ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

05.02.2018 Справа № 920/1801/13
Господарський суд Сумської області у складі судді Костенко Л.А., секретаря судового засідання Олтушевської І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи № 920/1801/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ЖМ Груп",

За участі представників сторін:

від кредиторів: ОСОБА_1;

співзасновник ТОВ "ЖМ Груп" ОСОБА_2

В судовому засіданні присутній арбітражний керуючий Гайдуков С.П.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Сумської області від 03.12.2013р. порушено провадження у справі № 920/1801/13 про банкрутство ТОВ "ЖМ Груп", введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Макаричева В.В.

Постановою господарського суду Сумської області від 16.10.2014р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Кунцевича С.В.

До господарського суду Сумської області надійшла заява (вих. №02-01/393 від 15.12.2017р.) ліквідатора боржника арбітражного керуючого Кунцевича С.В. в якій просить суд звільнити його від виконання повноважень ліквідатора у справі № 920/1801/13 про банкрутство ТОВ "ЖМ Груп".

До суду від голови комітету кредиторів ДПІ у м. Сумах надійшло клопотання про припинення повноважень ліквідатора ТОВ "ЖМ Груп" арбітражного керуючого Кунцевича С.В. та призначення ліквідатором ТОВ "ЖМ Груп" арбітражного керуючого Гайдукова С.П.

Від арбітражного керуючого Гайдукова С.П. до господарського суду надійшла заява про згоду на участь ліквідатором у справі №920/1801/13.

25.01.2018р. до суду від члена комітету кредиторів ОСОБА_1 надійшла пропозиція про призначення його ліквідатором у справі.

25.01.2018р. до суду від співзасновника ТОВ "ЖМ Груп" ОСОБА_2 надійшла пропозиція про призначення ліквідатором у справі ОСОБА_1

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників справи, суд встановив.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 03.12.2013р. порушено провадження у справі № 920/1801/13 про банкрутство ТОВ "ЖМ Груп" за загальним порядком провадження.

Постановою господарського суду Сумської області від 16.10.2014р. боржника ТОВ "ЖМ Груп" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Кунцевича С.В.

До суду звернувся ліквідатор ТОВ "ЖМ Груп" арбітражний керуючий Кунцевич С.В. із заявою про звільнення його від виконання повноважень ліквідатора у справі №920/1801/13.

З матеріалів справи встановлено, що 22.12.2017р. відбулися збори комітету кредиторів (протокол а.с. 209-210 т. 20).

На засіданні комітету кредиторів розглянута заява ліквідатора про припинення виконання його обов'язків у справі про банкрутство ТОВ "ЖМ Груп", а також розглянуто питання нової кандидатури, арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у справі №920/1801/13.

За результатом проведених зборів комітетом кредиторів прийнято рішення звернутися до господарського суду Сумської області з клопотанням про призначення ліквідатором у справі №920/1801/13 про банкрутство ТОВ "ЖМ Груп" арбітражного керуючого Гайдукова С.П. (свідоцтво №281 від 26.02.2013р.).

На виконання рішення комітету кредиторів з відповідним клопотанням до суду звернувся голова комітету кредиторів ТОВ "ЖМ Груп" ДПІ у м. Сумах (а.с. 156 т. 20).

Арбітражний керуючий Гайдуков С.П. (свідоцтво №281 від 26.02.2013р.) подав до суду заяву (а.с. 159-177 т. 20) про участь у справі, повідомивши що не належить до жодної категорії осіб, визначених ч. 2 ст. 97 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; має організаційні та технічні можливості виконання обов'язків арбітражного керуючого у даній справі; забезпечений транспортним засобом. Професійна діяльність арбітражного керуючого Гайдукова С.П. застрахована згідно договору №304-1074/17-СМ від 07.08.2017р. укладеного з ПАТ «Страхова група «Ю.Бі. АЙ-КООП».

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право подавати до суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень.

Статтею 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено що ліквідатор може бути звільнений від виконання ним своїх обов'язків за його заявою.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку про задоволення заяви арбітражного керуючого Кунцевича С.В. про припинення повноважень ліквідатора у справі.

Визначаючи кандидатуру арбітражного керуючого для здійснення повноважень ліквідатора, суд виходить із наступного:

Відповідно до ч. 6 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" під час проведення процедури банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

Відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Відповідно до ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків передбачених цим Законом.

На засіданні комітету кредиторів ТОВ "ЖМ Груп" яке відбулося 22.12.2017р. прийнято рішення про призначення арбітражного керуючого Гайдукова С.П. ліквідатором банкрута.

