КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про вирішення питання про самовідвід

"28" лютого 2018 р. м. Київ Справа№ 911/4007/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Станіка С.Р.

суддів: Разіної Т.І.

Яковлєва М.Л.

розглянувши заяву про самовідвід судді Разіної Тетяни Іванівни від розгляду справи № 911/4007/16 за апеляційною скаргою Головного управління Держгеокадастру в Київській області на рішення господарського суду Київської області від 21.02.2017 (повний текст складено 10.03.2017) (суддя: Конюх О.В.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Обухівське"

до Головного управління Держгеокадастру у Київській області

треті особи, які не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача -

1)ОСОБА_2;

2)Товариства з обмеженою відповідальністю "Роза-Л"

про визнання незаконним та скасування наказу №10-3626/15-16-сг від 12.03.2016 та запису в Поземельній книзі

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Київського апеляційного господарського суду знаходиться апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Обухівське" на рішення Господарського суду Київської області від 21.02.2017 по справі №911/4007/16 (суддя: Конюх О.В.) за позовом Публічного акціонерного товариства "Обухівське" до Головного управління Держгеокадастру у Київській області, треті особи, які не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - 1)ОСОБА_2, 2)Товариства з обмеженою відповідальністю "Роза-Л", про визнання незаконним та скасування наказу №10-3626/15-16-сг від 12.03.2016 та запису в Поземельній книзі.

21.12.2017 через відділ забезпечення документообігу та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від ТОВ "Роза-Л" надійшла заява про відвід судді Чорної Л.В.

Колегія суддів у складі головуючий суддя Станік С.Р., судді: Гончаров С.А., Чорна Л.В., дійшла висновку про необґрунтованість заявленого відводу судді Київського апеляційного господарського суду Чорній Л.В. в зв'язку з чим ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.12.2017 провадження у справі №911/4007/16 зупинено, матеріали справи №911/4007/16 передано для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою відповідно до положень ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, за результатами якого обрано колегію суддів у складі головуючого судді Куксова В.В., суддів Корсакової Г.В., Іоннікової І.А.

Відповідно до п.п. 1-3 ст. 39 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість. Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.12.2017 у складі колегії суддів: головуючого судді: Куксова В.В., суддів Корсакової Г.В., Іоннікової І.А. у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Роза-Л" про відвід судді Чорної Л.В.- відмовлено.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 22.01.2018 провадження у справі № 911/4007/16 поновлено, розгляд справи призначено на 06.02.2018.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду 06.02.2018 задоволено заяву про самовідвід судді Чорної Людмили Василівни від розгляду справи № 911/4007/16 за апеляційною скаргою Головного управління Держгеокадастру в Київській області на рішення господарського суду Київської області від 21.02.2017 (повний текст складено 10.03.2017), справу передано для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою відповідно до положень ст. 32 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.02.2018, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Обухівське" на рішення Господарського суду Київської області від 21.02.2017 у справі №911/4007/16 передано на розгляд колегії суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Станік С.Р., судді Гончаров С.А., Тищенко О.В.

У зв'язку з перебуванням суддів Гончарова С.А. та Тищенко О.В., які входять до складу колегії суддів і не є суддями-доповідачами, у відпустках, здійснити прийняття та призначення справи до розгляду у визначеному складі неможливо.

Враховуючи положення п.17.4 ч.17 Розділу ХІ Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України, п.п.2.3.25, 2.3.49 п.2.3 Положення про автоматизовану систему документообігу суду та у зв'язку з перебуванням судді Гончарова С.А. у відпустці, розпорядженням №09.1-08/369/18 від 12.02.2018 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №911/4007/16.

У відповідності до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 12.02.2018 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Станік С.Р., судді: Разіна Т.І, Яковлєв М.Л.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.02.2018 справу №911/4007/16 за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Обухівське" на рішення Господарського суду Київської області від 21.02.2017 (повний текст складено 10.03.2017) прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя Станік С.Р., судді Разіна Т.І, Яковлєв М.Л., призначено справу до розгляду в судовому засіданні 28.02.2018.

В судовому засіданні 28.02.2018 від судді Разіної Т.І. надійшла заява про самовідвід від розгляду справи № 911/4007/16 за апеляційною скаргою Головного управління Держгеокадастру в Київській області на рішення господарського суду Київської області від 21.02.2017 (повний текст складено 10.03.2017).

Заява мотивована тим, що 21.06.2017 за участю судді Разіної Т.І. було прийнято постанову у справі № 911/4065/16 за позовом ПАТ "Обухівське" до відповідача - Головного управління Держгеокадастру в Київській області , за участю третіх осіб , які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_3, ТОВ "Роза-Л" про визнання незаконним та скасування наказу та скасування запису в Поземельній книзі. Зазначену постанову було скасовано постановою Вищого господарського суду України від 11.10.2017. З метою виключення обставин, які можуть поставити під сумнів неупередженість судді Разіної Т.І. при розгляді справи № 911/4007/16, недопущення у подальшому сумнівів у сторін чи інших осіб щодо неупередженості суду апеляційної інстанції та забезпечення довіри до судової влади України, суддя Разіна Т.І. заявила про самовідвід від розгляду справи № 911/4007/16.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Бочан проти України" (Заява №7577/02) від 03.05.2007 суд нагадує, що "безсторонність", в сенсі п. 1 статті 6, має визначатися відповідно до суб'єктивного критерію, на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі - тобто, жоден з членів суду не має проявляти будь-якої особистої прихильності або упередження, та об'єктивного критерію - тобто, чи були у судді достатні гарантії для того, щоб виключити будь-які легітимні сумніви з цього приводу. Відповідно до об'єктивного критерію має бути визначено, чи наявні факти, що можуть бути перевірені, які породжують сумніви щодо відсутності безсторонності судів. У цьому зв'язку навіть зовнішні ознаки мають певне значення. Ключовим питанням є питання довіри, яку суди в демократичному суспільстві мають вселяти суспільству і, перш за все, сторонам у процесі.

