РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 лютого 2018 року Справа № 902/1156/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Крейбух О.Г., суддя Юрчук М.І. , суддя Дужич С.П.

секретар судового засідання Кравчук О.В.

за участю представників сторін:

апелянта - Тукман Ю.В.

засновника боржника - ОСОБА_2

арбітражного керуючого ліквідатора - Томашук М.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду Вінницької області, постановлену 22.08.2017р. суддею Міліціановим Романом Валерійовичем о 12:40 год у м.Вінниці

у справі № 902/1156/15

за заявою Вінницька об'єднана державна податкова інспекція Головного управління ДФС у Вінницькій області

до Приватного підприємства "Торгово-універсальна фірма "Феріде"

про визнання банкрутом

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року у справі № 902/1156/15, серед іншого:

1. У задоволенні скарги ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» на дії (бездіяльність) ліквідатора Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде» Томашука М.С. від 17.08.2017 року (вх. №06-52/8151/17) - відмовлено;

2. У задоволенні клопотання ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» від 18.08.2017 року (вх.№ 06-54/355/17) про залишення звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу боржника без розгляду, продовження строку ліквідаційної процедури боржника на 3 місяці - відмовлено;

2. Звіт ліквідатора Томашука М.С. від 10.08.2017 року та ліквідаційний баланс банкрута - Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде» (21007, м. Вінниця, вул. Фрунзе, 24, код 30362449) у справі № 902/1156/15 - затверджено;

3. Приватне підприємство «Торгово-універсальна фірма «Феріде» (21007, м. Вінниця, вул. Фрунзе, 24; код 30362449) як юридичну особу - ліквідовано;

4. Встановлено, що вимоги конкурсних кредиторів, які не були заявлені в установлений Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» строк або відхилені господарським судом, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню;

5. Клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017 року арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про затвердження розміру основної грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого у справі № 902/1156/15 - задоволено частково;

Затверджено звіт арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про нарахування основної грошової винагороди за період виконання повноважень розпорядника майна Приватного підприємства «Торгово-універсальна фірма «Феріде» з 17.09.2015 року по 15.03.2016 року в сумі 16 536,00 грн.

Стягнуто з Вінницької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Вінницькій області на користь арбітражного керуючого Горбача Сергія Федоровича 16 536,00 грн. грошової винагороди за виконання у період з 17.09.2015 року по 15.03.2016 року повноважень розпорядника майна у справі № 902/1156/15 про банкрутство Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде».

6. Клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017 року арбітражного керуючого Горбача С.Ф. в частині затвердження: звіту про понесені витрати при виконанні повноважень розпорядника майна у справі № 902/1156/15 в сумі 6 000,00 грн.; звіту про винагороду за виконання повноважень ліквідатора Приватного підприємства «Торгово-універсальна фірма «Феріде» з 15.03.2016 року по 15.11.2016 року в сумі 51 912,00 грн.; звіту про понесені витрати у ліквідаційній процедурі в сумі 6 638,00 грн.; відшкодування за рахунок ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» винагороди за виконання повноважень ліквідатора Приватного підприємства «Торгово-універсальна фірма «Феріде» в сумі 51 912,00 грн.; понесених витрат в сумі 12 638,00 грн. - залишено без розгляду.

7. Звіт арбітражного керуючого (ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде») Томашука М.С. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі № 902/1156/15 про банкрутство ПП «ТУФ «Феріде», а саме: про нарахування та виплату основної грошової винагороди за період з 06.06.2017 року по 06.08.2017 року в загальній сумі 25 600, 00 грн., про здійснення та відшкодування витрат за період з 06.06.2017 року по 10.08.2017 року в загальній сумі 3252,91 грн. - затверджено.

8. У задоволенні клопотання арбітражного керуючого Томашука М.С. про стягнення основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» у справі № 902/1156/15 за період з 06.06.2017 року по 06.08.2017 року з Вінницької ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області в сумі 378,88 грн. та стягнення з ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» - 25 221,12 грн. - відмовлено.

9. Визначено, що арбітражний керуючий Томашук Микола Савелійович (свідоцтво № 187 від 08.02.2013 року, код НОМЕР_1, АДРЕСА_1) виконує повноваження ліквідатора Приватного підприємства «Торгово-універсальна фірма «Феріде» (21007, м. Вінниця, вул. Фрунзе, 24; код 30362449) до моменту внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про припинення юридичної особи.

10. Припинено дію мораторію, введеного ухвалою Господарського суду Вінницької області від 17.09.2015 року у справі № 902/1156/15.

11. Припинено провадження у справі № 902/1156/15 про банкрутство.

12. Ухвалу направлено рекомендованим листом згідно переліку:

- Вінницькій ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області, м. Вінниця, вул. К.Василенка, 21;

- ПП торгово-універсальна фірма «Феріде», 21007, м. Вінниця, вул. Фрунзе, 24; 21018, м. Вінниця, вул. Пирогова, буд. 23-Б;

- арбітражному керуючому Томашуку М.С. АДРЕСА_1;

- ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк», 01001, м. Київ, пров. Шевченка, 12;

- арбітражному керуючому Горбачу С. Ф., АДРЕСА_2;

- державному реєстратору за місцезнаходженням боржника;

- органу ДВС за місцезнаходженням боржника /т.9 а.с. 169-183/.

Кредитор ПАТ «Промінвестбанк», не погоджуючись з постановленою ухвалою, звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить, ухвалу господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року у справі № 902/1156/15 скасувати повністю та передати справу № 906/1156/15 для подальшого розгляду до господарського суду Вінницької області.

В обґрунтування апеляційної скарги, зазначає:

- відповідно до ч.1 ст.46 Закону про банкрутство, звіт має бути схвалений комітетом кредиторів, власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) боржника (для державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків);

- 17.08.2017 року комітетом кредиторів ПП «ТУФ «Феріде» розглянуто звіт ліквідатора Томашука М.С. про свою діяльність від 10.08.2017 року (вих.№ 02-01/166), проте не схвалено з тих підстав, що ліквідатором не вжито заходів щодо повернення майна боржника;

- протокольним рішенням від 17.08.2017 року, комітетом кредиторів визнано неналежним виконання арбітражним керуючим Томашуком М.С. обов'язків ліквідатора ПП ТУФ «Феріде» щодо проведення заходів, направлених на повернення майна ПП ТУФ «Феріде» від третіх осіб, та зобов'язано ліквідатора Томашука М.С. подати до господарського суду Вінницької області в справі № 902/1156/15 про банкрутство ПП ТУФ «Феріде» заяву про витребування із власності третіх осіб (ПП «Феріде Плаза») майна ПП ТУФ «Феріде», а саме нежитлове приміщення: літера «А» - торгово-офісний комплекс з підвалом, загальною площею 8003,9 кв.м., та знаходить в першому пусковому комплексі будівлі Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3, балансовою вартістю 17 686 009,00 грн., зобов'язано ліквідатора провести заходи, направлені на встановлення місцезнаходження ліфту пасажирського, зав. № 07 0571UA, виробник GST ASANSOR SAN.VE TIC.LTD/STI, ISTAMBUL/TURKILE;%

- крім того, враховуючи бездіяльність ліквідатора, ПАТ «Промінвестбанк» звернулося до господарського суду зі скаргою на дії (бездіяльність) ліквідатора ПП ТУФ «Феріде» арбітражного керуючого Томашука М.С., однак судом першої інстанції належним чином не було повідомлено ПАТ «Промінвестбанк» про дату розгляду скарги відповідно до вимог чинного законодавства, а скарга була розглянута без участі скаржника;

- незважаючи на те, що суд першої інстанції погодився з доводами ПАТ «Промінвестбанк» щодо необхідності проведення зборів комітету кредиторів, на якому необхідно розглянути звіт ліквідатора і прийняти рішення про його схвалення, оскаржуваною ухвалою від 22.08.2017 року (без участі в судовому засіданні представника скаржника), у задоволенні ПАТ «Промінвестбанк» на дії (бездіяльність) ліквідатора ПП ТУФ «Феріде» арбітражного керуючого Томашука М.С. було відмовлено, при цьому суд першої інстанції посилається на положення ч.3 ст. 46 Закону про банкрутство, що в разі якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна;

- суд першої інстанції в оскаржуваній ухвалі зазначає, що оскільки звіт та ліквідаційний баланс були предметом обговорення кредиторами в судовому засіданні 10.08.2017 року, тому кредиторам було забезпечено можливість висловлення позиції щодо можливості затвердження звіту та ліквідаційного балансу, отже місцевим господарським судом порушені вимоги ч.1 ст. 46 Закону про банкрутство, в частині того, що суд при затвердженні звіту ліквідатора повинен заслухати думку кредиторів;

- незважаючи на заперечення ПАТ «Промінвестбанк» щодо передчасності затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу, та необхідності вжиття ліквідатором заходів направлених на повернення майна боржника, суд не взяв до уваги заперечення ПАТ «Промінвестбанк» і погодився з клопотанням ліквідатора про затвердження звіту та ліквідаційного балансу боржника;

- у своїх запереченнях ПАТ «Промінвестбанк» посилалось на ухвалу Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 22.02.2012 року у справі № 2-3515/11, рішення Ленінського районного суду м. Вінниці від 26.08.2011 року, а також копію витягу із інвентаризаційної справи № 72665, з яких вбачається, що приміщення літери «А» торгово-офісний комплекс з підвалом площею 8 021,0 кв.м. було незаконно відчужено і на даний час перебуває у власності, пов'язаного з боржником підприємства ПП «Феріде Плаза», однак суд першої інстанції не взяв до уваги вказані докази, а в оскаржуваній ухвалі зазначив, що оскільки рішення Ленінського районного суду м. Вінниці від 26.08.2011 року у справі № 2-3515/11 втратило законної сили, то в силу ч.3 ст.35 ГПК України, виключає можливість врахування описаних у ньому обставин в якості доказів;

- суд першої інстанції, посилаючись на недійсність рішення Ленінського районного суду м. Вінниці від 26.08.2011 року у справі № 2-3515/11, проігнорував ухвалу Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 22.02.2012 року;

- згідно висновку будівельно-технічної експертизи у справі № 902/1414/13 за позовом ПАТ «Промінвестбанк» до ПП «Феріде Плаза» про стягнення заборгованості в сумі 49 685 375,57 грн., шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки - нежитлове приміщення: літера «А» торгово-офісний комплекс з підвалом загальною площею 8 003,9 кв.м., що знаходиться в першому пусковому комплексі будівлі торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3, встановлено часткову тотожність об'єкту незавершеного будівництва розташованого по АДРЕСА_3 та об'єкту нерухомості, який переданий в іпотеку банку згідно Договору від 06.11.2007 року № 11688, а із вказаного висновку слідує, що площа приміщень незавершеного будівництва торго-офісного комплексу (ІІ черга) по АДРЕСА_3 становить згідно проекту 4 454 кв.м., а декларація про початок будівельних робіт № ВН 6 видана 23.11.2012 року, що на думку суду, свідчить про неможливість ототожнення даних об'єктів нерухомого майна;

- разом з тим, суд першої інстанції, оцінуючи висновок будівельно-технічної експертизи у справі № 902/1414/13 і надаючи коментарі щодо необхідності подальших дій з боку ПАТ «Промінвестбанк» не взяв до уваги, що майно боржника, яке перебувало у власності і у подальшому незаконно вибуло, що підтверджується ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 22.02.2012 року, необхідно повернути у ліквідаційну масу для задоволення вимог всіх кредиторів, а не тільки ПАТ «Промінвестбанк»;

- отже, не дослідивши всіх обставин справи, місцевий господарський суд передчасно вважає про недоцільність подання ліквідатором позову про витребування майна боржника із незаконного володіння третіх осіб, тим самим спонукає ліквідатора не виконувати обов'язки, передчасні ч.2 ст.98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»;

- сам факт передачі ОСОБА_6 будівлі торгово-офісного комплексу ПП ТУФ «Феріде» у АДРЕСА_3 в статутний фонд ПП «Феріде Плаза», підтверджується даними, зазначеними в інвентаризаційні справі № 72665;

- незважаючи на задоволення судом клопотання ПАТ «Промінвестбанк» від 25.07.2017 року і витребування неодноразово ухвалами від 10.08.2017 року та 18.08.2017 року у ОСОБА_6 відповідних документів, на підставі яких було зареєстровано право власності на торгівельний комплекс за адресою: АДРЕСА_3, остання вимоги ухвали суду не виконала, проте суд першої інстанції зазначай факт проігнорував, і не дослідивши всі обставини справ, та не отримавши витребувані докази, упереджено затвердив звіт ліквідатора і припинив провадження у справі № 902/1156/15;

- кредитор ПАТ «Промінвестбанк» не був повідомлений про судове засідання 22.08.2017 року належним чином, а ухвала господарського суду Вінницької області від 18.08.2017 року (відкладення судового засідання з розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу) банком отримана тільки 26.08.2017 року, що унеможливило його участь в судовому засіданні 22.08.2017 року;

- відповідно до реєстру «Укрпошти» конверт (номер кореспонденції 410) з ухвалою про призначення судового засідання на 22.08.2017 року прийнято поштовим відділенням м.Вінниця від представника суду тільки 21.08.2017 року, тобто за день до дати призначеного судового засідання, а тому і отримана ПАТ «Промінвестбанк» тільки 26.08.2017 року, таким чином ПАТ «Промінвестбанк» не було повідомлено відповідним чином про призначення судового засідання 22.08.2017 року, що унеможливило присутність представника ПАТ «Промінвестбанк» в судовому засіданні і можливості захисту інтересів;

- ухвала про відкладення слухання справи № 902/1156/15, винесена 18.08.2017 року та зареєстрована в реєстрі судових рішень 19.08.2017 року, а на електрону адресу ПАТ «Промінвестбанк», як то зазначає суд першої інстанції направлена чомусь 17.08.2017 року;

- зважаючи на зазначене, ухвала господарського суду Вінницької області від 18.08.2017 року про відкладення судового засідання на 22.08.2017 року не була повідомлена належним чином.

