ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" грудня 2017 р. Справа № 921/403/17-г/6

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді Бонк Т.Б.

суддів Матущак О.І.

ОСОБА_1

при секретарі Борщ І.О.

за участю представників:

від позивача - не зявився.

від відповідачів не зявилися

від третьої особи - не зявився.

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2" б/н від 16.10.2017

на рішення господарського суду Тернопільської області від 04.10.2017 (суддя Шумський І.П.), повний текст складено 11 жовтня 2017 року,

у справі № 921/403/17-г/6

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (вул. Ст. Бандери, 33, м. Тернопіль, Тернопільська область, 46002)

до відповідача 1 ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2" (вул. Володимирська, 109, м. Хмельницький, Хмельницька область, 29001)

відповідача 2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (вул. Вербицького, 6/107, м. Тернопіль, Тернопільська область, 46020)

відповідача 3 Приватного нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 (вул. Л. Українки, 20А, с. Щасливе, Бориспільський район, Київська область, 08325)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Тернопільська міська рада (вул. Листопадова, 5, м. Тернопіль, 46001)

про: скасування рішення про державну реєстрацію та зобов'язання усунути перешкоди в користуванні земельною ділянкою.

ВСТАНОВИВ:

рішенням господарського суду Тернопільської області від 04.10.2017 у справі № 921/403/17-г/6 позов задоволено частково. Скасовано рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 28059968 від 03.02.2016, прийняте Приватним нотаріусом Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, про реєстрацію права власності за ОСОБА_2 кооперативом "Файне місто 2" на незавершене будівництво, розташоване на земельній ділянці кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі. Стягнуто з Приватного нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, який діє на підставі Свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю №7452 від 29.05.2009 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" 1600 грн. сплаченого судового збору.

Зобовязано житлово-будівельний кооператив "Файне місто 2" усунути перешкоди Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" в користуванні земельною ділянкою кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, шляхом звільнення цієї ділянки від 15-ти паль, розташованих на ній згідно з матеріалами Технічного паспорта, виготовленого Товариством з обмеженою відповідальністю "Технічна інвентаризація нерухомості Тернопільської області" 19.11.2015 для ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2". Стягнуто з ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2" (вул. Володимирська, 109, м. Хмельницький, Хмельницька область, ідентифікаційний код 39503139) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (вул. Ст. Бандери, 33, м. Тернопіль, Тернопільська область, ідентифікаційний код 40271950) 800 (вісімсот) грн. сплаченого судового збору.

У задоволенні позову про зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" усунути перешкоди Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" в користуванні земельною ділянкою кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116, в м. Тернополі шляхом звільнення земельної ділянки від залишків будівельних матеріалів відмовлено.

Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, що станом на момент проведення державної реєстрації 03.02.2016 законним правокористувачем земельної ділянки кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі було Товариство з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет", право оренди у якого на цю земельну ділянку виникло на підставі договору оренди від 16.04.2015, укладеного між останнім та Тернопільською міською радою. ОСОБА_2 кооператив "Файне місто 2" станом на момент здійснення оскаржуваної державної реєстрації за ним права власності на обєкт незавершеного будівництва по вул. Микулинецькій, 116, м. Тернопіль, не мав жодних речових прав на земельну ділянку за вказаною адресою та на її забудову. Декларація про початок виконання будівельних робіт від 15.12.2015 за №ТП 70, також скасована наказом Відділу ДБК Тернопільської міської ради №9 від 13.04.2016. Отже, державна реєстрація за ОСОБА_2 кооперативом "Файне місто 2" права власної на обєкт незавершеного будівництва проведена відповідачем №3 за відсутності для цього усіх передбачених законом підстав та документів. Знаходження на орендованій позивачем земельній ділянці майна інших осіб (в т.ч. нерухомого, яке належить відповідачу) перешкоджають правам позивача в частині вільного володіння і користування землею, відповідно до встановлених договором умов. Таким чином, зібраними у справі доказами, доведено обґрунтованість заявленої вимоги позивача щодо усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою лише щодо відповідача №1, оскільки саме йому належать 15 паль, які знаходяться на цій землі. У свою чергу, позивачем не доведено, що інше майно, зафіксоване у ОСОБА_4 від 19.05.2017, фотографіях, доданих до позову, належать комусь із відповідачів №1 та №2: ЖБК "Файне місто 2" чи ТОВ "Комунсервіс-серет".

В апеляційній скарзі відповідач 1 просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове, яким у позові відмовити, мотивуючи це тим, що законодавство не виключає можливості реєстрації права власності на обєкт незавершеного будівництва за особою, яка не має речового права на землю, але має певний договір із володільцем такого права, зокрема, це договір генерального підряду. Скаржник вважає, що оскаржуване рішення реєстратора прийняте у межах повноважень державного реєстратора, на підставі достатньої кількості документів та з дотриманням належної процедури державної реєстрації. Зазначає, що оскаржуваний акт індивідуальної дії не може порушувати права позивача. Звертає увагу, що суд першої інстанції вийшов за межі позовних вимог, оскільки позивач просив звільнити земельну ділянку саме від залишків будівельних матеріалів, а не від конкретного майна.

Слід зазначити, що 15.12.2017 набрали чинності зміни до Господарського процесуального кодексу України в редакції ЗУ «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів» від 03.10.2017 № 2147-VIII.

Відповідно до підпункту 9 пункту 1 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України справи у судах апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Згідно ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Від представника скаржника 18.12.2017 року надійшло письмове клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату у звязку з його участю у справі як представника в іншому суді.

