенко Олег Миколайович подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неповне з'ясування обставин справи, порушення судом норм матеріального і процесуального права, просить скасувати рішення суду про розірвання договору оренди землі та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог повністю.

Апелянт вважає неналежним доказом у справі надані позивачем Акти перевірки дотримання земельного законодавства складені неповноважним органом - Комісією Курилівської селищної ради з моніторингу законності використання землі та перегляду договорів оренди землі, оскільки Комісія створена на підставі розпорядження селищного голови, тоді як відповідно до ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування» утворення Комісії повинно бути оформлено відповідним рішенням. Апелянт зазначає, що окрім вказаних Актів позивач інших доказів в порушення відповідачем земельного законодавства не надав, натомість суд порушив принцип змагальності сторін в частині доведення самого факту порушення та не дотримався положень статті 34 ГПК України.

Апелянт наголошує на тому, що єдиним уповноваженим державним органом, який здійснює нагляд за додержанням земельного законодавства та надає оцінку дій, в тому числі складає акти про порушення використання земельних ділянок за цільовим призначенням, є територіальні органи Держгеокадастру. Судом не враховано, що автомобільний газозаправний пункт, розміщений на майданчику з твердим покриттям в забудованій частині орендованої земельної ділянки є тимчасовою спорудою, тому така споруда не може бути внесена в план забудови та не потребує введення в експлуатацію згідно роз'яснень Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Дніпропетровській області. Судом не було досліджено та надано оцінки фотознімкам спірної земельної ділянки, відповідно до яких на земельній ділянці розміщено капітальна будівля та фундаменти, навіси та вищезгаданий майданчик, які належать відповідачу на праві особистої власності. Вказані об'єкти відповідають затвердженій містобудівній документації та проекту. Судом не надано оцінки Договору оренди нерухомого майна, укладеного між відповідачем та третьою особою в розрізі положень п. 16 Договору оренди землі, відповідно до якого відповідач має право передавати земельну ділянку в суборенду без погодження такої передачі з позивачем.

На думку апелянта, факт порушення відповідачем умов договору оренди землі не доведено належними та допустимими доказами, тому підстави для розірвання договору відсутні.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду Товариство з обмеженою відповідальністю "Востокгаз" звернулось до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення суду та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Скаржник зазначає, що надані позивачем Акти обстеження земельної ділянки від 19.12.2016р., від 25.05.2017р. та від 01.09.2017р. не містять посилання на ідентифікацію земельної ділянки та не зрозуміло де саме проводився огляд. Крім того, зазначені Акти складені неповноважним органом з численними порушеннями норм чинного законодавства, а саме позивач не надав суду копію Рішення Курилівської селищної ради про утворення відповідної комісії, що викликає сумніви взагалі в існування такої комісії. Також не було надано жодних підтверджень численних звернень громадян, на підставі яких здійснювалась перевірка. Посилаючись на ч. 1 ст. 5, ст. 6 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель», п.п.1-4 Положення Про Держану інспекцію сільського господарства України, затвердженого Указом президента України від 13.04.2011р. № 459/2011 скаржник звертає увагу, що державний нагляд (контроль) за використанням земельних ділянок відповідно до цільового призначення покладено на Держсільгоспінспекцію України через її територіальні органи. Також посилається на Положення про Державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру, затвердженого постановою КМ України від 14.01.2015р. № 15 згідно якого Держгеокадастр безпосередньо і через територіальні органи організовує та здійснює державний нагляд (контроль) за використанням земельних ділянок відповідно до цільового призначення. Наказом Держгеокадастру від 27.12.2016р. №355 затверджено бланк Акта обстеження земельної ділянки, згідно Додатку 5. Жоден з наданих позивачем Актів не відповідає вимогам викладеним в зазначеному Додатку. Таким чином, на думку скаржника, некомпетентна Комісія, створена за розпорядженням Курилівської селищної ради, не мала повноважень встановлювати законність використання земельної ділянки та дотримання цільового призначення. Скаржник зазначає, що приймаючи рішення, суд не взяв до уваги заперечення відповідача та третьої особи, чим порушив ст. ст. 4-2, 4-3 ГПК України. Відповідно до п. 15 Договору оренди землі та Рішення Курилівської селищної ради від 29.07.2008р., спірна земельна ділянка була надана відповідачу в оренду для комерційного використання (має цільове призначення з індексом 1.11.3., що згідно витягу публічної кадастрової карти, розділу Інформація Державного земельного кадастру про право власності та речові права на земельну ділянку, визначає цільове призначення як для Роздрібної торгівлі та комерційних послуг). Таким чином, порушення цільового використання земельної ділянки відсутні.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідача (а.с.244-254, т.2), позивач вважає її необґрунтованою, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення господарського суду - без змін.

