ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" грудня 2017 р. Справа № 10/Б-1287

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючий суддя Желік М.Б.

Суддів Костів Т.С.

Марко Р.І.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" б/н від 11.10.2017 року

на ухвалу господарського суду Тернопільської області від 03.10.2017 року

у справі № 10/Б-1287

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Терфіш", м. Київ,

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ", м. Київ,

про: банкрутство,

за участю представників:

апелянта: не з'явився,

заявника: Осів П.В.,

боржника: не з'явився.

Учасникам процесу, присутнім у судових засіданнях, роз'яснено їхні права та обов'язки, передбачені ст.ст. 20,22 ГПК України. Заяв про відвід складу суду не надходило. Клопотань про здійснення технічної фіксації судового процесу не заявлялось.

У судовому засіданні 13.12.2017 року проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 03.10.2017 року у справі № 10/Б-1287 (суддя Сидорук А.М.) задоволено клопотання № 02-06/маг/21 від 17.08.2017 року (вх. № 16118 від 23.08.2017 року) арбітражного керуючого /ліквідатора/ Пилипенко Маргарити Миколаївни про виключення з реєстру вимог кредиторів ПАТ "Укрсоцбанк" (п.1); виключено з Реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ", м. Тернопіль, вул. Київська, 10 у справі № 10/Б-1287 грошові вимоги Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк", м. Київ, вул. Ковпака, 29, ідентифікаційний код 00039019 в сумі 20 044 757,89 грн. (п.2).

Не погоджуючись з ухвалою господарського Тернопільської області від 03.10.2017 року у справі №10/Б-1287, Публічне акціонерне товариство «Укрсоцбанк» подало апеляційну скаргу б/н від 11.10.2017 року (вх.№01-05/5006/17 від 24.10.2017 року). Апелянт стверджує, що суд першої інстанції помилково дійшов висновку, що у рішенні господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011 року у справі №3/77/5022-1012/2011, встановлені преюдиційні обставини, що встановлюють припинення в повному обсязі основного зобов'язання ТзОВ «Орвіс» за генеральним кредитним договором від 15.07.2008 року і як наслідок погашення вимог банку відносно боржника ТзОВ «Магазин Київ» в межах справи про банкрутство в повному обсязі, не погашеними вимогами відносно боржника залишаються кошти в сумі 2 935 757,89 грн. Відтак, просить скасувати ухвалу від 03.10.2017 року.

Згідно з автоматизованим розподілом справ КП "Документообіг господарських судів", 24.10.2017 року справу за №10/Б-1287 розподілено до розгляду головуючому судді Желіку М.Б., членам колегії - суддям Костів Т.С., Марко Р.І.

Ухвалою суду від 26.10.2017 року прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено її до розгляду в судове засідання на 29.11.2017 року. 29.11.2017 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 13.12.2017 року з підстав, зазначених у відповідній ухвалі.

21.11.2017 року від ТзОВ "Терфіш" надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого просить залишити без змін оскаржувану ухвалу; 07.12.2017 року - письмові пояснення щодо обгрунутвання порушення його прав.

27.11.2017 року на електронну адресу суду від арбітражного керуючого М.М.Пилипенко надійшло клопотання про проведення засідання за його відсутності, а також відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого просить залишити без змін оскаржувану ухвалу.

У судове засідання 13.12.2017 року з'явилися представник заявника, проти вимог апеляційної скарги заперечив, просив ухвалу суду від 03.10.2017 року залишити без змін. Інші учасники провадження у справі про банкрутство у судове засідання не з'явилися, про час і місце розгляду справи повідомлялись належним чином, заяв, клопотань щодо процесу розгляду апеляційної скарги не подавали.

Відповідно до п.3.9.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 № 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору. Враховуючи наведене, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за наявними матеріалами та за участю присутніх представників.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального законодавства, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, колегія суддів дійшла висновку про те, що вимоги апеляційної скарги не підлягають задоволенню у зв'язку з наступним.

Ухвалою суду від 23.11.2010 року порушено провадження у справі № 10/Б- 1287 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", м.Тернопіль, вул. Київська,10, ідентифікаційний код 14046046.

