Суд
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2018 року

м. Київ

справа № 908/433/17

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Погребняка В.Я. (головуючий), Катеринчук Л.Й., Пєскова В.Г.,

за участю секретаря судового засідання - Чайки М.А.,

учасники справи:

боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008",

представник боржника Виндюк І.Г. (довіреність від 05.12.2017),

кредитор - Публічне акціонерне товариство "Європейський газовий банк",

представник кредитора - не з'явився,

ліквідатор банкрута Овсієнко А.В. - не з'явилась,

розглянув касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства " Європейський газовий банк" Оберемка Р.А.,

на постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017

та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 07.08.2017

у складі колегії суддів: Дучал Н.М. (головуючий), Москальова І.В., Склярук О.І.

за заявою Голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008" Овсієнко А.В.

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008"

про визнання банкрутом.

За результатами розгляду касаційної скарги Касаційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

01.03.2017 Товариство з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008", в особі голови ліквідаційної комісії Овсієнко А.В. (далі - ТОВ "Сучасні технології 2008", боржник), звернулось до господарського суду Запорізької області із заявою про порушення справи про банкрутство, в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 03.03.2017 заяву боржника прийнято до розгляду; призначено підготовче засідання на 16.03.2017.

Ухвалою місцевого господарського суду від 30.03.2017, за результатами підготовчого засідання, порушено провадження у справі №908/433/17 про банкрутство ТОВ "Сучасні технології 2008"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, інше.

Постановою господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 (суддя - Сушко Л.М.) ТОВ "Сучасні технології 2008" визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру у справі; ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Овсієнко Аллу Вікторівну; постановлено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника ТОВ "Сучасні технології 2008" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; зобов'язано ліквідатора, в межах строку, передбаченого ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", завершити процедуру ліквідації і надати суду звіт та ліквідаційний баланс.

Постанова мотивована дотриманням боржником встановлених законом вимог щодо ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема, положень ст.ст. 104, 105, 110 та 111 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України). За висновком господарського суду першої інстанції, встановлені обставини справи та подані документи свідчать про неспроможність ТОВ "Сучасні технології 2008" (щодо якого прийнято рішення про ліквідацію) виконати грошові зобов'язання, що є підставою для визнання його банкрутом та застосування до боржника процедури ліквідації у справі про банкрутство. При цьому, місцевий господарський суд, враховуючи відсутність у боржника майна, немайнових прав, за рахунок реалізації яких можливо здійснити повну оплату послуг професійного арбітражного керуючого та те, що голова ліквідаційної комісії, яка виконувала повноваження ліквідатора у позасудовій процедурі банкрутства, є обізнаною у матеріально-фінансовому становищі боржника, призначив ліквідатором у справі голову ліквідаційної комісії боржника Овсієнко А.В. Крім того, господарський суд першої інстанції встановив наявність у касі товариства грошових коштів у сумі 29 000,00 грн., які визнав достатніми для покриття судових витрат.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 07.08.2017 (колегія суддів у складі: Дучал Н.М. (головуючий), Москальова І.В., Склярук О.І.) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" (далі - ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК", кредитор) задоволено частково; постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 у справі №908/433/17 скасовано (в частині призначення ліквідатором ТОВ "Сучасні технології 2008" голову ліквідаційної комісії ТОВ "Сучасні технології 2008" Овсієнко А.В.); справу передано до господарського суду Запорізької області для вирішення питання про призначення ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "Сучасні технології 2008"; постановлено голові ліквідаційної комісії ТОВ "Сучасні технології 2008" Овсієнко А.В. виконувати повноваження ліквідатора ТОВ "Сучасні технології 2008" до призначення господарським судом Запорізької області, у встановленому законодавством порядку, нового ліквідатора; в іншій частині постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 у справі №908/433/17 залишено без змін.