У судове засідання 19.12.2017 року сторони не забезпечили явки уповноважених представників, хоча сторони належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи.

Згідно ч.12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи строки розгляду справи, те, що явка представників сторін не визнавалася судом обовязковою у даній справі, сторона не позбавлена права уповноважити іншого представника на представництво інтересів у суді в разі неможливості явки раніше уповноваженого представника, апеляційний суд вважає за можливе розглядати справу у відсутності представників сторін на підставі наявних у справі доказів.

Розглянувши наявні у справі матеріали, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення з наступних підстав.

Встановлено, що 16.04.2015 між Тернопільською міською радою (орендодавцем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (орендарем (відповідачем-2)) було укладено договір оренди землі, відповідно до п.1 якого орендодавець на підставі рішення Тернопільської міської ради від 23.11.2012 №6/26/120 надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення для житлової та громадської забудови, яка знаходиться у м. Тернополі за адресою вул. Микулинецька, 116.

Відповідно до п.п. 2,3,4 договору в оренду передана земельна ділянка кадастровий номер :11:003:0039, загальною площею 3,6300 га, в тому числі землі змішаного використання; на земельній ділянці знаходиться обєкт нерухомого майна ІХ горизонтальний відстійник каналізаційний (чотири секції), інженерні комунікації - ЛЕП; земельна ділянка передається в оренду з обєктом зазначеним в п.3 договору.

У п.8 договору сторони обумовили, що його укладено терміном на десять років з 23.11.2012 до 23.11.2023.

Земельна ділянка передається в оренду для обслуговування викупленого ІХ горизонтального каналізаційного відстійника і його реконструкції та будівництва групи житлових будинків (п.15 договору).

З приводу укладення 16.04.2015 договору оренди землі, в книзі записів засвідчення факту реєстрації вчинено запис 22.04.2015 за №5393.

Відповідно до інформації ОСОБА_5 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень за індексним номером 38149229 від 27.05.2015, Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" зареєстровано право оренди земельної ділянки площею 3,63 га, кадастровий номер :11:003:0039, що знаходиться за адресою: вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, з цільовим призначенням: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, для обслуговування викупленого ІХ горизонтального каналізаційного відстійника і його реконструкції та будівництва групи житлових будинків, про що державним реєстратором реєстраційної служби Тернопільського МУЮ Тернопільської області ОСОБА_6 зроблено запис про державну реєстрацію іншого речового права за номером 9815814 від 26.05.2015.

26.09.2015 між відповідачами №2 і №1, а саме - Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (підприємство) та ОСОБА_2 кооперативом "Файне місто 2" (кооператив) укладено договір про забудову земельної ділянки для здійснення будівництва обєкту за рахунок фінансування членів кооперативу із метою отримання у власність обєкта будівництва членами кооперативу та підприємством у тих обсягах квадратних метрів, що визначені у даному договорі (п.2.1 договору).

У п.1 правочину зазначено, що обєктом є багатоквартирні житлові будинки з вбудовано-прибудованими приміщеннями, які планується збудувати посекційно відповідно до розробленої та затвердженої в установленому законодавством порядку проектно-кошторисної документації на земельній ділянці; земельна ділянка земельна ділянка комунальної власності, реєстраційний номер обєкта нерухомого майна 01, площею 3,63 га, адреса: вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль, кадастровий номер :11:003:0039, цільове призначення для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, договір оренди № 5393 від 22.04.2015, укладений між ТОВ "Комунсервіс-Серет" і Тернопільською міською радою терміном до 23.11.2022; номер запису про речове право у ДРРПНМ 9815814; будівельний майданчик територія, а саме земельна ділянка в м. Тернопіль розташована в районі вул. Микулинецька, 116, площею 3,63 га, призначена для будівництва обєкту.

15.12.2015 Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області за № ТП 70 зареєстровано Декларацію про початок виконання будівельних робіт "Будівництва групи багатоквартирних житлових будинків з вбудованими громадськими приміщеннями: позиція І (І черга) будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими громадськими приміщеннями", за адресою вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль, замовником якого виступав ОСОБА_2 кооператив "Файне місто 2" (вул. Володимирська, 109, м. Хмельницький, Хмельницька область, 29000, ідентифікаційний код 39503139).

За змістом Декларації земельна ділянка використовується для будівництва на підставі договору оренди землі №5393 від 16.04.2015, номер запису 9815814 від 26.05.2015 у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно; договору про забудову земельної ділянки від 26.09.2015, кадастровий номер :11:003:0039. Загальна площа будівлі відповідно до проектної документації становить 5299,59 кв.м.

В провадженні Господарського суду Тернопільської області перебувала справа №921/1204/15-г/6 за первісним позовом - Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" до ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Тернопільська міська рада, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Золота середина" про визнання недійсним договору забудови земельної ділянки від 26 вересня 2015 року та за зустрічним позовом ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" про стягнення штрафу в сумі 1000000 грн.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 14.04.2016 у справі №921/1204/15-г/6 (залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 08.09.2016 у даній справі) задоволено первісний позов - визнано недійсним договір забудови земельної ділянки б/н від 26 вересня 2015 року, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" та ОСОБА_2 кооперативом "Файне місто 2"; в задоволенні зустрічного позову - відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 07.12.2016 залишено без змін постанову Львівського апеляційного господарського суду від 08.09.2016 у справі №921/1204/15-г/6. Ухвалою Верховного Суду України від 23.03.2017 № 3-379г17/33-5 (921/1204/15-г/6) відмовлено у допуску справи 921/1204/15-г/6 до провадження Верховного Суду України.