Ухвалою суду від 23.11.2010 року включено в реєстр вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю Магазин «Київ» вимоги наступних осіб:

Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ, вул. Горького, 127 в особі філії АТ "Укрексімбанк", м. Тернопіль, вул. Шептицького, 21 в сумі 2639904,87 грн. Черговість задоволення грошових вимог кредитора: перша.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Терфіш", м. Тернопіль, вул. Старий ринок, 3 в сумі 305 807,31 грн. Черговість задоволення грошових вимог кредитора: четверта.

Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк", м.Київ, вул. Ковпака, 29 через Центральний комерційний макрорегіон ПАТ "Укрсоцбанк", м. Хмельницький, вул. Соборна, 34 в сумі 20 044 757,89 грн., з яких: 19 947 040,56 грн. основного боргу: черговість задоволення четверта; 97 717,33 грн. - пеня та штрафні санкції - черговість задоволення грошових вимог кредитора: шоста.

Постановою суду від 15 січня 2013 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" визнано банкрутом.

23.08.2017 року ліквідатор Пилипенко М.М. звернулася до суду з клопотанням № 02-06/маг/21 від 17.08.2017 року про виключення з реєстру вимог кредиторів ПАТ "Укрсоцбанк" на суму 20 044 757,89 грн. Ліквідатор вказує, що ТзОВ «Магазин Київ» є майновим і фінансовим поручителем по зобов'язаннях ТзОВ «Орвіс» перед ПАТ «Укрсоцбанк», які виникли на підставі Генерального договору про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року. Оскільки вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» засновані на договорі поруки №107880/107-ПЮ022 від 06.08.2009 року, укладеному в забезпечення виконання зобов'язань за вказаним кредитним договором, є похідними і не можуть існувати за умови відсутності зобов'язань за відповідним кредитним договором. Рішенням господарського суду Тернопільської області від 15 грудня 2011 року у справі №3/77/5022-1020/2011, яке залишене без змін судом апеляційної інстанції 30.10.2012 року та судом касаційної інстанції 12.06.2013 року, припинено зобов'язання ТзОВ «Орвіс» за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року. Таким чином, ліквідатором внесено відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів і подано вказаний реєстр вимог кредиторів суду.

Як зазначалося вище, ухвалою суду від 03.10.2010 року відповідне клопотання задоволено.

Відповідно до п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", викладеного у новій редакції з 19.01.2013 року, положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Оскільки постанова про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" банкрутом прийнята 15.01.2013 року, то застосуванню підлягає закон в редакції, чинній до 19.01.2013 року.

Із долученої заяви ТзОВ «Терфіш» про виключення грошових вимоги ПАТ «Укрсоцбанк» з реєстру вимог кредиторів вбачається, що заявник обґрунтовує свої вимоги наступним. З дня прийняття ухвали про визнання вимог ПАТ «Укрсоцбанк» виникли обставини, що свідчать про погашення заборгованості ТзОВ «Орвіс» перед ПАТ «Укрсоцбанк», а отже, відсутність боргу в ТзОВ «Магазин Київ» перед ПАТ «Укрсоцбанк». Так, рішенням господарського суду Тернопільської області від 15 грудня 2011 року у справі №3/77/5022-1020/2011 звернено стягнення шляхом визнання за ПАТ "Укрсоцбанк" права власності на нерухоме майно та погашено заборгованість ТОВ "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року перед ПАТ "Укрсоцбанк" в розмірі 17 109 000,00 грн. Тому, зобов'язання ТзОВ «Орвіс» за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року перед ПАТ "Укрсоцбанк" припинилося 30.10.2012 року (30.10.2012 року судом апеляційної інстанції залишено без змін рішення суду від 15.11.2011 року).

