ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2018 року Справа № 915/149/16

м. Миколаїв

Господарський суд Миколаївської області, у складі судді Семенчук Н.О.,

секретар судового засідання Мавродій Г.В.

за участю представників позивача - Лемешко О.В. дов. №б/н від 02.01.2018

Кашпуренко О.П. - дов.№008 від 15.03.2016,

за участю представників відповідача - Левченко О.В. - дов.№ 01/54-94 від 02.01.18,

Тюнін М.В. - дов. № 01/54-133 від 09.01.18.

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в порядку загального позовного провадження справу

за позовом: Комунального підприємства "Миколаївська овочева база", 54007, м. Миколаїв, вул. Кагатна, 1

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго", 54017, м. Миколаїв, вул. Громадянська, 40

про: визнання недійним рішення Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго", оформленого протоколом комісії ПАТ "Миколаївобленерго" по розгляду актів про порушення споживачами ПКЕЕ №1183 від 22.01.2016.

Комунальне підприємство "Миколаївська овочева база" звернулось до Господарського суду Миколаївської області з позовними вимогами про визнання недійсним рішення Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго", оформленого протоколом комісії ПАТ "Миколаївобленерго" по розгляду актів про порушення споживачами ПКЕЕ № 1183 від 22.01.2016.

В обґрунтування позовних вимог, позивач у позовній заяві, письмових поясненнях від 05.04.2016 (т.1а.с. 99-101), від 21.04.2016 (т.1а.с. 187-189), зазначає, що при проведенні представниками відповідача 13.11.2015 технічної перевірки в електрогосподарстві позивача, що здійснювалося за заявою споживача, було виявлено некоректну роботу комерційного засобу обліку електричної енергії МТХ 3R30.DН.420-604, заводський №02004851, а саме: не здійснювався облік спожитої електроенергії по фазам А, В, С. За результатами технічної перевірки складено Акт технічної перевірки №0000594, Акт про порушення Правил користування електричною енергією № В2507 та здійснено заміну зазначеного засобу обліку. За наслідками розгляду Акту № В2507, 22.01.2016 комісією ПАТ "Миколаївобленерго" по розгляду актів про порушення споживачами ПКЕЕ складено Протокол № 1183, відповідно до якого позивачу донараховано електричну енергію на загальну суму 176005,85 грн. Вказує, що електронний прилад обліку дійсно дав збій, оскільки показання під час перевірки виявилися меншими ніж були в попередніх розрахункових періодах. Проте такий збій трапився саме в листопаді, адже в жовтні місяці при контрольному огляді показів контролером, показання відрізнялися від попереднього місяця, що відображено в документах (актах, рахунках). Зазначає, що кожного останнього дня місяця інспектор/контролер постачальника здійснював звірку показань, як того вимагають приписи п. п.6.11 ПКЕЕ. Після зняття показань лічильника інспектором, суворо в відповідності до п. 6.11 Правил, розрахунок споживача за електричну енергію, спожиту протягом розрахункового періоду, здійснюється на підставі виставленого постачальником електричної енергії рахунку відповідно до даних про фактичне споживання електричної енергії визначеного за показами розрахункових засобів обліку. Згідно п.6.12 ПКЕЕ, величина коштів, яку має оплатити споживач за спожиту протягом розрахункового періоду електричну енергію, визначається постачальником електричної енергії. Надаючи споживачу акти приймання - передавання товарної продукції за кожен місяць споживання, відповідач самостійно саме за показаннями приладу обліку визначив обсяг спожитої електроенергії. Вказує, що акт має напис, що сторони не мають зауважень чи претензій одна до одної. Акти про використану електроенергію, які в дійсності складаються споживачем, прийняті відповідачем без жодних застережень, що за своєю правовою природою є дією, яка свідчить про визнання відповідачем факту відсутності претензії щодо кількості спожитої електроенергії. Відповідно до приписів п.3.30, 3.31 ПКЕЕЕ в разі наявності сумнівів щодо належної роботи засобу обліку, відповідач мав звернутися за висновком до експертної організації на предмет з'ясування обставин некоректної роботи приладу обліку (зменшення існуючих показань). Незважаючи на необхідність з'ясування цієї обставини, відповідач цю дію, покладену на нього Законом не виконав: засіб обліку на експертизу не направляв, висновку не отримав. Розрахунок відповідачем виконано неправомірно, оскільки періодом донарахування використаної електричної енергії може бути виключно період з 01.11.2015 по 13.11.2015, так як електричний прилад обліку дійсно дав збій в листопаді 2015 року та жодної вини споживача в цьому немає.

