ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" грудня 2017 р.Справа № 916/1751/17
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Жекова В. І.,

суддів: Лашина В. В., Аленіна О. Ю.

(Склад колегії суду визначено, згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.10.2017 р.)

при секретарі судового засідання Чеголя Є.О.,

за участю представників учасників процесу:

Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА ОСОБА_1,

Публічного акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго ОСОБА_2,

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА

на рішення господарського суду Одеської області від 10.10.2017 р.

у справі №916/1751/17

за позовом Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА

до Публічного акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго

про зобов'язання здійснити певні дії

суддя суду першої інстанції: ОСОБА_3

час та місце ухвалення рішення: 10.10.2017 р., м. Одеса, пр-т Шевченка,29, господарський суд Одеської області, зал судових засідань №16,

вступну та резолютивну частину рішення проголошено о 15:30

повний текст рішення складений 12.10.2017 р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 26.10.2017 р. розгляд апеляційної скарги Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА призначений на 29.11.2017 р. колегією суддів у складі: головуючого судді Жекова В. І., суддів: Лавриненко Л. В., Лашина В. В.

Розпорядженням керівника апарату Одеського апеляційного господарського суду №1332 від 28.11.2017 р. призначено повторний автоматичний розподіл справи, звязку із відпусткою судді-члена колегії ОСОБА_4 з 29.11.2017 р. по 30.11.2017 р. включно.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 28.11.2017 р., для розгляду апеляційної скарги Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА на рішення господарського суду Одеської області від 10.10.2017 р. у справі №916/1751/17 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Жекова В. І., суддів: Лашина В. В., Аленіна О. Ю.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 28.11.2017 р. апеляційна скарга прийнята до провадження вказаною колегією суддів.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 29.11.2017 р. розгляд апеляційної скарги був відкладений на 20.12.2017 р.

Учасники судового процесу, відповідно до ст. 268 ГПК України, належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ч.6 ст. 233 ГПК України, в судовому засіданні, яке відбулось 20.12.2017 р., оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

24.07.2017 р. Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА звернулося до господарського суду Одеської області з позовною заявою, в якій просить суд зобовязати Публічне акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго зробити перерахунок спожитої Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА електроенергії за грудень 2016 року, шляхом зарахування сплачених Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА за рахунком-фактурою №74/1 від 28.12.2016 р. коштів в сумі 143622,25 грн. в рахунок майбутніх платежів за електроенергією, а також шляхом виключення з нарахування відповідно до рахунку-фактури №74/1 від 26.06.2017 р. заборгованості за перевищення договірного споживання електроенергії на суму 196229,98 грн., та вжити заходи до забезпечення позову і заборонити Публічному акціонерному товариству „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго припинення постачання електроенергії Сільськогосподарському товариству з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА до розгляду справи по суті (а.с. 5-8).

Обґрунтовуючи позов, Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА послалося на те, що за грудень 2016 року ним було складено акт про обсяги споживання електроенергії, відповідно до якого обсяг споживання складав 1116 кВт/год, але ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго зробило нарахування в обсязі 57796 кВт/год та виставило рахунок-фактуру №74/1 від 28.12.2016 р. на суму 119685,21 грн. (з урахуванням ПДВ 143622,25 грн.), на підставі здійснення контрольного огляду лічильника СЕ 303 №92344.

ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго не забезпечило присутність своїх представників для повторного контрольного огляду лічильника і СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА самостійно було складено акт 28.12.2016 р., яким було зафіксовано несправність лічильника СЕ 303 №92344, та направлено листи №001 від 04.01.2017 р. і №006 віл 27.01.2017 р. про виклик інспектора для зняття електролічильника, чого зроблено не було.

Приймаючи до уваги, що ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго попереджувало про відключення електроенергії, СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА було сплачено рахунок-фактуру №74/1 від 28.12.2016 р., що підтверджується платіжними дорученнями.