Таким чином, скаржник вважає, що ухвала місцевого господарського суду від 22.08.2017 року у справі № 902/1156/15 про банкрутство ПП ТУФ «Феріде» прийнята при неповному дослідженні обставин справи, з порушенням норм матеріального і процесуального права, а тому підлягає скасуванню /т.9 а.с. 215-223/.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 21.09.2017 року у справі № 902/1156/15, апеляційну скаргу кредитора ПАТ «Промінвестбанк» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 05.10.2017 року /т.9 а.с.212-214/.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 25.09.2017 року, апеляційне провадження за апеляційною скаргою кредитора ПАТ «Промінвестбанк» на ухвалу господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року про припинення провадження у справі № 902/1156/15 зупинено до надходження на адресу Рівненського апеляційного господарського суду матеріалів справи № 902/1156/15 з Вищого господарського суду України /т.9 а.с. 237-240/.

02.10.2017 року апелянтом ПАТ «Промінвестбанк» подано до суду письмове уточнення до апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року (вих.. № 09-8-8/1461 від 28.09.2017 року), згідно якого ПАТ «Промінвестбанк» вказує на те, що в порушення вимог ст.43 ГПК України (в редакції до 15.12.2017 року), судом першої інстанції не взяті до уваги докази щодо витрат арбітражного керуючого Горбача С.Ф. в ліквідаційній процедурі і основної винагороди, які були раніше надані Горбачем С.Ф., а також комітетом кредиторів і вже досліджувались господарським судом Вінницької області при винесені ухвали від 27.12.2016 року у даній справі. Щодо затвердження звіту арбітражного керуючого Томашука М.С. в частині нарахування та виплати основної грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого, ПАТ «Промінвестбанк» вказує, що судом не взято до уваги, що протокольним рішенням комітету кредиторів від 17.08.2017 року звіт ліквідатора Томашука М.С. про свою діяльність від 10.08.2017 року (вих.. № 02-01/166), в тому числі і звіт про нарахування та виплату основної грошової винагороди в загальній сумі 25 600,00 грн., про здійснення та відшкодування ним витрат в загальній сумі 3252,91 грн., не було схвалено комітетом кредиторів, а роботу арбітражного керуючого Томашука М.С. визнано незадовільною. Таким чином, скаржник стверджує, що в порушення вимог ст. 115 Закону про банкрутство і ст. 43 ГПК України (в редакції до 15.12.2017 року), суд задовольнив клопотання арбітражного керуючого Томашука М.С. щодо затвердження основної грошової винагороди за період з 06.06.2017 року по 10.08.2017 року в розмірі 25 600,00 грн., з розрахунку чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень ліквідатора, водночас відмовив в задоволенні клопотання арбітражного керуючого Горбача С.Ф. в частині затвердження звіту про винагороду за виконання повноважень ліквідатора ПП ТУФ «Феріде» з 15.03.2016 року по 15.11.2016 року в сумі 51 912,00 грн. та звіту про понесені витрати у ліквідаційні й процедурі у сумі 6 638,00 грн.

Враховуючи неповноту дослідження судом першої інстанції обставин справи при винесені судового рішення в частині розгляду клопотань арбітражних керуючих Горбача С.Ф. і Томашука М.С., скаржник ПАТ «Промінвестбанк» вважає, що ухвала господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року у справі № 902/1156/15 про банкрутство ПП ТУФ «Феріде» підлягає скасуванню повністю /т.10 а.с.7-10/.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 22.12.2017 року, поновлено апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ «Промінвестбанк» на ухвалу господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року про припинення провадження у справі № 902/1156/15, розгляд справи призначено на 24.01.2018 року /т.10 а.с. 21-23/.

11.01.2018 року арбітражним керуючим Горбачем С.Ф. подано до суду відзив на апеляційну скаргу від 09.01.2018 року, згідно якого арбітражний керуючий вважає, що рішення суду в частині залишення без розгляду його клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017 року про затвердження звіту про понесені витрати при виконанні повноважень розпорядника майна у справі № 902/1156/15 в сумі 6 000,00 грн., звіту про винагороду за виконання повноважень ліквідатора ПП ТУФ «Феріде» з 15.03.2016 року по 15.11.2016 року в сумі 51 912,00 грн., звіту про понесені витрати у ліквідаційній процедурі в сумі 6 638,00 грн., відшкодування за рахунок ПАТ «Промінвестбанк» винагороди за виконання повноважень ліквідатора ПП ТУФ «Феріде» в сумі 51 912,00 грн., понесених витрат в сумі 12 638,00 грн., суперечить приписам викладеним в ст.111-12 ГПК України (в редакції до 15.12.2017 року) та ч.5 ст.310 ГПК України (в редакції від 15.12.2017 року) /т.10 а.с.34-37/.

В судовому засіданні 24.01.2018 року представник ПАТ «Промінвестбанк» підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги, просив оскаржувану ухвалу суду скасувати, а справу № 902/1156/15 передати для подальшого розгляду до господарського суду Вінницької області.

Арбітражний керуючий Тимощук М.С. та представник засновника ПП ТУФ «Феріде» - ОСОБА_2 заперечили проти доводів апеляційної скарги ПАТ «Промінвестбанк», просили ухвалу господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року у справі 902/1156/15 залишити в силі.

Арбітражний керуючий Горбач С.Ф. просив оскаржувану ухвалу господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року скасувати частково і ухвалити нове рішення у частині п.6, а саме задоволити клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017р. арбітражного керуючого Горбача С.Ф. та затвердити звіт про понесенні витрати при виконанні повноважень розпорядника майна у справі № 902/1156/15 в сумі 6000,00 грн., затвердити звіт про винагороду за виконання повноважень ліквідатора ПП ТУФ «Феріде» з 15.03.2016 року по 15.11.2016 року в сумі 51 912,00 грн., затвердити звіт про понесені витрати у ліквідаційній процедурі в сумі 6 638,00 грн., відшкодувати за рахунок ПАТ «Промінвестбанк» винагороду Горбачу С.Ф. за виконання повноважень ліквідатора ПП ТУФ «Феріде» в сумі 51 912,00 грн. та понесених витрат в сумі 12 638,00 грн.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 24.01.2018 року розгляд справи відкладено на 09.02.2018 року /т.10 а.с.58-59/.

09.02.2018 року в судовому засіданні представник кредитора ПАТ «Промінвестбанк» підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги і уточнення до неї, просив оскаржувану ухвалу суду від 22.08.2017 року скасувати, а справу № 902/1156/15 передати до господарського суду Вінницької області для подальшого її розгляду.

Арбітражний керуючий Тимощук М.С. та представник засновника ПП ТУФ «Феріде» - ОСОБА_2 заперечили проти доводів апеляційної скарги ПАТ «Промінвестбанк», вважають апеляційну скаргу ПАТ «Промінвестбанк» безпідставною та необґрунтованою, просили ухвалу господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року у справі 902/1156/15 залишити в силі.

Кредитор, Вінницька об'єднана Державна податкова інспекція ГУ ДФС у Вінницькій області та арбітражний керуючий Горбач С.Ф., участі уповноважених представників в судовому засіданні 09.02.2018 року не забезпечили, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином /т.10 а.с.60, 62/.

Оскільки ухвалою суду від 24.01.2018 року явка представників сторін в судове засідання 09.02.2018 року обов'язковою не визнавалась, колегія суддів визнала за можливе здійснювати розгляд справи за відсутності кредитора Вінницької об'єднаної Державної податкової інспекції ГУ ДФС у Вінницькій області та арбітражного керуючого Горбача С.Ф.

15.12.2017 року вступив в дію новий Господарський процесуальний кодекс України.

У відповідності до п.п.9 п.1 Перехідних Положень ГПК України, справи у судах першої та апеляційної інстанції, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Заслухавши пояснення представника апелянта, арбітражного керуючого та представника засновника банкрута, дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 17.09.2015 року порушено провадження у справі № 902/1156/15 про банкрутство Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде», введено процедуру розпорядження майном боржника на 115 календарних дні, призначено розпорядником майна Горбача Сергія Федоровича.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 24.11.2015 року у справі № 902/1156/15, затверджено реєстр вимог кредиторів Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде»: Вінницька об'єднана державна податкова інспекція ГУ ДФС у Вінницькій області із сумою вимог 1 788 910,08 грн., в тому числі: 922 808,73 грн. - основного боргу (третя черга задоволення); 866 101,35 грн. - неустойка (штраф, пеня) (шоста черга задоволення); Публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» із сумою вимог 110 480 780,52 грн., в тому числі: 77 105 335,57 грн. основного боргу, відсотків, судових витрат (четверта черга задоволення); 17 303 722, 95 грн. - неустойка (штраф, пеня) (шоста черга задоволення).

Постановою господарського суду Вінницької області від 15.03.2016 по справі № 902/1156/15 визнано боржника - Приватне підприємство торгово-універсальна фірма «Феріде» у справі № 902/1156/15 банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Горбача Сергія Федоровича.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 07.09.2016 року у справі №902/1156/15, визнано поточні грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» до Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде» у розмірі 8 511 274,82 грн. (четверта черга задоволення) та 2 756,00 грн. - судового збору за подання заяви про визнання поточних грошових вимог (перша черга задоволення). Також даною ухвалою затверджено реєстр вимог кредиторів Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде» у такому вигляді: Вінницька об'єднана державна податкова інспекція ГУ ДФС у Вінницькій області із сумою вимог у розмірі 1 788 910,08 грн., в тому числі: 922 808,73 грн. - основного боргу (третя черга задоволення); 866 101,35 грн. - неустойка (штраф, пеня) (шоста черга задоволення); Публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» із сумою вимог у розмірі 118 992 055,34 грн., в тому числі: 85 616 610,39 грн. основного боргу, відсотків, судових витрат (четверта черга задоволення); 17 303 722,95 грн. - неустойка (штраф, пеня) (шоста черга задоволення) та у розмірі 2 756,00 грн. - судового збору за подання заяви про визнання поточних грошових вимог (перша черга задоволення). Кредиторські вимоги Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде» в розмірі 16 071 722,00 грн. забезпечені заставою майна боржника Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде», 21007, м. Вінниця, вул. Фрунзе, 24, код 30362449.

