ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.02.2018 року м. Дніпро Справа № 904/8620/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Дон О.Я.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального підприємства Жилсервіс-9 Дніпровської міської ради

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області (суддя Юзіков С.Г.) у справі № 904/8620/17, ухваленого у м. Дніпро 21.11.2017р. о 15.55. (дата складання повного тексту рішення 27.11.2017)

за позовом Публічного акціонерного товариства ДТЕК Дніпрообленерго

до Комунального підприємства Жилсервіс-9 Дніпропетровської міської ради

про стягнення 42 742,48грн., -

ВСТАНОВИВ:

У вересні 2017р. Публічне акціонерне товариство ДТЕК Дніпрообленерго звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою з вимогами до Комунального підприємства Жилсервіс-9 Дніпропетровської міської ради про стягнення вартості недоврахованої електроенергії у сумі 42 742,48 грн.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області 21.11.2017 у справі № 904/8620/17 позов задоволено; стягнуто з Комунального підприємства Жилсервіс-9 Дніпропетровської міської ради на користь Публічного акціонерного товариства ДТЕК Дніпрообленерго 42 742,48 грн. вартості недоврахованої електроенергії, 1 600,00 грн. - судового збору.

Не погодившись із зазначеним рішенням, до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулось Комунальне підприємство Жилсервіс-9 Дніпровської міської ради, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.11.2017 у справі № 904/8620/17 та відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсягу.

В обґрунтування апеляційної скарги відповідач посилається на порушення Правил користування електричною енергією при складенні Акту про порушення ПКЕЕ № 103000 від 09.09.2016р., а саме не підписання цього акту представником відповідача та відсутність у Акті даних щодо приладу, яким зроблено вимір потужності самовільно підключених струмоприймачів до електричної мережі.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 21.12.2017 поновлено строк подання апеляційної скарги Комунального підприємства Жилсервіс-9 Дніпровської міської ради, відкрито апеляційне провадження у справі і призначено розгляд апеляційної скарги в судове засідання на 17.01.2018.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.01.2018 розгляд апеляційної скарги відкладено в судове засідання на 07.02.2018.

У судовому засіданні представник відповідача доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу.

Представник позивача у відзиві на апеляційну скаргу та в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржуване рішення законним та обгрунтованим, прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу безпідставною, посилаючись при цьому на повну відповідність Акту про порушення ПКЕЕ № 103000 від 09.09.2016р. Правилам користування електричною енергією.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, 04.03.15р. сторонами укладено Договір про постачання електричної енергії № 063866 (далі Договір), за п. 1.1. якого Постачальник (Позивач) продає електричну енергію Споживачу (Відповідачеві) у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 52,4 кВт, величини якої по обєктах Споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невідємними частинами даного Договору.

Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану згідно ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі ОСОБА_1) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій Споживача: 1) самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; 2) пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб з засобів обліку; 3) інших умов, визначених Методикою (п. 4.2.3. Договору).

Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження (пункт 4.2.4 Договору).

Відповідно до пункту 9.8 договору цей договір набуває чинності з дня його підписання і укладається на строк до 26.12.2014. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов (пункт 9.8.1 Договору).

09.09.16р. Позивачем складено Акт про порушення ПКЕЕ № 103000, у якому зафіксовано, що Споживач (Відповідач) при користуванні електричною енергією, порушив ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", п. 6.40 Правил користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

Перевіркою виявлено та зафіксовано в акті про порушення ПКЕЕ № 103000 порушення Споживачем, яке полягало у самовільному підключені струмоприймачів до електричної мережі, що не належить енергопостачальній організації за адресою: м. Дніпро, вул. Терещенківська, 24:

1) 12 поверх з квартирного електричного стояка РУ 0,4 кВ дротом АПВ 2*2,5 мм2 на освітлення сходинкової клітини;

2) 10 поверх з квартирного електричного стояка РУ 0,4 кВ дротом АПВ 2*2,5 мм2 на освітлення сходинкової клітини;

3) 9 поверх з квартирного електричного стояка РУ 0,4 кВ дротом АПВ 2*2,5 мм2 на освітлення сходинкової клітини;

4) 8 поверх з квартирного електричного стояка РУ 0,4 кВ дротом АПВ 2*2,5 мм2 скруткою на освітлення сходинкової клітини;

5) 11 поверх з квартирного електричного стояка РЩ 0,4 кВ дротом АПВ 2*2,5 мм2 на освітлення сходинкової клітини. При контрольному огляді приладу обліку даний вид порушення виявити неможливо. При ввімкненні навантаження лічильник не враховує електроенергію. Показання електролічильника не змінюються. Споживачу порушення продемонстровано.

В Акті про порушення ПКЕЕ № 103000 зазначено про його складення за участю представника Споживача ОСОБА_2, але останнім даний акт не підписано.

11.10.16р. відбулося засідання комісії Позивача з розгляду акта про порушення правил користування електричною енергією Споживачем, на якому розглянуто Акт № 103000 від 09.09.16р. з метою визначення обсягу та вартості електроенергії, недоврахованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, яка підлягає оплаті Споживачем, про що складений протокол № 10-10 від 11.10.16р.

На засіданні комісії прийнято рішення провести нарахування за період від 13.04.16р. (день останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки) по 09.09.16р. (дата виявлення та усунення порушення) відповідно до п.2.9 та за формулою 2.7 ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ (далі ОСОБА_1).

За розрахунком Позивача вартість недоврахованої електроенергії за період з 13.04.16р. по 09.09.16р. становить 42 742,48 грн.

На оплату активної електроенергії за актом № 103000 від 11.10.16р. (протокол №10-10 від 11.10.16р.) Позивач виставив Відповідачеві рахунок № 111/63-866/11/10/103000 на суму 42 742,48грн.

