КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" січня 2018 р. м. Київ Справа№ 910/6967/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Яковлєва М.Л.

суддів: Чорної Л.В.

Тищенко О.В.

за участі секретаря судового засідання: Москаленко Г.С.

за участю представників учасників справи згідно протоколу судового засідання від 30.01.2018 року по справі №910/6967/17 (в матеріалах справи).

Розглянувши матеріали апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест України"

на рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2017, повний текст якого складено та підписано 20.11.2017

у справі №910/6967/17 (суддя Шкурдова Л.М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест України"

до Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Уповноваженої особи фонду гарантування вкладів фізичних осіб на здійснення ліквідації Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" Валендюк І.С.

про визнання недійсним протоколу засідання правління банку

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест Україна" (далі - позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та кредит" (відповідач) в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на здійснення ліквідації публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та кредит" Валендюк І.С. про визнання недійсним Протоколу засідання правління банку від 01.09.2015 в частині визначення товариства (позивача) пов'язаною з банком особою.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що згідно з рішенням засідання правління банку, оформленого протоколом від 01.09.2015р., товариство з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест Україна" було визнано пов'язаною з банком особою, як будь-яку особу, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених в п.1-8 статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" через трудові, цивільні та інші відносини. Однак, на думку позивача, він не підпадає під жодний критерій, зазначений у Податковому кодексі України та Законі України "Про банки та банківську діяльність", а тому не може бути визнаний пов'язаною з банком особою. При цьому, позивач посилався на порушення та ч.1 ст. 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", п. 14.1.159 ст. 14 Податкового кодексу України.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.11.2017 у справі №910/6967/17 в задоволенні позовних вимог відмовлено. Приймаючи рішення місцевий господарський суд, за результатом дослідження встановив, що ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" підпадає під критерії пов'язаних з банком осіб відповідно до статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", рішення Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 01.09.2015 року, оформлене протоколом засідання Правління Банку від 01.09.2015 року, відповідно до якого ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" віднесено до пов'язаних осіб, як будь - яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених в частині першій статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" через трудові, цивільні та інші відносини (код, тип пов'язаної особи 529, проведення операцій із банком) є правомірним та відповідає вимогам чинного законодавства.

Не погодившись із вказаним рішенням суду першої інстанції від 09.11.2017, Товариство з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест України" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить зазначене рішення суду скасувати та прийняти нове судове рішення, яким задовольнити позовні вимоги, посилаючись, при цьому на те, що судом першої інстанції неповно досліджено обставини справи, а тому неправильно застосовано норми матеріального та процесуального права.

Зокрема, у доводах апеляційного оскарження позивач стверджував про порушення місцевим господарським статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", ст. 593 Цивільного кодексу України.

Відповідач не скористався своїм правом згідно ч.1 ст.263 Господарського процесуального кодексу України та не надав суду письмового відзиву на апеляційну скаргу, що згідно ч. 3 ст. 263 Господарського процесуального кодексу Україн не перешкоджає перегляду оскаржуваного рішення суду першої інстанції.

Юридична особа бере участь у справі через свого керівника або члена виконавчого органу, уповноваженого діяти від її імені відповідно до закону, статуту, положення (самопредставництво юридичної особи), або через представника (ч. 3 ст. 56 ГПК України). Представником у суді може бути адвокат або законний представник (ч.1 ст. 58 ГПК України).

До судового засідання від 30.01.2018 з'явився уповноважений представник позивача. (скаржника)

Відповідач не скористався своїм процесуальним правом та не направив належним чином уповноваженого на здійснення представництва представника до судового засідання. Про день, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, що підтверджується матеріалами справи.

В дане судове засідання з'явився представник відповідача за довіреністю, однак було встановлено, що він не є адвокатом, що не відповідає ч.1 ст. 58 ГПК України.

Частиною 12 статті 270 Господарського процесуального кодексу України визначено, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи те, що явка відповідача по справі обов'язковою не визнавалась, колегія суддів перейшла до здійснення апеляційного перегляду судового рішення за наявними матеріалами справи за присутності представника позивача.

Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2, 5 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. В суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення присутнього представника позивача, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест України" залишити без задоволення, рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2017 у даній справі залишити без змін, виходячи із наступного.

Як встановлено судом апеляційної інстанції та вбачається з матеріалів справи, рішенням ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит", оформленого протоколом засідання правління від 01.09.2015 року, затверджено перелік пов'язаних з Банком осіб згідно з Додатком у зв'язку з набранням чинності Положення про визначення пов'язаних із Банком осіб, затвердженого постановою Правління НБУ від 12.05.2015р. №315 та ст. 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність".

Відповідно до витягу з Додатку до постанови Правління НБУ від 12.05.2015р. №315 станом на 01.09.2015 року ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" є пов'язаною з ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" особою, код, тип пов'язаної особи 529, проведення операцій із банком.

На підставі постанови Правління Національного банку України від 17 вересня 2015р. № 612 "Про віднесення ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "БАНК "ФІНАНСИ ТА КРЕДИТ" до категорії неплатоспроможних" виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення від 17 вересня 2015р. № 171 "Про запровадження тимчасової адміністрації в АТ "БАНК "ФІНАНСИ ТА КРЕДИТ" та делегування повноважень тимчасового адміністратора банку" на три місяці з 18 вересня 2015р. до 17 грудня 2015р. включно.

Відповідно до постанови Правління НБУ від 17 грудня 2015р. № 898 "Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та кредит" виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (далі - Фонд) прийнято рішення від 18 грудня 2015р. № 230, "Про початок процедури ліквідації АТ "Банк "Фінанси та кредит" та делегування повноважень ліквідатора банку". Згідно з зазначеним рішенням розпочато процедуру ліквідації Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та кредит".

Позивач, обґрунтовуючи свої позовні вимоги, наголосив про безпідставність віднесення його до переліку пов'язаних із банком осіб з огляду на невідповідність його критеріям ст. 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність".

Відповідно до ч. 1 ст. 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" для цілей цього Закону пов'язаними з банком особами є: 1) контролери банку; 2) особи, які мають істотну участь у банку, та особи, через яких ці особи здійснюють опосередковане володіння істотною участю у банку; 3) керівники банку, керівник служби внутрішнього аудиту, керівники та члени комітетів банку; 4) споріднені та афілійовані особи банку, у тому числі учасники банківської групи; 5) особи, які мають істотну участь у споріднених та афілійованих особах банку; 6) керівники юридичних осіб та керівники банків, які є спорідненими та афілійованими особами банку, керівник служби внутрішнього аудиту, керівники та члени комітетів цих осіб; 7) асоційовані особи фізичних осіб, зазначених у пунктах 1-6 цієї частини; 8) юридичні особи, в яких фізичні особи, зазначені в цій частині, є керівниками або власниками істотної участі; 9) будь-яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених у цій частині, та на яку здійснюють вплив під час проведення такої операції особи, зазначені в цій частині, через трудові, цивільні та інші відносини.

Згідно із Протоколом засідання правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 01.09.2015р. ТОВ "КМД - Трейдінвест України" визнано пов'язаною особою з АТ "Банк "Фінанси та Кредит" на підставі п. 9) ст. 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" як будь-яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених у цій частині, та на яку здійснюють вплив під час проведення такої операції особи, зазначені в цій частині, через трудові, цивільні та інші відносини.

Раніше, 27.06.2013 року між публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" (заставодержатель) та товариством з обмеженою відповідальністю "КМД - Трейдінвест Україна" (заставодавець) було укладено Договір застави майнових прав №3467ИП/0613, відповідно до умов якого заставодавець передає в заставу заставодержателю належні йому майнові права вимоги, які виникли на підставі Договору оренди нерухомого майна №01/06-13 від 20.06.2013 року, укладеного між заставодавцем та фізичною особою-підприємцем Івченко Дмитро Володимировичем, відповідно до якого заставодавець зобов'язався передати, а боржник заставодавця фізична особа-підприємець Івченко Д.В. зобов'язався прийняти у строкове платне користування нежилі приміщення з №1 по №13 (групи приміщень №1) (в літ. А), загальною площею 179,20 кв.м., що знаходяться в будинку під номером 6 (шість) по вулиці Круглоуніверситетській в м. Києві, та сплачувати орендні платежі відповідно до умов Контракту.

