КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" листопада 2017 р. Справа№ 910/10308/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мартюк А.І.

суддів: Зеленіна В.О.

Алданової С.О.

при секретарі Позюбан А.С.

за участю представників

від позивача: Сікорський Т.Г., дов. б/н від 30.05.2017р.

Чепис О.В., дов. б/н від 06.09.2017р.

від відповідача-1: Гулаг І.А., дов. № 26-11 від 26.11.2017р.

від відповідача-2: не з'явився

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

скаргу Закритого акціонерного товариства "Українська будівельна

компанія"

на рішення Господарського суду міста Києва

від 11.10.2017 р.

у справі № 910/10308/17 (суддя Літвінова М.Є.)

за позовом Закритого акціонерного товариства "Українська будівельна

компанія"

до 1) Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку

"Червонозоряний, 4-В"

2) Шевченківська районна в місті Києві державна

адміністрація в особі Відділу з питань державної реєстрації

юридичних осіб фізичних осіб - підприємців

про визнання недійсним Статуту та рішення Загальних зборів,

ВСТАНОВИВ:

Закрите акціонерне товариство "Українська будівельна компанія" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" (далі відповідач) про:

- визнання недійсним Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" у редакції, затвердженій рішенням Загальних зборів співвласників Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 20.06.2016 року, оформленим Протоколом № 16-2, що був складений 04.07.2016 року;

- визнання недійсним рішення Загальних зборів співвласників Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 09.05.2017 року;

- визнання недійсним Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" у редакції, затвердженій рішенням Загальних зборів співвласників Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 09.05.2017 року.

11.07.2017 року через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником позивача було подано заяву про уточнення позовних вимог, яка фактично за своїм змістом є заявою про зміну предмету позову, відповідно до змісту якої позивачем заявлені вимоги про:

- визнання недійсним Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" у редакції, затвердженій рішенням Загальних зборів співвласників Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 20.06.2016 року, оформленим Протоколом № 16-2, що був складений 04.07.2016 року;

- визнання недійсним рішення Загальних зборів співвласників Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 09.05.2017 року;

- визнання недійсним Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" у редакції, затвердженій рішенням Загальних зборів співвласників Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 09.05.2017 року;

- скасування реєстраційної дії, зокрема державну реєстрацію змін до установчих документів, інших змін, щодо Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", вчинену Відділом державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації в особі Ушацької Наталії Валеріївни, номер запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань3024897 від 13.06.2017, зміст запису "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 13.06.2; Ушацька Наталія Валеріївна; Шевченківська районна в місті Києві державна адміністрація; інші зміни".

Рішенням Господарського суду м. Києва від 11.10.2017р. у справі № 910/10308/17 в задоволенні прозову відмовлено повністю.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням, Закрите акціонерне товариство "Українська будівельна компанія" звернулось до Київського апеляційного господарського з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 11.10.2017р. у справі № 910/10308/17 та прийняти нове рішеня, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття невірного рішення.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу справ між суддями від 07.11.2017 р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" у справі № 910/10308/17 було передано на розгляд колегії суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Алданова С.О., Зеленін В.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.11.2017 у справі № 910/10308/17 у складі колегії суддів: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Алданова С.О., Зеленін В.О. апеляційну скаргу прийнято до провадження та розгляд справи призначено на 28.11.2017 р.

28.11.2017р. через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від відповідача-1 надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якій останній зазначає, що оскаржуване рішення прийнято з дотриманням норм чинного законодавства, тому просить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва від 11.10.2017р. у справі № 910/10308/17 без змін.

Представник позивача у судовому засіданні апеляційну скаргу підтримав в повному обсязі та просив її задовольнити.

Представник відповідача-1 в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечував та просив у її задоволенні відмовити, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Представники відповідача-2 у судове засідання не з'явились. Враховуючи те, що в матеріалах справи мають місце докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представників відповідача-2.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача-1, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне.

Закрите акціонерне товариство "Українська будівельна компанія" є власником нежитлового приміщення №179 загальною площею 2302,4 кв.м. розташованого за адресою: м. Київ, проспект Валерія Лобановського, 4-В, що підтверджується інформаційною довідкою з державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно №89199213 від 09.06.2017р. Тобто, позивач є співвласником Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", в пропорційному співвідношенні належне Позивачу нежитлове приміщення становить 29,87% площі зазначеного житлового будинку.

