ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

25 січня 2018 року м. ТернопільСправа № 921/544/17-г/6
Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Шумського І.П.

розглянув матеріали справи

за позовом Комунального підприємства "Тернопільводоканал" (вул. Танцорова, 7, м. Тернопіль, 46008)

до відповідача Фізичної особи - підприємця Юркевич Лариси Іванівни (АДРЕСА_1, Тернопільська область, 46003)

про усунення порушень користування охоронними зонами інженерних мереж.

За участю від:

позивача - Повстюк О.А.

відповідача - Сольський В.В.

Суть справи:

В провадженні Господарського суду Тернопільської області знаходиться справа №921/544/17-г/6 за позовом Комунального підприємства "Тернопільводоканал" до Фізичної особи - підприємця Юркевич Лариси Іванівни (з врахуванням заяви б/н, б/д (вх. 19684 від 02.11.2017)) про усунення порушень режиму використання охоронних зон інженерних мереж на земельній ділянці за кадастровим номером :12:001:0040, шляхом демонтажу об'єкту нерухомості (закладу громадського харчування) площею 74,2 кв.м. по вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль та об'єкту нерухомості (закладу громадського харчування) площею 23,4 кв.м. по вул. Шептицького, 28, приміщення 1, м. Тернопіль

Свої вимоги позивач обґрунтовує наступним. На земельній ділянці за кадастровим номером :12:001:0040 (орендарем якої є відповідач), за адресою: вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль, в межах охоронних зон інженерної мережі (на каналізаційній мережі), знаходиться належний ФОП Юркевич Л.І. об'єкт - будівля (заклад громадського харчування) бару "Каріна", що є порушенням, зокрема, п. 15.5 Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджених наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008 N 190, п. 8.1 ДБН 360-92** "Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень" та п. 17.1.2 ДБН В. 2.5-75:2013 (таблиця 31) "Каналізація. Зовнішні мережі та споруди. Основні положення проектування".

У відзиві б/н від 19.10.2017 на позов відповідач просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог у зв'язку з їх безпідставністю. В обґрунтування цього зазначає про правомірність набуття ФОП Юркевич Л.І. права власності на нерухоме майно площею 74,2 кв.м. по вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль та нерухоме майно площею 23,4 кв.м. по вул. Шептицького, 28, приміщення 1, м. Тернопіль. Також зазначає, що нею на законних підставах здійснюється користування земельною ділянкою з кадастровим номером :12:001:0040, оскільки вона є її орендарем за умовами договору оренди від 07.06.2013.

В ході розгляду справи, в судовому засіданні 19.10.2017, відповідачем надано усні пояснення про те, що станом на час розгляду справи належні їй на праві власності нежитлові приміщення площами 74,2 кв.м. та 23,4 кв.м. - це один цілісний об'єкт, який використовується як заклад громадського харчування - бар "Каріна". Дану обставину, на її думку, підтверджують долучені нею до матеріалів справи копії технічних паспортів від 15.07.2011 та 18.07.2011, договору купівлі - продажу від 04.06.2014 та витягів з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно. На цілісний об'єкт право власності відповідачем не зареєстровано (на даний час власність залишається оформлена на два окремі об'єкти). За даною адресою інших об'єктів нерухомості немає. Обидва об'єкти нерухомості розміщені на земельній ділянці 0,0226 га кадастровий номер :12:001:0040.

З врахуванням поданого відповідачем відзиву на позовну заяву, долученими останнім до матеріалів справи правовстановлюючими документами на належні ФОП Юркевич Л.І. нежитлові приміщення, позивачем подано уточнення б/н, б/д позовних вимог. Представник позивача, у ньому просить суд зобов'язати Фізичну особу підприємця Юркевич Ларису Іванівну (АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) усунути порушення режиму використання охоронних зон інженерних мереж на земельній ділянці з кадастровим номером :12:001:0040, шляхом демонтажу нежитлового приміщення (закладу громадського харчування), що знаходиться за адресою: вул. Шептицького, будинок 28, приміщення 1, м. Тернопіль, Тернопільська область, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 01 та шляхом демонтажу нежитлового приміщення, заклад громадського харчування, що знаходиться за адресою: вул. Шептицького, будинок 28, м. Тернопіль, Тернопільська область, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 1.

Окрім цього, у відповідь на запит №1346/17 від 19.10.2017 Господарського суду Тернопільської області, Міськрайонним управлінням у Тернопільському районі та м. Тернополі Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області надано суду письмову інформацію №685/117-17 від 02.11.2017 (вх. №19673 від 02.11.2017) з доданим до неї планом (схемою) земельної ділянки за адресою: вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль, з описом її меж.