Сторонами неодноразово вносились зміни до Договору застави майнових прав №3467ИП/0613 від 27.06.2013 року.

Згідно із п. 2 Договору застави, майнові права вимоги передаються в заставу, як забезпечення повернення кредиту, виданого Товариству з обмеженою відповідальністю "Перт" (ідентифікаційний код 35263995), в тому числі, і за Договором про невідновлювальну кредитну лінію №1387-11 від 22 грудня 2011р.

22 грудня 2011 року між публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" (Банк) та товариством з обмеженою відповідальністю "Перт" (позичальник) було укладено Договір про невідновлювальну кредитну лінію №1387-11, відповідно до умов якого банк відкриває позичальнику невідновлювалюну кредитну лінію, а позичальник зобов'язується повернути отримані в рахунок кредитної лінії грошові кошти до 22 грудня 2014 року і сплатити за користування кредитними коштами проценти.

Сторонами неодноразово вносились зміни до Договору про невідновлювальну кредитну лінію №1387-11 від 22 грудня 2011 року щодо розміру кредитних коштів та строку їх повернення.

Згідно з Витягом із протоколу засідання Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 15.06.2015 року та Витягом від 01.09.2015р. з Додатку до постанови Правління Національного банку України від 12.05.2015р. №315 ТОВ "Перт" визнано пов'язаною особою з банком.

27.02.2015 року між публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" (заставодержатель) та товариством з обмеженою відповідальністю "Перт" (заставодавець) укладено Договір застави акцій №3696А/0215, за умовами якого предмет застави передається в заставу, як забезпечення повернення кредитів, виданих публічному акціонерному товариству "Укрзакордонгеологія".

24.06.2015 року сторонами укладено Договір про внесення змін до Договору застави акцій №3696А/0215 від 27.02.2015 року, за яким предмет застави передається в заставу, як забезпечення повернення кредитів, зокрема, публічному акціонерному товариству "Суднобудівний завод "Залів" за Договором про мультивалютну кредитну лінію №587м-01-05 від 21 листопада 2005 року.

21 листопада 2005 року між публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" (банк) та публічним акціонерним товариством "Суднобудівний завод "Залів" (позичальник) укладено Договір про невідновлювальну кредитну лінію №587у-01- 05, відповідно до умов якого банк відкриває позичальнику невідновлювалюну кредитну лінію, а позичальник зобов'язався повернути отримані в рахунок кредитної лінії грошові кошти до 10 квітня 2007 року і сплатити за користування кредитними коштами проценти. В подальшому сторонами вносились зміни до даного Договору щодо строків повернення кредитних коштів.

Згідно з додатком до протоколу від 01.09.2015р. АТ "Суднобудівний завод "ЗАЛІВ" визнано пов'язаної з банком особою.

Публічне акціонерне товариство "Суднобудівний завод "Залів" є заставодавцем за Договором застави товарів в обороті №2616ТО/0908 від 25.09.2008 року в редакції Договору про внесення змін до Договору застави товарів в обороті №2616ТО/0908 від 25.09.2008 року, яким забезпечується належне виконання зобов'язань, зокрема, за Договором про невідновлювальну кредитну лінію №1349-10 від 28.12.2010 року, укладеним з товариством з обмеженою відповідальністю "Ініціатор - Ріелті".

Згідно з додатком до протоколу від 01.09.15р. ТОВ "ІНІЦІАТОР-РІЕЛТІ" визнано пов'язаною з банком особою.

Відповідно до інформації розміщеної на веб-сайті Міністерства юстиції України, засновником товариства з обмеженою відповідальністю "Ініціатор - Ріелті" є приватне акціонерне товариство "F&C Realty".