Щодо пропозицій кредитора ТОВ "ЖМ Груп" та співзасновника ОСОБА_2 про призначення ліквідатором у даній справі ОСОБА_7 суд зазначає наступне:

В пропозиції про призначення ліквідатора у справі №920/1801/13 заявники зазначають, зокрема, що ОСОБА_1 у 2012 році виконував обов'язки голови ліквідаційної комісії ТОВ "ЖМ Груп", у 2013 році призначався ліквідатором даного боржника. Безпосередньо перед призначенням Кунцевича С.В. ліквідатор ОСОБА_1 також був головою ліквідаційної комісії. Порушень процедури ліквідації та чинного законодавства за цей період не допускав, регулярно сплачував заробітну плату та податки, вчиняв ефективні і перспективні заходи щодо відновлення платоспроможності боржника за участі іноземного інвестора.

В судовому засіданні ОСОБА_1 та співзасновник ОСОБА_2 надали суду обґрунтування своїх пропозицій.

В обґрунтуваннях своїх пропозицій ОСОБА_1, ОСОБА_2 вказують зокрема, що комітет кредиторів при розгляді кандидатур не обґрунтував із яких причин була обрана кандидатура Гайдукова С.П., і відхилена кандидатура Несвіт В.І., який має значно більший досвід арбітражного керування, ніж Гайдуков С.П. Таким чином, представники членів комітету кредиторів неправомірно сприяли Гайдукову С.П. у здійсненні ним господарської діяльності.

Також в поясненнях заявників зазначено що Гайдуков С.П. є заінтересованою особою стосовно боржника, посилаючись на договір купівлі-продажу від 27.10.2017р. згідно якого ТОВ «КУБ СУМИ» в особі директора Гайдукова С.П. реалізовано нежитлове приміщення, що на початок ліквідаційної процедури було на балансі ТОВ "ЖМ Груп".

В судовому засіданні ОСОБА_1, ОСОБА_2 підтримали свої пропозиції.

З матеріалів справи вбачається що ухвалою господарського суду Сумської області від 03.06.2014р. визнані грошові вимоги ОСОБА_1 до боржника в розмірі 22829,99 грн. заборгованості по заробітній платі. ОСОБА_1 є членом комітету кредиторів. Станом на день розгляду справи не має свідоцтва арбітражного керуючого.

Провадження у даній справі здійснюється за загальними положеннями Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий - фізична особа, призначена господарським судом у встановленому порядку в справі про банкрутство як розпорядник майна, керуючий санацією або ліквідатор з числа осіб, які отримали відповідне свідоцтво і внесені до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Суд зазначає, що можливість призначення ліквідатором у справі голову ліквідаційної комісії передбачено у спрощеному порядку провадження статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

В усіх інших випадках призначення ліквідатора у справі здійснюється із числа осіб внесених до Єдиного державного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів).

Арбітражні керуючі є суб'єктами незалежної професійної діяльності.

Призначення та усунення ліквідатора у справі урегульовано ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Зокрема, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків передбачених цим Законом.

На засіданні комітету кредиторів боржника ТОВ "ЖМ Груп" від 22.12.2017р. більшістю голосів кредиторів запропоновано кандидатуру арбітражного керуючого Гайдукова С.П. для призначення ліквідатором у даній справі.

Нормами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено можливості під час припинення повноважень арбітражного керуючого, при наявності рішення комітету кредиторів, призначити новим ліквідатором у справі особу яка була головою ліквідаційної комісії боржника.

Відповідно до ст. 1 Закону про банкрутство заінтересовані особи стосовно боржника - юридична особа, створена за участю боржника, юридична особа, що здійснює контроль над боржником, юридична особа, контроль над якою здійснює боржник, юридична особа, з якою боржник перебуває під контролем третьої особи, власники (учасники, акціонери) боржника, керівник боржника, особи, що входять до складу органів управління боржника, головний бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому числі звільнені з роботи за три роки до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, а також особи, які перебувають у родинних стосунках із зазначеними особами та фізичною особою - боржником, а саме: подружжя та їх діти, батьки, брати, сестри, онуки, а також інші особи, щодо яких наявні обґрунтовані підстави вважати їх заінтересованими; для цілей цього Закону заінтересованими особами стосовно арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) чи кредиторів визнаються особи в такому ж переліку, як і заінтересовані особи стосовно боржника.

В матеріалах справи відсутні докази що Гайдуков С.П. є заінтересованою особою в розумінні ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З протоколу зборів комітету кредиторів ТОВ "ЖМ Груп" від 22.12.2017р. (а.с. 157-158 т. 20) вбачається що комітетом кредиторів були розглянуті кандидатури арбітражних керуючих Гайдукова С.П. (свідоцтво №281 від 26.02.2013р.) та Несвіта В.І. (свідоцтво №896 від 26.06.2013р.).