Відповідач у наданому відзиві на позовну заяву (т.1 а.с. 25-28) та додаткових поясненнях від 30.03.2016 (т.1 а.с. 66-68) проти позовних вимог заперечує та вказує, що дії ПАТ "Миколаївобленерго" при складанні акту порушень № В 2507 від 13.11.2015 року та протоколу № 1183 від 22.01.2016 року засідання комісії ПАТ "Миколаївобленерго" по розгляду актів про порушення ПКЕЕ споживачем, відповідають в повному обсязі вимогам п.п. 6.20 - 6.42 ПКЕЕ. Наявність згоди сторін передбачена у разі розрахунку обсягу використаної електроенергії на підставі показів технічних (контрольних) засобів обліку. Так як згоди сторін на застосування розрахунків за показами засобів обліку досягнуто не було (внаслідок систематичної неявки позивача на засідання комісії відповідача), відповідач (постачальник електричної енергії) мав повне право у відповідності до п. 6.20 ПКЕЕ на свій розсуд виконати розрахунок за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового періоду до порушення розрахункового обліку або наступного після відновлення розрахункового обліку періоду, що і було зроблено останнім. В абз. 2 п. 6.20. ПКЕЕ вказано: датою початку періоду порушення розрахункового обліку вважається перший день поточного розрахункового періоду, у якому було виявлено порушення обліку або час та день, зафіксовані засобом обліку (автоматизованою системою обліку), що і було застосовано відповідачем та вказано в оскаржуваному протоколі. Дату початку періоду порушення розрахункового обліку визначено з протоколу зчитування первинної бази даних приладу обліку, а саме - 17.05.2015 року, тобто день зафіксований засобом обліку. За день відновлення обліку прийнято день складання спільного акта про покази засобів обліку після завершення ремонтних та налагоджувальних робіт схеми обліку, а саме по дату складання акту про порушення ПКЕЕ 13.11.2015 року. Обсяг електричної енергії, використаної споживачем від дня порушення розрахункового обліку до дня відновлення розрахункового обліку, розрахований постачальником електричної енергії за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового періоду до порушення розрахункового обліку. Вказує, що відповідно до п. 1 додатку № 10 до Договору, розрахунковим періодом вважається календарний місяць, тому, попередній розрахунковий період до дня порушення розрахункового обліку (17.05.2015 року), розпочинається з 01.04.2015 року по 01.05.2015 року. Відповідно до роздрукованої інформації з первинної бази даних (один примірник якої отримав споживач, про що свідчить його підпис) за період з 01.04.2015 по 13.11.2015 прилад обліку MTX 3R30.DH.4LO-G04 заводський номер 02004851 щодо якого виявлено порушення, зафіксував 17.05.2015 останні покази 1039. При цьому 16.05.2015 прилад обліку зафіксував покази 4489. Проте позивач не зважаючи на те, що покази приладу обліку фактично не змінюються з 17.05.2015 (при цьому при включенні навантаження електроенергія споживалась, але не враховувалась), кожного місяця надавав відповідачу неправдиві акти про використану електричну енергію в яких зазначив рух показів приладу обліку.

У судових засіданнях 22.03.2016, 13.04.2016, 18.04.2016, 19.04.2016 оголошувалась перерва.

Ухвалою суду від 19.04.2016 строк розгляду спору продовжено на 15 днів (відповідно до ст. 69 ГПК України в редакції, яка діяла до 15.12.2017).

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 21.04.2016 у справі № 915/149/16 призначено комп'ютерну - технічну експертизу, проведення якої доручено Харківському науково - дослідному інституту судових експертиз імені заслуженого професора М.С. Бокаріуса Міністерства юстиції України з можливим залученням до її участі фахівців в цій галузі. Перед експертами поставлені наступні питання:

- Чи міститься інформація у внутрішній пам'яті приладу обліку електричної енергії типу MTX 3R30.DH.4LO-G04 заводський номер 02004851, яка свідчить про збій в показах цього приладу обліку з моменту його установки 22.08.2014 до моменту його зняття 13.11.2015?

- Якщо так, зазначити: дату, час збою показів, покази на момент збою та вказати які фактори (дії) спричинили або могли спричинити збій показів, та чи вплинуло це на подальшу роботу приладу обліку електричної енергії типу MTX 3R30.DH.4LO-G04 заводський номер 02004851?

- Якщо так, то яким чином це вплинуло на подальшу роботу приладу обліку електричної енергії типу MTX 3R30.DH.4LO-G04 заводський номер 02004851 та як (чи) змінювались покази приладу обліку електричної енергії після дати збою?

Провадження у справі зупинено.

Відповідно до Закону України № 2147-VII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03.10.2017, Господарський процесуальний кодекс України викладено в новій редакції, яка набрала чинності з 15.12.2017 року.

Відповідно до підпункту 9 пункту 1 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України справи у судах першої інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Беручи до уваги, що судом було розпочато розгляд справи по суті (протокол судового засідання від 22.03.2016), та враховуючи, що матеріали справи №915/149/16 повернулись до господарського суду Миколаївської області разом з висновком комплексної судової електротехнічної та комп'ютерно-технічної експертизи № 4997/4998, ухвалою суду від 26.12.2017 провадження у справі №915/149/16 було поновлено та призначено до розгляду на 11.01.2018.

