Справа № 909/548/16
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

14.02.2018 м. Івано-Франківськ

Господарський суд Івано-Франківської області у складі:

судді Рочняк О. В.,

секретар судового засідання Павлюк У.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" арбітражного керуючого Ріжніва Михайла Івановича № 57 від 13.01.18 (вх.№ 832/18) про перегляд ухвали господарського суду Івано-Франківської області від 06.04.17 за нововиявленими обставинами

у справі за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі"

про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі", вул.Військових Ветеранів, 10, м.Івано-Франківськ, 77019;

учасники у справі про банкрутство:

від боржника: Ріжнів М. І. - ліквідатор, (постанова господарського суду Івано-Франківської області від 26.07.2016, свідоцтво арбітражного керуючого №1145 від 12.06.13);

від кредитора - ПАТ "Єврогазбанк": Ключинський Костянтин Леонідович, (довіреність №18 від 13.02.2018);

від кредитора - ПАТ "Єврогазбанк": Оберемко Роман Анатолійович - уповноважена особа ФГВФО, (рішення виконавчої дирекції фонду гарантування вкладів фізичних осіб №4915 від 02.11.2017);

уповноважена особа учасників ТОВ "ТОФІ" - Максимів Роман Йосипович - (протокол позачергових зборів учасників ТОВ "Тофі" б/н від 05.04.2016)

ВСТАНОВИВ: в провадженні господарського суду Івано-Франківської області знаходиться справа про банкрутство ТОВ "Тофі" в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Івано-Франківської області від 26.07.16 ТОВ "Тофі" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру щодо нього, ліквідатором призначено Ріжніва Михайла Івановича.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 06.04.17 заяву публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" з грошовими вимогами до ТОВ "Тофі" в розмірі 878263267 грн 70 коп, забезпечених заставою майна боржника та 777655 грн 49 коп, не забезпечених заставою задоволено частково: визнано грошові вимоги АТ "Єврогазбанк" до ТОВ "Тофі" в розмірі 527394378 грн 69 коп, що підлягають позачерговому задоволенню за рахунок заставного майна ТОВ "Тофі"; 2756 грн, що підлягають задоволенню в першу чергу, 381577 грн 77 коп, що підлягають задоволенню в четверту чергу, в розмірі 396077 грн 72 коп, що підлягають задоволенню в шосту чергу; в задоволенні решти вимог відмовлено.

17.01.18 до господарського суду надійшла заява ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого Ріжніва М.І. № 57 від 13.01.18 (вх№ 832/18) про перегляд ухвали господарського суду Івано-Франківської області від 06.04.17 за нововиявленими обставинами, яку ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 22.01.18 призначено до розгляду в судовому засіданні.

12.02.18 до господарського суду від АТ "Єврогазбанк" надійшло клопотання б/н від 06.02.18 (вх.№ 2351/18) про відкладення розгляду справи та участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції.

13.02.18 від АТ "Єврогазбанк" електронною поштою без електронного цифрового підпису надійшли пояснення № 201 від 12.02.18 (вх.№ 2394/18).

Як визначено в п.1.5.17 Інструкції з діловодства в господарських судах України документи, отримані електронною поштою без електронного цифрового підпису або каналами факсимільного зв'язку, не належать до офіційних. У разі надсилання електронних документів без електронного цифрового підпису та факсограм необхідно надсилати також оригінал документа в паперовій формі.

14.02.18 від АТ "Єврогазбанк" надійшли пояснення (оригінал) № 201 від 12.02.18 (вх.№ 2534/18).

Клопотання АТ "Єврогазбанк" б/н від 06.02.18 (вх№ 2351/18) залишено судом без розгляду, оскільки представники кредитора з'явилися в судове засідання та не підтримали вказане клопотання.

В судовому засіданні ліквідатор ТОВ "Тофі" заявлені вимоги підтримав, просив скасувати ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 06.04.17 в частині відмови у визнанні вимог АТ "Єврогазбанк" до ТОВ "Тофі" в сумі 350868889 грн 02 коп, визнати зазначені вимоги та задовольнити їх позачергово за рахунок заставного майна боржника.