10.01.2018р. на адресу апеляційного господарського суду від Фізичної особи-підприємця Потапенка Олега Миколайовича надійшло клопотання про зупинення провадження у справі до закінчення його лікування. В клопотанні зазначено, що Потапенко О.М. є інвалідом 3 групи та знаходиться у лікарні на стаціонарному лікуванні, у зв'язку з чим не має можливості залучити до участі у справі нового представника, а довіреність на представництво його інтересів, яка була видана ОСОБА_5, скасована (а.с.239, т.3).

Колегія суддів відмовила в задоволенні клопотання на підставі того, що перелік підстав для зупинення провадження у справі згідно ст. ст. 227-229 ГПК України є вичерпним. Знаходження Фізичної особи-підприємця Потапенка Олега Миколайовича на стаціонарному лікуванні не відноситься до жодної з підстав, зазначених вище.

02.01.2018р. у зв'язку з перебуванням у відпустці судді-доповідача Іванова О.Г., на підставі протоколів передачі судової справи раніше визначеному складу суду та повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.01.2017р. апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Востокгаз" та справа передана на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Дарміна М.О. - доповідач, суддів Березкіної О.В., Антоніка С.Г.

09.01.2018р. у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Антоніка С.Г. на підставі протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 02.01.2018р. змінено склад колегії суддів: головуючого судді Дарміна М.О. - доповідач, суддів Березкіної О.В. та Іванова О.Г.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 09.01.2018р. справу прийнято до свого провадження, поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Востокгаз" строк на апеляційне оскарження судового рішення, відкрито апеляційне провадження, приєднано апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Востокгаз" до спільного розгляду з апеляційною скаргою Фізичної особи-підприємця Потапенка Олега Миколайовича, справу призначено до розгляду в судовому засіданні на 15.02.2018р. колегією суддів у складі: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді Березкіна О.В., Іванов О.Г.

12.02.2018р. та 01.03.2018р. до канцелярії суду від Фізичної особи-підприємця Потапенка Олега Миколайовича надійшли клопотання про зупинення провадження у даній справі до розгляду Дніпропетровським окружним адміністративним судом справи № 804/1195/18 за позовом ФОП Потапенко О.М. до Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області про визнання протиправним та нечинним Рішення Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області № 217-14/VII від 23.12.2016р. «Про затвердження складу комісії з моніторингу законності використання землі та перегляду договорів оренди землі на території Курилівської селищної ради» (а.с.1-5, 10-11, т.3).

Клопотання обґрунтовані тим, що місцевий господарський суд приймаючи рішення у даній справі, як на одну з підстав для задоволення позовних вимог, посилався на Рішення Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області № 217-14/VII від 23.12.2016р. «Про затвердження складу комісії з моніторингу законності використання землі та перегляду договорів оренди землі на території Курилівської селищної ради».

Колегія суддів, розглянувши вищезазначені заяви про зупинення провадження у справі, відмовила в їх задоволенні з огляду на наступне:

Відповідно до статті частини 1 статті 229 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Оскільки мотивувальна частина рішення господарського суду Дніпропетровської області не містить посилань на акти перевірки, комісії з моніторингу законності використання землі та перегляду договорів оренди землі на території Курилівської селищної ради , утвореної на підставі Рішення Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області № 217-14/VII від 23.12.2016р., то вирішення питання щодо законності утворення вищезазначеної комісії не становить предмет доказування при перегляді справи судом апеляційної інстанції.

У судових засіданнях оголошувались перерви до 01.03.2018р. та до 06.03.2018р.

