КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" грудня 2017 р. Справа№ 910/12354/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Дідиченко М.А.

суддів: Пономаренка Є.Ю.

Руденко М.А.

при секретарі: Петрик М.О.

за участю представників сторін:

від позивача: Гуріна Л.В. - представник за довіреністю № 5 від 01.09.2017 р.; Замлинський С.С. - представник за довіреністю № 19 від 29.08.2017 р.;

відповідача: Задирайко Є.Р. - представник за довіреністю № 625 від 16.11.2017 року,

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі"

на рішення Господарського суду міста Києва від 06.09.2017 року

по справі № 910/12354/17 (суддя - Трофименко Т.Ю.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі"

до Аграрної Біржі

про неправомірність дій біржі при оформленні документів та зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Цунамі" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Аграрної Біржі про неправомірність дій біржі при оформленні документів та зобов'язання вчинити дії.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 06.09.2017 року у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" відмовлено повністю.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, позивач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення місцевого господарського суду та прийняти нове рішення по суті позовних вимог.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, а саме не з'ясовано, чи має повноваження відповідач на проведення біржової торгівлі у сфері реалізації необробленої деревини; не з'ясовано, якими нормами закону врегульовано порядок проведення аукціонів з продажу необробленої деревини в електронній (не публічній) формі, ким розроблено та чи сертефіковано програмне забезпечення, що застосовано відповідачем при проведення аукціонних торгів необробленою деревиною та оформленні результатів (аукціонних свідоцтв); не з'ясовано, якою нормою закону визначено, що покупці мають право пропонувати свою цінову пропозицію за 1 кубічний метр необробленої деревини, а не за 1 лот (партію деревини).

Відповідно до автоматичного розподілу справ між суддями, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" по справі № 910/12354/17 передано на розгляд колегії суддів у складі: Дідиченко М.А. (головуюча), Пономаренко Є.Ю., Руденко М.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.10.2017 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" прийнято до свого провадження колегією суддів у складі: Дідиченко М.А. (головуюча), Пономаренко Є.Ю., Руденко М.А. та призначено до розгляду на 28.11.2017 року о 14 год. 15 хв.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 07.11.2017 р. задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції, доручено Рожищенському районному суду Волинської області забезпечити проведення відеоконференції 28.11.2017 року о 14-15 год. у приміщенні Рожищенського районного суду Волинської області

В судовому засіданні 28.11.2017 р. представник позивача апеляційну скаргу підтримав, просив задовольнити, рішення суду першої інстанції просив скасувати.

Представник відповідача в судовому засіданні 28.11.2017 р. проти апеляційної скарги заперечував, рішення суду першої інстанції просив залишити без змін.

В судовому засіданні 28.11.2017 р. було оголошено перерву в розгляді справи на 12.12.2017 р.

Представник позивача у судовому засіданні 12.12.2017 року підтримав доводи апеляційної скарги, просив суд її задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні 12.12.2017 року проти апеляційної скарги заперечив, рішення суду першої інстанції просив залишити без змін.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Відповідно до ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як вірно встановлено місцевим господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 27.02.2017 р. між Аграрною біржею (організатор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЦУНАМІ" (учасник) було укладено договір № 270217 про участь в аукціоні з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі, предметом якого відповідно до п.1.1 є врегулювання відносин сторін з питань допуску учасника до аукціону, оголошеного організатором, сплати реєстраційного та гарантійного внесків за таку участь, винагороди організатора на умовах, визначених цим договором, Регламентом організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі, Правилами біржової торгівлі на Аграрній біржі та Положенням про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, затвердженим Наказом №42 від 19.02.2007р. Державного комітету лісового господарства України.

За умовами п.2.1 вказаного правочину учасник має наступні права: користуватись всіма правами, наданими учаснику Регламентом, Правилами та Положенням; брати участь в аукціонах по реалізації необробленої деревини, оголошених організатором.

Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 31.12.2018р. включно (п.4.1 договору №270217 від 27.02.2017р.).

У п.4.2 вказаного правочину зазначено, що укладаючи договір учасник підтверджує, що він ознайомлений з Регламентом, умовами проведення аукціону, строком подання документів для участі, порядком проведення розрахунків, виплати винагороди та відшкодування збитків організатору.

За твердженнями позивача, які з боку відповідача підтверджені, 28.04.2017р. на офіційному сайті Аграрної біржі в мережі Інтернет було розміщено повідомлення про проведення з 16.05.2017р. по 09.06.2017р. електронних аукціонів з продажу необробленої деревини заготівлі ІІІ кварталу 2017р. постійними користувачами лісових ресурсів Київської, Чернігівської, Харківської, Сумської, Рівненської, Кіровоградської, Тернопільської, Донецької та Луганської областей.

Товариством з обмеженою відповідальністю "Цунамі" було прийнято участь у вказаних вище електронних аукціонах шляхом подання відповідних заявок на участь в аукціоні, а саме: заявки від 17.05.2017р. на участь у аукціоні, що відбудеться 25.05.2017р., заявки від 18.05.2017р. на участь у аукціоні, що відбудеться 29.05.2017р., заявки від 19.05.2017р. на участь в аукціоні, що відбудеться 31.05.2017р., заявки від 22.05.2017р. на участь в аукціоні, що відбудеться 01.06.2017р., заявки від 26.05.2017р. на участь в аукціоні, що відбудеться 06.06.2017р., заявки від 30.05.2017р. на участь в аукціоні, що відбудеться 08.06.2017р.