Відповідно до частини 1 статті 92 Цивільного кодексу України юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" об'єднання співвласників багатоквартирного будинку (далі - об'єднання) - юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна; співвласники багатоквартирного будинку (далі - співвласники) - власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку.

За змістом ст. 2 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" цей Закон регулює: порядок створення, реєстрації, реорганізації, діяльності і ліквідації об'єднань, асоціацій; відносини суб'єктів права власності щодо користування та розпорядження спільним майном співвласників у об'єднанні; відносини між об'єднаннями та асоціаціями; відносини між об'єднаннями, асоціаціями і органами державної влади та органами місцевого самоврядування; відносини між об'єднаннями і господарюючими суб'єктами.

За змістом ст. 10 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", органами управління об'єднання є загальні збори співвласників, правління, ревізійна комісія об'єднання. Вищим органом управління об'єднання є загальні збори. Загальні збори скликаються і проводяться в порядку, передбаченому цим Законом для установчих зборів, правлінням об'єднання або ініціативною групою з не менш як трьох співвласників. Загальні збори скликаються не рідше одного разу на рік. Рішення загальних зборів, прийняте відповідно до статуту, є обов'язковим для всіх співвласників. Рішення загальних зборів оприлюднюється. У передбачених статутом або рішенням загальних зборів випадках воно може бути надане співвласникам під розписку або направлене поштою (рекомендованим листом). Співвласники мають право знайомитися з рішеннями (протоколами) загальних зборів, затвердженими такими рішеннями документами та робити з них копії. Рішення загальних зборів може бути оскаржене в судовому порядку.

20.06.2016р. відбулись загальні збори відповідача-1, рішення яких було оформлено протоколом №16-2, який складений 04.07.2016р.

Позивачем було оскаржене вищевказане рішення в судовому порядку.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 20.09.2016р. у справі №910/13446/16 у задоволенні позову було відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 16.11.2016р. у справі №910/13446/16, залишеною в силі постановою Вищого господарського суду України від 30.01.2017р. №910/13446/16, рішення Господарського суду міста Києва від 20.09.2016 у справі № 910/13446/16 скасовано та прийнято нове рішення, яким позовні вимоги задоволено повністю. Визнано недійсними рішення загальних зборів Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", від 20.06.2016, оформлені протоколом №16-2, який складений 04.07.2016.

Відповідно до ч. 2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Статут Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" затверджений загальними зборами ОСББ від 20.06.2016р. протоколом №16-2, складеним 04.07.2016р., після прийняття вищевказаних судових рішень, був чинним, реєстраційний запис №2024897 від 06.07.2016р. скасовано не було.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовними вимогами до Відділу державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань Солом'янської районної у місті Києві державної адміністрації про зобов'язання скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи - нової редакції Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", проведену 05.07.2016 року, номер запису 2024897).

Позивачем не надано суду доказів відносно прийняття рішення у справі №826/1186/17.

На час звернення позивача до суду вищевказаний Статут ОСББ втратив свою чинність у зв'язку з тим, що 09.05.2017р. відповідачем -1 було проведено загальні збори Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", на яких було прийнято рішення про прийняття нової редакції Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку, оформлене Протоколом №17-3 складений 24.05.2017р.

Відділом державної реєстрації юридичних та фізичних осіб - підприємців Шевченківської районної в місті Києві державної адміністрації в особі Ушацької Наталії Валеріївни, було здійснено державну реєстрацію змін установчих документів, номер запису Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань №3024897 від 13.06.2017р.

Колегія суддів погоджується з місцевим судом, що позовна вимога позивача в частині визнання недійсним Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" у редакції, затвердженій рішенням загальних зборів співвласників Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 20.06.2016р., оформлені протоколом №16-2, що був складений 04.07.2016р. є необґрунтованою та не підлягає задоволенню.

31.07.2013 Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" зареєстровано державним реєстратором Солом'янської районної у місті Києві державної адміністрації (номер запису 0024897), ідентифікаційний код 38855422, що підтверджується копіює витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань № станом на 13.01.2017р.

