ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.12.2017 року Справа № 904/7995/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Чус О. - (доповідач)

cудді: Науменка І.М., Кузнецова В.О.

секретар судового засідання Пінчук Є.С.

За участю представників сторін:

від позивача: Вохмяніна І.М., довіреність №007.1Др-121-1217 від 04.12.2017 р., представник;

представник відповідача не з'явився, про час та місце судового засідання повідомлений судом належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "КРИВОРІЖГАЗ" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 10.10.2017 року у справі №904/7995/17

за позовом Публічного акціонерного товариства "КРИВОРІЖГАЗ"

до Фізичної особи-підприємця Підгородецький Іван Михайлович

про стягнення 15707,99 грн., -

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 10.10.2017 року у справі №904/7995/17 (суддя Кеся Н.Б.) в позові відмовлено.

Рішення суду мотивоване тим, що комісія Позивача при прийнятті рішення щодо застосування до Відповідача несприятливих наслідків повинна була дотриматися законодавчо визначеного порядку засвідчення певних обставин та прийняття рішення з дотриманням прав споживача, оскільки відповідно до ст.3 Закону України "Про ринок природного газу" одним із принципів функціонування ринку природного газу є забезпечення високого рівня захисту прав та інтересів споживачів природного газу.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Публічне акціонерне товариство "КРИВОРІЖГАЗ" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду скасувати, прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги вказує на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, винесення рішення без всебічного, повного та об'єктивного розгляду та з'ясування всіх обставин справи в їх сукупності, що свідчить про недотримання судом вимог ст.43 ГПК України та є підставою для скасування останнього.

Зокрема, скаржник посилається на те, що Відповідачем порушено розділ Х глави 9, пункт 7 Кодексу газорозподільних систем - непрацездатність комерційного ВОГ, а саме сумніви щодо вимірювання об'єму природного газу лічильником газу РЛ G4, заводський №1136473, який встановлено на об'єкті ФОП Підгородецький І.М., що розташований за адресою: м.Кривий Ріг, вул.Чарівна, 11 А, про що складено Акт про порушення №484 від 21.04.2017р., який підписано Підгородецьким І.М. із зауваженням.

За твердженням скаржника Акт про порушення відповідає вимогам Кодексу ГРМ, і розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості було здійснено з урахуванням вимог Кодексу ГРМ.

Довідкою ДП «Кривбасстандартметрологія» підтверджено факт порушення розділ Х глави 9, пункт 7 Кодексу газорозподільних систем - непрацездатність комерційного ВОГ, зазначеного в акті про порушення.

Як зазначено скаржником, відносна похибка вимірювання лічильника газу перевищує допустимі значення, а отже втрати (споживача) природного газу комерційним ВОГ чи його складових обліковуються некоректно, що і стало підставою для визнання лічильника газу непридатним та здійснення перерахунку скаржником.

Скаржником зазначено щодо неналежного повідомлення Відповідача про дату розгляду засідання комісії не відповідають дійсним обставинам справи. Так, 16.05.2017 року засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, що не є побутовим, щодо розгляду акту про порушення №484 перенесено на 30.05.2017 року. ПАТ "Криворіжгаз" листом № Кд03.2-СЛ-9479-0517 від 23.05.2017 року повідомив ФОП Підгородецького І.М. про перенесення засідання комісії на 30.05.2017.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу проти останньої заперечив, просив рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

При перегляді справи апеляційним судом встановлено, що між Публічним акціонерним товариством "Криворіжгаз" та Фізичною особою-підприємцем Підгородецьким І.М. 01.01.2016 року було укладено Заяву-приєднання №09426J4Q09АР016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) на умовах Типового договору, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2498 (далі-Договір).

21.04.2017 року представником ПАТ "Криворіжгаз" було встановлено порушення розділу X, глави 9, пункт 7 Кодексу газорозподільних систем, непрацездатність комерційного ВОГ, а саме сумніви щодо вимірювання об'єму природного газу лічильником газу РЛ С4, заводський №1136473, який/встановлено на об'єкті ФОП Підгородецького І.М., що розташований за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Чарівна, 11 А, про що складено Акт про порушення №484 від 21.04.2017р., який підписано Підгородецьким І.М. із зауваженням (а.с.14).

25.04.2017 було припинено газопостачання, кран на вводі перекрито та опломбовано пломбою, лічильник газу РЛ G4, заводський №1136473 було направлено на позачергову повірку, що підтверджується Протоколом №2317 щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку від 25.04.2017 (арк.с. 15).

05.05.2017 року ДП "Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" лічильник газу РЛ С4 заводський №113647 і було визнано непридатним до застосування, про що складено Довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки до застосування № Т-ДТ-1769т від 05.05.2017р. (а.с.54).

16.05.2017 року засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, що не є побутовим, щодо розгляду акту про порушення № 484 перенесено на 30.05.2017р. 23.05.2017 ПАТ "Криворіжгаз" листом №Кд03.2-СЛ-9479-0517 від 23.05.2017 повідомив ФОП Підгородецького І.М. про перенесення засідання комісії на 30.05.2017 року (а.с. 18).

30.05.2017 року рішенням комісії задоволено акт про порушення №484, у зв'язку з визнанням лічильника газу непридатним до застосування за результатами позачергової повірки відповідно до п 4 гл 4 розділ XI Кодексу газорозподільних систем об'єм переданого (прийнятого) газу розрахувати за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок провести за період з початку розрахункового періоду до моменту відключення об'єкта від системи газопостачання.