Після завершення означених аукціонів було сформовано аукціонні свідоцтва, в яких організатором аукціонів визначено вартість придбаних Товариством з обмеженою відповідальністю "Цунамі" лотів, в тому числі, лотів: №1555, №1558, №1574, №1635, №1693, №1713, №1714, №1715, №1718, №1723, №1731, №1736, №1806, №1814, №1815, №1819, №1820, №1845, №1847, №1851, №1870, №1882, №84, №86, №135, №139, №180, №181, №182, №183, №219, №223, №265, №269, №335, №175, №177, №184, №185, №186, №189, №190, №210, №212, №213, №271, №275, №281, №309, №311, №312, №315, №326, №555, №590, №595, №975, №976, №978, №979, №982, №984, №991, №993, №994, №1151, №1155, №1157, №1158, №1162, №1168, №1176, №1245, №1250, №1331, №1334, №1336, №13340, №1341, №1347, №1348, №1350, № 1352, №1355, №1356, №1359, №1363, №1364, №1365, №1400, №1401, №1403, №1442, №1443, №1444, №1510, №1524, №1525, №1569, №1570, №1574, №1580, №1591, №1595, №1599, №1600, №1601, №1607, №1608, №1612, №1668, №1669, №1670, №1520, № 1541, №1546, №1574, №1576, №1604, №1605, №1610, №1619, №1624, №1630, №1632, №1674, №1681, №1796, №1799, №1801, №1623, №1628, №1630, №1635, №1636, №1637, №1639, №1649, №1652, №1661, №1671, №1672, №1673, №1684, №1688, №1689, №1693, №1706, №1742, №1743, №1749, №1754, №1755, №1757, №1789, №1799, №1801, №1809, №1814, №1818, №1822, №1828, №1850, №1851, №1856, №1858, №1873, №1874, №1877.

Наразі, за твердженнями позивача, відповідачем безпідставно було завищено у аукціонних свідоцтвах вартість необробленої деревини заготівлі ІІІ кварталу 2017р., а саме ціну лотів №1555, №1558, №1574, №1635, №1693, №1713, №1714, №1715, №1718, №1723, №1731, №1736, №1806, №1814, №1815, №1819, №1820, №1845, №1847, №1851, №1870, №1882 (по Київській області); №84, №86, №135, №139, №180, №181, №182, №183, №219, №223, №265, №269, №335 (по Тернопільській області); №175, №177, №184, №185, №186, №189, №190, №210, №212, №213, №271, №275, №281, №309, №311, №312, №315, №326, №555, №590, №595 (по Кіровоградській області); №975, №976, №978, №979, №982, №984, №991, №993, №994, №1151, №1155, №1157, №1158, №1162, №1168, №1176, №1245, №1250, №1331, №1334, №1336, №13340, №1341, №1347, №1348, №1350, № 1352, №1355, №1356, №1359, №1363, №1364, №1365, №1400, №1401, №1403, №1442, №1443, №1444, №1510, №1524, №1525, №1569, №1570, №1574, №1580, №1591, №1595, №1599, №1600, №1601, №1607, №1608, №1612, №1668, №1669, №1670 (у Сумській області); №1520, № 1541, №1546, №1574, №1576, №1604, №1605, №1610, №1619, №1624, №1630, №1632, №1674, №1681, №1796, №1799, №1801 (у Чернігівській області); №1623, №1628, №1630, №1635, №1636, №1637, №1639, №1649, №1652, №1661, №1671, №1672, №1673, №1684, №1688, №1689, №1693, №1706, №1742, №1743, №1749, №1754, №1755, №1757, №1789, №1799, №1801, №1809, №1814, №1818, №1822, №1828, №1850, №1851, №1856, №1858, №1873, №1874, №1877 (у Рівненській області).

У зв'язку з тим, що, на думку позивача, ні Регламентом організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі, а ні Положенням про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, затвердженим Наказом №42 від 19.02.2007р. Державного комітету лісового господарства України, не передбачено можливості зміни за кроком аукціону не вартості лоту, а вартості кубічного метра необробленої деревини, що включається в певний лот, товариство з обмеженою відповідальністю "Цунамі" звернулось до Аграрної біржі з претензіями №1 від 07.06.2017р., №2 від 09.06.2017р., в яких вимагало від відповідача надати належним чином оформлені аукціонні свідоцтва з урахування ціни лотів згідно до кроку аукціону.

Як зазначає позивач, з огляду на відсутність з боку Аграрної біржі відповіді на зазначені вище претензії, товариством з обмеженою відповідальністю "Цунамі" з метою уникнення недотримання строків підписання договорів купівлі-продажу за наслідками проведення аукціонів з продажу необробленої деревини заготівлі ІІІ кварталу 2017р. постійними користувачами лісових ресурсів було підписано раніше сформовані аукціонні свідоцтва та скеровано відповідачу.

26.07.2017р. позивач звернувся до відповідача з претензією №3, в якій просив надати належним чином оформлені аукціонні свідоцтва.