У судовому засіданні 06.03.2018р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Як вірно встановлено місцевим господарським судом, підтверджується матеріалами справи і не оспорюється сторонами спору:

Рішенням третьої сесії двадцять четвертого скликання № 17-3/ХХІV від 24.07.2002р. надано приватному підприємцю Потапенко О.М. дозвіл на розробку проекту відведення земельної ділянки в оренду загальною площею 0.1 га із земель Курилівської селищної ради для ринку лісо пиломатеріалів в смт.Курилівка по вул. Жовтневій (т.2 а.с. 27).

Рішенням четвертої сесії двадцять четвертого скликання № 36-4/ХХІУ від 24.10.2002р. затверджено містобудівне обґрунтування на розташування складу магазинув смт. Курилівка по вул.Колгоспна в районі мостового переходу, розроблений Придніпровською державною академією будівництва та архітектури. ПП Потапенку О.М. дозволено виконувати роботи по будівництву складу - магазину згідно вимог проекту (т.2 .а.с 53).

Рішенням шостої сесії Курилівської сільської ради Петриківського району Дніпропетровської області ХХІV скликання № 62 від 02.04.2003 року ПП Потапенку О.М. надано дозвіл на будівництво ринку будматеріалів в сел. Курилівка вул. Колгоспній та виконання проектно-вишукальних робіт (т.2 а.с. 24).

Відповідно до Висновку Погодження № 43 від 22.08.2006р., розглянута проектна документація погоджується до використання для влаштування ринку по продажу будівельних матеріалів в селищі Курилівка в району мостового переходу (т.2 а.с.39-40).

07.09.2006р. рішенням № 48-ОЗ/У третьої сесії п'ятого скликання Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області «Про надання дозволу на розробку проекту відведення земельної ділянки» поновлено рішенням третьої сесії двадцять четвертого скликання № 17-3/ХХІV від 24.07.2002р.; ПП Потапенко О.М. надано дозвіл на розробку проекту відведення земельної ділянки в оренду загальною площею 0,1 га із земель Курилівської селищної ради для ринку лісо пиломатеріалів в смт.Курилівка по вул. Колгоспній (р-н мостового переходу) (т.2 а.с. 41).

16.05.2007р. Петриківським районним відділом земельних ресурсів Дніпропетровського обласного головного управління земельних ресурсів затверджено Висновок № 369, відповідно до якого, розглянувши проект відведення земельної ділянки ПП Потапенко О.М. для комерційного використання, погоджує місце розташування та вважає за можливе відвести в оренду земельну ділянку загальною площею 0.1га пасовищ за рахунок земель загального користування (Ф6 ЗЕМ ш97), що розташована на територій Курилівської селищної ради в смт. Курилівка по вул. Колгоспна поряд з мостовим краном (т.2 а.с. 43).

Відповідно до № 1-1015 від 27.07.2007р. Петриківська районна санітарно-епідеміологічною станцією Дніпропетровської області вважає можливим погодити проект відводу земельної ділянки площею 0,1000га для комерційного використання (обслуговування магазину та кафе), за умови дотримання діючих санітарних норм та правил (т.2 а.с. 45).

04.09.2007р. Відділом містобудування, архітектури та житлово-комунального господарства Державної адміністрації Петриківського району Дніпропетровської області затверджено Висновок № 134, яким погоджено відведення ПП Потапенку О.М. земельної ділянки площею 0,1 га для комерційного використання (т.2 а.с. 44).

Рішенням Курилівської селищної ради №214-18/V від 29.07.2008р. затверджений проект відведення земельної ділянки, розроблений Приватним підприємством Проектно-виробничою фірмою «Земкад»; надано приватному підприємцю Потапенко О.М. в оренду строком на 49років земельну ділянку загальною площею 0,10га пасовищ для комерційного використання із земель загального користування на території Курилівської селищної ради (т.1 а.с. 17)

20.09.2007р. ДП «Дніпропетровський науково-дослідний та проектний інститут землеустрою» № 7004-1/1247 затверджено Розрахунок розміру втрат сільськогосподарського виробництва, спричинених вилученням сільськогосподарських угідь із земель Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області ПП Потапенку О.М. для обслуговування магазину та кафе (т.2 а.с. 49).

