КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" лютого 2018 р. Справа№ 910/14240/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мальченко А.О.

суддів: Жук Г.А.

Дикунської С.Я.

при секретарі судового засідання Найченко А.М.,

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ»

на рішення Господарського суду міста Києва від 07.11.2017

у справі № 910/14240/17 (суддя: Турчин С.О.)

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ»,

третя особа-1 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Голій Людмила Ігорівна,

третя особа-2 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_4

про визнання недійсними рішення загальних зборів та скасування реєстраційної дії

за участю представників учасників справи:

позивач: ОСОБА_2 (паспорт серії НОМЕР_2 від 12.12.1997);

від позивача: представник ОСОБА_5 (довіреність № 118 від 29.02.2016);

від відповідача: представник Коровяковська Т.В. (довіреність б/н від 15.09.2017),

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 (надалі - ОСОБА_2, позивач) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» (надалі - ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», відповідач, товариство) про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників відповідача, які оформлені протоколом №10 від 18.11.2016, та скасування реєстраційної дії, а саме, внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно відповідача, проведену приватним нотаріусом Київського міського територіального округу Голій Людмилою Ігорівною, реєстраційний номер запису 3023437 від 23.11.2016 (про виключення учасника, зміну місцезнаходження).

Рішенням Господарського суду міста Києва від 07.11.2017 у справі № 910/14240/17 позовні вимоги задоволено повністю, визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», які оформлені протоколом №10 від 18.11.2016, скасовано реєстраційну дію, а саме, внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», проведену приватним нотаріусом Київського міського територіального округу Голій Л.І., реєстраційний номер запису 3023437 від 23.11.2016 (про виключення учасника, зміну місцезнаходження), стягнуто з ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» на користь ОСОБА_2 судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 3 200,00 грн.

Задовольняючи позовні вимоги, суд виходив з того, що зі змісту оспорюваного рішення не вбачається, у чому саме полягає невиконання позивачем своїх обов'язків як учасника товариства та які безпосередньо обов'язки на нього були покладені, невиконання яких могло б бути підставою для виключення особи зі складу учасників товариства; вказане рішення не містить відомостей, якими саме діями позивач перешкоджав досягненню цілей товариства та які безпосередньо дії призвели до негативних для товариства наслідків. Враховуючи відсутність доказів звернення відповідача чи іншого учасника товариства з повідомленнями до позивача про систематичне невиконання або неналежне виконання обов'язків, або перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, або вчинення будь-яких дій, що матимуть негативні наслідки для діяльності товариства, суд дійшов висновку про відсутність визначених законодавством підстав для виключення позивача зі складу учасників товариства.

З огляду на те, що відомості про учасників юридичної особи, а також зміну місцезнаходження, підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, враховуючи визнання недійсним оспорюваного рішення загальних зборів, суд дійшов висновку про обґрунтованість заявленої позивачем вимоги про скасування реєстраційної дії вчиненої 23.11.2016 щодо ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» за реєстраційним номером запису 3023437.

Не погоджуючись із вищезазначеним рішенням господарського суду першої інстанції, ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.

Апеляційну скаргу мотивовано тим, що рішення суду першої інстанції прийняте при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи, з неправильним застосуванням судом норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, у зв'язку з чим висновки суду не відповідають дійсним обставинам справи.

В обґрунтування скарги відповідач зазначав, що судом не було надано належної оцінки умовам статуту товариства, які покладають на учасника товариства обов'язок брати участь у загальних зборах учасників товариства, доказам систематичного порушення даного обов'язку позивачем, а також поведінці позивача, яка робить неможливим вирішення важливих питань подальшої діяльності товариства і перешкоджає своєю бездіяльністю досягненню цілей товариства, що свідчить про зловживання корпоративними правами, а тому, на думку апелянта, суд прийняв рішення про задоволення позову за відсутності підстав для визнання оспорюваного рішення загальних зборів недійсним.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.12.2017 вказану апеляційну скаргу ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 24.01.2017.

Позивач скористався правом, наданим статтею 263 ГПК України, надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва - без змін.