У письмових поясненнях б/н від 16.11.2017 представником позивача зазначено, що вчинене відповідачем порушення полягає саме у порушенні п.15.5 Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, а саме самовільне спорудження над каналізаційною мережею діаметром 1000 мм, глибина залягання 5 м; порушення додатку 8.1 ДБН 360-92** "Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень", тобто недотримання відстані по горизонті від каналізаційної мережі до фундаменту будівлі і від самоплинної каналізації - 5 м; порушення п. 17.1.2 ДБН В.2.5-75:2013 "Каналізація. Зовнішні мережі та споруди. Основні положення проектування", розмір захисних охоронних зон каналізаційних мереж (в кожну сторону від бокової стінки трубопроводу), з глибиною укладання більше 4-5 м (таблиця 31).

Того ж, 16.11.2017 представником позивача подано клопотання б/н від 16.11.2017, в якому він зазначає про відсутність у складі КП "Тернопільводоканал" працівників, включених до Державного реєстру сертифікованих інженерів-землевпорядників та/або Державного реєстру інженерів - геодезистів. З огляду на це, з метою повного, всебічного та об'єктивного розгляду даної справи просив призначити судову експертизу, проведення якої доручити Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (вул. Січових Стрільців, 4, м. Тернопіль) та навів запропоновані з цього приводу ним питання.

Ухвалою суду від 16.11.2017 у даній справі призначено судову експертизу, проведення якої доручено Тернопільському відділенню КНДІСЕ, а до закінчення її проведення, провадження у справі № 921/544/17-г/6 зупинено.

11.12.2017 на адресу Господарського суду Тернопільської області від судового експерта Тернопільського відділення КНДІСЕ Походай І.П. надійшло клопотання №1191/17-22 від 07.12.2017, в якому останній просить: погодити строки виконання експертизи; провести її оплату згідно виставленого рахунку №11813 від 07.12.2017; надати додаткові матеріали, зокрема: обмінні файли на земельні ділянки за кадастровими номерами :12:001:0040, :12:001:0039 та технічну документацію із землеустрою відповідно до рішення Тернопільської міської ради №6/31/107 від 26.04.2013; генплан забудови земельної ділянки за кадастровим номером :12:001:0040.

Відповідно до приписів п. 2.3 Інструкції "Про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень" (затв. Наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5) експерту заборонено самостійно збирати матеріали, які підлягають дослідженню, а також вибирати вихідні дані для проведення експертизи, якщо вони відображені в наданих йому матеріалах неоднозначно.

Ухвалою суду від 12.12.2017, для вирішення клопотання експерта, призначено у справі №921/544/17-г/6 судове засідання на 21.12.2017, якою витребувано у позивача запитувані експертом документи.

21.12.2017 позивачем через канцелярію подано клопотання б/н від 21.12.2017, яким долучено до матеріалів справи копію запиту від 19.12.2017 за №3340/17 КП "Тернопільводоканал", адресованого Головному управлінню держгеокадастру у Тернопільській області. Із змісту вищевказаного запиту вбачається звернення позивача до ГУ держгеокадастру у Тернопільській області, з метою отримання запитуваної експертом інформації.

За результатами судового засідання 21.12.2017 судом постановлено ухвали, якими поновлено провадження у справі №921/544/17-г/6; здійснено перехід до слухання даної справи за правилами нової редакції Господарського процесуального кодексу України за правилами загального позовного провадження, зі стадії підготовчого засідання; погоджено експерту строк проведення експертизи; призначено підготовче засідання на 18.01.2018 та витребувано у сторін необхідні експерту документи.

За приписами ч.1 ст. 102 ГПК України (в новій редакції) матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи.

16.01.2018 відповідачем через канцелярію суду подано заяву б/н від 16.01.2018, якою долучено до матеріалів справи копію проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок для обслуговування нежитлових приміщень за адресою вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль.

В подальшому, 17.01.2018 КП "Тернопільводоканал" через канцелярію суду подано клопотання б/н від 17.01.2018, яким долучено до матеріалів справи оригінал платіжного доручення №50 від 16.01.2018 на суму 3466,40 грн. як доказ оплати вартості експертизи.

Ухвалою суду від 18.01.2018, за письмовою заявою ФОП Юркевич Л.І., підготовче засідання у даній справі відкладалось на 25.01.2018.

Повноважні представники сторін в судове засідання 25.01.2018 з'явились, будь-яких міркувань з приводу призначення експертизи не висловили.

В порядку ст.ст. 8, 222 Господарського процесуального кодексу України, запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Документообіг господарського суду".

Для робочого оригіналу звукозапису надано диск CD-R, серійний номер NJ 20 UC 2 JD 805267 E 1.

Як вбачається із наданих сторонами матеріалів, 07.06.2013 між Тернопільською міською радою (орендодавець) та Комунальним підприємством "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" і Фізичною особою підприємцем Юркевич Ларисою Іванівною (орендарем) укладено договір оренди землі, за умовами якого орендодавець передав, а орендар прийняв в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення - землі житлової та громадської забудови, яка знаходиться за адресою: вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль, кадастровий номер :12:001:0040, загальною площею 0,0226 га, в тому числі землі, які використовуються в комерційних цілях (п.1,п.2 договору).

