ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" грудня 2017 р. Справа № 922/2803/17

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Ільїн О.В., суддя Гетьман Р.А., суддя Хачатрян В.С.

за участю секретаря судового засідання Довбиш А.Ю.

за участю представників сторін:

позивач ОСОБА_1, ОСОБА_2;

відповідач ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача (вх. №3420Х/1-35) на рішення господарського суду Харківської області від 17 жовтня 2017 року по справі

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Центр передових технологій будівництва та ремонт автомобільних доріг, м. Харків

до Публічного акціонерного товариства Харківміськгаз, м. Харків

про визнання недійсним рішення, -

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням господарського суду Харківської області від 17 жовтня 2017 по справі №922/2803/17 (суддя Мамалуй О.О.) позовні вимоги задоволено. Визнано недійсним рішення постійно діючої комісії ПАТ Харківміськгаз з питань, повязаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем (несанкціонованим споживачем), що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем про задоволення акту про порушення №308/17 від 24.01.2017 року та проведення нарахування відповідно до розд. ХІ гл. 4 п. 4.1 Кодексу газорозподільних систем за номінальною потужністю за період з 01.01.2017 року по 01.02.2017 року, яке оформлене протоколом №11 від 31.01.2017 року. Стягнуто з відповідача на користь позивача судовий збір в розмірі 1600 грн.

Відповідач з вказаним рішенням господарського суду не погодився, звернувся до апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій посилаючись на порушення судом при прийнятті рішення норм матеріального та процесуального права, неповне зясування обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, просить його скасувати та постановити нове, яким відмовити у задоволенні позову.

У запереченнях на апеляційну скаргу (вх. 12322) та у поясненнях до заперечень на апеляційну скаргу (вх. 12970), що надійшли через канцелярію суду від Товариства з обмеженою відповідальністю Центр передових технологій будівництва та ремонт автомобільних доріг, товариство просить залишити рішення суду першої інстанції без змін, як таке, що прийняте при повному зясуванні обставин, що мають значення для справи, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Харківміськгаз просить залишити без змін.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 09.11.2017 року апеляційну скаргу відповідача було прийнято до провадження та призначено її до розгляду на 30.11.2017 року о 09:30 год.

У судовому засіданні 30.11.2017 року було оголошено перерву до 14.12.2017 року до 09:30 год.

У судовому засіданні 14.12.2017 року представник відповідача підтримав вимоги апеляційної скарги, просив задовольнити її.

Представники позивача проти задоволення вимог апеляційної скарги заперечували, просили рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши представників позивач і відповідача, перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин та докази на їх підтвердження, юридичну оцінку, правильність застосування господарським судом Харківської області норм матеріального та процесуального права та доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, колегія суддів встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 01.01.2016 р. між ТОВ "Центр передових технологій будівництва та ремонту автомобільних доріг" та ПАТ "Харківміськгаз" був укладений договір розподілу природного газу № 09420U0J5QAP016, згідно умов якого відповідач як оператор газорозподільних мереж надає послуги з розподілу природного газу підприємству позивача.

Після проведення повірки 15.08.2016 р. газовий лічильник GSM G 65-50 зав. № 101198 було встановлено для обліку газу, який споживається на котлах LOHINVAR CBN і RBI HBN - 100 кВт, що належать позивачу та знаходяться за адресою: м. Харків, вул. Велозаводська, 1.

Представниками відповідача було проведено перевірку стану вузла обліку газу, під час якої перевірена наявність пломб, встановлених на кранах опуску, обчислювачі, фланцях вхідного крану. Також проведено опломбування вузла обліку газу, перевірено відсутність витіку газу. Після встановлення вузла обліку газу він працював в штатному режимі, що підтверджується актом перевірки технічного стану вузла обліку від 15.08.2016 року до договору № 187, який складений уповноваженими представниками ПАТ "Харківміськгаз" та споживача.

