ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про закриття апеляційного провадження

"12" лютого 2018 р. Справа № 922/2709/17

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В. О., суддя Крестьянінов О.О., суддя Шевель О. В.

секретар судового засідання Кладько А.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал», що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Грот», м. Харків (вх. №3853 Х/3) на рішення Господарського суду Харківської області від 18.09.2017 у справі № 922/2709/17

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Х1», м. Харків,

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 рентал компані», м. Харків

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «Завхоза.НЕТ.УА», м. Харків

про звернення стягнення на предмет іпотеки, -

ВСТАНОВИЛА:

У серпні 2017 року позивач, ТОВ «Х1», звернувся до Господарського суду Харківської області з позовом до відповідача, ТОВ «ОСОБА_1 рентал компані», про звернення стягнення на предмет іпотеки нежитлові приміщення, перелік яких наведений в позовній заяві (а.с 4-11 т.1). Позов обгрунтований невиконанням відповідачем та третьою особою зобовязань за договором позики, наданої останнім з боку позивача та постановою приватного нотаріуса ХМНО ОСОБА_2 про відмову у вчиненні нотаріальної дії - звернення стягнення іпотеко-держателем, позивачем, на предмет іпотеки шляхом продажу предмета іпотеки будь-якій особі покупцеві.

Рішенням господарського суду Харківської області від 18.09.2017 (суддя Прохоров С.А.) позов задоволено повністю. Звернуто стягнення за договором іпотеки, укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю «X1» (ідентифікаційний код 39538732, місцезнаходження: 61023, м. Харків, вул. Сумська, 73, оф. 31) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 КОМПАНІ» (ідентифікаційний код 41388993, місцезнаходження: 61003, м. Харків, вул. Дерев'янка, буд. 8) посвідченим 14.06.2017 року приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за реєстровим №1514, зі змінами внесеними договором про внесення змін №1 до договору іпотеки посвідченого 14.06.2017 року ПН ХМНО ОСОБА_3 за реєстровим №1514, посвідченого 30.06.2017 року приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за реєстровим №1728, на предмет іпотеки - нежитлові приміщення (зазначені в резолютивній частині оскаржуваного рішення), які належать на праві приватної власності товариству з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 КОМПАНІ» (ідентифікаційний код 41388993, місцезнаходження: 61003, м. Харків, вул. Деревянка, буд. 8) для задоволення вимог товариства з обмеженою відповідальністю «X1» (ідентифікаційний код 39538732, місцезнаходження: 61023, м. Харків, вул. Сумська, 73, оф. 31) по погашенню заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю «ЗАВХОЗА.НЕТ.УА» (ідентифікаційний код 38384810, місцезнаходження: 61003, м. Харків, вул. Деревянка, буд. 8) за договором №01/060517 від 06.05.2017 року у розмірі 400000,00 грн. Реалізацію нежитлових приміщень, зазначених в резолютивній частині даного рішення надано Товариству з обмеженою відповідальністю «X1» (ідентифікаційний код 39538732, місцезнаходження:61023, м. Харків, вул. Сумська, 73, оф. 31) усі повноваження продавця, у тому числі отримання дублікатів правовстановлюючих документів, здійснення будь-яких платежів за продавця, надання заяв, отримання будь-яких необхідних документів, довідок, витягів з Реєстру прав власності на нерухоме майно в органах державної влади, місцевого самоврядування, нотаріату, державних реєстраторів, тощо. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 рентал компані» (ідентифікаційний код 41388993, місцезнаходження: 61003, м. Харків, вул. Деревянка, буд. 8) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Х1» (ідентифікаційний код 39538732, місцезнаходження: 61023, м. Харків, вул. Сумська, 73, оф. 31) витрати по сплаті судового збору в сумі 6000,0грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал», що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Грот», м. Харків (особа, яка не брала участі у справі) з рішенням суду першої інстанції не погодилось, вважаючи, що даним рішенням порушено його права та обовязки (в порядку ст. 91 ГПК України, в редакції до набрання чинності Законом України від 03.10.2017 №2147), подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Харківської області від 18.09.2017 р. по справі № 922/2709/17 та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити, посилаючись на порушення і неправильне застосування норм матеріального та процесуального права.