Постанова апеляційного господарського суду (в частині призначення ліквідатора у справі) мотивована тим, що місцевий господарський суд, призначаючи ліквідатором у цій справі Овсієнко А.В., яка виконувала обов`язки голови ліквідаційної комісії ТОВ "Сучасні технології 2008" в досудовому порядку ліквідації, не дотримався приписів ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо визначення кандидатури ліквідатора із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України. Водночас, господарський суд апеляційної інстанції погодився з висновками місцевого господарського суду про дотримання боржником передумов звернення з заявою про банкрутство, в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, положень ст.ст. 104, 105, 110 та 111 ЦК України. При цьому, апеляційний господарський суд зауважив на тому, що справу про банкрутство ТОВ "Сучасні технології 2008" порушено, за результатами підготовчого засідання, ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.03.2017, яка є чинною та, в установленому законодавством порядку, не скасована.

Не погоджуючись з постановою господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 та постановою Донецького апеляційного господарського суду від 07.08.2017 у справі №908/433/17, ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою про скасування оскаржених судових актів, з вимогою залишити заяву ТОВ "Сучасні технології 2008" про порушення провадження у справі про банкрутство без розгляду.

В обґрунтування заявлених вимог, скаржник посилається на порушення господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права. При цьому, скаржник вказує на те, що місцевий господарський суд, всупереч вимог ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (щодо встановлення достатності майна боржника для покриття судових витрат у справі про банкрутство), не повернув заяву боржника, а порушив провадження у цій справі. Водночас, скаржник вказує на недотримання заявником (боржником) порядку передбаченого приписами ч.3 ст. 110, ст. 111 ЦК України, що полягає у відсутності довідки органу Державної фіскальної служби України, яка мала бути надана на запит ліквідатора, із зазначенням всіх рахунків (закритих/відкритих) товариства. На переконання ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК", довідка ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя від 18.12.2015, щодо наявності відкритих/закритих рахунків боржника, є неактуальною на момент звернення (01.03.2017) голови ліквідаційної комісії Овсієнко А.В. до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство.

Крім вказаного, скаржник звертає увагу суду касаційної інстанції та те, що в провадженні господарських судів вже була справа про банкрутство ТОВ "Сучасні технології 2008" (№ 908/805/16), порушена на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Провадження у цій справі було припинено постановою Донецького апеляційного господарського суду від 27.09.2016, яка залишена без змін постановою Вищого господарського суду України від 21.12.2016 (з підстав непідтвердження ліквідатором боржника факту відсутності руху коштів на банківських рахунках боржника та використання лише одного рахунку під час проведення заходів щодо ліквідації Товариства в досудовому порядку).

Ухвалою Вищого господарського суду України від 03.11.2017 у справі №908/433/17 (колегія суддів у складі: Катеринчук Л.Й. (головуючий), Ткаченко Н.Г., Удовиченко О.С.) касаційну скаргу ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" прийнято до касаційного провадження, призначено розгляд справи на 28.11.2017.

За Розпорядженням №08.03-04/6102 від 16.11.2017 Керівника апарату Вищого господарського суду України, на підставі Протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 16.11.2017, у зв'язку з призначенням суддів Катеринчук Л.Й., Ткаченко Н.Г. суддями Верховного Суду (Указ Президента України №357/2017 від 10.11.2017), для розгляду справи №908/433/17, було сформовано колегію суддів Вищого господарського суду України у складі: Коваленко В.М. (головуючий), Короткевич О.Є., Удовиченко О.С.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 03.11.2017 у справі №908/433/17 (у визначеному складі суду) касаційну скаргу ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" прийнято до касаційного провадження, призначено розгляд справи на 13.12.2017.

За Розпорядженням №08.03-04/6862 від 13.12.2017 Керівника апарату Вищого господарського суду України, на підставі Протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 13.12.2017, у зв'язку з перебуванням судді Удовиченко О.С. на лікарняному, для розгляду справи №908/433/17, було сформовано колегію суддів Вищого господарського суду України у складі: Коваленко В.М. (головуючий), Короткевич О.Є., Поляков Б.М.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 13.12.2017 у справі №908/433/17 (у визначеному складі суду) повідомлено сторін у справі, про те, що 13.12.2017 розгляд касаційної скарги ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" на постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 07.08.2017 у справі №908/433/17 не відбудеться, у зв'язку з припиненням з 15.12.2017 діяльності Вищого господарського суду України.

