ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАКАРПАТСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"25" січня 2018 р. Справа № 907/619/15

За заявою публічного акціонерного товариства комерційного банку Приватбанк, м.Дніпропетровськ

про визнання кредиторських вимог у справі №907/619/15 про банкрутство

за заявою публічного акціонерного товариства „ОСОБА_1 МКБ, м. Київ

до товариства з обмеженою відповідальністю „Фактор Тойс, м. Іршава ()

про визнання банкрутом

Суддя Васьковський О.В.

За участі представників:

від заявника (ПАТ КБ Приватбанк) - не зявився

від боржника не зявився

арбітражний керуючий ОСОБА_2 не зявився

від ініціюючого кредитора не зявився

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою господарського суду Закарпатської області від 13.01.2017, залишеною без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 20.03.2017, відмовлено у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства комерційного банку "Приватбанк" м.Дніпропетровськ до господарського суду Закарпатської області від 24.11.2013 про визнання грошових вимог до ТОВ "Фактор Тойс" у сумі 90150547,09 грн. (не забезпечені заставою), які складаються із заборгованості за кредитом у сумі 17589593,48 грн., заборгованості по процентах у сумі 20136239,31 грн., пені у сумі 52424614,02 грн., а також в сумі 2217944,85 грн. (забезпечені заставою), що складаються з відсотків за кредитним договором № 1/СУ008Q від 16.08.2007.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.08.17 справу № 907/619/15 в частині розгляду грошових вимог Публічного акціонерного товариства комерційного банку "Приватбанк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Тойс" передано на новий розгляд до господарського суду Закарпатської області.

Ухвалою господарського суду Закарпатської області від 15.09.17 справу №907/619/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Тойс" в частині розгляду кредиторських вимог публічного акціонерного товариства комерційного банку Приватбанк, м.Дніпропетровськ до боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Тойс" прийнято до провадження судді Васьковського О.В.

Ухвалою господарського суду Закарпатської області від 18.01.18 відкладено розгляд заяви публічного акціонерного товариства комерційного банку Приватбанк, м.Дніпропетровськ про визнання кредиторських вимог у справі №907/619/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_3, м. Іршава.

Заявник, ініціюючий кредитор та боржник участь уповноважених представників не забезпечили.

Розпорядник майна у судове засідання не зявився, однак 24.01.18 надіслав до суду клопотання №02-06/01 від 24.01.18 про розгляд справи без його участі за наявними в матеріалах справи документами, у зв'язку з участю останнього у іншому судовому процесі.

ПАТ КБ "Приватбанк" звернулося до господарського суду Закарпатської області про визнання заявлених ПАТ КБ "Приватбанк" грошових вимог до ТОВ "Фактор Тойс" у сумі 90150547,09 грн., які складаються із заборгованості за кредитом у сумі 17589693,48 грн., заборгованості по процентах у сумі 20136239,31 грн., пені у сумі 52424614,02 грн., внести ці грошові вимоги ПАТ КБ "Приватбанк" до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Фактор Тойс" та окремо внести до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Фактор Тойс" вимоги ПАТ КБ "Приватбанк", які забезпечені заставою, у сумі 2217944,85 грн., що складаються з відсотків за кредитним договором № 1/СУ008Q від 16.08.2007.

Розглянувши у судовому засіданні заяву кредитора про визнання кредиторських вимог, дослідивши подані заявником докази, оцінивши доводи учасників провадження у справі про банкрутство №907/619/15, на підставі встановлених фактичних обставин справи, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення заяви повністю з огляду на таке.

Згідно з частиною першою статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до статті 1 вказаного Закону, кредитор - юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство.

Згідно з частиною десятою статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з метою виявлення усіх кредиторів здійснюється офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Відповідно до частини першої статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Згідно з частиною третьою статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до заяви кредитора в обов'язковому порядку додаються, зокрема, документи, які підтверджують грошові вимоги до боржника.

Як вбачається із матеріалів справи ухвалою господарського суду Закарпатської області від 20.10.2015 за заявою ПАТ "ОСОБА_1 МКБ" порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Фактор Тойс" за загальною процедурою, передбаченою Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Введено процедуру розпорядження майном ТОВ "Фактор Тойс". Розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2

27.10.2015 на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України під номером 24354 оприлюднене оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Фактор Тойс".

02.12.2015 ПАТ КБ "Приватбанк" подало до господарського суду Закарпатської області заяву з грошовими вимогами до боржника на суму 90150547,09 грн. (не забезпечені заставою), які складаються із заборгованості за кредитом у сумі 17589593,48 грн., заборгованості по процентах у сумі 20136239,31 грн., пені у сумі 52424614,02 грн., а також на суму 2217944,85 грн. (забезпечені заставою), що складаються з відсотків за кредитним договором № 1/СУ008Q від 16.08.2007, та на суму 2436,00 грн. сплаченого судового збору.