11.01.2018 відповідач до відділу документального забезпечення господарського суду Миколаївської області надав письмові пояснення №01/22-140 від 10.01.2018 з урахуванням експертного висновку №4497/4998 в яких вказав,що повністю погоджується з висновками ХНДІСЕ, вважає їх повними, ясними та правильними. Висновками ХНДІСЕ підтверджено доводи відповідача зафіксовані у роздрукованій інформації з первинної бази даних, що: - дата збою приладу обліку електричної енергії MTX 3R30.DH.4LO-G04 заводський номер 02004851 в показах - 17.05.2015; - за період з 17.05.2015 по 13.11.2015 прилад обліку типу MTX 3R30.DH.4LO-G04 заводський номер 02004851 щодо якого виявлено порушення, не в повному обсязі враховував спожиту електричну енергію. Тобто, електрична енергія споживалась позивачем, але не враховувалась приладом обліку. Тому обсяг спожитої електроенергії, у зв'язку з тимчасовим порушенням розрахункового обліку електричної енергії, не з вини споживача був визначений відповідачем правильно у відповідності з вимогами п. 6.20 ПКЕЕ. Зазначає, що дії відповідача при складанні акту порушень №В2507 від 13.11.2015 та протоколу №1183 від 22.01.2015 засідання комісії ПАТ «Миколаївобленерго» по розгляду актів про порушення ПКЕЕ споживачем, відповідають в повному обсязі вимогам п.п.6.20 - 6.42 ПКЕЕ. Крім того, вважає, що позивачем не доведено обставини на які він посилається, як на підставу своїх вимог відповідно до ст. 74 ГПК України. Судом письмові пояснення долучено до матеріалів справи.

25.01.2018 позивач до відділу документального забезпечення господарського суду Миколаївської області надав письмові пояснення з урахуванням отриманого експертного висновку №4997/4998 в яких вказав, що експертний висновок не дає відповіді на головні питання, а саме: - яким чином відбувається «недооблік» електричної енергії? тобто електричний лічильник взагалі не рахує спожиту електроенергію чи не враховує 1% спожитої енергії? Метод використаний експертом при дослідженні є виключно аналітичним метод, тобто експерт допускає припущення стосовно причин, внаслідок яких відбувався збій в показах, а саме: - або внаслідок збою програмного забезпечення приладу обліку, або дією зовнішнього електромагнітного впливу на електронні компоненти даного приладу обліку. При цьому, експерт не наводить доказів того, що такий електромагнітний вплив мав місце. Зазначає, що експерт міг та мусив використовувати практичний метод дослідження, тобто здійснити підключення електролічильника до напруги з'ясувати яким саме чином електролічильник «недообліковує» спожиту енергію. Експертом такі практичні дослідження не здійснювались, а висновок зроблено на припущеннях. Крім того, зазначає, що кількість спожитої електроенергії визначається саме постачальником шляхом надання рахунку на спожиту електроенергію, який виставляється відповідно до правил, передбачених п.п.6.11-6.12 ПКЕЕ. Надаючи споживачу Акти приймання-передавання товарної продукції за кожен місяць споживання відповідач самостійно саме за показниками приладу обліку визначав обсяг спожитої електроенергії. Кожен такий Акт має напис, що сторони не мають зауважень чи претензій одна до одної. Всі акти підписані уповноваженою особою постачальника та скріплені печаткою, при цьому, в подальшому внаслідок неналежної роботи засобу обліку електроенергії постачальником величини споживання переглянуті. Судом письмові пояснення долучено до матеріалів справи.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши та оцінивши усі подані у справу докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд встановив наступне.

15.05.2007 року між Відкритим акціонерним товариством "Миколаївобленерго" в особі філії м. Миколаєва, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Миколаївобленерго" (далі - відповідач, Постачальник, Енергопостачальна організація), та Комунальним підприємством "Миколаївська овочева база" (далі - позивач, Споживач) укладено договір №44/4131 про постачання електричної енергії (далі - Договір), який діє до теперішнього часу (т.1 а.с. 10-14).

Відповідно до п.1 Договору Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 630 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії по кожному об'єкту споживача визначається додатком № 8 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" (п. 1 Договору).

Відповідно до п. 2.1 Договору під час виконання умов Договору, а також вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією, затвердженими в установленому порядку (далі - ПКЕЕ).

Відповідно до п. 2.2.2 Договору, постачальник зобов'язався постачати Споживачу електроенергію як різновид товару.

Згідно п.2.3.2 Договору, споживач зобов'язується дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього Договору та режиму роботи електроустановки згідно додатку №2 «Перелік об'єктів споживача».

Відповідно до п. 2.3.3 Договору, споживач зобов'язується оплачувати постачальнику вартість електричної енергії, а також здійснювати інші платежі згідно з умовами цього Договору та додатків №10 «Порядок розрахунків» та №4 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії».

У відповідності до п. 2.3.5 Договору, споживач зобов'язується забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за пред'явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії, а також:

- до компенсуючи пристроїв та до іншого електрообладнання що належить споживачу для виконання функціональних обов'язків постачальника, згідно ПКЕЕ;

- до бази даних локального устаткування збору і обробки даних для отримання та передачі інформації про обсяг та параметри перетоків електричної енергії та величини споживаної потужності;

- для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення і обмеження споживання споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого ПКЕЕ порядку та виконання оперативних перемикань, відключень електроустановок постачальника, що розташовані на території споживача.