Керуючись п 4 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем Позивачем складено Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу і його вартості від 21.05.2017р., відповідно до якого обсяг спожитого природного газу неопломбованого газового обладнання за період з 01 квітня 2017 року по 25 квітня 2017 року становить 1843 кубічних метрів. З періоду розрахунку необлікованого об'єму природного газу, віднято об'єм природного газу в розмірі 13 куб. м. фактично сплаченого протягом періоду порушення.

Таким чином, згідно з позовом необлікований (донарахований) об'єм природного газу становить 1830 куб. м (1843 куб.м -13 куб м) на суму 15 707,99 грн.

ПАТ "Криворіжгаз" листом №Кд03.2-СЛ-10357-0617 від 08.06.2017 (а.с. 20) надіслав Відповідачу для ознайомлення та оформлення відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу і його вартості від 21.05.2017р., рахунок на оплату №000006649 від 31.05.2017р. на суму 15707,99 грн., Акт №КР000002567 наданих послуг з розподілу природного газу від 31.05.2017р. (а.с. 22-24).

У зв'язку з тим, що Відповідачем зазначені документи не підписано, платежі за донарахований обсяг природного газу не здійснено, Позивач звернувся з даним позовом до суду.

Місцевий господарський суд в оскаржуваному рішенні дійшов висновку, що акт №484 від 21.04.2017 не відповідає вимогам, встановленим Кодексом ГРС, і порядок розгляду вказаного акту встановленого Кодексом ГРМ дотримано не було, дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог Позивача.

Апеляційний господарський суд поділяє такі висновки місцевого суду у зв'язку з наступним.

Згідно з п. 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, затвердженою постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. № 2494 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015р. за №1379/27824 (далі - Кодекс газорозподільних систем), Оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) - це суб'єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління. ПАТ "Криворіжгаз" є Оператором ГРМ.

Згідно п. 1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ, суміжні суб'єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об'єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв'язки газового та газорегулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Пунктом 1 глави 1 розділу XI Кодексу ГРС встановлено, що норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цієї частини.

Відповідно до п. 7 глави 9 розділу X Кодексу перелік ознак порушень, виявлених під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла, які є підставою для складення представником Оператора ГРМ на місці перевірки, у порядку, визначеному цим Кодексом, акту про порушення.

До таких порушень відносяться: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об'єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Пунктом 6 глави 9 розділу X Кодексу, унормовано, що у випадку ж, коли під час перевірки комерційного ВОГ (за умов відсутності ознак порушень, передбачених розділом Х цього Кодексу) виникли сумніви щодо результатів вимірювання об'єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом.

При цьому в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

Зважаючи на те, що під час обстеження газового обладнання Відповідача, яке здійснювалось 21.04.2017р., представником ПАТ "Криворіжгаз" комерційного ВОГ, не було виявлено жодної ознаки порушень, встановлених п. 7 глави 9 розділу X Кодексу ГРС, а лише, "виникли сумніви щодо результатів вимірювання об'єму природного газу та/або метрологічних характеристик ВОГ", Оператор ГРМ, при вказаних обставинах, мав можливість ініціювати позачергову чи експертну повірку у порядку, визначеному цим розділом, про що повинен був скласти акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку, в якому мав зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

Отже оскільки, при встановлених при перевірці обставинах, складення акту про порушення Кодексом ГРС, не передбачено, то висновок місцевого суду про те, що акт №484 від 21.04.2017 не відповідає вимогам, встановленим Кодексом ГРС є обґрунтованим.

В п. 8 гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ встановлено, що Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні акту про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Споживач (несанкціонований споживач) зобов'язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акту про порушення.

При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

За твердженням позивача 16.05.2017 року засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, що не є побутовим, щодо розгляду акту про порушення №484 перенесено на 30.05.2017 року, 23.05.2017 року ПАТ "Криворіжгаз" листом №Кд03.2-СЛ-9479-0517 від 23.05.2017 року повідомив ФОП Підгородецького І.М. про перенесення засідання комісії на 30.05.2017 року.

Але, як вірно встановлено судом першої інстанції, доказів, які б підтверджували те, що Оператор ГРМ запрошував для участі в засіданні комісії Споживача, який зобов'язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду складеного на нього акту про порушення, Позивачем надано не було, оскільки в повідомленні про отримання поштового відправлення міститься підпис "отримувача" без зазначення його прізвища, натомість є запис "почтовий ящик", на поштовому повідомленні про вручення, що додане Позивачем до позовної заяви, в графі "Получено курьером" зазначена дата - 24.05.2017 року та відсутня дата, яка проставляється при отриманні листа адресатом.

Крім того, з вищевказаних положень Кодексу газорозподільних систем вбачається, що проведення розгляду акту про порушення має співпадати зі складанням акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості. В той час, як Акт-розрахунок складений 31.05.2017 року, тобто наступного дня після засідання комісії.

Зазначене свідчить про недотримання Позивачем порядку розгляду вказаного Акту про порушення, встановленого Кодексом ГРМ.

Враховуючи приписи чинного законодавства та встановлені обставини справи, судова колегія вважає правомірним висновок суду першої інстанції про відмову у задоволенні позовних вимог, а доводи викладені в апеляційній скарзі колегія суддів вважає непереконливими та такими, що не відповідають приписам законодавства та спростовуються встановленим судом першої інстанції обставинами справи.

Керуючись ст. ст. 44-49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "КРИВОРІЖГАЗ" залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 10.10.2017 року у справі №904/7995/17 залишити без змін.

Постанова набирає чинності з часу її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складений 19.12.2017р.

Головуючий суддя О.В. Чус

Суддя І.М. Науменко

Суддя В.О. Кузнецов