ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.01.2018 року м.Дніпро Справа № 904/8561/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Березкіної О.В. (доповідач)

суддів: Іванова О.Г., Вечірко І.О.

при секретарі: Логвіненко І.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального підприємства «Жилсервіс-9» Дніпровської міської ради

на рішення господарського суду Дніпропетровської області, ухвалене 8 листопада 2017 року суддею Євстигнеєва Н.М., повний текст якого складено 9 листопада 2017 року

у справі № 904/8561/17

За позовом Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго», м. Дніпро

до Комунального підприємства «Жилсервіс-9» Дніпровської міської ради, м. Дніпро

про стягнення 52 437,77 грн.

В судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частину постанови ( ст.ст. 275-282 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 8 листопада 2017 року у справі № 904/8561/17 ( суддя Євстигнеєва Н.М.) позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» - задоволено.

Суд стягнув з Комунального підприємства " Жилсервіс 9 "Дніпровської міської ради (49107, м. Дніпро, вул. Калинова, буд.83, ідентифікаційний код 39034938) на користь Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпро, шосе Запорізьке, 22, ідентифікаційний код 23359034) вартість недоврахованої електроенергії в розмірі 52 437 (пятдесят дві тисячі чотириста тридцять сім) грн. 77 коп., витрати, пов'язані зі сплатою судового збору у сумі 1 600 (одна тисяча шістсот) грн. 00 коп.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач - Комунальне підприємство «Жилсервіс-9», звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив рішення суду першої інстанції скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

В обґрунтування своєї скарги апелянт посилається на те, що акт про порушення Правил користування електричною енергією є неналежним доказом по справі, оскільки при його складанні брала участь неповноважна особа від імені відповідача, а саме- Золотаревський А.

Крім того, заперечуючи по суті позову, апелянт зазначає, що позивачем було неправильно здійснено розрахунок оперативно-господарських санкцій, оскільки позивачем було здійснено нарахування за загальну кількість днів від дня останнього контрольного огляду до дня усунення порушень, в той час як згідно Методики, таке нарахування повинно бути здійснено виходячи із загальної кількості робочих днів в цьому календарному періоді.

Всі ці обставини, на думку апелянта, є підставами для скасування рішення суду та відмови у позові.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29 листопада 2017 року апеляційна скарга була прийнята до розгляду, розгляд справи було призначено у судовому засіданні на 14 грудня 2017 року, колегією суддів у складі : головуючий суддя Березкіна О.В.( доповідач), судді: Іванов О.Г., Вечірко І.О.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14 грудня 2017 року розгляд апеляційної скарги було відкладено на 11 січня 2018 рік.

Представник апелянта в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, просив рішення суду скасувати та відмовити у позові.

Представник позивача в судовому засіданні заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив рішення суду залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши відповідність оскаржуваного рішення нормам діючого законодавства, Дніпропетровський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що 04 березня 2005 року між Публічним акціонерним товариством "ДТЕК "Дніпрообленерго" (постачальник) та Комунальним підприємством "Жилсервіс - 9" (споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії №063866, відповідно до пункту 1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 52,4 кВт, величини якої по об'єктах споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між постачальником та споживачем, та "Загальна схема електропостачання", який є невід'ємною частиною даного договору.

Під час виконання договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (п.2.1 договору).

Відповідно до пункту 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження чи зрив пломб з засобів обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Споживач несе відповідальність за збереження і цілісність встановлених на його території розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта про пломбування (пункт 4.2.4 договору).

Цей договір набирає чинності з 26 грудня 2014року і укладається на строк до 31 грудня 2015року (п.9.8 договору).

Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов (п.9.8.1 договору).

Звертаючись до Комунального підприємства " Жилсервіс - 9" Дніпровської міської ради із позовом про стягнення 52 437,77 грн. за недовраховану активну електроенергію, нараховану згідно договору про постачання електричної енергії №063866 від 04 березня 2015року по розгляду акту про порушення №102963 від 12 вересня 2016року, позивач - Публічне акціонерне товариство "ДТЕК "Дніпрообленерго" посилався на порушення споживачем Правил користування електричною енергією, яке полягало в самовільному підключенню струмоприймачів до електромережі, що не є власністю електропостачальної організації, без укладення договору, з метою безоблікового споживання електричної енергії.