У листах №138 від 23.06.2017р. та №139 від 23.06.2017р. у відповідь на претензії №1 від 07.06.2017р., №2 від 09.06.2017р. Аграрною біржею було повідомлено позивача про те, що під час проведення аукціонів покупці мають право пропонувати свою цінову пропозицію за один кубічний метр необробленої деревини, що виставляється на продаж. Відповідно така зміна ціни призводить до зміни вартості лоту, що і вважається відповідно до п.1.3 Регламенту, кроком аукціону.

Отже, посилаючись на необґрунтоване завищення організатором аукціону за наслідками його проведення вартості лотів, позивач звернувся до суду з позовом про визнання неправомірними дій Аграрної біржі щодо видачі Товариству з обмеженою відповідальністю "ЦУНАМІ" аукціонних свідоцтв, в яких безпідставно завищено вартість придбаних лотів за результатами аукціонів з продажу необробленої деревини заготівлі ІІІ кварталу 2017р. постійними користувачами по областях: №1555, №1558, №1574, №1635, №1693, №1713, №1714, №1715, №1718, №1723, №1731, №1736, №1806, №1814, №1815, №1819, №1820, №1845, №1847, №1851, №1870, №1882 (по Київській області); №84, №86, №135, №139, №180, №181, №182, №183, №219, №223, №265, №269, №335 (по Тернопільській області); №175, №177, №184, №185, №186, №189, №190, №210, №212, №213, №271, №275, №281, №309, №311, №312, №315, №326, №555, №590, №595 (по Кіровоградській області); №975, №976, №978, №979, №982, №984, №991, №993, №994, №1151, №1155, №1157, №1158, №1162, №1168, №1176, №1245, №1250, №1331, №1334, №1336, №13340, №1341, №1347, №1348, №1350, № 1352, №1355, №1356, №1359, №1363, №1364, №1365, №1400, №1401, №1403, №1442, №1443, №1444, №1510, №1524, №1525, №1569, №1570, №1574, №1580, №1591, №1595, №1599, №1600, №1601, №1607, №1608, №1612, №1668, №1669, №1670 (у Сумській області); №1520, № 1541, №1546, №1574, №1576, №1604, №1605, №1610, №1619, №1624, №1630, №1632, №1674, №1681, №1796, №1799, №1801 (у Чернігівській області); №1623, №1628, №1630, №1635, №1636, №1637, №1639, №1649, №1652, №1661, №1671, №1672, №1673, №1684, №1688, №1689, №1693, №1706, №1742, №1743, №1749, №1754, №1755, №1757, №1789, №1799, №1801, №1809, №1814, №1818, №1822, №1828, №1850, №1851, №1856, №1858, №1873, №1874, №1877; зобов'язання відповідача внести зміни та видати позивачу за результатами аукціонів з продажу необробленої деревини заготівлі ІІІ кварталу 2017р. аукціонні свідоцтва, в яких вказати фактичну вартість придбаних лотів №1555, №1558, №1574, №1635, №1693, №1713, №1714, №1715, №1718, №1723, №1731, №1736, №1806, №1814, №1815, №1819, №1820, №1845, №1847, №1851, №1870, №1882 (по Київській області); №84, №86, №135, №139, №180, №181, №182, №183, №219, №223, №265, №269, №335 (по Тернопільській області); №175, №177, №184, №185, №186, №189, №190, №210, №212, №213, №271, №275, №281, №309, №311, №312, №315, №326, №555, №590, №595 (по Кіровоградській області); №975, №976, №978, №979, №982, №984, №991, №993, №994, №1151, №1155, №1157, №1158, №1162, №1168, №1176, №1245, №1250, №1331, №1334, №1336, №13340, №1341, №1347, №1348, №1350, № 1352, №1355, №1356, №1359, №1363, №1364, №1365, №1400, №1401, №1403, №1442, №1443, №1444, №1510, №1524, №1525, №1569, №1570, №1574, №1580, №1591, №1595, №1599, №1600, №1601, №1607, №1608, №1612, №1668, №1669, №1670 (у Сумській області); №1520, № 1541, №1546, №1574, №1576, №1604, №1605, №1610, №1619, №1624, №1630, №1632, №1674, №1681, №1796, №1799, №1801 (у Чернігівській області); №1623, №1628, №1630, №1635, №1636, №1637, №1639, №1649, №1652, №1661, №1671, №1672, №1673, №1684, №1688, №1689, №1693, №1706, №1742, №1743, №1749, №1754, №1755, №1757, №1789, №1799, №1801, №1809, №1814, №1818, №1822, №1828, №1850, №1851, №1856, №1858, №1873, №1874, №1877 (у Рівненській області).

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно з ч. 1 ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Частиною 2 ст.16 Цивільного кодексу України визначено, що способом захисту цивільних прав та інтересів може бути, в тому числі, примусове виконання обов'язку в натурі.

Встановивши наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або охоронюваного законом інтересу, про захист яких подано позов, суд з'ясовує наявність чи відсутність факту порушення або оспорення і відповідно ухвалює рішення про захист порушеного права або відмовляє позивачу у захисті, встановивши безпідставність та необґрунтованість заявлених вимог.

Відсутність порушеного права чи невідповідність обраного позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судового рішення про відмову в позові.

