РІШЕННЯ

14 грудня 2017 рокуСправа № 921/145/17-г/14

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Руденка О.В.

розглянув справу

за позовом Компанія "ДЖАМЗАКО ЛІМІТЕД" юридична адреса: вул. Нікіс, 20, пов.4, офіс 400,1086, м. Нікосія, Республіка Кіпр, номер компанії НЕ 279701, адреса для листування: вул. Володимира Винниченка, 8, м. Тернопіль, 46018

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Товстеньківський крохмальний завод" вул. Центральна, 57, с. Товстеньке, Чортківський район, Тернопільська область,48521

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компанія "МОУКІСАР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД" Георгіу Каріоу, 6В, офіс 6В, Дасоуполі, Строволос, 2014, м. Нікосія, Республіка Кіпр

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників.

За участі представників сторін:

позивача: Галела М.П., довіреність №2152 від 31.10.2017 р.

відповідача: Лучко Р.М., довіреність №10 від 22.02.2017р.

третя особа: не з'явився.

Суть справи:

В провадженні Господарського суду Тернопільської області знаходиться справа за позовом Компанії "ДЖАМЗАКО ЛІМІТЕД" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Товстеньківський крохмальний завод", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компанія "МОУКІСАР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД", про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників, що прийняті за пунктом два порядку денного та оформлені протоколом №7 від 15.07.2014 року.

Обґрунтовуючи заявлені вимоги, які підтримані у судовому засіданні його повноважним представником, позивач посилається на недотримання відповідачем норм Закону України "Про господарські товариства" та статуту господарюючого суб'єкта при скликанні та проведенні загальних зборів учасників ТОВ "Товстеньківський крохмальний завод", чим порушено корпоративні права учасників товариства, з огляду на що прийняті на них рішення, які оформлені відповідним протоколом слід визнати недійсними у судовому порядку.

Відповідач у заяві №б/н та б/д (вх. №6670 від 27.02.2017) позов визнає, зазначивши, що вказані у протоколі збори учасників ТОВ "Товстеньківський крохмальний завод" у зазначену в ньому дату не проводились, а сам протокол створено невідомо коли.

Компанія "МОУКІСАР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД", як іноземний суб'єкт господарювання, про судовий розгляд даного спору повідомлялась у порядку, визначеному Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах 1965 року.

19.07.2017 від третьої особи надійшли письмові пояснення (переклад на українську мову на виконання вимог суду наданий позивачем), у яких компанія повідомляє, що не має наміру брати участь у даній справі і просить розглядати останню без її участі.

Учасникам спору у процесі розгляду справи належні їм права та обов'язки, передбачені ст.ст.20,22.81-1 ГПК України, роз'яснено.

За відсутності відповідного клопотання, в порядку ст.81-1 ГПК України, технічна фіксація судового процесу не здійснювалась.

Розгляд справи відкладався, зупинялось провадження по справі з підстав, викладених у відповідних ухвалах суду та формулярах (протоколах) судових засідань.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи та заперечення учасників спору, судом встановлено наступне.

За статтею123 ГПК України іноземні суб'єкти господарювання мають такі самі процесуальні права і обов'язки, що і суб'єкти господарювання України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Відповідно до п.4 ст. 12 ГПК України, господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи, пов'язаними із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності такої особи, крім трудових спорів.

Як слідує із матеріалів справи, зокрема, статуту ТОВ "Товстеньківський крохмальний завод", затвердженого рішенням загальних зборів учасників, що оформлене протоколом №25-12-2012 від 25.12.2012 (редакція статуту, яка діяла на момент прийняття оспорюваних рішень), позивач - Компанія "ДЖАМЗАКО ЛІМІТЕД" та третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні позивача Компанія "МОУКІСАР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД" на час проведення оспорюваних зборів були учасниками господарського товариства із часткою у статутному капіталі відповідно: 75%, що еквівалентно сумі 1500,00 грн.; 25%, що еквівалентно сумі 500,00 грн.