Відповідно до підпункту 4) пункту 1 розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України, в редакції Закону України від 03.10.2017 №2147-VІІІ, чинній з 15.12.2017, касаційні скарги (подання) на судові рішення у господарських справах, які подані і розгляд яких не закінчено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, передаються до Касаційного господарського суду та розглядаються спочатку за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

10.01.2018 на розгляд Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Погребняк В.Я. (головуючий), Пєсков В.Г., Катеринчук Л.Й. (визначеній за протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.01.2018) передано касаційну скаргу ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" на постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 07.08.2017 у справі №908/433/17.

Ухвалою від 17.01.2018 Касаційний господарський суд у складі Верховного Суду прийняв справу №908/433/17 господарського суду Запорізької області до провадження, відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК", призначив розгляд справи №908/433/17 на 06.02.2018, встановив строк для подання відзиву на касаційну скаргу до 30.01.2018.

Боржник, ТОВ "Сучасні технології 2008", у відзиві на касаційну скаргу (вих. №908/433/17-22 від 13.11.2017), проти вимог та доводів скаржника заперечив, з підстав їх необґрунтованості, оскільки вважає, що посилання скаржника не можуть бути підставою для скасування оскаржених судових рішень. При цьому, боржник вказав на дотримання ТОВ "Сучасні технології 2008" досудового порядку ліквідації юридичної особи за рішенням власника, передбаченого положеннями ст.ст. 104, 105, 110, 111 ЦК України, що підтверджується матеріалами справи. Водночас, боржник вважає, що місцевим господарським судом було правомірно призначено ліквідатором у справі голову ліквідаційної комісії Овсієнко А.В.

Представник ТОВ "Сучасні технології 2008" в судовому засіданні Касаційного господарського суду 06.02.2018 проти заявлених у касаційній скарзі вимог ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" заперечив, з підстав наведених у Відзиві (вих. №908/433/17-22 від 13.11.2017); просив касаційний суд постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 07.08.2017 у справі №908/433/17 залишити без змін.

ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК", в судове засідання 06.02.2018, повноважених представників не направило. Про дату, час та місце розгляду касаційної скарги сторони були повідомлені належним чином. Оскільки, явка представників сторін не була визнана обов'язковою, колегія суддів Касаційного господарського суду дійшла висновку про можливість розгляду справи за відсутністю повноважного представника ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК".

Переглянувши матеріали справи та перевіривши, на підставі встановлених попередніми судовими інстанціями обставин справи, правильність застосування ними норм матеріального та процесуального права, проаналізувавши доводи викладені кредитором в касаційній скарзі, заслухавши доповідь судді-доповідача та пояснення представника боржника, зважаючи на те, що явка учасників судового процесу не визнана обов'язковою, Касаційний господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні касаційної скарги виходячи з наступного.

За приписами ст. 300 Господарського процесуального кодексу України, у редакції від 15.12.2017 (далі ГПК України), переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Місцевим та апеляційним господарськими судами у цій справі, зокрема, встановлено, що:

- ТОВ "Сучасні технології 2008" зареєстровано за адресою: м. Запоріжжя, 69006, вул. Леонова, 1-а, (Витяг з ЄДРПОУ);

- попереднім найменуванням ТОВ "Сучасні технології 2008" було Товариство з обмеженою відповідальністю "Видавнича група "Нова інформація" (Протокол № 1/2015 Загальних зборів Учасників ТОВ "Видавнича група "Нова інформація" від 27.10.2015);

- Загальними зборами учасників ТОВ "Сучасні технології 2008" (протокол №1-15 від 30.11.2015) прийнято рішення припинити діяльність юридичної особи ТОВ "Сучасні технології 2008", шляхом його ліквідації у загальному порядку, відповідно до чинного законодавства України, у зв'язку з незадовільним фінансовим станом; головою ліквідаційної комісії призначено Овсієнко А.В. та затверджено порядок проведення ліквідаційної процедури, інше.

