ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
УХВАЛА

"18" грудня 2017 р.Справа № 922/3903/14

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Усатого В.О.

При секретарі судового засідання Мазуренко А.О.

Учасники процесу не з"явилися

розглянувши справу

за заявою ТОВ "Алель", м. Харків
до ТОВ "Макрокап Девелопмент Україна" м. Харків
про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою суду від 21.01.2016 р. припинено процедуру розпорядження майном боржника, визнано ТОВ "Макрокап Девелопмент Україна" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2

До суду від ліквідатора надійшла заява (вх. № 13200 від 19.04.2017 р.), в якій вона просить суд зобов'язати ТОВ "СІ-ПІ-ЕМ" передати ТОВ "Макрокап Девелопмент Україна" майнові права на нерухоме майно за договорами про участь у будівництві:

№104 від 16.05.2007р., укладеного з ОСОБА_3 (будівництво проводиться на земельній ділянці розташованій на вул. Леніна (в районі СШ № 116). По завершенню будівництва при умові виконання ОСОБА_3 своїх зобовязань, ТОВ «Макрокап Девелопмент Україна» передає у власність ОСОБА_3 одну квартиру з трьох кімнат (тип ЗБ), загальною орієнтовною площею 93,49 м2, розташовану на 11-ому поверсі);

№73 від 28.07.2006 р., укладеного з ОСОБА_4 (будівництво проводиться на земельній ділянці розташованій на вул. Леніна (в районі СШ № 116). По завершенню будівництва при умові виконання ОСОБА_4 своїх зобовязань, ТОВ «Макрокап Девелопмент Україна» передає у власність ОСОБА_4 одну квартиру з трьох кімнат (тип ЗВ), загальною орієнтовною площею 95,26 м2, розташовану на 4-ому поверсі);

№37 від 06.04.2011 р., укладеного з ОСОБА_5 (будівництво проводиться на земельній ділянці розташованій на вул. Леніна (в районі СШ № 116). По завершенню будівництва при умові виконання ОСОБА_4 своїх зобовязань, ТОВ «Макрокап Девелопмент Україна» передає у власність ОСОБА_5 одну квартиру з трьох кімнат (тип ЗА), загальною орієнтовною площею 120,93 м2, розташовану на 4-ому поверсі);

№5 від 03.03.2007 р., укладеного з ОСОБА_6 (будівництво проводиться на земельній ділянці розташованій на вул. ОСОБА_5 - вул. Авіахімічній в м. Харкові. По завершенню будівництва при умові виконання ОСОБА_4 своїх зобовязань, ТОВ «Макрокап Девелопмент Україна» передає у власність ОСОБА_5 одну квартиру з двох кімнат (тип 2Г), загальною орієнтовною площею 61,21 м2, розташовану на 2-ому поверсі, 2 секція).

Розглянувши надану заяву, суд призначив її до розгляду на 22.06.2017 р., залучив до участі у розгляді заяви ТОВ "СІ-ПІ-ЕМ", оскільки рішення по цій заяві може вплинути на його права та обов'язки та зобов'язав ТОВ "СІ-ПІ-ЕМ" надати відзив на вказану заяву.

До канцелярії суду від ОСОБА_5 надійшов відзив (вх.№ 19994 від 19.06.17) на заяву ліквідатора про зобов'язання вчинити певні дії, згідно якого кредитор заперечує проти задоволення зазначеної заяви.

В судовому засіданні 22.06.17 р. ліквідатор підтримала подану заяву та просила суд її задовольнити.

Представник ТОВ "СІ-ПІ-ЕМ" в засідання суду не з'явився, проте надав відзив (вх.№ 20425 від 22.06.17) на заяву, в якому заперечує проти вимог ліквідатора.

Враховуючи неявку у судове засідання представника ТОВ "СІ-ПІ-ЕМ" та з метою повного, всебічного та об'єктивного дослідження наданих учасниками процесу документів, суд дійшов висновку розгляду заяви ліквідатора (вх. № 13200 від 19.04.17) відкласти на 20.07.2017 р.