Таким чином, спір є таким, що випливає із корпоративних правовідносин, а отже вирішується із врахуванням законодавчих приписів, які їх регулюють.

Предметом позовних вимог, а відтак і даного судового розгляду є відповідність законодавчим нормам рішень, прийнятих загальними зборами відповідача 15.07.2014.

Зокрема, за даними протоколу №7 від 15.07.2014 року слідує, що цього числа відбулися загальні збори учасників ТОВ "Товстеньківський крохмальний завод", на порядок денний яких винесено наступні питання:

1. Про обрання Голови зборів та Секретаря зборів.

2. Про надання повноважень Директору на укладення договорів.

У протоколі також зазначено, що на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіють частками у розмірі 100% господарського товариства.

По першому питанню порядку денного було прийнято рішення про обрання ОСОБА_6 - Головою зборів, ОСОБА_7 - Секретарем зборів.

По другому питанню порядку денного учасники господарського товариства вирішили надати згоду ТОВ "Товстеньківський крохмальний завод" на укладення протягом шести місяців з дати проведення цих загальних зборів, а директору право на їх підписання (з правом видачі довіреності) будь-яких договорів та (або) правочинів, будь-яких додатків до нього (них), актів приймання-передачі, на умовах на його розсуд, без будь-яких обмежень:

- пов'язаних з прийняттям Товариством на себе зобов'язань, сумарна вартість яких перевищує 10 000 грн. на день вчинення правочину, обмеження щодо підписання яких визначено п.п (1) п.7.8. чинної редакції Статуту ТОВ "Товстенькіський крохмальний завод" в редакції від 27.12.2012,

- спрямованих на відчуження або придбання об'єктів нерухомого майна, в тому числі земельних ділянок, незалежно від їх вартості, обмеження щодо підписання яких визначено п.п. (2) п.7.8. чинної редакції Статуту ТОВ "Товстенькіський крохмальний завод" в редакції від 27.12.2012.

Рішення з усіх питань порядку денного прийняті 100% голосів "за".

Ознайомившись зі змістом вищенаведеного протоколу, позивач вважає, що рішення, прийняті на зборах учасників ТОВ "Товстеньківський крохмальний завод" і оформлені протоколом №7 від 15.07.2014 року, є недійсними з наступних підстав:

- порушено порядок, визначений Законом України "Про господарські товариства" та Статутом ТОВ "Товстеньківський крохмальний завод" щодо скликання та проведення загальних зборів учасників Товариства;

- позбавлено учасників товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- оскаржуване рішення порушує права та законні інтереси Компанії, як учасника Товариства.

Дослідивши норми чинного законодавства, які регламентують спірні правовідносини, оцінивши зібрані у справі докази у їх сукупності, суд прийшов до висновку, що позовні вимоги підлягають до задоволення, виходячи з наступних міркувань.

Частиною 1 ст. 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Право учасника господарського товариства брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, закріплено у ч. 1 ст. 116 ЦК України, ч. 1 ст. 88 ГК України та ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства".

Управління діяльністю господарського товариства згідно з ч. 1 ст. 89 ГК України здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 58, ч.ч. 1, 2 ст. 60, ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Закон) вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

У пункті 21 постанови №13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" Пленум Верховного Суду України зазначив, що права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, в тому разі, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Процедура скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначена у статті 61 Закону України "Про господарські товариства" (далі - Закон).

Зокрема, за даною правовою нормою, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Частина 2 ст. 60 Закону встановлює, що учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Крім цього, за статтею 60 Закону України "Про господарські товариства", голова зборів товариства організує ведення протоколу. Згідно п.6.14 Статуту відповідача рішення зборів учасників оформлюються протоколами зборів учасників, які підписуються головою товариства та секретарем зборів учасників.

