РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 лютого 2018 року Справа №902/1151/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Дужич С.П.,

суддя Демидюк О.О.

суддя Саврій В.А.

при секретарі судового засідання Ткачу Ю.В.

за участю представників сторін:

заявника - Середюк Б.С. (довіреність від 20.01.2018р.);

ПрАТ "Мостобуд" - Мілованов А.В. (довіреність №168/21-17 від 17.08.2018 р.);

ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Златобуд" - Мілованов А.В. (довіреність №1/2017 від 01.03.2018 р.);

боржника - не з'явився;

інші учасники провадження у справі про банкрутство: не з'явились;

розглянув у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції із господарським судом Вінницької області апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Мостобуд" на ухвалу господарського суду Вінницької області постановлену суддею Міліціановим Р.В. в м. Вінниця 03 листопада 2016 року, повний текст виготовлено у справі №902/1151/15

за заявою Публічного акціонерного товариства "Альфа-Банк"

до Товариство з обмеженою відповідальністю "ГЛОІНВЕСТ"

про визнання банкрутом

Судом роз'яснено представникам сторін права та обов'язки, передбачені ст.ст. 42, 46 ГПК України. Судове засідання проводиться в режимі відеоконференції за заявою ПАТ "Мостобуд".

ВСТАНОВИВ:

03 листопада 2016 року, ухвалою господарського суду Вінницької області задоволено частково заяви ПАТ "Альфа - Банк" від 16 жовтня 2015 року та від 02 листопад 2016 року про визнання додаткових кредиторських вимог до боржника і включення їх до реєстру вимог кредиторів у справі про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" та визнано його кредитором у даній справі із сумою вимог 78 321 488,57 грн. (8 526,00 грн. - судового збору - перша черга задоволення вимог кредиторів, 72 771 714,90 грн. - 4-та черга задоволення вимог кредиторів та 5 541 247,67 грн. - неустойка - шоста черга задоволення вимог кредиторів), в задоволенні заявлених ПАТ "Альфа-Банк" вимог у розмірі 36 967 941,05 грн. - відмовлено. (т.5, а.с.3-5)

ПАТ "Мостобуд" у своїй апеляційній скарзі просить ухвалу скасувати в частині визнання ПАТ "Альфа-Банк" кредитором у справі про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" у розмірі 78 321 488,57 грн. та постановити нову ухвалу, якою визнати ПАТ "Альфа-Банк" кредитором у розмірі 15 450 132,87 грн., вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального права, оскільки на думку ПАТ "Мостобуд" при визнанні вимог ПАТ "Альфа-Банку" місцевим господарським судом не було враховано, що заборгованість була частково погашена за рахунок примусового виконання рішення та за рахунок реалізації іпотечного майна і не застосувало черговість погашення заборгованості, передбачену п.10.4 Договору про відкриття кредитної лінії №128/11 від 08 вересня 2011 року в редакції Додаткової угоди №15 від 30 травня 2013 року до договору про відкриття кредитної лінії №128/11 від 08 вересня 2011 року.

Крім того, вважає, що господарським судом було безпідставно задоволено частково уточнення до заяви ПАТ "Альфа-Банк від 02 листопада 2016 року, яке було подане після закінчення 30-денного строку від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ", які, відповідно до ч.ч.1, 2 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"не повинні були розглядатись.

ПАТ "Альфа-Банк" і ліквідатор боржника у своїх відзивах на апеляційну скаргу вважають дану ухвалу такою, що прийнята у відповідності до норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню, оскільки сума у 137 485 018,80 грн., яка зазначалась у заяві ПАТ "Альфа-Банк" про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ", складалась, у тому числі з 25 903 414,65 грн. - курсової різниці за період з дня прийняття рішення про стягнення боргу до подання заяви про банкрутство. Крім того, ця сума була вказана із врахуванням погашення заборгованості за час виконання вищезазначеного рішення.

Більше того, ця сума 25 903 414,65 грн. (137 485 018,80 грн. - 111 581 604,15 грн.) була визнана Вищим господарським судом України такою, що повинна заявлятись додатково/окремо, а не міститися у заяві про порушення провадження у справі про банкрутство і не зазначено неправильно обрахованою чи безпідставною.