Заперечуючи проти задоволення апеляційної скарги, позивач вказував, що його відсутність під час проведення загальних зборів учасників товариства, на яких був присутнім інший учасник товариства, що володіє 60 % голосів, не перешкоджало товариству у досягненні своїх цілей та не ускладнювало його діяльності.

Крім того, позивач наголошував, що його відсутність на загальних зборах учасників товариства, призначених на 10.12.2014, 20.04.2015, 25.10.2016, 15.04.2016, була зумовлена порушенням відповідачем приписів ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» щодо порядку скликання та проведення таких зборів, а тому доводи апелянта про систематичне невиконання ним як учасником товариства обов'язку брати участь у загальних зборах, вважає безпідставними.

У судовому засіданні 24.01.2018 в порядку статті 216 ГПК України було оголошено перерву до 07.02.2018 .

У судовому засіданні 07.02.2018 представник відповідача підтримав вимоги апеляційної скарги, просив її задовольнити, рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

Позивач вимоги апеляційної скарги не визнав, доводи, на яких вона ґрунтується вважає безпідставними, а судове рішення законним, у зв'язку з чим просив залишити оскаржуване рішення без змін, а скаргу позивача - без задоволення.

07.02.2018 у судовому засіданні колегією суддів було оголошено вступну та резолютивну частини постанови апеляційного господарського суду.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши пояснення позивача та представника відповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Поняття, види господарських товариств, правила їх створення, діяльності, а також права та обов'язки їх учасників і засновників регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України «Про господарські товариства» № 1576-XII від 19.09.1991.

Згідно положень частини 1 статті 140 Цивільного кодексу України та частини 1 статті 50 Закону України «Про господарські товариства» товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний капітал, поділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

У відповідності до вимог статей 87, 91, 92 Цивільного кодексу України цивільна правоздатність юридичної особи виникає з моменту її створення з дня її державної реєстрації і припиняється з дня внесення до Єдиного державного реєстру запису про її припинення. Цивільна дієздатність юридичної особи визначається моментом набуття цивільних прав та обов'язків, які юридична особа здійснює через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю, відповідно до статті 143 Цивільного кодексу України є Статут, який серед іншого повинен містити відомості про вид товариства, предмет, цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування, розмір та порядок утворення статутного капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства, порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів, порядок ліквідації чи реорганізації товариства, а також права та обов'язки учасників товариства.

Аналогічні приписи містить стаття 4 Закону України «Про господарські товариства».

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» було зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 19.05.2008, якому присвоєно код 35900566, що підтверджується відповідним витягом від 20.09.2017 за № (а.с. 83-85, т. 1).

Відповідно до вказаного витягу та п.п. 2.1, 3.1, 9.3, 10.3 Статуту ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» в редакції, затвердженій загальними зборами учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» протоколом № 8 від 13.02.2012 із змінами, затвердженими загальними зборами учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» протоколом № 27/2 від 27.02.2013 (а.с. 12-39, т. 2), станом на 18.11.2016 учасниками товариства були:

- ОСОБА_2 з вкладом 120 000,00 грн, що складає 40 % статутного капіталу;

- ОСОБА_4 з вкладом 180 000,00 грн, що складає 60 % статутного капіталу.

Як правильно встановлено місцевим господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 18.11.2016 відбулися загальні збори учасників «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», рішення яких оформлені протоколом № 10 від 18.11.2016 (а.с. 52-53, т. 1).

Відповідно до вказаного протоколу на зборах була присутня учасник відповідача ОСОБА_4, що володіє в сукупності 60 % статутного капіталу товариства та має відповідно 60 голосів.

З вказаного протоколу вбачається, що до порядку денного зборів включено наступні питання:

1. Про виключення учасника з ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ».

2. Про виплату учаснику, якого виключено, вартості частини майна ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», пропорційної його частці у статутному капіталі.

3. Про довнесення учасником ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» вкладу до статутного капіталу товариства та перерозподіл часток.

4. Про зміну адреси місцезнаходження ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ».

5. Про затвердження нової редакції Статуту ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ».

6. Про визначення уповноваженої особи на здійснення державної реєстрації відповідних змін ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» в порядку, визначеному законодавством України.