Надалі, ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго було виставлено новий рахунок-фактуру №74/1 від 27.01.2017 р. за перевищення договірного споживання електроенергії на суму 171028,69 грн., а в подальшому рахунок-фактуру №74/1 від 26.06.2017 р. на суму 196229,98 грн.

Як стверджує позивач, 02.02.2017 р. до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА прибув представник ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго, яким був складений Акт технічної перевірки лічильника СЕ 303 №92344, в якому було зазначено, що на дисплеї вбачалось: „учет работает в норме та висвічується „Err37. 10.03.2016 р. електролічильник був знятий представником ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго та 16.03.2017 р. була проведена експертиза електролічильника, відповідно до акту проведення якої встановлено, що на дисплеї лічильника зявляється надпис „Err37, похибка лічильника перевищує допустиме зазначення в точці 0,1 І ном. Соs 0,5 по фазі „В та лічильник не придатний до подальшої експлуатації.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 01.08.2017 р. (а.с. 85-87) заяву Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА від 24.07.2017 р. з урахуванням клопотання від 28.07.2017 р. про забезпечення позову задоволено; заборонено Публічному акціонерному товариству „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго здійснювати дії щодо припинення постачання електричної енергії на обєкт споживача - Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА, розташований за адресою: с. Дачне, Столова, за № лічильника 92344, до розгляду справи по суті.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 28.08.2017 р. (а.с. 97-104) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Енергопостачальна компанія Одесаобленерго задоволено частково; ухвалу господарського суду Одеської області від 01.08.2017 р. у справі №916/1751/17 змінено, викладено її резолютивну частину в наступній редакції: «Заяву Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю Агрофірма Чорноморська від 24.07.2017 р. з урахуванням клопотання від 28.07.2017 р. про забезпечення позову задовольнити частково. Заборонити Публічному акціонерному товариству Енергопостачальна компанія Одесаобленерго здійснювати дії щодо припинення постачання електричної енергії на обєкт споживача - Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю Агрофірма Чорноморська, розташований за адресою: с. Дачне, Столова, за № лічильника 92344, за заборгованість, нараховану за перевищення договірних величин споживання електричної енергії на суму 196229,98 грн., до розгляду справи по суті.

Рішенням господарського суду Одеської області від 10.10.2017 р. (суддя Дяченко Т. Г.) у позові відмовлено (а.с. 176-181).

Рішення мотивоване тим, що покази приладу обліку №92344 є достовірними, та тим, що матеріали справи не містять доказів того, що СГ ТОВ Агрофірма Чорноморська зверталося до ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго з заявою про коригування договірної величини споживання електричної енергії у грудні 2016 р., січні 2017 р., лютому 2017 р., тому у вказані періоди договірна величина споживання електричної енергії не була скорегована та залишились без змін на рівні, визначеному в Додатку №1 до договору.

Крім того, суд зазначив, що норми діючого законодавства не передбачають складання відділом НКРЕКП під час здійснення заходів державного нагляду та виявлення з боку субєкта господарювання порушень законодавства такого документу, як „лист, а тому лист відділу НКРЕКП в Одеській області № 47-24/061 від 26.09.2017 р. не є документом, який встановлює певний факт або посвідчує наявність обставин, і не може вважатися письмовим або речовим доказом.

Не погодившись зі вказаним судовим рішенням, СГ ТОВ Агрофірма Чорноморська звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та позов задовольнити, з тих же підстав, що були викладені у позові, а також, враховуючи те, що суд залишив поза увагою неприйняття участі представником СГ ТОВ Агрофірма Чорноморська при знятті показань лічильника та те, що зазначена у відомості показань лічильника від 26.12.2016 р. невідома особа «ОСОБА_5 И» не є працівником останнього.

У скарзі СГ ТОВ Агрофірма Чорноморська також зазначило, що лічильник був не придатний до експлуатації, а Висновок щодо результатів проведеної експертизи приладу від 14.06.2017 р. зроблений без участі представника апелянта.

28.11.2017 р. ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго подало до суду відзив на апеляційну скаргу, в якому просило відмовити у її задоволенні.

