ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.01.2018 місто Дніпро Справа № 904/8495/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Пархоменко Н.В. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Чередка А.Є.,

при секретарі судового засідання Дон О.Я.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального підприємства "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2017 (повне рішення складено 08.11.2017, суддя Суховаров А.В.) у справі №904/8495/17

за позовом Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпро

до Комунального підприємства "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради, м. Дніпро

про стягнення заборгованості у розмірі 69 928,58 грн.

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" звернулось до Господарського суду з позовом, у якому просить стягнути з Комунального підприємства "Жилсервіс-9" Дніпропетровської міської ради вартість недоврахованої активної електричної енергії у розмірі 69 928,58 грн.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2017 у справі №904/8495/17 (суддя Суховаров А.В.) позов задоволений: стягнуто з Комунального підприємства "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради на користь Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" вартість недоврахованої електроенергії у розмірі 69 928,58 грн. та 1 600 грн. судового збору.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване порушенням відповідачем статті 27 Закону України "Про електроенергетику" та пункту 6.40 Правил користування електричною енергією, а саме самовільне підключення до електромережі енергопостачальника, про що зафіксовано в акті про порушення №102962, за результатами розгляду якого 30.08.2016 на засіданні комісії позивача прийнято рішення про проведення нарахування вартості електроенергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, у розмірі 69 928,58 грн. за період з 09.09.2015 по19.08.2016.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду Комунальне підприємство "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2017 по справі №904/8495/17 та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Апеляційна скарга мотивована тим, що в акті про порушення зазначено, що самовільне підключення при контрольному огляді виявити неможливо. При ввімкненні навантаження лічильний механізм не враховує електричну енергію, показники не змінюються. Апелянт не вважає доведеним факт самовільного підключення, за виявлення якого донарахована вартість електричної енергії, оскільки з акту вбачається, що виявлення порушення відбулось шляхом ввімкнення навантаження, без зазначення яким саме чином відбувалось самовільне підключення. Крім того, апелянт вважає неправильним застосування періоду, за який донарахована вартість електричної енергії.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 28.11.2017 апеляційну скаргу Комунального підприємства "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2017 у справі №904/8495/17 прийнято до свого провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Коваль Л.А., Чередко А.Є., розгляд справи призначений у судове засідання на 26.12.2017.

Розгляд справи був відкладений з 26.12.2017 на 29.01.2018.

У судовому засіданні, яке відбулося 29.01.2018, представник апелянта апеляційну скаргу підтримав у повному обсязі.

Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" проти задоволення апеляційної скарги заперечує та просить рішення місцевого господарського суду залишити без змін.

У судовому засіданні 29.01.2018 оголошені вступна та резолютивна частини постанови.

Апеляційний суд, дослідивши наявні у справі докази, перевіривши правильність висновків, повноту їх дослідження місцевим господарським судом вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 04.03.2015 між Публічним акціонерним товариством "ДТЕК "Дніпрообленерго" (постачальник) та Комунальним підприємством "Жилсервіс-9" Дніпропетровської міської ради, яке змінило назву на Комунальне підприємство "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради (споживач) укладений договір про постачання електричної енергії №-63866, відповідно до пункту 1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 54,2 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між постачальником та споживачем, та "Загальна схема електропостачання", які є невід'ємною частиною даного договору або інша межа, обумовлена окремим додатком до договору.

Пунктом 2.1 договору встановлено, що під час виконання договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватись чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

Споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою (пункт 4.2.3 договору).

Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження (пункт 4.2.4 договору).

Відповідно до пункту 9.8 договору цей договір набуває чинності з дня його підписання і укладається на строк до 26.12.2014. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов (пункт 9.8.1 договору).

19.08.2016 представниками Дніпропетровського РЕМ Публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго" проведено перевірку дотримання споживачем (Комунальним підприємством "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради) правил користування електричною енергією на обєкті споживача: м. Дніпро, Донецьке шосе, 116, пд. 1,2.

Перевіркою встановлено порушення споживачем статті 27 Закону України "Про електроенергетику", пункту 6.40 Правил користування електричною енергією, а саме: самовільне підключення струмоприймача до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника поза розрахунковим прибором обліку електричної енергії без порушення схеми обліку. Самовільне підключення виконано: 1 поверх, 1 підїзд з квартирної магістралі проводом АПВ 2х2,5 мм2; 5 поверх, 1 підїзд з квартирної магістралі проводом АПВ 2х2,5 мм2; 2 поверх, 2 підїзд з квартирної магістралі проводом АПВ 2х2,5 мм2; 6 поверх, 1 підїзд з квартирної магістралі проводом АПВ 2х2,5 мм2 з метою без облікового споживання електричної енергії. Порушення при контрольну огляді виявити неможливо. При ввімкненому навантаженні прибор обліку не враховує електричну енергію. За результатами перевірки складений акт про порушення №102962 від 19.08.2016 (а.с. 10-12).