В обґрунтування своїх грошових вимог кредитор посилається на те, що між ЗАТ КБ "Приватбанк", правонаступником якого є ПАТ КБ "Приватбанк", та "М&Т Toys, LTD" (Кіпр) був укладений договір комісії № 0611/3589/іmра від 27.12.2006 про відкриття акредитиву на суму у розмірі 264000,00 євро (далі - договір комісії) та кредитний договір №1/CY008Q від 16.08.2007 про надання кредиту у розмірі 457600,00 євро (далі кредитний договір).

Відповідно до п.1.1.1. договору комісії № 0611/3589/іmра від 27.12.2006 р. про відкриття акредитиву Комісіонер зобов'язаний укласти від свого імені і за рахунок Комітента акредитивну угоду з ВОТО, s.r.o., Словаччина (Бенефіціар) у відповідності до додатку № 1 до цієї угоди, яка є її невід'ємною частиною. Крім того, у відповідності до п.1.1.2 договору комісії Комісіонер зобов'язаний доручити Garamtibank, Амстердам, Нідерланди (Підтверджуючий банк) додати своє безвідкличне підтвердження до вказаного акредитиву.

Згідно з додатком № 1 до договору комісії Комітент доручив Комісіонеру відкрити в Підтверджуючому банку акредитив на суму 264000 євро з відстрочкою платежу 360 днів з моменту підтвердження. При цьому у відповідності до розділу 78 додатку №1 відшкодування Підтверджуючому банку, з урахуванням нарахованих таким банком відсотків та комісій по цьому акредитиву, Комісіонер зобов'язується сплатити після отримання СВІФТ - повідомлення з зазначенням прийнятих до оплати документів та дати погашення фінансування.

Комісіонер свої зобов'язання за договором комісії виконав у повному обсязі, відшкодувавши Підтверджуючому банку витрати по оплаті товару, поставленого Комітенту у розмірі 257550,08 євро та 18189,89 євро, разом 275739,97 євро (сума акредитиву та комісія підтверджуючого банку), що підтверджується банківською випискою, меморіальними ордерами № 1 від 31.12.2008, № 7774 від 31.12.2008, № 7774 від 31.12.2008 та платіжним дорученням № 2.XX7882DN від 31.12.2008.

У порушення умов договору комісії Комітент (М&Т Toys LTD, Нікосія, Кіпр) зобов'язання за вказаними договорами належним чином не виконав, не відшкодував у повному обсязі кошти та не сплатив комісію Комісіонеру, у зв'язку з чим у нього виникла заборгованість.

Відповідно до п. 6.2. договору комісії № 0611/3589/іmра від 27.12.2006 сторони домовилися, що нарахування пені за порушення сторонами своїх зобов'язань за цим договором буде здійснюватися протягом 3 (трьох) років від дня, коли відповідне зобов'язання повинно бути виконано.

Пунктом 6.3. договору комісії № 0611/3589/іmра від 27.12.2006 встановлено, що строк позовної давності за вимогами про сплату винагороди комісіонера і оплаті пені у відповідності з умовами цього договору буде становити 5 (п'ять) років.

Станом на 20 жовтня 2015 року сума простроченої заборгованості "М&Т Toys, LID" перед ПАТ КБ "Приватбанк" за договором комісії № 0611/3589/іmра становить 1242440,94 євро, що еквівалентно 31784165,13 грн. (відповідно до курсу євро до гривні, встановленого НБУ на 24.11.2015 становить 2558,2033 гривень за 100 євро), яка складається з:

- заборгованості за кредитом - 275739,97 євро, що еквівалентно 7053989,01 грн.

- проценти - 281481,40 євро, що еквівалентно 72.00866,46 грн.

- пеня 685219,57 євро, що еквівалентно 17529309,65 грн.

Крім того, відповідно до кредитного договору № 1/CY008Q від 16.08.2007 року ПАТ КБ "Приватбанк" надав позичальнику, "М&Т Toys, LTD", кредит у сумі 457600,00 євро.

Згідно з п. 2.1. кредитного договору банк зобов'язався за рахунок Міжбанківського кредиту Komercni banka надати позичальнику кредит у вигляді невідновлювальної кредитної лінії з лімітом 457600 євро в обмін на зобов'язання позичальника з повернення кредиту, сплаті відсотків, винагород, відшкодуванню витрат банка в обумовлені цим договором строки.

У відповідності з Міжбанківською угодою та п.2.2. кредитного договору кредит був наданий позичальнику для поповнення оборотних активів, спрямованих на проведення платежу за акредитивом №1607/4040/іmра відкритого згідно з контрактом № 10072007 від 10.07.2007 (далі контракт № 1) та акредитиву № 1607/4039/impa, що відкритий згідно контракту №2006/3994/69 від 20.04.2007 (далі контракт № 2).

Зобов'язання банку з видачі кредиту або його частини позичальнику виникають в день отримання відповідного повідомлення з Komercni banka, a.s. Prague, Czech Republic на використання кредиту у межах вказаних в них сум: у порядку, передбаченому умовами Міжбанківської угоди.

Komercni banka, a.s. Prague, Czech Republic свої обовязки виконав та сплатив 80 % вартості товарів по Контракту 1 та Контракту 2, що підтверджується відповідними СВІФТ - повідомленнями, направленими на адресу банка. У відповідності до п.2.3. кредитного договору строк повернення кредиту визначений у додатку 1 до цього договору, що є його невід'ємною частиною. Відповідно до умов кредитного договору строк повного погашення кредиту у сумі 457600 євро встановлений до 15.02.2011.

