КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" лютого 2018 р. Справа№ 910/9537/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Верховця А.А.

суддів: Сотнікова С.В.

Остапенка О.М.

секретар судового засідання Берегова Н.М.,

за участю представників:

від позивача (апелянта): Молчанов П.В. керівник, паспорт НОМЕР_1 виданий Цюрупинським РВУМВС України в Херсонській обл. від 29.04.2011

від відповідача: Позняк К.Ю., довіреність б/н від 23.08.2017

розглянувши матеріали апеляційної приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами"

на рішення господарського суду міста Києва від 31.10.2017

у справі № 910/9537/17 (суддя Мандриченко О.В.)

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Ворнер Мьюзік Україна"- організація, яка звертається за захистом порушених прав суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав - приватна організація "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Гараж Мобайл Груп"

про виплату компенсації у зв'язку із порушенням майнових прав суб'єкта авторського права 64 000,00 грн.

ВСТАНОВИВ:

Приватна організація "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" звернулась до господарського суду з позовною заявою про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю "Гараж Мобайл Груп" компенсації за порушення майнових авторських прав за використаний без дозволу об'єкт, а саме музичний твір "ІНФОРМАЦІЯ_1" у мінімальному розмірі 32000,00 грн., компенсацію за порушення майнових авторських прав за використаний без дозволу музичний твір "ІНФОРМАЦІЯ_2" у мінімальному розмірі 32000,00 грн., а також 1600,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Рішенням господарського суду міста Києва від 31.10.2017 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстанції, приватна організація "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" звернулась до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 31.10.2017 повністю та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги повністю - відповідно до заявлених позовних вимог і встановленого законом розміру мінімальної заробітної плати на дату прийняття рішення у справі. Одночасно, скаржник порушив клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження, яке обґрунтоване тим, що повний текст оскаржуваного рішення складено 15.11.2017, при цьому повний текст оскаржуваного рішення на адресу скаржника не надходив.

Обґрунтовуючи подану апеляційну скаргу скаржник зазначає, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, а також при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи.

Мотивуючи доводи апеляційної скарги апелянт стверджує, що використання відповідачем вищевказаних музичних творів у власній господарській діяльності відбулося без дозволу правовласника та без сплати авторської винагороди, чим порушено авторські права, передбачені вимогами п. "а", статті 50 Закону України "Про авторське право і суміжні права" та зазначає про порушення судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення принципу презумпції правомірності правочину встановленої ст. 204 Цивільного кодексу України.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.12.2017 для розгляду апеляційної скарги приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" у справі № 910/9537/17 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Верховець А.А., судді: Остапенко О.М., Сотніков С.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.12.2017 вищезазначену апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено її розгляд на 09.01.2018.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 15.01.2018, здійсненому у зв'язку з перебуванням судді Сотнікова С.В., який не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), у відпустці, у справі № 910/9537/17 сформовано колегію суддів у складі головуючого судді - Верховця А.А., суддів: Остапенка О.М., Пантелієнка В.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 16.01.2018 апеляційну скаргу приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" прийнято до провадження у визначеному складі колегії суддів.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 16.01.2018 розгляд справи було відкладено на 06.02.2018.

Колегією суддів встановлено, що у резолютивній частині ухвали від 16.01.2018 було допущено описку, а саме не вірно зазначено час призначення судового засідання, на який було відкладено розгляд справи, а саме "о 14 год. 30 хв.", замість "о 14 год. 00 хв.".

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.01.2018 виправлено допущену описку в ухвалі Київського апеляційного господарського суду від 16.01.2018 у справі № 910/9537/17.

22.01.2018 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів (канцелярія) від товариства з обмеженою відповідальністю "Гараж Мобайл Груп" надійшов відзив на апеляційну скаргу, згідно якого, останній заперечує проти задоволення апеляційної скарги, та з посиланням на ст.ст. 15, 31 Закону України "Про авторське право та суміжні права" зазначає, що позивачем не надано доказів передачі майнових авторських прав на музичний твір від автора до позивача, а відтак є недоведеним обсяг майнових прав позивача і як наслідок відсутні підстави для задоволення його позовних вимог.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.02.2018, здійсненому у зв'язку з перебуванням з 05.02.2018 по 09.02.2018 у відпустці судді Пантелієнка В.О., який не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), для розгляду апеляційної скарги приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" у справі № 910/9537/17 сформовано колегію суддів у складі головуючого судді - Верховця А.А., суддів: Сотнікова С.В., Остапенка О.М.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.02.2018 вищезазначену апеляційну скаргу прийнято до провадження у визначеному складі колегії суддів.