Апеляційна скарга обгрунтована тим, що ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» є іпотекодержателем нежитлових приміщень, на які звернуто стягнення оскаржуваним рішенням, на підставі укладеного між ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» та ТОВ Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» договору від 01.12.2016 року №Гр-01/12/16-02 про відступлення прав вимоги, договорів від 01.12.2016 року про відступлення права вимоги за іпотечними договорами №13-031 від 06.03.2013, №13-065 від 25.04.2013, за яким на користь ТОВ «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» відступлені права ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» за договорами №44 від 06.03.2013, №82 від 25.04.2013 про надання кредиту та за іпотечними договорами №13-031 від 06.03.2013, №13-065 від 25.04.2013 укладеними між ПАТ «ОСОБА_5 ВОРОТА» та ТОВ «Інвестор-3» щодо нежитлових приміщень 1-го поверху N30, 30а, 34, 34а, 346, 356 у літ. «А-9», загальною площею 400,0 кв.м, за адресою: м.Харків, вул. 23 Серпня, буд.6; нежитлових приміщень підвалу №60-а-7, 1-го поверху №60а-1, 60а-2, 60а-3, 60-а4, 60а-5, 60а-6, загальною площею 207,6 кв.м, у літ.»А-5», за адресою: м.Харків, пр.Леніна, буд.54; та укладеного між ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» та ТОВ Компанія з управління активами «Фінекс-Капітал» договору від 01.12.2016 року №Гр-01/12/16-02 про відступлення прав вимоги, договорів від 01.12.2016 року про відступлення права вимоги за іпотечними договорами №13-031 від 06.03.2013, №13-065 від 25.04.2013 за яким на користь ТОВ «Компанія з управління активами «Фінекс-Капітал» відступлені права ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» за договорами №44 від 06.03.2013, №82 від 25.04.2013 про надання кредиту та за іпотечними договорами №13-031 від 06.03.2013, №13-065 від 25.04.2013 укладеними між ПАТ «ОСОБА_5 ВОРОТА» та ТОВ «ПАРК РЕАЛ ЕСТЕЙТ» щодо нежитлових приміщень підвалу № 7 -:- 11, загальною площею 390,1 кв.м; №1-1 -:- 10-1, 7а-1, 13-1,13а-1, 136-1, IV-1,14-1 -:-19-1, площею 592,0 кв.м, та 1-го поверху № 1-1,1а-1,2-1,2а-1,3-1, 5-1,111-1,11-1-:-13-1,15-1-:-19-1, площею 371,3 кв.м, у житловому будинку літ.»А-1-9», загальною площею 963,3 кв.м, розташовані за адресою: м.Харків, вул.Дерев'янка, будинок 8; нежитлових приміщень підвалу №32, 33, 37-:-48, 54-:-59, загальною площею 274,2 кв.м, у житловому будинку в літ. «А-5», за адресою: м.Харків, вул. Чернишевська, буд. 8.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 20.12.2017 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Грот», м. Харків на рішення господарського суду Харківської області від 18.09.2017 у справі № 922/2709/17, сторонам надано строк для подання відзиву на апеляційну скаргу з доказами його надсилання іншим сторонам, Товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Грот» - для подання відповіді на відзив.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 15.01.2018 розгляд даної справи призначено на 29.01.2018.

15.01.2018 від директора ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» надійшло клопотання про зупинення апеляційного провадження до набрання законної сили судового рішення Харківського окружного адміністративного суду по справі №820/4930/17 за адміністративним позовом ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» до державного реєстратора КП «Бюро технічної інвентаризації Дергачівської районної ради» ОСОБА_6 про визнання її дій незаконними та скасування рішень. Вказане клопотання обгрунтовано тим, що 08.06.2017 державним реєстратором КП «Бюро технічної інвентаризації Дергачівської районної ради» ОСОБА_6 на підставі постанови Господарського суду Харківської області від 30.03.2017 року по справі №922/758/17 про визнання ТОВ «Інвестиційна компанія «НКМ5» було внесено записи до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного державного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо обєктів нерухомого майна, якими незаконно, на думку апелянта, припинено іпотеку ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» на спірні приміщення, а також скасовані арешти, які були накладені ухвалою слідчого судді Київського районного суду м. Харкова в рамках кримінального провадження №0000142 від 10.02.2017 року за ознаками ч. 4 ст. 190 КК України, де ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» є потерпілою стороною, що надало можливість в той же день, 08.06.2017, ТОВ «Інвестиційна компанія «НКМ5» переоформити право власності на спірні нежитлові приміщення на ТОВ «Завхоза нет.уа», які на теперішній час у вказаному кримінальному провадженні визнані речовими доказами.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 29.01.2018 розгляд апеляційної скарги відкладено на 12.02.2018 (з урахуванням ухвали Харківського апеляційного господарського суду від 29.01.2018 про внесення виправлень).