Однак, свої зобов'язання за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007 щодо повернення кредиту та сплати відсотків в обумовлені кредитним договором строки, в порушення вимог ст.193 ГК України, ст.ст.525, 526, 530, 1048, 1054 ЦК України боржник не здійснив, у зв'язку з чим, у нього виникла заборгованість зі сплати кредиту, процентів за його користування, пені.

Заявник вказує, що станом на 20 жовтня 2015 сума простроченої заборгованості "М&Т Toys, LTD" перед ПАТ КБ "Приватбанк" за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007 становить 2368237,38 євро, що еквівалентно 60584326,81 грн. (відповідно до курсу євро до гривні, встановленого НБУ на 24.11.2015 становить 2558,2033 гривень за 100 євро.) та складається з:

- заборгованість за кредитом 411840,00 євро, що еквівалентно 10535704,47 грн.

- заборгованість за процентами 592342,20 євро, що еквівалентно 15153317,70грн.

- пеня 1364055,17 євро, що еквівалентно 34895304,37 грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Тойс" є поручителем за виконання зобов'язань "М&Т Toys, LTD" за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007 та за договором комісії № 0611/3589/іmра від 27.12.2006 відповідно до договору поруки № 1-1 від 16.08.2007.

Згідно з п. 1 договору поруки № 1-1 від 16.08.2007, ТОВ "Фактор Тойс" поручився перед ПАТ КБ "Приватбанк" за виконання "М&Т Toys, LTD" своїх зобов'язань за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007 з повернення кредиту у розмірі 457600 євро згідно з графіком повернення, сплати процентів, оплати неустойки, оплати пені, штрафу, а також за виконання "М&Т Toys, LTD" своїх зобов'язань за договором комісії № 061 l/3589/impa від 27.12.2006 зі сплати комісій, винагороди, надання коштів для оплати для виконання доручення кредитора, та сплати комісій підтверджуючого банку, сплати пені.

Згідно з п.2 договору поруки № 1-1 від 16.08.2007 ТОВ "Фактор Тойс" відповідає перед кредитором за виконання обов'язків за кредитним договором та договором комісії в тому ж розмірі, що і боржник, включаючи оплату кредиту, процентів, нарахованих за користування кредитом, винагород, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків, передбачених кредитним договором та договором комісії.

У п. 3 договору поруки зазначено, що поручитель з умовами кредитного договору та договору комісії ознайомлений.

Пунктом 4.1. договору поруки встановлено, що у випадку невиконання боржником обов'язків за кредитним договором, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники.

Виконання зобовязання "М&Т Toys, LTD" за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007 та договором комісії № 0611/3589/іmра від 27.12.2006 також були забезпечені договором застави майна № lz/CY008Q від 19 вересня 2008, укладеним між кредитором, як заставодержателем, та боржником ТОВ "Фактор Тойс", як заставодавцем.

Предметом застави відповідно до переліку, зазначеному у додатку № 1 до договору застави, є майно виробниче обладнання.

Відповідно до п.9 договору застави, сторони визначили, що вартість предмета застави складає 2217944,85 грн., що на дату укладення договору еквівалентно 330 000 євро.

Кредитор стверджує, що безспірність вимог ПАТ КБ "Приватбанк" також підтверджується рішенням Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська у справі № 2-10331/10 від 19 листопада 2010 року про стягнення сум заборгованості, зокрема, з ТОВ "Фактор Тойс" за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007 та за договором комісії № 061 l/3589/impa від 27.12.2006, яке набрало законної сили.

Вказаним рішенням встановлено факт виконання своїх зобов'язань ПАТ КБ "Приватбанк" за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007 та за договором комісії № 0611/3589/іmра від 27.12.2006 та факт неналежного виконання своїх зобов'язань позичальником "М&Т Toys, LTD" та поручителем ТОВ "Фактор Тойс", що відповідно до положень ч. 4 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України, є преюдиціальним фактом та не потребує доказування.

Боржник у поданих 20.12.17 запереченнях, проти визнання заявлених кредиторських вимог, посилається, зокрема на те, що зобов'язання за кредитним договором N2 1/CY008Q від 16.08.2007 та договором комісії №0611/3589/іmра 27.12.2006 було забезпечено порукою (договір поруки №1-1 від 16.08.2007), тому на спірні правовідносини поширюються вимоги ст.ст. 553-559 ЦК України.

При цьому боржник зазначає, що за своєю правовою природою строк, передбачений ч. 4 ст. 559 ЦК є преклюзивним (припиняючим). Його закінчення є підставою для припинення поруки, цей строк не може бути поновлено, зупинено чи перервано з підстав, передбачених статтями 263, 264, ч. 5 ст. 267 ЦК України. Враховуючи те, що строк поруки не є строком порушеного права, а строком існування самого зобов'язання поруки, права кредитора і обов'язок поручителів по його закінченню припиняються, кредитор не має права на задоволення позову, заявленого за межами передбаченого ч. 4 ст. 559 ЦК України строку, бо з його закінченням припиняється матеріальне право.