Присутній в судовому засіданні 06.02.2018 представник скаржника підтримав подану апеляційну скаргу з підстав зазначених в ній та просив суд її задовольнити, оскаржуване рішення скасувати, прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

В судовому засіданні 06.02.2018 представник відповідача заперечував проти апеляційної скарги, з підстав наведених у відзиві на апеляційну скаргу, просив суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, оскаржуване рішення без змін.

Відповідно до ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

В судовому засіданні 06.02.2018, згідно ст. 240 Господарського процесуального кодексу (далі за текстом - ГПК) України, оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши думку представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального законодавства, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Частиною 1 ст. 418 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) визначено, що право інтелектуальної власності - це право особи на результат інтелектуальної, творчої діяльності або на інший об'єкт права інтелектуальної власності, визначений Цивільним кодексом України та іншим законом.

Право інтелектуальної власності є непорушним відповідно до ч. 3 ст. 418 ЦК України. Ніхто не може бути позбавлений права інтелектуальної власності чи обмежений у здійсненні, крім випадків, передбачених законом.

До об'єктів права інтелектуальної власності, відповідно до ч. 1 ст. 420 ЦК України, зокрема, належать: комп'ютерні програми; компіляції даних (бази даних); виконання; фонограми, відеограми.

Відповідно до ст. 440 ЦК України та частини третьої статті 15 Закону, майновими правами інтелектуальної власності на твір є: право на використання твору; виключне право дозволяти використання твору; право перешкоджати неправомірному використанню твору, в тому числі забороняти таке використання; інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом.

Як передбачено ст. 1 Закону, виключним правом є майнове право особи, яка має щодо твору, виконання, постановки, передачі організації мовлення, фонограми чи відеограми авторське право і (або) суміжні права, на використання цих об'єктів авторського права і (або) суміжних прав лише нею і на видачу лише цією особою дозволу чи заборону їх використання іншим особам у межах строку, встановленого цим Законом.

Відповідно до ч. 3 ст. 15 Закону, виключне право автора (чи іншої особи, яка має авторське право) на дозвіл чи заборону використання твору іншими особами дає йому право дозволяти або забороняти, зокрема, публічне виконання і публічне сповіщення творів.

Відповідно до приписів статті 1 Закону, публічне виконання - це подання за згодою суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав творів, виконань, фонограм, передач організацій мовлення шляхом декламації, гри, співу, танцю та іншим способом як безпосередньо (у живому виконанні), так і за допомогою будь-яких пристроїв і процесів (за винятком передачі в ефір чи по кабелях) у місцях, де присутні чи можуть бути присутніми особи, які не належать до кола сім'ї або близьких знайомих цієї сім'ї, незалежно від того, чи присутні вони в одному місці і в один і той самий час або в різних місцях і в різний час;

публічне сповіщення (доведення до загального відома) - це передача за згодою суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав в ефір за допомогою радіохвиль (а також лазерних променів, гама-променів тощо), у тому числі з використанням супутників, чи передача на віддаль за допомогою проводів або будь-якого виду наземного чи підземного (підводного) кабелю (провідникового, оптоволоконного та інших видів) творів, виконань, будь-яких звуків і (або) зображень, їх записів у фонограмах і відеограмах, програм організацій мовлення тощо, коли зазначена передача може бути сприйнята необмеженою кількістю осіб у різних місцях, віддаленість яких від місця передачі є такою, що без зазначеної передачі зображення чи звуки не можуть бути сприйняті.