У п.3, п.4 правочину зазначено, що земельна ділянка передається в оренду з об'єктами нерухомого майна - нежилими приміщеннями, інженерними мережами - зливовою каналізацією, побутовою каналізацією, електрокабелем.

Договір укладено терміном на десять років з 26.04.2013 до 26.04.2023 (п.8 договору).

Факт перебування вищевказаної земельної ділянки в оренді ФОП Юркевич Л.І. також підтверджує Інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна, сформованої 18.10.2017 за номером 100687418.

16.06.2017 працівниками КП "Тернопільводоканал" проведено обстеження водопровідної/каналізаційної мережі діаметром 1000 мм за адресою: вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль в частині земельної ділянки за кадастровим номером :12:001:0040. За результатами обстеження, комісією в складі інспектора Яциковського А.О., юрисконсульта Повстюк О.А., інженера ОСОБА_7, зроблено висновок, що будівля (заклад громадського харчування) бар "Каріна" встановлена безпосередньо на каналізаційних охоронних мережах, що є порушенням нормативних відстаней такої мережі.

Того ж дня працівниками позивача складено Акт обстеження водопровідних та каналізаційних мереж від 16.06.2017, із зазначенням припису про забезпечення нормативної відстані до каналізаційної мережі, або демонтаж вищевказаного об'єкту.

До позовних матеріалів позивачем також долучено топографічну зйомку (схему) розміщення на місцевості об'єкту нерухомості, який належить відповідачу. Представником позивача в судовому засіданні 02.11.2017 надано усне пояснення про те, що працівниками КП "Тернопільводоканал" на цю топографічну зйомку нанесено межі охоронних зон, з яких вбачається, що охоронна зона проходить саме через кафе відповідача.

Зафіксовані в Акті від 16.06.2017 обставини, за твердженням позивача не усунені відповідачем, і стали підставою для звернення КП "Тернопільводоканал" з даним позовом до суду.

В свою чергу, відповідач зазначає, що рішенням Господарського суду Тернопільської області від 20.04.2011 у справі №15/6/5022-256/2011 за ФОП Юркевич Л.І. визнано право власності на нежитлове приміщення площею 74,2 кв.м., що знаходиться за адресою: вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль.

Інформація Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень сформована 04.07.2013 за №5697938 вказує на те, що за Юркевич Ларисою Іванівною зареєстровано право приватної власності (розмір частки 1/1) на нежитлове приміщення, громадське харчування загальною площею 74,2 кв.м. за адресою: вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль, на підставі вищевказаного рішення суду від 20.04.2011 №15/6/5022-256/2011, про що в реєстрі внесено запис про право власності за №1512968.

Також, 04.06.2014 між Управлінням обліку та контролю за використанням комунального майна Тернопільської міської ради (продавець) та Фізичною особою - підприємцем Юркевич Ларисою Іванівною (покупець) укладено договір купівлі-продажу комунального нежилого приміщення, який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Кашанською М.І. та зареєстрований в реєстрі за №437.

Згідно п.1.1, п.1.4 правочину продавець передав у власність покупця ціле нежитлове приміщення комунальної власності, що знаходиться за адресою: вул. Шептицького, 28, приміщення 1, м. Тернопіль, загальною площею 23,4 кв.м., а покупець, в свою чергу, здійснив за це оплату в обумовленому сторонами розмірі.

Інформація Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень сформована 04.06.2014 за №22565415 вказує на те, що за Юркевич Ларисою Іванівною зареєстровано право приватної власності (розмір частки 1/1) на нежитлове приміщення, заклад громадського харчування загальною площею 23,4 кв.м. за адресою: вул. Шептицького, 28, приміщення 1, м. Тернопіль, на підставі вищевказаного договору купівлі-продажу від 04.06.2014 №437, про що в реєстрі внесено запис про право власності за №5895938.

На даний час, за твердженням відповідача, на земельній ділянці з кадастровим номером :12:001:0040, площею 0,0226 га за адресою вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль, знаходиться один об'єкт нерухомого майна (заклад громадського харчування) бар "Каріна", який складається з двох окремо зареєстрованих за відповідачем на праві власності об'єктів площами 74,2 кв.м. та 23,4 кв. м.

Разом з цим, відповідачем долучено до матеріалів справи копію плану-схеми земельної ділянки з описом меж земельної ділянки за адресою: вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль та підкреслено, що з картографічних матеріалів, вбачається, що охоронна зона не проходить через приміщення бару "Каріна" по вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль.