На дату створення ОСББ, порядок створення, реєстрації, реорганізації, діяльності і ліквідації об'єднань, асоціацій; відносини суб'єктів права власності щодо користування та розпорядження нерухомим майном у об'єднанні, асоціації; відносини між об'єднаннями та асоціаціями; відносини між об'єднаннями, асоціаціями і органами державної влади та органами місцевого самоврядування; відносини між об'єднаннями і господарюючими суб'єктами регулювалися Законом України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" в редакції станом на 01.01.2013р. ( далі ЗУ "Про ОСББ").

Відповідно до п.п. 1.5., 1.6 статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", затвердженого Установчими зборами об'єднання (протокол №1 від 20.06.2013), зареєстрованого 31.07.2013, Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" має право здійснювати господарську діяльність для забезпечення власних статутних потреб, безпосередньо виконуючи функції управління неподільним та загальним майном, а також шляхом укладання договорів з юридичними чи фізичними особами на виконання конкретних функцій з надання житлово-комунальних послуг, ремонтних та відновлювальних робіт. Об'єднання є неприбутковою організацією і не має на меті одержання прибутку для його розподілу між членами об'єднання (копія статуту відповідача долучена до відзиву на позов).

Відповідно до п. 5.3. розділу 5 "Порядок скликання та проведення Загальних зборів" статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", затвердженого Установчими зборами об'єднання (протокол №1 від 20.06.2013), зареєстрованого 31.07.2013, Загальні збори правочинні, якщо на них присутні більше 50% членів Об'єднання. Рішення Загальних зборів приймаються 2/3 голосів від загальної кількості голосів членів об'єднання, які присутні на зборах. Кожен член Об'єднання при голосуванні на Загальних зборах має один голос, незалежно від площі та кількості квартир або приміщень, що перебувають у його власності.

З матеріалів справи вбачається, що особу відповідача-1 було створено відповідно до законодавства, яке існувало на дату його створення, Статут ОСББ, в тому числі й в частині порядку голосування на Загальних зборах членів ОСББ, є обов'язковим для членів ОСББ.

З 01.07.2015р. Закон України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" діє у редакції згідно зі змінами, внесеними Законом України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" від 14.05.2015р. №417-VІІІ.

Як встановлено судом, 9 травня 2017 року, відбулися Загальні збори Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", на яких взяли участь співвласники у кількості 49 осіб, загальна площа 16215,19 кв.м. у письмовому опитуванні взяли участь особисто та/або через представників співвласники в кількості у кількості 97 осіб (в тому числі, Позивач), загальна площа 9312,3 кв.м. (листи письмового опитування співвласника наявні в матеріалах справи).

Разом в голосуванні в Загальних зборах Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" взяли участь особисто та/або через представників співвласники в кількості 146 осіб (95,42% від загальної кількості) загальна площа 25527,49 кв.м. (98,93% від загальної кількості).

Порядок денний: розгляд пропозиції адміністрації ТОВ "УБК - Сервіс" щодо збільшення розміру тарифу на послуги з утримання будинків, споруд та при будинкових територій до 7,78 грн. за кв.м.; розгляд рішення адміністрації ТОВ "УБК - Сервіс" щодо включення квитанції на сплату житлово - комунальних послуг за травень 2017 року додаткового нарахування коштів на ремонт насосних станцій; прийняття нової редакції Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку; зміна складу Правління Об'єднання, Ревізійної комісії, вибори Представників; прийняття рішення про форму управління житловим будинком.

Як встановлено судом, рішення, прийняті на Загальних зборах Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 09.05.2017р., були оформлені протоколом №17-3, складеним 24.05.2017.

За наслідками розгляду на Загальних зборах Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 09.05.2017року, питань порядку денного, прийнято наступні рішення:

- відхилення пропозиції адміністрації ТОВ "УБК - Сервіс" щодо збільшення розміру тарифу на послуги з утримання будинків, споруд та при будинкових територій;

- відхилення рішення адміністрації ТОВ "УБК - Сервіс" щодо включення в квитанції на сплату житлово - комунальних послуг за травень 2017 року додаткового нарахування коштів на ремонт насосних станцій;

- прийняття нової редакції Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" та підписання нової редакції Статуту ОСББ "Червонозоряний, 4-В";

- відкликання діючого складу Правління ОСББ "Червонозоряний, 4-В", та обрати новий склад Правління ОСББ "Червонозоряний, 4-В" в кількості 9 осіб; обрати Ревізійну комісію у складі 3 (три) особи; обрати Представників у складі 15 (п'ятнадцять) осіб.