Як зазначено у пункті 41 Постанови № 12, використанням твору в силу статті 441 ЦК України вважається, серед іншого, його публічне використання різними способами, як-от публічний показ, публічне виконання - як у реальному часі ("наживо"), так і з допомогою технічних засобів, публічне сповіщення (радіо, телебачення), а також публічна демонстрація аудіовізуального твору (зі звуковим супроводом чи без такого) у місці, відкритому для публічного відвідування, або в іншому місці (приміщенні), де присутні особи, які не належать до кола однієї сім'ї чи близьких знайомих цієї сім'ї, - незалежно від того, чи сприймається твір публікою безпосередньо у місці його публічної демонстрації (публічного показу), чи в іншому місці одночасно з такою демонстрацією (показом). Відповідальність за публічне виконання твору (в тому числі при його виконанні в реальному часі - "наживо") несе фізична чи юридична особа, яка бере на себе ініціативу і відповідальність за проведення відповідного заходу.

За змістом статей 435, 440, 441, 443 ЦК України, статей 7, 15, 31-33 Закону: право на використання твору належить автору або іншій особі, яка одержала відповідне майнове право у встановленому порядку; використання твору здійснюється лише за згодою автора або особи, якій передано відповідне майнове право (за виключенням випадків, вичерпний перелік яких встановлено законом).

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, приватна організація "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" є організацією колективного управління на колективній основі майновими правами суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав, що підтверджується виданим Державним департаментом інтелектуальної власності свідоцтвом про облік організації колективного управління від 24.01.2011 № 18/2011.

24.01.2014 між приватною організацією "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" (далі - організація) та товариством з обмеженою відповідальністю "Ворнер Мьюзік Україна" (далі - видавник) укладено договір №АВ-24012014/01 про управління майновими авторськими правами, умовами якого передбачено, що видавник надає організації повноваження здійснювати колективне управління майновими правами на твори та субвидані твори, що належать або протягом дії даного договору будуть належати видавнику, а саме дозволяти або забороняти використання об'єктів авторського права третіми особами, відповідно до умов цього договору.

Відповідно до змісту декларацій №№ 98, 120 музичних творів до договору №АВ-24012014/01 про управління майновими авторськими правами 24.01.2014, видавник передав в управління організації, зокрема, твори "ІНФОРМАЦІЯ_1" (автори музики та тексту: Kennedy, Mary Ann; Cochran, Anita; виконавець - ОСОБА_6 and ОСОБА_7) та "ІНФОРМАЦІЯ_2" (автори музики та тексту: Jones, Jerry; West, Richard, (GB); виконавець - ОСОБА_8 feat ОСОБА_9).

Крім того, 01.11.2014 між товариством з обмеженою відповідальністю "Ворнер/Чаппелл" (далі - ліцензіар) та товариством з обмеженою відповідальністю "Ворнер Мьюзік Україна" (далі - ліцензіат) укладено ліцензійний договір №ВЧ-01112014/02-д.

Як вбачається з додатку №1 до ліцензійного договору №ВЧ-01112014/02-д від 01.11.2014, ліцензіар передав ліцензіату право на використання творів, зокрема, "ІНФОРМАЦІЯ_1" (виконавець - ОСОБА_6 and ОСОБА_7) та "ІНФОРМАЦІЯ_2" (виконавець - ОСОБА_8 feat ОСОБА_9).

Як зазначає позивач, актом фіксації №03/11/16 від 01.11.2016, складений уповноваженим представником організації колективного управління авторськими та суміжними правами та відеозаписом на відеокамеру було встановлено, що у приміщенні магазину "Київстар", розташованому за адресою: м. Київ, вул. Хрещатик, б. 13, в якому здійснює господарську діяльністю ТОВ "Гараж Мобайл Груп", зафіксовано факт публічного виконання, зокрема, творів "ІНФОРМАЦІЯ_1" (виконавець - ОСОБА_6 and ОСОБА_7) та " ІНФОРМАЦІЯ_2 " (виконавець - ОСОБА_8 feat ОСОБА_9).

Зветаючись з позовною заявою до місцевого господарського суду в обґрунтування своїх вимоги позивач вказував, що використання відповідачем вищевказаних музичних творів у власній господарській діяльності відбулося без дозволу правовласника та без сплати авторської винагороди, чим порушено авторські права, передбачені вимогами п. "а", ст. 50 Закону України "Про авторське право і суміжні права".