Представники АТ "Єврогазбанк" зазначили, що зобов'язання за кредитним договором № 724-290713 від 29.07.13, укладеним з ТОВ "Земкомплект", ні боржником, ні майновим поручителем - ТОВ "Тофі" не виконано, сума заборгованості по договору станом на 25.07.16 складає 14119240, 01 доларів США, що еквівалентно 350868889 грн 02 коп, в зв"язку з чим при перегляді за нововиявленими обставинами ухвали від 06.04.17 просили додатково визнати грошові вимоги до ТОВ "Тофі" на 350868889 грн 02 коп, як такі, що забезпечені заставою (іпотекою) майна боржника.

Розглянувши подану заяву та матеріали справи, заслухавши учасників у справі про банкрутство, всебічно і повно з'ясувавши всі обставини, на яких ґрунтуються вимоги, господарський суд встановив таке.

Підставою для відмови в задоволенні грошових вимог ПАТ "Європейський газовий банк" до ТОВ "Тофі" в розмірі 350868889 грн 02 коп, що підлягають позачерговому задоволенню за рахунок заставного майна боржника стало з"ясування судом таких обставин.

Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бєлломі О.В. до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно внесено записи № 14497340 та № 14497529 про державну реєстрацію за АТ "Єврогазбанк" права власності на об'єкти нерухомого майна, яке було предметом іпотеки згідно іпотечного договору № 1090-290713/1, а саме: нежитлове приміщення, № 164- торгове (літера А) загальною площею 729,9 кв.м., що знаходиться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська (Печер., Голос., Шевч. р-ни), будинок 72, приміщення 164, (реєстраційний номер 00) та нежиле приміщення № 164а-ТОРГОВЕ (в літ.А), площею 35,3 кв.м., що знаходиться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська (Печер., Голос., Шевч. р-ни), будинок 72, приміщення 164а, (реєстраційний номер 0).

Згідно ст.37 Закону України "Про іпотеку" іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання.

В п.п.5.3, 5.4, 5.5 договору іпотеки № 1090-290713/1, укладеного на забезпечення кредитного договору, укладеного з ТОВ "Землекомплект", ТОВ "Тофі" та АТ "Єврогазбанк" погодили, що іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов'язання за кредитним договором, забезпеченого цією іпотекою, а якщо його вимога не буде задоволена - звернути стягнення на предмет іпотеки у разі порушення (неналежного виконання) іпотекодавцем та/або боржником будь-якого обов'язку, встановленого цим договором або кредитним договором. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється: за рішенням суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя. Одним із способів задоволення вимог іпотекодержателя є набуття ним права власності на предмет іпотеки.

Враховуючи, що АТ "Єврогазбанк", як іпотекодержатель в позасудовому порядку на підставі наявного в договорі іпотеки № 1090-290713/1 застереження задовольнило свої вимоги до ТОВ "Тофі" шляхом набуття права власності на предмет іпотеки в порядку ст.37 Закону України "Про іпотеку", суд відмовив у визнанні грошових вимог АТ "Єврогазбанк" до ТОВ "Тофі", що випливають з договору іпотеки № 1090-290713/1, укладеного 29.07.13, оскільки ТОВ "Тофі" несе відповідальність перед ПАТ "Єврогазбанк" за невиконання ТОВ "Землекомплект" кредитного договору № 724-290713 виключно в межах вартості предмету іпотеки.

Підставою для звернення ліквідатором до господарського суду з заявою про перегляд ухвали господарського суду Івано-Франківської області від 06.04.17 за нововиявленими обставинами стало прийняття Шевченківським районним судом міста Києва від 06.07.17 у справі № 761/22048/16-ц рішення про визнання незаконними дій приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Бєлломі Олени Віталіївни щодо звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом реєстрації за АТ "Єврогазбанк" права власності на предмет іпотеки (нежитлові приміщення), що належить ТОВ "Тофі" на підставі якого внесено запис до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про скасування запису про право власності щодо державної реєстрації права власності за АТ "Єврогазбанк" на об"єкти нерухомого майна - нежитлові приміщення № 164- торгове (літера А) загальною площею 729,9 кв.м та № 164а-торгове, загальною площею 35,3 кв.м., що знаходяться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська (Печер., Голос., Шевч. р-ни), будинок 72.

Як визначено в ч.1 ст.320 Господарського процесуального кодексу України рішення, постанови та ухвали господарського суду, Вищого суду з питань інтелектуальної власності, якими закінчено розгляд справи, а також ухвали у справах про банкрутство (неплатоспроможність), які підлягають оскарженню у випадках, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що набрали законної сили, можуть бути переглянуті за нововиявленими або виключними обставинами.