- всі функції управління багатоквартирним будинком передати Об'єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В". Доручено представникам обрати управителя (обслуговуючу організацію) і укласти відповідний договір із управителем (обслуговуючій організацією). Зобов'язати обслуговуючу організацію ТОВ "УБК - Сервіс" передати Правлінню ОСББ "Червонозоряний, 4-В" всю технічну документацію на будинок.

Отже, одним з питань порядку денного було прийняття нової редакції Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку, а саме затвердження порядку визначення кількості голосів в новій редакції Статуту, відповідно до частини 13 статті 10 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", оскільки в будинку знаходяться нежитлові приміщення великої площі. З метою дотримання інтересів, як власників нежитлових приміщень, так і власників квартир, запропоновано визначити кількість голосів, що належить кожному співвласнику на Загальних зборах у наступному порядку: 1 власник = 1 голос.

Як вбачається з наявного Протоколу №17-3 від 09.05.2017р. за вказане рішення голосували: "за" - 46, "проти"-3, "утримались" - 0.

Опитування: "за" - 92, "проти" - 4, "утримались" -1. Всього: "за" -138 (90,20%), площею 13201,49 кв.м. (51,15%), "проти" -7 (4,58%), площею 12215,40 кв.м. (47, 34%), "утримувались" - 1 (0,65%), площею 110,60 кв.м. (0,33%).

Отже, з наведеного вбачається, що з 146 співвласників ОСББ "за" проголосували 138, що становить просту більшість голосів співвласників, та відповідає вимогам встановленим Законом щодо голосування.

Закон України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" визначає правові та організаційні засади створення функціонування, реорганізації та ліквідації об'єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов'язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку.

Метою створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку є забезпечення і захист прав співвласників та дотримання їхніх обов'язків, належне утримання та використання спільного майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами (ч. 1 ст. 4 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку").

У ст. 6 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" закріплено, що для створення об'єднання скликаються установчі збори.

Скликання установчих зборів здійснюється ініціативною групою, яка складається не менше як з трьох власників квартир або нежилих приміщень

Повідомлення про проведення установчих зборів направляється ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів. Повідомлення направляється в письмовій формі і вручається кожному співвласнику під розписку або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом). У повідомленні про проведення установчих зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного.

Час і місце проведення обираються зручними для більшості можливих учасників зборів.

Установчі збори веде голова зборів, який обирається більшістю голосів присутніх співвласників або їх представників.

Кожний співвласник (його представник) під час голосування має кількість голосів, пропорційну до частки загальної площі квартири або нежитлового приміщення співвласника у загальній площі всіх квартир та нежитлових приміщень, розташованих у багатоквартирному будинку. Якщо особа є власником квартир (квартири) та/або нежитлових приміщень загальна площа яких становить більше 50 відсотків загальної площі всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку, кожний співвласник на установчих зборах має один голос незалежно від кількості та площі квартир або нежитлових приміщень, що перебувають у його власності.

Отже, відповідна норма, унеможливлює ситуацію, за якої власники приміщень, площа котрих перевищує половину від загальної, мали б можливість управляти будинком одноосібно. Адже саме так могло б бути в разі, якби голоси розподілялися пропорційно розмірам житла (або нежитлової нерухомості) і при цьому мешканці будинку не відступали б від положень Закону про ОСББ у частині визначення кількості голосів, необхідної для прийняття рішень загальних зборів.

Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більше половини загальної кількості усіх співвласників.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач був належним чином повідомлений про проведення загальних зборів об'єднання співвласників багатоквартирного будинку та ознайомлений з проектом порядку денного, відповідно до вимог закону (копія повідомлення та копія поштового відправлення наявні в матеріалах справи).

