ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"10" січня 2018 р. Справа № 909/722/16

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого судді Марка Р.І

суддів Желіка М.Б.

Костів Т.С.

при секретарі судового засідання Мазепа Н.В.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_2 (паспорт серія НОМЕР_1), ОСОБА_3 - представник (довіреність б/н від 30.08.2016р.);

від відповідача-1: Гавриляк Б.Б. - директор з юридичних питань ТзОВ "Вулкаскот-Україна";

від відповідача-2: не з'явився;

від третьої особи: не з'явився;

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_2, м.Івано-Франківськ, б/н від 09.03.2017р. (вх. № 01-05/1311/17 від 20.03.17)

на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 22.02.2017р.

у справі № 909/722/16, суддя Булка В.І.

за позовом: ОСОБА_2, м. Івано-Франківськ

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", м. Івано-Франківськ;

відповідача-2: Відділу з питань державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління реєстраційних процедур Івано-Франківської міської ради, м. Івано-Франківськ;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача 1: компанія Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (Vulcascot Immobilien GmbH), Республіка Австрія, м. Відень

про:

1) визнання недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", прийняті 17 жовтня 2014 року, та оформлені протоколом № 03/14 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" від 17.10.2014 p., про:

- виключення зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_2;

- перерозподіл часток учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" у статутному капіталі Товариства;

- затвердження Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот- Україна" (в новій редакції) та його державна реєстрація, у зв'язку із змінами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна";

2) визнання недійсною нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", затверджену рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", що оформлене протоколом № 03/14 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот- Україна" від 17.10.2014 р.;

3) скасування державної реєстрації нової редакції Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", здійснену на підставі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом № 03/14 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" від 17.10.2014 p., у тому числі щодо виключення із складу учасників ОСОБА_2 та перерозподілу часток товариства;

4) відновлення юридичного становища ОСОБА_2 як учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" станом на момент державної реєстрації нової редакції статуту товариства, затвердженої рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", що оформлене протоколом № 03/14 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот- Україна" від 17.10.2014 p., та визнання за ОСОБА_2 0,41% частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна";

5) зобов'язання відділу з питань державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців управління реєстраційних процедур Івано-Франківської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до Статуту та установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", здійснену на підставі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом № 03/14 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" від 17.10.2014 р.

В С Т А Н О В И В :

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 12.12.2017р. розгляд апеляційної скарги ОСОБА_2 у справі № 909/722/16 в порядку ст. 77 ГПК України відкладено на 10.01.2018р. з підстав, зазначених у даній ухвалі суду.

Представником позивача (апелянта) до суду подано клопотання б/н від 10.04.2017р. (вх. № 01-04/2520/17 від 10.04.17) про долучення до матеріалів справи доказів, а саме: копії постанови Вищого господарського суду України у справі № 909/82/15 від 09.03.2017р., копії постанови Львівського апеляційного господарського суду у справі № 909/720/15 від 16.03.2017р., копії звіту про фінансові результати за 2010р. ТзОВ "Вулкаскот-Україна", копії балансу станом на 31.12.2010р. ТзОВ "Вулкаскот-Україна", копії звіту про фінансові результати за 2012р. ТзОВ "Вулкаскот-Україна", копії фінансового звіту суб'єкта малого підприємництва за 2014р. ТзОВ "Вулкаскот-Україна".

Окрім цього, на адресу суду 10.05.2017р. (вх. № 01-04/3076/17) від представника позивача надійшло клопотання про долучення доказів в якому останній просить долучити до матеріалів справи копію переписки від 27.01.2011р. менеджера з адміністративної діяльності ТОВ "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_6 до менеджера Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ Андреаса Блаха про надання інформації про обороти ТОВ "Вулкаскот-Україна" за останні 6 років та відповідь ОСОБА_12 до ОСОБА_2 від 28.01.2011р. про надсилання в прикріпленому файлі консолідованих оборотів в Україні.

