ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"30" січня 2018 р. Справа № 922/2760/17

Колегія суддів у складі: головуючого судді Бородіної Л.І., судді Здоровко Л.М., судді Лакізи В.В.,

за участю секретаря судового засідання Євтушенко Є.В.,

за участю представників сторін:

від позивача адвокат ОСОБА_1 (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю від 03.10.2005 №434) за довіреністю від 29.01.2018 №7-юр;

від 1-го відповідача: не зявився;

від 2-го відповідача: ОСОБА_2 - за довіреністю від 05.01.2018 №21/08-91; ОСОБА_3 за довіреністю від 05.01.2018 №23.09-01; (повноваження представників відповідачів у залі судового засідання Господарського суду м. Києва перевірені секретарем судового засідання Мазур В.М.),

від 3-ї особи: Азово-Чорноморської інвестиційної компанії у формі ТОВ - не зявився;

від 3-ї особи: ПрАТ "Укрелектронбуд" - ОСОБА_1 керівник на підставі Статуту товариства та витягу з ЄДР від 29.01.2018;

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", м. Київ, вул. Нижній вал, 17/8, 04071,

на рішення господарського суду Харківської області від 14.12.2017 (головуючий суддя Хотенець П.В., суддя Буракова А.М., суддя Прохоров С.А.), ухвалене о 09 год. 29 хв. в м. Харкові, повний текст якого складений 19.12.2017,

у справі №922/2760/17

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Компанії з управління активами "Спагія", АДРЕСА_1, 61057,

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

1. Азово-Чорноморської інвестиційної компанії у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, м. Харків, вул. Сумська, 96, 61002,

2. Приватного акціонерного товариства "Укрелектронбуд", м. Полтава, пров. Перспективний, 3, 36007,

до 1-го відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Пірс", м. Харків просп. Науки, 56, 61072,

до 2-го відповідача: Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", м. Київ, вул. Нижній Вал, 17/8, 04071,

про розірвання договору,

ВСТАНОВИЛА:

Товариство з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами "Спагія" звернулась до господарського суду Харківської області з позовом до ТОВ "Пірс" та ПАТ "Національний депозитарій України" про розірвання договору про обслуговування рахунку у цінних паперах від 27.06.2014 № 35001, укладеного між ТОВ Компанією з управління активами "Спагія", яка діє від власного імені та за рахунок Пайового венчурного інвестиційного фонду "Сків" недиверсифікованого виду закритого типу, та ТОВ "Пірс"; зобовязання ПАТ "Національний депозитарій України" списати з рахунку в цінних паперах на імя ТОВ КУА "Спагія" ПВІФ "Сків" НВЗТ, відкритого в ТОВ "Пірс", депозитарний код рахунку у цінних паперах 400531 - UA40035001, акції прості іменні ПАТ "Укрелектронбуд", код ISIN цінних паперів UA, номінальною вартістю 0,50 грн., у кількості 3200010 шт. на загальну номінальну вартість 1600005,00 грн. та зарахувати їх на рахунок у цінних паперах, відкритий на імя ТОВ КУА "Спагія" ПВІФ "Сків" НВЗТ у Азово-Чорноморській інвестиційній компанії у формі ТОВ.