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" рішення зборів співвласників оформляється протоколом, який підписується усіма співвласниками (їх представниками), які взяли участь у зборах, кожен з яких ставить підпис під відповідним варіантом голосування ("за", "проти", "утримався"), за формою, затвердженою центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної житлової політики. У протоколі обов'язково зазначається така інформація про співвласників (їх представників), які взяли участь у зборах співвласників: прізвище, ім'я, по батькові співвласника, документ, що підтверджує право власності на квартиру або нежитлове приміщення, номер квартири або нежитлового приміщення, загальна площа квартири або нежитлового приміщення, документ, що надає повноваження на голосування від імені співвласника (для представника). Якщо під час проведення зборів співвласників для прийняття рішення не набрано встановленої частиною шостою цієї статті кількості голосів "за" або "проти", проводиться письмове опитування співвласників, які не голосували на зборах. Письмове опитування співвласників проводиться протягом 15 календарних днів з дати проведення зборів співвласників. Якщо протягом цього строку необхідної кількості голосів "за" не набрано, рішення вважаються неприйнятими. Письмове опитування співвласників проводиться ініціативною групою та іншими співвласниками за бажанням. Письмове опитування може проводитися щодо одного або декількох питань одночасно. Питання - це текст, у якому викладається пропозиція у вигляді резолюції, щодо якої учаснику опитування пропонується відповісти "за", "проти" або "утримався". Питання повинно мати чітке і зрозуміле формулювання, що не допускає різних тлумачень. Письмове опитування співвласників проводиться шляхом власноручного заповнення ними листків опитування, в яких зазначаються день опитування, прізвище, ім'я, по батькові співвласника, документ, що підтверджує право власності на квартиру або нежитлове приміщення, номер квартири або нежитлового приміщення, загальна площа квартири або нежитлового приміщення, документ, що надає повноваження на голосування від імені співвласника (для представників), відповідь співвласника на питання "так", "ні" або "утримався", особистий підпис співвласника та особи, яка проводила опитування. Голосування від імені співвласника представником здійснюється в порядку представництва згідно з вимогами цивільного законодавства. Кожен співвласник, який має право голосу, може реалізувати це право під час проведення такого опитування лише один раз з одного питання. За результатами підрахунку результатів письмового опитування співвласників особи, які проводили письмове опитування, вносять його результати до протоколу зборів та підводять загальні підсумки голосування щодо всіх питань. Під час підрахунку голосів враховуються і голоси, подані на зборах співвласників, і голоси співвласників, отримані під час проведення письмового опитування. Листки письмового опитування співвласників пронумеровуються, прошнуровуються та додаються до відповідного протоколу зборів.

Так, результати питань порядку денного, що розглядались, були визначені за наслідками голосування присутніх на Загальних зборах Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулися 09.05.2017р., осіб, а також за наслідками письмового опитування співвласників багатоквартирного будинку за адресою проспект Лобановського, 4-В, що підтверджується долученими до відзиву копіями Результатів поіменного голосування співвласників багатоквартирного будинку за адресою проспект Лобановського, 4-В та листками письмового опитування співвласників багатоквартирного будинку за адресою проспект Лобановського, 4-В, які є додатками до протоколу №17-3 Загальних зборів Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В".

При цьому, результати голосування на Загальних зборах Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" визначені за таким порядком: 1 співвласник = 1 голос.

Спір у справі виник з підстав неправомірного, на думку позивача, порядку визначення результатів голосування на Загальних зборах Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулись 09.05.2017р., за яким кожен співвласник при голосуванні має один голос, незалежно від площі приміщень, що перебувають у власності останнього.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", кожний співвласник (його представник) під час голосування має кількість голосів, пропорційну до частки загальної площі квартири або нежитлового приміщення співвласника у загальній площі всіх квартир та нежитлових приміщень, розташованих у багатоквартирному будинку. Якщо одна особа є власником квартир (квартири) та/або нежитлових приміщень, загальна площа яких становить більш як 50 відсотків загальної площі всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку, кожний співвласник має один голос незалежно від кількості та площі квартир або нежитлових приміщень, що перебувають у його власності. Статутом об'єднання може бути встановлено інший порядок визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах.