Згідно з розрахунком заборгованості, наданим заявником, заборгованість за кредитним договором почала виникати з лютого 2009 року.

Вказує, що у квітні 2010 року позивач звернувся до Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська з приводу стягнення заборгованості за кредитним договором № 1/СУ008Q від 16.08.2007 року та договором комісії №0611/3589/іmра 27.12.2006.

Рішенням Жовтневого районного суду м.Дніпропетровська від 19.11.2010 присуджено до стягнення з поручителів заборгованість за даними договорами, яка виникла станом на 11.03.2010.

Строк дії кредитного договору № 1/CY008Q від 16.08.2007 закінчився 15.02.2011. Строк дії договору комісії № 0611/3589/іmра 27.12.2006 закінчився 31.12.2008. однак, з даними грошовими вимогами банк звернувся до суду тільки у листопаді 2015 року.

Таким чином, боржник вважає, що відсутні правові підстави для стягнення заборгованості за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007 та договором комісії № 0611/3589/ іmра від 27.12.2006 з боржника як поручителя.

Крім того, боржником заявлено про сплив строку позовної давності, про застосування якої заявлено боржником.

Виходячи із спеціальних норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на господарський суд покладено обовязок надавати правовий аналіз заявлених кредиторських вимог, підстав виникнення грошових вимог кредиторів до боржника, їх характеру, встановлення розміру та моменту виникнення цих грошових вимог.

Відповідно до частини шостої статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, у тому числі щодо яких є заперечення боржника чи інших кредиторів, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Частиною першою статті 86 ГПК України встановлено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили.

Рішення з господарського спору, в тому числі і у справі про банкрутство, повинно бути мотивованим, прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Відхиляючи будь-які доводи сторін чи спростовуючи подані стороною докази, господарські суди повинні у мотивувальній частині рішення навести правове обґрунтування і ті доведені фактичні обставини, з огляду на які ці доводи або докази не взято до уваги судом. Викладення у рішенні лише доводів та доказів сторони, на користь якої приймається рішення, є порушенням вимог статті 7 ГПК України щодо рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Матеріалами справи встановлено, зокрема підтверджується і висновками Постановою Вищого господарського суду України від 02.08.17 відсутність підстав для застосування строку позовної давності до спірних правовідносин з огляду на наступне.,

Зобовязання за кредитним договором з повернення кредиту було визначено у строк до 15.02.2011. За договором комісії строк оплати було встановлено з урахуванням наданого акредитиву до 01.01.2009. Даними договорами сторонами встановлений строк позовної давності у пять років.

З огляду на зазначені в рішенні Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська у справі № 2-10331/10 від 19 листопада 2010 року обставини, про порушення своїх прав банку стало відомо 02.03.2010, що вбачається із поданого ним розрахунку заборгованості за кредитним договором та договором комісії.

При цьому, боржник зазначає, що заява банком до господарського суду Закарпатської області від 24.11.2013р. б/н (згідно відмітки поштового штемпелю така заява відправлена на адресу суду 25.11.2015 року), подана із пропуском строку позовної давності.

Грошові вимоги банку до боржника ґрунтуються на договорах поруки та застави, укладених останнім на забезпечення виконання зобов'язань "М&Т Toys, LTD" перед банком за кредитним договором № 1/CY008Q ВІД 16.08.2007, зі строком дії до 15.02.2011, та договором комісії №0611/3589/іmра від 27.12.2006 зі строком виконання до 01.01.2009. Сторони цих договорів встановили строк позовної давності у пять років.

Беручи до уваги вказівки Вищого господарського суду України щодо застосування норми матеріального права про позовну давність, суд оцінює спірні правовідносини із застосуванням норми матеріального права, які регулюють правовідносини з приводу поруки та застави, на яких й ґрунтуються грошові вимоги банку до боржника.

Відповідно до статті 256 ЦК України позовна давність це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Наслідки спливу позовної давності визначаються статтею 267 ЦК України.

Згідно з приписами цієї статті особа, яка виконала зобов'язання після спливу позовної давності, не має права вимагати повернення виконаного, навіть якщо вона у момент виконання не знала про сплив позовної давності.

Заява про захист цивільного права або інтересу має бути прийнята судом до розгляду незалежно від спливу позовної давності.

Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові. Якщо суд визнає поважними причини пропущення позовної давності, порушене право підлягає захисту.

У постанові Вищого господарського суду України від 02.08.17 колегія суддів констатує, що позовна давність повязується із судовим захистом субєктивного права особи в разі його порушення, невизнання або оспорювання. Якщо упродовж установлених законом строків особа не подає до суду відповідного позову, то за загальним правилом ця особа втрачає право на позов у розумінні можливості в судовому порядку здійснити належне їй цивільне майнове право.

Тобто, сплив позовної давності позбавляє цивільне субєктивне право здатності до примусового виконання проти волі зобовязаної особи.