Пунктом 2.3.11 Договору визначено, що споживач зобов'язується оперативно повідомляти постачальника про порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів обліку, що належить споживачу за ознакою права власності, користування, повного господарського відання або встановлені на території споживача.

Відповідно до п. 3.1.6 Договору, постачальник має право на безперешкодний доступ (за пред'явленням посвідчення):

- до розрахункових засобів обліку електричної енергії, що встановлені

на об'єктах споживача для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів обліку;

- до електричних установок споживача для проведення технічної

перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки обліку, а також для викання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого ПКЕЕ порядку та умов Договору, виконання інших робіт відповідно до Договору.

У пункті 4.2.3 Договору вказано, що відповідач сплачує позивачеві вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої унаслідок порушення споживачем - юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ( далі - Методика) та ПКЕЕ, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій відповідача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою та/або ПКЕЕ.

Додатком № 2 до Договору сторони визначили перелік об'єктів які знаходяться на балансі споживача з кількістю робочих годин на добу - 24, кількістю робочих днів на тиждень - 7, дозволеною потужністю - 630 кВт. (т.1 а.с.48).

У відповідності до п. 8.1.5 ПКЕЕ, позивач має право на безперешкодний доступ до електричних установок Споживача для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електроенергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки обліку та технічної перевірки засобів обліку споживача відповідно до умов Договору, а також для виконання відключення та обмеження споживача відповідно до порядку ПКЕЕ та умов договору, та виконання інших робіт відповідно до умов договору.

11.11.2015 позивач звернувся до відповідача з повідомленням про те, що на ТП-722, яка знаходиться на балансі позивача, виникли проблеми з трансформаторами струму (т.1 а.с. 31).

13 листопада 2015 року працівниками ПАТ «Миколаївобленерго» у присутності директора споживача ОСОБА_7, проведена позапланова технічна перевірка (за заявою споживача) об'єкту КП «Миколаївська овочева база», який знаходиться за адресою: м. Миколаїв, вул. Кагатна, 1, та складено акт технічної перевірки №0000594 від 13.11.2015 (т.1 а.с.33).

При проведенні вказаної технічної перевірки представниками відповідача, було виявлено некоректну роботу комерційного засобу обліку електричної енергії МТХ 3R30.DН.4L0-GO4, заводський №02004851, а саме: не здійснювався облік спожитої електроенергії по фазам А, В, С.

У відповідності із пунктом 6.40 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, встановлених у місцях, вказаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562.

Згідно п. 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

13.11.2015 представниками ПАТ «Миколаївобленерго» в присутності директора споживача Кашпуренко був складений акт про порушення Правил користування електричною енергією В2507 (т.1 а.с.32), в якому було зафіксовано порушення споживачем пункту 6.40 Правил користування електричною енергією: - невірна робота розрахункових засобів обліку електричної енергії, а саме не облік спожитої електричної енергії по фазам А, В, С. При включеному навантаженні електрична енергія споживається, але не враховується комерційними приладами обліку електричної енергії, що не можливо виявити під час проведення контрольного огляду приладу обліку. Вказаний акт було підписано директором споживача без зауважень щодо факту та змісту виявленого порушення.

У пункті 9 Акту порушення зазначено - «прилад обліку знятий, укладений у пакет, пакет опломбований пломбою №12027803 та вилучено представниками енергопостачальника, замінений при перевірці, опломбований. Акт про пломбування від 13.11.2015 №0000655».

Згідно акту про пломбування від 13.11.2015, представниками ПАТ «Миколаївобленерго» у присутності уповноваженого представника споживача директора КП «Миколаївська овочева база» ОСОБА_7 , знято лічильник №02224851 типу МТХ 3R30.DН.4L0-GO4 та встановлено лічильник №09024053 типу МТХ 3R30.DН.4L0-GO4. Вказаний акт підписано директором споживача без зауважень (т.1 а.с.34).

Як вбачається з акту про порушення №В2507 від 13.11.2015 до нього були додані: - фото та відеофіксація; - речові докази (прилад обліку); - зчитування з бази даних журналу подій; - пояснення (т.1 зв.б. а.с.32).

Так, згідно роздрукованої зчитуваної інформації з первинної бази даних, яке було проведено ноутбуком інв.№60821 інженером програмістом служби АСКОЕ ОСОБА_5 за період з 01.04.2015 по 13.11.2015 вбачається, що прилад обліку типу MTX3 3R30.DH.4LO-G04 заводський номер 02004851, 17.05.2015 зафіксував останні покази - 1039, а 16.05.2015 прилад зафіксував покази 4489 (т.1 а.с.70,71).У період з 17.05.2015 по 13.11.2015 покази приладу обліку фактично не змінювались.