12.02.2018 від апелянта надійшли додаткові пояснення щодо порушення прав та обовязків ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» оскаржуваним судовим актом. Вказані пояснення засновані на тому, що в рамках порушеного за заявами ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» та ТОВ «Планета Комфорт» кримінального провадження №0000142 від 10.02.2017 року за ознаками ч. 4 ст. 190 КК України, обєкти нерухомого майна, що є предметом іпотечного договору від 14.06.2017, укладеного між ТОВ «ОСОБА_1 рентал Компані» та ТОВ «Х1», визнано речовими доказами та за ухвалою слідчого судді Київського районного суду м. Харкова від 14.02.2017 на вказані обєкти накладено арешти. Тому, на думку апелянта, оскаржуване у даній справі рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки цього ж нерухомого майна порушує права ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» як потерпілої особи та цивільного позивача у кримінальному провадженні, та вирішує питання про розпорядження речовими доказами у кримінальному провадженні.

12.02.2018 від апелянта надійшла заява про зупинення провадження у справі №922/2709/17 (на підставі ст. 228 ГПК). В цій заяві апелянт просить зупинити провадження у даній справі до перегляду Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду постанови Харківського апеляційного господарського суду віл 01.08.2017 у справі №922/758/17. Вказана заява мотивована пунктом 7 ч.1 статті 228 ГПК України, та з урахуванням положень цієї норми, заявник зазначає, що судові справі №922/2709/17 та №922/758/17 є такими, що повязані між собою нерухомим майном, нежитловими приміщеннями, які перебували в іпотеці, і на які ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» набуло певних прав прав нового іпотекодержателя та вважає, що прийняття рішень в обох справах суттєво впливає на законні права ТОВ «КУА «Фінекс-капітал», як іпотекодержателя спірних у даній справі нежитлових приміщень.

В судовому засіданні представники апелянта наполягали на задоволенні заявлених клопотань та заяв про зупинення провадження у даній справі, наводили доводи щодо наявності підстав звернення до апеляційного господарського суду зі скаргою, оскільки оскаржуваним рішенням вирішено їх права, інтереси та обовязки.

Представник позивача заперечував проти зупинення провадження у справі та проти наявності підстав звернення ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» до апеляційного господарського суду зі скаргою на рішення Господарського суду Харківської області від 18.09.2017 у даній справі.

Інші учасники справи в судове засідання не зявились, були належним чином повідомлені про час та дату судового засідання. Колегія суддів зазначає, що їх неявка не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, матеріали справи є достатніми для розгляду апеляційної скарги за відсутності відповідача та третьої особи.

Виходячи з обставин даної справи та доводів апеляційної скарги, колегія суддів зазначає, що для розгляду клопотання та заяви апелянта про зупинення апеляційного провадження, необхідним є спочатку встановлення наявності/відсутності підстав для звернення ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» з апеляційною скаргою на рішення Господарського суду Харківської області від 18.09.2017 та встановлення обставин, які б свідчили про вирішення вказаним рішенням питання щодо прав, інтересів та обовязків ТОВ «КУА «Фінекс-капітал».

21.07.2011 між ПАТ «ОСОБА_5 ворота» (банк) та ТОВ «Парк Реал Естейт» (позичальник) укладено договір №141 на кредитну невідновлювальну лінію, відповідно до умов якого банк зобов'язався надати позичальнику кредит у рамках кредитної лінії, а позичальник зобов'язався повернути кредитні кошти та сплатити проценти за користування коштами. До вказаного договору укладені договори про зміну деяких умов.