На вказаних загальних зборах учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» за результатами розгляду вищезазначених питань були прийняті наступні рішення.

За систематичне невиконання учасником товариства - ОСОБА_2 своїх обов'язків як учасника товариства - виключити останнього зі складу учасників товариства.

У зв'язку з виключенням ОСОБА_2 зі складу учасників товариства - здійснити виплату останньому вартості частини майна товариства, пропорційно чого частці у статутному капіталі за результатами фінансового року після затвердження звіту за 2016 рік та в строк до 12 місяців з моменту його виключення.

З метою недопущення зменшення статутного капіталу товариства - довнести ОСОБА_4 до статутного капіталу вклад у розмірі 120 000,00 грн та перерозподілити частки статутного капіталу товариства наступним чином: ОСОБА_4, вартість внеску (вкладу) - 300 000,00 грн, частка в статутному капіталі 100 %.

Змінити адресу місцезнаходження товариства з адреси: 04211, АДРЕСА_1 на адресу: 01042, м. Київ, вул. Чигоріна, 18.

У зв'язку з прийнятими змінами затвердити нову редакцію Статуту.

Уповноважити Коровяковську Тетяну Вікторівну, що зареєстрована за адресою АДРЕСА_4, вчинити необхідні дії щодо проведення державної реєстрації змін по товариству та нової редакції Статуту товариства в порядку визначеному законодавством України.

Як вбачається з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 21.09.2017 за № (а.с. 111-114, т. 1) та згідно з п.п. 2.1, 7.1, 7.2 Статуту ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» у редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 18.11.2016 (а.с. 96-110, т. 1), засновником (учасником) останнього є ОСОБА_4 з вкладом 300 000,00 грн, що складає 100 % статутного капіталу.

Посилаючись на те, що рішення загальних зборів учасників ТОВ ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», оформлені протоколом № 10 від 18.11.2016, були прийняті відповідачем з порушенням приписів ст. ст. 61, 64 Закону України «Про господарські товариства», що мало наслідком неправомірне позбавлення ОСОБА_2 його корпоративних прав як учасника товариства, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Колегія суддів апеляційного суду погоджується з рішенням суду першої інстанції про задоволення позовних вимог ОСОБА_2, а доводи апелянта вважає безпідставними та необґрунтованими, з огляду на наступне.

Згідно з ч. 1 ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до частини 1 статті 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Частиною 1 статті 1 Господарського процесуального кодексу України в редакції, чинній станом на дату звернення позивача до суду, встановлено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Згідно зі ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За змістом статті 116 ЦК України, яка кореспондується із ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, серед іншого, брати участь в управлінні товариством.

Стаття 145 ЦК України визначає, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган (колегіальний або одноособовий), який здійснює поточне керівництво його діяльністю і є підзвітним загальним зборам його учасників. Компетенція виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю, порядок ухвалення ним рішень і порядок вчинення дій від імені товариства встановлюються цим Кодексом, іншим законом і статутом товариства. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема, виключення учасника із товариства. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

За приписами статті 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Згідно з ч. 1 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Пунктом 12.1 Статуту ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» в редакції, чинній на час прийняття оспорюваного рішення (далі - Статут) визначено, що вищим органом товариства є Загальні Збори Учасників (далі - Збори Учасників). Виконавчим органом товариства є директор, який вирішує питання діяльності товариства.

Згідно зі ст. 59 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції чинній на час прийняття оспорюваного рішення) до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема, виключення учасника з товариства.

Пунктом 14.1.13 Статуту встановлено, що до виключної компетенції зборів учасників товариства належить, зокрема, виключення учасника з товариства.

Відповідно до п. 13.7 Статуту, якщо іншого не буде спеціально передбачено законодавством України, Збори Учасників визнаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), які у сукупності володіють більш ніж 60% (шістдесят) голосів.

Зі змісту наведеного пункту Статуту вбачається, що у разі визначення чинним законодавством України іншого порядку щодо визначення зборів учасників товариства повноважними, ніж визначено у пункті 13.7. Статуту, то застосуванню підлягають приписи законодавства.