При цьому, згідно актів про використану електричну енергію за період з травня 2015 року по листопад 2015 року, які надавались та формувались позивачем, відповідно до умов договору та ПКЕЕ, покази приладу обліку змінювались, а саме:

- акт за травень 2015 року - покази на звітну дату 4437, попередні покази

4389 (т.1 а.с.76);

- акт за червень 2015 року - покази на звітну дату 4485, попередні покази

4437 (т.1, а.с.78);

- акт за липень 2015 року - покази на звітну дату 4540, попередні покази

4485 (т.1, а.с.80);

- акт за серпень 2015 року - покази на звітну дату 4599, попередні покази

4540 (т.1, а.с.82);

- акт за вересень 2015 року - покази на звітну дату 4664, попередні покази

4599 (т.1, а.с.84);

- акт за жовтень 2015 року - покази на звітну дату 4664, попередні покази

4754 (т.1, а.с.86).

Відповідно до пояснень, які були надані до суду 21.04.2016 інженера - програміста сектору параметризації приладів обліку служби АСКОЕ ПАТ «Миколаївобленерго» ОСОБА_5, який проводив зчитування інформації з первинної бази даних під час складання акту про порушення ПКЕЕ №В2507 від 13.11.2015, у ході проведення технічної перевірки приладу обліку електричної енергії типу MTX3 3R30.DH.4LO-G04, заводський номер 02224851 працівниками СТА товариства було встановлено, що при включенні навантаження електрична енергія споживається, але не враховується приладом обліку, що свідчить про невірну роботу розрахункового приладу обліку. Після розпломбування приладу обліку працівниками СТА, з метою перевірки програмної конфігурації та проведення зчитування інформації з первинної бази даних ПО ним було розпочато роботу. Встановивши сеанс зв'язку з приладом обліку за допомогою ноутбуку, оптичного інтерфейсу та програмного забезпечення заводу-виробника для даного типу приладу обліку («MATRIX AMM»), провів зчитування даних приладу обліку. Після аналізу результатів зчитування на основі інформації з журналу накопиченої електричної енергії було встановлено, що на 00:00 годин 17.05.2015 у приладу обліку електричної енергії виник збій в регістрі внутрішньої пам'яті Т1 на величину: А+=3451,908 кВт/год., R+=599,73 кВар/год., R=20,597 кВар/год.,що призвело і до зміни показів по загальному тарифу з А+=4489,521 кВт/год., R+=943,117 кВар/год., R=20,597 кВар/год., на А+=1039,206 кВт/год., R+=344,818 кВар/год., R=0,004 кВар/год., що зафіксовано в журналах електролічильника. На момент зчитування даних 13.11.2015 загальні покази приладу обліку становили: А+=1039,229 кВт/год., R+=344,862кВар/год., R=1,255 кВар/год., що свідчить по те,що після дати збою з 17.05.2015 прилад обліку практично не враховував спожиту електричну енергію. Він ознайомив уповноважено представника споживача (ОСОБА_7) з результатами зчитування, йому були надані роз'яснення стосовно даних, зчитаних з приладу обліку. Результати зчитування були роздруковані на паперовому носії у двох примірниках, уповноважений представник споживача (ОСОБА_7) засвідчив дану інформацію власним підписом та отримав один примірник даних зчитування. На основі результатів технічної перевірки та даних зчитування був складений Акт про порушення Правил користування електричної енергії. Акт був підписаний представниками товариства, що проводили технічну перевірку приладу обліку, ОСОБА_7 підписав акт про порушення без зауважень (т.1 а.с.183,184).

Також, судом за участю представників позивача та представників відповідача у судовому засіданні 13.04.2016 (протокол судового засідання від 13.04.2016) було оглянуто відеоматеріали, які були здійснені під час складання акту про порушення ПКЕЕ №В2507 від 13.11.2015, надані відповідачем та відео зйомку процедури перевірки показань засобу обліку контролером ПАТ «Миколаївобленерго», яка була надана позивачем (т.1 а.с. 125-132).

З наданих відповідачем відеоматеріалів вбачається, що в присутності представника позивача представниками відповідача 13.11.2015 проведено технічну перевірку об'єкту споживача, який знаходиться за адресою м.Миколаїв, вул.Кагатна, 1 в результаті якої виявлено порушення Правил користування електричною енергією, а саме невірна робота розрахункового засобу обліку електричної енергії при увімкненому навантаженні електрична енергія споживалась, проте приладом обліку не враховувалась.

Висновком комплексної судової електротехнічної та компьютерно-технічної експертизи № 4997/4998 від 31.01.2017 встановлено наступне.

У регістрі внутрішньої пам'яті приладу обліку електричної енергії МТХ 3R30.DН.4L0-GO4, заводський № 0249.02004851.2013 міститься інформація про роботу даного приладу обліку у період з 01.01.2015 (00:00) до 13.11.2015 (00:00) та дату збою в його показах - 17.05.2015.

