ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" лютого 2018 р. Справа № 922/3297/16

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Бородіна Л.І., суддя Плахов О.В.,

за участю секретаря судового засідання Міракова Г.А.,

представників учасників провадження у справі про банкрутство:

апелянта - ОСОБА_1 на підставі договору про надання адвокатських послуг (правової допомоги) від 01.12.2017, свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю серія МК №001251 від 03.11.2017,

ліквідатор - не з'явився,

органу державної виконавчої служби - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк", м. Київ (вх.№72 Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 05.12.2017, постановлену у приміщенні господарського суду Харківської області суддею Швидкіним А.О., час постановлення ухвали суду - не зазначено, дата складання повного тексту ухвали - не зазначено, у справі №922/3297/16

за заявою Повного товариства "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Постановою господарського суду Харківської області від 31.10.2016 Повне товариство "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором Сасіну К.О.

Ухвалою суду від 07.12.2016 до ліквідаційної маси банкрута - Повного товариства "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас" були включені наступні майнові активи: майно учасника Повного товариства "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас" - ОСОБА_2, а саме: земельну ділянку загальною площею 0, 275га, адреса: АДРЕСА_1, земельна ділянка - кадастровий номер: НОМЕР_1; земельну ділянку загальною площею 0, 125га, адреса: АДРЕСА_1, земельна ділянка - кадастровий номер НОМЕР_2; будинок, що розташований за адресою: АДРЕСА_3; майно учасника Повного товариства "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас" - ОСОБА_4, а саме: земельну ділянку, адреса: АДРЕСА_2, кадастровий номер: НОМЕР_3; земельну ділянку загальною площею 0, 0355га від земельної ділянки загальною площею 0, 0537га, адреса: АДРЕСА_4, кадастровий номер: НОМЕР_4; домоволодіння адреса: АДРЕСА_5; заборонено вчинення будь-яких виконавчих дій в межах виконавчого провадження №52082747, відкритого відділом примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Черкаській області постановою про відкриття виконавчого провадження від 29.08.2016 відносно учасника повного товариства "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас" ОСОБА_2; накладено арешт на вищезазначене майно.

11.09.2017 до місцевого господарського суду від відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Черкаській області надійшла заява про надання дозволу на реалізацію нерухомого майна, що належить на праві приватної власності ОСОБА_2, який є учасником банкрута, а саме звернення стягнення на предмет іпотеки, в рахунок погашення заборгованості ОСОБА_2 за кредитним договором шляхом продажу майна на прилюдних торгах в межах процедури виконавчого провадження №54130254; яка ухвалою суду від 18.09.2017 була призначена до розгляду.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 05.12.2017 відмовлено відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Черкаській області у задоволенні заяви про звернення стягнення на майно боржника на тій підставі, що реалізація майна, включеного до складу ліквідаційної маси, здійснюється згідно із Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон про банкрутство) виключно в межах справи про банкрутство.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду від 05.12.2017, Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", який є стягувачем в межах виконавчого провадження №54130254, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на те, що Закон про банкрутство не передбачає можливості продажу майнових активів, що належать на праві власності третім особам, та які не належать банкруту на праві власності, просить ухвалу суду від 05.12.2017 скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити заяву відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Черкаській області.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що Закон про банкрутство не передбачає можливості продажу майнових активів, що належать на праві власності третім особам, та які не належать банкруту на праві власності.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 29.01.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" на ухвалу господарського суду Харківської області від 05.12.2017 у справі №922/3297/16; призначено справу до розгляду на 12.02.2018 об 11:00год.

У судове засідання Харківського апеляційного господарського суду 12.02.2018 з'явився представник апелянта, який підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги, просить ухвалу суду від 05.12.2017 скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити заяву відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Черкаській області.

Представники інших учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились, про причини неявки суд не повідомили, відзивів до суду не направили, хоча учасники справи були належним чином повідомлені про час, дату та місце розгляду апеляційної скарги (т.3 а.с.118-124).

Враховуючи, що представник апелянта з'явився в судове засідання та висловив доводи та вимоги апеляційної скарги, інші учасники провадження у справі про банкрутство належним чином повідомлені до час, дату і місце розгляду апеляційної скарги, а неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце розгляду апеляційної скарги, не перешкоджає розгляду скарги, колегія суддів вважає за можливе розглянути скаргу в даному судовому засіданні.