Відповідно до п. 5.3. розділу 5 "Порядок скликання та проведення Загальних зборів" статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", затвердженого Установчими зборами об'єднання (протокол №1 від 20.06.2013) та зареєстрованого 31.07.2013, чинного на дату скликання Загальних зборів 09.05.2017, Загальні збори правочинні, якщо на них присутні більше 50% членів Об'єднання. Рішення Загальних зборів приймаються 2/3 голосів від загальної кількості голосів членів об'єднання, які присутні на зборах. Кожен член Об'єднання при голосуванні на Загальних зборах має один голос, незалежно від площі та кількості квартир або приміщень, що перебувають у його власності.

За таких обставин, статут Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", затверджений Установчими зборами об'єднання (протокол №1 від 20.06.2013) та зареєстрований 31.07.2013 (у редакції, чинній на дату проведення Загальних зборів відповідача 09.05.2017р.) було передбачено інший, ніж встановлений ст. 10 Законом України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", порядок визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах.

Наведені обставини спростовують висновки позивача щодо неправомірності порядку визначення результатів голосування на Загальних зборах Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", що відбулись 09.05.2017, за яким кожен співвласник при голосуванні має один голос, незалежно від площі приміщень, що перебувають у власності останнього, а отже доводи щодо необхідності розрахунку кількості голосів пропорційно площі належних співвласнику приміщень не підтверджуються наявними у справі доказами та є необґрунтованими.

Суд зазначає, що з 01.07.2015 набув чинності Закон України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", яким внесено також зміни до Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку". Зазначеними змінами було скасовано положення про набуття та припинення членства в об'єднанні співвласників багатоквартирного будинку, а діяльність об'єднання співвласників багатоквартирного будинку поширюється на всіх співвласників. Так, відповідно до преамбули Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" у тексті Закону слова "член об'єднання" в усіх відмінках і числах замінено словом "співвласник" у відповідному відмінку і числі згідно із Законом України від 14 травня 2015 року N 417-VIII).

Таким чином, зміни до Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" скасували поняття "членства" в ОСББ передбачивши рівну участь у справах ОСББ всіх співвласників багатоквартирного будинку. Згідно з цими змінами участь у загальних зборах і голосуванні можуть брати всі співвласники незалежно від колишнього "членства".

При цьому, судом не приймаються доводи позивача щодо неможливості застосування положень п. 5.3. статуту відповідача для визначення правила підрахунку голосів співвласників на Загальних зборах відповідача 09.05.2017 як таких, що суперечать нормі ст. 10 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" (вказівка у п. 5.3. статуту відповідача на те, що член об'єднання при голосуванні має один голос, незалежно від площі квартир та кількості квартир або приміщень, що перебувають в його власності, на думку позивача, суперечить нормі ст. 10 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" передбачає можливість встановлення статутом об'єднання іншого порядку визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах, а не члену об'єднання) з наступних підстав.

Діяльність Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В", яка здійснюється на підставі статуту такого об'єднання, поширюється, в тому числі, на позивача як співвласника майна, що знаходиться у будинку за адресою проспект Лобановського, 4-В.

Суд зазначає, що ні норми Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", ні Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" не передбачають того, що прийняття Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" та внесення у зв'язку з цим змін до Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" має наслідком припинення дії статутів об'єднань у редакціях, що діяли на момент набрання чинності таких змін.

За змістом ч. 3 ст. 13 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" статути об'єднань співвласників багатоквартирного будинку, затверджені до набрання чинності цим Законом, діють у частині, що не суперечить цьому Закону.

Так, суд наголошує, що Закон України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" не містить імперативної норми щодо обов'язкового порядку визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах, з розрахунку належної співвласнику площі приміщення, а тому, з урахуванням, що ст. 10 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" передбачено, що статутом об'єднання може бути встановлено інший порядок визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах, а отже у суду відсутні підстави вважати, що положення п. 5.3. статуту відповідача у редакції, чинній на дату проведення Загальних зборів, не діяли як такі, що суперечили Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку".

При цьому, невідповідність зазначеного у п. 5.3. статуту відповідача (у редакції від 31.07.2013) терміну "член об'єднання" (по суті, учасник Загальних зборів у розмінні даного положення статуту) змінам до Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", внесеним Законом України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" щодо заміни даного терміну на термін "співвласник", не спростовує обставин наявного у позивача, як співвласника, права участі в управлінні відповідачем, що було реалізовано ним шляхом участі у вищому органі управління відповідачем - Загальних зборах.