Разом з тим, представником позивача (апелянта) до суду подано клопотання про долучення до матеріалів справи доказів, а саме: копії видаткової накладної № ВУ-0001026 від 03.08.2009р., копії картки-рахунку: 361: контрагенти ОСОБА_7 за 01.01.2008р.-31.12.2012р. Вулкаскот-Україна, детальної інформації про фізичну особу ОСОБА_7, копії заяви на переказ готівки № 10263884 від ОСОБА_8, копії картки - рахунку: 361: контрагенти ОСОБА_8 за 01.01.2008р. - 31.12.2012р. Вулкаскот-Україна, копії протоколу № 1 установчих зборів ТзОВ "Вест Вінд" від 04.12.1997р., копії протоколу №3 засідання зборів учасників (засновників) ТзОВ "Вест Вінд" від 28.03.2006р., копії Статуту ТзОВ "Вулкаскот-Україна" в новій редакції згідно рішення Загальних зборів Учасників від 30.03.2006р.

Окрім цього, представником позивача (апелянта) до суду подано клопотання б/н від 10.01.2018р. (вх. № 01-04/146/18 від 10.01.18) про долучення доказів, а саме: копії ухвали Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 19.12.2017р. у справі № 344/16459/17.

Колегія суддів, порадившись на місці, задоволила подані представником позивача (апелянта) клопотання та долучила до матеріалів справи вищезазначені додаткові докази.

На виконання вимог ухвали Львівського апеляційного господарського суду від 12.12.2017р. відповідачем-2 - Відділом з питань державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління реєстраційних процедур Івано-Франківської міської ради до суду надіслано копію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" від 12.03.1999р. № 10-п та зміни до вищезазначеного товариства від 28.12.2001р. № 52-п за № 25/64.1-в від 04.01.18 (вх. № 01-0493/18 від 09.01.18).

Відповідачем 1 до суду подано пояснення вих № 09/01 від 09.01.2018р. (вх. № 01-04/154/18 від 1.01.18) стосовно виконання вимог ухвали Львівського апеляційного господарського суду від 12.12.2017р. та порядку участі Товариства в судових засіданнях, згідно якого відповідач 1, зокрема, повідомляє суд про те, що виконати вимогу ухвали Львівського апеляційного господарського суду від 12.12.2017р. та надати копію Статуту відповідача 1, який діяв до затвердження нової редакції Статуту 30.03.2006р. неможливо, оскільки такий документ у ТзОВ "Вулкаскот-Україна" відсутній та відповідачу 1 невідома дата прийняття та затвердження даного документу.

Разом з тим, представником позивача (апелянта) до суду подано клопотання б/н від 03.04.2017р. (вх. № 01-04/2446/17 від 05.04.17) про витребування у ТзОВ "Вулкаскот-Україна" доказів, а саме: документи (видаткову відомість, платіжне доручення, видатковий касовий ордер, книгу обліку наказів, які підтверджують передання Товариством з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_2 під звіт коштів у розмірі 208 442, 23 грн.; протоколи загальних зборів участників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", які підтверджують прийняття рішення про виплати дивідентів ОСОБА_2 в 2010р.; виписки з банківського рахунку Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" або ж видаткові відомості, платіжні доручення, видаткові касові ордера, які підтверджують перерахування суми дивідентів в 2010 році учаснику ОСОБА_2 та компанії Вулкаскот Іммобілієн ГмБХ (Vulcascot Immobilien GmbH, м. Відень, Мутгассе, 25. А-1190); договір поставки, укладений між ФОП Стефурак М.П. та ТзОВ "Вулкаскот-Україна", а також видаткову накладну про відпущення товару ФОП Стефурак М.П.; відомості про отримання ОСОБА_2 від менеджера із збуту ТзОВ "Вулкаскот-Україна" - ОСОБА_10 матеріальних цінностей Товариства (рефрактометр Atago Pai-Alphe; вага Radwag WPS 510/C/2; ноутбук ASUS K50C Cel); письмове пояснення головного бухгалтера ТзОВ "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_11, згідно яких наказів нею особисто перераховувалися кошти на відрядження та інші цілі ОСОБА_2. Чому після звільнення ОСОБА_2 зникли статут Товариства, усі протоколи загальних зборів участників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", накази, авансові звіти ОСОБА_2, видаткові накладні та інша документація ТзОВ "Вулкаскот-Україна"; книгу обліку наказів та накази про відрядження ОСОБА_2 за період з 01 січня 2011 року по 24 липня 2012 року, при відсутності таких у ТзОВ "Вулкаскот-Україна" копію акту комісії за участю представників слідчих органів та охорони; платіжні доручення по клієнт-банку з вказаними сумами та призначення платежу (тобто кошти, які перераховувались на ОСОБА_2 з 01 січня 2011 року по 24 липня 2012 року згідно наказів на відрядження та інші цілі); наказ № 05 від 08 червня 2012 року "Про порядок здійснення платежів із поточних банківських рахунків підприємства"; інші накази "Про порядок здійснення платежів із поточних банківських рахунків підприємства"; картку рахунку 3721 - розрахунки з підзвітними особами в національній валюті з 01 січня 2011 року по 24 липня 2012 року; картку рахунку 6411- розрахунки за податками з доходів фізичних осіб, де відображено сплату ПДФО за невчасно відзвітовані підзвітні суми; податковий розрахунок сум доходу, нарахованого на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку ТзОВ "Вулкаскот-Україна" за період з 01 січня 2011 року по 24 липня 2012 року (форма 1ДФ), де відображено суму утриманого та перерахованого податку з невчасно відзвітованих сум; копії наступних протоколів Загальних зборів ТзОВ "Вулкаскот-Україна": протокол № 01/11 від 14.12.2010р., протокол № 02/11 від 14.12.2010р., протокол № 03/11 від 15.12.2010р., протокол № 04/11 від 15.12.2010р. В разі знищення відповідачем 1 - ТзОВ "Вулкаскот-Україна" доказів, витребувати у відповідача1 - ТзОВ "Вулкаскот-Україна" докази знищення документів, які позивач просить витребувати даним клопотанням про витребування доказів.