Як встановлено в ході розгляду справи та підтверджується матеріалами справи, грошові вимоги ПАТ КБ "Приватбанк" до боржника обґрунтовані також рішенням Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 19.11.2010 у справі № 2-10331/10, відповідно до якого присуджено до стягнення з відповідачів солідарно, у тому числі, з ТОВ "Фактор Тойс" на користь ПАТ КБ "Приватбанк" 4.733.430,98 грн. та 1.083,26 грн. заборгованості за договором комісії від 27.12.2006 № 0611/3589/іmра, 2.514.269,32 грн. та 1.083,26 грн. заборгованості за кредитним договором від 16.08.2007 року № 1/CY008Q.

При цьому, у мотивувальній частині вказаного судового рішення, яке набрало законної сили, встановлено, що заявлені позовні вимоги ПАТ КБ "Приватбанк" про стягнення, у тому числі з ТОВ "Фактор Тойс" як із солідарного боржника (договір поруки №1-1), заборгованості за договором комісії, яка станом на 02.03.2010 з урахуванням пені становить 441.526,85 євро, та заборгованості за кредитним договором, яка станом на 11.03.2010 становить 233.597,27 євро, у тому числі 137.280,00 євро основного боргу, 52.693,27 євро строкових процентів, 18.006,88 євро прострочених процентів та 25.617,12 євро пені заборгованості, є обґрунтованими та підлягають стягненню з перерахуванням у гривні за курсом НБУ на день ухвалення рішення, що дорівнює 10,8326 грн. за один євро.

Отже, рішенням Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 19.11.2010 року в іншій справі № 2-10331/10, яке набрало законної сили і враховуючи положення ст.75 ГПК України має преюдиціальне значення для даної справи, доведено факт наявності вказаної у резолютивній частині рішення заборгованості ТОВ "Фактор Тойс" перед ПАТ КБ "Приватбанк".

Частинами 1, 3 ст. 202 ГК України передбачено, що господарське зобов'язання припиняється, між іншим, виконанням, проведеним належним чином.

Згідно з частиною 1 ст. 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Підстави припинення зобов'язання передбачені ст.ст. 202-205 ГК України, ст.ст.599-601, 604-609 ЦК України, зокрема за ст. 599 ЦК України зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Належним виконанням зобов'язання є виконання, прийняте кредитором, у результаті якого припиняються права та обов'язки сторін зобов'язання.

Таким чином, законодавство не пов'язує припинення зобов'язання з постановленням судового рішення чи відкриттям виконавчого провадження щодо його примусового виконання, а наявність судових актів про стягнення заборгованості не припиняє грошових зобов'язань боржника.

З огляду на наведене, матеріалами справи підтверджено, що банк, в межах визначених договором комісії та кредитним договором строків позовної давності, вже скористався своїм правом на позов у розумінні статі 256 ЦК України, та використав можливість захистити свої порушені цивільні майнові права в судовому порядку щодо стягнення з боржника, як поручителя, заборгованості за вказаними договорами, яка утворилась за певний період.

Відтак, доводи боржника щодо спливу позовної давності до вказаної частини грошових вимог, розмір яких вже доведений і присуджений до стягнення судовим рішенням, що набрало законної сили, належним чином не обґрунтовані та не доведені у встановленому нормами ст.73-74,76 ГПК України порядку.

Згідно зі статтею 1291 Конституції України суд ухвалює рішення іменем України. Судове рішення є обовязковим до виконання.

Частиною другою статті 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" закріплено, що судові рішення, що набрали законної сили, є обовязковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх обєднаннями на всій території України. Обовязковість урахування (преюдиційність) судових рішень для інших судів визначається законом.

Відповідно до частини першої статті 14 ЦПК України судові рішення, що набрали законної сили, обов'язкові для всіх органів державної влади і органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, посадових чи службових осіб та громадян і підлягають виконанню на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами. Невиконання судового рішення є підставою для відповідальності, встановленої законом.

Отже, судове рішення це основний акт правосуддя, акт реалізації конституційних повноважень органу державної, судової влади, яким вирішується правовий спір від імені держави Україна. Тому для держави і суспільства незаперечний інтерес становить повага до судового рішення, визнання обовязковості його виконання, довіра до прийнятих судами рішень.

Відповідно до частини третьої статті 75 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Одним з основоположних аспектів верховенства права є принцип юридичної визначеності, згідно з яким у разі остаточного вирішення спору судами їхнє рішення, що набрало законної сили, не може ставитися під сумнів (рішення Європейського суду з прав людини у справі "Брумареску проти Румунії" №28342/95, п. 61, ECHR 1999-VII).

Як вбачається з матеріалів справи, рішення Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 19.11.2010 у справі № 2-10331/10 на день звернення банку з грошовими вимогами до боржника не виконано у добровільному порядку та до примусового виконання у порядку, передбаченому Законом України "Про виконавче провадження" не пред'являлось.

Щодо доводів боржника в заперечення існування заборгованості за договором комісії та кредитним договором, яка нарахована банком за період, що не охоплений зазначеним вище судовим рішенням, то слід зазначити наступне.

Як встановлено та встановлено в постанові Вищого господарського суду України від 02.08.17, у забезпечення виконання зобов'язань "М&Т Toys, LTD" перед банком за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007, зі строком дії до 15.02.2011, та договором комісії №0611/3589/іmра від 27.12.2006 зі строком виконання до 01.01.2009, між ПАТ КБ "Приватбанк" та ТОВ "Фактор Тойс" укладено договір поруки № 1-1 від 16.08.2007 року.