Рішенням Курилівської селищної ради №275-19/V від 03.10.2008р. попереднє рішення ради №214-18/V від 29.07.2008р. доповнено пунктом про затвердження розрахунку втрат сільськогосподарського виробництва №7004-2/1247 від 20.09.2007р., спричинених вилученням 0,10га сільгоспугідь із земель Курилівської селищної ради Приватному підприємцю Потапенко О.М. для обслуговування магазину та кафе в розмірі 0,875тис.грн.

В акті від 30.07.2008р., складеному за участю представників Курилівської селищної ради, Петриківського районного відділу земельних ресурсів, Приватного підприємства Проектно-виробничої фірми «Земкад» та Приватного підприємця Потапенко О.М., зазначено про встановлення на місцевості меж земельної ділянки на підставі рішення Курилівської селищної ради №214-18/V від 29.07.2008р. загальною площею 0,1000га пасовищ і сіножатей (т.1 а.с. 18).

23.08.2008р. між Курилівською селищною радою (Орендодавець) та Приватним підприємцем Потапенко Олегом Миколайовичем (Орендар) був підписаний договір оренди землі від 23.08.2008р. (далі - Договір від 23.08.2008р.), зареєстрований у Дніпропетровській регіональній філії центру ДЗК, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 24.10.2008р. за №85 (т.1 а.с. 15-17).

03.10.2008р. рішенням Курилівсьої селищної ради дев'ятнадцятої сесії п'ятого скликання затверджено розрахунок розміру втрат сільськогосподарського виробництва від 20.09.2007р. № 7004-2/1247 спричинений вилученням 0,10 га сільгоспугідь із земель Курилівської селищної ради ПП Потапенко О.М. для обслуговування магазину та кафе в розмірі 0,875тис.грн (т.2 а.с. 50).

23.10.2008р. відділом Держкомзему у Петриківському районі Дніпропетровської області ГУ Держкомзему у Дніпропетровській області затверджено Висновок № 40, яким погоджено та визнано за можливе надати землі в оренду ПП Потапенко О.М. розташованої на території Курилівської сільської ради загальною площею 0,10 га пасовищ сроком на 49 років без зміни цільового призначення - для комерційного використання (т.2 а.с. 52).

В подальшому, сторонами складений акт приймання-передачі земельної ділянки в натурі від 24.10.2008р., згідно з яким орендарю надано вищезгадану земельну ділянку (т.1 а.с. 19).

Рішенням дванадцятої сесії шостого скликання Курилівської селищної ради влучено до Переліку земель несільськогосподарського призначення. Які виставляються на продаж, земельну ділянку загальною площею 0,10 га для комерційного призначення, яка розташована в смт Курилівка по вул. Зарєчна, 21 для продажу в 2012році. Зареєстровано для продажу на час проведення земельно-оцінюючих робіт земельну ділянку землекористування приватного підприємця Потапенка О.М ., площею 0,10 га. Дозовлити ПП Потапенку визначити експертну грошову оцінку, що пропонована для викупу на основі Методики оцінки (т.2 а.с .74).

02.02.2016р. відповідно до розпорядження селищного голови № 03-Р вулиці Жовтневій присвоєно назву Щаслива (т.1 а.с. 24).

19.12. 2016р. комісією у складі ОСОБА_8, ОСОБА_10., ОСОБА_9 та ОСОБА_7 складено акт обстеження земельної ділянки (т. 1 а.с. 21)

06.03.2017р. між ФОП Потапенко О.М. та ТОВ «Востокгаз» укладено договір оренди № 06/03/17 відповідно до п.1.1 якого Орендодавець (ПП Потапенко О.М.) передає, а Орендар (ТОВ «Востокгаз») приймає в строкове платне користування майданчик з твердим покриттям загальною площею 250 квадратних метрів за адресою: смт. Курилівка Зарічна 21 («об'єкт оренди»). Об'єкт оренди передається Орендарю для розміщення та експлуатації Автомобільного газозаправного пункту (АГЗП (п.1.2)) (т.1 а.с. 75-77).

06.03.2017р. ФОП Потапенко О.М. та ТОВ «Востокгаз» підписано акт приймання - передачі за яким Орендодавець (ПП Потапенко О.М.) передав, а Орендар (ТОВ «Востокгаз») прийняв в строкове платне користування майданчик з твердим покриттям загальною площею 250 квадратних метрів за адресою: смт. Курилівка Зарічна 21(т.2 а.с. 78).