У забезпечення виконання зобов'язань за договором №141 від 21.07.2011 між ПАТ «ОСОБА_5 ворота» (банк, іпотекодержатель) та ТОВ «Парк Реал Естейт» (іпотекодавець) укладений іпотечний договір №11-111 від 17.08.2011, за умовами якого іпотекодавець передав у іпотеку банку нежитлові приміщення підвалу № 7 -:-11, загальною площею 390,1 кв.м; №1-1 -:- 10-1, 7а-1, 13-1, 13а-1, 136-1, ІУ-1, 14-1 -:- 19-1, площею 592,0 кв.м, та 1-го поверху № 1-1, 1а-1, 2-1, 2а-1, 3-1, 5-1, ІЇЇ-1, 11-1-:-13-1, 15-1:19-1, площею 371,3 кв.м, у житловому будинку літ.»А-1-9», загальною площею 963,3 кв.м, розташовані за адресою: м.Харків, вул.Дерев'янка, будинок 8 (з урахуванням договору від 29.04.2014 про зміни до іпотечного договору №11-111 від 17.08.2011).

Крім того, у забезпечення виконання зобов'язань за договором №141 від 17.08.2011 між «ОСОБА_5 ворота» (банк, іпотекодержатель) та ТОВ «Парк Реал Естейт» (іпотекодавець) укладений іпотечний договір №13-145 від 14.08.2013, за умовами якого іпотекодавець передав в іпотеку банку нежитлові приміщення підвалу №32, 33, 37-:-48, 54-:-59, загальною площею 274,2 кв.м, у житловому будинку в літ. «А-5», за адресою: м.Харків, вул.Чернишевська, буд. 8.

Постановою господарського суду м. Києва від 20.04.2016 у справі №910/2537/16 ТОВ «Парк Реал Естейт» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру за ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», призначено ліквідатором - голову ліквідаційної комісії ОСОБА_7

Ухвалою господарського суду м. Києва від 03.08.2016 у справі №910/2537/16 прийнято до розгляду заяву ПАТ «ОСОБА_5 ворота» з кредиторськими вимогами до боржника на суму 7316888,18 грн.

31.08.2016 у межах справи №910/2537/16 банк надав згоду на продаж спірних нежитлових приміщень по вул. Дерев'янка, 8, у м. Харкові та по вул. Чернишевській,8, у м. Харкові, які були предметом забезпечення за договорами іпотеки №11-111 і №13-145.

24.11.2016 відбувся другий повторний аукціон з продажу зазначених спірних нежитлових приміщень, за результатами якого на підставі протоколів №1 і №2 організатором торгів оголошено переможцем ТОВ «Інвестиційна компанія «НКМ5», 24.11.2016 ліквідатором передано майно за актом про передачу права власності на спірне нерухоме майно, на підставі чого 06.12.2016 нотаріусом зареєстроване право власності на вказані обєкти у за реєстраційними номерами 2777 і 2778, про що видані свідоцтва та внесені відповідні записи до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно. Повідомлення, розміщене 24.11.2016 на офіційному сайті Вищого господарського суду України, також підтверджує, що спірні нежитлові приміщення ТОВ «Парк Реал Естейт», по вул. Дерев'янка, 8, у м. Харкові та по вул. Чернишевській, 8, у м. Харкові, продані у процедурі банкрутства Товариству з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія «НКМ5».

01.12.2016 між ПАТ «ОСОБА_5 ворота» та ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» укладений договір №154 про відступлення прав вимоги, за яким на користь ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» відступлені права ПАТ «ОСОБА_5 ворота» за договором №141 від 21.07.2011 та за іпотечними договорами №11-111 від 17.08.2011, №13-145 від 14.08.2013.

Про відступлення права вимоги за іпотечними договорами №13-031 від 06.03.2013, №13-065 від 25.04.2013 також укладені відповідні договори від 01.12.2016, які посвідчені нотаріально.

01.12.2016 між ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» та ТОВ Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» укладений договір №Гр-01/12/16-02 про відступлення права вимоги, за яким на користь ТОВ «Компанія з управління активами «Фінекс-Капітал» відступлені права ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» за договором №141 від 21.07.2011 та за іпотечними договорами №11-111 від 17.08.2011, №13-145 від 14.08.2013. Про відступлення права вимоги за іпотечними договорами №11-111 від 17.08.2011, № 13-145 від 14.08.2013 укладені відповідні договори від 01.12.2016, які посвідчені нотаріально.