Рішенням господарського суду Харківської області від 14.12.2017 у справі №922/2760/17 позов задоволено повністю; розірвано договір про обслуговування рахунку у цінних паперах від 27.06.2014 № 35001, укладений між ТОВ Компанією з управління активами «Спагія», яка діє від власного імені та за рахунок Пайового венчурного інвестиційного фонду "Сків" недиверсифікованого виду закритого типу та ТОВ "Пірс"; зобовязано ПАТ "Національний депозитарій України" списати з рахунку у цінних паперах на імя ТОВ Компанії з управління активами "Спагія" ПВІФ "Сків" НВЗТ, відкритого в ТОВ "Пірс", депозитарний код рахунку у цінних паперах 400531 UA40035001, акції прості іменні ПрАТ "Укрелектронбуд" (), код ISIN цінних паперів UA, номінальною вартість 0,50 грн., у кількості 3200010 шт. на загальну номінальну вартість 1600005,00 грн. та зарахувати їх на рахунок у цінних паперах, відкритий на імя ТОВ Компанії з управління активами "Спагія" () ПВІФ "Сків" НВЗТ (код ЄДРІСІ 233078) у Азово-Чорноморській інвестиційній компанії у формі Товариства з обмеженою відповідальністю; стягнуто з ТОВ "Пірс" на користь ТОВ Компанії з управління активами "Спагія" 1600,00грн. судового збору; стягнуто з ПАТ "Національний депозитарій України" на користь ТОВ Компанії з управління активами "Спагія" 1600,00 грн. судового збору.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що: по-перше, постановою НКЦПФР від 11.07.2016 № 314-ЦА-УП-ДУ ТОВ «Пірс» позбавлено ліцензії на здійснення депозитарної діяльності, яка відповідно до статті 16 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» набрала чинності 10.08.2016; по-друге, у встановлений строк для припинення діяльності, визначений Положенням про припинення депозитарною установою провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, яке затверджено рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08.04.2014 N 431 та зареєстровано в Міністерстві юстиції України 28.04.2014 за №459/25236 (надалі Положення N431), ТОВ «Пірс» документів на зберігання ПАТ «Національний депозитарій України» не передало та на звернення позивача про списання та перерахування належних йому акцій простих іменних ПрАТ «Укрелектронбуд» з рахунку в цінних паперах в ТОВ «Пірс» на рахунок у цінних паперах, відкритий в Азово-Чорноморській інвестиційній компанії у формі ТОВ, відповіді не надало. У звязку з цим місцевий господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість позову в частині вимоги про розірвання договору 24.06.2014 про обслуговування рахунку в цінних паперах №35001 внаслідок порушення ТОВ "Пірс" своїх зобовязань за оскаржуваним договором та фактичного позбавлення права позивача на розпорядження своєю власністю та можливості в позасудовому порядку поновити порушене право.

Задовольняючи позов до 2-го відповідача, суд першої інстанції з посиланням на статті 5, 6, 22 Закону України «Про депозитарну систему України», статті 32, 34 Закону України «Про акціонерні товариства», встановивши, що згідно переліку акціонерів ПрАТ "Укрелектронбуд" станом на 14.04.2016 дані балансу цінних паперів по депозитарній установі ТОВ "Пірс" складають 3294010 шт. акцій, що складає 97,047056% статутного капіталу емітента, а станом на 11.04.2017 згідно переліку акціонерів ПрАТ "Укрелектронбуд" дані балансу цінних паперів залишились без змін - 3294010 шт. акцій, що свідчить про наявність у 2-го відповідача даних по рахунку в цінних паперах, дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог до другого відповідача з огляду на його компетенцію, обсяг прав та повноважень, наданих Законом України «Про депозитарну систему України», зокрема, щодо депозитарної діяльності та контролю за депозитарними установами.

Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" з рішенням суду першої інстанції не погодилося та 26.12.2017 звернулося до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій з урахуванням доповнень до апеляційної скарги від 02.01.2018 просить: скасувати рішення господарського суду Харківської області від 14.12.2017 у справі №922/2760/17 в частині задоволення вимоги, визначеної у п.2 прохальної частини позовної заяви ТОВ Компанії з управління активами «Спагія», а саме: щодо зобовязання ПАТ «Національний депозитарій України» списати з рахунку у цінних паперах на імя ТОВ КУА "Спагія" ПВІФ "Сків" НВЗТ, відкритого в ТОВ "Пірс", депозитарний код рахунку у цінних паперах 400531 UA40035001, акції прості іменні ПрАТ "Укрелектронбуд", код ISIN цінних паперів UA, номінальною вартість 0,50грн., у кількості 3200010 шт. на загальну номінальну вартість 1600005,00грн. та зарахувати їх на рахунок у цінних паперах, відкритий на імя ТОВ КАУ "Спагія" ПВІФ "Сків" НВЗТ у Азово-Чорноморській інвестиційній компанії у формі ТОВ, та в частині стягнення з ПАТ «Національний депозитарій України» на користь ТОВ Компанії з управління активами «Спагія» 1600грн. судового збору. Стягнути з ТОВ Компанії з управління активами «Спагія» на користь ПАТ «Національний депозитарій України» судові витрати, понесені у звязку з переглядом справи в суді апеляційної інстанції (а.с.2, а.с.40-45, 63,64).