Разом з тим, колегія суддів зазначає, що вимоги щодо витребування у відповідача 1 письмових пояснень головного бухгалтера ТзОВ "Вулкаскот-Україна" - ОСОБА_11 чому після звільнення ОСОБА_2 зникли статут Товариства, усі протоколи загальних зборів участників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", накази, авансові звіти ОСОБА_2, видаткові накладні та інша документація ТзОВ "Вулкаскот-Україна", вимоги щодо представлення копії акту комісії за участю представників слідчих органів та охорони при відсутності книги обліку наказів та наказів про відрядження ОСОБА_2 за період з 01 січня 2011 року по 24 липня 2012 року та вимоги щодо витребування інших наказів "Про порядок здійснення платежів із поточних банківських рахунків підприємства", викладені у вищезазначеному клопотанні про витребування доказів не підлягають до задоволеня, оскільки такі представником позивача (апелянта) не чітко сформульовані та не обгрунтовані.

В судовому засіданні 10.01.2018р. позивач (апелянт) та його представник клопотання про долучення до матеріалів справи додаткових доказів та про витребування доказів підтримали.

Представник відповідача-1 у судовому засіданні 10.01.2018р. проти клопотань представника позивача (апелянта) про витребування доказів заперечив.

Відповідач-2 та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-1 явки уповноважених представників у судове засідання 10.01.2018р. не забезпечили, хоча своєчасно та належним чином були повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги, що підтверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями про вручення поштового повідомлення.

У зв'язку із вступом в дію 15.12.2017р. нового Господарського процесуального кодексу України відбулося запровадження нового процесу та інших правил подання учасниками справи заяв та клопотань.

При здійсненні правосуддя суд має виходити з необхідності дотримання основних засад господарського судочинства, зазначених в статтях 2, 4 Господарського процесуального кодексу України стосовно забезпечення права сторін на розгляд справ у господарському суді після їх звернення до нього у встановленому порядку, гарантованому чинним законодавством та всебічно забезпечити дотримання справедливого, неупередженого та своєчасного вирішення судом спорів з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Відповідно до підпункту 9 пункту 1 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України справи у судах апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Згідно з частиною 1 статті 216 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд справи у випадках, встановлених частиною другою статті 202 цього Кодексу.

Відповідно до частини 2 статті 202 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку з таких підстав:

1) неявка в судове засідання учасника справи, щодо якого немає відомостей про направлення йому ухвали з повідомленням про дату, час і місце судового засідання;

2) перша неявка в судове засідання учасника справи, якого повідомлено про дату, час і місце судового засідання, якщо він повідомив про причини неявки, які судом визнано поважними;

3) виникнення технічних проблем, що унеможливлюють участь особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, крім випадків, коли відповідно до цього Кодексу судове засідання може відбутися без участі такої особи;

4) необхідність витребування нових доказів, у випадку коли учасник справи обґрунтував неможливість заявлення відповідного клопотання в межах підготовчого провадження.