Виходячи з системного аналізу ст. ст.15, 16 Цивільного кодексу України, ст.20 Господарського кодексу України та Господарського процесуального кодексу України, застосування певного способу судового захисту вимагає доведеності належними доказами сукупності таких умов: наявності у позивача певного (інтересу); порушення (невизнання або оспорювання) такого права (інтересу) з боку відповідача; належності обраного способу судового захисту (адекватність наявному порушенню та придатність до застосування як передбаченого законодавством), і відсутність (недоведеність) будь-якої з означених умов унеможливлює задоволення позову.

У рішенні №18-рп/2004 від 01.12.2004р. Конституційного суду України (справа про охоронюваний законом інтерес) визначено поняття "охоронюваний законом інтерес", що вживається в ч.1 ста.4 Цивільного процесуального кодексу України та інших законах України у логічно-смисловому зв'язку з поняттям "права", яке треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом об'єктивного і прямо не опосередкований у суб'єктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним об'єктом судового захисту та інших засобів правової охорони з метою задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності, розумності та іншим загальноправовим засадам.

Конституційний суд України у вказаному рішенні зазначає, що види і зміст охоронюваних законом інтересів, що перебувають у логічно-смисловому зв'язку з поняттям "права" як правило не визначаються у статтях закону, а тому фактично є правоохоронюваними. Охоронюваний законом інтерес перебуває під захистом не тільки закону, а й об'єктивного права в цілому, що панує у суспільстві, зокрема, справедливості, оскільки інтерес у вузькому розумінні зумовлюється загальним змістом такого права та є його складовою.

Щодо порушеного права господарський суд зазначає, що таким слід розуміти такий стан суб'єктивного права, при якому воно зазнавало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок якого суб'єктивне право уповноваженої особи зазнало зменшення або ліквідації як такого. Порушення права пов'язане з позбавленням його носія можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.

Цей спосіб захисту застосовується в зобов'язальних правовідносинах у випадках, коли особа зобов'язана вчинити певні дії щодо позивача, але відмовляється від виконання цього обов'язку чи уникає його. Стосується він, зокрема, невиконання обов'язку сплатити кошти за виконану роботу, надані послуги, передати річ кредитору (за договорами купівлі-продажу, міни, дарування з обов'язком передати річ у майбутньому), виконати роботи чи надати послугу за відповідним договором. Цивільний кодекс України, установлюючи такий спосіб захисту цивільних прав та інтересів, як примусове виконання обов'язку в натурі, не визначає підстав та умов застосування такого способу захисту, у законодавчому регулюванні чого є необхідність. Вказану правову позицію висловлено Верховним Судом України у листі від 01.04.2014р. "Аналіз практики застосування судами ст. 16 Цивільного кодексу України".

Згідно з правовою позицією Верховного Суду України, яка викладена в постанові від 21.05.2012 р. у справі № 6-20цс11, оскільки положення Конституції України та Конвенції мають вищу юридичну силу (ст. ст. 8, 9 Конституції України), а обмеження матеріального права суперечать цим положенням, порушення цивільного права чи цивільного інтересу підлягають судовому захисту і у спосіб, який є ефективним засобом захисту, тобто таким, що відповідає змісту порушеного права, характеру його порушення та наслідкам, спричиненим цим порушенням.

Отже, у даному випадку при зверненні до суду з розглядуваним позовом, позивачем повинно бути доведено, насамперед, обставини порушення саме відповідачем прав та законних інтересів заявника та наявність у відповідача обов'язку вчинити певні дії у зв'язку з таким порушенням.

Згідно з ч.ч.1,2 ст.278 Господарського кодексу України здійснення торговельно-біржової діяльності має на меті організацію та регулювання торгівлі шляхом надання послуг суб'єктам господарювання у здійсненні ними торговельних операцій спеціально утвореною господарською організацією - товарною біржею. Правові умови створення та діяльності товарних бірж, а також основні правила здійснення торговельно-біржової діяльності визначаються цим Кодексом, прийнятими відповідно до нього законами та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до ч.ч.1,5,8 ст.279 Господарського кодексу України товарна біржа є особливим суб'єктом господарювання, який надає послуги в укладенні біржових угод, виявленні попиту і пропозицій на товари, товарних цін, вивчає, упорядковує товарообіг і сприяє пов'язаним з ним торговельним операціям.

Товарна біржа діє на підставі статуту, який затверджується засновниками біржі. Товарна біржа здійснює свою діяльність за принципами рівноправності учасників біржових торгів, публічного проведення біржових торгів, застосування вільних (ринкових) цін.

Згідно з абз.1 ч. 1 ст.280 Господарського кодексу України товарна біржа має право встановлювати відповідно до законодавства власні обов'язкові для всіх учасників торгів правила біржової торгівлі та біржового арбітражу.

Відповідно до ч. 3 ст.281 Господарського кодексу України біржовими торгами є торги, що публічно і гласно проводяться в торговельних залах біржі за участі членів біржі по товарах, допущених до реалізації на біржі в порядку, встановленому правилами біржової торгівлі.