Вищевказаним рішенням Господарського суду Тернопільської області від 14.04.2016 у справі №921/1204/15-г/6 встановлено:

- право користування земельною ділянкою площею 3,63 га, кадастровий номер :11:003:0039, що знаходиться за адресою: по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі належить її правомірному користувачу - Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет";

- умови договору від 26.09.2015 про забудову земельної ділянки не передбачали права Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" на передачу вказаної земельної ділянки третім особам;

- право на забудову земельної ділянки по вул. Микулинецька, 116 у м. Тернополі належить виключно власнику або землекористувачу - ТОВ "Комунсервіс-Серет", а не ЖБК "Файне місто 2".

А відтак, рішення Господарського суду Тернопільської області від 14.04.2016 №921/1204/15-г/6 набрало законної сили, і встановлені у ньому обставини, в порядку ч.3 ст. 35 ГПК України, чинної на момент розгляду спору в суді першої інстанції, не потребують повторного доказування.

Законність видачі ЖБК "Файне місто 2" Декларації про початок виконання будівельних робіт від 15.12.2015 за №ТП 70 оспорювалось ТОВ "Комунсервіс-Серет" в порядку адміністративного судочинства. В задоволенні відповідних вимог ТОВ "Комунсервіс-Серет" було відмовлено.

Однак, в подальшому, Наказом начальника Відділу Державного архітектурно-будівельного контролю Тернопільської міської ради №9 від 13.04.2016 "Про скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт" скасовано декларацію про початок виконання будівельних робіт від 15.12.2015 за №ТП 70 на об'єкт "Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудованими громадськими приміщеннями: позиція І (І черга) будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими громадськими приміщеннями по вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль", замовником якого виступав ОСОБА_2 кооператив "Файне місто 2".

Даний наказ ЖБК "Файне місто2" в судовому порядку не оскаржувався.

В матеріалах справи міститься копія договору генерального підряду на будівництво, укладеного 16.10.2015 у трьохсторонньому порядку між ОСОБА_2 кооперативом "Файне місто 2" (замовником-1), Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (замовником-2) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Золота середина" (генеральним підрядником).

Відповідно до п.1.1 договору Обєкт забудови - "Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудованими громадськими приміщеннями: позиція І (І черга) будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими громадськими приміщеннями" на будівельному майданчику, а також інженерно-технічні споруди, безпосередньо повязані із наведеним обєктом, в тому числі водопровідна і каналізаційна мережі, система опалення та вентиляції, система енергопостачання та газопостачання, та телефонна мережа. Щодо будівництва, то 15.10.2015 зареєстровано декларацію про початок виконання будівельних робіт ТП 70 за ТОВ "Комунсервіс-Серет".

За змістом п.1.2 правочину Будівельний майданчик - земельна ділянка у в м. Тернополі, вул. Микулинецька, 116, площею 3,63 га, кадастровий номер :11:003:0039, яка відведена у встановленому порядку для такого будівництва та забудовується на підставі договору про забудову земельної ділянки б/н від 26.09.2015 між ЖБК "Файне місто 2" і ТОВ "Комунсервіс-Серет".

Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 26.04.2016 (залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 04.07.2016) у справі №921/98/16-г/17 відмовлено у задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" заявлених до відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю "Золота середина" та ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2", про визнання недійсним договору генерального підряду на будівництво від 16.10.2015.

Також, згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо субєкта (індексний номер інформаційної довідки: 54443777, сформованої станом на 02.03.2016) за ОСОБА_2 кооперативом "Файне місто 2" (, адреса: вул. Володимирська, 109, м. Хмельницький, Хмельницька область, 29000) зареєстровано приватну власність на незавершене будівництво за адресою: вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, який знаходиться на земельній ділянці кадастровий номер :11:003:0039 (з цільовим призначенням для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку).

У даній Інформаційній довідці вказано, що державну реєстрацію права власності проведено державним реєстратором - приватним нотаріусом Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, про що 03.02.2016 в реєстрі зроблено запис про право власності за номером 13104716.

Як вбачається зі змісту Інформаційної довідки №54443777 від 02.03.2016, в якості підстав для виникнення права власності державним реєстратором зазначено:

- договір оренди землі, серія та номер: б/н, виданий 16.04.2015, видавник: Тернопільська міська рада;

- Декларація про початок виконання будівельних робіт, серія та номер: ТП 70, виданий 15.12.2015, видавник: Управління державної архітектурно-будівельної інспекції у Тернопільській області;

- договір про забудову земельної ділянки, серія та номер: б/н, виданий 26.09.2015, видавник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет";

- договір генерального підряду на будівництво, серія та номер: б/н, виданий 16.10.2015, видавник: генеральний підрядник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Золота середина";

- Технічний паспорт, серія та номер: б/н, виданий 19.11.2015, видавник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Технічна інвентаризація нерухомості Тернопільської області". А підставою для внесення запису про право власності слугувало рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 28059968 від 03.02.2016 приватного нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3.

17.02.2016 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (покупцем (позивач у справі)) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (продавцем) укладено договір купівлі-продажу ІХ горизонтального відстійника каналізаційного (чотири секції), розташованого по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі. Даний договір посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Тернопільської області ОСОБА_7 та зареєстровано в реєстрі за №456.