05.12.2016 до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно внесені відповідні записи про реєстрацію іпотеки та внесення відомостей про нового іпотекодержателя щодо зазначених спірних нежитлових приміщень, розташованих за адресою: м. Харків, вул. Дерев'янка, буд.8; Харків, вул. Чернишевська, буд.8, а саме: - ТОВ «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал».

06.03.2013 між ПАТ «ОСОБА_5 ворота» (банк) та ТОВ «Інвестор-3» (позичальник) укладено договір №44 про надання кредиту, за умовами якого банк зобов'язався надати позичальнику грошові кошти (кредит) у розмірі 250000,00 доларів США, а позичальник зобов'язався повернути кредитні кошти та сплатити проценти за користування коштами. До вказаного договору укладені договори про зміну деяких умов.

У забезпечення виконання зобов'язань за договором №44 від 06.03.2013 між ПАТ «ОСОБА_5 ворота» (банк, іпотекодержатель) та ТОВ «Інвестор-3» (іпотекодавець) укладений іпотечний договір №13-031 від 06.03.2013, за умовами якого іпотекодавець передав в іпотеку банку нежитлові приміщення 1-го поверху N30, 30а, 34, 34а, 346, 356 у літ. «А-9», загальною площею 400,0 кв.м, за адресою: м.Харків, вул. 23 Серпня, буд.6.

25.04.2013 між ПАТ «ОСОБА_5 ворота» (банк) та ТОВ «Інвестор-3» (позичальник) укладено договір №82 про надання кредиту, за умовами якого банк зобов'язався надати позичальнику грошові кошти (кредит) у розмірі 250000,00 доларів США, а позичальник зобов'язався повернути кредитні кошти та сплатити проценти за користування коштами. До вказаного договору були укладені договори про зміну деяких умов.

У забезпечення виконання зобов'язань за договором №82 від 25.04.2013 між ПАТ «ОСОБА_5 ворота» (банк, іпотеко держатель) та ТОВ «Інвестор-3» (іпотекодавець) укладений іпотечний договір №13-065 від 25.04.2013, за умовами якого іпотекодавець передав в іпотеку банку нежитлові приміщення підвалу №60-а-7, 1-го поверху №60а-1, 60а-2, 60а-3, 60-а4, 60а-5, 60а-6, загальною площею 207,6 кв.м, у літ. «А-5», за адресою: м.Харків, пр.Леніна, буд.54.

Постановою господарського суду м. Києва від 25.04.2016 у справі №910/2543/16 ТОВ «Інвестор - 3» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру з особливостями, передбаченими ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», призначено ліквідатором - голову ліквідаційної комісії ОСОБА_8

Ухвалою господарського суду м. Києва від 06.06.2016 у справі №910/2543/16 прийнято до розгляду заяву ПАТ «ОСОБА_5 ворота» з кредиторськими вимогами до боржника у сумі 18482674,55 грн, які обгрунтовані невиконанням умов кредитного договору №44 від 06.03.2013, №82 від 25.04.2013, з посиланням на іпотечні договори №13-031 від 06.03.2013 та №13-065 від 25.04.2013.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 01.08.2016 у справі №910/2543/16 заяву ПАТ «ОСОБА_5 ворота» задоволено, визнано вимоги ПАТ «ОСОБА_5 ворота» до ТОВ «Інвестор-3» на загальну суму 18482674,55 грн та внесені окремо як забезпечені заставою майна.

31.08.2016 у межах справи №910/2537/16 ліквідатор у порядку вимог статті 42 Закону про банкрутство звернувся до ПАТ «ОСОБА_5 ворота» про надання згоди на продаж спірних нежитлових приміщень по вул. 23 Серпня, буд.6, у м. Харкові та по проспекту Леніна, буд.54, у м. Харкові, які були предметом забезпечення за договорами іпотеки №13-031 і №13-065, проти продажу банк не заперечував.