Представник СГ ТОВ Агрофірма Чорноморська у судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити.

Представник ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги.

Відповідно до ч.1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Відповідно до ч.4 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обовязковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 269 ГПК України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Так, з матеріалів справи вбачається, що 20.07.2006 р. між ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго (Постачальник) та Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА (Споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №74, за умовами п.1 якого Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії, а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію визначена додатком „Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін„ між Постачальником та Споживачем або інша межа обумовлена окремим додатком до договору.

Відповідно до п.2.2 договору, Постачальник зобовязується: виконувати умови цього договору, постачати Споживачу електроенергію, як різновид товару: в обсягах, визначених відповідно до розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 цього договору (додаток „Обсяги постачання електричної енергії споживачу), згідно з категорією струмоприймачів Споживача відповідно до ПУЕ та гарантованого рівня надійності електропостачання схем електропостачання, визначених додатком „Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, із дотриманням граничних показників якості електричної енергії, визначених державними стандартами, забезпечити отримання Споживачем електричної енергії на рівні дозволеної потужності для кожної з площадок вимірювання, погодженої сторонами в додатку „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії.

Згідно з п.2.3. договору, Споживач зобовязується: виконувати умови цього договору, дотримуватись режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього договору та режиму роботи електроустановки, оплачувати Постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами додатків „Порядок розрахунків та „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії, здійснювати оплату за послуги з компенсації перетікання реактивної електричної енергії між електромережею Постачальника та електроустановками Споживача згідно з додатком „Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії (п.2.3.1, п.2.3.2, п.2.3.3 та п.2.3.4 договору).

Відповідно до п.п.3.1.1,3.1.2 договору, Постачальник електричної енергії має право: отримувати від Споживача плату за поставлену електричну енергію за роздрібними тарифами, розрахованими згідно з Умовами та правилами здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, та інші платежі, обумовлені цим договором; обмежувати або припиняти постачання електричної енергії Споживачу згідно з умовами розділу 6 цього Договору у відповідності до порядку, передбаченого ПКЕЕ.

Відповідно до п.5.2 договору, узгоджені обсяги споживання електричної енергії, оформлені додатком до договору „Обсяги постачання електричної енергії споживачу є договірними величинами споживання електричної енергії.

Відповідно до ст. 11 ЦК України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно зі ст. 12 ЦК України, особа здійснює свої цивільні права вільно на власний розсуд.

Згідно зі ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 173 ГК України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Відповідно до ст. 175 ГК України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно ч.1 ст. 509 ЦК України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Відповідно до ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч.1 ст. 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно до ч.1 ст. 628 ЦК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно зі ст. 629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно з п.2.1. договору від 20.07.2016 р. №74, під час виконання його умов з питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

Згідно з п.п.2.3.1,2.3.3 договору, встановлено обовязки споживача виконувати умови цього Договору; оплачувати вартість електричної енергії згідно з умовами додатку „Порядок розрахунків та додатку „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії.

Як вбачається з матеріалів справи, СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА був наданий ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго Акт про обсяги спожитої електроенергії у грудні 2016 р. (а.с. 34), згідно з яким по точці обліку „Столовая-2 обсяг споживання електричної енергії склав 1116 кВт.год (10595 (наступні показники) - 9479 (попередні показники) = 1116 (різниця)).

Однак, відповідно до Відомості показань розрахункових лічильників електричної енергії від 26.12.2016 р. (а.с. 129), представниками ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго у присутності представника СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА ОСОБА_5 було проведено зняття показів приладу обліку №92344, які дорівнювали 67275.

При цьому, колегія суддів не приймає до уваги посилання скаржника на те, що суд залишив поза увагою неприйняття участі представником СГ ТОВ Агрофірма Чорноморська при знятті показань лічильника та те, що зазначена у відомості показань лічильника від 26.12.2016 р. особа ОСОБА_5 не є працівником останнього, оскільки складена на підтвердження цього довідка №34 від 11.09.2017 р. (а.с. 150) не може бути визнана беззаперечним доказом, що підтверджує відсутність трудових відносин особи з підприємством, а інших доказів, підтверджуючих цю обставину, суду надано не було.