В обґрунтування доводів апеляційної скарги заявник вказує на те, що оскаржуване рішення прийнято з порушенням норм матеріального права, а саме: при неповному зясуванні обставин, що мають значення для справи та при недоведеності висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи. Зокрема, зазначає, що ТОВ «Пірс» в порушення вимог Положення №431 та договору про обслуговування рахунку в цінних паперах, укладеного з позивачем 24.06.2014 №35001, не здійснило передачу Центральному депозитарію документів, баз даних, архівів баз даних тощо, у звязку з чим Центральний депозитарій не набув статусу уповноваженого на зберігання документів, баз даних, архівів баз даних депозитарної установи ТОВ «Пірс». Скаржник вважає, що правовідносини між ним на позивачем могли виникнути виключно у випадку набуття Центральним депозитарієм статусу уповноваженого на зберігання цінних паперів, які обліковуються на незакритих рахунках в цінних паперах депонентів ТОВ «Пірс», та внаслідок звернення позивача до 2-го відповідача як уповноваженого на зберігання з розпорядженням про переказ цінних паперів, у звязку з чим вважає висновки місцевого суду такими, що суперечать вимогам чинного законодавства. Також вказує на те, що встановлені оскаржуваним рішенням обставини не містять доказів, які доводять, що Центральним депозитарієм порушено право позивача або, що між ним та позивачем наявні будь-які правовідносини. Скаржник вважає, що факт відсутності правовідносин між позивачем та другим відповідачем підтверджується листом Східного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 28.11.2016 №10/1/04/3094, якому суд при прийнятті рішення не надав належної оцінки всупереч положенням статей 76,86 ГПК України. Також, вказує на те, що Центральний депозитарій не здійснює операції в системі депозитарного обліку за рахунками в цінних паперах конкретних власників, оскільки не веде такі рахунки. Центральний депозитарій може проводити операції в системі депозитарного обліку з цінними паперами, які обліковуються на рахунку клієнта Центрального депозитарію, зокрема депозитарних установ. Крім того, скаржник вважає, що надані позивачем докази не є достатніми для встановлення того, чи є позивач власником цінних паперів на день прийняття оскаржуваного рішення та якими належними та допустимими доказами це підтверджується.

Відзивом від 19.01.2018 ТОВ Компанія з управління активами "Спагія" заперечує проти вимог апеляційної скарги та просить рішення господарського суду Харківської області від 14.12.2017 у справі №922/2760/17 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. При цьому зазначає, що ПрАТ «Укрелектронбуд» для проведення зборів у 2016 році отримало у ПАТ "Національний депозитарій України" перелік акціонерів станом на 14.04.2016. Згідно вказаного переліку дані балансу цінних паперів по депозитарній установі ТОВ «Пірс» складають 3294010шт. акцій, власником яких є саме позивач. У звязку з прийняттям 11.07.2016 НКЦПФР рішення про анулювання ліцензії ТОВ «Пірс» припинило діяльність облікових операції по рахунку у цінних паперах, а отже будь-яких змін у балансі цінних паперів на рахунку КУА «Спагія» відбутись не могло.

Приватне акціонерне товариство "Укрелектронбуд" відзивом на апеляційну скаргу від 19.01.2018 заперечує проти доводів апеляційної скарги, просить відмовити в її задоволенні, рішення господарського суду Харківської області від 14.12.2017 у справі №922/2760/17 - залишити без змін. При цьому зазначає, що стаття 6 Закону України «Про депозитарну систему України» передбачає, що рішення суду або уповноваженого законом державного органу або його посадової особи є підставою для внесення відповідних змін до системи депозитарного обліку. Оскільки депозитарна установа ТОВ «Пірс» фактично зникла і припинила свою діяльність, а ПАТ «Національний депозитарій України» в позасудовому порядку не здійснює переказ цінних паперів власника на рахунок іншої депозитарної установи, то, на думку 3-ї особи, єдиною можливістю для здійснення переказу акцій є судове рішення. Також вказує на те, що на теперішній час ТОВ КУА «Спагія» є власником 3200010шт. акцій ПрАТ «Укрелектронбуд» (т.2,а.с.84,85).