Згідно з п. 1 цього договору поруки ТОВ "Фактор Тойс" поручився перед банком за виконання "М&Т Toys, LTD" своїх зобов'язань за кредитним договором № 1/CY008Q від 16.08.2007 з повернення кредиту у розмірі 457600 євро згідно з графіком повернення, сплати процентів, оплати неустойки, оплати пені, штрафу, а також за виконання "М&Т Toys, LTD" своїх зобов'язань за договором комісії № 061 l/3589/impa від 27.12.2006 з сплати комісій, винагороди, надання коштів для оплати для виконання доручення кредитора, та сплати комісій підтверджуючого банку, сплати пені.

Згідно з п.2 договору поруки ТОВ "Фактор Тойс" відповідає перед кредитором за виконання обов'язків за кредитним договором та договором комісії в тому ж розмірі, що і боржник, включаючи оплату кредиту, процентів, нарахованих за користування кредитом, винагород, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків, передбачених кредитним договором та договором комісії.

Відповідно до пунктів 3.1., 4.1., 5 договору поруки, у випадку невиконання боржником якого-небудь обов'язку, передбаченого п.1 цього договору, кредитор направляє на адресу поручителя письмову вимогу із визначенням невиконаного обов'язку; у випадку невиконання боржником обов'язків за кредитним договором, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники; поручитель зобов'язаний виконати обов'язок, зазначений в письмовому повідомленні кредитора, протягом 5 (п'яти) банківських днів з моменту отримання повідомлення.

Статтею 553 ЦК України встановлено, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обовязку.

У разі порушення боржником зобовязання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя (частина перша статті 554 ЦК України).

Отже, порука є спеціальним заходом майнового характеру спрямованим на забезпечення виконання основного зобов'язання чим обумовлюється додатковий характер поруки стосовно основного зобов'язання.

Підставою для поруки є договір, що встановлює зобов'язальні правовідносини між особою, яка забезпечує виконання зобов'язання боржника та кредитором боржника.

Згідно із частиною четвертою статті 559 ЦК України порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки.

У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя.

Якщо строк основного зобов'язання не встановлений або встановлений моментом пред'явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом одного року від дня укладення договору поруки.

Відповідно до частини першої статті 251 ЦК України строком є певний період у часі, зі спливом якого повязана дія чи подія, яка має юридичне значення.

Строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами (частина перша статті 252 ЦК України).

Разом з тим із настанням певної події, яка має юридичне значення, законодавець повязує термін, який визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати (частина друга стаття 251 та частина друга стаття 252 ЦК України).

Отже, порука це строкове зобовязання, і незалежно від того, встановлений строк її дії договором чи законом, сплив цього строку припиняє субєктивне право кредитора. Це означає, що строк поруки відноситься до преклюзивних строків.

Строк поруки не є строком для захисту порушеного права, передбаченого статтею 256 ЦК України. Це строк існування самого зобов'язання поруки.

Таким чином, і право кредитора, і обов'язок поручителя після закінчення цього строку припиняються, а це означає, що жодних дій щодо реалізації цього права, в тому числі застосування примусових заходів захисту в судовому порядку, кредитор вчиняти не може.

При цьому, необхідно звернути увагу на те, що умови договору поруки про його дію до повного припинення зобовязань боржника не означають, що цим договором установлено строк припинення поруки в розумінні статті 251 ЦК України.

Таким чином, вимогу до поручителя про виконання взятого ним зобов'язання має бути пред'явлено в межах строку дії поруки (6 місяців, 1 року чи будь-якого іншого строку, встановленого сторонами в договорі).

Тому, навіть якщо в межах строку дії поруки була пред'явлена претензія і поручитель не виконав указані в ній вимоги, кредитор не має права на задоволення позову, заявленого поза межами вказаного строку, оскільки із закінченням строку припинилося матеріальне право.

Так, сторонами у пунктах 9 та 10 договору поруки обумовлено, що цей договір вступає в силу з моменту його підписання сторонами і діє до повного виконання зобов'язань за кредитним договором та договором комісії; сторони дійшли згоди, що строк, в межах якого сторони можуть звернутися до суду з вимогою про захист свого порушеного права або законного інтересу за цим договором, встановлюється протягом у 5 (п'ять) років.

Крім того, відповідно до пункту 2.1. кредитного договору, "М&Т Toys, LTD" (позичальник), фінансовим поручителем якого є боржник ТОВ "Фактор Тойс", зобов'язався повернути банку наданий за рахунок Міжбанківського кредиту Komercni banka кредит у вигляді невідновлювальної кредитної лінії з лімітом 457600 євро, сплатити відсотки та винагороду, відшкодувати витрати банку в обумовлені цим договором строки.

У відповідності до пунктів 2.3., 5 кредитного договору строки повернення кредиту згідно з Графіком погашення кредиту, встановлені у додатку 1 до цього договору, що є його невід'ємною частиною.