24.11.2016 відбувся другий повторний аукціон з продажу зазначених спірних нежитлових приміщень, за результатами якого на підставі протоколів №1 і №2 організатором торгів оголошено переможцем Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія «НКМ5», 24.11.2016 ліквідатором передано майно за актом про передачу права власності на спірне нерухоме майно, на підставі чого 06.12.2016 нотаріусом зареєстроване право власності на вказані обєкти за реєстраційними номерами 2775 і 2776, про що видані свідоцтва та внесені відповідні записи до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно. Повідомлення, розміщене 24.11.2016 на офіційному сайті Вищого господарського суду України, також підтверджує, що спірні нежитлові приміщення ТОВ «Інвестор-3» по вул. 23 Серпня, буд.6, у м. Харкові та по проспекту Леніна, буд. 54, у м.Харкові, продані у процедурі банкрутства Товариству з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія «НКМ5».

01.12.2016 між ПАТ «ОСОБА_5 ворота» та ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» укладений договір №153 про відступлення прав вимоги, за яким на користь ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» відступлені права ПАТ «ОСОБА_5 ворота» за договорами №44 від 06.03.2013, №82 від 25.04.2013 про надання кредиту та за іпотечними договорами №13-031 від 06.03.2013, №13-065 від 25.04.2013.

Про відступлення права вимоги за іпотечними договорами №13-031 від 06.03.2013, №13-065 від 25.04.2013 також укладені відповідні договори від 01.12.2016, які посвідчені нотаріально.

01.12.2016 між ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» та ТОВ Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» укладений договір №Гр-01/12/16-02 про відступлення прав вимоги, за яким на користь ТОВ «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» відступлені права ТОВ «Фінансова компанія «Еліт ОСОБА_4» за договорами №44 від 06.03.2013, №82 від 25.04.2013 про надання кредиту та за іпотечними договорами №13-031 від 06.03.2013, №13-065 від 25.04.2013.

Про відступлення права вимоги за іпотечними договорами №13-031 від 06.03.2013, №13-065 від 25.04.2013 також укладені відповідні договори від 01.12.2016, які посвідчені нотаріально.

До Державного реєстру речових прав на нерухоме майно 05.12.2016 внесені відповідні записи про реєстрацію іпотеки та внесення відомостей про нового іпотекодержателя щодо нежитлових приміщень 1-го поверху N30, 30а, 34, 34а, 346, 356 у літ. «А-9», загальною площею 400,0 кв.м, за адресою: м. Харків, вул. 23 Серпня, буд.6; нежитлових приміщень підвалу № 60-а-7,1-го поверху № 60а-1, 60а-2, 60а-3, 60-а4, 60а-5, 60а-6, загальною площею 207,6 кв.м., в літ. «А-5», за адресою: м.Харків, пр.Леніна, буд.54, а саме: - ТОВ «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал».

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.03.2017 у справі №922/758/17 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестіційна компанія «НКМ5», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Харківської області від 30.03.2017 у даній справі боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором боржника голову ліквідаційної комісії ОСОБА_9, якого зобовязано представити суду реєстр грошових вимог кредиторів, повідомлення про результати розгляду вимог кредиторів банкрута, надавати суду щомісячно звіти про хід ліквідаційної процедури тощо, у строк до 29.03.2018 виконати ліквідаційну процедуру та надати докази про виконання роботи.

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 15.06.2017 у справі №922/758/17 (суддя Яризько В.О.) визнано вимоги ТОВ «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал», що діє від свого імені в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «ГРОТ» (реєстраційний код за ЄДРІСІ 233448) до ТОВ «Інвестиційна компанія «НКМ5» у сумі 40424036,58 грн (основний борг - 24979343,64 грн, пеня - 15444692,94 грн) та окремо внесено їх до реєстру вимог кредиторів як такі, що забезпечені заставою та погашаються лише за рахунок коштів, отриманих від продажу майна, що перебуває в іпотеці. Витрати щодо сплати ТОВ «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» судового збору у сумі 3200,00 грн включено до першої черги погашення реєстру вимог кредиторів. Окремо внесено до реєстру вимог кредиторів ТОВ «Інвестиційна компанія «НКМ5» відомості про заставне майно, а саме : - нежитлові приміщення підвалу № 01-:-027, 1-го поверху № 101-:-112, загальною площею 1358,6 кв.м, у житловому будинку літ. «А-1-9», за адресою: м.Харків, вул.Дерев'янка, буд.8, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 1; - нежитлові приміщення підвалу №60-а-7, 1-го поверху №60а-1, 60а-2, 60а-3, 60а-4, 60а-5, 60а-6, загальною площею 207,6 кв.м, у літ.»А-5», за адресою: м.Харків, пр.Науки, буд.54, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 1; - нежитлові приміщення 1-го поверху N30, 30а, 34, 34а, 34б, 35б у літ. «А-9», загальною площею 400,0 кв.м, за адресою: м.Харків, вул.23 Серпня, буд.6, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 1; - нежитлові приміщення підвалу №32, 33, 37-:-48, 54-:-59, загальною площею 274,2 кв.м, у житловому будинку у літ. «А-5», за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, буд.8, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00 (далі по тексту даної постанови спірні нежитлові приміщення). Зобов'язано ліквідатора внести відповідні відомості до реєстру вимог кредиторів.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 01.08.2017 у справі №922/758/17 вказану ухвалу скасовано, відмовлено у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» з вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія «НКМ5».