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 27.12.2016 року у справі № 902/1156/15, затверджено звіт ліквідатора від 29.09.2016 року (додатковий звіт ліквідатора №01-34/327 від 27.12.2016 року) та ліквідаційний баланс банкрута - ПП торгово-універсальна фірма «Феріде» у справі № 902/1156/15. Затверджено звіт арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном та ліквідаційної процедури по справі № 902/1156/15 в частині нарахування грошової винагороди при виконанні повноважень розпорядника майна ПП «ТУФ «Феріде» в розмірі 16 536 грн., за період з 17.09.2015 року по 15.03.2016 року та відшкодування за рахунок ініціюючого кредитора - Вінницької ОДПІ; про здійснення витрат при виконанні повноважень розпорядника майна ПП «ТУФ «Феріде» за період з 17.09.2015 року по 15.11.2016 року в сумі 6 000 грн.; про нарахування грошової винагороди при виконанні повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» в розмірі 51 912 грн., та здійснення витрат в сумі 6 638 грн. за період з 15.03.2015 року по 15.11.2016 року, що виникли в ліквідаційній процедурі. Приватне підприємство торгово-універсальну фірму «Феріде» як юридичну особу ліквідовано. Припинено провадження у справі № 902/1156/15 про банкрутство.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 07.02.2017 року, ухвалу Господарського суду Вінницької області від 27.12.2016 року у справі № 902/1156/15 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 25.04.2017 року, постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 07.02.2017 року та ухвалу Господарського суду Вінницької області від 27.12.2016 року у справі № 902/1156/15 скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Вінницької області на стадію ліквідаційної процедури.

Постанова Вищого господарського суду України від 06.07.2016 року у справі № 902/1501/15 вмотивована наступним:

- судом першої інстанції не досліджено належним чином звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс боржника ПП Торгово-універсальна фірма «Феріде», не з'ясовано чи вчинив ліквідатор належним чином всі передбачені Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» заходи щодо стягнення всієї дебіторської заборгованості, пошуку мана боржника, а також належним чином не перевірено чи вчинялись за час провадження справи про банкрутство боржника ліквідатором відповідні дії щодо погашення заборгованості перед кредиторами, оскільки кредиторська заборгованість ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» становить на загальну суму 110 480 780, 52 грн. і взагалі не погашалась, що підтверджується матеріалами справи, не з'ясовані дійсні обставини справи, не дана належна оцінка всім зібраним по справі доказам, доводам та запереченням сторін та законодавчо належним чином не обґрунтовані висновки суду.

- переглядаючи справу в апеляційному порядку, Рівненський апеляційний господарський суд на зазначені вище обставини та вимоги Закону уваги не звернув та не дав їм належної оцінки.

- затвердження господарським судом звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу це заключний етап процедури ліквідації і є підставою для припинення провадження по справі про банкрутство, тому затверджуючи звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс і припиняючи провадження по справі на суд покладається обов'язок з'ясувати чи вчинив ліквідатор боржника всі передбачені законом заходи по здійсненню ліквідаційної процедури /т.6 а.с.37-42/.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 18.05.2017 року, справу № 902/1156/15 прийнято до провадження у новому складі суду (суддя Міліціанов Р.В.) на стадії ліквідаційної процедури та призначено до розгляду на 06.06.2017 року /т.6 а.с. 60-62/.

29.05.2017 року до господарського суду Вінницької області арбітражним керуючим (ліквідатором ПП ТУФ «Феріде») Горбач С.Ф. подано заяву № 01/34/345 від 26.05.2017 року про дострокове припинення повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» у справі № 902/1156/15 /т.6 а.с.74/.

29.05.2017 року до господарського суду Вінницької області арбітражним керуючим Горбач С.Ф. подано повторене клопотання про затвердження розміру основної винагороди та витрат арбітражного керуючого у справі про банкрутство ПП ТУФ «Феріде» (вих. № 01-34/348 від 26.05.2017 року) /т.6 а.с.76-78/.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 06.06.2017 року у справі № 902/1156/15, серед іншого:

- задоволено заяву арбітражного керуючого Горбача С.Ф. № 01/34/345 від 26.05.2017 року про дострокове припинення повноважень ліквідатора ПП «Торгово-універсальна фірма «Феріде» у справі № 902/1156/15;

- припинено повноваження ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» (код 30362449) Горбача С.Ф. за його заявою;

- призначено ліквідатором у справі № 902/1156/15 про банкрутство Приватного підприємства «Торгово-універсальна фірма «Феріде» арбітражного керуючого Томашука Миколу Савелійовича (свідоцтво №187 від 08 лютого 2013 року, код НОМЕР_1, АДРЕСА_1) /т. 7 а.с. 244-247/.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 06.06.2017 року розгляд справи № 902/1156/15 , в тому числі клопотання арбітражного керуючого Горбача С.Ф. № 01-34/348 від 26.05.2017р. про затвердження розміру основної грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого відкладено до 26.07.2017 року /т.7 а.с. 248-249/.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 26.07.2017 року у справі № 902/1156/15, серед іншого:

- продовжено строк ліквідаційної процедури ПП «ТУФ «Феріде» та повноваження арбітражного керуючого (ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде») Томашука М.С. до 10.08.2017 року;

- розгляд справи, в тому числі клопотання арбітражного керуючого Горбача С.Ф. № 01-34/348 від 26.05.2017 року про затвердження розміру основної грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого у даній справі, відкладено до 10.08.2017 року;

- встановлено арбітражному керуючому (ліквідатору ПП «ТУФ «Феріде») Томашуку М.С. основну грошову винагороду у розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ПП «ТУФ «Феріде» /т.8 а.с.59-61/.

10.08.2017 року до господарського суду Вінницької області арбітражним керуючим (ліквідатором ПП «ТУФ «Феріде») Томашук М.С. подано звіт із додатками про виконану роботу в ході ліквідаційної процедури боржника та ліквідаційний баланс боржника (вих. № 02-01/166 від 10.08.2017 року) /т.8 а.с.128-250, т.9 а.с.1-55/, звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури ліквідації ПП «ТУФ «Феріде» з додатками (вих. № 02-01/168 від 10.08.2017 року) /т.8 а.с.105-125/, порівняльний аналіз приміщень, які було передано ПП «ТУФ «Феріде» в іпотеку ПАТ «Промінвестбанк» з об'єктом нерухомості, на який визнано право власності за ОСОБА_6 (згідно рішення Ленінського районного суду м.Вінниці) та з об'єктом нерухомого майна за адресою: АДРЕСА_3, АДРЕСА_4, яке належить ПП «Феріде Плаза» /т.8 а.с.103-104/.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 10.08.2017 року у справі № 902/1156/15, серед іншого:

- продовжено строк ліквідаційної процедури ПП «ТУФ «Феріде» та повноваження арбітражного керуючого (ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде») Томашука М.С. до 17.08.2017 року;

- розгляд справи, в тому числі клопотання арбітражного керуючого Горбача С.Ф. № 01-34/348 від 26.05.2017 року про затвердження розміру основної грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого у даній справі, відкладено до 18.08.2017 року;

- призначено до розгляду у судовому засіданні 18.08.2017 року поданий до суду звіт ліквідатора про виконану роботу в ході ліквідаційної процедури боржника та ліквідаційний баланс ПП «ТУФ «Феріде»;

- зобов'язано арбітражного керуючого (ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде») Томашука М.С. направити усім кредиторам у справі № 902/1156/15 про банкрутство ПП «ТУФ «Феріде» копію звіту та ліквідаційного балансу боржника з усіма додатками та провести засідання комітету кредиторів ПП «ТУФ «Феріде» з порядком денним: Розгляд звіту та ліквідаційного балансу ПП «ТУФ «Феріде» із вирішенням питання щодо його затвердження;

- визначено дату, час та місце проведення комітету кредиторів ПП «ТУФ «Феріде» - 17.08.2017 р. об 11:00 год. за адресою: м. Вінниця, вул. Соборна, буд. 25;

- зобов'язано арбітражного керуючого Горбача С.Ф. надати докази на підтвердження понесених витрат та помісячний звіт виконання роботи на посаді розпорядника майна та ліквідатора боржника ПП «ТУФ «Феріде» /т.9 а.с.57-58/.

17.08.2017 року до господарського суду Вінницької області ПАТ «Промінвестбанк» подано скаргу на дії (бездіяльність) ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» арбітражного керуючого Томашука М.С. (вих. № 09-8-8/1299 від 15.08.2017 року). Доводи скарги мотивовані тим, що ліквідатором не виконуються вимоги комітету кредиторів, вчинюються дії виключно в інтересах боржника, не виявлено активів банкрута, не пред'явлено позову про витребування майна з чужого незаконного володіння /т.9 а.с. 81-85/.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 17.08.2017 року, скаргу ПАТ «Промінвестбанк» № 09-8-8/1299 від 15.08.2017 року на дії арбітражного керуючого (ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» ) Томашука М.С. у справі № 902/1156/15 призначено до розгляду на 22.08.2017 року, явку у судове засідання 22.08.2017 року представників скаржника, ліквідатора визнано обов'язковою /т.9 а.с.97/.

Телефонограмою від 17.08.2017 року господарським судом Вінницької області повідомлено представника ПАТ «Промінвестбанк», що розгляд справи № 902/1156/15 за скаргою ПАТ «Промінвестбанк» на дії (бездіяльність) ліквідатора - Томашука М.С. призначено в судовому засіданні на 22.08.2017 року /т.9 а.с.98/.

18.08.2017 року до господарського суду Вінницької області ПАТ «Промінвестбанк» подано клопотання (вих. № 09-8-8/1305 від 17.08.2017 року) про залишення звіту ліквідатора від 10.08.2017 року та ліквідаційного балансу боржника без розгляду. Окрім того, вказаним клопотанням кредитор ПАТ «Промінвестбанк» просив продовжити строк ліквідаційної процедури ПП «ТУФ «Феріде» на 3 місяці /т.9 а.с.102-103/.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 18.08.2017 року у справі № 902/1156/15, серед іншого:

- продовжено строк ліквідаційної процедури ПП «ТУФ «Феріде» та повноваження арбітражного керуючого (ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде») Томашука М.С. до 22.08.2017 року;

- розгляд справи № 902/1156/15 відкладено до 22.08.2017 року, явку у судове засідання 22.08.2017 року кредиторів боржника та ліквідатора визнано обов'язковою;

- зобов'язано арбітражного керуючого Горбача С.Ф. надати докази на підтвердження понесених витрат та помісячний звіт виконання роботи на посаді розпорядника майна та ліквідатора боржника ПП «ТУФ «Феріде» /т.9 а.с.113-114/.

22.08.2017 року господарським судом Вінницької області прийнято оскаржувану ухвалу.

Приймаючи даний судовий акт, суд першої інстанції виходив з того, що відповідно до інформації, що міститься у звіті ліквідатора та ліквідаційному балансі, вимоги кредиторів, які визнані судом та включені до реєстру вимог кредиторів не задоволені, у зв'язку з тим, що ліквідатором не виявлено достатніх майнових активів, що підлягають включенню до ліквідаційної маси для погашення кредиторських вимог.

Для виявлення майнових активів боржника, з метою задоволення вимог кредиторів, ліквідатором виконані всі необхідні дії покладені на нього Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Оскільки, дії ліквідатора щодо проведення ліквідаційної процедури визнано такими, що відповідають вимогам законодавства, судом першої інстанції відмовлено у задоволенні клопотання ПАТ «Промінвестбанк» (вих. № 09-8-8/1305 від 17.08.2017 року) про залишення звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу боржника без розгляду та продовження строку ліквідаційної процедури боржника на 3 місяці.

За наведених підстав відмовлено також у задоволенні скарги ПАТ «Промінвестбанк» на дії (бездіяльність) ліквідатора Томашука М.С. та клопотанні про його заміну та усунення від виконання повноважень.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов висновку про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута, а провадження у справі припинити.

Вирішуючи питання про стягнення з кредиторів грошової винагороди та відшкодування витрат, господарський суд Вінницької області керувався положеннями ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Так, судом першої інстанції задоволено клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017 року арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про затвердження розміру основної грошової винагороди та витрати арбітражного керуючого у справі № 902/1156/15, затверджено звіт арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про нарахування основної грошової винагороди за період виконання повноважень розпорядника майна ПП «ТУФ «Феріде» з 17.09.2015 року по 15.03.2016 року в сумі 16 536,00 грн., а клопотання в частині затвердження звіту про понесені витрати при виконанні повноважень розпорядника майна у справі № 902/1156/15 в сумі 6 000,00 грн., звіту про винагороду за виконання повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» з 15.03.2016 року по 15.11.2016 року в сумі 51 912,00 грн., звіту про понесені витрати у ліквідаційній процедурі в сумі 6638,00 грн., відшкодування за рахунок ПАТ «Промінвестбанк» винагороди за виконання повноважень ліквідатора ПП ТУФ «Феріде» в сумі 51 912,00 грн., понесених витрат в сумі 12 638,00 грн. залишено без розгляду на підставі п.5 ч.1 ст. 81 ГПК України (в редакції до 15.12.2017 року) у зв'язку із ненаданням арбітражним керуючим Горбачем С.Ф. необхідних доказів (підтвердження витрат та помісячний звіт з виконання роботи).

