ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

про зупинення апеляційного провадження

30.01.2018 справа № 908/922/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді при секретаріОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4
розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя
на рішення господарського суду Запорізької області
від18.10.2017 (повний текст складено 23.10.2017)
у справі№ 908/922/17 (головуючий суддя - Ярешко О.В., судді Мірошниченко М.В., Федорова О.В.)
за позовом до третя особа 1, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача третя особа 2, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача третя особа 3, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідачаТовариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті, м. Київ Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради, м. Запоріжжя Управління державної реєстрації Головного територіального управляння юстиції у Запорізькій області, м. Запоріжжя Національна комісія з цінних паперів та фондовому ринку, м. Київ
про відновлення корпоративного контролю
В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Запорізької області від 18.10.2017р. у справі №908/922/17 позовні вимоги задоволено у повному обсязі.

Поновлено корпоративний контроль Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті (04107, м. Київ, вул. Багговутівська, 17-21,код ЄДР 31928017) у Закритому акціонерному товаристві Гвідон (69057, м. Запоріжжя, вул. Тамбовська, буд. 1-А, код ЄДР 05789274), з метою чого:

- визнано недійсними рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 27.10.2010 про реорганізацію Закритого акціонерного товариства Гвідон у Товариство з додатковою відповідальністю Гвідон;

- визнано недійсними рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства Гвідон від 12.03.2011 про припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон;

- визнано недийсними рішення установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011, яке оформлене протоколом № 1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон від 12.03.2011 про утворення та затвердження статуту Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон;

- скасовано державну реєстрацію Товариства з додатковою відповідальністю Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0029280 від 18.04.2011;

- скасовано державну реєстрацію припинення Закритого акціонерного товариства Гвідон - запис про вчинення реєстраційної дії № 0006232 від 15.04.2011;

- поновлено державну реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон відповідно до свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 39/08/1/02 від 17.10.2002, виданого Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку;

- визнано право власності Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті на 2322 акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон, що складає 50,955% від загальної кількості акцій Закритого акціонерного товариства Гвідон.

Стягнуто з Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс (69057, м. Запоріжжя, вул. Тамбовська, буд. 1-А, код ЄДР 05789274) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті (04107, м. Київ, вул. Багговутівська, 17-21,код ЄДР 31928017) 11200 (одинадцять тисяч двісті) судового збору.

Видано наказ після набрання рішенням законної сили.

Товариство з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя (далі по тексту ТДВ «Фенікс») звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року по справі 908/922/17, в якому просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог ТОВ «Ріелті Сіті» відмовити в повному обсязі.

Протолоком автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.12.2017 року визначено наступний склад колегії суддів: Геза Т.Д. - головуючий суддя, судді: Будко Н.В., Склярук О.І.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 11.12.2017р. порушене провадження за апеляційною скаргою Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року по справі №908/922/17. Розгляд справи призначено на 30.01.2018р.

З 15.12.2017 набув чинності Господарський процесуальний кодекс України в новій редакції відповідно до Закону України Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів № 2147-19 від 03.10.2017.

П.9 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України передбачено, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Отже, апеляційна скарга Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року по справі №908/922/17 розглядається відповідно до положень Господарського процесуального кодексу України, в редакції, чинній з 15.12.2017р.

Враховуючи, що суддя-член колегії ОСОБА_5 перебуває у відпустці з 29.01.2018р. до 01.02.2018р. включно, виходячи із завдань господарського судочинства щодо справедливого, неупередженого та своєчасного вирішення судом спорів та розумності строків розгляду справи, керуючись приписами ч.1 ст. 273 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, чинній з 15.12.2017р.), абз. 2 ч. 10 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, п. 2.3.25, 2.3.49 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, п.11.1,11.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу Донецького апеляційного господарського суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Протоколом автоматизованого розподілу справи від 29.01.2018р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий Геза Т.Д., судді: Дучал Н.М., Склярук О.І.

30.01.2018р. через канцелярію Донецького апеляційного господарського суду від позивача по справі - Товариства з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті надійшла заява про відвід колегії суддів, в якій Товариство з обмеженою відповідальністю Ріелті Сіті просить задовольнити заяву про відвід суддів Геза Т.Д., Дучал Н.М., Мартюхіна Н.О. та змінити склад колегії суддів.