Відповідно до умов додатку № 1 до кредитного договору, у редакції додаткової угоди № 1 від 14.02.2008, позичальник зобов'язався перед банком повернути кредит у сумі 457600 євро до 15.02.2011, сплачуючи її частинами (з визначенням конкретних сум і дати платежу) згідно з графіком платежів.

Отже, разом із установленням строку дії кредитного договору сторони встановили й строки виконання позичальником (а відтак і поручителем) окремих зобовязань, що входять до змісту зобовязання, яке виникло на основі договору.

Строк виконання боржником кожного конкретно визначеного зобовязання згідно з графіком погашення кредиту, з огляду на положення частини третьої стаття 254 ЦК України, спливає у відповідне число останнього місяця строку.

Таким чином, у разі неналежного виконання боржником зобовязань за кредитним договором, передбачений частиною четвертою статтею 559 ЦК України строк (6 місяців, 1 року чи будь-якого іншого строку, встановленого сторонами в договорі) предявлення кредитором вимог до поручителя про повернення боргових сум, погашення яких згідно з умовами договору визначене періодичними платежами, повинен обчислюватися з моменту настання строку погашення кожного чергового платежу.

Отже, саме з часу прострочення несплаченої заборгованості відповідно до статті 261 ЦК України починається перебіг позовної давності для вимог до боржника та обчислення встановленого частиною четвертою статті 559 цього Кодексу строку (6 місяців, 1 року чи будь-якого іншого строку, встановленого сторонами в договорі) для предявлення вимог до поручителя щодо окремих зобовязань за кредитом.

Таким чином, сторонами у кредитному договорі передбачено виконання грошових зобовязань шляхом здійснення періодичних платежів (згідно з графіком) та встановлено щодо відповідальність поручителя, яка передбачена кредитним договором щодо кожного з платежів окремо. Відтак, заява про застосування строку позовної давності до спірних правовідносин щодо вказаної частини грошових вимог ПАТ КБ "Приватбанк" задоволенню не підлягає.

Заява ПАТ КБ "Приватбанк" в частині грошових вимог до боржника у сумі 37725832,79 грн. (не забезпечені заставою), які складаються із заборгованості за кредитом у сумі 17589593,48 грн., заборгованості по процентах у сумі 20136239,31 грн. належним чином доведена та підтверджується наявними матеріалами справи. Вказана сума розпорядником майна не визнана. При цьому, суд констатує, що доводи розпорядника майна, щодо відсутності доказів звернення до поручителя з вимогами щодо кожного платежу не спростовує вищенаведених висновків суду.

Щодо грошових вимог ПАТ КБ "Приватбанк" в частині визнання розміру пені у сумі 52424614,02 грн., суд зазначає, що така нарахована заявником за неналежне виконання боржником своїх зобовязань за договором та підлягає задоволенню у повному обсязі. При цьому, вказана сума визнана розпорядником майна у повному обсязі, згідно наданих пояснень від 27.11.17 №02-06/17.

Таким чином, сума заборгованості боржника, не забезпечена заставою, становить суму 90150547,09 грн. (не забезпечені заставою), які складаються із заборгованості за кредитом у сумі 17589593,48 грн., заборгованості по процентах у сумі 20136239,31 грн., пені у сумі 52424614,02 грн. та визнаються судом у повному обсязі.

Також, стосовно грошових вимог ПАТ КБ "Приватбанк" до боржника у сумі 2217 944,85 грн. (забезпечені заставою), які ґрунтуються на договорі застави майна №Iz/CY008Q від 19.08.2009 року судом встановлено наступне.

Виконання зобовязання "М&Т Toys, LTD" за Кредитним договором від 16.08.2007 р. та Договором комісії № 0611/3589/іmра від 27.12.2006 р. були забезпечені Договором застави майна № 1/CY008Q від 19 вересня 2008 р., укладеним між Кредитором, як і Заставодержателем, та Боржником, як Заставодавцем, п.2 якого визначено, що вказаною заявою, окремо забезпечується виконання зобовязання комітента, що випливають з договору комісії №0611/3589/іmра від 27.12.2006 року.

Предметом застави відповідно до переліку, зазначеному у Додатку № 1 Договору застави, є майно виробниче обладнання.

Відповідно до п.9 Договору застави, сторони визначили, що вартість Предмету застави складає 2217944,85 гривень, що на дату укладення договору еквівалентно 330000 Євро.

Статтями 1, 3 Закону України "Про заставу", який є спеціальним законом щодо врегулювання правовідносин з приводу заставного майна, передбачено, що застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду; застава має похідний характер від забезпеченого нею зобов'язання.

Підстави припинення застави окремо визначені в статті 28 Закону України "Про заставу", які є аналогічними із закріпленими у статті 593 ЦК України, до яких зокрема належать: припинення забезпеченого заставою зобов'язання; загибель заставленого майна; придбання заставодержателем права власності на заставлене майно; примусовий продаж заставленого майна; закінчення терміну дії права, що складає предмет застави; в інших випадках припинення зобов'язань, установлених законом.

Отже, такої підстави для припинення застави, як сплив позовної давності до основної чи додаткової вимоги кредитора за основним зобов'язанням, цей Закон не передбачає, у звязку з чим .