У п.7 вищевказаного договору зазначено, що право власності у покупця на ІХ горизонтальний відстійник каналізаційний (чотири секції) виникає з моменту державної реєстрації права власності у відповідності до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Внаслідок цього, позивач звернувся на адресу Тернопільської міської ради із заявою від 19.02.2016 (реєстраційний номер 36398) про надання йому земельної ділянки площею 3,63 га, для обслуговування вищевказаного майна.

В свою чергу, ОСОБА_2 кооператив "Файне місто 2" у своїй заяві від 02.03.2016, адресованій сесії Тернопільської міської ради, звертався до останньої з проханням включити в порядок денний шостої сесії сьомого скликання Тернопільської міської ради питання про надання у користування ТОВ "Комунсервісбуд" лише частини земельної ділянки, а саме 0,63 га, яка перебуває у комунальній власності за адресою: вул. Микулинецька, 116 у м. Тернопіль, кадастровий номер :11:003:0039, а іншу частину земельної ділянки в розмірі 3,00 га передати у користування ЖБК "Файне місто 2" для продовження будівництва багатоквартирного будинку за адресою вул. Микулинецька, 116 групи багатоквартирних житлових будинків з вбудованими громадськими приміщеннями в рамках укладеного між ЖБК "Файне місто 2" та ТОВ "Комунсервіс-Серет" договору забудови земельної ділянки від 26.09.2015 та наявністю у кооперативу права власності на незавершене будівництво.

Рішенням сесії Тернопільської міської ради від 03.03.2016 за № 7/6/3 "Про земельну ділянку за адресою вул. Микулинецька, 116" вирішено надати в користування (згідно додатку) Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" (проспект Ст. Бандери, 33, м. Тернопіль, ідентифікаційний код 40271950) земельну ділянку площею 3,63 га, кадастровий номер :11:003:0039, що знаходиться за адресою: вул. Микулинецька, 116 у м. Тернополі; вид використання земельної ділянки: для обслуговування викупленого ІХ горизонтального каналізаційного відстійника і його реконструкції та будівництва групи житлових будинків; категорія земель: землі житлової та громадської забудови; в оренду терміном на 5 років. Даним рішенням сесії також заборонено Тернопільській міській раді надавати дозвільні документи ТОВ "Комунсервісбуд" до моменту укладення інвестиційної угоди з дольовиками ЖБК "Файне місто 2".

Окрім цього, у вищевказаному додатку №1 зазначається про припинення права користування вказаною земельною ділянкою для Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" (ідентифікаційний код 37519550), яке було надане останньому на підставі договору оренди землі від 16.04.2015, про що в книзі засвідчення факту реєстрації вчинено запис 22.04.2015 за №5393 розірвати за взаємною згодою сторін.

Як зазначив суд першої інстанції, з цього приводу представником відповідача-2 в судовому засіданні 28.09.2017 додатково надано пояснення наступного змісту: договір оренди земельної ділянки укладений між ТОВ "Комунсервіс-Серет" та Тернопільською міською радою від 16.04.2015 припинив свою дію ще до закінчення строку оренди, у зв'язку з відчуженням нерухомого майна та укладенням нового договору, який по закону припиняє дію попереднього. Це оформлено, зокрема рішенням Тернопільської міської ради від 03.03.2016 №7/6/3, яким припинено право користування земельною ділянкою площею 3,63 га кадастровий № :11:003:0039 для ТОВ "Комунсервіс-Серет", розірвано договір оренди землі від 16.04.2015. Вищезазначене рішення оскаржено в судовому порядку до Господарського суду Тернопільської області, проте, провадження у справі зупинено до вирішення даної справи.

На підставі рішення від 03.03.2016 №7/6/3, 28.04.2016 між Тернопільською міською радою (орендодавцем) та позивачем (орендарем) укладено договір оренди земельної ділянки, яка знаходиться за адресою: вул. Микулинецька, 116 у м. Тернополі, кадастровий номер :11:003:0039, площею 3,63 га, в тому числі землі змішаного використання (п.2 договору).

У п.п. 3,6 договору зазначено, що на земельній ділянці знаходяться обєкти нерухомого майна ІХ горизонтальний відстійник каналізаційний (чотири секції), інженерні мережі ЛЕП.

Відповідно до п. 15 договору земельна ділянка передається в оренду для обслуговування викупленого ІХ горизонтального каналізаційного відстійника і його реконструкції, також для будівництва групи житлових будинків.

Передача земельної ділянки орендарю здійснюється у тижневий строк після державної реєстрації цього договору за актом її приймання-передачі (п.20 правочину).

З приводу укладення 28.04.2016 договору оренди землі, в книзі записів засвідчення факту реєстрації вчинено запис 06.06.2016 за №5757.

Відтак, станом на час вирішення спору позивач є законним орендарем вказаної ділянки.

До звернення ТОВ "Комунсервісбуд" з позовом до Господарського суду Тернопільської області і порушення провадження у справі №921/403/17-г/6, в провадженні Тернопільського окружного адміністративного суду перебувала справа №819/247/16 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" до відповідача - Приватного нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору і виступає на стороні відповідача ОСОБА_2 кооператив "Файне місто 2" про скасування рішення про державну реєстрацію права власності.

За результатами розгляду справи №819/247/16, Тернопільським окружним адміністративним судом 30.03.2016 винесено постанову про відмову в позові.

Ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 31.05.2017 №876/2750/16 скасовано постанову Тернопільського окружного адміністративного суду від 30.03.2016 у справі №819/247/16, а провадження у справі закрито, у звязку з тим що даний спір не підлягає розгляду в порядку адміністративного судочинства. В обґрунтування наведеного колегією суддів апеляційного адміністративного суду зазначено, що висновок адміністративного суду першої інстанції про те, що вказаний спір є публічно-правовим та належить до юрисдикції адміністративних судів не ґрунтується на правильному застосуванні норм права. Також, судом підкреслено, що аналіз обставин справи дає підстави вважати, що оспореним реєстраційним діям передує невирішений спір між субєктами господарювання про право цивільне, зокрема про право на конкретну земельну ділянку, та корпоративний спір між колишніми учасниками господарського товариства, в межах яких можуть бути вирішені й питання, повязані з реєстрацією права власності на обєкт незавершеного будівництва.

До позовних матеріалів позивачем долучено ОСОБА_4 б/н від 19.05.2017 обстеження земельної ділянки, складений комісією у складі директора ТОВ "Комунсервісбуд" -ОСОБА_4, директора ТОВ "Тернопільське бюро технічної інвентаризації" - ОСОБА_8 та адвоката ОСОБА_5 За результатами проведеного обстеження (у звязку з необхідністю визначення наявності або відсутності забудови, споруд та інших обєктів) на земельній ділянці площею 3,63 га, кадастровий номер :11:003:0039, за адресою: вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль, комісією встановлено та актом зафіксовано, що "на території знаходиться ІV рядний горизонтальний каналізаційний відстійник, дві тимчасові споруди господарського призначення та шість будівельних свай в горизонтальному положенні не вмонтованих в ґрунтову поверхню; будь-яких інших будівельних обєктів на земельній ділянці не виявлено". В підтвердження цього, позивачем також додано фотографії проведеного обстеження вказаної земельної ділянки.

Представником відповідача-1 до матеріалів справи долучено копію Технічного паспорта на квартирний (багатоповерховий) житловий будинок (вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль), виготовленого Товариством з обмеженою відповідальністю "Технічна інвентаризація нерухомості Тернопільської області" 19.11.2015 на замовлення ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2".

З даного Технічного паспорта, зокрема плану земельної ділянки та плану квартирного (багатоквартирного) будинку під літерою "А" вбачається наявність 15-ти будівельних паль, які забиті в землю за вказаною адресою. Судом першої інстанції також встановлено з пояснень представника ЖБК "Файне місто 2" в судовому засіданні, що: згідно з технічним паспортом об'єктом незавершеного будівництва є 15 паль, забитих в землю, які на даний час відповідачем-1 не демонтовано; їх місцезнаходження вказано в плані, що є додатком до технічного паспорта; інше майно, яке б належало відповідачу-1 на земельній ділянці (про яку йдеться у позові) відсутнє.

Ухвалою суду першої інстанції від 03.08.2017 залучено до участі у справі №921/403/17-г/6 відповідача-3 Приватного нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, оскільки одна з позовних вимог у справі №921/403/17-г/6 полягає у скасуванні рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень №28059968 від 03.02.2016, яке прийняте цим нотаріусом. Саме в якості відповідача вказана особа виступала в адміністративній справі №819/247/16, у якій зроблено висновок про приналежність спору до господарського.

Таким чином, набуття Товариством з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" у власність ІХ горизонтального відстійника каналізаційного (чотири секції) по вул. Микулинецька, 116, м. Тернопіль, а також перехід до позивача права оренди на земельну ділянку за вказаною адресою, є підставою позову про скасування рішення щодо державної реєстрації права власності (за відповідачем-1) на незавершене будівництво на цій ділянці та зобовязання ЖБК "Файне місто 2" та ТОВ "Комунсервіс-Серет" усунути перешкоди в користуванні нею.

Предметом позову є вимога позивача про скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 28059968 від 03.02.2016, прийняте Приватним нотаріусом Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, про реєстрацію права власності за ОСОБА_2 кооперативом "Файне місто 2" на незавершене будівництво, розташоване на земельній ділянці кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі; а також вимога про зобовязання ЖБК "Файне місто 2" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет" усунути перешкоди Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" в користуванні земельною ділянкою кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116, в м. Тернополі шляхом звільнення земельної ділянки від залишків будівельних матеріалів, які на ній знаходяться.

Відповідно до ст. 124 Конституції України, Закону України "Про судоустрій і статус суддів", ст. 37 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", ст. 12 ГПК України, постанов пленуму Вищого господарського суду України №10 від 24.10.2011 "Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам", №6 від 17.05.2011 "Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин", судової практики, що склалась, а саме постанови Судової палати в адміністративних справах Верховного Суду України від 24.01.2017 у справі № 815/6165/14 та спільної постанови Судової палати в адміністративних справах, Судової палати у господарських справах і Судової палати у цивільних справах Верховного Суду України від 11.04.2017 по справі №808/2298/15, даний спір підвідомчий господарським судам.

Так, відповідно до змісту п. 3 ч.2 ст.129 Конституції України, ст.ст. 4-3, 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести належними і допустимими доказами ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Відповідно до ч. 2 ст. 331 ЦК України право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна). Якщо договором або законом передбачено прийняття нерухомого майна до експлуатації, право власності виникає з моменту його прийняття до експлуатації. Якщо право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

А ч.3 ст. 331 ЦК України визначено, що до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна). У разі необхідності особа, зазначена в абзаці першому цієї частини, може укласти договір щодо об'єкта незавершеного будівництва, право власності на який реєструється органом, що здійснює державну реєстрацію прав на нерухоме майно на підставі документів, що підтверджують право власності або користування земельною ділянкою для створення об'єкта нерухомого майна, дозволу на виконання будівельних робіт, а також документів, що містять опис об'єкта незавершеного будівництва.