Отже, судова колегія погоджується з висновками місцевого суду щодо надання споживачем недостовірних даних відносно фактичних обсягів споживання електричної енергії.

Як вбачається з наведеного та ОСОБА_1 з електронного кабінету про нарахування за грудень 2016 року (а.с. 35), обсяг спожитої електричної енергії у грудні 2016 р. склав - 57796 кВтг. (67275 (останні показники) - 9479 (попередні показники) = 57796 (різниця)) на суму 119 685,21 грн. (без ПДВ).

Згідно з Актом про пломбування та встановлення індикаторів на приєднаннях 0,22/0,4 кВ від 06.02.2017 р. (а.с. 128), за заявою споживача було здійснено заміну приладу обліку №92344 на інший під №76002345, після чого прилад обліку №92344 було направлено на експертизу для встановлення правильності його роботи.

Згідно з Актом експертизи лічильника електричної енергії №60/17 від 16.03.2017 р. (а.с. 49-50), зафіксовано висновок стосовно непридатності приладу обліку до подальшої експлуатації.

Однак, як вірно встановлено місцевим судом, акт експертизи не містить висновків щодо недостовірності показів приладу обліку.

Згідно з протоколом повірки трифазного електронного лічильника активної енергії змінного струму, який є додатком до акту експертизи №60/17 від 16.03.2017 р. (а.с. 51-52), вбачається, що під час експертизи було встановлено: самохід відсутній (п.3); лічильний механізм працює правильно (п.2).

Вищенаведене повністю спростовує твердження апелянта у скарзі про те, що лічильник був не придатний до експлуатації, а тому його покази неможливо враховувати.

Отже, на думку судової колегії, місцевий суд дійшов обґрунтованого висновку, що покази приладу обліку №92344 є достовірними, що підтверджується також Висновком щодо результатів проведеної експертизи приладу від 14.06.2017 р. (а.с. 140), згідно з яким представниками ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго та ДП „Одесастандартметрологія було встановлено, що зафіксовані приладом обліку показники є вірними та можуть застосовуватись у розрахунках за використану електричну енергію.

При цьому, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що дійсно Висновок щодо результатів проведеної експертизи приладу від 14.06.2017 р. зроблений без участі представника СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА, але, по-перше, вказаний Висновок не є актом експертизи, який необхідно складати за участю представника споживача, а, по-друге, місцевий суд при прийнятті рішення спирався, перш за все, саме на акт експертизи лічильника електричної енергії №60/17 від 16.03.2017 р. та зміст протоколу повірки трифазного електронного лічильника активної енергії змінного струму, який є додатком до акту експертизи №60/17 від 16.03.2017 р. та в якому зазначено самохід відсутній (п.3); лічильний механізм працює правильно (п.2).

Таким чином, вищенаведене свідчить про правомірність врахування ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго показів приладу обліку №92344 під час визначення обсягу спожитої СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА електричної енергії у грудні 2016 року.

Відповідно до п.2.3.2 договору, споживач зобовязаний дотримуватись режиму споживання електричної енергії, згідно з умовами розділу 5 договору та режиму роботи електроустановки.

Згідно з п.5.1 договору, для визначення договірних величин споживання електричної енергії на наступний рік споживач не пізніше 1 листопада поточного року надає постачальнику електричної енергії відомості про розмір очікуваного споживання електричної енергії з помісячним розподілом (по формі додатку „Обсяги постачання електричної енергії споживачу).

Згідно з п.5.2 договору, узгоджені обсяги споживання електричної енергії, оформлені додатком до договору „Обсяги постачання електричної енергії споживачу, є договірними величинами споживання електричної енергії.