Відповідно до ч. 1 ст. 15 Закону України "Про авторське право та суміжні права" (далі - Закон) майнові права автора (чи іншої особи, яка має авторське право) можуть бути передані (відчужені) іншій особі згідно з положеннями Закону, після чого ця особа стає суб'єктом авторського права.

За приписами ч. 1 ст. 31 Закону автор (чи інша особа, яка має авторське право) може передати свої майнові права, зазначені у ст. 15 цього Закону, будь-якій іншій особі повністю чи частково. Передача майнових прав автора (чи іншої особи, яка має авторське право) оформляється авторським договором. Майнові права, що передаються за авторським договором, мають бути у ньому визначені. Майнові права, не зазначені в авторському договорі як відчужувані, вважаються такими, що не передані.

У пункті 7 постанови пленуму Верховного Суду України від 04.06.2010 № 5 "Про застосування судами норм законодавства у справах про захист авторського права і суміжних прав" (далі - Постанова № 5) зазначено, що відповідно до ст. 45 Закону суб'єкти авторського права і суміжних прав можуть управляти своїми правами: особисто, через свого повіреного, через організацію колективного управління.

Згідно з підпунктом "г" частини першої статті 49 Закону організації колективного управління повинні виконувати від імені суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав і на основі одержаних від них повноважень, зокрема, таку функцію: звертатися до суду за захистом прав суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав відповідно до статутних повноважень та доручення цих суб'єктів. При цьому окреме доручення для представництва в суді не є обов'язковим.

У пункті 49 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012 № 12 "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних із захистом прав інтелектуальної власності" (далі - Постанова № 12) наведено, що організації колективного управління, які здійснюють управління майновими правами на твори, повинні довести наявність у них прав на управління авторськими майновими правами певного кола осіб.

Отже, у разі звернення організації колективного управління до суду з позовом про захист прав суб'єктів авторського права суд повинен з'ясовувати обсяг повноважень цієї організації згідно з договорами, укладеними цією організацією та суб'єктом авторського права. Якщо у організації колективного управління відсутні повноваження на управління майновими правами суб'єкта авторського права, зокрема, щодо конкретного твору, судам слід відмовляти у задоволенні позову цієї організації.

Відповідно до п. 28 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012р. №12 ''Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних із захистом прав інтелектуальної власності", що діяла на момент прийняття рішення (далі - Постанова №12) зазначено, що з огляду на приписи ст. 33 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) щодо обов'язку доказування і подання доказів господарському суду у вирішенні питання про те, якій стороні належить доводити обставини, що мають значення для справи про захист авторського права чи суміжних прав, слід враховувати таке:

1) позивач повинен довести належність йому авторського права а також факт використання об'єктів даних прав відповідачем. У випадках коли права автора засвідчено свідоцтвом, виданим в установленому порядку уповноваженим органом, власник майнових прав інтелектуальної власності на твір, які було передано на зазначений у свідоцтві твір, звільняється від доведення належності йому відповідних прав; у таких випадках обов'язок доведення належності цих прав іншій особі, ніж та, що зазначена у свідоцтві покладається на відповідача.

Відповідно до п. 30.1 Постанови №12, у вирішенні спорів, пов'язаних з передачею авторського права, господарські суди повинні всебічно і повно досліджувати обставини щодо обсягу прав, які передано чи надано у використання за договором, строку дії авторського договору тощо. У разі коли з матеріалів справи вбачається, що мало місце неодноразове передання майнових прав на твір, господарському суду у розгляді справи необхідно з'ясовувати усі обставини, пов'язані із встановленням суб'єктів майнового права на твір і передачею (відчуженням) повністю чи частково прав таких суб'єктів. Зокрема, підлягають з'ясуванню питання про те, який саме обсяг майнових прав передано і чи дотримано при цьому вимоги Закону щодо авторського договору; яким у зв'язку з цим є обсяг майнового права відповідної особи тощо.

Отже, у разі відсутності свідоцтва на твір позивач повинен довести наявність майнових авторських прав щодо авторського договору, тобто від автора до кінцевого правовласника.