Згідно ч.1 ст.9 Закону України "Про архітектурну діяльність" будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об'єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

У Законі України "Про регулювання містобудівної діяльності", зокрема ч.2 ст. 8 зазначено, що планування та забудова земельних ділянок здійснюється їх власниками чи користувачами в установленому законодавством порядку.

Право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації (ч.4 ст. 26 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності").

У ч.5 ст. 26 вищевказаного Закону зазначається, що проектування та будівництво обєктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку: 1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних; 2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; 3) затвердження проектної документації; 4) виконання підготовчих та будівельних робіт; 5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом обєктів; 6) реєстрація права власності на обєкт містобудування.

Відповідно до ч.1 ст. 116 Земельного кодексу України громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом або за результатами аукціону. На підставі ст. 125 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Згідно з ч.1 ст. 181 ЦК України до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) належать земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення. В порядку ст. 182 ЦК України право власності та інші речові права на нерухомі речі, обтяження цих прав, їх виникнення, перехід і припинення підлягають державній реєстрації.

Частиною 2 статті 3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (в редакції чинній на момент здійснення державної реєстрації) вказано, що речові права на нерухоме майно та їх обтяження, що підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації.

За змістом ч.2 ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень (надалі - Порядок), затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 25.12.2015 за № 1127, останній визначає підстави та процедуру проведення, відповідно до цього Закону, державної реєстрації речових прав на нерухоме майно, об'єкти незавершеного будівництва та їх обтяжень (далі - державна реєстрація прав), перелік документів, необхідних для її проведення, права та обов'язки суб'єктів у сфері державної реєстрації прав, а також умови, підстави та процедуру взяття на облік безхазяйного нерухомого майна.

Пунктом 2 частини 1 статті 10 вищевказаного Закону передбачено, що державним реєстратором може виступати нотаріус. А частина 3 цієї ж статті зазначає, що державний реєстратор встановлює відповідність заявлених прав і поданих документів вимогам законодавства, а також відсутність суперечностей між заявленими та вже зареєстрованими речовими правами на нерухоме майно та їх обтяженнями, зокрема, відповідність відомостей про речові права на нерухоме майно та їх обтяження, що містяться у Державному реєстрі прав, відомостям, що містяться у поданих документах.

За змістом ч.5 ст.3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", державна реєстрація права власності та інших речових прав проводиться незалежно від місцезнаходження нерухомого майна в межах Автономної Республіки Крим, області, міст Києва та Севастополя, крім державної реєстрації права власності та інших речових прав, що проводиться нотаріусами незалежно від місцезнаходження нерухомого майна.

Відповідно до статті 4 цього Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", державній реєстрації прав підлягають: 1) право власності; 2) речові права, похідні від права власності: право користування (сервітут); право користування земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис); право забудови земельної ділянки (суперфіцій); право господарського відання; право оперативного управління; право постійного користування та право оренди (суборенди) земельної ділянки; право користування (найму, оренди) будівлею або іншою капітальною спорудою (їх окремою частиною), що виникає на підставі договору найму (оренди) будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини), укладеного на строк не менш як три роки; іпотека; право довірчої власності; інші речові права відповідно до закону; 3) право власності на об'єкт незавершеного будівництва; 4) заборона відчуження та арешт нерухомого майна, податкова застава, предметом якої є нерухоме майно, та інші обтяження.

У п. 1 ч. 1 ст. 27 цього ж Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" передбачено, що державна реєстрація права власності та інших речових прав проводиться на підставі, зокрема укладеного в установленому законом порядку договору, предметом якого є нерухоме майно, речові права на яке підлягають державній реєстрації, чи його дубліката.

Державна реєстрація прав проводиться за заявою заявника шляхом звернення до суб'єкта державної реєстрації прав або нотаріуса, крім випадків, передбачених цим Порядком (п.6 Порядку).

Відповідно до п.12 Порядку розгляд заяви та документів, поданих для державної реєстрації прав, здійснюється державним реєстратором, який встановлює черговість розгляду заяв, що зареєстровані в базі даних заяв на це саме майно, а також відповідність заявлених прав і поданих документів вимогам законодавства, а також відсутність суперечностей між заявленими та вже зареєстрованими речовими правами та їх обтяженнями.

За результатом розгляду заяви та документів, поданих для державної реєстрації прав, державний реєстратор приймає рішення щодо державної реєстрації прав або щодо відмови в такій реєстрації (п.18 Порядку).

У п.68 Порядку, у редакції, чинній на момент розгляду справи, на яку покликався суд першої інстанції, вказано, що для державної реєстрації права власності на об'єкт незавершеного будівництва подаються: 1) документ, що посвідчує речове право на земельну ділянку під таким об'єктом (крім випадку, коли речове право на земельну ділянку вже зареєстровано в Державному реєстрі прав); 2) документ, що відповідно до законодавства надає право на виконання будівельних робіт; 3) технічний паспорт на об'єкт незавершеного будівництва.