- повідомлення про рішення учасників ТОВ "Сучасні технології 2008" про ліквідацію Товариства (з відображенням встановленого строку для пред'явлення вимог кредиторів - до 10.02.2016, адреси ліквідаційної комісії та відомостей про ліквідатора) оприлюднене в "Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців" №338 (33) 2015р.;

- інформація про те, що ТОВ "Сучасні технології 2008" перебуває в стані припинення за рішенням засновників з 08.12.2015 внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що підтверджується відповідним Витягом;

- про прийняття рішення про припинення господарської діяльності, створення ліквідаційної комісії, головою якої призначено Овсієнко А.В., ТОВ "Сучасні технології 2008" повідомлено та здійснені відповідні запити до ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області, ДПІ в Шевченківському районі ГУ ДФС м. Києва, Правобережний міський центр зайнятості м.Запоріжжя, УПФУ в Ленінському районі м. Запоріжжя, ДАІ УМВС України в Запорізькій області, ВД ФСЗТВП, Державну інспекцію сільського господарства в Запорізькій області, ВД ФСЗ від НВВ та ПЗУ, м. Запоріжжя, Запорізьке обласне відділення фонду соціального захисту інвалідів, Держземагентство у Запорізькій області, ТУ Державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України в Запорізькій області, що підтверджено відповідними листами-повідомленнями з доказами про відправку (реєстр рекомендованих поштових відправлень від 11.12.2015 зі списком згрупованих відправлень №4624);

- головою ліквідаційної комісії були здійснені запити до Регіонального сервісного центру в Запорізькій області МВС України, Запорізького ОВ ФСС ТВП, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Запорізькій області, Державного реєстру цивільних повітряних суден України, Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті, Головного управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради та в наданих відповідях вищезазначеними органами було вказано про відсутність зареєстрованого за боржником відповідного майна, майнових прав, тощо;

- згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта ТОВ "Сучасні технології 2008" () - за Товариством відсутнє зареєстроване майно;

- сума кредиторської заборгованості складає 104 577 618,87 грн. (підтверджується матеріалами справи, документи бухгалтерської звітності);

- заборгованість боржника з податків та зборів відсутня; заборгованість по заробітній платі перед працівниками підприємства відсутня;

- була проведена інвентаризація активів боржника, за наслідками якої встановлено, що станом на 06.02.2017 основні засоби, товарно-матеріальні цінності, готова продукція, оборотні активи та дебіторська заборгованість, за рахунок яких можливо провести розрахунки з кредиторами, відсутні; залишок грошових коштів у касі боржника становить 29 000,00 грн.;

- проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Сучасні технології 2008", складений станом на 06.02.2017, свідчить про перевищення пасиву над активом (актив - 29,0, пасив - 104 577,6,0);

- ТОВ "Сучасні технології 2008", станом на 18.12.2015, мав відкриті рахунки: АТ "Єврогазбанк" - № 309 (долар США); АТ Банк "Фінанси та кредит" - №8902 (українська гривня); АТ "Єврогазбанк" - №09 (українська гривня); АТ Банк "Фінанси та кредит" - №8901 (євро); АТ Банк "Фінанси та кредит" - №7001 (українська гривня), №9980 (українська гривня), №9840 (долар); Столична філія ПАТ КБ "Приватбанк", м. Київ - №2664 (довідка ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області вих.№20016/10/23-00-29 від 18.12.2015);

- згідно довідки АТ Банк "Фінанси та Кредит" (вих.№9-071350/5735 від 27.04.2016), станом на 27.04.2016, поточні рахунки ТОВ "Сучасні технології 2008" закрито; згідно довідки ПАТ КБ "ПриватБанк" (вих. №08.7.0.0.0/10 від 07.06.2016), рахунок № 2664 закритий 07.06.2016; згідно довідки ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" (б/н від 29.03.2017) на рахунках ТОВ "Сучасні технології 2008" () №09 (українська гривня), №309 (долар США), станом на 29.03.2017, залишок коштів відсутній, рахунки закриті;