В протоколі комітету кредиторів зазначено що комітет кредиторів визнав більш прийнятною кандидатуру арбітражного керуючого Гайдукова С.П. враховуючи, що арбітражний керуючий Гайдуков С.П. має загальний стаж роботи арбітражного керуючого з 2002р., а саме: а) Ліцензія Серії АА 250477 видана Міністерством економіки та з питань європейської інтеграції України - строк дії з 08.05.2002 р. по 07.05.2005 р. Підстава припинення дії ліцензії в зв'язку із закінченням строку дії. Стаж арбітражного керуючого за ліцензією - 36 місяців, б) Ліцензія серії АБ 176045 від 01.06.2005р. видана Державним департаментом з питань банкрутства. Припинено у зв'язку з переоформленням ліцензії, в) Ліцензія Серії АВ №347216 видана Державним департаментом з питань банкрутства - строк дії ліцензії з 11.09.2007р. по 31.05.2010р. Стаж арбітражного керуючого за ліцензією - 60 місяців, в) Ліцензія Серії АВ №470469 видана державним департаментом з питань банкрутства - дата видачі 02.06.2010р. на необмежений строк. Стаж арбітражного керуючого за ліцензією - 32 місяці, призначався розпорядником майна, керуючим санацією та ліквідатором по більше 100 справам про банкрутство, що свідчить про значний досвід роботи арбітражним керуючим. З моменту отримання свідоцтва дисциплінарні стягнення до арбітражного керуючого Гайдукова С.П. не застосовувалися. Арбітражний керуючий Гайдуков С.П. не належить до жодної із осіб, визначених ч. 2 ст. 97 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Окрім того, арбітражний керуючий Гайдуков С.П. забезпечений транспортним засобом та офісним приміщенням в м. Суми та не завантажений справами, має у провадженні дві справи про банкрутство.

Стосовно арбітражного керуючого Несвіта В.І. в протоколі комітету кредиторів зазначено що присутнім членам комітету кредиторів не надано доказів, що підтверджують досвід роботи арбітражним керуючим Несвітом В.І. та не відомо про те, чи накладалися на такого арбітражного керуючого дисциплінарні стягнення. Також представник кредитора Сумського об'єднаного УПФУ Сумської області звернула увагу присутніх членів комітету кредиторів на те, що офіс арбітражного керуючого Несвіта В.І. знаходиться у м. Полтава, а справа про банкрутство ТОВ «ЖМ Груп» розглядається у господарському суді Сумської області, тобто призначення ліквідатором арбітражного керуючого з іншої області призведе до нарощування ліквідаційних витрат. Окрім того, членам комітету кредиторів не надано відомостей щодо завантаження справами арбітражного керуючого Несвіта В.І.

За результатом голосування більшістю голосів членів комітету кредиторів була обрана кандидатура арбітражного керуючого Гайдукова С.П.

За вказаних обставин суд дійшов висновку про залишення без задоволення пропозицій кредитора та співвласника боржника про призначення ліквідатором у справі ОСОБА_1

Правова позиція щодо призначення господарським судом ліквідатора банкрута виключно за пропозицією комітету кредиторів викладена в Постанові Верховного Суду України від 11.03.2015р. у справі №3-14гс15.

Отже, зазначена кандидатура арбітражного керуючого Гайдукова С.П. запропонована комітетом кредиторів, відповідає вимогам положень ст. ст. 97, 110, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", тому є прийнятною для призначення ліквідатором у справі.

На підставі викладеного, клопотання комітету кредиторів про призначення ліквідатора у справі підлягає задоволенню.

При цьому суд вважає за необхідне зазначити, що у випадку невиконання чи неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд відповідно до ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за клопотанням комітету кредиторів або за власною ініціативою може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому Законом.

Відповідно до ч. 11 цієї статті дії (бездіяльність) ліквідатора можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

Керуючись ст.ст. 8, 26, 40, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 232-234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву ліквідатора ТОВ «ЖМ Груп» арбітражного керуючого Кунцевича С.В. - задовольнити.

2. Клопотання голови комітету кредиторів ТОВ «ЖМ Груп» ДПІ у м. Сумах - задовольнити.

3. Припинити повноваження ліквідатора ТОВ «ЖМ Груп» арбітражного керуючого Кунцевича Станіслава Володимировича (свідоцтво № 911 від 14.05.2013р.).

4. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «ЖМ Груп» арбітражного керуючого Гайдукова Сергія Петровича (свідоцтво № 281 від 26.02.2013р.).

5. Пропозиції кредитора ОСОБА_1 та співзасновника ТОВ «ЖМ Груп» ОСОБА_2 про призначання ліквідатора у справі - залишити без задоволення.

6. Зобов'язати арбітражного керуючого Кунцевича С.В. у 15 денний термін з дня проголошення цієї ухвали передати ліквідатору ТОВ «ЖМ Груп» арбітражному керуючому Гайдукову С.П. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в апеляційному порядку відповідно до ст. 255-259 ГПК України.

Повний текст ухвали складено 08.02.2018р.

СУДДЯ Л.А. КОСТЕНКО