Задовольняючи позовні вимоги, господарський суд першої інстанції виходив з того, що відповідач порушив Правила користування електричною енергією та умови договору, що виразилось у самовільному підключенню струмоприймачів до електромережі, що не є власністю електропостачальної організації, без укладення договору, з метою безоблікового споживання електричної енергії. Означене у відповідності до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, є підставою для нарахування оперативно-господарських санкцій за період часу з 12 березня 2016 року по 12 вересня 2016 року у сумі 52 437,77грн.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Взаємовідносини, що виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), регулюються статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" (в редакції, яка діяла станом на дату виявлення порушення), Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996 року, а їх дія поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Стаття 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачає, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електроенергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил охорони електричних мереж, порушення правил користування енергією.

Згідно ч.1 п. 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень.

Як встановлено судом першої інстанції, 12 вересня 2016 року публічним акціонерним товариством "ДТЕК "Дніпрообленерго" за участю споживача, комунального підприємства " Жилсервіс - 9" Дніпровської міської ради, була проведена перевірка дотримання споживачем Правил користування електричною енергією у багатоквартирному житловому будинку, що знаходиться за адресою: провулок Крушельницької (ОСОБА_1), буд. 8.

За результатами перевірки складено Акт про порушення №102963, яким встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: провулок Крушельницької (ОСОБА_1), буд. 8, порушив вимоги статті 27 Закону України "Про електроенергетику", пункт 6.40 Правил користування електричною енергією, а саме: встановлено самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі, що не належить електропостачальній організації, без порушення схеми обліку. При контрольному огляді приладу обліку даний вид порушення виявити неможливо. При ввімкненні навантаження лічильний механізм не враховує спожиту електричну енергію.

Відповідно до п. 6.42 Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії.

Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.

Як встановлено судом, в акті про порушення №102963 від 12 вересня 2016року зазначено, що комісія постачальника електроенергії з розгляду по складеному акту порушень буде проводити засідання 27 вересня 2016року за адресою: вул. Ленінградская, 40, к.217. На засідання комісії запрошується уповноважена особа споживача для участі у розгляді питань по складеному акту порушень. У разі неявки уповноваженої особи споживача на засідання комісії, цей акт розглядається без участі споживача.

Листом від 06 жовтня 2016року за вих. №2140 на адресу позивача відповідач просив перенести дату розгляду акту про порушення на 11 жовтня 2016року та розглянути спірне питання за відсутності представника споживача ( а.с.34,т.1).

Таким чином, відповідач був належним чином повідомлений про дату розгляду акту про порушення.

Акт про порушення було розглянуто на засіданні комісії позивача, про що складений протокол №10-07 від 11 жовтня 2016року, за результатами розгляду якого здійснено розрахунок оперативно-господарської санкції відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії недоврахованої внаслідок порушення споживачем - юридичною особою Правил користування електроенергією у сумі 52 437,77 грн.

Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку ( п.п. 7 п. 2.1. Методики).

У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт.год), розраховується за формулою (2.7) Методики (п. 2.9. Методики).

Відповідно до п. 2.7. Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за наявності Договору величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W доб.с.п.н, кВт.год) визначається за формулою:

W доб.с.п.н. = P с.п. · t вик.с.п. · Кв , (2.10)

де P с.п. (кВт) визначається за формулою (2.8) або (2.9) Методики, але виходячи з найменшої з величин:

номінального струму спрацювання ввідного комутаційного апарата, установленого у споживача (у разі наявності такого та за умови збереження пломб, якими він опломбований), А;

номінального первинного струму трансформатора (трансформаторів) струму (якщо він (вони) задіяний (задіяні) у схемі обліку), А;

максимального струму лічильника, при якому нормується його похибка (якщо трансформатор (трансформатори) струму в схемі обліку не задіяний (не задіяні)), А;

Pc.п. =3* І * Uhom. Фаз. * cosq,

де І - сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 ПУЕ, А.