Крім цього, рішенням господарського суду Тернопільської області від 05.09.2013 року у справі № 5/48/5022-1019/2012, залишеним без змін Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 28.01.2014р. та Постановою Вищого господарського суду України від 08.07.2014р., позов було задоволено частково: визнано іпотечний договір від 26.06.2008р., укладений між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку "Укрсоцбанк" та Спільним підприємством "Луміс" та посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Білецькою Н.А. 26.06.2008р. за реєстровим №5069, таким, що припинив свою дію. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.02.2014 року у справі № 910/15784/13 та постановою від 01.07.2014 року у справі №910/18713/13 визнано такими, що не підлягають виконанню накази, видані господарським судом міста Києва на виконання рішення Постійно діючого третейського суду при Асоціації українських банків від 23.07.2013 року у справі №582/13 та від 28.08.2013 року у справі №663/13, у тому числі і рішення третейського суду, яке просило СП «Луміс» скасувати у справі №910/21032/13.

Відтак, за положеннями ст.559 Цивільного кодексу України припинення поруки в разі припинення основного зобов'язання, презюмується. Таким чином, оскільки припинилося зобов'язання ТзОВ «Орвіс» за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року, зобов'язання ТзОВ «Магазин Київ» як поручителя за зобов'язаннями останнього за договором поруки також є припиненими в силу вимог ст.ст.559, 598 ЦК України, а ПАТ "Укрсоцбанк" як кредитор боржника втратив своє право вимоги до нього.

Визнаючи 23.11.2010 року грошові вимоги ПАТ "Укрсоцбанк", судом було встановлено, що на забезпечення генерального договору про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року з урахуванням угоди про внесення змін № 2 від 06.08.2009 року, укладеного між ПАТ "Укрсоцбанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Орвіс", кредитор уклав з майновим поручителем - Товариством з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ" іпотечний договір від 17.07.2008 року, зареєстрований в реєстрі за № 5578 та договір поруки № 107880/107-ПЮО22 від 06.08.2009 року.

Відтак, обгрутованими є твердження ТзОВ «Терфіш» та арбітражного керуючого про те, що ТзОВ "Магазин "Київ" є майновим та фінансовим поручителем по зобов'язаннях ТОВ "Орвіс" перед ПАТ "Укрсоцбанк", які виникли на підставі Генерального договору про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року зі змінами та доповненнями.

Колегія суддів звертає увагу, що, як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Тернопільської області від 05.09.2013 року у справі №3/77/5022-1020/2011 звернено стягнення шляхом визнання за ПАТ "Укрсоцбанк" права власності

на нерухоме майно: торговий комплекс загальною площею 1 649,7 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Д. Вишневецького, 9, вартістю 13 657 370,00 грн.;

приміщення вбудовано-прибудованого магазину з підвальними приміщеннями, загальною площею 1 028,5 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль проспект Ст. Бандери, 47, вартістю 10 141 270,00 грн.;

погашено заборгованість ТОВ "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-691 від 26.06.2008 року перед ПАТ "Укрсоцбанк" у розмірі 17 109 000,00 грн.;

припинено право власності ТОВ "Орвіс" на вказане нерухоме майно;

припинено провадження у справі №3/77/5022-1020/2011 в порядку п.1 ст. 80 ГПК України, оскільки спір не підлягає вирішенню в господарських судах України, в частині позовних вимог по первісному позову щодо звернення стягнення шляхом визнання за Публічним акціонерним товариством "Укрсоцбанк" права власності на нерухоме майно нежитлове приміщення, загальною площею 1285,1 квадратних метрів, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Київська,10 та щодо припинення права власності на нерухоме майно - нежитлове приміщення, загальною площею 1285,1 квадратних метрів, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Київська,10, Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс" м. Тернопіль, вул. С. Будного, 3-А;

у решті позову відмовлено;

у задоволенні зустрічного позову, відмовлено.

Відтак, судом звернуто стягнення на майно, загальною вартістю 23 798 640 ,00 грн., що становить більше суми заборгованості (17 109 000,00 грн.) на 6 689 640 грн. 00 коп.

Наведеним спросовуються заперечення апелянта стосовно того, що не погашеними вимогами відносно боржника є кошти в сумі 2 935 757,89 грн.

Відповідно до ч.1 ст.45 Господарського процесуального кодексу України господарські суди здійснюють правосуддя шляхом прийняття обов'язкових до виконання на усій території України рішень, ухвал, постанов.