У регістрі внутрішньої пам'яті приладу обліку електричної енергії МТХ 3R30.DН.4L0-GO4, заводський № 0249.02004851.2013 міститься інформація про збій в роботі даного приладу обліку:

- 16.05.2015 о 00:00 наступні покажчики: Т-1 - А+=3451,908 кВт/год., R+=599,73 кВар/год., R-=20,597 кВар/год., загальні покази - А+=4489,521 кВт/год., R+=334,862 кВар/год., R-=1,255 кВар/год.;

- 17.05.2015 о 00:00 наступні покажчики: Т-1 - А+=0,000 кВт/год., R+=0,000 кВар/год., R-=0,000 кВар/год., загальні покази - А+=1039,206 кВт/год., R+=334,818 кВар/год., R-=0,004 кВар/год.

Даний збій міг виникнути як при збої у програмному забезпеченні приладу обліку електричної енергії МТХ 3R30.DН.4L0-GO4, заводський № 0249.02004851.2013, так і дією зовнішнього електромагнітного впливу на електронні компоненти даного приладу обліку (при перевищені порогових значень напруженості полів, в елементах починаються збої в роботі, де градаційні явища в мікроструктурних елементах, відмови мікросхем пам'яті).

Прилад обліку електричної енергії МТХ 3R30.DН.4L0-GO4, заводський № 0249.02004851.2013, в період 17.05.2015 (Т-1 - А+=0,000 кВт/год., R+=0,000 кВар/год., R-=0,000 кВар/год., загальні покази - А+=1039,206 кВт/год., R+=334,818 кВар/год., R-=0,004 кВар/год.) до 13.11.2015 (Т-1 - А+=0,000 кВт/год., R+=0,000 кВар/год., R-=0,258 кВар/год., загальні покази - А+=1039,229 кВт/год., R+=334,862 кВар/год., R-=1,255 кВар/год.) не в повному обсязі враховував спожиту електричну енергію.

Тобто, висновком судової експертизи підтверджуються факти встановлені відповідачем під час перевірки, а саме: - дата збою в показах приладу обліку - 17.05.2015 та що в період з 17.05.2015 по 13.11.2015 прилад обліку МТХ 3R30.DН.4L0-GO4, заводський № 02004851 щодо якого виявлено порушення, не в повному обсязі враховував спожиту електричну енергію.

Пунктом 6.42 Правил користування електричною енергією передбачено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку. Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов'язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії. На період розгляду судом спірних питань щодо порушення споживачем цих Правил обмеження та відключення електропостачання такого споживача, пов'язане з оскаржуваним фактом порушення, не здійснюється. У разі задоволення судом скарги споживача постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) скасовує відповідний акт про порушення. Оплачені споживачем за рішенням комісії кошти постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості цього споживача з найдавнішим терміном її виникнення (який не перевищує трьох років), у разі відсутності заборгованості - зараховує ці кошти в рахунок майбутніх розрахункових періодів або, за заявою споживача, повертає оплачені ним кошти.

У відповідності до вимог п. 6.42 ПКЕЕ Споживача було запрошено на засідання комісії з розгляду актів про порушення на 23.11.2015 року, про що зазначено у п. 9 акту порушень.

У зв'язку з неявкою Споживача, засідання комісії було відкладено на 22.01.2016 року, про що Споживача повідомлено листом від 13.01.2016 року №4/04-13, який отримано позивачем 14.01.2016 року (т.1, а.с. 35).

Споживач 22.01.2016 року на засідання комісії повторно не з'явився, у зв'язку з чим засідання було проведено у його відсутність.

22 січня 2016 року під час розгляду акту комісією по розгляду актів про порушення ПКЕЕ, відповідно до п. 6.42 ПКЕЕ, у складі уповноважених представників постачальника електричної енергії було прийнято рішення яке зазначено в Протоколі від 22.01.2015 за № 1183 (т. 1 а.с. 18) яким визначено:

- розрахунок виконати відповідно до вимог п. 6.20 ПКЕЕ, за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового періоду

- дату початку періоду порушення розрахункового обліку визначено

відповідно до протоколу зчитування первинної бази даних приладу обліку, а саме з 17.05.2015 року

- за день відновлення обліку приймається день складання спільного акта

про покази засобів обліку після завершення ремонтних та налагоджувальних робіт схеми обліку, а саме по дату складання акту про порушення ПКЕЕ 13.11.2015.

Згідно розрахунку до акту про порушення ПКЕЕ № В2507 від 13.11.2015 (т.1 а.с. 37) сума склала 176 005,85 грн.

Відповідачем на адресу позивача було направлено Протокол від 22.01.2016 за №1183, розрахунок за актом про порушення ПКЕЕ №В2507 від 13.11.2015 та рахунок № 44/4131 від 22.01.2016 на сплату суми не облікованої електроенергії, що підтверджується описом та фіскальним чеком від 27.01.2016 (т.1, а.с. 39).

