ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.12.2017 року Справа № 904/6621/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: судді Науменка І.М., доповідача

суддів: Євстигнеєва О.С., Чус О.В.

секретар судового засідання: Ковзиков В.Ю.

Представники сторін:

від скаржника: ОСОБА_1, довіреність №38987/04-36-10-08-06 від 15.12.2017 р., представник;

ліквідатор: ОСОБА_2, посвідчення №387 від 28.02.2013 р., арбітражний керуючий;

представник ТОВ "Автотранс-Актив" двічі не з'явився, про час та місце проведення судового засідання повідомлений судом належним чином.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Головного управління ДФС у Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2017 року у справі № 904/6621/17

за заявою ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "АВТОТРАНС-АКТИВ", м.Кривий Ріг

до боржника ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62,

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "АВТОТРАНС-АКТИВ", м.Кривий Ріг подало заяву щодо банкрутства ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, .

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2017р. у справі № 904/6621/17 (суддя Примак С.А.), припинено процедуру розпорядження майном ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, та повноваження розпорядника майна ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво №387 від 28.02.13р.).

Визнано ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, - банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, строком на 1 рік, до 24.10.18р.

Ліквідатором ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво №387 від 28.02.13р.).

Не погодившись із вказаною постановою місцевого господарського суду, Головне управління ДФС у Дніпропетровській області, звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючи на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржувану постанову та припинити провадження по справі №904/6621/17.

В обґрунтування своєї правової позиції скаржник посилається на те, що відсутні підстави для визнання ТОВ «Поділавтогаз» банкрутом, а постанова суду не містить допустимих доказів, тому встановити реальний стан боржника та його платоспроможності неможливо.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 09.11.17р. апеляційну скаргу прийнято та призначено до розгляду.

Ліквідатором ТОВ «Поділавтогаз» надано відзив на апеляційну скаргу ГУ ДФС у Дніпропетровській області, в якому зазначено, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджено матеріали справи, прийнято вірну постанову у відповідності до норм чинного законодавства, доводи скаржника, в свою чергу, які зазначені в апеляційній скарзі є безпідставними та необґрунтованими. Просить залишити апеляційну скаргу без задоволення.

В судовому засіданні 19.12.2017р. прийнято вступну та резолютивну частини постанови.

Отже, вивчивши матеріали справи, дослідивши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні уповноважених представників сторін, колегією суддів встановлено наступне:

ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "АВТОТРАНС-АКТИВ", м.Кривий Ріг подало заяву щодо банкрутства ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, .

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 19.06.2017р. прийнято заяву про порушення справи про банкрутство до розгляду.

04.07.17р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області порушено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, . Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів до 27.10.17р. Розпорядником майна призначено ОСОБА_2 (свідоцтво №387 від 28.02.13р.). Призначено попереднє засідання суду.

Офіційне оприлюднення повідомлення про порушення справи про банкрутство боржника розміщено на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України 05.07.17р., номер публікації 44258.

21.09.17р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області затверджено реєстр вимог кредиторів у справі № 904/6621/17 про банкрутство ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, . Зобов'язано провести збори кредиторів 28.09.17р. Встановлено дату підсумкового судового засідання у справі 24.10.17р.

За наслідками розгляду матеріалів справи господарський суд прийшов до висновку про необхідність припинення процедури розпорядження майном боржника, припинення повноважень розпорядника майна боржника ОСОБА_2 (свідоцтво №387 від 28.02.13р.), визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури строком на 1 рік, призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво №387 від 28.02.13р.), оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.

Як встановлено судом та слідує з матеріалів справи, на виконання ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 21.09.17р. по справі №904/6621/17 розпорядником майна ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ" на адресу кредиторів боржника було направлено повідомлення про проведення зборів кредиторів ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ" 28.03.17р. о 11:00 хв. за місцезнаходженням боржника.

28.09.17р. за місцезнаходженням боржника було проведено збори кредиторів за результатами яких було обрано якісний та кількісний склад комітету кредиторів ТОВ "ПОДІЛАВТОГАЗ" та визначено його повноваження.

На зборах комітету кредиторів 12.10.17р. було обрано Голову зборів комітету кредиторів боржника, розглянуто звіт про аналіз фінансово-господарської діяльності та інвестиційного становища боржника станом на 12.10.17р. та обговорено питання щодо можливого продовження процедури розпорядження майном боржника, або переходу до наступної процедури у справі про банкрутство ТОВ "ПОДІЛАВТОГАЗ".

За результатами проведених зборів комітету кредиторів, протоколом зборів комітету кредиторів ТОВ "ПОДІЛАВТОГАЗ" №2 від 12.10.17р., було затверджено рішення щодо звернення до господарського суду Дніпропетровської області із клопотанням про визнання ТОВ "ПОДІЛАВТОГАЗ" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором ТОВ "ПОДІЛАВТОГАЗ" арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво №387 від 28.02.13р.).

Протоколом зборів комітету кредиторів №2 від 12.10.17р. розпорядника майна ТОВ "ПОДІЛАВТОГАЗ" було вповноважено звернутися до господарського суду Дніпропетровської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон) під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону. До компетенції комітету кредиторів належить право прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, призначенні арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

Чинне законодавство про банкрутство (ст.1 Закону про банкрутство) визначає серед можливих учасників провадження у справі про банкрутство уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів), яка бере участь у справі про банкрутство. Ця особа має бути уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Частиною другої цієї ж статті визначено, що перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, що мають не менше ніж дві треті голосів.