Згідно з реєстром власників іменних цінних паперів станом на 18.12.2015 року приватне акціонерне товариство "F&C Realty" володіє 21,6053 % акцій ПАТ "Банк "Фінанси та кредит".

На офіційному веб-сайті Національного банку України розміщена інформація, яка містить схематичну структуру власності Банку, з якої вбачається, що ОСОБА_6 є контролером AT "БАНК "ФІНАНСИ ТА КРЕДИТ" та володіє 97.6693% акцій банку через К-нію "Фролд проджект лім"(100%), якій належить 99,99991%, ТОВ "ДІ.еРАй", якому належить 99.999945% ТОВ "Індастріал констракшн", якому належить 87.3273% ПрАТ "F&C Realty", та 12.2745% акцій банку, а ПрАТ "F&C Realty" є власником 21,6053% акцій банку. Через компанію "Фазіда інвестмент інл"(100%), якій належить 100% компанії "Прайз файненшіел гр." якій належить 99.9993% ПрАТ "СУАП з ІІ "Фінанси та кредит", якій належить 2.7727% ПрАТ "F&C Realty", яке є власником 21,6053% акцій банку. Через ПрАТ "СУАП з ІІ "Фінанси та кредит" (0.0007%), якому належить 2.7727% ПрАТ "F&C Realty", яке є власником 21,6053% акцій банку. Через Компанію "Інвертекс лтд" (100%), якій належить 99,999983% ТОВ "Нові промислові технології", якій належить 99.99994% ТОВ "Кастріп технологія", якій належить 99.6865% ТОВ "Асканія", яке є власником 32,7798% акцій банку. Через Компанію"Халкін Капітал лімітед" (100%), якій належить 100% "Форт Ассет менеджмент лімітед", яке є власником 28,2458 % акцій банку.

Таким чином, товариство з обмеженою відповідальністю "Ініціатор - Ріелті" має спільного з Банком власника істотної участі - приватне акціонерне товариство "F&C Realty".

18.08.2015 року ТОВ"КМД - ТРЕЙДІНВЕСТ Україна" (позивач у даній справі) здійснило погашення заборгованості в розмірі 6 558 420,00 грн. за ТОВ "Етьєн-Вест" згідно із Договором поруки №369 від 17.08.2015р., яким було забезпечено виконання зобов'язання за Договором про мультивалютну кредитну лінію №1207м-01-07 від 15.11.07, укладеним між Банком та ТОВ "Етьєн-Вест" .

ТОВ "Етьен-Вест" визнано пов'язаною особою, що підтверджується Витягом із Протоколу АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 30.06.2015р. та від 01.09.2015р.

ТОВ "Етьен-Вест" виступило поручителем ОСОБА_7 акціонерного товариства "Полтавський Гірничо-збагачувальний комбінат" згідно із Договором поруки №357 від 07 серпня 2015р.

Рішенням Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 01.09.2015, оформленого протоколом засідання Правління банку від 01.09.2015, затверджено перелік пов'язаних із банком осіб, згідно із яким ПрАТ "Полтавський гірничо-збагачувальний комбінат" віднесено до пов'язаних/споріднених з банком осіб, а фізичну особу ОСОБА_6 визначено пов'язаною особою з банком, як особу, що має істотну участь в банку. Також. ОСОБА_6 визначено контролером АТ "Банк "Фінанси та Кредит".

За інформацією, отриманою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань кінцевим бенефіціарним власником (контролером) Приватного акціонерного товариства "Полтавський гірничо-збагачувальний комбінат" являється FERREXPO PLC.

Згідно із листом від 23.09.2009 Компанії "ФЕРРЕКСПО АГ", ОСОБА_6 являється кінцевим бенефіціарієм 51% акцій у статутному капіталі FERREXPO PLC.

В свою чергу, FERREXPO PLC. є єдиним акціонером Компанії "ФЕРРЕКСПО АГ" і володіє 100% часткою у акціонерному капіталі компанії.