Таким чином, в матеріалах справи наявні два плани (схеми) із зазначенням різних даних про розміщення та пролягання охоронних зон проходження каналізаційного колектора КП "Тернопільводоканал" по вул. М.Шептицького, 28, м. Тернопіль по відношенню до об'єкту нерухомості, який належить відповідачу.

З'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи і заперечення сторін, для роз'яснення питань, які виникли при вирішенні спору і потребують спеціальних знань, суд прийшов до висновку про необхідність призначення експертного дослідження.

Так, згідно з ст.129 Конституції України, ст.ст. 13,73-74,76-77,86 ГПК України кожна сторона повинна довести належними і допустимими доказами ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 99 ГПК України, для з'ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо, господарський суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу.

Згідно з п. 2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 року № 4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

З'ясування обґрунтованості доводів позивача і відповідача щодо розміщення та пролягання охоронних зон проходження каналізаційного колектора КП "Тернопільводоканал" по вул. М.Шептицького, 28, м. Тернопіль на земельній ділянці з кадастровим номером :12:001:0040 по відношенню до об'єкту нерухомості, який належить Фізичній особі - підприємцю Юркевич Ларисі Іванівні, потребує спеціальних знань. І, як наслідок, відповідно до ст. 99 ГПК України, суд прийшов до висновку про необхідність призначення у справі експертизи.

Про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи,питання, з яких експерт має надати суду висновок (ч.1 ст. 100 ГПК України).

Враховуючи той факт, що обставини, у зв'язку з якими було призначено експертизу, ухвалою суду від 16.11.2017, на даний час не відпали, позивачем проведено оплату вартості експертного дослідження, відповіді на поставлені судом питання експертом не дано, а судом вжито усіх заходів щодо задоволення клопотання експерта про витребування документів, керуючись ст.ст. 98-99 ГПК України, суд скеровує матеріали справи для проведення експертного дослідження Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Названий інститут (відділенням якого є Тернопільське відділення КНДІСЕ) згідно з Переліком регіональних зон обслуговування науково-дослідними установами судових експертиз Міністерства юстиції України, який є Додатком №1 до Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України №53/5 від 08.10.1998 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 03.11.1998 за № 705/3145, здійснює дослідження об'єктів, в т.ч. на території Тернопільської області.

Cтаттею 228 ГПК України визначено право суду за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі, зокрема у випадку призначення судом експертизи.

З питань, зазначених у цій статті, суд постановляє ухвалу (ч.3 ст. 228 ГПК України).

Відповідно до п.2 ч.1 ст. 228 ГПК України провадження у справі підлягає зупиненню.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 2, 13, 69, 73-74, 98-100, 228-229, 232-235 ГПК України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Призначити у справі №921/544/17-г/6 судову експертизу, на розгляд якої поставити наступні питання:

1. Чи проходять через земельну ділянку по вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль, кадастровий номер :12:001:0040, площею 0,0226 га охоронні зони інженерних (водопровідних та каналізаційних) мереж КП "Тернопільводоканал"?

В разі проходження відобразити на плані (схемі) межі охоронних зон інженерних мереж, що проходять через земельну ділянку за кадастровим номером :12:001:0040 по відношенню до об'єкту нерухомості - закладу громадського харчування (бару) "Каріна" площею 74,2 кв.м. та 23,4 кв.м., який належить Фізичній особі - підприємцю Юркевич Ларисі Іванівні за вказаною адресою.

2. Чи відповідає розташування об'єктів нерухомості площею 74,2 кв.м. по вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль та площею 23,4 кв.м. по вул. Шептицького, 28, приміщення 1, м. Тернопіль на земельній ділянці з кадастровим номером :12:001:0040, площею 0,0226 га приписам п. 8.1 ДБН 360-92**, п. 17.1.2 ДБН В.2.5-75:2013 (таблиця 31) та п. 15.5 Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України?

В разі невідповідності наведеним вимогам, чи можливе усунення порушень без повного демонтажу об'єктів нерухомості площею 74,2 кв.м. по вул. Шептицького, 28, м. Тернопіль та площею 23,4 кв.м. по вул. Шептицького, 28, приміщення 1, м. Тернопіль?

Якщо так, зазначити можливі варіанти?

2. Проведення експертизи доручити Тернопільському відділенню КНДІСЕ (вул. Січових Стрільців, 4, м. Тернопіль).

Попередити експерта про кримінальну відповідальність, передбачену статтями 384 і 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків.

3. На час проведення судової експертизи провадження у справі № 921/544/17-г/6 зупинити.

4. Ухвала, в порядку ч.1 ст. 235 ГПК України набирає законної сили негайно після її оголошення.

Учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на ухвалу суду протягом десяти днів з дня її проголошення до суду апеляційної інстанції.

Учасники справи можуть отримати інформацію по справі на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб - адресою: https://te.court.gov.ua/sud5022.

Суддя Шумський І.П.