ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" грудня 2017 р. Справа № 911/2969/17

За позовом ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "МІРАС ТРЕЙД"

до відповідача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "КОМПАНІЯ "АЗС-ТРЕЙД"

про стягнення на предмет іпотеки із застосуванням процедури продажу

Суддя С.І.Чонгова

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_2 (довіреність №12/3 від 29.09.17 );

від відповідача: ОСОБА_3 (довіреність №б/н від 14.12.2017) .

СУТЬ СПОРУ: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "МІРАС ТРЕЙД" (далі ТОВ МІРАС ТРЕЙД ) звернулось до господарського суду Київської області з позовом до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "КОМПАНІЯ "АЗС-ТРЕЙД" (далі ТОВ "КОМПАНІЯ "АЗС-ТРЕЙД") про стягнення на предмет іпотеки із застосуванням процедури продажу.

В обґрунтування заявлених вимог, позивач посилається на порушення відповідачем зобовязань за договором поворотної фінансової допомоги №15-1/2017 від 19.10.2016 в частині повернення поворотної фінансової допомоги у встановлений договором строк.

Відповідач у справі ТОВ "КОМПАНІЯ "АЗС-ТРЕЙД" документально обґрунтованого відзиву на позовну заяву не надало.

До початку розгляду справи по суті, позивачем подано заяву про уточнення позовних вимог, яка фактично є заявою про зміну предмету позову та просить суд звернути стягнення на предмет іпотеки майновий комплекс, який розташований за адресою: Київська область, Броварський р-н., с. Красилівка, вул. Київська, буд. 7 із встановленням процедури продажу, встановленої ст. 38 Закону України Про іпотеку, шляхом продажу предмета іпотеки покупцеві ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ТЕХНО-ІНВЕСТ-ТРЕЙД () із встановленням початкової ціни продажу у розмірі 320 000,00 (триста двадцяти тисяч) гривень 00 копійок.

Дослідивши матеріали справи та докази, заслухавши пояснення представника позивача, суд

ВСТАНОВИВ:

15.08.2017 між ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Мірас Трейд» (далі - надавач) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Компанія АЗС-Трейд» (далі - отримувач) укладений договір про поворотну фінансову допомогу №15-1/2017 (далі договір, а.с. 24-27).

У порядку та на умовах, визначених договором, надавач передає у власність отримувачу кошти у розмірі 320 000,00грн, визначеному у п.2.1 договору (надалі іменується «поворотна фінансова допомога»), а отримувач зобовязується повернути поворотну фінансову допомогу у визначений цим договором строк (п.1.1 договору).

Відповідно до п. 3.1 договору, надавач передає фінансову допомогу отримувачу у строк до 04.09.2017року.

Пунктом 3.3 договору передбачено, що поворотна фінансова допомога вважається переданою отримувачу при її зарахуванні на поточний рахунок отримувача.

Згідно п.5.1. договору отримувач зобовязується протягом 1 (одного) робочого дня повернути надавачові поворотну фінансову допомогу у строк до 23.09.2017.

Поворотна фінансова допомога повертається у безготівковому порядку шляхом переказу коштів на розрахунковий рахунок надавача та вважається повернутою надавачу отримувачем з часу зарахування коштів на поточний рахунок надавача у банківській установі, що його обслуговує (п. 5.2 договору).

Договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту підписання договору (п.8.1 договору).

Згідно п.8.2 договору строк договору починає свій перебіг у момент, визначений у п.8.1 договору, та закінчується 23.09.2017.

В силу ст. 1046 ЦК України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Так, ч.1 ст. 1047 ЦК України передбачено, що договір позики укладається у письмовій формі, якщо його сума не менш як у десять разів перевищує встановлений законом розмір неоподатковуваного мінімуму доходів громадян, а у випадках, коли позикодавцем є юридична особа, - незалежно від суми.

На виконання умов договору, позивачем перераховані на розрахунковий рахунок відповідача кошти у загальній сумі 320 000,00грн, що підтверджується платіжним дорученням № 771 від 05.09.2017 (а.с.23).

Відповідно до ч.1 ст. 1049 ЦК України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Згідно п. 4.1. договору, виконання зобовязання отримувачем забезпечується шляхом укладення договору іпотеки між сторонами, предметом якого буде комплекс АЗС, що розташований за адресою: Київська область, Броварський район, с. Красилівка, вул. Київська,7.