Заяву про відвід мотивовано тим, що судді Геза Т.Д., Дучал Н.М., Мартюхіна Н.О. брали участь при розгляді справи №908/253/14 щодо банкрутства ТДВ «Гвідон» і учасником в якій є ТОВ «Ріелті Сіті». Суддя Мартюхіна Н.О. приймала постанову від 06.03.2017р. у справі №908/253/14, якою залишено без задоволення скаргу ТОВ «Ріелті Сіті» і яка була скасована Вищим господарським судом України.

Справи №908/253/14 та №908/922/17 є повязаними між собою, оскільки обидві стосуються розгляду питань порушення корпоративних прав ТОВ «Ріелті Сіті», в них вирішується питання про правову природу вимог позивача і можливість поновлення порушених корпоративних прав.

Позивач посилається на те, що відповідно до ст.36 Господарського процесуального кодексу України, участь у справі судді, яка приймала постанову з питань, повязаних із справою №908/922/17 та була скасована як незаконна, викликають обґрунтовані сумніви в неупередженості та обєктивності колегії суддів.

Відповідно до ст.39 Господарського процесуального кодексу України, питання про відвід ( самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі.

Питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість.

Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першої статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Після отримання відводу судова колегія у нарадчий кімнаті дійшла до висновку, щодо його необґрунтованості з наступних підстав.

Підстави для відводу судді, визначені у ст.35 Господарського процесуального кодексу України.

Ч.2 ст.35 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

Відповідно до ч.3 ст.36 Господарського процесуального кодексу України, суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.

З матеріалів справи вбачається, що постановою Донецького апеляційного господарського суду від 02.08.2016 у справі № 908/253/14 (головуючий суддя: Геза Т.Д., суддя Дучал Н.М., суддя Татенко В.М.) апеляційну скаргу ТОВ "Ріелті Сіті" на ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 у справі № 908/253/14 - задоволено.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 у справі № 908/253/14 - скасовано.

Визнано кредиторські вимоги ТОВ "Ріелті Сіті" до боржника ТДВ "Гвідон" у розмірі 991 584,30 грн у справі № 908/253/14 та включено їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів.

Стягнуто з ТДВ "Гвідон" на користь ТОВ "Ріелті Сіті" судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 2 679,60 грн.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.11.2016р. у справі №908/253/14 касаційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" залишено без задоволення. Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 02.08.2016 у справі №908/253/14 залишено без змін.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 06.03.2017 у справі № 908/253/14 (головуючий суддя: Сгара Е.В., суддя Малашкевич С.А., суддя Мартюхіна Н.О.) апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті", м. Київ на ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.01.2017р. по справі № 908/253/14 залишено без задоволення. Ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.01.2017р. по справі № 908/253/14 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 01.08.2017р. у справі №908/253/14 касаційну скаргу Товариства обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" задоволено. Ухвалу господарського суду Запорізької області 30.01.2017 та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 06.03.2017 у справі № 908/253/14 скасовано. Справу № 908/253/14 передано на розгляд до господарського суду Запорізької області в іншому складі суду.

Як вбачається з матеріалів справи, протоколом автоматизованого розподілу справи від 29.01.2018р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий Геза Т.Д., судді: Дучал Н.М., Склярук О.І.

Тобто суддя Мартюхіна Н.О. не входить до складу колегії суддів, визначених протоколом автоматизованого розподілу справи між суддями від 29.01.2018р. для розгляду апеляційної скарги Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року по справі №908/922/17.

За таких обставин, судова колегія дійшла до висновку про необґрунтованість заявленого відводу.

Апеляційне провадження у справі №908/922/17 підлягає зупиненню на підставі ст. 39 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. 39 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

У Х В А Л И В:

Зупинити апеляційне провадження по справі №908/922/17 за апеляційною скаргою Товариства з додатковою відповідальністю Фенікс, м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 18.10.2017 року по справі №908/922/17 до вирішення питання про відвід суддів Геза Т.Д., Дучал Н.М., Мартюхіна Н.О.

Головуючий: Т.Д. Геза

Судді: Н.М. Дучал

ОСОБА_3