Згідно з Додатком №1 від 03.12.2015 р. до договору (а.с. 112) сторони узгодили щомісячні обсяги споживання електричної енергії на 2016 рік, а саме: січень - 7,4 тис.кВт.год; лютий - 7,4 тис.кВт.год; березень - 7,4 тис.кВт.год; квітень - 7,4 тис.кВт.год; травень 7,4 тис.кВт.год; червень - 7,4 тис.кВт.год; липень - 7,4 тис.кВт.год; серпень - 7,7 тис.кВт.год; вересень - 7,7 тис.кВт.год; жовтень - 7,7 тис.кВт.год; листопад 7,4 тис.кВт.год; грудень - 7,2 тис.кВт.год.

Згідно з Додатком №1 від 10.11.2016 р. до договору (а.с. 113) сторони узгодили щомісячні обсяги споживання електричної енергії на 2017 рік, а саме: січень - 10 тис.кВт.год; лютий - 10 тис.кВт.год; березень - 10 тис.кВт.год; квітень - 10 тис.кВт.год; травень - 10 тис.кВт.год; червень - 10 тис.кВт.год; липень - 10 тис.кВт.год; серпень - 11,5 тис.кВт.год; вересень - 11,5 тис.кВт.год; жовтень - 13 тис.кВт.год; листопад -13 тис.кВт.год; грудень - 13 тис.кВт.год.

Проте, у грудні 2016 р. згідно даних засобів обліку СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА було спожито 94,021 тис.кВт.год, у січні 2017 р. - 21,638 тис.кВт.год, у лютому 2017 р. - 11,506 тис.кВт.год.

Згідно із п.5.5 договору, споживач має право протягом поточного розрахункового періоду, зазначеного у додатку Порядок розрахунків до цього договору, звернутись письмово до постачальника за коригуванням договірної величини споживання електричної енергії та граничної величини електричної потужності.

Відповідно до п.п.2,3 Додатків №1 до договору, споживач має право протягом розрахункового періоду, але не пізніше ніж за день до зазначеного у додатку Порядок розрахунків до договору розрахункового дня, звернутися до постачальника електричної енергії із заявою на коригування договірної величини споживання електричної енергії. Датою надходження звернення є дата реєстрації письмового звернення у постачальника електричної енергії. Договірні величини споживання електричної енергії на кожен місяць, визначені цим додатком, можуть бути скориговані постачальником електричної енергії не вище максимально припустимого обсягу споживання електричної енергії (згідно з величиною дозволеної потужності та режимом роботи, зазначеним у додатку Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії до договору) при виконанні споживачем наступних умов: надання постачальнику письмового звернення згідно п.2; виконання оплати обсягу електричної енергії на розрахунковий період з урахуванням обсягу коригування, у відповідності до умов, визначених у додатку Порядок розрахунків до договору до дати звернення.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, матеріали справи не містять доказів того, що СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА зверталося до ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго із відповідною заявою про коригування договірної величини споживання електричної енергії у грудні 2016 року, січні та лютому 2017 року.

Враховуючи наведене, у вказані періоди договірна величина споживання електричної енергії не була скорегована та залишились без змін на рівні, визначеному в Додатках №1 до договору.

Згідно із п.4.2.2 договору, за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, визначених згідно із вимогами розділу 5 цього договору, споживач сплачує постачальнику двократну вартість різниці фактично спожитої та договірної величин.

Згідно з п.4 Додатків №1 до договору, у випадку перевищення договірних величин споживання електричної енергії, споживач несе відповідальність згідно з ч.6,7 ст. 26 Закону України Про електроенергетику.

Договірна величина споживання електричної енергії у грудні 2016 р. складала 7,2 тис.кВт.год., фактично було спожито 94,021 тис.кВт.год., тому перевищення договірних величин - 86,821 тис.кВт.год. на суму 171028,69 грн., про що СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА було направлено повідомлення №21 від 04.01.2017 р. та на цю суму було виставлено рахунок №74/1 від 27.01.2017 р. (а.с. 134,141).