При розгляді справи №922/758/17 апеляційним господарським судом встановлено, що іпотека ТОВ «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал» нерухомості, що є предметом позову у даній (№922/2709/17) справі не є дійсною для нового власника ТОВ «Інвестиційна компанія «НКМ5», а тому відсутні підстави для застосування до спірних правовідносин положень частин 1, 2 ст.23 Закону України «Про іпотеку» в частині, що стосується переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі у порядку спадкування чи правонаступництва.

При розгляді справи №922/758/17 судом зазначено, що оскільки законодавець повязує припинення застави з фактом реалізації заставного майна згідно статті 593 Цивільного кодексу України, спірні нежитлові приміщення були реалізовані у встановленому Законом про банкрутство порядку за участі банку як заставного кредитора, доказів недійсності результатів аукціонів з продажу цього майна за заявою учасників процедури, у тому числі банку, не надано, а оскарження можливо виключно у господарському суді у межах справи про банкрутство, тому з огляду на принцип презумпції правомірності правочинів згідно зі статтею 204 Цивільного кодексу України іпотека є припиненою з моменту реалізації майна на аукціоні у межах справи про банкрутство №910/2537/16 і №910/2543/16.

Обставини справи, які встановлені Харківським апеляційним господарським судом у постанові від 01.08.2017 у справі №922/758/17 є преюдиційними та не підлягають доказуванню знов при розгляді даної справи.

Частиною 4 статті 75 ГПК України передбачено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Тому, колегія суддів зазначає, що іпотека ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» щодо нежитлових приміщень, які є спірними у даній справі, є припиненою з моменту реалізації цього ж майна на аукціоні у межах справ про банкрутство №910/2537/16 і №910/2543/16.

Тому, у ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» відсутні підстави для звернення з апеляційною скаргою на рішення Господарського суду Харківської області від 18.09.2017 у даній справі, оскільки вказаним рішенням не вирішено його права, інтереси та обовязки, з огляду на відсутність у ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» прав іпотекодержателя на спірні у даній справі обєкти нерухомого майна.

Зазначене є підставою для висновку про закриття апеляційного провадження за скаргою ТОВ «КУА «Фінекс-капітал» на рішення Господарського суду Харківської області від 18.09.2017 у даній справі на підставі п.3 ч.1 ст. 264 ГПК України.

Відповідно до п.3 ч.1 статті 264 ГПК України, суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо: 3) після відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою, поданою особою з підстав вирішення судом питання про її права, інтереси та (або) обовязки, встановлено, що судовим рішенням питання про права, інтереси та (або) обовязки такої особи не вирішувалося.

На підстави викладеного та керуючись, ст. 234, ст. 235, п. 3 ч.1 ст. 264 ГПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Закрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Фінекс-капітал», що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Грот», м. Харків (вх. №3853 Х/3) на рішення Господарського суду Харківської області від 18.09.2017 у справі № 922/2709/17.

Дана ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та може бути оскаржена до Верховного Суду у відповідності до статей 286-289 ГПК України.

Повний текст ухвали підписано 19.02.2018 р.

Головуючий суддя Фоміна В. О.

Суддя Крестьянінов О.О.

Суддя Шевель О. В.