ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"07" грудня 2017 р.Справа № 916/2018/14

За заявою кредитора: Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку УКРГАЗБАНК

до боржника: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „ФФС

про визнання банкрутом

Суддя Найфлейш В.Д.

В судове засідання зявились представники сторін:

ліквідатор: арбітражний керуючий ОСОБА_2 (посвідчення);

від ПАТ "УКРГАЗБАНК": ОСОБА_3 (довіреність ) ;

від ТОВ "Мікромегас Інвест": ОСОБА_4 (довіреність);

від ТОВ "Фонд Сприяння Добудові" - ОСОБА_5 (довіреність);

від ТОВ "Укрстрой Сервіс" - ОСОБА_5 (довіреність).

СУТЬ СПОРУ: Ухвалою Господарського суду Одеської області від 03.09.2014 р. порушено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „ФФС за заявою Публічного акціонерного товариства „Акціонерний банк „Київ.

05.07.2016 року ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ФФС в особі ліквідатора ОСОБА_2 звернулось до господарського суду Одеської області із позовом до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Фонд Сприяння Добудові (відповідач 1), ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Укрстрой сервіс (відповідач 2), ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Калінбудінвест (відповідач 3), в якому просило: скасувати у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запис за номером 13173325, реєстраційний номер 01 про право власності ТОВ Укрстрой сервіс на земельну ділянку площею 0,9375 га, що знаходиться за адресою м. Одеса, вул. Генуезька, 1, цільове призначення для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарським будівель і споруд (присадибна ділянка), кадастровий номер :003:0260; визнати недійсним договір купівлі-продажу земельної ділянки від 09.02.2016, укладений між ТОВ Фонд Сприяння Добудові та ТОВ Укрстрой сервіс, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_6 та зареєстрований у реєстрі за №101; визнати недійсним Іпотечний договір від 09.02.2016, укладений між ТОВ Калінбудінвест та ТОВ Укрстрой сервіс посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_6 та зареєстрований у реєстрі за №106; витребувати у ТОВ Укрстрой сервіс та визнати право власності за ТОВ ФФС на земельну ділянку площею 0,9375 га, що знаходиться за адресою м. Одеса, вул. Генуезька,1; визнати за ТОВ ФФС право власності на майнові права на нерухомість, представлені майновими правами на обєкт незавершеного будівництва-житловий комплекс з паркінгом, передбачуваною загальною площею 37 631, 69 м.кв. за адресою м. Одеса, вул. Генуезька, 1.

Рішенням господарського суду Одеської області від 17.10.2016р. у справі № 916/1808/16 (суддя Лепеха Г.А.) відмовлено у задоволенні позову ТОВ ФФС до відповідачів: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Фонд сприяння добудові", ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Укрстрой сервіс", ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Калінбудінвест", ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Мікромегас Інвест" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - ОСОБА_7 акціонерне товариство "Акціонерний банк "Укргазбанк" про визнання недійсними договорів та витребування майна з чужого незаконного володіння.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 18.01.2017р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Акціонерний банк "Укргазбанк" залишено без задоволення, рішення господарського суду Одеської області від 17.10.2016 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 16.05.2017р. частково задоволено касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Акціонерний банк "Укргазбанк", скасовано постанову Одеського апеляційного господарського суду від 18.01.2017р. та рішення господарського суду Одеської області від 17.10.2016р. у справі №916/1808/16 та передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області в межах справи №916/2018/14 про банкрутство ТОВ „ФФС.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 01.06.2017р. призначено до розгляду заяву за позовом ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «ФФС» до відповідачів: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Фонд Сприяння Добудові, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Укрстрой сервіс, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Калінбудінвест, про визнання недійсними договорів та витребування майна з чужого незаконного володіння у судовому засіданні.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.06.2017р. заявлено самовідвід від розгляду справи № 916/2018/14 суддею Лепеха Г.А.

Автоматичним розподілом справ між суддями справу №916/2018/14 передано до розгляду судді Найфлейш В.Д.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.06.2017р. суддею Найфлейш В.Д. справу прийнято до свого провадження.

Ухвалою суду від 11.09.2017р., зокрема, зустрічний позов ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Мікромегас Інвест прийнято до спільного розгляду з первісним позовом по справі №916/2018/14 та обєднано зустрічний позов в одне провадження із первісним позовом.

10.11.2017р. представником ТОВ «Укрстрой сервіс» подано клопотання про призначення комплексної судової експертизи по справі №916/2018/14.