13.04.2017р. головою Куриліської селищної ради спрямовано на адресу Потапенка О.М. лист Вих.№ 130 «Щодо усунень порушень» (т.1 а.с. 23).

13.04.2017р. головою Куриліської селищної ради спрямовано на адресу Потапенка О.М. лист Вих.№ 132 «Щодо необхідності розробки нормативної грошової оцінки» (т.1 а.с.22);

25.05.2017р. комісією у складі ОСОБА_8, ОСОБА_10., ОСОБА_9 та ОСОБА_7 складено акт обстеження земельної ділянки (т. 1 а.с. 20)

19.06.2017р. ГУ Держпраці у Київській області видано дозвіл № 1686.17.32, яким ТОВ «Востокгаз» дозволено експлуатація АГЗП - Дніпропетровська область, Петриківський район, смт. Курилівка, вул. Зарічна 21 (т.2 .а.с 82).

29.08.2017р. на адресу ПП Потапенка О.М. спрямовано повідомлення про проведення обстеження № 320 (а.с. 44-45).

01.09.2017р. комісією у складі ОСОБА_8, ОСОБА_10., ОСОБА_9 та ОСОБА_7 складено акт обстеження земельної ділянки до якого додано фотозображення зроблені за допомогою оргтехніки (т. 1 а.с. 46-47)

07.09.2017р. комісією у складі ОСОБА_8, ОСОБА_10., ОСОБА_9 та ОСОБА_7 складено акт обстеження земельної ділянки до якого додано фотозображення зроблені за допомогою оргтехніки (т. 1 а.с. 58-61)

20.09.2017р. на адресу господарського суду Дніпропетровської області від ГУ ДСНС України в Донецькій області надійшов лист за вих. № 6965/04-17, начальник Головного управління поінформував, що для отримання дозвільних документів на початок роботи та реєстрації декларації відповідності матеріально-технічної бази суб'єкта господарювання вимогам законодавства з питань пожежної безпеки щодо газозаправної станції, яка знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, смт, Курилівка, вул. Зарєчна, 21, в період з 24.10.2008 року ФОП Потапенко О.М., по теперішній час не звертався, але Головним управлінням за даною адресою зареєстровано декларацію суб'єкта підприємницької діяльності ТОВ «Белгаз» Шербецький Д.Л від 04.11.201 б року за № 6831.

Згідно вимог Закону України «Про архітектурну діяльність» та «Про регулювання містобудівної діяльності» державний нагляд та контроль під час забудови територій, розміщення і будівництва об'єктів архітектури, додержання затвердженої містобудівної та іншої проектної документації, вихідних даних покладається на органи державного архітектурно-будівельного контролю та не відноситься до повноважень органів державного нагляду у сфері техногенної та пожежної безпеки (т.1 а.с. 64-66).

22.09.2017р. за вих. № 3734/10/09-03-10-36 надійшов лист представника Кам'янської об'єднаної податкової інспекції ГУ ДФС у Дніпропетровській області, відповідно до якого, в АІС «Податковий Блак» та Реєстр платників акцизного пакту з реалізації пального ФОП Потапенко О.М. не зареєстрований як платник акцизного податку з реалізації пального. Також у підсистемі РРО відсутня інформація про РРО, які зареєстровані за фізичною особою-підприємцем Потапенко О.М. (т.1 а.с. 72).

07.09.2017р. комісією у складі ОСОБА_8, ОСОБА_10., ОСОБА_9 та ОСОБА_7 складено акт обстеження земельної ділянки (т.1 а.с. 77).

18.09.2017р. ГУ Держгеокадастру у Дніпропетровській області видано Наказ № 337-ДК «Про здійснення державного контролю за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності» щодо здійснення державного контролю за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів шляхом проведення перевірки стосовно земельної ділянки кадастровий номер :02:005:0989 (т.1 а.с. 114).