Щодо винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Томашука М.С., місцевий суд дійшов висновку про відмову у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Томашука М.С. про стягнення основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» у справі №902/1156/15 за період з 06.06.2017 року по 06.08.2017 року з Вінницької ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області в сумі 378, 88 грн. та стягнення з ПАТ «Промінвестбанк» 25 221, 12 грн., з огляду на відсутність майнових активів у боржника та не погашення вимог кредиторів.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні ухвали норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задоволити частково.

У своїй апеляційній скарзі апелянт разом з іншим зазначає про неналежне повідомлення ПАТ «Промінвестбанк» про час та місце судового засідання, яке відбулося 22.08.2017 року. З цього приводу судова колегія зазначає наступне.

Як встановлено апеляційним судом, 10.08.2017 року ліквідатор ПП «ТУФ «Феріде» Томашук М.С. звернувся до господарського суду з клопотанням про затвердження звіту та ліквідаційного балансу ПП «ТУФ «Феріде».

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 10.08.2017 року у справі № 902/1156/15, судове засідання з розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу призначено на 18.08.2017 року.

17.08.2017 року до господарського суду Вінницької області ПАТ «Промінвестбанк» подан клопотання (вих. № 09-8-8/1299 від 17.08.2017 року) про відкладення розгляду справи, яке призначено на 18.08.2017 року, у зв'язку із зайнятістю повноважного представника в іншому судовому засіданні /т.9 а.с.61/.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 18.08.2017 року у справі № 902/1156/15 (без участі представника ПАТ «Промінвестбанк») продовжено строк ліквідаційної процедури ПП «ТУФ «Феріде» до 22.08.2017 року, а судове засідання з розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу відкладено на 22.08.2017 року.

Відповідно до штампу, який міститься на поштовому конверті та реєстру «Укрпошти» (номер кореспонденції 410) /т.9 а.с.226-227/, ухвала суду про призначення судового засідання на 22.08.2017 року прийнята поштовим відділенням м.Вінниця 21.08.2017 року, тобто за один день до дати судового засідання, а направлена на адресу скаржника 22.08.2017 року - в день винесення оскаржуваної ухвали. При цьому дана поштова кореспонденція вручена ПАТ «Промінвестбанк» тільки 26.08.2017 року.

Крім того, як вбачається з Єдиного державного реєстру судових рішень, ухвала місцевого господарського суду від 18.08.2017 року оприлюднена тільки 22.08.2017 року, тобто в день розгляду справи (звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ПП «ТУФ «Феріде»).

Таким чином, враховуючи знаходження місцевого господарського суду у м.Вінниці та поштову адресу ПАТ «Промінвестбанк» у м.Києві, на яку направлялись повідомлення суду, приймаючи до уваги тривалість поштового обігу кореспонденції, а також те, що ухвала суду про призначення судового засідання на 22.08.2017 року прийнята відділенням зв'язку від представника суду лише 21.08.2017 року, судова колегія дійшла висновку про неналежне повідомлення судом ПАТ «Промінвестбанк» про час та місце судового засідання, в якому затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, а юридичну особу ПП «ТУФ «Феріде» ліквідовано.

У відповідності до абз.10, 11 ч.1 ст.46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», про час і місце судового засідання, у якому має розглядатись звіт і ліквідаційний баланс, господарський суд повідомляє ліквідатора та членів комітету кредиторів. Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, в порушення приписів ст.46 Закону про банкрутство, судом першої інстанції не тільки не повідомлено ПАТ «Промінвестбанк» про час і місце судового засідання, у якому розглядався звіт і ліквідаційний баланс банкрута, але й не заслухано його думку, як кредитора із більшістю голосів в утвореному комітеті кредиторів ПП «ТУФ «Феріде».

В оскаржуваній ухвалі від 22.08.2017 року, місцевим господарським судом вказано, що про дату, місце та час розгляду справи № 902/1156/15 у судовому засіданні 22.08.2017 року представника ПАТ «Промінвестбанк» повідомлено телефонограмою 17.08.2017 року. Також ухвалу від 17.08.2017 року про призначення судового засідання 22.08.2017 року надіслано на поштову та електрону адресу Банку.

Апеляційний суд враховує, що у відповідності до судової телеграми від 17.08.2017 року та ухвали від 17.08.2017 року, господарським судом Вінницької області повідомлено ПАТ «Промінвестбанк» лише про розгляд скарги ПАТ «Промінвестбанк» № 09-8-8/1299 від 15.08.2017 року на дії арбітражного керуючого (ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде») Томашука М.С. у справі № 902/1156/15.

Таким чином, доводи суду першої інстанції про належне повідомлення ПАТ «Промінвестбанк» про дату, місце та час розгляду справи № 902/1156/15 у судовому засіданні 22.08.2017 року, в якому розглянуто та затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційного балансу ПП «ТУФ «Феріде» не заслуговують на увагу.

Колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне звернути увагу, що у поданій апеляційній скарзі та уточненнях до неї, скаржник ПАТ «Промінвестбанк» просить оскаржувану ухвалу суду скасувати у повному обсязі, при цьому будь-яких доводів з приводу відмови місцевим судом у задоволенні скарги на дії (бездіяльність) арбітражного керуючого ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» Томашука М.С. у справі № 902/1156/15 не наводить.

Згідно з п.3 ч.3 ст.277 ГПК України (в редакції від 15.12.2017 року), положення якого відповідають приписам п.2 ч.3 ст.104 ГПК України (у редакції до 158.12.2017р.), порушення норм процесуального права є обов'язковою підставою для скасування судового рішення суду першої інстанції та ухвалення нового судового рішення, якщо справу (питання) розглянуто господарським судом за відсутності будь-якого учасника справи, не повідомленого належним чином про дату, час та місце засідання суду (у разі, якщо таке повідомлення є обов'язковим), якщо такий учасник справи обґрунтовує свою апеляційну скаргу такою підставою.

Отже, в порушення наведених норм матеріального та процесуального права, місцевим господарським судом розглянуто справу без належного (завчасного) повідомлення кредитора ПАТ «Промінвестбанк» про дату, час і місце судового засідання 22.08.2017р. в частині розгляду звіту ліквідатора та затвердження ліквідаційного балансу, клопотання арбітражного керуючого Горбача С.Ф., що у будь-якому випадку є підставою для скасування пунктів 2-11 оскаржуваної ухвали від 22.08.2017 року у даній справі із прийняттям нового судового рішення. При цьому, судом взято до уваги, що про розгляд 22.08.2017р. скарги на дії (бездіяльність) ліквідатора Томашука М.С. ПАТ «Промінвестбанк» повідомлено належним чином, а апеляційна скарга не містить доводів і заперечень щодо прийнятого судом першої інстанції рішення про відмову у задоволенні скарги на дії ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» Томашука М.С. (п.1 резолютивної частини ухвали господарського суду Вінницької області від 22.8.2017р.).

Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута ПП "ТУФ "Феріде" передчасним з огляду на наступне.

Згідно ч.1 ст.2 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

За приписами ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор, в силу закону, з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб тощо.

Статтею 46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (Звіт ліквідатора), встановлено, що після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню.

Звіт ліквідатора має бути схвалений комітетом кредиторів, власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) боржника (для державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків). Про час і місце судового засідання, у якому має розглядатися звіт і ліквідаційний баланс, господарський суд повідомляє ліквідатора та членів комітету кредиторів. Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу. Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали надсилається органу, який здійснив державну реєстрацію юридичної особи - банкрута, та органам державної статистики для виключення юридичної особи з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, а також власнику майна та органам доходів і зборів за місцезнаходженням банкрута. Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна. У разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, суд виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом, якщо інше не передбачено цим Законом. Новий ліквідатор очолює ліквідаційну комісію і діє згідно з вимогами цього Закону. Ліквідатор виконує свої повноваження до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про припинення юридичної особи - банкрута.

Ухвала господарського суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, встановленню правового статусу боржника, як юридичної особи, встановленню відсутності керівних органів боржника за адресою їх місцезнаходження у випадку ведення спрощеної процедури банкрутства, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів та необхідність його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Разом з тим, ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є судовим актом, який не тільки встановлює обставини відсутності майна боржника для задоволення вимог кредиторів, дає оцінку повноті дій ліквідатора в ході ліквідаційної процедури, а й підсумовує хід усієї процедури банкрутства, починаючи від порушення провадження, та припиняє провадження у справі про банкрутство.

20.07.2017 року відбулося засідання загальних зборів кредиторів ПП «ТУФ «Феріде» у справі № 902/1156/15, на якому присутні кредитор ПАТ «Промінвестбанк» в особі Бурковської О.Г. (за довіреністю) з кількістю голосів 77105, ліквідатор - Томашук М.С., представник засновника ПП «ТУФ «Феріде» ОСОБА_15 - ОСОБА_2

На порядок денний винесено слідуючі питання: 1) звіт ліквідатора про проведену роботу; 2) щодо дій, які необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури, з яких:

- по першому питанню вирішено схвалити звіт ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» про свою діяльність за період із 06.06.2017 року по 20.07.2017 року.

- по другому питанню вирішено зобов'язати ліквідатора провести заходи, направлені на пошук і отримання документів, щодо знаходження майна, що перебувало у власності ПП «ТУФ «Феріде», а саме:

- нежитлове приміщення: літера «А»-торгово-офісний комплекс з підвалом, загальною площею 8003,9 кв. м., та знаходяться в першому пусковому комплексі будівлі Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3, балансовою вартістю 17 686 009, 00 грн.

- змонтований на будівельному майданчику-ліфт пасажирський типовий, зав. №07 0571 UA, виробник GST ASANSOR SAN.VE TIC.LTD.STI, ISTAMBUL/TURKILE, балансовою вартістю 136 485,84 грн.

Зобов'язати ліквідатора підготувати проект позовної заяви та звернутися до господарського суду Вінницької області із позовною заявою до третіх осіб про визнання правочинів відчуження майна недійсним та витребування із власності третіх осіб майна ПП «ТУФ «Феріде», а саме:

- нежитлове приміщення: літера «А» -торгово-офісний комплекс з підвалом, загальною площею 8003,9 кв.м., та знаходяться в першому пусковому комплексі будівлі Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3, балансовою вартістю 17 686 009, 00 грн.

- змонтований на будівельному майданчику-ліфт пасажирський типовий, зав. №07 0571 UA, виробник GST ASANSOR SAN.VE TIC.LTD.STI, ISTAMBUL/TURKILE, балансовою вартістю 136 485,84 грн.

Зобов'язати ліквідатора направити запити у відповідні установи щодо наявності або відсутності майна боржника, а саме:

- Державної інспекції сільського господарства України;

- Державної служби інтелектуальної власності України;

- Державної архітектурно-будівельної інспекції України;

- Відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України;

- ГУ Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру у м. Винниці і Вінницької області;

- Державної служби України з питань праці у Вінницькій області;

- Управління ДВС ГТУЮ у Вінницькій області;

- Державної служби інтелектуальної власності України,

- ДП «ГІОЦ Укрзалізниці»,

- Державного космічного агентства України,

- ДП «Агентства з ідентифікації та реєстрації тварин»,

- Інспекції котлонагляду та підйомних споруд.

- Державного реєстру патентів України на винаходи,

- Державного реєстру патентів України на корисні моделі,

- Державного реєстру патентів України на промислові зразки,

- Державного реєстру свідоцтв України на знаки для товарів і послуг;

- Державного реєстру топографій інтегральних мікросхем.

А також, отримати інформацію про наявність або відсутність транспортних засобів, про наявність або відсутність грошових коштів на рахунках в банківських установах, інформації щодо того, чи є боржник учасником (засновником) інших юридичних осіб, чи володіє часткою у статутному фонді інших юридичних осіб /т.9 а.с. 89/.