Конкурсні кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів та кратну одній тисячі гривень (ч.4 ст.26 Закону).

Згідно з частиною восьмою статті 26 Закону про банкрутство до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора). У роботі комітету має право брати участь з правом дорадчого голосу уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів).

Частиною девятою статті 26 Закону про банкрутство передбачено, що рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Згідно зі ст.27 Закону про банкрутство у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або припиняється провадження у справі.

Частиною третьою статті 27 передбачено, що у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника на підставі рішення зборів кредиторів приймає, зокрема, і постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

З дня визнання господарським судом боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури процедура розпорядження майном та повноваження розпорядника майна припиняються.

При винесенні оскаржуваної постанови господарський суд виходив з того, що матеріали справи не містять заяв осіб, які б мали бажання відновити платоспроможність боржника через його санацію або шляхом укладення мирової угоди. Боржник не заходиться за юридичною адресою, документи розпоряднику майна для проведення аналізу фінансового та майнового становища боржника не передавались.

Кредитор не подав до суду заперечень щодо відкриття ліквідаційної процедури, визнання боржника банкрутом та заперечень стосовно запропонованої кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором банкрута.

За таких обставин очевидним є факт неспроможності боржника задовольнити вимоги кредиторів, що дає підстави суду приймати рішення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора.

Згідно з ч.ч.1, 3 ст.38 Закону про банкрутство відомості про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури підлягають оприлюдненню на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет, у звязку з чим господарський суд має направити відповідне повідомлення для оприлюднення, сформувавши в автоматизованій системі Діловодство спеціалізованого суду в електронній формі оголошення для передачі адміністратору автоматизованої системи державному підприємству Інформаційні судові системи.

Вимоги кредиторів за зобовязаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть предявлятись тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зазначений строк є граничний і поновленню не підлягає. Кредитори, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі.

Водночас судом першої інстанції було правомірно встановлено, що кредитори, повідомили що не заперечують проти призначення ліквідатором у справі про банкрутство ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ПОДІЛАВТОГАЗ", 49000, м.Дніпро, вул.Калинова, буд.60-62, арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво №387 від 28.02.13р.), заяв від інших арбітражних керуючих щодо участі у справі до господарського суду не надходило.

З дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури (ст.38 Закону) господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу за виключенням укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу в процедурі ліквідації тощо; строк виконання всіх грошових зобовязань банкрута вважається таким, що настав; у банкрута не виникає жодних додаткових зобовязань (у тому числі зі плати податків і зборів (обовязкових платежів), крім витрат, безпосередньо повязаних із здійсненням ліквідаційної процедури; припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута; відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю; продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Законом; скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

З дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у звязку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.

З дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у звязку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.

З огляду на викладене, суд першої інстанції правомірно дійшов до висновку щодо припинення процедури розпорядження майном боржника, припинення повноважень розпорядника майна боржника ОСОБА_2 (свідоцтво №387 від 28.02.13р.), визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури строком на 1 рік, призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво №387 від 28.02.13р.), оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.

Також за необхідне зазначити, апелянту було відомо про наявність провадження у справі про банкрутство № 904/6621/17 відносно ТОВ «ПОДІЛАВТОГАЗ», на підставі чого і було винесено відповідний наказ про проведення перевірки. Також, Апелянтом, у межах строку на зявлення кредиторських вимог було заявлено свої грошові вимоги до боржника, які були визнані господарським судом та включені до реєстру вимог кредиторів ТОВ «ПОДІЛАВТОГАЗ» у судовому засіданні яке відбулось 21.09.2017 року.

Проте, контролюючим органом, представник якого був присутній на судовому засіданні, жодним чином не порушувалось питання щодо проведення відповідної позапланової перевірки боржника, а також не надано до підсумкового засідання господарського суду, на якому вирішувалось питання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, будь які заперечення та докази щодо передчасності винесення такого рішення.

Згідно з вимогами пункту 79.2 статті 79 ПК платник податків повинен бути повідомлений податковим органом про проведення документальної позапланової невиїзної перевірки та до її початку податковий орган повинен мати відповідний документ про ознайомлення платника податків з наказом про її проведення.

Тобто, документальна позапланова невиїзна перевірка проводиться посадовими особами органу державної податкової служби виключно на підставі рішення керівника органу державної податкової служби, оформленого наказом. та за умови надіслання платнику податків рекомендованим листом із повідомленням про вручення або вручення йому чи його уповноваженому представнику під розписку копії наказу про проведення документальної позапланової невиїзної.

Правовий аналіз матеріалів справи свідчить проте те, що Апелянтом не було належним чином повідомлено посадових осіб про проведення зазначеної податкової перевірки, як це передбачено Податковим кодексом.

Враховуючи вищевикладене колегія суддів апеляційного суду вважає, постанова господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2017р. по справі №904/6621/17 прийнята при повному, всебічному та обєктивному розгляді всіх обставин даної справи, з обґрунтуванням та посиланням на норми права, а також без будь-яких порушень норм матеріального чи процесуального права, у звязку з чим відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст.275,276,282 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2017р. у справі №904/6621/17 залишити без змін.

Апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Дніпропетровській області залишити без задоволення.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено в касаційному порядку.

Головуючий суддя І.М. Науменко

Суддя О.В. Чус

Суддя О.С. Євстигнеєв