В судовому засіданні 20.07.17 р. ліквідатор надала уточнення (вх.№ 23409 від 20.07.17) до заяви про зобов'язання вчинити певні дії, згідно яких просить суд:

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "СІ-ПІ-ЕМ" (61168, Харківська обл., місто Харків, вул.Героїв Праці, будинок 14, ) передати Товариству з обмеженою відповідальністю «Макрокап Девелопмент Україна» () майнові права на нерухоме майно, за договорами про участь в будівництві:

№104 від 16.05.2007р., укладеного з ОСОБА_7 (будівництво проводиться на земельній ділянці розташованій на вул. Леніна (в районі СШ № 116). По завершенню будівництва при умові виконання ОСОБА_7 своїх зобов'язань, TOB «Макрокап Девелопмент Україна» передає у власність ОСОБА_7 одну квартиру з трьох кімнат (тип ЗБ), загальною орієнтовною площею 93,49 м2, розташовану на 11-ому поверсі);

№73 від 28.07.2006 p., укладеного з ОСОБА_4 (будівництво проводиться на земельній ділянці розташованій на вул. Леніна (в районі СШ № 116). По завершенню будівництва при умові виконання ОСОБА_4 своїх зобов'язань, TOB «Макрокап Девелопмент Україна» передає у власність ОСОБА_4 одну квартиру з трьох кімнат (тип ЗВ), загальною орієнтовною площею 95,26 м2, розташовану на 4-ому поверсі);

№37 від 06.04.2005 p., укладеного з ОСОБА_5 (будівництво проводиться на земельній ділянці розташованій на вул. Леніна (в районі СШ № 116). По завершенню будівництва при умові виконання ОСОБА_5 своїх зобов'язань, TOB «Макрокап Девелопмент Україна» передає у власність ОСОБА_5 одну квартиру з трьох кімнат (тип ЗА), загальною орієнтовною площею 120,93 м2, розташовану на 4-ому поверсі);

№5 від 03.03.2007 p., укладеного з ОСОБА_8 (будівництво проводиться на земельній ділянці розташованій на вул. ОСОБА_5 - вул. Авіахімічній в м. Харкові. По завершенню будівництва при умові виконання ОСОБА_8 своїх зобов'язань, TOB "Макрокап Девелопмент Україна" передає у власність ОСОБА_8 одну квартиру з двох кімнат (тип 2Г), загальною орієнтовною площею 61,21 м2, розташовану на 2-ому поверсі, 2 секція).

Ліквідатор підтримала свою заяву, з урахуванням поданих уточнень.

Присутній у засіданні суду представник ОСОБА_5 заперечував проти задоволення заяви ліквідатора, з підстав викладених у відзиві.

Заслухавши учасників процесу, суд з метою витребування документів, які мають суттєве значення для розгляду по суті заяви ліквідатора (вх. № 13200 від 19.04.17), відклав розгляд вказаної заяви на 14.09.2017 р.

Враховуючи той факт, що заява ОСОБА_5 про виключення з реєстру вимог кредиторів на цей час судом не розглянута по суті, суд відклав розгляд заяви на 14.11.2017 р.

Ухвалою суду від 1411.2017 р. заяву ОСОБА_5 (вх. № 20551 від 22.06.17) про виключення його грошових вимог в сумі 335302,00 грн. з реєстру вимог кредиторів задоволено, виключено грошові вимоги ОСОБА_5 в сумі 335302,00 грн. з реєстру вимог кредиторів ТОВ "Макрокап Девелопмент Україна" .

Представник ОСОБА_9 заперечував проти заяви ліквідатора, про що надав обгрунтований відзив.

Від ОСОБА_3 та ОСОБА_1 не надійшов відзив на заяву ліквідатора.

Враховуючи необхідність отримання витребуваних документів, суд відклав розгляд заяви ліквідатора на 18.12.2017 р.

В судове засідання учасники процесу не з"явилися, про час та дату розгляду справи були повідомлені належним чином.

Розглянувши заяву ліквідатора, дослідивши матеріали справи, суд зазначає наступне.

В обгрунтування своєї заяви ліквідатор повідомила, що в реєстр вимог кредиторів включено вимоги ОСОБА_3 в розмірі 1590839,60 грн., ОСОБА_4 в розмірі 609872,00 грн. , ОСОБА_5 в розмірі 956143,73 грн. та ОСОБА_1 в сумі 812085,35 грн., однак відповідно п.2.6 Договору про інвестування в житлове будівництво №31/03/01 від 31.03.1998 р. в редакції від 01.10.2013 р, укладеного між ТОВ "Макрокап Девелопмент Україна", Компанією "Ацтека Девелопмент ЛТД" та TOB "Сі Пі-Ем", за договорами, укладеними від імені спільної діяльності, виникають сумісні обов'язки, за які сторони несуть солідарну відповідальність, незалежно від підстав їх виникнення, тому ліквідатор вважає, що ТОВ "Макрокап Девелопмент Україна" має право зворотної вимоги (регресу) до ТОВ "Сі-Пі-Ем" на підставі ч.1 ст.544 ЦК України, яка свідчить про те, що боржник, який виконав солідарний обов'язок, має право на зворотну вимогу (регрес) до кожного з решти солідарних боржників у рівній частці, якщо інше не встановлено договором або законом, за вирахуванням частки, яка припадає на нього.