Не погоджуючись з прийнятим комісією ПАТ "Миколаївобленерго" рішенням, Комунальне підприємство "Миколаївська овочева база" звернулось до Господарського суду Миколаївської області з позовними вимогами про визнання недійсним рішення комісії ПАТ «Миколаївобленерго», оформлене Протоколом комісії ПАТ «Миколаївобленерго» по розгляду актів про порушення споживачами ПКЕЕ №1183 від 22.01.2016.

Згідно із вимогами ч. 1, 2 ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" (в редакції чинній на момент прийняття оскаржуваного рішення) споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії.

Відповідно до ч.1 ст.275 Господарського кодексу України (в редакції чинній на момент прийняття оскаржуваного рішення), за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Окремим видом договору енергопостачання є договір про постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору про постачання електричної енергії встановлюються законами України "Про засади функціонування ринку електричної енергії України" та "Про електроенергетику".

За положеннями ч.3 ч.4 ст.26 Закону України "Про електроенергетику" безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач.

Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Відповідно до ст.29 Закону України "Про електроенергетику", споживання електроенергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний стан забезпечує сам споживач. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником, правил користування електричною та тепловою енергією, виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Згідно підпунктів 2, 4, 5, 21 п. 10.2 Правил користування електричною енергією, споживач електричної енергії , зокрема зобов'язаний: - оплачувати обсяг спожитої електричної енергії, а також здійснювати інші платежі відповідно до умов договору та рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору; - додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів;- забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів законодавства України; - своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень.

Підпунктом 1 пункту 10.3 Правил користування електричною енергією, та п.2.3.11 Договору визначено, що споживач зобов'язаний оперативно повідомляти, зокрема, постачальника електричної енергії про порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів обліку, що належать споживачу за ознакою права власності, користування, повного господарського відання або встановлені на території споживача.

Відповідно до пункту 6.20 Правил користування електричною енергією, у разі тимчасового порушення розрахункового обліку електричної енергії не з вини споживача обсяг електричної енергії, використаної споживачем від дня порушення розрахункового обліку до дня відновлення розрахункового обліку, за згодою сторін, може бути визначений на підставі показів технічних (контрольних) засобів обліку або розрахований постачальником електричної енергії за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового періоду до порушення розрахункового обліку або наступного після відновлення розрахункового обліку періоду.

Датою початку періоду порушення розрахункового обліку вважається перший день поточного розрахункового періоду, у якому було виявлено порушення обліку, або час та день, зафіксовані засобом обліку (автоматизованою системою обліку).

За день відновлення обліку приймається день складення спільного акта про покази засобів обліку після завершення ремонтних та налагоджувальних робіт схеми обліку.

Розрахунковий період, який використовується для визначення середньодобового обсягу постачання електричної енергії, визначається за згодою сторін.

У разі заміни та/або повірки приладів обліку електричної енергії, трансформаторів струму чи напруги, за умови споживання електричної енергії впродовж строку виконання зазначених робіт, обсяг спожитої електричної енергії визначається за фактичним середньодобовим споживанням попереднього розрахункового періоду.

Згідно зі ст. 73, 74 Господарського процесуального кодексу, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Оцінивши в сукупності зазначені фактичні обставини та докази, суд дійшов висновку, що спірне рішення відповідача, оформлене протоколом комісії ПАТ "Миколаївобленерго" по розгляду актів про порушення споживачами ПКЕЕ №1183 від 22.01.2016, прийнято з дотриманням вищезазначених норм.

Доводи позивача що: - розрахунок відповідачем виконано неправомірно за відсутності його згоди; - періодом донарахування може бути виключно період з 01.11.2015 по 13.11.2015, суд вважає необґрунтованим з огляду на таке. Оскільки, згоди сторін на застосування розрахунків за показами засобів обліку досягнуто не було через неявку позивача на засідання комісій відповідача, відповідач у відповідності до п.6.20 Правил користування електричної енергії здійснив розрахунок за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового періоду до порушення розрахункового обліку. В абз.2 п.6.20 ПКЕЕ зазначено, що датою початку періоду порушення розрахункового обліку вважається перший день поточного розрахункового періоду, у якому було виявлено порушення обліку, або час та день, зафіксовані засобом обліку (автоматизованою системою обліку). Датою початку порушення розрахункового обліку згідно матеріалів перевірки та висновку комплексної судової експертизи визначено саме 17.05.2015, тобто день зафіксований засобом обліку. За день відновлення обліку прийнято день складання спільного акта про покази засобів обліку після завершення ремонтних та налагоджувальних робіт схеми обліку, а саме дату складання акту про порушення ПКЕЕ 13.11.2015 та визначено період розрахунку з 17.05.2015 по 13.11.2015. Відповідно до п.1 Додатку 10 до Договору, розрахунковим періодом вважається календарний місяць, то попередній розрахунковий період до дня порушення розрахункового обліку (17.05.2015) є з 01.04.2015 по 01.05.2015 за який і було визначено відповідачем середньодобовий обсяг споживання.