За результатами проведених зборів комітету кредиторів, оформлених протокольним рішенням від 20.07.2017 року, ліквідатором вчинено заходи, направлені на пошук документів, що підтверджують незаконне відчуження майна банкрута, зокрема, ліквідтором проведено ознайомлення із матеріалами господарської справи № 902/959/16 за позовом ПП «ТУФ «Феріде» щодо оскарження правочину про внесення ОСОБА_6 до статутного фонду ПП «Феріде Плаза» приміщення: літера «А» - торгово-офісний комплекс з підвалом, загальною площею 8003,9 кв. м., та знаходяться в першому пусковому комплексі будівлі Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3, яка залишена судом без розгляду.

У відповідності до вказаних матеріалів справи № 902/959/16, Департаментом Адміністративних Послуг Вінницької міської ради у листі від 02.12.2016 року за № 04-00-011-71051 зазначено, що в Департаменті Адміністративних Послуг договір або інший документ, на підставі якого здійснювався внесок ОСОБА_6 до статутного фонду ПП «Феріде Плаза» в 2012 році приміщення: літера «А»-торгово-офісний комплекс з підвалом, загальною площею 8003,9 кв.м, та знаходяться в першому пусковому комплексі будівлі Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3, відсутні.

Згідно відповіді КП Вінницьке МБТІ від 02.12.2016 року, в матеріалах інвентаризаційної справи № 72665 на будівлю АДРЕСА_3, відсутній «договір про внесення до статутного фонду приватного підприємства «Феріде Плаза» (21018, м.Вінниця, вул. Пирогова, 23-б, ) приміщення - нежитлове приміщення: літера «А»-торгово-офісний комплекс з підвалом, загальною площею 8003,9 кв.м., та знаходяться в першому пусковому комплексі будівлі Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3».

Відповідно до Інформаційної довідки з державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно за параметром пошуку код ЄДРПОУ ПП «ТУФ «Феріде»: 30362449 встановлено відсутність зареєстрованих за банкрутом прав власності на нерухоме майно та речових прав на нерухоме майно.

За параметром пошуку: за реєстраційним номером об'єкту нерухомості 29937530, жодного майна не знайдено.

Відповідно до Інформаційної довідки з державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно за параметром пошуку : за адресою АДРЕСА_3, встановлено наявність зареєстрованого об'єкта незавершеного будівництва загальною площею 4454,0 кв.м., який зареєстровано за ПП «Феріде Плаза» , на підставі декларації про початок виконання будівельних робіт, реєстраційний номер об'єкта 38643528.

Відповідно до Інформаційної довідки з державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно за параметром пошуку: за адресою АДРЕСА_4, встановлено наявність зареєстрованого об'єкта - готельно-розважальний центр загальною площею 8145,30 кв.м., який зареєстровано за ПП «Феріде Плаза» , на підставі свідоцтва про право власності, реєстраційний номер об'єкта 38890673. Відомості внесені до реєстру до 01.01.2013 року.

Стосовно повернення ліфту пасажирського типовий, зав. №07 0571 UA, виробник GST ASANSOR SAN.VE TIC.LTD.STI, ISTAMBUL/TURKILE, балансовою вартістю 136 485,84 грн., ліквідатором проведено роботу щодо виявлення даного майна та вчинено наступні дії:

Відповідно до Довідки № 2763/17-13/11, виданої 07.07.2017 року Управлінням Держпраці у Вінницькій обл., пасажирський ліфт заводський номер 07 0571 UA виробника GST ASAHSOR SAN VE TIC LTD STI ISTANBUL/TURKILE управлінням не обліковувався. В управлінні Держпраці відсутня інформація щодо великотоннажних та інших технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації на вулично-дорожній мережі загального користування, трубопроводів, об'єктів нафтогазового комплексу, об'єктів підвищеної небезпеки та об'єктів котлонагляду зареєстрованих за ПП «ТУФ «Феріде». А також Управлінням не видавались ПП «ТУФ «Феріде» дозволи на початок експлуатації (застосування) великовантажних та інших технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації на вулично-дорожній мережі загального користування.

Відповідно до Довідки № 2896/17-13/08, виданої 14.07.2017 року Управлінням Держпраці у Вінницькій обл., в Управлінні взагалі відсутня інформація щодо обліку та введення в експлуатацію пасажирського ліфта заводський номер 07 0571 UA виробника GST ASAHSOR SAN VE TIC LTD STI ISTANBUL/TURKILE на території м. Вінниці та Вінницької області.

Крім того, з метою виявлення майна та інших активів банкрута, ліквідатором були направлені запити до органів, які здійснюють реєстрацію та облік майна та майнових активів суб'єкта господарювання (в тому числі за місцезнаходженням банкрута), в результаті чого встановлено наступне:

- відповідно до Довідки № 0-2-0.221-7891/2-17, виданої 20.06.2017 року ГУ Держгеокадастру у Вінницькій обл., станом на 01.01.2013 р. на території Вінницької області за ПП «ТУФ «Феріде» відомості про реєстрацію земельних ділянок - відсутні;

- відповідно до повідомлення № 1002-09-819 виданого 19.06.2017 року Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції у Вінницькій області, в Департаменті відсутня інформація щодо наявності у ПП «ТУФ «Феріде» документів дозвільного та декларативного характеру, що дають право на виконання підготовчих і будівельних робіт. Разом з тим, відповідно до даних Реєстру дозвільних документів, документів за параметром пошуку код ЄДРПОУ ПП «ТУФ «Феріде»: 30362449 - не знайдено;

- за офіційною інформацією Державної авіаційної служби України, у Державному реєстрі цивільних повітряних суден України за ПП «ТУФ «Феріде» () повітряні судна - не зареєстровані;

- відповідно до Довідки № 31/2-1733, виданої 21.06.2017 року Регіональним сервісним центром МВС У Вінницькій обл., згідно бази даних АІС «ДАІ-2000» УДАІ УМВС України у Вінницькій області та Єдиного державного реєстру МВС транспортні засоби за ПП «ТУФ «Феріде» станом на 20.06. - не зареєстровані та не реєструвались;

- відповідно до Довідки № 756, виданої 20.06.2017 року КП Вінницьке міське БТІ, згідно облікових даних по м. Вінниця станом на 29.12.2012 року право власності на нерухоме майно за ПП «ТУФ «Феріде» не зареєстровано, відомостей про незареєстровані будинковолодіння немає;

- відповіді від Державної служби України з безпеки на транспорті щодо інформації про зареєстровані за ПП «ТУФ «Феріде» плавзасоби наразі не отримано. Разом з тим за даними отриманими попереднім ліквідатором ПП «ТУФ «Феріде» арбітражним керуючим Горбачем С.Ф. (довідка Укртрансбезпеки від 13.04.2016р.за № 2284/20/15-16), відповідно до електронної версії Державного суднового реєстру України та Суднової книги України, записи щодо суден власником або судновласником яких є ПП «ТУФ «Феріде» відсутні;

- відповідно до Довідки № 08/2081 виданої 03.07.2017 року ГУ Держпродспоживслужби у Вінницькій області, в реєстрі машин ГУ Держпродспоживслужби у Вінницькій області станом на 16.06.2017 року за ПП «ТУФ «Феріде» сільськогосподарська техніка - не зареєстрована;

- відповідно до даних Фонду державного майна України по Вінницькій обл. (довідка від 14.07.2017 року за № 18-06/2263) встановлено, що на обліку РВ не перебуває державна частка в статутному капіталі ПП «ТУФ «Феріде»;

- відповідно до Довідки № 05-00-010-28711 виданої 07.07.2017 року Департаментом архітектури та містобудування Вінницької міської ради, за архівними даними Департаменту відсутня інформація щодо наявності договорів пайової участі та функціонування тимчасових споруд по вул. Фрунзе, 24;

- відповідно до Довідки № 01-00-004-30191 виданої 17.07.2017 року Департаментом економіки та інвестиції Вінницької міської ради, з ПП «ТУФ «Феріде» договори пайової участі у розвитку інфраструктури міста при розміщені тимчасових споруд не укладались;

- за даними Державної служби інтелектуальної власності, в т. ч. відомостей отриманих з веб-порталу ДСІВ за адресою http://sips.gov.ua/ua/registers.html встановлено наступне: Відомості з Державного реєстру патентів України на винаходи, з яких вбачається, що у вказаному реєстрі не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: 30362449 (код ЄДРПОУ ПП «ТУФ «Феріде»); Відомості з Державного реєстру патентів України на корисні моделі, з яких вбачається, що у вказаному реєстрі не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: 30362449 (код ЄДРПОУ ПП «ТУФ «Феріде»); Відомості з Державного реєстру патентів України на промислові зразки, з яких вбачається, що у вказаному реєстрі не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: 30362449 (код ЄДРПОУ ПП «ТУФ «Феріде»); Відомості з Державного реєстру України топографій інтегральних мікросхем, з яких вбачається, що у цьому Реєстрі всього 13 записів, серед яких відсутній ПП «ТУФ «Феріде»; Відомості з Державного реєстру свідоцтв України на знаки для товарів і послуг, отриманих по критерію пошуку « 30362449» (код ЄДРПОУ ПП «ТУФ «Феріде»), з яких вбачається, що в цьому Реєстрі відсутні відомості про видачу свідоцтв України на знаки для товарів і послуг на ім'я ПП «ТУФ «Феріде»;

- відповідно до повідомлення № 5087/02.1-25/7, виданого 29.06.2017 року Відділом примусового виконання рішень УДВС ГТУЮ у Вінницькій обл., у Відділі відсутні відкриті виконавчі провадження, боржником за яким є ПП «ТУФ «Феріде». Разом з тим, в ході здійснення виконавчого провадження майно ПП «ТУФ «Феріде» Відділом не описувалось, оскільки майно, що належало ПП «ТУФ «Феріде», на яке можливо було звернути стягнення, виявлено не було;

- а даними Замостянського відділу ДВС м. Вінниці ГТУЮ у Вінницькій обл. (довідки від 17.07.2017 р. за №19601/15.24-25/7 та №19601/15.24-25/7) станом на 17.07.2017 року виконавчих документів, де боржником або стягувачем є ПП «ТУФ «Феріде», у відділі на виконанні не перебуває, що в свою чергу свідчить також про те, що майно ПП «ТУФ «Феріде» Відділом не описувалось. У зв'язку з тим, що Відділ організації державного нагляду у будівництві, за підйомними спорудами та котлонагляду відносився до Держгірпромнагляду, а Держгірпромнагляд Розпорядженням КМУ від 30.09.2015 р. за № 1021-р, ліквідовано та передано його повноваження Держпраці, ліквідатором направлено запит до Управління Держпраці у Вінницькій обл;

- за даними отриманими від Державної служби геології та надр України (довідка від 12.07.2017 р. за № 15013/03/12-17), відповідно до даних ДНВП «ДІГФУ», яке веде облік наданих дозволів, станом на 04.07.2017 р. інформація щодо наявності у ПП «ТУФ «Феріде» спеціальних дозволів на користування надрами або ліцензій на видобування дорогоцінного каміння, дорогоцінного каміння органогенного утворення, напівдорогоцінного каміння - відсутня;

- відповідно до Довідки № 3097/10-К4.1/17, виданої 23.06.2017 року Державним космічним агентством України, в обліку ДКА відсутні відомості про зареєстровану за ПП ПП «ТУФ «Феріде» космічну техніку, а також про договори купівлі-продажу космічної техніки і технологій, укладені ПП «ТУФ «Феріде» з іноземними СПД;

- відповідно до Довідки № 378/8-11, виданої 21.06.2017 року ДП «Агентство з ідентифікації та реєстрації тварин», інформація про тварин відсутня, оскільки ПП «ТУФ «Феріде» як власник тварин в Єдиному державному реєстрі тварин не зареєстроване;

- відповідно до повідомлення № 36/830, виданого 20.06.2017 року Філією «ГІОЦ» ПАТ «Укрзалізниці», за ПП «ТУФ «Феріде» в АБД ПВ вантажні вагони не зареєстровані. Зазначене підприємство відсутнє в довіднику «Собственники грузовых вагонов государств - участников Содружества». В інформаційних базах відсутні відомості про зареєстровані локомотиви зазначеного підприємства;