- заборгованість у ТОВ "Сучасні технології 2008" () з податків, зборів, платежів не обліковується (довідка Запорізької ОДПІ №б/н від 16.03.2017, довідка ДПІ у Шевченківському районі ГУ ДФС у м. Києві вих. № 535/9/26-59-17 від 17.03.2017);

- ТОВ "Сучасні технології 2008" (), станом на 13.03.2017, має відкритий рахунок №5258 (українська гривня) у Казначействі України МФО 899998 (інформацією ДПІ у Шевченківському районі ГУ ДФС у м. Києві вих. № 519/9/26-59-08-01 від 16.03.2017);

- 06.02.2017 Загальними зборами учасників ТОВ "Сучасні технології 2008" прийняті рішення: про затвердження звіту голови ліквідаційної комісії Товариства, затвердження акту контрольної інвентаризації цінностей товариства від 06.02.2017; про затвердження проміжного балансу Товариства станом на 06.02.2017; додатку до проміжного балансу - Перелік кредиторів ТОВ "Сучасні технології 2008" станом на 06.02.2017; про ліквідацію Товариства у порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; звернення голови ліквідаційної комісії до господарського суду Запорізької області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Сучасні технології 2008".

Голова ліквідаційної комісії ТОВ "Сучасні технології 2008" Овсієнко А.В., у виконання доручення за рішеннями Загальних зборів учасників ТОВ "Сучасні технології 2008" від 06.02.2017, звернулаь до господарського суду Запорізької області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Сучасні технології 2008", на підставі ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", з вимогою визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначити голову ліквідаційної комісії ТОВ "Сучасні технології 2008" Овсієнко А.В.

Місцевий господарський суд, на підставі матеріалів справи та встановлених обставин, дійшов висновку про дотримання ТОВ "Сучасні технології 2008" встановлених законом вимог щодо ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема, положень ст.ст. 104, 105, 110 та 111 ЦК України; перевищення пасиву над активом, та як слід, неспроможність боржника виконати грошові зобов'язання, інакше ніж через процедуру ліквідації у справі про банкрутство. Враховуючи рішення Загальних зборів учасників ТОВ "Сучасні технології 2008" від 06.02.2017, клопотання боржника, зважаючи на відсутність майна, немайнових прав, за рахунок реалізації яких можливо здійснити повну оплату послуг професійного арбітражного керуючого, а також те, що Овсієнко А.В. здійснює на професійній основі діяльність арбітражного керуючого з 2010 року (ліцензія серії АВ 470373 від 19.04.2010, свідоцтво Міністерства юстиції України №1714 від 31.07.2013), є обізнаною у матеріально-фінансовому становищі боржника, - призначив ліквідатором ТОВ "Сучасні технології 2008" голову ліквідаційної комісії товариства Овсієнко А.В.

Апеляційний господарський суд погодився з висновком місцевого господарського суду про дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема, положень ст.ст.104, 105, 110 та 111 ЦК України; наявність кредиторської заборгованості та відсутність майнових активів для її задоволення, наявність ознак неплатоспроможності (перевищення пасиву над активом). Проте, господарський суд апеляційної інстанції не погодився з рішенням місцевого господарського суду в частині призначення ліквідатором ТОВ "Сучасні технології 2008" у цій справі голову ліквідаційної комісії товариства Овсієнко А.В., з тих підстав, що законодавством про банкрутство не передбачено винятків щодо вчинення суддею, розглядаючи справу про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", електронного запиту щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором підприємства-боржника.

Вимоги касаційної скарги ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" ґрунтуються на порушеннях господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права, зокрема, приписів ст.ст. 11, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; недотриманні ТОВ "Сучасні технології 2008" порядку досудової ліквідації, передбаченого ч. 3 ст. 110, 111 ЦК України; недостатності (за розрахунками кредитора) грошових коштів боржника для покриття судових витрат у справі про банкрутство. При цьому, скаржник вказує на неактуальність інформації ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя (щодо відкритих/закритих рахунків боржника), на час звернення голови ліквідаційної комісії ТОВ "Сучасні технології 2008" Овсієнко А.В. з заявою про порушення провадження у цій справі. Водночас, ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК", в касаційній скарзі, звертає увагу господарського суду касаційної інстанції на припинення провадження у справі №908/805/16, з підстав недотримання ТОВ "Сучасні технології 2008" порядку досудової ліквідації, та, як слід, передчасності визнання боржника банкрутом.