За інформацією, отриманою з Єдиного державного реєстру декларації за 2015р., ОСОБА_6 задекларував отримання доходів, як власник акцій юридичної особи, яка зареєстрована за кордоном - FERREXPO PLC.

В свою чергу, FERREXPO PLC є кінцевим бенефіціаром приватного акціонерного товариства "Полтавський гірничо-збагачувальний комбінат".

Приватне акціонерного товариства "Полтавський гірничо-збагачувальний комбінат" віднесено до пов'язаних/споріднених з банком осіб, а фізичну особу ОСОБА_6 визначено пов'язаною особою з банком, як особу, що має істотну участь в банку. ОСОБА_6 визначено контролером АТ "Банк "Фінанси та Кредит". ОСОБА_6 через компанію FERREXPO PLC володіє Приватним акціонерним товариством "Полтавський гірничо-збагачувальний комбінат".

Таким чином, ТОВ "КМД - ТРЕЙДІНВЕСТ Україна" (позивач у даній справі) здійснило погашення заборгованості в розмірі 6 558 420,00 грн. за ТОВ "Етьен-Вест", яку визнано пов'язаною особою, та в свою чергу, має договірні відносини з ПрАТ "Полтавський гірничо-збагачувальний комбінат", яке пов'язано із ОСОБА_6

Пов'язаність ПрАТ "Полтавський гірничо-збагачувальний комбінат" із ОСОБА_6 підтверджено рішенням Господарського суду міста Києва у справі №910/19560/16 від 25.10.2017р. за позовом Приватного акціонерного товариства "ПОЛТАВСЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" до Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на здійснення ліквідації АТ "БАНК "ФІНАНСИ ТА КРЕДИТ" ОСОБА_8, Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-1 - представник ГО "Національне благо України" Дорошенко О.Б. про зобов'язання вчинити дії, яким в задоволенні позову відмовлено.

Одночасно з цим, ТОВ "КМД - ТРЕЙДІНВЕСТ", ТОВ "Люкстрейдкомпані Київ", ТОВ "АСКАНІЯ" мають одну юридичну адресу:01042, м.Київ, вул. Патріса Лумумби, 4/6.

ТОВ "Люкстрейдкомпані Київ" віднесено до переліку, пов'язаних із банком осіб згідно Витягу з протоколу засідання Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 01.09.2015р.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна" є заставодавцем по кредиту ТОВ "Перт" за договором застави №3467ИП/0613 від 27.06.2013 року. ТОВ "Перт" є власником акцій ПАТ "Стахановський вагонобудівний завод", що підтверджується Переліком осіб, власників акцій ПАТ "Стахановський вагонобудівний завод", станом на 01 квітня 2015 року.

ТОВ "ПЕРТ" являється власником акцій ВАТ "Стахановський завод технічного вуглецю", що підтверджується Довідкою про власників акцій ВАТ "Стахановський завод технічного вуглецю" від 04.01.2011. Згідно опитувальника клієнта ВАТ "Київмедпрепарат" при зверненні за кредитом від 15 грудня 2008 р., ТОВ "ПЕРТ" являється засновником підприємства. ВАТ "Київмедпрепарат" володіє 4,7127% в статутному капіталі АТ "Банк "Фінанси та кредит". Згідно опитувальника клієнта ТОВ "АСКАН1Я", яке є засновником АТ "Банк "Фінанси та Кредит" та володіє 32,7709% його Статутного капіталу, ТОВ "ПЕРТ" являється одним з основних контрагентів ТОВ "АСКАНІЯ" .

За таких обставин, ТОВ "КМД - ТРЕЙДІНВЕСТ" здійснювались операції в інтересах осіб, зазначених у частині першій ст.52 Закону України "Про банки та банківську діяльність".

Одночасно з цим, пов'язаність ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" з пов'язаною з банком особою ТОВ "ПЕРТ" підтверджується наступним.