Черговість погашення кредиторським вимог банку після реалізації предмета іпотеки (торгівельного комплексу) у сумі 35 169 382,00 грн. і 1 798 559,05 грн., відбулась згідно черговості та розміру, визначених у виконавчому написі нотаріуса від 08 жовтня 2013 року та у повній відповідності до п.10.4 Договору про відкриття кредитної лінії №128/11 від 08 вересня 2011 року.

10 січня 2018 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу було прийнято до провадження та призначено її розгляд на 31 січня 2018 року.

23 січня 2018 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду було задоволено клопотання ПАТ "Мостобуд" та доручено забезпечення проведення відеоконференції господарському суду Вінницької області.

31 січня 2018 року, в судовому засіданні було оголошено перерву до 12 лютого 2018 року.

У судовому засіданні представники ПрАТ "Мостобуд" і ПАТ "Альфа Банк" підтримали доводи викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї.

Представник ПАТ "Мостобуд" і ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Златобуд" просить задоволити апеляційну скаргу ПАТ "Мостобуд" та частково скасувати ухвалу господарського суду.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство у судове засідання не з'явились, хоча і були завчасно повідомлені про час і місце судового розгляду, на що вказують повідомлення про вручення рекомендованих поштових відправлень. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.

Враховуючи вимоги ст.ст. 269, 273 ГПК України про межі та строки перегляду справи в апеляційній інстанції, а також те, що сторони по справі належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності учасників провадження у справі про банкрутство, які не забезпечили явку повноважних представників.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників ПрАТ "Мостобуд", ПАТ "Альфа Банк" і ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Златобуд", обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:

30 грудня 2013 року, рішенням господарського суду м. Києва, у справі №910/17195/13, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 20 травня 2014 року і постановою Вищого господарського суду України від 24 липня 2014 року, було задоволено позов ПАТ "Альфа-Банк" до ТОВ "Глоінвест", ПАТ "Мостобуд" та стягнуто солідарно з відповідачів на користь позивача:

- заборгованість за кредитом у розмірі 63 600 000,00 грн. та 4 200 000 доларів США, що відповідно, становить 33 570 600,00 грн. по курсу Національного банку України станом на 30 грудня 2013 року;

- заборгованість по процентам за користування кредитом у розмірі 9 107 107,30 грн. і та 423 958,33 доларів США, що становить 3 388 698,93 грн. по курсу Національного банку України станом на 30 грудня 2013 року;

- пеню за несвоєчасне повернення кредиту у розмірі 1 087 298,63 грн. та 71 802,74 доларів США, що становить 573 919,30 грн. по курсу Національного банку України станом на 30 грудня 2013 року;

- пеню за прострочення сплати процентів у розмірі 154 094,95 грн. та 3 671,28 доларів США, що становить 29 344,54 грн. по курсу Національного банку України станом на 30 грудня 2013 року, а всього 4 699 432,35 доларів США, що по курсу НБУ станом на 12 серпня 2015 року складає 100 433 918,47 грн. і 74 019 041,38 грн., тобто кошти на загальну суму 174 452 959,85 грн. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 70 540,50 грн., (т.1 а.с.12-45)

18 серпня 2015 року, ПАТ "Альфа-Банк" звернулося до господарського суду Вінницької області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" та визнання ПАТ "Альфа-Банк" кредитором ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" з грошовими вимогами на суму 137 485 018,80 грн., оскільки в ході примусового виконання вищезазначеного рішення суду, з ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" та ПАТ "МОСТОБУД" на користь ПАТ "Альфа-Банк" було стягнуто 1 798 559,05 грн., а також ПАТ "Альфа-Банк" стало власником іпотечного майна ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" (торгівельний комплекс з інфраструктурою /автостоянки, офіси, товарні склади/, загальною площею 27 151,8 м2, що по проїзду Геологів 7/1 у м. Хмельницький) вартістю 35 169 382,00 грн. (т.1 а.с.2-5)

17 вересня 2015 року, ухвалою господарського суду Вінницької області, у справі №902/1551/15, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 11 квітня 2016 року, було, зокрема порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ", визнано безспірними грошові вимоги кредитора ПАТ "Альфа-банк" до боржника у сумі 137 485 018,80 грн., введено процедуру розпорядження майном боржника на 115 календарних днів. (т.1, а.с.210-213, т.2 матеріалів оскарження ухвали а.с.212-221)

18 вересня 2015 року, було здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