Залишаючи без задоволення касаційну скаргу ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК", Касаційний господарський суд виходить з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) , якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Такий порядок передбачений нормами ч. 3 ст. 110, ст. 111 ЦК України, приписи яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи (суб'єкта господарювання).

Дотримання визначених вимог та сукупність певних дій, із доданням доказів їх проведення, є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство, в порядку ст. 95 Закону про банкрутство, та складає предмет спору у справі про банкрутство за особливою процедурою, що порушується в порядку норм означеної статті.

Вимоги до заяви про порушення справи про банкрутство (в тому числі, і до заяви, яка подається боржником) встановлені ст. 11 Закону про банкрутство.

Порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що ліквідується власником, здійснюються у підготовчому засіданні суду, за результатами перевірки судом дотримання заявником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до цивільного та господарського законодавства, та вимог ч. 4 ст. 11 Закону про банкрутство, щодо наявності майна, достатнього для покриття судових витрат.

Так, ухвалою місцевого господарського суду від 30.03.2017, за результатами підготовчого засідання, порушено провадження у справі №908/433/17 про банкрутство ТОВ "Сучасні технології 2008"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, інше. При цьому, судами попередніх інстанцій встановлено, що ліквідація ТОВ "Сучасні технології 2008" проводилась з дотриманням боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до чинного законодавства. Вказана ухвала, у встановленому законом порядку, не оскаржена та не скасована, а відтак, була чинною на момент вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом.

Крім того, господарськими судами попередніх інстанцій встановлено наявність у касі боржника грошових коштів у сумі 29 000,00 грн. (підтверджується матеріалами справи), що визнано достатнім для покриття судових витрат.

Згідно з ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство, за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Вирішення питання щодо визнання банкрутом такого боржника та призначення ліквідатора повинно здійснюватися в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі, в якому судом перевіряється поданий ліквідаційний баланс боржника та з'ясовується факт недостатності вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів.

Завдання підсумкового засідання суду полягає у з'ясуванні ознак неплатоспроможності (банкрутства), з встановленням можливості подальшого здійснення провадження по справі, оскільки метою введення процедури банкрутства, передбаченої ст. 95 Закону про банкрутство, є припинення (ліквідація) господарюючого суб'єкта.

При цьому, слід зауважити, що ознаками неплатоспроможності боржника є перевищення його пасиву над активом. Активом визначаються ресурси, контрольовані суб'єктом господарювання у результаті минулих подій, використання яких, як очікується, призведе до отримання економічних вигод у майбутньому. До активів відносяться кошти, майно, майнові і немайнові права.

Так, господарськими судами попередніх інстанцій, на підставі матеріалів та обставин цієї справи, було встановлено, що кредиторська заборгованість ТОВ "Сучасні технології 2008" складає 104 577 618,87 грн., залишок грошових коштів у касі боржника становить 29 000,00 грн., ліквідаційний баланс ТОВ "Сучасні технології 2008" (складений станом на 06.02.2017) свідчить про перевищення пасиву над активом (актив - 29,0, пасив - 104 577,6,0); майно, за рахунок якого можливо було задовольнити вимоги кредиторів -відсутнє.

Таким чином, майновий та фінансовий стан боржника ТОВ "Сучасні технології 2008" підтверджує той факт, що останній не в змозі самостійно ліквідувати борг перед кредиторами, а тому погашення заборгованості має відбуватися не інакше, як через процедуру ліквідації відповідно до норм Закону про банкрутство.

За таких обставин, колегія суддів Касаційного господарського суду вважає, що висновки судів попередніх інстанцій про необхідність визнання боржника ТОВ "Сучасні технології 2008" банкрутом, відповідно до положень ст. 95 Закону про банкрутство, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатора є правомірними, обґрунтованими та такими, що відповідають обставинам справи та нормам законодавства.