Доводи позивача, що кількість спожитої електроенергії визначається саме постачальником шляхом надання рахунків на спожиту електроенергію, який виставляється відповідно до правил, передбачених п.п.6.11-6.12 ПКЕЕ, про те внаслідок неналежної роботи засобу обліку електроенергії величини споживання безпідставно переглянуті постачальником, судом відхиляються з огляду на таке. Відповідно до п. 6.11 ПКЕЕ, остаточний розрахунок споживача за електричну енергію, спожиту протягом розрахункового періоду, здійснюється на підставі виставленого постачальником електричної енергії, рахунка відповідно до даних про фактичне споживання електричної енергії визначеного за показами розрахункових засобів обліку, які фіксуються у терміни, передбачені договором, та/або розрахунковим шляхом у випадках, передбачених цими Правилами. Покази розрахункових засобів обліку знімаються представником електропередавальної організації (основного споживача) та підтверджуються споживачем відповідно до договору. За ініціативою однієї із сторін договору у ньому може бути передбачений інший порядок зняття показів розрахункових засобів обліку. Порядок зняття показів розрахункових засобів обліку зазначається у договорі про постачання електричної енергії. Згідно п. 6.13 ПКЕЕ, у передбачений договором термін за результатами розрахункового періоду споживачем, постачальником електричної енергії, електропередавальною організацією (основним споживачем) на підставі даних розрахункового обліку електричної енергії визначається фактичний обсяг переданої та поставленої споживачу (субспоживачу) електричної енергії та оформляється акт про використану електричну енергію (акт прийняття-передавання товарної продукції). Пунктами 1, 2, 4 Додатку 10 до Договору, зокрема визначено, покази розрахункових засобів обліку відповідно до переліку об'єктів споживача та точок комерційного обліку фіксуються споживачем на останній календарний день місяця та оформлюються «Актом про використану електричну енергію» по наведеному у Додатку 4 зразку, у 2-х примірниках по одному для кожної сторони. В день надання «Акту про використану електричну енергію» постачальник надає споживачу рахунки за фактичну спожиту активну електроенергію і фактичне перетікання реактивної електроенергії за розрахунковий період та рахунок на здійснення попередньої оплати. Обсяг фактично спожитої за розрахунковий період електричної енергії, з урахуванням розрахункової величини втрат на ділянці мережі від місця встановлення засобів обліку до межі балансової належності електромереж, визначається відповідно до «Акту про використану електричну енергію». Пунктом 1 Додатку 4 до Договору, сторони домовилися, що споживач в останній календарний день місяця на 24:00 год. знімає покази засобів обліку і 01 числа місяця наступного за розрахунковим повідомляє про них постачальнику у формі акту про використану електричну енергію (в оригіналах), що складений згідно зразку, який є невід'ємною частиною цього додатку (крім споживачів які впровадили АСКОЕ) постачальник проводе контрольне зняття показів розрахункових засобів обліку на прикінці розрахункового періоду відповідно до отриманого постачальником «Акту про використану електричну енергію», постачальник формує розрахунок (рахунки на оплату електричної енергії).

Позивач не надав до суду доказів в підтвердження впровадження АСКОЕ.

Згідно пояснювальної записки інспектора Нестеренко О.О. від 17.11.2015, від 13.04.2016, у зв'язку з великою завантаженістю покази приладу обліку споживача - КП «Миколаївська овочева база» в період з 28.05.2015 по 29.09.2015 фіксувались ним в телефонному режимі зі слів споживача. Наказом №90-з від 10.12.2015, ОСОБА_9, інспектору інспекції енергонагляду енергоінспекції дільниці енергоінспекції №4 філії м.Миколаєва Центрального округу, за порушення вимог п.п. 3.2.18, 3.2.21, 3.2.37 п.3.2 р.3 та відповідно до п.п.3.3.5, 3.3.8 п.3.3 р.3 посадової інструкції оголошено догану та ненараховано премію за листопад 2015 року (т.1 а.с.139, 150), що спростовує доводи позивача про здійснення саме контролером постачальника кожного останнього дня місяця звірку показань шляхом зняття показів лічильника позивача та визначення обсягу спожитої електроенергії самостійно постачальником за показаннями приладу обліку.

Надана позивачем відео зйомка процедури перевірки показань засобу обліку в квітні 2016 року контролером ПАТ «Миколаївобленерго» не спростовує обставини встановлені судом.

Враховуючи викладене, у задоволенні позову слід відмовити.

Керуючись ст.ст.73, 74, 76-79, 91, 123, 129, 233, 238, 241 ГПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позовних вимог відмовити.

Рішення суду, у відповідності до ст.241 Господарського процесуального кодексу України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно ч.1 ст.254 Господарського процесуального кодексу України, учасники справи, особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції.

Згідно ч.ч.1, 2 ст.256 ГПК України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Згідно ст.257 ГПК України, апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції. Відповідно до пп.17.5) п.17) ч.1 Розділу XI "Перехідні положення" ГПК України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Вступна і резолютивна частина рішення проголошені в судовому засіданні 06.02.2018, повний текст рішення складено 15.02. 2018.

Суддя Н.О. Семенчук