Діяльність товарної біржі з реалізації необробленої деревини, заготовленої підприємствами, які здійснюють заготівлю деревини як постійні користувачі лісових ресурсів, здійснюється відповідно до Закону України "Про товарну біржу", статуту біржі, правил біржової торгівлі, біржового арбітражу та Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини (далі - Положення), затвердженого наказом Державного комітету лісового господарства України від 19.02.2007 року № 42 "Щодо вдосконалення механізмів продажу необробленої деревини".

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про товарну біржу" товарна біржа є організацією, що об'єднує юридичних і фізичних осіб, які здійснюють виробничу і комерційну діяльність, і має за мету надання послуг в укладенні біржових угод, виявлення товарних цін, попиту і пропозицій на товари, вивчення, упорядкування і полегшення товарообігу і пов'язаних з ним торговельних операцій.

Діяльність товарної біржі здійснюється відповідно до цього Закону та чинного законодавства України, статуту біржі, правил біржової торгівлі та біржового арбітражу.

Згідно з ст. 2 цього Закону товарна біржа здійснює свою діяльність за принципами рівноправності учасників біржових торгів; застосування вільних (ринкових) цін; публічного проведення біржових торгів.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 Закону України "Про товарну біржу" біржовою операцією визнається угода, що відповідає сукупності зазначених нижче умов:

а) якщо вона являє собою купівлю-продаж, поставку та обмін товарів, допущених до обігу на товарній біржі;

б) якщо її учасниками є члени біржі;

в) якщо вона подана до реєстрації та зареєстрована на біржі не пізніше наступного за здійсненням угоди дня.

Аграрна біржа створена постановою Кабінету Міністрів України № 1285 від 26.12.2005 р. відповідно до вимог Закону України «Про державну підтримку сільського господарства України».

Пунктом 2.1 статті 2 Закону України «Про державну підтримку сільського господарства України» встановлено, що Аграрна біржа - юридична особа, створена згідно із Законом України «Про товарну біржу», яка підпадає під регулювання норм такого закону і статей 279-282 Господарського кодексу України (з урахуванням особливостей, визначених цим Законом).

У свою чергу, положеннями п. 17.1. статті 17 Закону, яка має спеціальний нормативний характер, передбачено, що Аграрна біржа створюється згідно із Законом України «Про товарну біржу», з урахуванням того, що на виняток з положень такого закону: Аграрна біржа є неприбутковим (непідприємницьким) підприємством; засновником Аграрної біржі може бути Кабінет Міністрів України в особі Аграрного фонду та інше.

Вищезгаданою постановою Кабінету Міністрів України №1285 від 26.12.2005 р. було також затверджено Статут Аграрної біржі, відповідно до пункту 4 якого біржа є юридичною особою відповідно до законодавства.

Пунктами 9, 11 статуту Аграрної біржі передбачено, що держава не несе відповідальності за зобов'язаннями Біржі, а Біржа не відповідає за зобов'язаннями держави. Біржа є неприбутковим (непідприємницьким) підприємством і не розподіляє свої доходи на користь свого засновника або своїх членів.

Крім того, згідно підпункту 1-2 пункту 14 Статуту Аграрної біржі предметом діяльності Біржі є формування ринкової ціни на сільськогосподарську продукцію (пов'язані з нею послуги) та інші біржові товари; належна організація біржових торгів (аукціонів) товарами, товарними деривативами, іпотечними сертифікатами та іпотечними закладними, створення розрахунково-клірингових систем для обслуговування укладених біржових договорів (контрактів).

Порядок реалізації усієї необробленої деревини, заготовленої підприємствами, які здійснюють заготівлю деревини як постійні користувачі лісових ресурсів, за винятком дров паливних, деревини, яка використовується для розвитку матеріально-технічної бази (будівництво, ремонт тощо) постійних лісокористувачів відповідно до затверджених кошторисів, деревини, використання якої передбачено колективними договорами, деревини для індивідуального ремонту та будівництва згідно з поданими заявами, деревини для забезпечення потреб соціальної сфери, а також деревини для забезпечення потреб виробничих деревообробних підрозділів постійних лісокористувачів, врегульовано Положенням про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, яке затверджено Наказом №42 від 19.02.2007р. Державного комітету лісового господарства України, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 26.02.2007р. за №164/13431.

Згідно п.1.2 вказаного Положення реалізація необробленої деревини всіма постійними лісокористувачами здійснюється через аукціони з продажу необробленої деревини на біржі.

Пунктом 1.3 Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини визначено, що аукціони з продажу необробленої деревини проводяться 1 раз у квартал на базі товарних бірж, розташованих в обласних центрах і створених відповідно до Закону України "Про товарну біржу" та Господарського кодексу України. Участь у торгах можуть брати суб'єкти господарської діяльності, котрі займаються переробкою деревини.

28.04.2017 р. на офіційному сайті Аграрної біржі було розміщено повідомлення про проведення у період з 16.05.2017 р. по 09.06.2017 р. електронних торгів з продажу необробленої деревини заготівлі ІІІ кварталу 2017 року постійними користувачами лісових ресурсів Київської, Чернігівської, Харківської, Сумської, Рівненської, Кіровоградської, Тернопільської, Донецької та Луганської областей.