Частиною 1 статті 60 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Пунктом 14.2 Статуту встановлено, що рішення з питання щодо виключення учасника з товариства (п.п.14.1.13) вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Оскільки на Зборах учасників товариства 18.11.2016 був присутній учасник, який володіє 60% голосів, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що вказані загальні збори відбулись за наявності кворуму та є повноважними для прийняття оспорюваних рішень.

Частиною 5 статті 61 Закону України «Про господарські товариства» передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Порядок повідомлення учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» про проведення загальних зборів передбачено п. 13.6. Статуту, відповідно до якого повідомлення про скликання Зборів Учасників (далі - повідомлення про Збори) надсилається всім учасникам товариства рекомендованим листом, телексом, телефаксом, кур'єрською поштою чи доставкою з рук в руки на адреси, зазначені в Статуті та відповідних книгах товариства. Повідомлення про Збори повинно містити вказівку на дату, час, місце проведення та порядок денний Зборів Учасників. Повідомлення про Збори має бути зроблене не менш ніж за 30 (тридцять) днів до дня скликання Зборів. В будь-якому випадку дата проведення Зборів Учасників має бути спланована таким чином, щоб забезпечити отримання учасниками необхідних віз та організацію виїзду на місце проведення Зборів Учасників. Учасники можуть вносити пропозиції до порядку денного Зборів Учасників, при чому такі пропозиції повинні складатися в письмовій формі та подаватися Голові товариства не пізніше ніж за 25 (двадцять п'ять) днів до дня проведення Зборів Учасників. Голова товариства негайно повідомляє учасників в письмовій формі про будь-які зміни в порядку денному. Будь-яке питання, яке не включене до порядку денного Зборів Учасників може бути розглянуто Зборами лише за згодою усіх учасників (їхніх уповноважених представників), присутніх на Зборах. Учасникам (їх уповноваженим представникам) має бути надана можливість не пізніше як за 7 (сім) днів до дня скликання Зборів ознайомитися з документами (проектами документів), обговорення яких передбачено порядком денним.

Як вбачається з матеріалів справи, 13.10.2016 ОСОБА_2 як учаснику товариства на вказану в Статуті адресу: 61072, АДРЕСА_2, та як директору товариства на адресу: 04211, АДРЕСА_3, іншим учасником товариства ОСОБА_4 було направлено цінними листами запрошення на Загальні збори учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», які мали відбутися 18.11.2016 о 10-15 год. за адресою проведення: м. Київ, вул. Костьольна, 6, оф. 23 (а.с. 152-153, т. 1).

Направлення вказаного запрошення позивачеві підтверджується описами вкладення у цінний лист зі штемпелем органу поштового зв'язку від 13.10.2017 та фіскальними чеками від 13.10.2017 за №№ 8957, 8958 (а.с. 154-155, т. 1).

Наявні в матеріалах справи витяги з сайту УДППЗ «Укрпошта» свідчать про те, що вказані відправлення не були вручені під час доставки адресату (а.с. 156-162, т. 1).

У зв'язку з зазначеним, суд першої інстанції правомірно зазначив, що повідомлення про проведення 18.11.2016 Загальних зборів учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» було направлено позивачеві з додержанням строків, встановлених ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та п. 13.6 Статуту ТОВ «Інноваційна теплоізоляція».

При цьому, ані Закон України «Про господарські товариства», ані Статут ТОВ «Інноваційна теплоізоляція» не містять обов'язкової вимоги про отримання учасником повідомлення про скликання зборів. Натомість, статтею 61 Закону України «Про господарські товариства» визначено обов'язок повідомити учасника не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів про час, місце їх проведення та порядок денний. Належність виконання такого обов'язку не пов'язується з фактом отримання учасником товариства такого повідомлення.

Вказана правова позиція викладена Верховним Судом України у постанові від 21.10.2015 у справі № 916/3566/14 (3-928гс15).

Враховуючи викладене, відсутність доказів отримання позивачем повідомлення про проведення загальних зборів учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» не є підставою для визнання факту неналежного повідомлення ОСОБА_2 про проведення спірних загальних зборів.