Договірна величина споживання електричної енергії у січні 2017 р. складала 10 тис.кВт.год., фактично було спожито 21,638 тис.кВт.год., тому перевищення договірних величин - 11,638 тис.кВт.год. на суму 22262,33 грн., про що СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА було направлено відповідне повідомлення №179 від 02.02.2017 р. та виставлено рахунок №74/1 від 28.02.2017 р. (а.с. 137,142).

Договірна величина споживання електричної енергії у лютому 2017 р. складає 10 тис.кВт.год., фактично було спожито 11,506 тис.кВт.год., тому перевищення договірних величин - 1,506 тис.кВт.год. на суму 2938,96 грн., про що СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА було направлено відповідне повідомлення №438 від 01.03.2017 р. та виставлено рахунок №74/1 від 27.03.2017 р. (а.с. 139,143).

Таким чином, приймаючи до уваги вищенаведене у СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА виникла заборгованість за перевищення договірних величин споживання електричної енергії у грудні 2016 року, січні та лютому 2017 року.

Як вірно зауважено місцевим судом, СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА просить у позові виключити з нарахування заборгованість за перевищення договірного споживання електроенергії на суму 196229,98 грн., відповідно до рахунку-фактури №74/1 від 26.06.2017 р. (а.с. 56), але у вказаному рахунку зазначена заборгованість за перевищення договірних величин споживання електричної енергії за три місяці - грудень 2016 року, січень та лютий 2017 року на загальну суму 196 229,98 грн. (171 028,69 + 22 262,33 + 2 938,96).

Аналізуючи вищенаведене, судова колегія повністю погоджується з висновком суду першої інстанції щодо того, що позовні вимоги СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА про зобовязання ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго зробити перерахунок спожитої електроенергії за грудень 2016 року шляхом зарахування сплачених СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА за рахунком-фактурою №74/1 від 28.12.2016 р. коштів в сумі 143622,25 грн. в рахунок майбутніх платежів за електроенергією, а також шляхом виключення з нарахування відповідно до рахунку-фактури №74/1 від 26.06.2017 р. заборгованості за перевищення договірного споживання електроенергії на суму 196229,98 грн., не підлягають задоволенню, у звязку з їх необґрунтованістю.

Крім того, колегія суддів погоджується з висновком місцевого суду щодо неможливості прийняття до уваги листа відділу НКРЕКП у Одеській області №47-24/061 від 26.09.2017 р., з огляду на наступне.

Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з п.п.1 п.2 ст. 17 Закону України Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, Регулятор має право приймати рішення з питань, що належать до його компетенції, які є обов'язковими до виконання.

Відповідно до ст. 19 Закону України Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб'єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю. Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора. Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату та/або територіальних органів Регулятора. Під час здійснення державного контролю Регулятор має право: вимагати від суб'єкта господарювання усунення виявлених порушень вимог цього Закону та законів, що регулюють діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, і ліцензійних умов; фіксувати процес здійснення планового або позапланового заходу чи кожну окрему дію засобами аудіо- та відеотехніки, не перешкоджаючи здійсненню такого заходу; вимагати припинення дій, що перешкоджають здійсненню державного контролю; призначати експертизу, одержувати пояснення, довідки, копії документів, відомості з питань, що виникають під час державного контролю; приймати обов'язкові до виконання суб'єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, рішення про усунення виявлених порушень; накладати штрафні санкції та вживати заходів, передбачених законом. За результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки. Один примірник акта про результати перевірки передається суб'єкту господарювання, діяльність якого перевірялася, або уповноваженій ним особі. У разі відмови суб'єкта господарювання або уповноваженої ним особи прийняти акт про результати перевірки такий акт надсилається суб'єкту господарювання рекомендованим листом протягом п'яти робочих днів з дня підписання акта членами комісії з перевірки. Суб'єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п'яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки. У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого Регулятор приймає рішення про застосування до суб'єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом. Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб'єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора до розгляду акта на засіданні Регулятора.