- відповідно до Довідки № 2850/8/02-80-18, виданої 21.06.2017 року Вінницькою митницею ДФС, ПП «ТУФ «Феріде» не перебуває на обліку осіб, які здійснюють операції з товарами в Вінницькій митниці, товари, які ввезено даним підприємством та знаходяться на складах Вінницької митниці - відсутні;

- відповідно до Довідки № 13799/6/99-99-18-02-02-15, виданої 27.06.2017 року ДФС України, станом на 26.06.2017 року ПП «ТУФ «Феріде» зовнішньоекономічну діяльність не здійснює та на обліку в митних органах ДФС не перебуває. Разом з тим, станом на 11.07.2017 року у «Реєстрі осіб, які здійснюють операції з товарами» відсутня інформація за критеріями пошуку код ЄДРПОУ ПП «ТУФ «Феріде»: 30362449;

- відповідно до Довідки № 6838/17-10, виданої 22.06.2017 року Вінницькою ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області, майно ПП «ТУФ «Феріде» в податкову заставу не описувалось;

- відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань станом на 14.07.2017 р. за № , записів за кодом ЄДРПОУ засновника-юридичної особи 30362449 (ПП «ТУФ «Феріде») в ЄДР не знайдено, що свідчить про відсутність інформації про те що ПП «ТУФ «Феріде» є учасником (засновником) інших юридичних осіб та про те що ПП «ТУФ «Феріде»не володіє часткою в статутному фонді інших юридичних осіб;

- відповідно до Довідки № 10/01/14104, виданої 19.07.2017 року НКЦПФР, ПП «ТУФ «Феріде» серед власників, які володіють значними пакетами акцій (10% і більше) емітентів - відсутнє;

- відповідно до Довідки № 5719/02-28-08-01, виданої 19.06.2017 року Вінницькою ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області, за «ТУФ «Феріде» зареєстровано відкриті рахунки в банківських установах: ПАТ «Промінвестбанк», МФО 300012 та ПАТ «Кредитпромбанк», МФО 300863.

Ліквідатором направлено запити до ПАТ «Промінвестбанк» та до ПАТ «Кредитпромбанк» щодо підтвердження наявності відкритих рахунків за ПП «ТУФ «Феріде» та надання інформації про залишки коштів по рахунках.

Згідно отриманої відповіді від ПАТ «Кредитпромбанк» (довідка від 12.07.2017 за № 2016/51.4-б.б-01) встановлено, що 17.09.2015 року в ПАТ «Кредитпромбанк» було закрито поточний рахунок ПП «ТУФ «Феріде» за № 0113 в грн.

Згідно отриманої відповіді від ПАТ «Промінвестбанк» (довідка від 20.07.2017р. за № 102-20-2/6-101) встановлено, що станом на 20.07.2017 року в ПАТ «Промінвестбанк» відсутні залишки коштів на поточних рахунках клієнта ПП «ТУФ «Феріде».

Ліквідатором також отримано в органах ГУ Статистики у Вінницькій обл. копії фінансової звітності ПП «ТУФ «Феріде» за 2012-2015 рік.

Також, ліквідатором не виявлено дебіторської заборгованості, матеріали справи містять відомості про списання вимог боржника до Вінницької ОДПІ в зв'язку з допущеними помилками у податковій звітності.

Наявність дебіторської заборгованості перевірено судом при вирішенні питання про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали про порушення провадження у даній справі.

25.07.2017 року відбулося засідання загальних зборів кредиторів ПП «ТУФ «Феріде» у справі № 902/1156/15, на якому присутні кредитор ПАТ «Промінвестбанк» в особі Бурковської О.Г. (за довіреністю) з кількістю голосів 77105, кредитор Вінницька ОДПІ ГУДФС у Вінницькій області в особі Григорєвої С.В. з кількістю голосів 922, ліквідатор - Томашук М.С., представник засновника ПП «ТУФ «Феріде» ОСОБА_15 - ОСОБА_2

На порядок денний винесено питання щодо розгляд звіту ліквідатора, з якого прийнято рішення:

- поточний звіт ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» про свою діяльність за період їз 06.06.2017 року по 25.07.2017 року прийняти до уваги;

- зобов'язати ліквідатора провести заходи, визначені протокольним рішеням зборів кредиторів ПП «ТУФ «Феріде» від 20.07.2017 року, направлені на пошук документів, що підтверджують незаконне відчуження майна;

- зобов'язати ліквідатора підготувати проект заяви про витребування майна, яку подати у справі № 902/1156/15 про банкрутство ПП «ТУФ «Феріде» /т.9 а.с. 92-96/.

На виконання рішення комітету кредиторів від 25.07.2017 року ліквідатором підготовлено проект заяви про витребування майна, яку направлено кредитору ПАТ «Промінвестбанк» по електронній пошті, а також скликано засідання комітету кредиторів на 08.08.2017 року для розгляду питання про погодження проекту заяви та авансування сплати судового збору /т.9 а.с. 47-51, 86/.

08.08.2017 року відбулося засідання загальних зборів кредиторів ПП «ТУФ «Феріде» у справі № 902/1156/15, на якому присутні кредитор ПАТ «Промінвестбанк» в особі Бурковської О.Г. (за довіреністю) з кількістю голосів 77105, кредитор Вінницька ОДПІ ГУДФС у Вінницькій області в особі Григорєвої С.В. з кількістю голосів 922, ліквідатор - Томашук М.С., представник засновника ПП «ТУФ «Феріде» ОСОБА_15 - ОСОБА_2

На порядок денний винесено слідуючі питання: 1) щодо подання заяви про повернення майна з чужого володіння; 2) щодо порядку сплати судового збору за подання позову та відшкодування пов'язаних із цим витрат; 3) звіт ліквідатора про проведену роботу, з яких:

- по першому питанню вирішено відкласти питання про погодження проекту заяви про витребування із власності третіх осіб майна ПП «ТУФ «Феріде», до отримання підтверджуючих документів на право власності (ухвалою суду від 26.07.2017 року суд зобов'язав ОСОБА_6 надати документи);

- по другому питанню вирішено авансування оплати судового збору розглянути після погодження проекту позовної заяви про витребування майна від третіх осіб;

- по третьому питанню вирішено звіт ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» про свою діяльність за період із 06.06.2017 року по 10.08.2017 року за вих. № 02-01/165 на 11 аркушах прийняти до уваги /т.9 а.с. 87-88/.

10.08.2017 року арбітражним керуючим (ліквідатором ПП «ТУФ «Феріде») Томашуком М.С. подано до господарського суду Вінницької області звіт про виконану роботу в ході ліквідаційної процедури боржника з додатками та ліквідаційний баланс боржника станом на 08.08.2017 року, в якому майнові активи не зазначені, а відображені тільки пасиви підприємства банкрута, і який засвідчує відсутність майна у банкрута.

11.08.2017 р. ліквідатором ПП «ТУФ «Феріде» арбітражним керуючим Томашуком М.С. направлено усім кредиторам у справі № 902/1156/15 про банкрутство ПП «ТУФ «Феріде» (ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» та ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій обл.) звіт ліквідатора (вих № 02-01/166 від 10.08.2017 р.) про виконану роботу в ході ліквідаційної процедури боржника, а також 14.08.2017 року, ліквідаційний баланс боржника з додатком та повідомлення про проведення 17.08.2017 року о 11:00 год. засідання комітету кредиторів ПП «ТУФ «Феріде» з порядком денним: Розгляд звіту та ліквідаційного балансу ПП «ТУФ «Феріде»; Вирішення питання щодо його затвердження (вих. № 02-01/169 від 14.08.2017р.) /т.9 а.с. 65-72/.

17.08.2017р. відбулось засідання комітету кредиторів ПП «ТУФ «Феріде», на якому з питання порядку денного «Розгляд звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу ПП «ТУФ «Феріде» та його затвердження» було прийнято наступне рішення:

- взяти до уваги звіт ліквідатора Томашука М.С. про свою діяльність від 10.08.2017р. (вих. № 02-01/166), без схвалення комітетом кредиторів;

- вважати передчасним закінчення ліквідаційної процедури ПП «ТУФ «Феріде» і направлення арбітражним керуючим Томашуком М.С. клопотання до суду про затвердження звіту та ліквідаційного балансу ПП «ТУФ «Феріде»;

- визнати неналежним виконання арбітражним керуючим Томашуком М.С. обов'язків ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» щодо проведення заходів, направлених на повернення майна ПП «ТУФ «Феріде» від третіх осіб;

- зобов'язати ліквідатора Томашука М.С. подати до господарського суду Вінницької області із справі № 902/1156/15 про банкрутство ПП «ТУФ «Феріде» заяву про витребування із власності третіх осіб (ПП «ТУФ «Феріде») майна ПП «ТУФ «Феріде», а саме нежитлове приміщення: літера «А»-торгово-офісний комплекс з підвалом, загальною площею 8003,9 кв. м., та знаходяться в першому пусковому комплексі будівлі Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3, балансовою вартістю 17 686 009, 00 грн„ та звернутися з клопотанням до суду про відстрочення оплати судового збору до створення кредиторами Фонду для авансування витрат арбітражного керуючого, відповідно до вимог ч.б ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»;

- зобов'язати ліквідатора провести заходи, направлені на встановлення місцезнаходження ліфту пасажирського, зав. №07 0571 UA, виробник GST ASANSOR SAN.VE TIC.LTD.STI, ISTAMBUL/TURKILE, балансовою вартістю 136 485,84 грн.;

- зобов'язати ліквідатора подати на розгляд комітету кредиторів порядоквикористання коштів та положення про створення фонду авансування витрат в ліквідаційній процедурі;

- звернутися до господарського суду з клопотанням про продовження строку ліквідаційної процедури на три місяці.

Відмова ПАТ «Промінвестбанк» у затверджені звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута мотивована невжиттям ліквідатором всіх заходів, направлених на повернення майна ПП «ТУФ «Феріде» із власності третіх осіб, пошуку документів, що підтверджують незаконне відчуження майна боржника.

Основними доводами комітету кредиторів стосовно неповноти вчинених ліквідатором дій стали не пред'явлення позову про витребування майна, направлення до суду звіту та ліквідаційного балансу без погодження з комітетом кредиторів.

Дійсними підставами, які на думку ПАТ «Промінвестбанк» унеможливлюють завершення ліквідаційної процедури є обставини того, що з володіння боржника вибуло майно, перелік якого зафіксовано у Рішенні Ленінського районного суду м.Вінниці від 26.08.2011 року, незаконне оформлення іншою особою права власності на іпотечне майно та не можливість у зв'язку з цим задовольнити вимоги банку.

Враховуючи наведене, судова колегія Рівненського апеляційного господарського суду зазначає наступне.

06.11.2007 року між Приватним підприємством «ТУФ «Феріде» (Позичальник) та ПАТ «Промінвестбанк» укладено кредитний договір № 06-2.1/1018, на умовах якого Банком надано Позичальнику кредит в сумі 15 000 000,00 грн. та в сумі 1 500 000,00 доларів США зі сплатою 18,5% річних за користування кредитом в гривнях та 12,5% річних за користування кредитом в іноземній валюті, а також зі строком погашення кредиту до 15.11.2019 року та кредитного договору № 06-2.1/1019 на умовах якого Позичальник отримав від Банку кредитну лінію з лімітом 10 000 000,00 грн., зі сплатою відсотків за користування кредитом в розмірі 18,5% та зі строком погашення кредиту до 15.11.2019 року.

В якості забезпечення виконання зобов'язання за кредитними договорами, Приватним підприємством «ТУФ «Феріде» укладено з Банком іпотечний договір, зареєстрований в реєстрі за № 11688.

Відповідно до п.1.2 Іпотечного договору, предметом іпотеки є нерухоме майно: право оренди земельної ділянки, площею 0,1940 га , з них: площею 0,1598 га - для комерційного використання, площею 0,0342 га - на період будівництва, розташованої за адресою: АДРЕСА_3, наданої Іпотекодавцю згідно з Договором оренди земельної ділянки, укладеним 22.08.2005 року Іпотекодавцем з Вінницькою міською радою, зареєстрованого у Вінницькій регіональній філії ДП "Центр ДЗК", про що вчинено запис у Державному реєстрі земель 28.10.2005 року за № 29, з розташованим на ній незавершеним будівництвом торгово-офісним комплексом, права власності на який підтверджується дозволом № 001/А на виконання будівельних робіт, виданого 03.01.2006 року, Вінницькою інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю відповідно до узгодженої документації та АПЗ № 5 від 14.01.2005 року, згідно довідки-характеристики , виданої КП «Вінницька обласне бюро технічної інвентаризації» 11.10.2007 року, готовністю 75%.