Пунктом 1.6 Положення визначено терміни, які вживаються у даному положенні, а саме: аукціон - це спосіб продажу необробленої деревини, згідно з яким покупцем визнається учасник аукціону, який запропонував найвищу ціну за необроблену деревину відповідно до умов, визначених цим Положенням; необроблена деревина - деревні матеріали, які здобувають шляхом розподілу на частини звалених дерев та деревних колод для подальшого використання та переробки; пропозиція з продажу необробленої деревини - документ, що надсилається біржі продавцем, у якому зазначаються кількість необробленої деревини, її якісні характеристики та мінімальна ціна; лот - партія необробленої деревини в розрізі сортиментів, згідно з чинними державними стандартами, що пропонується для продажу на аукціоні; крок аукціону - величина, на яку змінюється вартість лота під час проведення аукціону.

За приписами ст.17 Закону України "Про товару біржу" правила біржової торгівлі розробляються відповідно до чинного законодавства і є основним документом, що регламентує порядок здійснення біржових операцій, ведення біржової торгівлі та розв'язання спорів з цих питань. правила біржової торгівлі затверджуються загальними зборами членів товарної біржі або органом, ними уповноваженим. У правилах біржової торгівлі визначається: строк та місце проведення біржових операцій; склад учасників біржових торгів і сукупність вимог, що ставляться до них; порядок здійснення та реєстрації біржових операцій; порядок визначення та розмір плати за користування послугами біржі; відповідальність учасників та працівників біржі за невиконання або неналежне виконання правил біржової торгівлі; інші положення, встановлені органами управління біржі.

Зазначене кореспондується з ч. 1 ст. 281 Господарського кодексу України, відповідно до якої правила біржової торгівлі розробляються відповідно до законодавства і є основним документом, що регламентує порядок здійснення біржових операцій, ведення біржової торгівлі та розв'язання спорів з цих питань.

Відповідно до п. 3.1. Положення організатор аукціону (біржа) організовує та проводить аукціони відповідно до чинного законодавства та правил біржової торгівлі.

Так, згідно пункту 70 Правил біржової торгівлі на Аграрній біржі, затверджених наказом Аграрного фонду №137 від 15.10.2012 р. зі змінами, внесеними згідно з наказом Аграрного фонду від 18.12.2012 р. №166, біржові торги проводяться у формі голосових або електронних торгів. Для організації біржових торгів (у тому числі аукціонів) щодо окремо визначеного товару або порядку їх проведення, Біржа може створювати секції із відповідними правилами торгівлі на них, що закріплюються в окремих регламентах.

Електронними біржовими торгами є торги, які проводяться з віддаленим доступом учасників біржової торгівлі в Торгову систему за допомогою спеціальних програмних засобів (пункт 72 Правил).

Відповідно до п. 74. Вищевказаних правил особливості проведення голосових та електронних торгів встановлюються Біржею.

Відповідно до п.3.1 Положення товарна біржа розробляє, зокрема, регламент проведення аукціону.

Аграрною біржею було затверджено регламент організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі, що затверджений наказом №04-ОД від 22.02.2017р. Аграрної біржі в редакції наказу №17-ОД від 24.04.2017р., та який розроблений відповідно до чинного Законодавства України, Закону України «Про товарну біржу», Правил біржової торгівлі на Аграрній біржі, Положення про організації та проведення аукціонові з продажу необробленої деревини, затвердженого наказом Державного комітету лісового господарства України від 19.02.2007 року № 42.

Згідно п.1.3 вказаного Регламенту доступ до електронної торгової системи - система допуску учасників аукціону до окремих функцій електронної торгової системи та можливості здійснювати з її допомогою продажу (купівлі) лотів; електронна торгова система - сукупність баз даних, технічних, програмних, телекомунікаційних та інших засобів, що забезпечують можливість введення, зберігання і обробки інформації, необхідної для проведення аукціонів з продажу (купівлі) лотів та підтвердження фактів укладання угод; заявка на продаж - документ встановленої організатором аукціону форми, що подається продавцем для участі у аукціоні; заявка на купівлю - документ встановленої організатором аукціону форми, що подається покупцем для участі у аукціоні.

Пунктом 2.3 вказаного Регламенту передбачено, що з метою участі в аукціонах покупці укладають з організатором договір, предметом якого є участь у аукціоні (договір з покупцем), якщо інше не визначено організатором. З метою участі в електронних аукціонах, окрім договору з організатором, учасники зобов'язані отримати доступ до електронної торгової системи.

Згідно п. 3.1 Регламенту про організацію аукціону організатор публікує повідомлення на веб-сайті, у якому зазначаються: спосіб проведення аукціону (голосовий або електронний аукціон); умови участі у аукціоні та його проведення; місце проведення аукціону; дата і час аукціону; кінцевий термін прийняття заявок на участь в аукціоні; крок аукціону; реквізити для сплати, розмір реєстраційних та гарантійних внесків; адресу, номер телефону та час роботи організатора; перелік лотів, що пропонуються до продажу. Організатор може зазначити інший (додатковий або корегований) перелік інформації, що необхідний для належної участі в аукціоні, про що зазначає у відповідному повідомленні на веб-сайті.