16.09.2013 р. між ТОВ "Макрокап Девелопмент Україна", компанією "Ацтека Девелопмент лтд" та ТОВ "Сі-Пі-Ем" укладено угоду з урахуванням договору про внесення змін від 01.10.2013 р. про залучення у сумісну діяльність ТОВ "Сі-Пі-Ем" та передачі їй функцій керуючого сумісною діяльністю, відповідно умов якого сторони зобов"язали об"єднати свої внески та сумісно діяти для досягнення загальної господарської мети, а саме: завершення будівництва житлових та нежитлових об"єктів в м.Харкові, розпочатих за договором № 31/03/01 від 31.03.1998 р., та будівництво нових об"єктів.

Відповідно до ст. 42 Закону , всі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком обєктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та обєктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, у комунальну власність відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Отже до ліквідаційної маси може бути включено лише майно та майнові права, які належать банкруту на праві власності або на праві господарського відання.

Верховний Суд України у своїй постанові від 30.01.2013 р. у справі № 6-168 цс12 визначає майнове право як «Право очікування», яке є складовою частинною майна як обєкта цивільних прав. Майнове право-це обмежене речове право, за яким власник цього права наділений деякими, але не всіма правами власника, і яке засвідчує правомочність його власника отримати право власності на нерухоме майно або речове право на певне майно в майбутньому.

Згідно зі ст. 190 ЦК України майном, як особливим обєктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обовязки. Майнові права є неспоживчою річчю і визнаються речовими правами. Речові права, а саме право власності на вклади вказаних в заяві осіб, які є визначальним майновим правом на нерухоме майно, відповідно до умов Договорів про участь у будівництві до ТОВ "МКДУ" не переходить, тому до ТОВ "МКДУ" не можуть перейти і майнові права, які є залежними від вказаних речових прав.

Статтею 876 ЦК України визначено, що власником обєкта будівництва або результату інших будівельних робіт є замовник, якщо інше не передбачено договором.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про інвестиційну діяльність", інвестор самостійно визначає цілі, напрями, види і обсяги інвестицій, залучає до реалізації на договірній основі будь-яких учасників інвестиційної діяльності, у тому числі шляхом організації конкурсів і торгів. Включно за рішенням інвестора права володіння, користування можуть бути передані іншим громадянам та юридичним особам у порядку встановленому законом. Взаємовідносини при такій передачі прав регулюються самостійно на основі договорів. Виключно інвестор має право володіти користуватися і розпоряджатися обєктами та результати інвестиційної діяльності, включаючи реінвестиції та торговельні операції на території України, відповідно до законодавчих актів України.

Таким чином, майнові права за договором участі (інвестування) у будівництво належать виключно інвестору, а не забудовнику, з яким від уклав відповідний договір.

Крім того, ухвалою суду від 14.11.2017 р. задоволено заяву ОСОБА_5 (вх. № 20551 від 22.06.17) про виключення грошових вимог з реєстру вимог кредиторів, виключено з реєстру вимог кредиторів грошові вимоги ОСОБА_5 в сумі 335302,00 грн.

Відповідно угоди про заміну сторони в зобов"язанні по договору про участь у будівництві № 73 від 28.07.2006 р., укладеній між ОСОБА_4, ТОВ "Макрокап Девелопмент Україна" та ТОВ "Сі-Пі-Ем", з якого вбачається, що новим забудовником по Договору № 31/03/01 від 31.03.1998 р. є ТОВ "Сі-Пі-Ем", тому відносини інвестування мають місце між ОСОБА_4 та ТОВ "Сі-Пі-Ем".

Враховуючи наведене, суд не вбачає підстав для задоволення заяви ліквідатора.

Керуючись ст.ст.23,38-46 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , ст.232-235 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

Відмовити ліквідатору в задоволенні заяви (вх. № 13200 від 19.04.17) про зобов'язання вчинити певні дії .

Ухвалу направити ліквідатору, ТОВ "СІ-ПІ-ЕМ", ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею.

Апеляційна скарга на ухвалу суду подається протягом десяти днів з дня її підписання.

Ухвалу підписано 21.12.2017.

Суддя ОСОБА_10