Пунктом 1.3 Іпотечного договору сторони погодили вартість Предмету іпотеки в розмірі 16 071 722,00 грн.

Згідно п.4.1.12 Іпотечного договору, після завершення будівництва торгово-офісного центру, що передається в іпотеку, оформлення та реєстрації права власності на нього, Іпотекодавець зобов'язується внести відповідні зміни до цього Іпотечного договору /т.1 а.с.233-240/.

Таким чином, предметом іпотеки було право на майно, яке мало б виникнути у Приватного підприємства торгово-універсальна фірма «Феріде» в майбутньому, ймовірність виникнення майнового права визначено з огляду на існування права оренди земельної ділянки та об'єкта незавершеного будівництва, право власності на який не було зареєстровано у встановленому законом порядку.

Як вбачається із витягу з реєстру права власності на нерухоме майно від 22.02.2010 року № 25371268, за ПП «ТУФ «Феріде» зареєстровано нежитлову будівлю - Торгово-офісний комплекс з підвалом загальною площею 8003,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3., реєстраційний номер 25937530, балансовою вартістю 17 686 009,00 грн. Підставою виникнення права власності : свідоцтво про право власності /НОМЕР_4/, видане 27.11.2008 року виконавчим комітетом Вінницької міської ради /т.7 а.с. 92/.

Рішенням Ленінського районного суду м. Вінниці від 26.08.2011 року у справі № 2-3515/11 за позовом ОСОБА_6 до ПП «ТУФ «Феріде» про визнання права, визнано за ОСОБА_6 право власності на нежитлове приміщення: літера «А»-торгово-офісний комплекс з підвалом, загальною площею 8003,9 кв.м. та знаходиться в першому пусковому комплексі будівлі Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3, право власності на який 24.12.2008 року зареєстровано за ПП «ТУФ «Феріде» в електронному реєстрі права власності на нерухоме майно. Визнано за ОСОБА_6 право власності на будівельні матеріали і роботи в об'єкті незавершеного будівництва другого пускового комплексу Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза», що знаходиться у АДРЕСА_3 на загальну вартість 743 409,60 грн. Визнано за ОСОБА_6 право власності на обладнання, придбане для розташування в об'єкті незавершеного будівництва 2-го пускового комплексу Торгово-офісного комплексу «Феріде Плаза» у АДРЕСА_3 та не змонтоване на будівельному майданчику - ліфт пасажирський типовий, зав. №07 0571 UA, виробник GST ASANSOR SAN.VE TIC.LTD.STI, ISTAMBUL/TURKILE, балансовою вартістю 136 485,84 грн.

З описової частини рішення Ленінського районного суду м. Вінниці від 26.08.2011 року у справі № 2-3515/11 вбачається, що відповідно до відомостей бухгалтерського обліку (довідки ПП «ТУФ «Феріде» № 71 від 16.08.2011 року) на балансі підприємства на бухгалтерському рахунку 10.3 «Будинки та споруди» рахувався перший пусковий комплекс незакінченого будівництва ТОК «Феріде Плаза», що розташований за адресою: АДРЕСА_3, балансовою вартістю 23 018 184,54 грн.

Окрім цього, судом встановлено, що 24.12.2008 року за ПП «ТУФ «Феріде» було зареєстровано право власності на приміщення літери «А» - торгово-офісний комплекс з підвалом площею 8 021,0 кв. м. в електронному реєстрі права власності на нерухоме майно, реєстраційний № 25937530, підставою для виникнення права власності є свідоцтво про право власності від 27.11.2008 року /т.4 а.с. 128-134/.

Ухвалою Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ від 22.02.2012 року у справі № 6-39472св12, рішення Ленінського районного суду м. Вінниці від 26.08.2011 року, ухвалу апеляційного суду Вінницької області від 05.10.2011 року та ухвалу судді судової палати у цивільних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 04.11.2011 року скасовано, справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції /т.4 а.с.135-137/.

Згідно з листом Вінницького міського суду Вінницької області від 31.05.2017р.№ 06-16/5-2017, у зв'язку з ліквідацією Староміського районного суду м.Вінниці відповідно до Указу Президента України № 437/2012 від 05.07.2012р., 24.04.2012р. справу № 2-3515/11 було перереєстровано та присвоєно новий номер 212/6647/2012 та 21.04.2013р. передано до архіву Вінницького міського суду /т7, а.с.132/.

Ухвалою Вінницького міського суду від 05.02.2013р. у справі № 212/6647/2012, позовну заяву ОСОБА_6 до ПП «ТУФ «Феріде» про визнання права власності та спонукання до вчинення дій залишено без розгляду /т.7, а.с.235/.

Під час опрацювання ухвали господарського уду Вінницької області від 18.05.2017р. у справі № 902/1156/15 працівниками архівного відділу виявлено відсутність матеріалів справи № 212/6647/2012 у архівному приміщенні Вінницького міського суду /т.7, а.с.132/.

Разом з тим, згідно з довідкою належності інвентаризаційної справи № 72665 по об'єкту нерухомого майна розташованого у АДРЕСА_3, вбачається:

- на підставі свідоцтва про право власності від 27.11.2008 року № 1016 виданого згідно рішення виконавчого комітету Вінницької міської ради від 27.11.2008 року № 2864, у власності ПП «ТУФ «Феріде» перебуває нежитлова будівля, торгово-офісний комплекс з підвалом літера «А» площею 8021,0 кв.м.;

- на підставі рішення Ленінського районного суду м. Вінниці від 26.08.2011 року у справі № 2-3515/11, право власності на торгово-офісний комплекс з підвалом зареєстровано за ОСОБА_6;

- 27.03.2012 року право власності на торгово-офісний комплекс з підвалом літера «А» площею 8021,0 кв.м. перереєстровано на ПП «Феріде Плаза» (у зв'язку з передачею до статутного фонду);

- на підставі свідоцтва про право власності від 15.03.2012 року, виданого згідно рішення виконавчого комітету Вінницької міської ради від 15.03.2012 року № 605, у власності ПП «Феріде Плаза» перебуває торгово-офісний комплекс загальною площею 8021,0 кв.м.;

- на підставі свідоцтва про право власності від 06.12.2012 року, виданого згідно рішення виконавчого комітету Вінницької міської ради від 06.12.2012 року № 3059, у власності ПП «Феріде Плаза» перебуває торгово-офісний комплекс загальною площею 8145,3 кв.м.

А тому, 14.12.2012 року внесено запис перереєстрації попереднього запису де у власності ПП «Феріде Плаза» перебувало торгово-офісний комплекс загальною площею 8021,0 кв.м /т.4 а.с 138-139/.

Відповідно до рішення Вінницької міської ради від 27.12.2012 року за № 3329, готельно-розважальному центру ПП «Феріде Плаза» розташованому на земельній ділянці площею 0,1674 га, кадастровий № :02:052:0202, присвоєна інша поштова адреса - АДРЕСА_4 /т.6 а.с.83/.

Отже, обставини справи свідчать про фактичне знаходження іпотечного майна ПАТ «Промінвестбанк» - нежитлова будівля, торгово-офісний комплекс з підвалом літера «А» площею 8021,0 кв.м. ПП «ТУФ «Феріде» саме за місцезнаходженням торгово-офісного комплексу ПП «Феріде Плаза» загальною площею 8145,3 кв.м в АДРЕСА_4

Таким чином, ліквідатор мав повний обсяг інформації щодо факту вибуття спірного майна від ПП «ТУФ «Феріде» та його знаходження саме у ПП «Феріде Плаза». Проте, в матеріалах справи відсутні докази вжиття ліквідатором Томашуком М.С. заходів спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб на виконання ст.41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

При цьому, колегія суддів зазначає, що ліквідатор в ліквідаційній процедурі не повинен обмежуватись лише направленням запитів до державних органів, а зобов'язаний вживати й інші заходи щодо пошуку та повернення майна.

Завданням ліквідатора є дійсний та належний пошук майна, а не лише констатація факту про його відсутність.

Наведеним обставинам справи суд першої інстанції належної оцінки не надав, а лише вказав, що оскільки рішення Ленінського районного суду м. Вінниці від 26.08.2011 року у справі № 2-3515/11 втратило законної сили, то в силу ч.3 ст.35 ГПК України, виключає можливість врахування описаних у ньому обставин в якості доказів, тим самим не прийняв до уваги позицію комітету кредиторів про наявність правових підстав для витребування нерухомого майна.

Поряд з цим, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне звернути увагу на те, що місцевий суд обмежився лише констатуванням фактів щодо зареєстрованого права власності на готельно-розважальний центр літ. «А» за адресою: АДРЕСА_4, площею 8145,3 кв.м. за ПП «Феріде Плаза», вказавши, що за іншою юридичною особою зареєстровано право власності на нерухоме майно, яке розміщено за іншою адресою з більшою площею.

Крім того, колегія суддів звертає увагу на те, що згідно висновку будівельно-технічної експертизи проведеної у справі № 902/1414/13 за позовом ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» до ПП «Феріде Плаза» за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ПП «Торгово-універсальна фірма «Феріде», ТОВ «Спільне українсько-турецьке підприємство «Торговий дім «Ел-Тур», ПП «Елтекс-1», ПАТ «Комерційний банк «Південкомбанк», ТОВ «Племінний завод «Україна», ОСОБА_14 про стягнення заборгованості 49 685 375,57 грн. шляхом звернення стягнення на заставлене майно, встановлено часткову тотожність об'єкту незавершеного будівництва розташованого по АДРЕСА_3 та об'єкту нерухомості, який переданий в іпотеку банку згідно договору від 06.11.2007 р. № 11688. Із вказаного висновку також слідує, що площа приміщень незавершеного будівництва торгово-офісного комплексу (ІІ черга) по АДРЕСА_3 становить згідно проекту 4 454 кв.м., а декларація про початок будівельних робіт № ВН 6, видана 23.11.2012 року, що на думку суду свідчить про неможливість ототожнення даних об'єктів нерухомого майна /т. 8 а.с.65-102/.

Разом з тим, місцевим господарським судом не враховано, що ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 22.01.2016 року у справі № 902/1414/13, призначена повторна судова будівельно-технічна судова експертиза, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (м. Київ, вул. Смоленська, 6), результати якої станом на даний час відсутні.

Відповідно до інформації з системи "Діловодство спеціалізованого суду", 04.01.2018 року Рівненським апеляційним господарським судом направлено на адресу Київського науково-дослідного інституту судових експертиз лис № 902/1414/13/53/18 про надання інформації про хід проведення вищевказаної судової експерти у справі № 902/1414/13.

Таким чином, розгляд питання щодо тотожності об'єкту незавершеного будівництва, розташованого по АДРЕСА_3 та об'єкту нерухомості, який переданий в іпотеку банку згідно з договором від 06.11.2007 р. № 11688 триває.

Отже, затверджуючи звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс ПП «ТУФ «Феріде» та припиняючи провадження у цій справі, місцевий господарський суд не дослідив та не надав належної правової оцінки діям ліквідатора на предмет вчинення ним усіх необхідних повноважень, відповідно до положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», зокрема, стосовно вжиття заходів, спрямованих на виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у ПП «Феріде Плаза».

Згідно з п. 2 ч.1 ст.46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», звіт ліквідатора має бути схвалений комітетом кредиторів, власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) боржника (для державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків).

Отже, саме до компетенції кредиторів законодавцем віднесено прийняття рішення по схваленню звіту ліквідатора, що передує зверненню з клопотанням про його затвердження до суду.

Таким чином, в суперечь приписам ст.46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» господарський суд Вінницької області розглянув звіт ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде», який не був схвалений комітетом кредиторів ПП «ТУФ «Феріде».

За наведеного, висновки господарського суду Вінницької області про наявність правових підстав для затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута, а також припинення банкрута, як юридичної особи, та припинення провадження у справі про банкрутство, колегія суддів апеляційної інстанції вважає передчасними.