Варто при цьому зазначити, що відсутність такого протоколу, відповідно до п.2.13 постанови Пленуму ВГСУ №4 є самостійною та безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів.

Вирішуючи даний спір по суті, судом з'ясовано, що :

- всупереч ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та п.6.8 Статуту відповідача, у порядку, передбаченому п.15.7 цього Статуту ніякі письмові повідомлення про проведення зборів, учасникам ТОВ не надсилалися, як не направлявся і запропонований для розгляду на них порядок денний;

- перед початком оспорюваних зборів реєстр прибулих на них учасників (ч.2 ст.60 Закону України "Про господарські товариства") не складався. Доказів на підтвердження проведення реєстрації учасників зборів, які проводились 15.07.2014 жодним з учасників судового процесу не надано ;

- за п. 6.10 Статуту, збори учасників, які скликані з порушенням порядку, встановленого Статутом та/або законодавством, вважаються скликаними належним чином, якщо на таких Зборах Учасників присутні усі учасники Товариства. Незважаючи на те, що у протоколі №7 від 15.07.2014 року вказано про присутність на зборах усіх учасників господарського товариства, зі змісту даного документа беззаперечно слідує, що представник Компанії "МОУКІСАР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД", із часткою в статутному капіталі відповідача у розмірі 25 відсотків, участі у них не приймав, а відтак за прийняті рішення не голосував. Адже у протоколі немає жодної згадки ні про дану Компанію, ні про її представника. Натомість, у цьому документі зазначено, що у зборах приймали участь лише дві особи: представник позивача та директор ТОВ.

Таким чином суд констатує, що з приводу оспорюваних загальних зборів, їхніми організаторами складений лише один документ - протокол №7 від 15.07.2014 року. Жодних інших, у тому числі тих що мали б бути оформлені в силу законодавчих вказівок та статутних положень ТОВ, оформлено ними не було.

При цьому, вказаний документ було складено лише у одному примірнику. Даний висновок суду ґрунтується на поясненнях представника позивача та відомостях, що відображені відповідачем у листі №2017/11-22/01 від 22.11.2017. Існування інших екземплярів даного протоколу судом не встановлено.

В свою чергу, з метою встановлення відповідності підписів учасників, а саме голови та секретаря зборів, на протоколі №7 від 15.07.2014 року даті його складання, даті їх фактичного виконання, постановою слідчого СВ Чортківського ВП ГУНП в Тернопільській області було призначено фізико-хімічну експертизу матеріалів документів за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000583 від 11.12.2015 року.

Згідно висновку експерта від 14.06.2016 №1778, давність виконання підписів від імені ОСОБА_6 та ОСОБА_7 у документі, який має назву "Протокол загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Товстеньківський крохмальний завод" від 15 липня 2014 року, не відповідає вказаній даті, вказані підписи виконані не раніше грудня 2014 року в період грудень 2014 року - квітень 2015 року.

При цьому суд зважає на те, що у постанові від 04.05.2016 слідчим СВ Чортківського ВП ГУНП в Тернопільській області надано дозвіл експерту на часткове пошкодження досліджуваних підписів в межах, передбачених методиками, що, як випливає із стор 11 Висновку, ним і було зроблено.

Вказане унеможливлює призначення судової експертизи з даного приводу. Як наслідок, висновок експерта від 14.06.2016 №1778, який було складено в межах кримінального провадження оцінюється господарським судом у вирішенні господарського спору на загальних підставах як доказ зі справи, з огляду на те, що цей висновок містить відповіді на питання, які виникають у такому спорі, і поданий до господарського суду в належним чином засвідченій копії.

Підсумовуючи наведене суд зазначає, що у матеріалах справи немає жодного письмового доказу, яким би засвідчувалось :

- скликання оспорюваних зборів на 15 липня 2014 року (письмові повідомлення учасників, докази їх інформування, запропонований порядок денний) ;

- їх проведення цього числа (перелік прибулих на збори учасників, відомості про представника третьої особи) ;

- прийняття 15 липня 2014 року учасниками господарського товариства на загальних зборах будь-яких рішень (протоколу, що був би складений за наслідками їх проведення у матеріалах справи немає, а той, що долучений, оформлений значно пізніше цієї дати ( грудень 2014 року - квітень 2015 року)).