Статтею 61 Закону України «Про господарські товариства» встановлено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами (ч. 1). Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу (ч. 2). Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу (ч. 3). Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників (ч. 4).

Згідно з п. 13.4. Статуту щорічні Збори Учасників проводять в час та в місці, визначеному Зборами Учасників, але не менше двох разів на рік, якщо інше не буде прийнято рішенням Зборів Учасників товариства. Збори Учасників проводяться з метою затвердження щорічного звіту діяльності товариства, а також для вирішення інших питань, що належать до компетенції Зборів Учасників.

Позачергові Збори Учасників скликаються Головою товариства у випадку неплатоспроможності товариства та з іншого приводу, що відповідає інтересам товариства. Позачергові Збори Учасників можуть бути також скликані Головою товариства чи на вимогу одного чи кількох учасників, що володіють не менш як 10 (десятьма) відсотками голосів, чи на вимогу Ревізійної Комісії згідно статті 16.5. цього Статуту. Якщо на протязі 25 (двадцяти п'яти) робочих днів Голова товариства не виконає зазначеної вимоги, вони самі можуть скликати Збори Учасників (п. 13.4. Статуту).

Згідно з ч. 5 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Однак, в матеріалах справи відсутні докази наявності рішень загальних зборів учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», на яких було б обрано голову товариства. Позивачем суду не надано протоколу, яким оформлені рішення про обрання голови товариства.

У відповідності до п. 13.10 Статуту книга оригіналів таких протоколів зберігається у директора товариства. Книга оригіналів протоколів може перевірятися учасниками в будь-який час протягом робочого дня. Учасникам товариства за їх вимогою видаються засвідчені витяги з книги протоколів.

З огляду на вказані обставини, враховуючи, що сторонами не надано доказів щодо обрання учасниками голови товариства, а також проведення, саме, позачергових зборів учасників товариства, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про необґрунтованість посилання позивача на порушення порядку скликання загальних зборів товариства.

Пунктом 3.6. Статуту передбачено, що якщо учасники відмовляються від виконання правочинних рішень Зборів Учасників чи порушують обов'язки, накладені Статутом, їх можуть виключити з числа учасників, якщо за це рішення проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до п. 3.4. Статуту передбачено, що учасники товариства зобов'язані: додержуватися Статуту товариства та виконувати рішення Зборів Учасників; виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити вклади у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені Статутом; брати участь у Загальних зборах Учасників та виконувати їхні рішення, якщо вони не суперечать Статуту та чинному законодавству; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність Товариства.

У відповідності до ч. 3 ст. 100 Цивільного кодексу України учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених законом, може бути виключений з товариства.

Приписами статті 64 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Як роз'яснено у п. 29 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 «Про практику розгляду корпоративних спорів», при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону «Про господарські товариства», повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо.

Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

У пункті 4.24 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» №4 від 25.02.2016 роз'яснено, що у рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника.

Як встановлено місцевим господарським судом, у рішенні загальних зборів учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», які відбулись 18.11.2016, оформленому протоколом №10, підставою для виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_2 зазначено систематичне невиконання останнім своїх обов'язків як учасника товариства.

Однак, зі змісту оспорюваного рішення загальних зборів не вбачається у чому саме полягає невиконання ОСОБА_2 своїх обов'язків як учасника товариства, які саме рішення загальних зборів товариства не виконувались позивачем та які безпосередньо обов'язки були покладені на позивача, невиконання яких могло б бути підставою для виключення позивача зі складу учасників товариства.

Вказане рішення не містить відомостей, якими саме діями ОСОБА_2 перешкоджав досягненню цілей товариства та які дії позивача призвели до негативних для товариства наслідків, як і не зазначено наявність конкретних негативних наслідків для ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ».

При цьому, відповідачем не надано жодних доказів ані на підтвердження зазначених обставин, ані щодо вчинення позивачем дій, які б свідчили про перешкоджання останнім досягненню цілей товариства.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази, які б підтверджували факти звернень відповідача чи іншого учасника товариства до позивача з повідомленнями про систематичне невиконання або неналежне виконання ним обов'язків учасника, або перешкоджання його діями досягненню цілей товариства, або вчинення будь-яких дій, що матимуть негативні наслідки для діяльності товариства.