Щодо клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017 року арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про затвердження розміру основної грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого у справі № 902/1156/15, судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) має право, зокрема, отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Відповідно до ч.1 ст.115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Частиною 2 ст.115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що сплата грошової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна) здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором або боржником) у розмірі, зазначеному у цій частині. Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому (розпоряднику майна) за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Аналізуючи вищенаведені норми чинного законодавства України про банкрутство, колегія суддів дійшла висновку, що законодавцем чітко встановлено джерело сплати грошової винагороди арбітражному керуючому, що виконує у справі про банкрутство повноваження саме розпорядника майна, а саме дана винагорода здійснюється заявником, тобто особою, яка подала заяву про порушення справи про банкрутство (якою може бути як кредитор так і боржник).

Отже, джерелом оплати послуг арбітражного керуючого в процедурі розпорядження майном боржника є кошти заявника (ініціюючого кредитора), в даному випадку Вінницької об'єднаної державної податкової інспекції ГУ ДФС у Вінницькій області.

Ухвалою господарського судуу від 17.09.2015 року у справі № 902/1156/15 встановлена основна винагорода розпорядника майна в розмірі 2 мінімальних заробітних плат.

Станом на 17.11.2016 року основна винагорода розпорядника майна ініціюючим кредитором - Вінницькою ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області не оплачена і становить 16 536,00 грн. за період з 17.09.2015 року по 15.03.2016 року.

З огляду на викладене, вимоги арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про нарахування основної грошової винагороди за період виконання повноважень розпорядника майна ПП «ТУФ «Феріде» з 17.09.2015 року по 15.03.2016 року в сумі 16 536,00 грн. та стягнення зазначеної суми з ініціюючого кредитора - Вінницької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Вінницькій області є обгрунтованими та підлягають задоволенню.

Разом з тим, відмовляючи в задоволенні клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017 року арбітражного керуючого Горбача С.Ф. в частині за затвердження звіту про понесені витрати при виконанні повноважень розпорядника майна у справі № 902/1156/15 в сумі 6000,00 грн., звіту про винагороду за виконання повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» з 15.03.2016 року по 15.12.2016 року у сумі 51 912,00 грн. та звіту про понесені витрати у ліквідаційній процедурі у сумі 6 638,00 грн. у зв'язку із відсутністю необхідних доказів, місцевий господарський суд не взяв до уваги те, що зазначене питання вже раніше досліджувалось судом у даній справі.

Так, за період з 17.09.2015 року по 15.03.2016 року, загальна сума витрат, що виникли на стадії розпорядження майна ПП «ТУФ «Феріде» складає 6 000,00 грн. - за послуги аудитора згідно договору № 18 від 02.12.2015 року (квитанція № 21 від 09.12.2015 року) /т.5, а.с.126 /.

За період з 15.03.2016 року по 15.10.2016 року, загальна сума витрат в ліквідаційній процедурі ПП «ТУФ «Феріде» складає 6 638,00 грн., з яких: 1 378,00 грн. судовий збір за подання позовної заяви до господарського суду Вінницької області про визнання правочину недійсним, сплачений згідно квитанції від 07.11.2016 року; 1 100,00 грн. - послуги по підготовці документів банкрута для передачі їх на зберігання до архіву (довідка № 9 від 04.10.2016 року); 160,00 грн. - послуги БТІ, сплачені згідно квитанції від 12.10.2016 року та 4 000,00 грн. транспортні витрати, витрати на паливо, що підтверджуються відповідними фіскальними чеками АЗС /т.5, а.с.121-128/.

Протокольним рішенням комітету кредиторів від 29.09.2016 року встановлено арбітражному керуючому Горбачу С.Ф. винагороду за виконання повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» в розмірі 4 мінімальних зарплат щомісячно, а тому розмір основної винагороди за період з 15.03.2016 року по 15.12.2016 року за виконання арбітражним керуючим Горбачем С.Ф. повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» складає 51 912,00 грн. /т.4 а.с. 247-248/.

17.11.2016 року на засіданні комітету кредиторів банкрута, зокрема, схвалено звіт арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном та ліквідаційної процедури ПП «ТУФ «Феріде» /т.5, а.с.91/.

Враховуючи наведене, клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017 року арбітражного керуючого Горбача С.Ф. в частині затвердження звіту про понесені витрати при виконанні повноважень розпорядника майна у справі № 902/1156/15 в сумі 6000,00 грн., звіту про винагороду за виконання повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» з 15.03.2016 року по 15.12.2016 року у сумі 51 912,00 грн. та звіту про понесені витрати у ліквідаційній процедурі у сумі 6 638,00 грн. є таким, що підтверджується наявними в матеріалах справи доказами та підлягає задоволенню.

Щодо винагороди ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» арбітражного керуючого Томашука М.С., судова колегія зазначає наступне.

Згідно з ч.1 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Відповідно до ч.1 ст.98 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Отже, надання послуг арбітражного керуючого, як суб'єкта незалежної професійної діяльності, відбувається на платній основі.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 26.07.2017 року у справі № 902/1156/15, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 24.01.2018 року, встановлено арбітражному керуючому (ліквідатору ПП «ТУФ «Феріде») Томашуку М.С. основну грошову винагороду у розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ПП «ТУФ «Феріде» /т.10 а.с. 46-52/.

Порядок сплати грошової винагороди арбітражного керуючого під час виконання повноважень у справі про банкрутство визначено положеннями статті 115 Закону про банкрутство.

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст. 115 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород. Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до відкриття господарським судом процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора, а її розмір не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень ліквідатора.

Положеннями ч.5 ст. 15 Закону про банкрутство визначено джерела сплати грошової винагороди арбітражного керуючого, а саме за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Згідно з ч.6 ст.115 Закону про банкрутство, кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Відмовляючи у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Томашука М.С. про стягнення основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» у справі №902/1156/15 за період з 06.06.2017р. по 06.08.2017р. з Вінницької ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області в сумі 378, 88 грн. та стягнення з ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» - 25 221, 12 грн., місцевий господарський суд виходив з того, що у боржника відсутні будь-які майнові активи, арбітражним керуючим погашення вимог кредиторів не проводилось та фонд для авансування грошової винагороди ліквідатора кредиторами сформовано не було.

Разом з тим, судова колегія не погоджується із такими висновками, адже керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів на зборах кредиторів кількості їх грошових вимог відповідно до статті 26 Закону про банкрутство, господарський суд вправі застосувати такий принцип до розподілу між кредиторами витрат, пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури (в тому числі на виплату грошової винагороди ліквідатора), за відсутності у боржника коштів від господарської діяльності, від реалізації його майна та рішення комітету кредиторів про утворення фонду для оплати грошової винагороди ліквідатору чи відшкодування його витрат, оскільки законодавцем виключається можливість безоплатного надання послуг арбітражного керуючого у справі про банкрутство (дана правова позиція відображена у постановах Вищого господарський суд України від 27.10.2015 року у справі № 911/1056/13 та від 08.11.2016 року у справі 915/1961/14).

З огляду на зазначене, клопотання арбітражного керуючого Томашука М.С. про стягнення основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора ПП «ТУФ «Феріде» у справі №902/1156/15 за період з 06.06.2017р. по 06.08.2017р. слід задоволити.

Відповідно до част.1, 3 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до ст. 76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ст.77 ГПК України).

Згідно з ст.79 ГПК України, достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Згідно із п.2 ч.1 ст.275 ГПК України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Таким чином, враховуючи наведене та допущені господарським судом першої інстанції порушення норм матеріального та процесуального права, які ст. 277 ГПК України визначені у якості підстав для скасування оскаржуваного рішення, судова колегія апеляційної інстанції дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги ПАТ «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк», а тому пункти 2-11 ухвали господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року у справі № 902/1156/15 слід скасувати з прийняттям нового рішення за клопотанням арбутражного керуючого Горбача С.Ф. та клопотанням арбітражного керуючого (ліквідатора) Томашука М.С. і направленням справи на розгляд до господарського суду Вінницької області.

Керуючись п.4 ст.269, п.2, част.1 ст.275, п.3 част.3 ст.277, ст.281-284 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ

1. Апеляційну скаргу ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» на ухвалу господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року у справі № 902/1156/15 задоволити частково.

2. Скасувати пункти 2-11 ухвали господарського суду Вінницької області від 22.08.2017 року у справі № 902/1156/15. Прийняти нове рішення, яким:

« 2. Клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017р. арбітражного керуючого Горбача Сергія Федоровича про затвердження розміру основної грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого у справі № 902/1156/15 - задоволити.

Затвердити звіт арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про нарахування основної грошової винагороди за період виконання повноважень розпорядника майна Приватного підприємства "Торгово-універсальна фірма "Феріде" з 17.09.2015 р. по 15.03.2016р. в сумі 16 536,00 грн.

Стягнути з Вінницької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Вінницькій області (вул.К.Василенка, 21, м.Вінниця, 21027, ідентифікаційний код 39476158) на користь арбітражного керуючого Горбача Сергія Федоровича (АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_3) 16 536,00 грн. (шістнадцять тисяч п'ятсот тридцять шість гривень) 00 коп. грошової винагороди за виконання у період з 17.09.2015 року по 15.03.2016 року повноважень розпорядника майна у справі № 902/1156/15 про банкрутство Приватного підприємства торгово-універсальна фірма "Феріде" .

Доручити господарському суду Вінницької області видати наказ.

3. Клопотання № 01-34/348 від 26.05.2017р. арбітражного керуючого Горбача С.Ф. про затвердження звіту про понесені витрати при виконанні повноважень розпорядника майна у справі № 902/1156/15 в сумі 6000,00 грн.; звіту про винагороду за виконання повноважень ліквідатора Приватного підприємства "Торгово-універсальна фірма "Феріде" з 15.03.2016 року по 15.11.2016 року в сумі 51 912,00 грн.; звіту про понесені витрати у ліквідаційній процедурі в сумі 6 638,00 грн. задоволити.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" (пров.Шевченка, 12, м.Київ, 01001, ідентифікаційний код 00039002) на користь арбітражного керуючого Горбача Сергія Федоровича ( АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_3) 51 912 грн. (п'ятдесят одна тисяча дев'ятсот дванадцять гривень) 00 коп. винагороди за виконання повноважень ліквідатора, 12 638 (дванадцять тисяч шістсот тридцять вісісм гривень) 00 коп. понесених витрат у справі № 902/1156/15 про банкрутство Приватного підприємства торгово-універсальна фірма "Феріде".

Доручити господарському суду Вінницької області видати наказ.

4. Звіт арбітражного керуючого (ліквідатора ПП "ТУФ "Феріде") Томашука Миколи Савелійовича про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі № 902/1156/15 про банкрутство ПП "ТУФ "Феріде" , а саме: основна грошова винагорода за період з 06.06.2017р. по 06.08.2017р. в загальній сумі 25 600,00 грн., витрати за період з 06.06.2017р. по 10.08.2017р. в загальній сумі 3252,91 грн. - затвердити.

5. Стягнути з Вінницької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Вінницькій області (вул.К.Василенка, 21, м.Вінниця, 21027, ідентифікаційний код 39476158) на користь арбітражного керуючого Томашука Миколи Савелійовича (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 378 грн. (триста сімдесят вісім гривень) 88 коп. грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора у справі № 902/1156/15 про банкрутство Приватного підприємства торгово-універсальна фірма "Феріде" у період з 06.06.2017 року по 06.08.2017 року.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" (пров.Шевченка, 12, м.Київ, 01001, ідентифікаційний код 00039002) на користь арбітражного керуючого Томашука Миколи Савелійовича (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 25221 грн. (двадцять п'ять тисяч двісті двадцять одна гривня) 12 коп. грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора у справі № 902/1156/15 про банкрутство Приватного підприємства торгово-універсальна фірма "Феріде" у період з 06.06.2017 року по 06.08.2017 року.

Доручити господарському суду Вінницької області видати накази.

6. Відмовити у затвердженні Звіту ліквідатора Томашука М.С. від 10.08.2017 року та ліквідаційного балансу банкрута - приватного підприємства торгово-універсальна фірма "Феріде" (21007, м.Вінниця, вул.Фрунзе, 24, код 30362449) у справі № 902/1156/15".

Справу № 902/1156/15 передати на розгляд господарському суду Вінницької області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Верховного Суду у порядку, встановленому ст.ст.286-291 ГПК України.

Повну постанову складено "16" лютого 2018 року

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Юрчук М.І.

Суддя Дужич С.П.