Перевірка дотримання споживачем правил користування електричною енергією проведена за участю представника споживача ОСОБА_1, який відмовиввся від підпису.

Акт про порушення підписано представниками постачальника електричної енергії, які проводили перевірку: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4

30.08.2016 відбулося засідання комісії по розгляду акту про порушення ПКЕЕ №102962 від 19.08.2016, за результатами якого прийнято рішення про проведення нарахування за період з 09.09.2015 по 19.08.2016 згідно з пунктом 2.9 та за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006, за недовраховану електроенергію у сумі 69 928,58 грн.

Вказане рішення засідання комісії оформлено протоколом №08-43 від 30.08.2016 (а.с. 18).

Вказане рішення (протокол засідання комісії №08-43 від 30.08.2016), розрахунки недорахованої електричної енергії, рахунки №111/63-866/11/102960-62, №111/63-866/11/102964-66, №111/63-866/11/102970 від 30.08.2016 направлені на адресу Комунального підприємства "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради супровідним листом за №2470/6071 від 02.09.2016.

Причиною виникнення спору є несплата Комунальним підприємством "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради вартості недоврахованої електричної енергії у сумі 69 928,58 грн.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України "Про електроенергетику" та Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №28 від 31.07.96 (у редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005 № 910) (надалі - Правила).

Відповідно до статті 26 Закону України "Про електроенергетику" та п.5.1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики від 31.07.1996 №28, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 за №417/1442 (зі змінами та доповненнями) (надалі Правила) споживання електроенергії можливо лише на підставі договору з енергопостачальником.

Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України (стаття 26 Закону України "Про електроенергетику").

Статтею 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до обєктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

Відповідно до пункту 6.40 Правил у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.

За порушення господарських зобовязань до субєктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобовязання, що використовуються самими сторонами зобовязання в односторонньому порядку. До субєкта, який порушив господарське зобовязання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (стаття 235 Господарського кодексу України).

Частиною 1 статті 236 Господарського кодексу України, встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Отже, із змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості не облікованої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Позивачем заявлена до стягнення вартість недоврахованої електроенергії 69 928,58 грн., яка нарахована за період з 09.09.2015 по 19.08.2016 згідно з пунктом 2.9 за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006, відповідно до рішення засідання комісії по розгляду акту про порушення ПКЕЕ №102962 від 19.08.2016, тобто стягнення оперативно-господарської санкції у сумі 69 928,58 грн.

Апелянт вважає, що позивачем неправильно визначений період нарахування необлікованої електричної енергії, а саме нарахована за період з 09.09.2015 по 19.08.2016, в той час як згідно з формулою 2.6 Методики, якою врегульовано визначення періоду нарахування, Д пор не може становити більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Між тим, апеляційний господарський суд відхиляє вказані доводи апелянта в силу наступного.

Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушень ПКЕЕ, зокрема, підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку підпункт 7 пункту 2.1 Методики).

Відповідно до пункту 2.9 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою (2.7) Методики.

Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики.

Згідно з формулою 2.6 Методики Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, Д пор визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об'єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки.

Як зазначено в акту про порушення №102962 від 19.08.2016 зафіксоване самовільне підключення (порушення) при контрольну огляді виявити неможливо (а.с. 10-12).

Таким чином, розрахунок вартості недооблікованої енергії проведено у відповідності з вимогами Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією.

За викладеного апеляційний господарський суд погоджується із висновком місцевого господарського суду про задоволення позову у повному обсязі.

Апеляційний господарський суд відхиляє доводи апелянта щодо здійснення позивачем розрахунку вартості необлікованої електричної енергії, виходячи з кількості календарних днів в цьому періоді, оскільки при проведенні розрахунку позивачем враховано Додаток "Перелік обєктів споживача" №11 від 04.03.2015, в якому зазначено режим роботи електроустановок споживача 12 годин на добу, 7 (сім робочих днів на тиждень).

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

Враховуючи встановлені вище обставини справи, зазначені положення законодавства, апеляційний господарський суд відхиляє доводи апелянта, наведені в обґрунтування апеляційної скарги.

Таким чином, апеляційний господарський суд вбачає підстави, передбачені статтею 276 Господарського процесуального кодексу України, для залишення рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційної скарги без задоволення.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 269, 275-279 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Комунального підприємства "Жилсервіс-9" Дніпровської міської ради на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2017 у справі №904/8495/17 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2017 у справі №904/8495/17 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, зазначених у пункті 2 частини 3 статті 287 Господарського процесуального кодексу України.

Повна постанова складена 31.01.2018.

Головуючий суддя Н.В. Пархоменко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя А.Є. Чередко