Враховуючи той факт, що матеріали справи не містять свідоцтва на музичні твори, не надано відповідного свідоцтва і апеляційному суду, колегія суддів вважає, що позивач зобов'язаний надати докази дотримання вимог Закону щодо авторського договору, тобто докази передачі майнових авторських прав на музичний твір від автора до позивача.

Дослідивни наявні в матеріалах справи докази, колегією суддів відзначається, що на підтвердження передачі майнових авторських прав на музичні твори та їх умов організація надала лише ліцензійний договір № ВЧ-01 11201402-Д від 01.11.2014, укладений між ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" та ТОВ "Ворнер/Чаппелл", а відтак, встановити який саме обсяг прав щодо творів належав ТОВ "Ворнер/Чаппелл" на момент укладення ліцензійного договору № ВЧ--Д від 01.11.2014 з ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" і чи мало право ТОВ "Ворнер/Чаппелл" передавати ці права третім особам, не вбачається можливим.

При цьому, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів щодо переходу виключних майнових авторських прав на музичні твори "ІНФОРМАЦІЯ_1" та "ІНФОРМАЦІЯ_2" від правовласників даних музичних творів до товариства з обмеженою відповідальністю "Ворнер Мьюзік Україна". Не надано відповідних доказів і апеляційному суду.

Враховуючи викладені обставини, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо неможливості перевірки повноважень ТОВ "Ворнер/Чаппелл" на передачу майнових прав на музичні твори третім особам, як того вимагають приписи п. 28 та 30.1 Постанови №12, а відтак даний договір є недостатнім для встановлення обставин справи (суб'єктності позивача) у розуміння ст. 34 Господарського процесуального кодексу (Обставини справи які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування).

При цьому, суд критично сприймає доводи позивача з посиланням на ст. 204 Цивільного кодексу України, оскільки оскаржуваним рішенням не ставиться під сумнів чинність і правомірність договору №АВ-24012014/01 про управління майновими авторськими правами від 24.01.2014, укладеного між приватною організацією "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" та товариством з обмеженою відповідальністю "Ворнер Мьюзік Україна" та ліцензійного договору №ВЧ-01112014/02-д від 01.11.2014 укладеного між товариством з обмеженою відповідальністю "Ворнер/Чаппелл" та товариством з обмеженою відповідальністю "Ворнер Мьюзік Україна", які долучені позивачем до матеріалів справи. Зазначені договори за своєю правовою природою є змішаними, тобто такі, що породжують не два зустрічних зобов'язання сторін, а два чи декілька зобов'язань на кожній стороні, що підпорядковуються різним інститутам цивільного права. В свою чергу, змішані договори складаються з консенсуальної частини, тобто вважаються укладеними і набувають юридичного значення з моменту досягнення угоди з основних умов договору та реальної частини, а саме вважаються укладеними, тобто набувають юридичного значення лише з моменту фактичного здійснення певних дій, які можуть бути реалізовані сторонами, а відтак, оскаржуваним рішенням місцевий господарський суд лише вказав на недостатність посилання на вищевказані договори, як на підставу доведеності факту наявності необхідного обсягу майнових прав позивача у вказаній справі та зазначив на необхідності їх доведення.

З матеріалів справи вбачається, що на підтвердження факту використання відповідачем музичних творів "ІНФОРМАЦІЯ_1" (виконавець - ОСОБА_6 and ОСОБА_7) та "ІНФОРМАЦІЯ_2" (виконавець - ОСОБА_8 feat ОСОБА_9) у приміщенні магину "Київстар", розташованому за адресою: м. Київ, вул. Хрещатик, б. 13, організацією надано відеозапис публічного сповіщення, акт фіксації № 03/11/16 від 01.11.2016, а також фіскальний чек від 01.11.2017.

Колегією суддів здійснено дослідження наявних в матеріалах справи доказів, зокрема, відеозапису фіксації факту порушення відповідачем авторських прав на публічне сповіщення.

При цьому, апеляційним судом відзначається, що звертаючись до місцевого господарського суду із позовною заявою організація зазначала, що фіксацію використання музичного твору здійснював представник організації ОСОБА_5 01.11.2016, а в акті фіксації №03/11/16 від 01.11.2016 зазначається, що представник відповідача відмовився назвати свої дані та підписати акт.