Відповідно до ч.2 ст.320 Господарського процесуального кодексу України підставами для перегляду судового рішення за нововиявленими обставинами є:

1) істотні для справи обставини, що не були встановлені судом та не були і не могли бути відомі особі, яка звертається із заявою, на час розгляду справи;

2) встановлений вироком або ухвалою про закриття кримінального провадження та звільнення особи від кримінальної відповідальності, що набрали законної сили, факт надання завідомо неправильного висновку експерта, завідомо неправдивих показань свідка, завідомо неправильного перекладу, фальшивості письмових, речових чи електронних доказів, що потягли за собою ухвалення незаконного рішення у цій справі;

3) скасування судового рішення, яке стало підставою для ухвалення судового рішення, що підлягає перегляду.

Господарським судом встановлено, що рішенням Шевченківського районного суду міста Києва від 06.07.17 у справі № 761/22048/16-ц визнано незаконними дії приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Бєлломі Олени Віталіївни щодо звернення стягнення на предмет іпотеки - об'єкт нерухомого майна нежитлове приміщення № 164- торгове (літера А) загальною площею 729,9 кв.м., (реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00), та нежитлове приміщення № 164а-торгове. загальною площею 35,3 кв.м., (реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 0), що знаходиться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська (Печер., Голос., Шевч. р-ни), будинок 72, згідно договору іпотеки № 1099-290713/1, серія та номер № 1820, виданий 29.07.13; зобов'язано приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Бєлломі Олену Віталіївну внести запис до державного реєстру речових прав про скасування запису про право власності № 14497340 щодо державної реєстрації права власності за публічним акціонерним товариством "Європейський газовий банк" на об'єкт нерухомого майна - нежитлове приміщення № 164- торгове (літера А) загальною площею 729,9 кв.м., (реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00), та запис про право власності № 14497340 щодо державної реєстрації права власності за публічним акціонерним товариством "Європейський газовий банк" на об'єкт нерухомого майна - нежитлове приміщення № 164а-торгове, загальною площею 35,3 кв.м., (реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 0), що знаходяться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська (Печер., Голос., Шевч. р-ни), будинок 72.

Ухвалою апеляційного суду міста Києва від 15.11.17 у справі № 761/22048/16-ц рішення Шевченківського районного суду міста Києва від 06.07.17 залишено без змін.

Згідно інформації Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об"єктів нерухомого майна станом на 13.12.17 та 28.12.17, долученої ліквідатором до матеріалів справи, власником нежитлового приміщення № 164- торгове (літера А) загальною площею 729,9 кв.м. та нежитлового приміщення № 164а-торгове, загальною площею 35,3 кв.м., що знаходяться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська (Печер., Голос., Шевч. р-ни),будинок 72, є ТОВ "Тофі". Іпотекодержатель-АТ "Єврогазбанк".

Згідно ч.5 ст.12 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" відомості Державного реєстру прав вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою, доки їх не скасовано у порядку, передбаченому цим Законом.

Нововиявлені обставини за своєю юридичною суттю є фактичними даними, що в установленому порядку спростовують факти, які було покладено в основу судового рішення.

Обставини, встановлені рішенням Шевченківського районного суду міста Києва від 06.07.17 у справі № 761/22048/16-ц, залишеним без змін ухвалою апеляційного суду міста Києва від 15.11.17 та поновлення права власності на заставне майно за ТОВ "Тофі", є істотними для даної справи, що дають підстави для перегляду ухвали господарського суду Івано-Франківської області від 06.04.17 в частині відмови в задоволенні грошових вимог АТ "Єврогазбанк" до ТОВ "Тофі" на суму 350868889 грн 02 коп за нововиявленими обставинами.

Як встановлено судом, на забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Землекомплект" за кредитним договором № 724-290713 від 29.07.13, укладеним між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Землекомплект", 29.07.13 між АТ "Єврогазбанк" та ТОВ "Тофі" укладено договір іпотеки №1090-290713/1, згідно якого ТОВ "Тофі" передало в іпотеку ПАТ "Єврогазбанк" нерухоме майно, а саме: нежиле приміщення № 164а - торгове (в літ.А), площею 35,30 кв.м., що знаходиться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська, 72 та нежиле приміщення № 164 - торгове (в літ.А), площею 729,90 кв.м., що знаходиться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська, 72. Станом на дату укладення договору заставна вартість предмету іпотеки складала 37151464 грн.