Відповідно до роздруківки даних які містяться на офіційній веб-сторінці http://map.land.gov.ua/kadastrova-karta ділянка кадастровий номер :02:005:0989 має наступні характеристики : Тип власності: Комунальна власність; Цільове призначення:1.11.3; Площа:0.1 га (т.1 а.с. 125)

Відповідно до листа Голосіївського районного ГУ ДФС у м.Києві № 2077/9/26-50-12-02-09 від 13.10.2017р. в інформаційних системах, наявних в ДПІ, інформація щодо реєстраторів розрахункових операцій зареєстрованих ТОВ «Востокгаз» для здійснення господарської діяльності (газозаправна станція) за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, смт.Курилівка, вул. Зарєчна відсутня. (т.1 а.с. 154 -155).

13.10.2017р. директором ТОВ «Востокгаз» затверджено Акт випробування систем автоматики АГЗП, які знаходяться за адресами, в тому числі смт. Курилівка, вул. Зарічна, 21 (т.2 а.с. 83-84).

До матеріалів справи додана інша технічна документація, яка підтверджує відповідність обладнання, яке знаходиться на належній ТОВ «Востокгаз» АГЗП за адресою, в тому числі смт. Курилівка, вул. Зарічна, 21 (т.2 а.с. 85-94).

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційні скарги Фізичної особи-підприємця Потапенка О.М. та Товариства з обмеженою відповідальністю "Востокгаз" підлягають задоволенню, з огляду на наступне:

Відповідно до частин1, 2 статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Предметом позову є матеріально - правова вимога Курилівською селищна рада Петриківського району Дніпропетровської області до ФОП Потапенка О.М. смт. Курилівка з позовом про: - розірвання укладеного між сторонами договору оренди землі від 23.08.2008р., зареєстрованого 24.10.2008р. за №85; зобов'язання відповідача знести незаконно побудовану газозаправну станцію на земельній ділянці площею 0,10га з кадастровим номером №:02:005:0989, розташованій в межах населеного пункту на території смт. Курилівка по вул. Зарєчній; зобов'язання відповідача повернути орендодавцеві земельну ділянку площею 0,10га з кадастровим номером з кадастровим номером №:02:005:0989, розташованій в межах населеного пункту на території смт. Курилівка по вул. Зарєчній.

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на порушення відповідачем положень договору оренди землі від 23.08.2008р., зареєстрованого 24.10.2008р. за №85, в частині нецільового використання земельної ділянки; акти обстеження земельної ділянки від 19.12.2016р., від 25.05.2017р.; лист - повідомлення щодо необхідності розробки нормативної грошової оцінки №132 від 13.04.2017р., лист - повідомлення про усунення порушень №130 від 13.04.2017р.; норми Земельного кодексу України та Закону України «Про оренду землі».

Колегія суддів вважає позов необґрунтованим і таким що не підлягає задоволенню з огляду на наступне:

Частиною 1 статті 2 Закону України «Про оренду землі» встановлено, що відносини, пов'язані з орендою землі, регулюються Земельним кодексом України, Цивільним кодексом України, цим Законом, законами України, іншими нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до них, а також договором оренди землі.

Відповідно до частини 1 статті 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до пункту 29 Договору оренди від 23.08.2008року Орендар (ФОП Потапенко О.М.) має право на передачу в суборенду земельної ділянки (без зміни цільового призначення, на термін не більше даного договору).

Як вбачається зі змісту договору оренди №06/03/17 від 06.03.2017р., підписаного Приватним підприємцем Потапенко О.М. (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Востокгаз» (орендар), орендодавець передає, а орендар приймає в строкове платне користування майданчик з твердим покриттям загальною площею 250кв.м за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, смт. Курилівка, вул. Зарєчна, 21 (далі - об'єкт оренди).

Відповідно до пункту 7.1 договору оренди №06/03/17 від 06.03.2017р. цей договір діє з 06.03.2017р. по 06.03.2018р. включно.

Доказів визнання недійсним вищезазначеного договору оренди №06/03/17 від 06.03.2017р. суду не надано.

Згідно пункту 15 договору оренди від 23.08.2008р. цільове призначення земельної ділянки - комерційне використання. Вказане призначення відображено в пункті 2 рішення Курилівської селищної ради №214-18/V від 29.07.2008р.