Судове засідання, 30.01.2018, з розгляду апеляційної скарги ПАТ "Національний депозитарій України" відбулося за участю представників скаржника в режимі відеоконференції на підставі ухвали Харківського апеляційного господарського суду від 10.01.2018, якою задоволено клопотання 2-го відповідача про його участь в режимі відеоконференції.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник 2-го відповідача підтримав вимоги апеляційної скарги та просив скасувати рішення місцевого господарського суду в частині зобовязання ПАТ "Національний депозитарій України" списати з рахунку в цінних паперах на імя ТОВ Компанії з управління активами "Спагія" ПВІФ "Сків" НВЗТ, відкритого в ТОВ "Пірс", у кількості 3200010 шт. на загальну номінальну вартість 1600005,00 грн. та зарахувати їх на рахунок у цінних паперах, відкритий на імя ТОВ Компанії з управління активами "Спагія" ПВІФ "Сків" НВЗТ у Азово-Чорноморській інвестиційній компанії у формі ТОВ та стягнення з ПАТ "Національний депозитарій України" на користь ТОВ Компанії з управління активами "Спагія" 1600,00 грн. судового збору.

Представник позивача та третьої особи ПрАТ "Укрелектронбуд" заперечив проти вимог апеляційної скарги та просив рішення місцевого господарського суду залишити без змін як законне та обґрунтоване, апеляційну скаргу без задоволення.

Представники 1-го відповідача та третьої особи Азово-Чорноморської інвестиційної компанії у формі Товариства з обмеженою відповідальністю в судове засідання не з'явились, про причини неявки не повідомили.

Відповідно до частини 11 статті 270 ГПК України суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Заслухавши представників позивача, 2-го відповідача та ПрАТ "Укрелектронбуд", враховуючи неявку представників 1-го відповідача та третьої особи Азово-Чорноморської інвестиційної компанії у формі ТОВ і відсутність в матеріалах справи доказів їх повідомлення про дату, час і місце судового засідання, з метою дотримання принципів, визначених статтею 2 ГПК України, та з метою повного, всебічного і обєктивного розгляду справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відкладення розгляду справи.

Також, в судовому засіданні апеляційної інстанції представником 2-го відповідача заявлено усне клопотання про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції в приміщенні господарського суду м. Києва.

Відповідно до частини 7 статті 11 Закону України Про судоустрій і статус суддів учасникам судового процесу на підставі судового рішення забезпечується можливість брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції у порядку, встановленому законом. Обов'язок забезпечити проведення відеоконференції покладається на суд, який отримав судове рішення про проведення відеоконференції, незалежно від спеціалізації та інстанції суду, який прийняв таке рішення.

Відповідно до частин 1,7 статті 197 ГПК України учасники справи мають право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за умови наявності у суді відповідної технічної можливості, про яку суд зазначає в ухвалі про відкриття провадження у справі, крім випадків, коли явка цього учасника справи в судове засідання визнана судом обов'язковою. У клопотанні про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції в приміщенні суду в обов'язковому порядку зазначається суд, в якому необхідно забезпечити її проведення. Таке клопотання може бути подано не пізніш як за п'ять днів до відповідного судового засідання.

Враховуючи приписи статті 197 ГПК України та наявність у господарського суду м. Києва технічної можливості для проведення відеоконференції, колегія суддів дійшла висновку про задоволення клопотання відповідача про його участь у наступному судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Керуючись ст.ст. 197, 234, 269, 270 Господарського процесуального кодексу України, Харківський апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1.Відкласти розгляд справи на 05.03.2018 о 12год. 00хв.

2.Задовольнити клопотання Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" про його участь у судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду з розгляду справи №922/2760/17, яке відбудеться 05.03.2018 о 12год. 00хв., у залі судового засідання №105, в режимі відеоконференції.

3.Доручити господарському суду м. Києва (вул. Б. Хмельницького, 44в, м. Київ) забезпечити проведення відеоконференції у справі №922/2760/17, розгляд якої відбудеться 05.03.2018 о 12год. 00хв. в приміщенні Харківського апеляційного господарського суду в залі судового засідання №105.

4.Інформацію по справі, що розглядається можна отримати за веб-адресою www.hra.arbitr.gov.ua/sud5039.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Л.І. Бородіна

суддя Л.М. Здоровко

суддя В.В. Лакіза