Дослідивши матеріали справи, викладені в апеляційній скарзі доводи апелянта, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України, положення якої визначають, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається із матеріалів справи, ліквідатор Повного товариства "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас" в порядку, передбаченому статтею 95 Закону про банкрутство звернувся до господарського суду Харківської області із заявою про порушення справи про банкрутство, яка прийнята ухвалою суду від 03.10.2016.

Ухвалою суду від 17.10.2016 порушено провадження у справі про банкрутство Повного товариство "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас".

Постановою господарського суду Харківської області від 31.10.2016 Повне товариство "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором Сасіну К.О.

17.11.2016 до суду від ліквідатора надійшло клопотання, з урахуванням уточнення, (т.1 а.с.138-141, 146-149), в якому ліквідатор просить суд включити до складу ліквідаційної маси банкрута майнові активи учасників Повного товариства "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас": ОСОБА_2 та ОСОБА_4, посилаючись на те, що у банкрута відсутнє майно; учасники повного товариства солідарно несуть додаткову (субсидіарну) відповідальність за зобов'язаннями товариства усім своїм майном, що їм належить.

Ухвалою суду від 07.12.2016 до ліквідаційної маси банкрута - Повного товариства "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас" включені зазначені вище майнові активи учасників повного товариства.

Відповідно до статті 119 Цивільного кодексу України, повним є товариство, учасники якого відповідно до укладеного між ними договору здійснюють підприємницьку діяльність від імені товариства і солідарно несуть додаткову (субсидіарну) відповідальність за його зобов'язаннями усім майном, що їм належить.

Відповідно до частини 1 статті 124 Цивільного кодексу України, у разі недостатності у повного товариства майна для задоволення вимог кредиторів у повному обсязі учасники повного товариства солідарно відповідають за зобов'язаннями товариства усім своїм майном, на яке може бути звернене стягнення.

Учасники повного товариства несуть солідарну відповідальність разом з товариством у разі недостатності у повного товариства майна для задоволення вимог кредиторів в повному обсязі. Умовою залучення учасників повного товариства до субсидіарної відповідальності є встановлення факту недостатності майна шляхом застосування процесуальних конструкцій передбачених процесуальними законами та/чи Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Харківської області від 31.10.2016 встановлено, що розмір активів боржника становить 0, 00грн, кредиторська заборгованість складає 42 766, 7тис.грн.; враховуючи, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів, суд визнав боржника банкрутом та відкрив ліквідаційну процедуру.

Положеннями статті 41 Закону про банкрутство передбачено, що під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

Ліквідатор відповідно до визначених законом повноважень звернувся до учасників повного товариства. У відповідь учасники товариства надали ліквідатору інформацію про наявні у них майнові активи (т.1 а.с.150-191).

Стаття 213 Господарського кодексу України встановлює, що до складу ліквідаційної маси неплатоспроможного боржника включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов'язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника.

Отже, положеннями Закону про банкрутство передбачено, що всі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси. Разом з цим, до складу ліквідаційної маси включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов'язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника. Правила про додаткову та солідарну відповідальність засновників і учасників юридичних осіб та господарських товариств за зобов'язаннями останніх передбачено у статтях 65, 74, 75 та 82 Закону "Про господарські товариства".

Такої правової позиції дотримується Верховний Суд України у постанові пленуму від 18.12.2009 №15 "Про судову практику в справах про банкрутство".

Згідно з частиною 1 статті 74 Закону України "Про господарські товариства", якщо при ліквідації повного товариства виявиться, що наявного майна не вистачає для сплати всіх боргів, за товариство у недостатній частині несуть солідарну відповідальність його учасники усім своїм майном, на яке відповідно до законодавства України може бути звернено стягнення. Учасник товариства відповідає за борги товариства незалежно від того, виникли вони після чи до його вступу до товариства.

Враховуючи вищевикладене, суд першої інстанції в ухвалі від 07.12.2016 дійшов висновку, що учасники повного товариства солідарно відповідають за зобов'язаннями товариства, ліквідатор звертався до учасників повного товариства, учасниками були надані відомості щодо наявного у них майна; взявши до уваги, що до складу ліквідаційної маси включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов'язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника, суд задовольнив клопотання ліквідатора та включив до складу ліквідаційної маси банкрута майнові активи учасників ПТ "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас", оскільки у боржника майно для погашення кредиторської заборгованості відсутнє.