В обґрунтування вказаного клопотання ТОВ «Укрстрой сервіс» стверджує, що обєктом позову про витребування майна із чужого незаконного володіння може бути річ, яка існує в натурі на момент подання позову та є індивідуально визначеною та зазначає, що не може бути предметом позову про витребування майна із чужого незаконного володіння річ, яка, перебуваючи в чужому володінні, видозмінилась, була перероблена чи знищена. Враховуючи вищевикладене, представник ТОВ «Укрстрой сервіс» просить призначити по справі комплексну судову експертизу та поставити наступні питання:

- Який перелік та обєми фактично виконаних ТОВ «ФФС» будівельних робіт з будівництва обєкту багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Яка вартість фактично виконаних ТОВ «ФФС» робіт з будівництва обєкту - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Який перелік та обєми фактично виконаних ТОВ «Мікромегас-Інвест» будівельних робіт з будівництва обєкту - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Яка вартість фактично виконаних ТОВ "Мікромегас-Інвест" робіт з будівництва обєкту - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Яка ступінь будівельної готовності незавершеного будівництвом обєкта станом на дату проведення експертизи - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Який фактичний порядок користування земельною ділянкою кадастровий номер :51:003:0260, державний акт серії ЯК № 425719 від 26.02.2010р. та майнові права на обєкт незавершеного будівництва житловий комплекс з паркінгом, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Чи відповідає звіт про незалежну оцінку майна від 07.05.2014р., обєкт оцінки: земельна ділянка, загальною площею 0,9375га, кадастровий номер::51:003:0260, державний акт серії ЯК №425719 від 26.02.2010р. та майнові права на обєкт незавершеного будівництва житловий комплекс з паркінгом, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1, виконаний СОД ТОВ «Реноме Груп» (сертифікат субєкта оціночної діяльності №12492/11 від 23.09.2011р. вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, методології, методам, оціночним процедурам?

- Чи відповідає звіт про незалежну оцінку земельної ділянки кадастровий номер :51:003:0260, цільове призначення: для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель та споруд, загальна площа 0,9375 га та майнових прав на обєкт незавершеного будівництва житловий комплекс з паркінгом, що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1, виконаний субєктом оціночної діяльності фізичною особою-підприємцем ОСОБА_8 (свідоцтво субєкта оціночної діяльності №15998/14 від 04.02.2014р.) вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, методології, методам, оціночним процедурам?.

07.12.2017р. від арбітражного керуючого ОСОБА_2 та ПАТ «АБ «Укргазбанк» подано до суду відзиви на заяву ТОВ «Укрстрой сервіс», відповідно до яких, останні просять суд відмовити в задоволенні клопотання про призначення і проведення експертизи з підстав, викладених у відзивах.

Частиною 1 статті 41 Господарського процесуального кодексу України для розяснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Проведення судової експертизи має бути доручено компетентним організаціям чи безпосередньо спеціалістам, які володіють необхідними для цього знаннями. Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт), користується правами і несе обов'язки, зазначені у ст. 31 цього Кодексу.

Відповідно ч. 2 ст. 41 Господарського процесуального кодексу України, учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені судовим експертом. Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі.

Враховуюче викладене та приймаючи до уваги частину 3 статті 41 Господарського процесуального кодексу України та ст. 7 Закону України „Про судову експертизу та те, що для забезпечення повноти та всебічності дослідження всіх обставин справи, суд вважає, що у справі існує необхідність в спеціальних знаннях, суд задовольняє клопотання представника ТОВ «Укрстрой Сервіс» та призначає для правильного вирішення справи комплексну судову експертизу, на вирішення якої слід поставити наступні питання:

- Який перелік, обєми та період часу фактично виконаних ТОВ «ФФС» будівельних робіт з будівництва обєкту багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?;

- Яка вартість фактично виконаних ТОВ «ФФС» робіт з будівництва обєкту - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Який перелік, обєми та період часу фактично виконаних ТОВ «Мікромегас-Інвест» будівельних робіт з будівництва обєкту - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?;

- Яка вартість фактично виконаних ТОВ "Мікромегас-Інвест" робіт з будівництва обєкту - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Яка ступінь будівельної готовності незавершеного будівництвом обєкта станом на дату проведення експертизи - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?;

- Який фактичний порядок користування земельною ділянкою кадастровий номер :51:003:0260, державний акт серії ЯК № 425719 від 26.02.2010р. та майнові права на обєкт незавершеного будівництва житловий комплекс з паркінгом, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?;

- Які технічні характеристики житлових квартир, офісів, машиномісць (паркінгів) Житлового комплексу «Гагарін Плаза-2» загальною площею 37 631,69 кв.м. за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 та чи відповідають вони технічній документації?

В частині поставлення питань про надання оцінки звіту про незалежну оцінку майна та звіту про незалежну оцінку земельної ділянки, клопотання відхиляється у зв'язку із наданням правової оцінки вказаним документам Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 27.01.2016р.

Проведення судової експертизи має бути доручено компетентним організаціям чи безпосередньо спеціалістам, які володіють необхідними для цього знаннями. Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт), користується правами і несе обов'язки, зазначені у ст. 31 цього Кодексу.