Відповідно до ст.35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом (ч.1 ст.598 Цивільного кодексу України).

Зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст.598 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч.1 ст.559 Цивільного кодексу України порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання, а також у разі зміни зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності.

Оскільки, судом вище встановлено, що основне зобов'язання ТзОВ «Орвіс» за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року, припинено шляхом його виконання, то відповідно, зобов'язання ТзОВ «Магазин Київ» як поручителя за зобов'язаннями позичальника за договором поруки також є припиненими.

Додатково суд звертає увагу, що рішенням господарського суду Тернопільської області від 05.09.2013 року у справі № 5/48/5022-1019/2012, то ним встановлено припинення грошових зобов'язань позичальника перед кредитором за договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року, як таких що виконані у відповідності до приписів ст.ст. 598, 599 ЦК України.

Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновками місцевого суду про те, що обставинами справи підтверджується припинення поруки боржника 30.10.2012 року і на даний час ПАТ "Укрсоцбанк" як кредитор боржника втратив своє право вимоги до ТзОВ «Магазин «Київ».

Відповідно до ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" погашені вимоги кредиторів - задоволені вимоги кредитора, вимоги, щодо яких досягнуто згоди про припинення, у тому числі заміну, зобов'язання або припинення зобов'язання іншим чином, а також інші вимоги, які відповідно до цього Закону вважаються погашеними.

Згідно з положеннями Постанови Пленуму Верховного Суду України № 15 від 18.12.2009р. "Про судову практику в справах про банкрутство" (п.58) кредитори, вимоги яких погашені відповідно до Закону, у подальшому не беруть участі в справі про банкрутство.

Відповідно до Методичних Рекомендацій щодо заповнення реєстру вимог кредиторів, затверджених Наказом Міністерства економіки України №788 від 02.07.2010р. ведення реєстру передбачає внесення змін до нього в разі виникнення додаткових зобов'язань боржника в процедурах розпорядження майном або санації (поточні вимоги) та інших випадках, передбачених чинним законодавством. Унесення цих змін здійснюється за заявою кредиторів або за власною ініціативою розпорядника майна (керуючого санацією, ліквідатора) у порядку, установленому в розділі III Методичних рекомендацій. Після внесення змін здійснюються уточнення підсумкових сум кожної черги задоволення вимог кредиторів у кінці реєстру та уточнення суми всіх вимог кредиторів (у разі необхідності). Реєстр з унесеними змінами підписується арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором), а у випадках, передбачених законодавством, - ліквідатором (головою ліквідаційної комісії), керівником або уповноваженим представником боржника (банкрута).

Враховуючи наведене, колегія суддів апеляційної інстанції вважає висновки місцевого суду про задоволення клопотання арбітражного керуючого Пилипенко Маргарити Миколаївни про виключення з реєстру вимог кредиторів ПАТ "Укрсоцбанк" та виключення з реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" грошових вимог Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" в сумі 20 044 757,89 грн. такими, що відповідають обставинам справи та вимогам законодавства. Можливість виключення вимог кредитора з реєстру вимог кредиторів боржника підтверджується також судовою практикою, зокрема, постановою Вищого господарського суду України від 12.06.2012 року у справі №12/3б, від 18.02.2012 року у справі №б-39/161-09.

Відповідно до чинного законодавства рішення суду є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України. Оскаржувана ухвала вказаним вимогам відповідає. Доводи апелянта спростовані судом вище при дослідженні судових рішень та обставин даної справи.

Відповідно до ст. 103 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів вважає, що оскаржувана ухвала суду першої інстанції не підлягає скасуванню, а вимоги апеляційної скарги не підлягають задоволенню.

Судовий збір за подання апеляційної скарги залишається за скаржником.

На підставі наведеного та відповідно до вимог ст. ст. 99, 101, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" б/н від 11.10.2017 року залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Тернопільської області від 03.10.2017 року у справі № 10/Б-1287 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали даної справи повернути в місцевий господарський суд.

Повний текст постанови складено 18.12.2017 року.

Головуючий суддя Желік М.Б.

суддя Костів Т.С.

суддя Марко Р.І.