За ініціативою ПАТ "Харківміськгаз" 24.01.2017 року для проведення позачергової перевірки та експертизи були демонтовані лічильники газу ЛГК 1506650 зав. № 13077 та GSM G 65-50 зав. № 101198, які належать ТОВ "ЦПТБ та РАД" на праві власності, що підтверджується протоколом № 157/17 від 24.01.2017 року, зміст якого свідчить про факт перевірки наявності на лічильнику GSM G 65-50 непошкоджених пломб с25628888, с256288889, с25628887 та їх зняття представниками відповідача.

Представниками ПАТ "Харківміськгаз" також було складено акт про порушення № 308/17 від 24.01.2017 року, в якому зазначено про позаштатний режим роботи лічильників газу ЛГК 1506650 зав № 13077 та GSM G 65-50 зав. № 101198, забруднення та відкладання осадків, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини лічильника.

Експертизою засобів вимірювальної техніки та пломб не підтверджено потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини лічильників, і відповідно, позаштатного режиму роботи лічильників газу. За результатами позачергової перевірки та експертизи засобів вимірювальної техніки та пломб будь-яких актів про порушення не складалось через відсутність таких порушень.

Згідно висновків акту № 012 П експертизи засобів вимірювальної техніки та пломб від 26.01.2017 р. встановлено, що відліковий механізм лічильника GSM G 65-50 зав. № 101198 цілий. На корпусі засобів вимірювальної техніки виявлено пошкодження внутрішньої різьби в монтажних місцях на вхідній та вихідній кришках, які і стали підставою для видачі довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № ЦСБ 012П від 26.01.2017 р.

31.01.2017 р. постійно діюча Комісія ПАТ "Харківміськгаз" з питань, повязаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем, що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем при розгляді акту про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р. вирішила провести нарахування відповідно до розд. ХІ гл. 4 п. 4.1. Кодексу газорозподільних систем за номінальною потужністю за період з 01.01.2017 р. по 01.02.2017 р. Дане рішення оформлено протоколом № 11 від 31.01.2017 р.

В п. 4 глави 4 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем зазначено, що у разі виявлення оператором ГРМ несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталась внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу засобів вимірювальної техніки перерахунок обєму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого:

- при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача обєм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу засобів вимірювальної техніки (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного засобів вимірювальної техніки. У разі, якщо дату виходу з ладу засобів вимірювальної техніки неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного засобу вимірювальної техніки.

Позивач не погодився із вищевказаним рішенням комісії, оскільки висновки акту про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р. про позаштатний режим роботи лічильників газу ЛГК-150-G650 зав. № 13077 та GSM G65-50 зав. № 101198, забруднення та відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини лічильника не були підтверджені експертизою засобів вимірювальної техніки та пломб. Так, виявлені під час проведення експертизи пошкодження внутрішньої різьби в монтажних місцях на вхідній та вихідній кришках лічильника, які утворились під час його демонтажу 24.01.2017 р., не могли вплинути на коректність вимірювання, яке проводилось за допомогою цього лічильника до моменту його демонтажу 24.01.2017 р. та обєктивність визначених ним даних про кількість спожитого газу та ці пошкодження різьби не зафіксовані в акті про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р., який розглядався комісією.

П. 3 глави 2 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем в редакції Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 1418 від 11.08.2016 р. визначено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу засобів вимірювальної техніки), що стались внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових, але внаслідок чого споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) обєму природного газу, належать:

- пошкодження засобів вимірювальної техніки "лічильника газу" або робота комерційного вузлу обліку газу чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку газу не обліковується або обліковується некоректно;

- фіксація коректором чи обчислювачем обєму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого обєм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

- виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача обєму газу, що були ведені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параментів ФХП), внаслідок чого обєм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

- перевищення діапазону обчислення вузла обліку.

Згідно п.п. 3.1. п. 3 гл. 2 розд. ХІ Кодексу, пошкодження засобів вимірювальної техніки (лічильника газу) є підставою для здійснення перерахунку лише в разі, якщо внаслідок такого пошкодження витрата (споживачння) природного газу комерційним вузлом обліку газу не обліковується або обліковується некоректно.