В зв'язку з невиконанням ТОВ "Землекомплект" взятих на себе зобов'язань за кредитним договором № 724-290713, рішенням господарського суду міста Києва від 25.05.15 у справі № 910/10374/15 стягнуто з ТОВ «Землекомплект» на користь АТ "Єврогазбанк" 6984154 доларів США заборгованості за кредитом, 1059263,36 доларів США заборгованості за процентами; 147834,80 доларів США пені, що виникли станом на 10.03.15, на виконання якого видано наказ. Постановою відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 23.02.16 відкрито виконавче провадження № 50246474.

Станом на 25.07.16 заборгованість ТОВ "Землекомплект" за кредитним договором № 724-290713 збільшилась, в зв'язку з чим АТ "Єврогазбанк" заявило грошові вимоги до ТОВ "Тофі" в сумі 14119240,01 доларів США, що еквівалентно 350868889 грн 02 коп. з яких: 173559083 грн 42 коп. - заборгованість за кредитом; 56890171 грн 29 коп. - заборгованість за процентами; 89267286,83 грн. - пеня за несвоєчасне погашення кредиту; 22133270 грн 74 коп. - пеня за несвоєчасне погашення процентів; 6971149 грн 56 коп. - 3% за несвоєчасну сплату кредиту; 2047927 грн 17 коп. - 3% за несвоєчасну сплату процентів.

Статтею 572 та частиною 1 статті 575 ЦК України передбачено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави). Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

За приписами частини 1 статті 7 та частини 1 статті 11 Закону України "Про іпотеку", за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання. Майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки.

Таким чином, виражений у грошовій формі розмір зобов'язання майнового поручителя визначається виходячи із дійсних на момент визначення зобов'язань, які існують за основним зобов'язанням (кредитним договором), з врахуванням обсягу поруки за умовами забезпечувального договору (поруки, іпотеки). Вартість предмета іпотеки визначається за наслідком продажу предмета застави (іпотеки). Грошові кошти від продажу заставного майна, за вирахуванням витрат, пов"язаних з продажем, спрямовуються на задоволення вимог заставодержателя, після чого вимоги заставодержателя до майнового поручителя, який не є одночасно боржником за договором, погашаються (припиняються).

Доказів погашення 14119240, 01 доларів США, що станом на 25.07.16 еквівалентно 350868889 грн 02 коп заборгованості по кредитному договору № 724-290713 від 29.07.13, боржником (ТОВ "Землекомплект") суду не надано.

Враховуючи викладене, заяву ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" арбітражного керуючого Ріжніва Михайла Івановича № 57 від 13.01.18 (вх.№832/18) слід задовольнити; ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 06.04.17 в частині відмови в задоволенні грошових вимог АТ "Єврогазбанк" до ТОВ "Тофі" на суму 350868889 грн 02 коп скасувати та прийняти в цій частині нове рішення про визнання грошових вимог АТ "Єврогазбанк" до ТОВ "Тофі" в розмірі 350868889 грн 02 коп, що підлягають позачерговому задоволенню за рахунок заставного майна ТОВ "Тофі".

Керуючись ст.ст.2, 9 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ч.6 ст.12, ст.ст.320, 325, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

заяву ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" арбітражного керуючого Ріжніва Михайла Івановича № 57 від 13.01.18 (вх.№832/18) задовольнити.

Скасувати ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 06.04.17 в частині відмови в задоволенні грошових вимог публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" до товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" на суму 350868889 грн 02 коп та прийняти в цій частині нове рішення.

Визнати грошові вимоги публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" (код 34693790) до товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" (код 33790502) в розмірі 350868889 грн 02 коп, що підлягають позачерговому задоволенню за рахунок заставного майна товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі", а саме:

- нежилого приміщення № 164а - торгове (в літ.А), площею 35,30 кв.м., що знаходиться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська, 72;

- нежилого приміщення № 164 - торгове (в літ.А), площею 729,90 кв.м., що знаходиться за адресою: м.Київ, вул.Червоноармійська, 72.

В іншій частині ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 06.04.17 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили негайно з моменту її оголошення.

Повний текст ухвали складено 21.02.18.

Ухвала може бути оскаржена протягом десяти днів з моменту її проголошення.

Суддя Рочняк О.В.