В обґрунтування наявності підстав для виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства відповідач посилається на те, що позивач не брав участі у зборах учасників товариства 10.12.2014, 20.04.2015, 25.01.2016, 15.04.2016, чим фактично блокував діяльність вищого органу товариства та перешкоджав своєю бездіяльністю досягненню цілей товариства та підвищенню ефективності діяльності товариства, що є зловживанням корпоративними правами.

Разом з тим, як правильно встановлено місцевим господарським судом, зі змісту запрошень на збори учасників товариства, призначених на 10.12.2014 та на 20.04.2015 вбачається, що до порядку денного для розгляду на відповідних зборах були включені питання з приводу звіту директора товариства щодо фінансово-господарської діяльності, збільшення статутного капіталу у зв'язку з поліпшенням господарської-фінансової діяльності, звільнення з посади директора, призначення на посаду директора, призначення відповідальної особи щодо внесення змін до ЄДР (а.с. 115-146, 121-122 т. 1).

З протоколу №9 Загальних зборів учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» від 25.01.2016 вбачається, що на цих зборах вирішувались питання про затвердження річної звітності за 2015 рік, про звільнення ОСОБА_2 з посади директора товариства, про призначення директором товариства, затвердження нової редакції Статуту товариства; уповноваження особи на вчинення необхідних дій щодо проведення змін по товариству та проведення державної реєстрації змін (а.с. 154-158, т. 2).

Із запрошення від 12.03.2016 про проведення загальних зборів учасників на 15.04.2016 вбачається, що до порядку денного для розгляду були включені питання про виключення учасника з ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» з виплатою йому частини майна товариства, пропорційній його частці у Статутному капіталі; про довнесення учасником ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» вкладу до статутного капіталу ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» та перерозподіл часток статутного капіталу; про затвердження нової редакції Статуту ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ»; про визначення уповноваженої особи на здійснення державної реєстрації відповідних змін по товариству (а.с. 149-150, т. 1).

Проаналізувавши зміст вищевказаних питань, поставлених для вирішення загальними зборами товариства, враховуючи обов'язки, покладені на учасників товариства згідно з пунктом п. 3.4. Статуту, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що відсутність позивача на вказаних вище зборах не могла створити для товариства негативні наслідки такі, як блокування його діяльності, адже доказів наявності негативних наслідків для ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» та понесення товариством чи іншим учасником збитків у зв'язку із непроведенням відповідних зборів та через відсутність позивача на зборах учасників товариства, матеріали справи не містять.

При цьому, як правильно вказав місцевий господарський суд, у зв'язку з внесеними змінами до Закону України «Про господарські товариства» згідно із Законом України № 816-VIII від 24.11.2015, загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів, а тому присутність позивача на загальних зборах учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» у 2016 році з визначених питань не була необхідною для визнання зборів учасників повноважними.

Отже, встановлені обставини свідчать про відсутність визначених законодавством підстав для виключення позивача зі складу учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» та неправомірність прийнятих відповідачем рішень на загальних зборах від 18.11.2016.

При цьому, відповідно до абзацу першого пункту 19 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Як стверджує позивач та вбачається з оспорюваних рішень загальних зборів, останні порушують його права, визначені ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», зокрема, щодо участі в управлінні справами товариства, прийнятті участі в розподілі прибутку товариства в залежності від його частки, виходу в установленому порядку з товариства.

Посилання апелянта на те, що через дії позивача, який є власником ? частини кв. №1 за адресою: м. Київ, пр-т Героїв Сталінграда, б. 4, корп. 8, за якою була зареєстрована адреса місцезнаходження товариства, відповідач не мав можливості отримувати поштову кореспонденцію, у тому числі від фіскальних органів, суду, що спонукало його поставити на вирішення загальних зборів питання про зміну адреси місцезнаходження товариства, суд апеляційної інстанції відхиляє як необґрунтовані, оскільки належних та допустимих доказів, які б підтверджували наведені обставини щодо умисних дій позивача, направлених на неотримання відповідачем поштової кореспонденції, що мало негативний вплив на господарську діяльність відповідача, матеріали справи не містять.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про обґрунтованість вимоги позивача про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», які оформлені протоколом №10 від 18.11.2016 та необхідність її задоволення.