В Акті №03/11/16 від 01.11.2016 зазначається, що його підписано представником організації ОСОБА_5, що діє на підставі довіреності, проте на відеозаписі ОСОБА_5 візуально відсутній, а доручення не демонструється, що унеможливлює ідентифікацію особи, яка здійснює відеозапис.

Крім того, в акті №03/11/16 від 01.11.2016 зазначено, що представник відповідача відмовився підписувати акт та назвати свої дані, але з відеозапису вбачається, що представникам відповідача не було запропоновано вказаний акт для ознайомлення та підписання.

При цьому, з відеозапису не можливо встановити, що акт № 03/11/16 від 01.11.2016 заповнювався та підписувався у приміщенні магазину "Київстар", розташованому за адресою: м. Київ, вул. Хрещатик, б. 13, а відтак, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо неможливості ствердження, що фіксація публічного виконання була здійснена належним чином, уповноваженими особами (оскільки не відомо, якою саме особою здійснювалась фіксація, не встановлено відношення її до організації колективного управління).

Відеозапис, зафіксований на диску для лазерних систем зчитування, не дає можливості достовірно ідентифікувати джерело походження звукових сигналів, зафіксованих записом, у зв'язку з поганою якістю запису. Зафіксовані на диску для лазерних систем зчитування звукові сигнали взагалі не можуть бути ідентифіковані в якості фонограмм, а відтак, акт № 03/11/16 від 01.11.2016 та відеозапис не є достатніми та допустимими доказами, як про то вірно зазначив суд першої інстанції, а отже немає можливості встановити, чи відеозапис було здійснено комплексно (одночасне поєднання зображення та звукового супроводу), без ознак монтажу (наприклад, без накладення звукового супроводу на візуальне відображення) перед здійсненням його запису на диск, наданий суду в якості доказу.

Таким чином, з наявних в матеріалах справи доказів, неможливо дійти беззаперечного висновку про використання відповідачем саме музичних творів "ІНФОРМАЦІЯ_1" (виконавець - ОСОБА_6 and ОСОБА_7) та "ІНФОРМАЦІЯ_2" (виконавець - ОСОБА_8 feat ОСОБА_9) саме у приміщенні магину "Київстар", розташованому за адресою: м. Київ, вул. Хрещатик, б. 13.

Враховуючи вищевикладене, а також той факт, що у разі звернення організації колективного управління до суду з позовом про захист прав суб'єктів авторського права, суд повинен з'ясовувати обсяг повноважень цієї організації згідно з договорами, укладеними цією організацією та суб'єктом авторського права, та беручи до уваги, що організацією не подано до суду належних та допустимих доказів, які підтверджують набуття останньою майнових авторських прав стосовно музичних творів "ІНФОРМАЦІЯ_1" (виконавець - ОСОБА_6 and ОСОБА_7) та "ІНФОРМАЦІЯ_2" (виконавець - ОСОБА_8 feat ОСОБА_9), у задоволенні позову приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" слід відмовити з підстав недоведеності належними та допустимими доказами.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Дослідивши наявні в матеріалах справи докази, заслухавши представників сторнів, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що місцевим господарським судом при прийнятті оскаржуваного рішення було повністю з'ясовано всі обставини справи та надано їм правильну юридичну оцінку. Порушень норм матеріального чи процесуального права, які б могли призвести до зміни чи скасування рішення господарського суду міста Києва від 31.10.2017 судовою колегією не встановлено.

Доводи, викладені в апеляційній скарзі, висновків місцевого господарського суду не спростовують, а тому підстав для задоволення апеляційної скарги приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" судом не вбачається.

В зв'язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до приписів ст. 129 Госпдарського процесуального кодексу України, судові витрати покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 276, 282, 283 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" на рішення господарського суду міста Києва від 31.10.2017 у справі № 910/9537/17 залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду міста Києва від 31.10.2017 у справі №910/9537/17 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 910/9537/17 повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 08.02.2018

Головуючий суддя А.А. Верховець

Судді С.В. Сотніков

О.М. Остапенко