При цьому, слід зауважити на тому, що питання дотримання ТОВ "Сучасні технології 2008" порядку досудової ліквідації юридичної особи були висвітлені в постанові господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 у цій справі, в розрізі встановлених фактів та їм надана належна правова оцінка (враховуючи наявність чинної ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Сучасні технології 2008" від 30.03.2017).

Поряд з цим, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновком апеляційного господарського суду про недотримання місцевим господарським судом, під час призначення ліквідатором у цій справі голову ліквідаційної комісії ТОВ "Сучасні технології 2008" Овсієнко А.В., приписів ст. 114 Закону про банкрутство.

Так, ліквідатором боржника, що ліквідується власником, може бути голова ліквідаційної комісії або арбітражний керуючий, який призначається в порядку, встановленому Законом для призначення розпорядника майна, тобто кандидатура арбітражного керуючого на призначення ліквідатором визначається судом за допомогою автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство (ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство).

Призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, що ліквідується власником, здійснюється господарським судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи), оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника і, відповідно до ч.6 ст. 95 Закону про банкрутство, несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів.

Таким чином, законодавством про банкрутство не передбачено винятків щодо вчинення суддею електронного запиту щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором підприємства-боржника, зокрема, в порядку ст. 95 Закону про банкрутство.

За таких обставин, постанова апеляційного господарського суду ухвалена з додержанням вимог матеріального та процесуального права.

В силу приписів ч. 2 ст. 300 ГПК України (у редакції від 15.12.2017), суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

Колегія суддів Касаційного господарського суду відхиляє доводи скаржника, ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК", щодо недотримання ТОВ "Сучасні технології 2008" порядку досудової ліквідації юридичної особи, а саме, приписів ч. 3 ст. 110, 111 ЦК України, оскільки такі посилання спростовуються матеріалами та обставинами цієї справи, зокрема, наведених вище.

Посилання ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" на недостатність грошових коштів боржника (29 000,00 грн.) для покриття судових витрат у справі про банкрутство, також не приймається колегією суддів як обґрунтована підстава для скасування оскаржених рішень, оскільки ґрунтується на власному розрахунку кредитора, та цим доводам була надана належна правова оцінка господарськими судами попередніх інстанцій під час розгляду цієї справи.

Щодо аргументів скаржника про неактуальність інформації ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя (щодо відкритих/закритих рахунків боржника), на час звернення голови ліквідаційної комісії ТОВ "Сучасні технології 2008" Овсієнко А.В. з заявою про порушення провадження у цій справі, слід вказати, що такі доводи не можуть бути визнані скасування оскаржених постанов попередніх інстанцій, за наявності документів, які підтверджують закриття банківських рахунків боржника та наявність одного відкритого рахунку казначейства, що не є порушенням приписів ст.111 ЦК України.

Таким чином, посилання та доводи скаржника не знайшли свого підтвердження, в якості підстав скасування оскаржених судових рішень, під час касаційного провадження.

З огляду на викладене, касаційний господарський суд дійшов висновку про необхідність залишити касаційну скаргу ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК", без задоволення, а судові рішення господарських судів першої (з урахуванням постанови Донецького апеляційного господарського суду від 07.08.2017, щодо призначення ліквідатора у цій справі) та апеляційної інстанцій - без змін.

У зв'язку з відмовою у задоволенні касаційної скарги ПАТ "ЄВРОГАЗБАНК" та залишенням без змін оскаржених судових актів господарських судів першої та апеляційної інстанцій, витрати зі сплати судового збору за подання касаційної скарги покладається на заявника касаційної скарги.

Керуючись ст.ст. 300, 301, 308, 309, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" Оберемка Р.А. залишити без задоволення.

2. Постанову господарського суду Запорізької області від 06.04.2017 (з урахуванням постанови Донецького апеляційного господарського суду від 07.08.2017, щодо призначення ліквідатора у цій справі) та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 07.08.2017 у справі № 908/433/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий В.Я. Погребняк

Судді Л.Й. Катеринчук

В.Г. Пєсков