Також, Позивач направив Відповідачеві лист - вимогу № 3591/6071 від 13.12.16р. разом з розрахунком недоврахованої електричної енергії, рахунками на оплату, в тому числі рахунком № 111/63-866/11/10/103000 на суму 42 742,48 грн. та протоколом, в якому зазначив, що оплата рахунку в повному обсязі повинна бути виконана протягом 30 календарних днів з дати його отримання.

За даними Позивача, зазначена вимога Відповідачем залишена без відповіді, що і є причиною звернення Позивачем з позовом до господарського суду.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України "Про електроенергетику" (далі Закон) та Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996р. (далі ПКЕЕ).

Статтею 26 Закону встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником; споживач енергії зобовязаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії; безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач.

Згідно з ч. 2 ст. 27 Закону, правопорушеннями в електроенергетиці, зокрема, є: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до обєктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії.

Згідно зі ст. 235 ГК України, за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

У ст. 236 ГК України визначено види оперативно-господарських санкцій, серед яких встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо. Перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі й інші оперативно-господарські санкції.

За змістом статей 216, 217, 218, 235, 236, 237 ГК України рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Недоврахована електрична енергія це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно (пункт 1.2 Правил).

Пунктом 1.3. ПКЕЕ визначено, що постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом.

Відповідно до п. 5.1. ПКЕЕ, договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін.

Споживання електричної енергії без договору не допускається.

Між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом та споживачем укладається один договір про постачання електричної енергії за усіма об'єктами споживача, які розташовані на території здійснення ліцензованої діяльності постачальником електричної енергії за регульованим тарифом. За взаємною згодою сторін можуть бути укладені окремі договори про постачання електричної енергії за кожним об'єктом споживача.

Відповідно до п. 1.2. ПКЕЕ контрольний огляд засобу обліку виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності засобу обліку (корпусу, скла, кріплення тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показів засобів обліку, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів самовільних підключень.

Технічна перевірка виконання комплексу робіт з метою визначення відповідності стану засобу обліку електричної енергії та схеми його підключення, а також відповідності стану електропроводки та електроустановок від межі балансової належності до точки обліку "Правилам улаштування електроустановок" та іншим нормативно-технічним документам.

Пунктом 3.33 ПКЕЕ визначено, що електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на шість місяців має здійснювати контрольний огляд засобу обліку.

Будь-які роботи, повязані з порушенням або зміною схеми розрахункового обліку електричної енергії, заміни типу розрахункового засобу обліку електричної енергії, проводяться за погодженням з електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії) у присутності представників заінтересованих сторін та оформлюється актом. Після закінчення робіт засоби обліку опломбовуються та передаються на збереження згідно з процедурою, визначеною пунктами 3.31 3.32 цих Правил (п. 3.34 ПКЕЕ).

Відповідно до пункту 6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

Згідно з п. 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Відповідно до п. 6.42 ПКЕЕ, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Позивачем заявлена до стягнення вартість недоврахованої електроенергії у сумі 42 742,48 грн., яка нарахована за період з 13.04.16р. по 09.09.16р. згідно з пунктом 2.9 за формулою 2.7 ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією відповідно до рішення засідання комісії по розгляду акту про порушення ПКЕЕ № 103000 від 09.09.16р.

ОСОБА_1 застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушень ПКЕЕ, зокрема, підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку підпункт 7 пункту 2.1 ОСОБА_1).

Відповідно до пункту 2.9 ОСОБА_1 у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї ОСОБА_1, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою (2.7) ОСОБА_1.

Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) ОСОБА_1.

Згідно з формулою 2.6 ОСОБА_1 Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, Д пор визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об'єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки.

Як зазначено в Акті про порушення № 103000 від 09.09.16р., зафіксоване самовільне підключення (порушення) при контрольну огляді виявити неможливо. Наведено у п. 3 Акту і дані щодо типу вимірювальної техніки та дати її повірки, тому доводи Відповідача щодо невідповідності Акту вимогам ПКЕЕ є безпідставними.

Відхиляються апеляційним судом і доводи Відповідача щодо не підписання Акту про порушення № 103000 від 09.09.16р. його представником, оскільки згідно з п. 6.41 ПКЕЕ, у разі відмови представника Споживача від підписання акту він підписується трьома представниками постачальника електричної енергії, що має місце у даному випадку, та є дійсним.

За наведених обставн, апеляційний суд погоджується з висновком місцевого господарського суду про доведення Позивачем порушення Відповідачем ПКЕЕ, складення Акту про порушення з дотриманням вимог чинного законодавства та проведення розрахунку недоврахованої електроенергії у відповідності до ОСОБА_1, а відтак і про наявність підстав для задоволення позовних вимог.

З огляду на усе вищевикладене, судова колегія апеляційного суду вважає доводи апеляційної скарги безпідставними, а оскаржуване рішення таким, що відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 277 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення господарського суду Дніпропетровської області у даній справі від 21.11.2017р. відсутні.

Згідно з ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті відповідачем судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 1 760,00грн. слід покласти на останнього.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 269, 270, 275-284, 287 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Комунального підприємства Жилсервіс-9 Дніпровської міської ради на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.11.2017 року у справі № 904/8620/17 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.11.2017 року у справі № 904/8620/17 залишити без змін.

Судовий збір, сплачений за подання апеляційної скарги, покласти на Комунальне підприємство Жилсервіс-9 Дніпровської міської ради.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню в касаційному порядку.

Повна постанова складена та підписана 08.02.2018 року.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Н.В. Пархоменко