Заявки для участі у електронному аукціоні подаються засобами електронної торгової системи. Після формування заявки на купівлю у електронній торговій системі, учасник зобов'язаний її роздрукувати, підписати, скріпити печаткою (за наявності) та разом із платіжними документами, які підтверджують сплату гарантійних, реєстраційних та, у разі необхідності, інших внесків (платежів), у вигляді їх сканованих копій надіслати засобами електронної пошти на адресу організатора, зазначену в повідомленні про аукціон. Невиконання відповідної вимоги є порушенням цього Регламенту, а такий учасник може бути не допущений до участі в аукціоні (п.4.7 Регламенту організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі).

У розділі 8 вказаного Регламенту визначено порядок проведення аукціону в електронній формі.

Зокрема, відповідно до п. 8.1 у разі проведення аукціону в електронній формі, подання заявок, порядок проведення аукціону, визначення переможців та подальше оформлення документів аукціону, визначається Регламентом, з урахуванням вимог цього розділу та технічної побудови електронної торгової системи.

Продавець, який бере участь в електронному аукціоні надає організатору заявки на продаж засобами електронної торгової системи шляхом власноручного заповнення відповідних полів та розділів. Заявка на продаж вважається поданою після її збереження у електронній торговій системі та відображення для інших учасників. Заявка не оформлена належними чином до аукціону не допускається (п.8.2 Регламенту організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі).

Відповідно до п.п. 8.6., 8.7. Регламенту реєстрація учасників перед початком аукціону здійснюється у електронній торговій системі. До аукціону в електронній формі допускаються учасники, які виконали всі вимоги, встановлені цим Регламентом та договорами з організатором. Покупець має право брати участь в аукціоні лише за тими лотами, які зазначені в його заявці та купувати обсяг, що його не перевищує, якщо інше не визначено продавцем або організатором. Дії покупця, які не відповідають його заявці, не приймаються до уваги електронною торговою системою та не спричиняють зміни ціни лоту або вчинення правочину.

Відповідно до п. 8.8. Регламенту торги проводяться по всім лотам одночасно. За рішенням організатора, торги по лотам окремих продавців або щодо певної номенклатури чи породи, можуть проводитися у різний час протягом однієї аукціонної сесії.

Під час проведення аукціону в електронній формі вартість лота змінюється тільки відповідно до кроку аукціону, що відображається в електронній торговій системі.

Протягом аукціонної сесії покупець має право торгуватися за відповідним лотом шляхом підвищення власної цінової пропозиції засобами електронної торгової системи. (п. 8.9. Регламенту).

Тобто, виходячи з аналізу наведених вище норм, здійснення реалізації необробленої деревини Аграрною біржею відбувається відповідно до Регламенту, що відповідає положенням чинного законодавства України та Правилам біржової торгівлі.

Регламент з організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі є чинним, доказів визнання недійсним у визначеному законодавством порядку матеріали справи не містять.

Крім того, у п. 4.2 вказаного договору № 270217 від 27.02.2017 р. сторонами було визначено, що укладаючи цей договір учасник підтверджує, що він ознайомлений з Регламентом, умовами проведення аукціону, строком подання документів для участі, порядком проведення розрахунків, виплати винагороди та відшкодування збитків організатору.

Поданням заявок та документів, передбачених Регламентом, здійсненням оплати реєстраційного та гарантійного внесків, Учасник погоджується з умовами участі в аукціоні, засвідчує свою безумовну згоду на обробку його персональних даних, виконання Регламенту, підтверджує юридичну значимість своїх дій під час участі в аукціоні, зокрема, вчинених засобами електронної торгової системи, а також усвідомлює їх наслідки (п.4.3 вказаного договору).

Враховуючи, що між сторонами був підписаний договір № 270217 від 27.02.2017 р., а тому позивач погодився із запропонованими умовами організатора та документами, якими необхідно керуватися при участі в аукціонах з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі.

Тобто, на момент виникнення між сторонами спірних правовідносин Товариство з обмеженою відповідальністю "Цунамі" було обізнане щодо особливостей та порядку проведення аукціонів на Аграрній біржі, в тому числі, і електронних аукціонів.

До того ж, чинне законодавство України не містить імперативної норми щодо заборони проведення такого аукціону в електронній формі. При цьому, нормами Закону України "Про товарі біржі", Господарського кодексу України визначено, що правила біржової торгівлі визначаються саме товарними біржами, а п.3.1 Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини визначено розроблення біржею регламенту проведення аукціону.

Пунктами 9.1, 9.2 Регламенту визначено, що після завершення аукціону організатор формує його результати, на підставі яких видає аукціонні свідоцтва. Організатор може затримати видачу аукціонних свідоцтв покупцям, які не оплатили винагороду організатора. Документ про результати аукціону підписується організатором та учасниками у трьох примірниках. 9.2. Документ за результатами аукціону є підставою для укладання учасниками протягом десяти календарних днів з дати проведення аукціону договору купівлі-продажу відповідно до придбаних лотів. Розрахунки за такими договорами здійснюються відповідно до цього Регламенту та умов договору купівлі-продажу.

Таким чином, результати проведення аукціону фіксуються та підтверджуються аукціонними свідоцтвами, які підписуються організатором, продавцем та покупцем.