Проте, у п.65 Порядку, в редакції станом на дату прийняття оспорюваного рішення реєстратора, передбачено що для державної реєстрації права власності на обєкт незавершеного будівництва, що підлягає приватизації, подаються:

1) документ, що посвідчує речове право на земельну ділянку під таким обєктом (крім випадків, коли речове право на земельну ділянку вже зареєстровано в Державному реєстрі прав або коли за рішенням державного органу приватизації продаж обєкта незавершеного будівництва здійснюється під розбирання без земельної ділянки);

2) копія наказу Фонду державного майна про включення обєкта незавершеного будівництва до переліку обєктів державної власності, що підлягають приватизації;

3) копія наказу державного органу приватизації про прийняття рішення про приватизацію такого обєкта;

4) технічний паспорт на обєкт незавершеного будівництва.

Разом з тим, у вищезазначеній редакції Порядку також передбачено подання документу, що посвідчує речове право на земельну ділянку.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалами суду першої інстанції про порушення провадження у справі №921/403/17-г/6, а також про відкладення розгляду справи, від Приватного нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 витребовувались письмові пояснення щодо заявлених позивачем вимог, відзив на позов та докази на підтвердження викладеного у ньому, а також завірені копії документів, на підставі яких нотаріусом як державним реєстратором проводилась реєстрація права власності за ЖБК "Файне місто 2" на незавершене будівництво, розташоване на земельній ділянці кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі.

Всупереч вимогам суду відповідачем-3 цих документів суду першої інстанції не представлено, а відтак, справа в порядку ст. 75 ГПК України правомірно розглядалася судом першої інстанції за наявними у ній матеріалами.

З огляду на це, з наявної у матеріалах справи копії Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно №54443777 від 02.03.2016, а також пояснень представника відповідача №1, даних в судовому засіданні 28.09.2017 в суді першої інстанції, як зазначив суд першої інстанції, вбачається, що в якості підстав для виникнення права власності відповідачем-3 (який виконував функції державного реєстратора) зазначені: договір оренди землі від 16.04.2015; Декларація про початок виконання будівельних робіт № ТП 70 від 15.12.2015; договір про забудову земельної ділянки від 26.09.2015; договір генерального підряду на будівництво від 16.10.2015; Технічний паспорт від 19.11.2015.

Перелік вищеперерахованих документів не відповідає переліку встановленому Порядком, оскільки при зверненні до відповідача-3 за реєстрацією права власності на об'єкт незавершеного будівництва відповідачем-1 не надано документу, що посвідчує його речове право на земельну ділянку під таким об'єктом. Такий документ у Інформаційній довідці з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно №54443777 від 02.03.2016 не зазначений у підставах для виникнення права власності.

А тому, дії приватного нотаріуса Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3 з прийняття рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень № 28059968 від 03.02.2016, на підставі якого здійснено запис про реєстрацію за відповідачем-1 права власності на обєкт незавершеного будівництва, на момент вчинення ним реєстрації суперечили відповідному пункту Порядку.

Окрім цього, станом на момент проведення державної реєстрації 03.02.2016 законним правокористувачем земельної ділянки кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі було Товариство з обмеженою відповідальністю "Комунсервіс-Серет", право оренди у якого на цю земельну ділянку виникло на підставі договору оренди від 16.04.2015, укладеного між останнім та Тернопільською міською радою.

ОСОБА_2 кооператив "Файне місто 2" станом на момент здійснення оскаржуваної державної реєстрації за ним права власності на обєкт незавершеного будівництва по вул. Микулинецькій, 116, м. Тернопіль, не мав жодних речових прав на земельну ділянку за вказаною адресою та на її забудову.

Вказані обставини встановлені рішеннями господарських судів у справі №921/1204/15-г/6, які набрали законної сили, за участю тих же сторін та в силу ч.3 ст. 35 ГПК України не потребують повторного доведення.

Цими ж судовими рішеннями визнано недійсним договір про забудову земельної ділянки б/н від 26.09.2015.

Згаданий правочин, який також став підставою для вчинення оскаржуваних реєстраційних дій, є таким, що не створює жодних юридичних наслідків з моменту його укладення.

Пред'явлена відповідачем №1 нотаріусу Декларація про початок виконання будівельних робіт від 15.12.2015 за №ТП 70, також скасована наказом Відділу ДБК Тернопільської міської ради №9 від 13.04.2016.

Отже, державна реєстрація за ОСОБА_2 кооперативом "Файне місто 2" права власної на обєкт незавершеного будівництва проведена відповідачем №3 за відсутності для цього усіх передбачених законом підстав та документів.

Суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом державної влади, органом влади Автономної Республіки Крим або органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси (ст. 21 ЦК України).

На час пред'явлення позову та прийняття рішення ТОВ "Комунсервісбуд" є правомірним користувачем земельної ділянки та обєкту нерухомості, який на ній знаходиться.

Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу (ст. 16 ЦК України).

Згідно з рішенням Конституційного суду України від 01.12.2004 №18-рп/2004 у справі №1-10/2004, що охоронюваний законом інтерес треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом обєктивного і прямо не опосередкований у субєктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним обєктом судового захисту та інших засобів правової охорони для задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності та іншим загально-правовим засадам.

Існування у відповідача №1 зареєстрованого права власності на незавершене будівництво на земельній ділянці по вул. Микулинецькій, 116, м. Тернопіль, кадастровий номер :11:003:0039, а також безпосередньо фактичне знаходження цього майна на ділянці обмежує права та інтереси позивача як її землекористувача.

Тому позивач, як орендар земельної ділянки має право на захист свого права та інтересу шляхом подання позову про скасування державної реєстрації права власності на об'єкт незавершеного будівництва, який розташований на даній земельній ділянці, що вчинена незаконно.