Водночас, відповідно до вимог нової редакції Господарського процесуального кодексу всі заяви і клопотання учасників справи мають бути заявленими та вирішеними судом за новими правилами.

З метою забезпечення рівності всіх учасників судового процесу перед законом та судом, з метою витребування додаткових доказів, судова колегія, порадившись на місці, вважає за доцільне відкласти розгляд апеляційної скарги.

Враховуючи викладене, керуючись 169, 195, 207, 216, 234, 252, 270 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В :

1. Відкласти розгляд апеляційної скарги на 30.01.2018р. на 10 год. 00 хв.

2. Зобов'язати відповідача-1 (Товариство з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна") до 30.01.2018р. подати до Львівського апеляційного господарського суду:

- документи (видаткову відомість, платіжне доручення, видатковий касовий ордер, книгу обліку наказів, які підтверджують передання Товариством з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_2 під звіт коштів у розмірі 208 442, 23 грн.;

- протоколи загальних зборів участників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", які підтверджують прийняття рішення про виплати дивідентів ОСОБА_2 в 2010р.;

- виписки з банківського рахунку Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" або ж видаткові відомості, платіжні доручення, видаткові касові ордера, які підтверджують перерахування суми дивідентів в 2010 році учаснику ОСОБА_2 та компанії Вулкаскот Іммобілієн ГмБХ (Vulcascot Immobilien GmbH, м. Відень, Мутгассе, 25. А-1190);

- договір поставки, укладений між ФОП Стефурак М.П. та ТзОВ "Вулкаскот-Україна", а також видаткову накладну про відпущення товару ФОП Стефурак М.П.;

- відомості про отримання ОСОБА_2 від менеджера із збуту ТзОВ "Вулкаскот-Україна" - ОСОБА_10 матеріальних цінностей Товариства (рефрактометр Atago Pai-Alphe; вага Radwag WPS 510/C/2; ноутбук ASUS K50C Cel);

- письмове пояснення головного бухгалтера ТзОВ "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_11, згідно яких наказів нею особисто перераховувалися кошти на відрядження та інші цілі ОСОБА_2;

- книгу обліку наказів та накази про відрядження ОСОБА_2 за період з 01 січня 2011 року по 24 липня 2012 року;

- платіжні доручення по клієнт-банку з вказаними сумами та призначення платежу (тобто кошти, які перераховувались на ОСОБА_2 з 01 січня 2011 року по 24 липня 2012 року згідно наказів на відрядження та інші цілі);

- наказ № 05 від 08 червня 2012 року "Про порядок здійснення платежів із поточних банківських рахунків підприємства";

- картку рахунку 3721 - розрахунки з підзвітними особами в національній валюті з 01 січня 2011 року по 24 липня 2012 року;

- картку рахунку 6411 - розрахунки за податками з доходів фізичних осіб, де відображено сплату ПДФО за невчасно відзвітовані підзвітні суми;

- податковий розрахунок сум доходу, нарахованого на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку ТзОВ "Вулкаскот-Україна" за період з 01 січня 2011 року по 24 липня 2012 року (форма 1ДФ), де відображено суму утриманого та перерахованого податку з невчасно відзвітованих сум;

- копії наступних протоколів Загальних зборів ТзОВ "Вулкаскот-Україна": протокол № 01/11 від 14.12.2010р., протокол № 02/11 від 14.12.2010р., протокол № 03/11 від 15.12.2010р., протокол № 04/11 від 15.12.2010р.

В разі відсутності у відповідача 1 - ТзОВ "Вулкаскот-Україна" витребовуваних доказів, останньому надати суду обгрунтовану відповідь щодо відсутності вищезазначених документів .

3. Неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи (ч.12 ст.270).

4. У випадку неявки та прийняття апеляційним судом судового рішення у справі, копію повного судового рішення буде вручено у відповідності до вимог ст.242 ГПК України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

Головуючий-суддя Марко Р.І.

Суддя Желік М.Б.

Суддя Костів Т.С.