Пошкодження внутрішньої різьби в монтажних місцях на вхідній та вихідній кришках лічильника позивача не призвело до некоректного обліку споживання природного газу комерційним вузлом обліку газу. Отже, це не є порушенням п.п. 3.1. р. 3 гл. 2 розд. ХІ Кодексу.

В абз. 5 п. 6 гл. 9 розд. ХІ Кодексу передбачено, якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (засобів вимірювальної техніки) не буде підтверджено факт його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного вузлу обліку газу (засобів вимірювальної техніки) або припинення газопостачання обєм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період відсутності комерційного вузлу обліку газу (засобів вимірювальної техніки) розраховується за середньодобовими значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу.

Один лише факт визнання лічильника газу непридатним у звязку із браком за зовнішнім виглядом (механічні пошкодження нарізів кріплення лічильника до газопроводу) не можна вважати підставою для застосування до позивача розрахунку спожитого газу за номінальною потужністю, оскільки це не є справедливим, отже, не відповідає принципу верховенства права. Позивач не встановлював та не демонтував лічильник самостійно, пломби на лічильнику не порушені, і монтаж, і демонтаж здійснювався працівниками відповідача. Отже, ніякої вини позивача в пошкодженні нарізів кріплення лічильника до газопроводу немає. Більш того, відповідачем не доведено, що нарізи (різьба) кріплення лічильника не могли бути пошкоджені саме під час демонтажу лічильника працівниками відповідача 24 січня 2017 р.

Перерахунок обємів спожитого газу на підставі п.4 глави 4 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем (на положення якого відповідач посилається в протоколі № 11 від 31.01.2017 р.) здійснюється у випадку виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника з вини споживача, або несправності лічильника, що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи. Таким чином, дані положення Кодексу містять дві різні підстави для перерахунку: 1) пропущення строку періодичної перевірки з вини споживача; 2) несправність лічильника, що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи.

Пропущення строку періодичної перевірки з вини позивача не було, проти чого не заперечує відповідач.

Факт пошкодження лічильника, або факт його позаштатної роботи не дорівнює, не є тотожнім факту несправності лічильника. Ці самостійні явища лише можуть стати причинами несправності. А лише несправність є підставою для перерахунку.

Лічильник рахує обсяг розподіленого (спожитого) газу - це його основна і єдина функція. Отже, несправним може бути визнаний лічильник, який або не рахує обсяг розподіленого (спожитого) газу, або рахує з помилками, які не охоплюються паспортними показниками похибок та відхилень, допустимих для цього приладу відповідно до технічної документації на нього. Пошкодження лічильника не може бути підставою для перерахунку - тільки несправність лічильника, що виникла в результаті цього пошкодження. Тобто, у відповідача були б підстави для перерахунку, якщо би брак за зовнішнім виглядом (зафіксований у Довідці № ЦСБ 012 П) призвів до неможливості рахування, або до критичних помилок у рахуванні лічильником обсягів газу. Однак відповідачем не були виявлені ні неможливість рахування, а ні критичні помилки в рахуванні - отже, не було виявлено несправність лічильника.

Отже, факт несправності лічильника і пошкодження його відповідачем не встановлений та не доведений. Тому, у відповідача не було підстав здійснювати перерахунок, посилаючись на п.4 глави 4 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Враховуючи наведені обставини, а також те, що пломби на лічильнику не пошкоджені, лічильник до перевірки не вскривався, відліковий механізм лічильника цілий, втручань в роботу лічильника не було виявлено, господарський суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про задоволення позовних вимог.

На підставі наведеного, колегія суддів дійшла висновку, що рішення господарського суду Харківської області прийняте при належному зясуванні обставин, що мають значення для справи та у відповідності до чинного законодавства і підстави для його скасування відсутні, у звязку з чим апеляційна скарга відповідача задоволенню не підлягає.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 85, 99, 101, пунктом 1 статті 103, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу відповідача залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Харківської області від 17 жовтня 2017 року по справі №922/2803/17 залишити без змін.

Повний текст постанови підписаний 18.12.2017 року.

Головуючий суддя Ільїн О.В.

Суддя Гетьман Р.А.

Суддя Хачатрян В.С.