З представлених до матеріалів справи відповідачем витягів з електронної системи, в якій фактично здійснюється проведення аукціонів, вбачається, що пропозиція учасника торгів (продавця) подається шляхом заповнення певної форми, в якій повинна зазначатись інформація у колонках "№ лоту", "Поз.", "Назва", "Порода", "Сорт", "Склад", "Діаметр, мм", "Довжина,м", "Об'єм, м3", "Ціна за м3 з ПДВ", "Сума за лот, грн. з ПДВ", "Зміна ціни за м3 з ПДВ".

Як зазначає відповідач у відзиві на апеляційну скаргу, зміни до вказаних колонок у електронній торговій системі не вносились та саме такий зміст останніх був визначений на момент проведення спірних аукціонів.

Виходячи з визначення лота та кроку аукціону, які містяться в Положенні про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини та Регламенту організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі, колегія суддів зазначає, що при проведенні електронного аукціону та заповнені форм у електронній системі шляхом подання певної пропозиції, позивач, як учасник аукціону, був обізнаний щодо зміни кроку аукціону - величини вартості лоту шляхом зміни ціни покупцем саме за м3 з ПДВ, про що є відповідна колонка в електронній торговій системі, а отже з урахуванням відомостей щодо об'єму лоту та визначеної продавцем ціни саме за м3 необробленої деревини позивач мав реальну можливість визначити, що ціна лоту у відповідності до кроку буде визначена з урахуванням саме вартості м3 необробленої деревини.

Таким чином, при зміні ціни за м3 змінюється повна вартість лота, а не частина лоту, як зазначає позивач, оскільки крок аукціону здійснювався шляхом зміни ціни за м3, який змінював і суму лоту.

Обов'язок правильності заповнення електронної форми у електронній торговій системі щодо зміни відповідного кроку аукціону покладено саме на покупця.

Крім того, позивачем у даній справі не доведено того, що сума, на яку він просить суд зменшити вартість продажу необробленої деревини по лотам, не порушить права інших учасників електронних торгів, оскільки матеріали справи не містить доказів того, що по даним лотам лише позивачем заявлялись цінові пропозиції щодо підвищення суми лоту.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що в електронний системі, в якій фактично здійснюється аукціон, зазначається про визначення ціни саме за метр кубічний (грн. з ПДВ), яка в подальшому в перерахунку змінює загальну суму лоту, а отже, у даному випадку визначення відповідачем в аукціонних свідоцтвах ціна лотів №1555, №1558, №1574, №1635, №1693, №1713, №1714, №1715, №1718, №1723, №1731, №1736, №1806, №1814, №1815, №1819, №1820, №1845, №1847, №1851, №1870, №1882, №84, №86, №135, №139, №180, №181, №182, №183, №219, №223, №265, №269, №335, №175, №177, №184, №185, №186, №189, №190, №210, №212, №213, №271, №275, №281, №309, №311, №312, №315, №326, №555, №590, №595, №975, №976, №978, №979, №982, №984, №991, №993, №994, №1151, №1155, №1157, №1158, №1162, №1168, №1176, №1245, №1250, №1331, №1334, №1336, №13340, №1341, №1347, №1348, №1350, № 1352, №1355, №1356, №1359, №1363, №1364, №1365, №1400, №1401, №1403, №1442, №1443, №1444, №1510, №1524, №1525, №1569, №1570, №1574, №1580, №1591, №1595, №1599, №1600, №1601, №1607, №1608, №1612, №1668, №1669, №1670, №1520, № 1541, №1546, №1574, №1576, №1604, №1605, №1610, №1619, №1624, №1630, №1632, №1674, №1681, №1796, №1799, №1801, №1623, №1628, №1630, №1635, №1636, №1637, №1639, №1649, №1652, №1661, №1671, №1672, №1673, №1684, №1688, №1689, №1693, №1706, №1742, №1743, №1749, №1754, №1755, №1757, №1789, №1799, №1801, №1809, №1814, №1818, №1822, №1828, №1850, №1851, №1856, №1858, №1873, №1874, №1877 саме виходячи з кроку позивача та з розрахунку за м3 деревини не суперечить Положенню про реалізацію необробленої деревини всіма постійними лісокористувачами та Регламенту організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини на Аграрній біржі, що затверджений наказом №04-ОД від 22.02.2017р. Аграрної біржі в редакції наказу №17-ОД від 24.04.2017р.

Враховуючи вищевикладене, у колегії суддів відсутні підстави вважати, що відповідачем було порушено права та законні інтереси Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі", що вказує на відсутність підстав для задоволення позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" до Аграрної біржі про визнання протиправними дій та зобов'язання видати позивачу за результатами аукціонів з продажу необробленої деревини заготівлі ІІІ кварталу 2017р. Аукціонні свідоцтва, в яких вказати фактичну вартість придбаних лотів.

За таких обставин, висновки суду першої інстанції про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, а тому рішення господарського суду міста Києва від 06.09.2017 року у справі № 910/12354/17 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи і підстав для його скасування не вбачається.

Згідно із ст. 49 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на заявника.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" на рішення господарського суду міста Києва від 06.09.2017 року у справі № 910/12354/17 залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду міста Києва від 06.09.2017 року у справі № 910/12354/17 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 910/12354/17 повернути до місцевого господарського суду.

Постанова може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя М.А. Дідиченко

Судді Є.Ю. Пономаренко

М.А. Руденко