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. Силу струму (D визначено у розмірі 39 А (глава 1.3, табл. 1.3.5 ПУЕ);

Uhom.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ, яка дорівнює 0,22 кВ (220 В);

cosq - косинус кута між фазною напругою Uфаз. та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) відповідних засобів вимірювальної техніки cosq приймається рівним 0,9;

t вик.с.п. (день) та К в визначаються відповідно до пунктів 2.5 та 2.6 Методики.

Оскільки датою останнього контрольного огляду електричної мережі Споживача є 12 березня 2016 року, то періодом для нарахування загального обсягу позаобліково спожитої активної електричної енергії, як передбачено Методикою, взято сумарну кількість днів за період з 12 березня 2016 року по 12 вересня 2016 року ( день усунення порушення ), тобто, за шість місяців.

Відповідно до статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною першою статті 236 ГК України встановлено види оперативно-господарських санкцій, серед яких встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною другою статті 236 ГК України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі й інші оперативно-господарські санкції.

За змістом статей 216, 217, 218, 235, 236, 237 ГК України рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Недоврахована електрична енергія це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно (пункт 1.2 Правил).

На оплату активної електроенергії по акту Акт №102963 від 12 вересня 2016року на суму 52 437,77 грн. позивачем виставлений рахунок № 111/63-866/11/10/102963 від 11 жовтня 2016року(а.с.29).

У грудні 2016 року на адресу відповідача направлено вимогу №3591/6071 від 13 грудня 2016року на суму 52437,77 грн., яка залишена відповідачем без відповіді. Разом з вимогою на адресу відповідача направлені додатки: протокол №10-07, копії розрахунків недорахованої електричної енергії, оригінали рахунків, у тому числі по акту №102963 від 12 вересня 2016 року(а.с.30).

Проте, відповідач, доказів скасування оперативно-господарської санкції, яка застосована рішенням комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем юридичною особою, оформленого протоколом №10-07 від 11 жовтня 2016року не надав, як і доказів оплати вартості недоврахованої електроенергії у сумі 52437,77 грн. , а тому господарський суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про стягнення зазначеної суми на користь позивача.

При цьому, доводи апелянта про те, що акт про порушення не є належним та допустимим доказом у даній справі з тих підстав, що головний інженер ОСОБА_2 не мав повноважень представляти споживача під час складання Акту про порушення №1-963 від 12 вересня 2016року, є безпідставними з огляду на наступне.

З матеріалів справи вбачається, що 17.09.2015 між позивачем та відповідачем було укладено Додаткову угоду №2904 від 17.09.2015 до договору про постачання електричної енергії №063866, згідно якої сторонами погоджено Додатки №4 "Графік зняття показів засобу обліку" та Додаток №11 "Перелік обєктів споживача". Обєкт відповідача, розташований за адресою м. Дніпро, вул. Людмили Мокієвської (Крушельницької), 8 погоджений сторонами та обслуговується на підставі Договору про постачання електричної енергії №063866 від 04.03.2015. Згідно з Переліком повноважних представників, які мають діяти від імені відповідача та підписувати акти про порушення Правил користування електричною енергією та умов договору про електропостачання електричної енергії є ОСОБА_2, який є головним інженером підприємства. Даний Перелік погоджений відповідачем 26.12.2014.

Посилання апелянта на невірно визначений розмір недорахованої електричної енергії також є необгрунтованим.

Так, Додаток №11 від 04 березня 2015року до Договору - "Перелік обєктів споживача" зазначає режим роботи електроустановок споживача 7 (сім робочих днів на тиждень), а тому позивачем здійснено правильний розрахунок виходячі із загальної кількості календарних днів 179 у відповідності з вимогами Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією.

Інші доводи апеляційної скарги є безпідставними і висновків суду першої інстанції вони не спростовують.

Таким чином, розглядаючи справу, суд першої інстанції дав оцінку наявним у справі доказам за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, правильно застосував норми матеріального і процесуального права, що у відповідності до ст. 276 ГПК України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення суду - без змін.

Керуючись ст.ст. 275-282 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Комунального підприємства «Жилсервіс-9» Дніпровської міської ради - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 8 листопада 2017року у справі № 904/8561/17- залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає у відповідності до статті 287 ГПК України.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 16 січня 2018 року.

Головуючий суддя О.В. Березкіна

Суддя О.Г.Іванов

Суддя І.О.Вечірко