Відтак, апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що позовна вимога ТОВ "Комунсервісбуд" про скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 28059968 від 03.02.2016, прийнятого Приватним нотаріусом Бориспільського районного нотаріального округу Київської області ОСОБА_3, про реєстрацію права власності за ОСОБА_2 кооперативом "Файне місто 2" на незавершене будівництво, розташоване на земельній ділянці кадастровий номер :11:003:0039, по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі є обґрунтованою та підставною.

Частиною 2 статті 26 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" визначено, що у разі скасування на підставі рішення суду рішення про державну реєстрацію прав, документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав, скасування записів про проведену державну реєстрацію прав, а також у випадку, передбаченому підпунктом "а" пункту 2 частини шостої статті 37 цього Закону, до Державного реєстру прав вноситься запис про скасування державної реєстрації прав, яка за змістом п. 17 Порядку, реалізовується шляхом невідкладної реєстрації такого рішення у базі даних заяв уповноваженою особою суб'єкта державної реєстрації прав, нотаріусом або його помічником.

Власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків (ч.2 ст. 152 ЗК України).

Зокрема, шляхом пред'явлення, в т.ч. землекористувачем, позову про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою - негаторний процес (п.1.3, 2.31 постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин" №6 від 17.05.2011).

Як зазначалось вище, позивач є орендарем земельної ділянки по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, кадастровий номер :11:003:0039 по чинному договору від 28.04.2016. Знаходження на цій орендованій земельній ділянці майна інших осіб (в т.ч. нерухомого, яке належить відповідачу) перешкоджає правам позивача в частині вільного володіння і користування землею, відповідно до встановлених договором умов.

Поданими відповідачем №1 доказами, зокрема матеріалами Технічного паспорта від 19.11.2015, а також поясненнями його представника в засіданнях, стверджено приналежність ЖБК "Файне місто 2" на ділянці кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі об'єкта незавершеного будівництва, який складається з 15 паль, забитих в землю.

Проти знаходження на цій ділянці іншого майна належного ЖБК "Файне місто 2" представник кооперативу категорично заперечив.

Разом з тим, знаходження майна відповідача №2 на даній ділянці позивачем не підтверджено.

Таким чином, апеляційний суд погоджується, що зібраними у справі доказами доведено обґрунтованість заявленої вимоги позивача щодо усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою лише щодо відповідача №1, оскільки саме йому належать 15 ть паль, які знаходяться на цій землі.

В свою чергу, ТОВ "Комунсервісбуд" не доведено, що інше майно, зафіксоване у ОСОБА_4 від 19.05.2017, фотографіях, доданих до позову, належать комусь із відповідачів №1 та №2: ЖБК "Файне місто 2" чи ТОВ "Комунсервіс-серет".

З огляду на вищеперелічене, апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що право позивача вільно володіти і користуватися земельною ділянкою, яка належить йому на праві оренди підлягає захисту в судовому порядку лише в частині доведеної ним позовної вимоги про зобовязання усунути перешкоди в користуванні цією земельною ділянкою, яке полягає у зобовязанні ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2" усунути перешкоди Товариству з обмеженою відповідальністю "Комунсервісбуд" в користуванні земельною ділянкою кадастровий номер :11:003:0039 по вул. Микулинецька, 116 в м. Тернополі, шляхом звільнення цієї ділянки від 15-ти паль, розташованих на ній згідно з матеріалами Технічного паспорта, виготовленого Товариством з обмеженою відповідальністю "Технічна інвентаризація нерухомості Тернопільської області" 19.11.2015 для ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2".

Апеляційний суд не погоджується із доводами скаржника та не вважає, що при задоволенні позовної вимоги про звільнення земельної ділянки від 15ти паль, суд першої інстанції вийшов за межі позовної вимоги про звільнення земельної ділянки від залишків будівельних матеріалів, оскільки таким чином судом першої інстанції лише конкретизовану позовну вимогу в її межах, палі самі по собі також відносяться до залишків будівельних матеріалів, крім того, така конкретизація забезпечить можливість ефективного виконання судового рішення.

Щодо доводів скаржника про те, що оскаржуване рішення реєстратора не може порушувати права позивача, оскільки прийняте до моменту реєстрації позивача як юридичної особи, то такі є необгрунтованими, оскільки таке оскаржуване рішення реєстратора мало вплив на права позивача після його створення, а зокрема, позивач 17.02.2016 року набв право власності на нерухоме майно, що знаходиться на спірній земельній ділянці, а також згодом 06.06.2016 року набув право оренди на цю земельну ділянку, а відтак, в будь якому випадку незаконне рішення реєстратора щодо реєстрації прав третіх осіб порушувало набуті права позивача також і після його реєстрації.

Згідно ст.ст. 74, 76,77 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень; суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування; обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Отже, з огляду на викладене вище, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення господарського суду Тернопільської області від 04.10.2017 у справі № 921/403/17-г/6 ґрунтується на матеріалах справи та чинному законодавстві і підстав для його скасування немає, а зазначені в апеляційній скарзі доводи скаржника не обґрунтовані і не визнаються такими, що можуть бути підставою для скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

Згідно ст.129 ГПК України судовий збір покладається на скаржника.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 275,276, 281, 282ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_2 кооперативу "Файне місто 2" б/н від 16.10.2017 - залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Тернопільської області від 04.10.2017 у справі № 921/403/17-г/6 - залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складений 26.12.2017 року.

ОСОБА_9 Бонк

Суддя О.І. Матущак

Суддя Г.Г. Якімець