В рішенні у справі "Олександр Волков проти України" від 09.01.2013 зазначено наступне. (104) Як правило, безсторонність означає відсутність упередженості та необ'єктивності. Згідно з усталеною практикою Суду існування безсторонності для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції повинно встановлюватися згідно з: (І) суб'єктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він об'єктивним у цій справі, та (ІІ) об'єктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності (див., серед інших, рішення у справах "Фей проти Австрії", від 24.02.1993, Series A N 255, пп. 28 та 30, та "Веттштайн проти Швейцарії", заява № 33958/96, п. 42, ECHR 2000-XII). (105) Проте між суб'єктивною та об'єктивною безсторонністю не існує беззаперечного розмежування, оскільки поведінка судді не тільки може викликати об'єктивні побоювання щодо його безсторонності з точки зору стороннього спостерігача (об'єктивний критерій), а й може бути пов'язана з питанням його або її особистих переконань (суб'єктивний критерій) (див. рішення у справі "Кіпріану проти Кіпру", заява № 73797/01, п. 119, ECHR 2005-XIII). Отже, у деяких випадках, коли докази для спростування презумпції суб'єктивної безсторонності судді отримати складно, додаткову гарантію надасть вимога об'єктивної безсторонності (див. рішення від 10 червня 1996 року у справі "Пуллар проти Сполученого Королівства", п. 32, Reports 1996-III). (106) У цьому відношенні навіть вигляд має певну важливість - іншими словами, "має не лише здійснюватися правосуддя - ще має бути видно, що воно здійснюється". Адже йдеться про довіру, яку в демократичному суспільстві суди повинні вселяти у громадськість (див. рішення від 26.10.1984 у справі "Де Куббер проти Бельгії", Series A, №86). (107) Насамкінець, концепції незалежності та об'єктивної безсторонності тісно пов'язані між собою та залежно від обставин можуть вимагати спільного розгляду (див. рішення у справі "Сасілор-Лормін проти Франції", заява №65411/01, п. 62, ECHR 2006-XIII).

Згідно ст. 35 Господарського процесуального кодексу України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо:

1) він є членом сім'ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім'ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі;

3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи;

4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи;

5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім'ї, родичами між собою чи родичами подружжя.

Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Статтею 36 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої інстанції, не може брати участі в розгляді цієї самої справи в судах апеляційної і касаційної інстанцій, а так само у новому розгляді справи судом першої інстанції після скасування рішення суду або ухвали про закриття провадження в справі.

Суддя, який брав участь у врегулюванні спору у справі за участю судді, не може брати участі в розгляді цієї справи по суті або перегляді будь-якого ухваленого в ній судового рішення.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.

Суддя, який брав участь у перегляді справи в суді касаційної інстанції, не може брати участі в розгляді цієї справи в суді першої чи апеляційної інстанцій, а також у новому її розгляді після скасування постанови суду касаційної інстанції.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи, рішення в якій було в подальшому скасоване судом вищої інстанції, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення суду у цій справі.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої, апеляційної, касаційної інстанцій, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд судового рішення у зв'язку з виключними обставинами у цій справі.

П.1 ст. 39 Господарського процесуального кодексу України визначено, що питанян про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадженян у справі.

В рішенні у справі "Білуха проти України" (Заява №33949/02) від 09.11.2006 сказано: "стосовно суб'єктивного критерію, особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного".

Розглянувши заяву про самовідвід судді Разіної Тетяни Іванівни від розгляду справи № 911/4007/16, колегія суддів встановила, що 21.06.2017 за участю судді Разіної Тетяни Іванівни було прийнято постанову у справі № 911/4065/16 за позовом ПАТ "Обухівське" до відповідача - Головного управління Держгеокадастру в Київській області , за участю третіх осіб , які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_3, ТОВ "Роза-Л" про визнання незаконним та скасування наказу та скасування запису в Поземельній книзі. Зазначену постанову було скасовано постановою Вищого господарського суду України від 11.10.2017.

З метою виключення обставин, які можуть поставити під сумнів неупередженість судді Разіної Тетяни Іванівни при розгляді заяви про відвід, недопущення у подальшому сумнівів у сторін чи інших осіб щодо неупередженості суду апеляційної інстанції та забезпечення довіри до судової влади України, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про задоволення заяви про самовідвід судді Разіної Тетяни Іванівни від розгляду зсправи № 911/4007/16 за апеляційною скаргою Головного управління Держгеокадастру в Київській області на рішення господарського суду Київської області від 21.02.2017.

Керуючись ст. 35, 36, 39, 234 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Заяву про самовідвід судді Разіної Тетяни Іванівни від розгляду справи № 911/4007/16 за апеляційною скаргою Головного управління Держгеокадастру в Київській області на рішення господарського суду Київської області від 21.02.2017 (повний текст складено 10.03.2017) - задовольнити.

Матеріали справи № 911/4007/16 передати для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою відповідно до положень ст. 32 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання.

Головуючий суддя С.Р. Станік

Судді Т.І. Разіна

М.Л. Яковлєв