16 жовтня 2015 року, після офіційного оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ", ПАТ "Альфа-Банк" звернулося до господарського суду Вінницької області з заявою про визнання та включення до реєстру вимог кредиторів додаткових кредиторських вимог до боржника на суму 52 418 073,92 грн. (25 820 480,49 грн. + 1 250 423,54 доларів США, що по курсу НБУ станом на 07 жовтня 2015 року становить 26 589 067,43 грн. + 6090,00 грн. - судовий збір за подачу заяви про порушення справи про банкрутство + 2436,00 грн. судовий збір за подачу заяви з додатковими вимогами). (т.2 а.с.4-5)

10 травня 2016 року, ухвалою господарського суду Вінницької області було, зокрема, продовжено строк розпорядження майном ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" на два місяці. (т.4, а.с.58-60)

28 вересня 2016 року, постановою Вищого господарського суду України, у справі №902/1151/15, було частково змінено резолютивну частину постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 11 квітня 2016 року і викладено її в такій редакції: "Визнати вимоги кредитора - ПАТ "Альфа-Банк" , 01001, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6, код 23494714 в сумі 111 581 604,15 грн. В іншій частині ухвалу господарського суду Вінницької області від 17 вересня 2015 у справі №902/1151/15 залишити без змін.". (т.4 а.с.154-159)

02 листопада 2016 року, ПАТ "Альфа - Банк" звернулося до господарського суду Вінницької області із заявою про уточнення кредиторських вимог, в якій просить визнати заявлені ПАТ "Альфа-Банк" додаткові вимоги на суму 115 289 429, 62 грн. та включити їх до реєстру вимог кредиторів ТОВ "ГЛОІНВЕСТ". (т.4 а.с.225-228)

03 листопада 2016 року, ухвалою господарського суду Вінницької області, у справі №902/1151/15, було частково задоволено заяви ПАТ "Альфа - Банк" від 16 жовтня 2015 року та від 02 листопад 2016 року про визнання додаткових кредиторських вимог до боржника і включення їх до реєстру вимог кредиторів у справі №902/1151/15 та визнано його кредитором у даній справі про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" із сумою вимог 78 321 488,57 грн. (8 526,00 грн. - судового збору - перша черга задоволення вимог кредиторів, 72 771 714,90 грн. - 4-та черга задоволення вимог кредиторів та 5 541 247,67 грн. - неустойки - шоста черга задоволення вимог кредиторів), в задоволенні заявлених ПАТ "Альфа-Банк" вимог у розмірі 36 967 941,05 грн. - відмовлено. (т.5, а.с.3-5)

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з огляду на наступне.

Згідно п.17 ч.1 ст. 255 ГПК України, окремо від рішення місцевого господарського суду можуть бути оскаржені в апеляційному порядку, зокрема у справах про банкрутство (неплатоспроможність) у випадках, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Законом).

Частиною 2 ст. 8 Закону передбачено, що в апеляційному порядку, зокрема, можуть бути оскаржені усі ухвали місцевого господарського суду, прийняті у справі про банкрутство, крім випадків, передбачених ГПК України та цим Законом.

Як встановлено з матеріалів справи, 17 вересня 2015 року, ухвалою господарського суду Вінницької області, було порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ", визнано грошові вимоги кредитора ПАТ "Альфа-банк" до боржника у розмірі 137 485 018,80 грн. та введено процедуру розпорядження майном боржника на 115 календарних днів.

Вищий господарський суд, викладаючи в іншій редакції п.3 резолютивної частини постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 11 квітня 2016 року, в своїй постанові від 28 вересня 2016 року зазначив, що рішенням господарського суду м. Києва від 30 грудня 2013 року, у справі №910/17195/13, яким, в підтвердження безспірності вимог ініціюючого кредитора, задоволено позов ПАТ "Альфа-Банк" щодо стягнення з ТОВ "Глоінвест" та його поручителя - ПАТ "Мостобуд" на користь ПАТ "Альфа-Банк" заборгованості в розмірі 111 581 604,15 грн.

А тому із вимогами до боржника щодо різниці, яка виникла внаслідок зміни курсу гривні до долара США, у період із дня прийняття рішення (30 грудня 2013 року) до дня подання заяви про визнання боржника банкрутом (18 серпня 2015 року) має іншу правову природу, ніж сума заборгованості, яка підтверджена судовим рішенням у справі №910/17195/13, кредитор ПАТ "Альфа-Банк" має право звернутися до суду відповідно до ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст. 316 ГПК України (ст. 11112 ГПК України в старій редакції), вказівки що містяться у постанові суду касаційної інстанції обов'язкові для суду першої та апеляційної інстанцій під час нового розгляду справи.