Згідно із протоколом №1 Загальних зборів учасників ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" від 09.12.2011 року директором ТОВ "КМД- Трейдінвест Україна" обрано ОСОБА_10, що підтверджується наказом №1-к від 12.12.2011 року про призначення директором ОСОБА_10 за сумісництвом. ОСОБА_11, який був засновником ТОВ "КМД- Трейдінвест Україна", було видано ОСОБА_10 нотаріально посвідчену довіреність від 28.11.2011р., за якою йому було надано повноваження представляти інтереси ОСОБА_11 в усіх органах, установах, організаціях при реєстрації ТОВ "КМД- Трейдінвест Україна". В подальшому, директором ТОВ "КМД- Трейдінвест Україна" було обрано з 24 лютого 2012р. Коренька Б.А., що підтверджується Протоколом №3 від 24.02.2012р., Наказом №2 від 24.02.2012р. та Наказом №3 від 27.02.2012р., а з 01.08.2013р. ОСОБА_12, що підтверджується Протоколом №14 від 31.07.2013р. та Наказом №5-Кадри.

Отже, після звільнення ОСОБА_10 з посади директора ТОВ "КМД- Трейдінвест Україна", відповідно до нотаріально посвідченої довіреності від 28.01.2013р. ОСОБА_11, уповноважив представляти свої інтереси, як учасника ТОВ "КМД- Трейдінвест Україна", ОСОБА_10 з правом брати участь у роботі органів Товариства, голосувати від імені учасника, та здійснювати інші дії, передбачені зазначеною довіреністю.

Довіреність видана терміном до 28 січня 2018 року. В той же час, станом на дату визнання ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна" пов'язаною особою, тобто на 01.09.2015р., ОСОБА_10 був директором ТОВ "ПЕРТ", що підтверджується Довідкою з ЄДРПОУ АБ №150562 та Довідкою з ЄДРПОУ АБ №519881.

Таким чином, ТОВ "КМД-Трейдінвест Україна", інтереси учасника якого представляє ОСОБА_10 на підставі діючої нотаріально посвідченої довіреності, виступило заставодавцем відповідно до договору застави № 3467ИП/0613 від 27.06.2013 року, кредитний договір 1387-11 від 22.12.2011р., по кредиту ТОВ "Перт", директором якого теж був ОСОБА_10 Крім того, ОСОБА_10 був директором і ТОВ "ЛЮКСТРЕЙДКОМПАНІ КИЇВ", що підтверджується Протоколом №1 Загальних зборів учасників від 09.12.2011р. та Наказом №1-к від 12.12.2011р., Наказом №5-к від 08.11.2012р. Учасником ТОВ "ЛЮКСТРЕЙДКОМПАНІ КИЇВ" є ОСОБА_13, яким було видано ОСОБА_10 нотаріально посвідчену довіреність від 28.11.2011р. в реєстрі №1186 за якою йому було надано повноваження представляти інтереси ОСОБА_13 в усіх органах, установах, організаціях при реєстрації ТОВ "ЛЮКСТРЕЙДКОМПАНІ КИЇВ" .

Листом №27/04-5 від 27 квітня 2015р. АТ "Банк "Фінанси та Кредит" було повідомлено, що станом на 27 квітня 2015р. ОСОБА_10 є директором ТОВ "ЛЮКСТРЕЙДКОМПАНІ КИЇВ".

ТОВ "Перт", ТОВ "ЛЮКСТРЕЙДКОМПАНІ КИЇВ" визнано пов'язаними особами з АТ "Банк "Фінанси та Кредит". Крім того, пов'язаними особами були також визнані вищевказані фізичні особи ОСОБА_10, ОСОБА_12, ОСОБА_13, як керівники юридичних осіб, які є спорідненими та афілійованими особами банку.

Враховуючи встановлені вищевикладені фактичні обставини справи, за оцінкою колегії суддів, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що, оскільки ТОВ "КМД - ТРЕЙДІНВЕСТ" здійснювались операції в інтересах осіб, зазначених у частині першій ст.52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", то його визнано пов'язаною особою з АТ "Банк "Фінанси та Кредит", що відповідає п. 9) ч.1 ст. 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" як будь-яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених у цій частині, та на яку здійснюють вплив під час проведення такої операції особи, зазначені в цій частині, через трудові, цивільні та інші відносини.