Відповідно до статті 19 Земельного кодексу України від 25.10.2001 № 2768-Ш до земель України належать усі землі в межах її території, в тому числі острови та землі, зайняті водними об'єктами, які за основним цільовим призначенням поділяються на категорії. Категорії земель України мають особливий правовий режим.

Стаття 19 Кодексу встановлює вичерпний перелік із дев'яти категорій земель: а) землі сільськогосподарського призначення; б) землі житлової та громадської забудови; в) землі природно-заповідного та іншого природоохоронного призначення; г) землі оздоровчого призначення; ґ) землі рекреаційного призначення; д) землі історико-культурного призначення; є) землі лісогосподарського призначення; є) землі водного фонду; ж) землі промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення. Окремо зазначено, що земельні ділянки кожної категорії земель, які не надані у власність або користування громадян чи юридичних осіб, можуть перебувати у запасі.

Кожна категорія має специфічний правовий режим.

Серед кожної категорії земель виокремлюють види цільового призначення земель (види використання земель).

Цільове призначення земельної ділянки - це використання земельної ділянки за призначенням, визначеним на підставі документації із землеустрою у встановленому законодавством порядку (ст. 1 Закону України «Про землеустрій»).

Як зазначалося вище, відповідно до даних які містяться на офіційній веб.сторінці http://map.land.gov.ua/kadastrova-karta ділянка кадастровий номер :02:005:0989 має наступні характеристики: Тип власності: Комунальна власність; Цільове призначення:1.11.3; Площа:0.1 га (т.1 а.с. 125).

Відповідно до частини 3 статті 75 Господарського процесуального кодексу України, обставини визнані судом загальновідомими, не потребують доказування.

Відповідно до Українського класифікатора цільового використання землі (УКЦВЗ), затвердженого листом Держкомзему України від 24 квітня 1998 р. N 14-1-7/1205 пункту 1.11.3. відповідає цільове призначення «Роздрібної торгівлі та комерційних послуг».

Види цільового призначення земель визначаються з урахуванням Класифікації видів цільового призначення земель, затвердженої Наказом Державного комітету України із земельних ресурсів від 23.07.2010 р. № 548, що зареєстровано у Міністерстві юстиції України 1 листопада 2010 р. за № 1011/18306 (надалі - КВЦПЗ).

Відповідно до частини 2 статті 20 Земельного кодексу України, зміна цільового призначення земельних ділянок державної або комунальної власності провадиться Верховною Радою Автономної Республіки Крим, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування, які приймають рішення про затвердження проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок та передачу цих ділянок у власність або надання у користування відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу.

Позивач не надав доказів зміни цільового призначення земельної ділянки кадастровий номер :02:005:0989 у відповідності до вищезазначеного КВЦПЗ.

Відповідно до частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до інформації, яка міститься на офіційній сторінці http://kved.ukrstat.gov.ua/KVED2010/47/KVED10_47.html, КВЕД-2010: Розділ 47 включає перепродаж (продаж без перероблення) нових або уживаних товарів для особистого споживання або домашнього користування переважно населенню, який здійснюють магазини, торгові центри, кіоски, намети, компанії поштового замовлення (у т.ч. у мережі Інтернет), рознощики і вуличні торговці, споживчі кооперативи тощо.

Роздрібну торгівлю класифікують насамперед за типом місця торгівлі (роздрібну торгівлю в магазинах - у групах 47.1 - 47.7; роздрібну торгівлю поза магазинами - у групах 47.8 - 47.9). Роздрібна торгівля в магазинах включає роздрібну торгівлю уживаними товарами (клас 47.79). Роздрібна торгівля в магазинах у подальшому розподіляється на спеціалізовану (групи 47.2 - 47.7).

До вищезазначеного 47-го КВЕДу входить в тому числі і група 47.3 «Роздрібна торгівля пальним».

З урахуванням вищевикладеного колегія суддів доходить висновку, що оскільки, цільовим призначенням земельної ділянки кадастровий номер :02:005:0989 є саме роздрібна торгівля та комерційні послуги, то посилання позивача про зміну цільового призначення земельної ділянки ФОП Потапенко О.М. не відповідають фактичним обставинам, є надуманими і відхиляються як необґрунтовані.

У відповідності зі статтею 42 Конституції України «кожний має право на підприємницьку діяльність, не заборонену законом».