07.09.2017 між ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Мірас Трейд» (далі - іпотекодержатель) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Компанія «АЗС-Трейд» (далі - іпотекодавець) укладений іпотечний договір (далі договір, а.с.9-18).

Відповідно до умов договору іпотекодавець передає іпотекодержателю в іпотеку наступне майно: комплекс, що складається з кафетерію площею 148,4 кв.м., майстерня шино монтажу площею 41,1 кв.м., операторська АЗС площею 32,9 кв.м. навіс-2 шт, вбиральня, що знаходиться за адресою: Київська область, Броварський район, с. Красилівка, вул. Київська,7, кадастровий номер земельної ділянки :01:056:0005. Згаданий обєкт нерухомості надалі іменується «Предмет іпотеки».

Згідно п. 1.2. договору, предмет іпотеки перебуває в іпотеці відповідно до договору разом з усіма його складовими частинами, що не можуть буди відокремлені без пошкодження або відокремлення яких призведе до зменшення ринкової вартості предмета іпотеки, а також разом з приналежностями, що призначені для обслуговування предмета іпотеки та/або повязані з ним спільним призначенням. Зокрема, предметом іпотеки, за наявності, є системи водопостачання, каналізації, кондиціювання та вентиляції, опалення, електрообладнання, кабельні мережі, охоронна та пожежна сигналізація, системи дротового звязку, ефірного та супутникового ТБ, телекомунікаційне обладнання, системи очищення води, а також приладдя, устаткування та обладнання капітального характеру, що визначає та забезпечує функціональне призначення предмета іпотеки, тощо. Балансова вартість предмета іпотеки на момент укладення цього договору становить 299600,00грн. Іпотека за договором поширюється на всі зміни та поліпшення предмета іпотеки, у т.ч. поліпшення його складових частин та приналежностей, що будуть здійснені після укладення договору (незалежно від факту належного оформлення (реєстрації) таких складових, приналежностей та поліпшень), у тому числі результати капітального ремонту предмета іпотеки.

Стаття 1 Закону України «Про іпотеку» визначає, що іпотека це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 3 Закону України «Про іпотеку» іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, застосовуються правила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом. Взаємні права і обовязки іпотекодавця та іпотекодержателя виникають з моменту державної реєстрації іпотеки відповідно до закону.

Пунктом 2.1 договору передбачено, що іпотека відповідно до договору забезпечує повне виконання грошових зобовязань ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Компанія АЗС-Трейд», що виникають та/або виникнуть у майбутньому з договору про поворотно фінансову допомогу №15-1/2017 від 15.08.2017, укладеного між іпотекодержателем та отримувачем, а також змін до нього, якщо такі будуть укладені та будуть невідємною частиною вищезазначеного договору іпотекодавець отримує від іпотекодержателя поворотню фінансову допомогу у розмірі 320 000,00грн зі строком повернення 23.09.2017, при цьому строки та порядок погашення іпотекодавцем фінансової допомоги визначаються договором про поворотню фінансову допомогу. Іпотекою за договором також забезпечуються вимоги іпотекодержателя, які мають виникнути в майбутньому із договору про поворотню фінансову допомогу та/або змін до нього, зокрема у разі: прострочення строку користування поворотною фінансовою допомогою; збільшення суми зворотної фінансової допомоги; припинення (розірвання, новації) договору про поворотню фінансову допомогу чи відмови іпотекодержателя від надання поворотної фінансової допомоги, якщо в результаті зазначеного у отримувача залишилися не виконані зобовязання, які виникли в період дії договору про поворотню фінансову допомогу; зміни графіку виконання грошових зобовязань, які виникли в період дії договору про поворотню фінансову допомогу; зміни інших умов договору про поворотню фінансову допомогу, що не призводять до збільшення суми поворотної фінансової допомоги. Такі вимоги іпотекодержателя вважаються забезпеченими іпотекою відповідно до умов договору без необхідності внесення.