При цьому варто зазначити, що у долученому до справи протоколі №7 від 15.07.2014 року, головою зборів учасників господарського товариства значився ОСОБА_6, а секретарем ОСОБА_7.

Водночас, у п.6.13 Статуту товариства визначено, зокрема, що голова товариства та секретар зборів учасників не є посадовими особами товариства.

Як вбачається з Витягу з ЄДРФОПтаГФ, станом на 15.07.2014 ОСОБА_7 був керівником ТОВ "Товстеньківський крохмальний завод".

Таким чином, вказана посадова особа не могла бути секретарем зборів учасників, та підписувати документи, що оформлені за наслідками їх проведення.

Викликані ухвалами суду від 08.11.2017 та від 22.11.2017, в порядку ст. 30 ГПК України, для дачі пояснень з приводу їх участі у загальних зборах учасників товариства 15.07.2014 як представника Компанії "Джамзако Лімітед" ОСОБА_6 та як керівника ТОВ "Товстеньківський крохмальний завод" ОСОБА_7 у судові засідання не з'явилися та жодних письмових пояснень з даного приводу не надали.

Таким чином, із наданих сторонами у справі доказів слідує, у спірних правовідносинах мало місце порушення ст. 61 Закону (недотримання процедури скликання загальних зборів), ч.2 ст.60 Закону (щодо реєстрації учасників на зборах), ч. 6 ст. 60 Закону ( відсутність протоколу загальних зборів ТОВ).

Окрім цього, оспорюване рішення результатом волевиявлення усіх учасників господарського товариства (у тому числі позивача) не являлося , адже на загальних зборах ТОВ прийняте не було. Вказане безумовно засвідчує порушення корпоративних прав позивача, внаслідок позбавлення його правомочностей управляти господарським товариством.

Наведені висновки суду підтверджуються і поясненнями відповідача, який у відповідній заяві про визнання позову вказав, що повідомлення про проведення 15.07.2014 загальних зборів із запропонованим порядком денним Компанії "Джамзако Лімітед" не направлялось, оскільки такі збори не скликались та не проводились.

Виходячи із положень, викладених у постановах Пленуму ВСУ №13 від 24.10.2008 та Пленуму ВГСУ від 25.02.2016 № 4, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Серед іншого, безумовною підставою для визнання таких рішень недійсними є відсутність протоколу загальних зборів.

Як наслідок, суд вважає обґрунтованими та доведеними належним чином позовні вимоги Компанії, що визнані відповідачем, а відтак підлягають задоволенню у межах визначеного позивачем предмету позову.

У відповідності до ст.ст. 44,49 ГПК України, сплачений позивачем судовий збір відшкодовується останньому за рахунок відповідача.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 1, 2, 12, 32-34, 43, 44-49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити.

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Товстеньківський крохмальний завод", що прийняті за пунктом два порядку денного та оформлені протоколом №7 від 15.07.2014.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Товстеньківський крохмальний завод" (вул. Центральна, 57, с. Товстеньке, Чортківський район, Тернопільська область,48521, іден. код 37694603) на користь Компанія "ДЖАМЗАКО ЛІМІТЕД" (вул. Нікіс, 20, пов.4, офіс 400,1086, м. Нікосія, Республіка Кіпр, номер компанії НЕ 279701) - 1 378 (одну тисячу триста сімдесят вісім) грн. в рахунок повернення сплаченого судового збору.

4. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони мають право подати апеляційну скаргу, протягом десяти днів з дня підписання рішення через місцевий господарський суд.

Повний текст рішення складено 27.12.2017.

Суддя О.В. Руденко