Відповідно до статті 43 Господарського кодексу України: 1. Підприємці мають право без обмежень самостійно здійснювати будь-яку підприємницьку діяльність, яку не заборонено законом. 2. Особливості здійснення окремих видів підприємництва встановлюються законодавчими актами. 3. Перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, а також перелік видів діяльності, підприємництво в яких забороняється, встановлюється виключно законом.

Сама по собі відсутність у ТОВ «Востокгаз» дозвільної документації на здійснення торговельної діяльності з продажу пального (сжиженого газу) через АГЗП за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, смт. Курилівка, вул. Зарєчна, 21 не входить до предмету доказування у даній справі, а тому не приймається до уваги колегією суддів як неналежний, в розумінні статті 76 Господарського процесуального кодексу України доказ.

З урахуванням вищевикладеного, наявності в матеріалах справи доказів, що протягом 2002-2008 року на спірній земельній ділянці узгоджувалося розташування магазину, кафе, ринку лісопилобудматеріалів, сама по собі наявність в договорі оренди землі від 23.08.2008 року пункту 14. «Земельна ділянка передається в оренду для ринку лісопилобудматеріалів» не може бути підставою для висновку, що єдиним видом комерційної діяльності, який сторони узгодили за можливе здійснювати на даній земельній ділянці є тільки ринок лісопилобудматеріалів.

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 275 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Відповідно до пункту 3 частини 1 статті 277 Господарського процесуального кодексу України, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи може бути підставою для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення.

Оскільки суд першої інстанції, розглядаючи справу дійшов висновків щодо порушення відповідачем умов договору оренди в частині нецільового використання земельної ділянки, не відповідають фактичним обставинам справи, які були спростовані встановленими колегією судів фактичними обставинами справи, рішення місцевого господарського суду у справі 904/7071/17 підлягає скасуванню з ухваленням нового про відмову в задоволені позову про розірвання укладеного між сторонами договору оренди землі; зобов'язання відповідача знести незаконно побудовану газозаправну станцію на земельній ділянці; зобов'язання відповідача повернути земельну ділянку, а апеляційні скарги Фізичної особи-підприємця Потапенка О.М. та Товариства з обмеженою відповідальністю "Востокгаз, відповідно, підлягають задоволенню.

Доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу відхиляються колегією суддів, як такі що не відповідають фактичним обставинам справи.

Розподіл судових витрат у відповідності до статті 169 Господарського процесуального кодексу України, підлягає зміні з покладанням судових витрат за подання позову та апеляційних скарг на позивача.

Керуючись ст. ст. 129, 242, 269, 270, 273, 275, 277, 281, 282 - 284, 288 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця Потапенка Олега Миколайовича на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 16.11.2017 року у справі № 904/7071/17 - задовольнити.

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Востокгаз" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 16.11.2017 року у справі № 904/7071/17 - задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 16.11.2017 року у справі № 904/7071/17 - скасувати.

Ухвалити нове :

В задоволенні позовних вимог відмовити.

Стягнути з Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області (Код ; місце реєстрації: вул. Щаслива, буд. 58, смт. Курилівка, Петриківський район, Дніпропетровська область, 51840) на користь Приватного підприємця Потапенка Олега Миколайовича (РНОКПП НОМЕР_1; місцепроживання: АДРЕСА_1) витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги в розмірі 5 280, 00 грн. (п'ять тисяч двісті вісімдесят гривень нуль копійок)

Стягнути з Курилівської селищної ради Петриківського району Дніпропетровської області (Код ; місце реєстрації: вул. Щаслива, буд. 58, смт. Курилівка, Петриківський район, Дніпропетровська область, 51840) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Востокгаз" (Код , пр. Червонозоряний, буд. 119, м.Київ, 03039) витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги в розмірі 5 280, 00 грн. (п'ять тисяч двісті вісімдесят гривень нуль копійок)

Доручити господарському суду Дніпропетровської області видати накази.

Касаційна скарга на судове рішення подається в порядку, визначеному статтею 288 ГПК України протягом двадцяти днів з дня виготовлення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 15.03.2018р.

Головуючий суддя М.О. Дармін

Суддя О.В.Березкіна

Суддя О.Г.Іванова