Згідно п. 2.2 договору, іпотекодержатель має право задовольнити за рахунок предмета іпотеки всі свої забезпечені іпотекою вимоги, зокрема, щодо: відшкодування витрат, спричинених предявленням вимоги за договором про поворотню фінансову допомогу та/або звернення стягнення (в тому числі шляхом позасудового врегулювання) на предмет іпотеки субєктом оціночної діяльності, отримання витягів з відповідних державних реєстрів щодо предмета іпотеки, обовязкових платежів, передбачених законодавством України, тощо; відшкодування витрат на утримання і збереження предмета іпотеки, витрат на страхування предмета іпотеки; повернення суми поворотної фінансової допомоги відповідно до умов договору про поворотню фінансову допомогу; відшкодування витрат та збитків, завданих порушенням умов договору про поворотню фінансову допомогу та/або договору.

Невиконання або порушення отримувача строків виконання будь-яких грошових зобовязань, що забезпечені іпотекою згідно зі статтею 2 договору (п.9.1.1 договору).

Згідно п. 9.3.1. договору, іпотекодержатель на власний розсуд може застосувати наведені у договорі способи звернення стягнення на предмет іпотеки, зокрема, за рішенням суду про звернення стягнення у встановленому законодавством України порядку або про набуття власності іпотекодержателем предмета іпотеки.

Відповідач не надав підтвердження повернення позивачу грошової суми.

Суд не може прийняти до уваги заперечення відповідача щодо неможливості повернення фінансової допомоги не за його вини, за поясненнями відповідача таке неповернення сталося у звязку зі збільшенням курсу долару США та зменшення обсягів продаж.

В силу ст. 42 ГК України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Згідно ч. 1 ст. 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

В силу ч. 1 та ч. 3 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Відповідно до чч. 1, 2 ст 35 Закону України «Про іпотеку» у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Положення частини першої цієї статті не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.

Частино 1 ст. 37 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що Іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання.

Згідно ч. 1 ст. 38 Закону України «Про іпотеку» якщо рішення суду або договір про задоволення вимог іпотекодержателя (відповідне застереження в іпотечному договорі передбачає право іпотекодержателя на продаж предмета іпотеки будь-якій особі-покупцеві, іпотекодержатель зобов'язаний за 30 днів до укладення договору купівлі-продажу письмово повідомити іпотекодавця та всіх осіб, які мають зареєстровані у встановленому законом порядку права чи вимоги на предмет іпотеки, про свій намір укласти цей договір. У разі невиконання цієї умови іпотекодержатель несе відповідальність перед такими особами за відшкодування завданих збитків.

Відповідач зазначив, що йому надходила пропозиція позивача щодо викупу предмета іпотек, проте він відхилив таку пропозицію за відсутністю коштів.

Як витікає з приписів вказаних норм саме іпотекодержатель має право продажу предмета іпотеки.

При цьому, як зазначено ст. 38 Закону України «Про іпотеку» якщо особи які мають зареєстровані права чи вимоги на предмет іпотеки, не висловили намір його придбати, іпотекодержатель вправі продати предмет іпотеки будь-якій іншій особі на власний розсуд.

Таким чином, встановлення особи, яка може бути покупцем, є договірними відносинами, а отже, суд не має права визначати покупця іпотечного майна.

Виходячи з викладеного, суд задовольняє вимоги позивача у частині стягнення з відповідача предмету іпотеки шляхом продажу із встановленою початковою ціною.

Відповідно до ст. 49 ГПК України, судові витрати, понесені позивачем у звязку з оплатою позову судовим збором, підлягають відшкодуванню позивачу за рахунок відповідача, а саме у розмірі 4 800грн.

Керуючись ст. ст. 49, 82-84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Звернути стягнення з відповідача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Компанія «АЗС-ТРЕЙД» на предмет іпотеки майновий комплекс, який розташований за адресою: Київська область, Броварський район, с. Красилівка, вул. Київська, буд.7 із встановленням процедури продажу, відповідно до ст. 38 Закону України «Про іпотеку», шляхом продажу предмета іпотеки із встановленням початкової ціни продажу у розмірі 320 000,00грн.

3. В іншій частині позову відмовити.

4. Стягнути з ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Компанія «АЗС-ТРЕЙД» на користь ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Мірас Трейд» 4 800,00грн судового збору.

5. Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено 14.12.2017.

Суддя С.І. Чонгова