За приписами ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство.

Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство.

Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Кредитор, за заявою якого відкрито провадження у справі, має право заявити додаткові грошові вимоги до боржника у межах строку, встановленого частиною першою цієї статті.

18 вересня 2015 року, було здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "ГЛОІНВЕСТ" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

16 жовтня 2015 року, ПАТ "Альфа-Банк" звернулося до господарського суду Вінницької області із заявою про визнання та включення до реєстру вимог кредиторів додаткових кредиторських вимог до боржника в сумі 52 418 073, 92 грн. (25 820 480,49 грн., 1 250 423,54 дол. США, що по курсу НБУ станом на 07 жовтня 2015 року становить 26 589 067,43 грн., 6090,00 грн. - судовий збір за подачу заяви про порушення справи про банкрутство та 2436,00 грн. судовий збір за подачу заяви з додатковими вимогами), що складаються із відсотків і штрафних санкцій і виникла за період з моменту винесення рішення господарським судом м. Києва від 30 грудня 2013 року до порушення провадження у справі про банкрутство.

Таким чином, заявлені ПАТ "Альфа-Банк" кредиторські вимоги до боржника ТОВ "Глоінвест", з урахуванням додаткових кредиторських вимог від 16 жовтня 2015 року, складають 189 903 902,72 (137 485 018,80 + 52 418 073,92) грн.

02 листопада 2016 року, після ухвалення судового рішення судом касаційної інстанції, ПАТ "Альфа-Банк" звернулося до господарського суду Вінницької області із заявою про уточнення кредиторських вимог, в якій просить визнати заявлені ПАТ "Альфа-Банк" додаткові вимоги на суму 115 289 429,62 грн. та включити їх до реєстру вимог кредиторів ТОВ "ГЛОІНВЕСТ". (т.4 а.с.225-228)

Враховуючи, що заборгованість ТОВ "Глоінвест" перед ПАТ "Альфа-Банк" у сумі 52 418 073,92 грн. боржником не погашена, і різниця у курсі валют вже містилась у заяві про порушення провадження у справі про банкрутство та з приводу такої суми існував спір між кредитором та боржником, а після остаточного вирішення цього питання касаційною інстанцією, ПАТ "Альфа-Банк" звернулося до господарського суду Вінницької області із заявою /02 листопада 2016 року/ про включення заявлених додаткових вимог на суму 115 289 429,62 грн. до реєстру вимог кредиторів ТОВ "ГЛОІНВЕСТ", господарський суд першої інстанції, враховуючи погашену заборгованість у розмірі 36 967 941,05 грн., дійшов вірного висновку, що підлягають визнанню та включенню до реєстру вимог кредиторів вимоги ПАТ "Альфа-Банк" до боржника в сумі 78 321 488,57 (189 903 902,72 - 111 581 604,15 грн.) грн. з віднесенням даних вимог до: - 8 526,00 грн. - судового збору - перша черга задоволення вимог кредиторів, 72 771 714,90 грн. - 4-та черга задоволення вимог кредиторів та 5 541 247,67 грн. - неустойки - шоста черга задоволення вимог кредиторів), а у задоволенні 36 967 941,05 грн. вимог слід відмовити.

Інші заперечення, викладені у апеляційній скарзі, також не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а тому відхиляються як необґрунтовані.

Згідно ст.ст. 74, 77 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що ухвала господарського суду першої інстанції прийняте у відповідності до норм ст. 86 ГПК України із всебічним, повним та об'єктивним дослідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для скасування ухвали місцевого господарського суду та задоволення вимог апеляційної скарги.

Судові витрати за подачу апеляційної скарги, на підставі ст.ст. 129, 282 ГПК України, у зв'язку з відмовою в її задоволенні, покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 129, 269-275, 276, 281-284 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Мостобуд" залишити без задоволення, а рішення господарського суду області від 03 листопада 2016 року у справі №902/1151/15 - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку.

Справу №902/1151/15 повернути господарському суду області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Демидюк О.О.

Суддя Саврій В.А.