Окремо слід вернути увагу на те, що частиною другою статті 12 ЦК України передбачено, що нездійснення особою своїх цивільних прав не є підставою для їх припинення, крім випадків, установлених законом.

Таким чином, якщо кредитор не скористався своїм правом на звернення стягнення на предмет застави, це не є підставою для припинення застави.

Крім того, за загальним правилом зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов'язання на вимогу однієї зі сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом (частини перша та друга статті 598 ЦК України).

Правила припинення зобовязання сформульовані в главі 50 "Припинення зобовязання" розділу І книги пятої "Зобовязальне право" ЦК України, норми якої передбачають, що зобовязання припиняється виконанням, проведеним належним чином (стаття 599), переданням відступного (стаття 600), зарахуванням (стаття 601), за домовленістю сторін (стаття 604), прощенням боргу (стаття 605), поєднанням боржника і кредитора в одній особі (стаття 606), неможливістю виконання (стаття 607), смертю фізичної особи чи ліквідацією юридичної особи (статті 608 та 609).

Спливу позовної давності як підстави для припинення зобовязання норми глави 50 "Припинення зобовязання" ЦК України не передбачають.

Отже, за загальним правилом ЦК України зі спливом позовної давності, навіть за наявності рішення суду про відмову в позові з підстави пропущення позовної давності, зобов'язання не припиняються.

Аналізи положень статті 28 Закону України "Про заставу" та статті 593 ЦК України у взаємозв'язку зі статтями 256, 266, 267, 509, 598 ЦК України дає підстави для висновку, що якщо інше не передбачене договором, сплив позовної давності до основної та додаткової вимог кредитора про стягнення боргу за кредитним договором і про звернення стягнення на предмет застави (зокрема, й за наявності рішення суду про відмову в цьому позові з підстави пропущення позовної давності) сам по собі не припиняє основного зобовязання за кредитним договором і, отже, не може вважатися підставою для припинення застави відповідно до статті 28 Закону України "Про заставу".

У звязку з чим, заява про застосування строку позовної давності до спірних правовідносин щодо грошових вимог ПАТ КБ "Приватбанк" задоволенню не підлягає.

Відповідно до положення абзацу другого частини 8 статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відповідно до якого, розпорядник майна зобовязаний окремо внести до реєстру вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, згідно з їхніми заявами, а за їх відсутності - згідно з даними обліку боржника, а також внести окремо до реєстру відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав.

З огляду на наведене, суд визнає грошові вимоги ПАТ КБ "Приватбанк" у сумі 2217944,85 грн. (забезпечені заставою), які підлягають внесенню окремо до реєстру вимог кредиторів боржника.

Таким чином, розглянувши заяву та додані до неї докази, суд прийшов до висновку, що заявником належним чином доведено та підтверджено відповідними доказами заявлені вимоги.

Отже, суд дійшов висновку, що заяву публічного акціонерного товариства комерційного банку «Приватбанк», м.Дніпропетровськ про визнання кредиторських вимог у справі №907/619/15 про банкрутство належить задоволити повністю та визнати публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Приватбанк», м. Дніпропетровськ кредитором товариства з обмеженою відповідальністю „Фактор Тойс, м. Іршава з грошовими вимогами в сумі 90150547,09 грн. (не забезпечені заставою), в т.ч. 17589693,48 грн. заборгованості за кредитом, 20136239,31 грн. заборгованості по процентам, 52424614,02 грн. пені, а також в розмірі 2217944,85 грн., що складаються з відсотків за Кредитним договором № 1/СУ008О від 16.08.2007 р., які підлягають включенню окремо до реєстру вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю „Фактор Тойс як вимоги кредиторів забезпечені заставою.

Керуючись ст. ст. 23, 45 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. ст. 12, 42, 46, 222, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

заяву публічного акціонерного товариства комерційного банку «Приватбанк», м.Дніпропетровськ про визнання кредиторських вимог у справі №907/619/15 про банкрутство задоволити повністю.

Визнати публічне акціонерне товариство комерційний банк „Приватбанк (01001, м.Київ, вул.Грушевського, 1Д; 49094, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Перемоги, 50, код 14360570) кредитором товариства з обмеженою відповідальністю „Фактор Тойс, м. Іршава (90100, Закарпатська область, м. Іршава, вул. Федорова, буд. 36, ) з грошовими вимогами в сумі 90150547,09 грн. (не забезпечені заставою), в т.ч. 17589693,48 грн. заборгованості за кредитом, 20136239,31 грн. заборгованості по процентам, 52424614,02 грн. пені, а також в розмірі 2217944,85 грн., що складаються з відсотків за Кредитним договором № 1/СУ008О від 16.08.2007 р., які підлягають включенню окремо до реєстру вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю „Фактор Тойс як вимоги кредиторів забезпечені заставою.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена в порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України, шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до Львівського апеляційного господарського суду у строк, встановлений ч.1 ст.256 Господарського процесуального кодексу України.

Копію даної ухвали надіслати кредиторам, боржнику, арбітражному керуючому ОСОБА_2.

Повна ухвала складена 31.01.18

Суддя О.В. Васьковський