Крім того, позивачем було заявлено вимогу про скасування реєстраційної дії, а саме, внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», проведену приватним нотаріусом Київського міського територіального округу Голій Людмилою Ігорівною, реєстраційний номер запису 3023437 від 23.11.2016 (про виключення учасника, зміну місцезнаходження).

У відповідності до ч. 2 ст. 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб, зокрема, відомості про перелік засновників (учасників) юридичної особи: прізвище, ім'я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), серія та номер паспорта, якщо засновник - фізична особа; найменування, країна резидентства, місцезнаходження та ідентифікаційний код, якщо засновник - юридична особа; відмітка про закінчення повноважень засновника громадського формування у зв'язку з державною реєстрацією; місцезнаходження юридичної особи.

Як вбачається з матеріалів справи, 23.11.2016 приватним нотаріусом Голій Л.І. зареєстровано зміни до установчих документів юридичної особи щодо зміни місцезнаходження, зміни складу або інформації про засновників за реєстраційним номером запису 3023437, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 30.06.2017 (а.с. 44-47, т. 1).

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться, зокрема, на підставі: судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, а також що надійшли в електронній формі від суду або державної виконавчої служби відповідно до Закону України «Про виконавче провадження» щодо, зокрема, визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу; скасування реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрі.

Відповідно до ч. 3 ст. 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», суб'єкт державної реєстрації не пізніше наступного робочого дня з дати отримання судового рішення, передбаченого пунктом 2 частини першої цієї статті: 1) звертається до суду за роз'ясненням судового рішення - у разі якщо судове рішення є незрозумілим для суб'єкта державної реєстрації; 2) повідомляє суд або державну виконавчу службу про неможливість виконання рішення із зазначенням підстав - у разі неможливості виконання судового рішення; 3) проводить відповідну реєстраційну дію шляхом внесення запису до Єдиного державного реєстру (крім випадків, передбачених пунктами 1 та 2 цієї частини); 4) формує виписку для її оприлюднення на порталі електронних сервісів - у разі зміни відомостей, що містяться у виписці.

З огляду на те, що відомості про учасників юридичної особи, а також зміну місцезнаходження, підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, враховуючи визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ», оформленого протоколом №10 від 18.11.2016, колегія суддів находить правильним висновок місцевого господарського суду щодо обґрунтованості заявленої позивачем вимоги про скасування реєстраційної дії, вчиненої 23.11.2016 стосовно ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» за реєстраційним номером запису 3023437 на підставі вказаного рішення загальних зборів.

Відповідно до частини 1 статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно зі ст.ст. 76-77 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

З огляду на встановлені обставини справи, вимоги законодавства та положення Статуту товариства, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що позовні вимоги ОСОБА_2 є доведеними, обґрунтованими, відповідачем не спростованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до частини 1 статті 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Враховуючи вищевикладене, апеляційний господарський суд вважає, що рішення Господарського суду міста Києва від 07.11.2017 у справі № 910/14240/17 прийнято відповідно до вимог чинного законодавства, з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги законних та обґрунтованих висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому підстав для його скасування чи зміни не вбачається, відповідно, апеляційна скарга ТОВ «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» має бути залишена без задоволення.

Судовий збір за розгляд апеляційної скарги у зв'язку з відмовою в її задоволенні, на підставі статті 129 Господарського процесуального кодексу України, покладається на апелянта.

Керуючись ст. ст. 253-255, 269, 275-284 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ІННОВАЦІЙНА ТЕПЛОІЗОЛЯЦІЯ» на рішення Господарського суду міста Києва від 07.11.2017 у справі № 910/14240/17 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 07.11.2017 у справі № 910/14240/17 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 910/14240/17 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Сторони мають право оскаржити постанову в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 20 днів, відповідно до ст. ст. 286-291 ГПК України.

Повний текст постанови складено 19.02.2018.

Головуючий суддя А.О. Мальченко

Судді Г.А. Жук

С.Я. Дикунська