Між тим, місцевим господарським судом обґрунтовано не прийнято доводи позивача про те, що він не є пов'язаною особою в розумінні Податкового кодексу України, з огляду на таке.

Відповідно до п.1.1. ст.1 ПК України Податковий кодекс України регулює відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, зокрема визначає вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов'язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов'язки їх посадових осіб під час адміністрування податків, а також відповідальність за порушення податкового законодавства.

Відповідно до ч.1 ст.3 Закону України "Про банки і банківську діяльність" цей Закон регулює відносини, що виникають під час заснування, реєстрації, діяльності, реорганізації та ліквідації банків.

Таким чином, Податковий кодекс України не регулює спірні правовідносини, натомість, таким законодавчим актом є Закон України "Про банки і банківську діяльність".

У доводах апеляційного оскарження, позивач, як і у суді першої інстанції, наголосив на тому, що у відповідності до абз. 2 ч. 1 ст. 593 Цивільного кодексу України Договір застави №3467ИП/0613 від 17.06.2013р. припинив свою дію, у зв'язку із втратою предмету застави (закінчення строку дії договору), а саме Договору оренди нерухомого майна №01/06-13 від 20.06.2013р. Таким чином, оскільки станом на дату визнання позивача пов'язаною особою із банком договір застави був припиненй, то, на думку скаржника, у банка були відсутні підстави визнавати позивача пов'язаною із банком особою. Позивач наголосив, що він виступив в якості заставодавця тільки за виконання зобов'язань ТОВ «Перт», договорів стосовно АТ "Суднобудівний завод "ЗАЛІВ", ТОВ "Ініціатор - Ріелті", ПрАТ "F&C Realty позивач не укладав.

Колегія суддів, дослідивши матеріали справи, беручи до уваги пояснення обох сторін, в цій частині також погоджується із судом першої інстанції та відхиляє наведенні доводи скаржника, з огляду на наступне.

Згідно із п.1 Договору застави майнових прав №3467ИП/0613, заставодавець передає в заставу заставодержателю належні йому майнові права вимоги, які виникли на підставі Договору оренди нерухомого майна №01/06-13 від 20.06.2013 року, укладеного між заставодавцем та Фізичною особою-підприємцем Івченко Дмитро Володимировичем, відповідно до якого заставодавець зобов'язався передати, а боржник заставодавця фізична особа-підприємець Івченко Д.В. зобов'язався прийняти у строкове платне користування нежилі приміщення з №1 по №13 (групи приміщень №1) (в літ. А), загальною площею 179,20 кв.м., що знаходяться в будинку під номером 6 (шість) по вулиці Круглоуніверситетській в м.Києві, та сплачувати орендні платежі відповідно до умов Контракту.

Відповідно до ч.ч.1, 4 ст. 631 ЦК України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору. Закінчення строку договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору.

Таким чином, дострокове розірвання Договору оренди не звільняє Фізичну особу-підприємця Івченко Д.В. від відповідальності перед ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" за невиконання грошового зобов'язання та не позбавляє кредитора права на отримання сум, передбачених ч. 2 ст. 625 ЦК України, оскільки зобов'язання залишається невиконаним належним чином відповідно до вимог ст.ст. 526, 599 ЦК України.

Статтею 599 ЦК України, визначено, що зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. ст. 526, 525 ЦК України).

Відтак, відсутність реального виконання зобов'язання не свідчить про припинення договірних правовідносин сторін й не звільняє від відповідальності за невиконання ним грошового зобов'язання.

Більше того, пунктом 12.5. Договору оренди передбачено, що розірвання цього Договору, у будь-якому випадку, не звільняє орендаря від зобов'язання виконати та сплатити в повному обсязі заборгованість по платежам, нарахованій неустойці, а також збитках орендодавця, які виникли внаслідок неналежного виконання орендарем своїх обов'язків за цим Договором.