Згідно зі ст. 7 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", статут об'єднання складається відповідно до типового статуту, який затверджується центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної житлової політики і політики у сфері житлово-комунального господарства. У статуті має бути визначено таке: назва і місцезнаходження об'єднання; мета створення, завдання та предмет діяльності об'єднання; статутні органи об'єднання, їхні повноваження та порядок формування; порядок скликання та проведення загальних зборів; періодичність проведення зборів; порядок голосування на зборах та прийняття рішень на них; перелік питань, для вирішення яких потрібна кваліфікована більшість голосів; джерела фінансування, порядок використання майна та коштів об'єднання; порядок прийняття кошторису, створення та використання фондів об'єднання, включаючи резервні, а також порядок оплати спільних витрат; перелік питань, які можуть вирішуватися зборами представників; права і обов'язки співвласників; відповідальність за порушення статуту та рішень статутних органів; порядок внесення змін до статуту; підстави та порядок ліквідації, реорганізації (злиття, поділу) об'єднання і вирішення майнових питань, пов'язаних з цим.

Статут може містити також інші положення, що є істотними для діяльності об'єднання та не суперечать вимогам законодавства. Включення до статуту відомостей про склад співвласників не є обов'язковим.

Суд зазнає, що Типовий статут об'єднання співвласників багатоквартирного будинку, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 23.09.2015 року № 238, містить рекомендаційний характер щодо форми складення та змісту статуту ОСББ, та не є вичерпним, щодо положень, викладених у ньому.

Статут Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" прийнятий на зборах 09.05.2017р. відповідає формі і змісту ст. 7 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", Типового статуту та містить положення, які не суперечать вимогам законодавства і є істотними для діяльності об'єднання, а тому Суд відмовляє в задоволенні позовних вимог в частині визнання недійсним статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Червонозоряний, 4-В" затвердженого Протоколом №17-3 від 24.05.2017р.

Статут юридичної особи за змістом частини другої статті 20 Господарського кодексу України є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Статут не є одностороннім правочином, оскільки затверджується (змінюється) загальними зборами учасників (засновників, акціонерів), які не є ні суб'єктом права, ні органом, який здійснює представництво товариства. Не є статут і договором, тому що затверджується (змінюється) не за домовленістю всіх учасників (засновників, акціонерів) товариства, а більшістю у 3/4 голосів акціонерів чи простою більшістю голосів учасників товариства (статті 42, 59 Закону про господарські товариства).

Відповідно до вимог статей 88, 143, 154 Цивільного кодексу України, статей 57, 82 Господарського кодексу України, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону про господарські товариства, статей 27, 30 Закону про державну реєстрацію суди вправі визнати недійсними установчі документи товариства за одночасної наявності таких умов:

- на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства;

- порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені;

- відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача.

Відповідно до п. 2.12. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин" №4 від 25.02.2016р. рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи не є правочинами у розумінні статті 202 ЦК України. До цих рішень не можуть застосовуватися положення статей 203 та 215 ЦК України, які визначають підстави недійсності правочину, і, відповідно, правові наслідки недійсності правочину за статтею 216 ЦК України. Зазначені рішення є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути:

- невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства;

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів;

- позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

2.14. Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", статтею 35 Закону України "Про акціонерні товариства", статтею 15 Закону України "Про кооперацію".

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Вирішуючи спір по суті заявлених позовних вимог, суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини справи, дав їм належну правову оцінку, дійшов правильних висновків щодо прав та обов'язків сторін, які ґрунтуються на належних та допустимих доказах.

Згідно ст. 32 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України) доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Приписами статей 33, 34 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Обставини, викладені скаржником в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду м. Києва від 11.10.2017р. у справі № 910/10308/17 прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга скаржника задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 32-34, 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Українська будівельна компанія" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва від 11.10.2017р. у справі № 910/10308/17 - без змін.

2. Матеріали справи № 910/10308/17 повернути до Господарського суду м. Києва.

3. Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до касаційного суду протягом двадцяти днів у встановленому законом порядку.

Головуючий суддя А.І. Мартюк

Судді В.О. Зеленін

С.О. Алданова