Ухвала суду від 07.12.2016 не скасована та набрала чинності.

11.09.2017 державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Управління ДВС ГТУЮ у Черкаській області подана до місцевого господарського суду заява про звернення стягнення на майно боржника (т.2 а.с.109-122), в якій просить суд надати дозвіл на реалізацію нерухомого майна, що належить на праві приватної власності ОСОБА_2, а саме, звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості ОСОБА_2 за кредитним договором від 24.07.2007 у розмірі 346 988, 95 дол.США, еквівалентно 8 612 265, 74грн, а саме, земельну ділянку загальною площею 0, 275га, адреса: АДРЕСА_6 земельна ділянка - кадастровий номер: НОМЕР_1; земельну ділянку загальною площею 0, 125га, адреса: АДРЕСА_1, земельна ділянка - кадастровий номер НОМЕР_2; будинок, що розташований за адресою: АДРЕСА_3, шляхом продажу на прилюдних торгах в межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження".

Заява мотивована тим, що ухвалою суду у даній справі накладено арешт на майно ОСОБА_2, проте, на виконанні у відділу примусового виконання рішень управління ДВС перебуває провадження щодо звернення стягнення на майно ОСОБА_2; відповідно до вимог чинного законодавства, звернення стягнення на майно боржника здійснюється за ухвалою суду, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство.

До заяви додані виконавчий лист Черкаського районного суду від 04.08.2016, заяву ПАТ "ОТП Банк" від 12.06.2017 про прийняття до примусового виконання виконавчого листа, а також постанову державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Черкаській області від 14.06.2017 про відкриття виконавчого провадження за виконавчим листом від 02.06.2017.

Колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується з висновками суду першої інстанції, викладеними в оскаржуваній ухвалі від 05.12.2017, що до складу ліквідаційної маси включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов'язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника; ухвалою суду від 07.12.2016 до ліквідаційної маси банкрута - Повного товариства "Козаченко і компанія" - Ломбард "Спас" включені майнові активи учасників повного товариства, у тому числі, майнові активи учасника товариства - ОСОБА_2, зазначені у заяві державного виконавця. Відповідно до положень статей 43, 44 Закону про банкрутство, реалізація майна банкрута, включеного до складу ліквідаційної маси, здійснюється згідно із Законом про банкрутство виключно в межах справи про банкрутство.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції, що відсутні правові підстави для задоволення заяви відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Черкаській області.

Колегія суддів апеляційного господарського суду відхиляє доводи апелянта, що Закон про банкрутство не передбачає можливості продажу майнових активів, що належать на праві власності третім особам, та які не належать банкруту на праві власності, оскільки як зазначено вище, до ліквідаційної маси банкрута включені майнові активи учасників повного товариства, у тому числі, майнові активи учасника товариства - ОСОБА_2, зазначені у заяві державного виконавця; майно, включене до складу ліквідаційної маси, в силу Закону про банкрутство підлягає реалізації виключно в межах справи про банкрутство.

Ухвала суду від 07.12.2016 не скасована та набрала законної сили, відтак, в силу статті 129-1 Конституції України є обов'язковою до виконання. Також відповідно до частини 1 статті 18 Господарського процесуального кодексу України, судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об'єднаннями на всій території України.

Європейський Суд з прав людини неодноразово наголошував на необхідності дотримання статей 6 і 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та статті 1 Протоколу № 1 до неї щодо забезпечення принципу обов'язковості судових рішень, зокрема, у рішеннях у справах "Юрій Іванов проти України", "Цибулько та інші проти України", "Харук та інші проти України".

З огляду на викладене, враховуючи, що місцевий господарський суд забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та об'єктивного дослідження усіх фактичних обставин справи та дав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду від 05.12.2017 слід залишити без змін.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст.255, 269, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст.ст. 276, 282, п. 9 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 05.12.2017 у справі №922/3297/16 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 16.02.2018

Головуючий суддя Здоровко Л.М.

Суддя Бородіна Л.І.

Суддя Плахов О.В.