За таких обставин, складання Акту приймання-передачі від 27.01.2015р. з оренди нерухомого майна згідно Договору оренди нерухомого майна №01/06-13 від 20.06.2013 року, не звільняє орендаря за договором сплатити в повному обсязі заборгованість по платежам, майнові права вимоги на які було передано ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" в заставу банку.

Відповідно до Договору про внесення змін до Договору застави майнових прав №3467ИП/0613 від 27 червня 2013р. узгоджена вартість майнових прав складає 373 935,97 грн. Згідно із листом ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" від 05 лютого 2015р. вих.№05/02, наданим Банку, заборгованість ФОП Івченко Д.В. станом на 01.02.2015р. за Договором оренди нерухомого майна №01/06-13 від 20.06.2013 року за червень, липень, серпень, вересень, жовтень та листопад 2014 року становить 305 457,36 грн.

Згідно із Договором про внесення змін від 20.01.2015р. до Договору застави майнових прав №3467ИП/0613 від 27 червня 2013р. майнові права вимоги за Договором про не відновлювальну кредитну лінію №1387-11 від 22 грудня 2011р. передаються строком до 22 грудня 2017р. Крім того, згідно із Витягом про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна (реєстрація змін) №46437771 від 25.02.2015р. Договір застави майнових прав від 27.06.2013 р .є діючим.

Таким чином, позивач необґрунтовано посилається на припинення дії Договору застави №3467ИП/0613 від 17.06.2013р. в силу Закону, у зв'язку із втратою предмету застави (закінчення строку дії договору), а саме Договору оренди нерухомого майна №01/06-13 від 20.062013р., оскільки в заставу було передано майнові права вимоги, які виникли на підставі Договору оренди нерухомого майна №01/06-13 від 20.06.2013 року, а зазначені майнові права вимоги не припинили своє існування у зв'язку із достроковим розірванням Договору оренди.

Отже, ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна", ТОВ "ПЕРТ", АТ "СУДНОБУДІВНИЙ ЗАВОД "ЗАЛІВ" є особами, через які проводились операції застави в інтересах інших пов'язаних осіб, а тому посилання скаржника на відсутність будь-якого його зв'язку із зазначеними особами є безпідставним.

За таких підстав, за оцінкою колегії суддів, ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" підпадає під критерії пов'язаних з банком осіб відповідно до статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", рішення Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 01.09.2015 року, оформлене протоколом засідання Правління Банку від 01.09.2015 року, відповідно до якого ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" віднесено до пов'язаних осіб, як будь - яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених в частині першій статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" через трудові, цивільні та інші відносини (код, тип пов'язаної особи 529, проведення операцій із банком) є правомірним.

Внаслідок встановлених фактичних обставин справи, з огляду на вище встановлений правовий зв'язок ТОВ "КМД - Трейдінвест Україна" з іншими згадуваними юридичними особами, спростовуються посилання позивача на порушення п. 9 ч. 1 ст. 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність".

Інших доводів та доказів, які б слугували підставою для скасування судового рішення по даній справі позивачем не наведено.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (ст. 76 ГПК України).

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86 ГПК України).

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів встановила, що у даному випадку скаржником не надано належних та допустимих доказів на підтвердження своєї правової позиції, а також не наведено переконливих аргументів у відповідності з нормами чинного законодавства, щодо спростування висновків суду першої інстанції. Таким чином, апеляційні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест України" є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, підстав для зміни чи скасування оскарженого рішення у даній справі колегія суддів не вбачає.

Розподіл судових витрат здійснюється у відповідності до ст. 129 ГПК України та покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 267-270, 273, 275, 276, 281-285 та розділом ХІ Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "КМД-Трейдінвест України" на рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2017 у справі №910/6967/17 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2017 у справі №910/6967/17 залишити без змін.

3. Повернути матеріали справи №910/6967/17 до Господарського суду міста Києва.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст судового рішення складено та підписано - 05.02.2018.

Головуючий суддя М.Л. Яковлєв

Судді Л.В. Чорна

О.В. Тищенко