Згідно зі ст. 21 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", Регулятор розглядає скарги споживачів щодо порушення їхніх прав та інтересів суб'єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, а також вирішує спори, що виникають між суб'єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, з питань: доступу/приєднання до електричних, теплових та газових мереж, нафто - та продуктопроводів, мереж централізованого водопостачання і водовідведення; дотримання суб'єктами господарювання ліцензійних умов; якості товарів і послуг, що надаються споживачам у сферах енергетики та комунальних послуг; інших питань, розгляд яких віднесено законом до компетенції Регулятора. Регулятор розглядає скарги споживачів відповідно до Закону України "Про звернення громадян". Вирішення спорів, що виникають між суб'єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, здійснюється у порядку, затвердженому Регулятором. Під час розгляду скарг, вирішення спорів Регулятор має право вимагати від суб'єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, копії документів, пояснення та іншу інформацію, необхідні для встановлення фактичних обставин справи та врегулювання спорів. До прийняття рішення по суті спірного питання Регулятор може проводити попередні слухання із залученням заінтересованих осіб та, за потреби, проводити позапланові перевірки. Порядок проведення попередніх слухань визначається Регулятором. За результатами розгляду скарги, вирішення спорів Регулятор приймає рішення про: припинення порушення суб'єктом господарювання, що провадить діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідній сфері; припинення порушення суб'єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, ліцензійних умов; накладення штрафу на суб'єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у встановленому порядку; припинення розгляду звернення заявника. Рішення Регулятора надається суб'єкту господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, шляхом надсилання або вручення під розписку. Рішення, прийняте Регулятором у ході досудового розгляду спору, є обов'язковим до виконання учасниками спору і може бути оскаржене в суді.

Отже, НКРЕКП здійснює державний нагляд шляхом проведення перевірки, результати якої оформлюються актом, та шляхом розгляду скарги споживача, результати якого оформлюються окремим рішенням.

Таким чином, як вірно зазначено місцевим судом, норми діючого законодавства не передбачають складання відділом НКРЕКП під час здійснення заходів державного нагляду та виявлення з боку субєкта господарювання порушень законодавства такого документу, як „лист.

Як вбачається з матеріалів справи, отримавши звернення СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА щодо порушення ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго положень діючого законодавства, відділом НКРЕКП у Одеській області не було проведено позапланової перевірки, як це передбачено положеннями п.п.2 п.7 ст. 19 Закону України „Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Враховуючи, що відділом НКРЕКП у Одеській області не було здійснено перевірки діяльності ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго та не було прийнято рішення за результатами розгляду скарги СГ ТОВ „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА, місцевим судом обґрунтовано зазначено про відсутність підстав у відділу НКРЕКП для висновку про порушення ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго вимог діючого законодавства, зокрема, щодо договірних відносин між сторонами у справі під час виконанням ними умов договору про постачання електричної енергії №74 від 20.07.2006 р.

Також, згідно з п.6.43 Правил користування електричною енергією, спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта, визначенні розміру коштів, належних до оплати, здійсненні платежів вирішуються у судовому порядку.

Отже, твердження апелянта щодо того, що судом першої інстанції під час прийняття оскаржуваного судового рішення в неповному обсязі було досліджено всі фактичні обставини справи, які суттєве значення мали для вирішення справи по суті, колегією суддів апеляційної інстанції до уваги не приймаються, оскільки з матеріалів справи вбачається, що судом першої інстанції в повному обсязі було досліджено всі фактичні обставини справи та цілком обґрунтовано було прийнято рішення щодо відмови у задоволенні позовних вимог.

З огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що оскаржуване рішення суду прийнято з додержанням норм матеріального та процесуального права, а відтак підстави для його зміни або скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 216,233,238,269,270,273,275,276,281-284 ГПК України,

Одеський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Одеської області від 10.10.2017 р. у справі №916/1751/17 залишити без змін, а апеляційну скаргу Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ЧОРНОМОРСЬКА без задоволення.

Постанова, відповідно до вимог ст. 284 ГПК України, набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду України.

Повний текст постанови складено та підписано 21.12.2017 р.

Головуючий суддя: Жеков В. І.

Судді: Лашин В. В.

ОСОБА_6