Відповідно до п. 8 постанови Пленуму Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики призначення судової експертизи встановлено, що визначаючись з експертною установою, яка проводитиме судову експертизу, господарський суд має враховувати положення пункту 1.6 Інструкції, згідно з якими експертизи проводяться, як правило, за зонами регіонального обслуговування. Цим же пунктом передбачено, що за наявності обставин, які зумовлюють неможливість або недоцільність проведення експертизи за зоною обслуговування, особа або орган, які призначають експертизу, зазначивши відповідні мотиви, можуть доручити її виконання експертам іншої установи. З урахуванням наведеного, а також припису пункту 3 частини другої статті 86 ГПК, у разі призначення господарським судом судової експертизи не за зоною регіонального обслуговування мотиви такого призначення мають бути зазначені в ухвалі про призначення експертизи.

Враховуючи вищевикладене, суд відхиляє клопотання відповідача в частині доручення проведення комплексної судової експертизи ТОВ „Одеський регіональний центр незалежних експертиз, при цьому, суд виконання експертизи доручає державній спеціалізованій експертній установі за зоною регіонального обслуговування, а саме Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, що розташований за адресою: м. Одеса, вул. Ланжеронівська, 21, зобов`язує керівника Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України виконання ухвали доручити необхідному колу фахівців, відповідної галузі знань.

Суд попереджає експерта про кримінальну відповідальність відповідно до ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

Також в матеріалах справи міститься клопотання ТОВ «Укрстрой Сервіс» від 02.11.2017р. про зупинення провадження по справі до вирішення повязаної справи №826/9032/17, яке судом відхиляється у звязку з надходженням заяви про відмову від клопотання про зупинення провадження по справі.

12.09.2017р. ТОВ «Укрстрой сервіс» та 02.11.2017р. ТОВ «Мікромегас Інвест» подано клопотання про витребування у ПАТ АБ «Укргазбанк» оригіналів договорів про відступлення прав вимоги за договорами іпотеки та застави між ПАТ «АКБ «КИЇВ» та ПАТ АБ «Укргазбанк», посилаючись на відсутність в матеріалах справи зазначених договорів та інших доказів укладення договорів про відступлення прав вимоги за договорами іпотеки та застави.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.09.2015р. замінено у справі №916/2018/14 кредитора ОСОБА_7 акціонерне товариство Акціонерний комерційний банк Київ на ОСОБА_7 акціонерне товариство Акціонерний банк УКРГАЗБАНК з грошовими вимогами у загальному розмірі 221 362 065,24грн.; зобовязано ліквідатора банкрута внести відомості щодо заміни кредитора на правонаступника до затвердженого ухвалою господарського суду Одеської області від 05.03.2014р. реєстру вимог кредиторів ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ФФС, уточнений реєстр грошових вимог кредиторів ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ФФС надати до господарського суду Одеської області для залучення до матеріалів справи №916/2018/14.

Відповідно до ст. 21 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом у разі вибуття чи заміни кредитора у справі про банкрутство господарський суд за заявою правонаступника або іншої особи, яка бере участь у справі, здійснює заміну такої сторони на будь-якій стадії провадження у справі її правонаступником. Усі дії, вчинені у справі про банкрутство до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Відповідно до ст. 25 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або про відмову заміни сторони чи третьої особи її правонаступником господарський суд виносить ухвалу.

Враховуючи, що ухвала про заміну кредитора не скасована, суд дійшов висновку, що питання відступлення прав вимоги за договорами іпотеки і застави від ПАТ "АКБ "Київ" до ПАТ АБ "Укргазбанк" вже вирішено, у зв'язку з чим зазначені докази не мають значення для справи, що є підставою відхилення клопотання.

Крім того, суд зупиняє провадження по справі в частині розгляду позовних заяв про визнання недійсними договорів та витребування майна з чужого незаконного володіння (вх. №1934/16 від 05.07.2016р.) з урахуванням зустрічного позову визнання недійсним договору від 07.09.2017р. за вх. № 2310/17 у зв'язку з призначенням судової експертизи. В частині розгляду позовної заяви про визнання недійсним договору суперфіцію (вх.. №802/17 від 28.03.2017р.) суд також зупиняє провадження по справі у зв'язку з неможливістю її розгляду до вирішення пов'язаної з нею справи згідно ст. 79 ГПК України. При цьому, враховуючи розгляд в межах справи про банкрутство позовних заяв за правилами позовного провадження, суд дійшов висновку про необхідність продовження розгляду справи про банкрутство та відкладення розгляду справи в порядку ст. 77 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 41, 77, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання ТОВ «Укрстрой сервіс» від 10.11.2017р. про призначення судової експертизи - задовольнити частково.

2. Призначити по справі № 916/2018/14 проведення комплексної судової експертизи.

3. На вирішення експерта поставити наступні питання:

- Який перелік, обєми та період часу фактично виконаних ТОВ «ФФС» будівельних робіт з будівництва обєкту багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?;

- Яка вартість фактично виконаних ТОВ «ФФС» робіт з будівництва обєкту - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Який перелік, обєми та період часу фактично виконаних ТОВ «Мікромегас-Інвест» будівельних робіт з будівництва обєкту - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?;

- Яка вартість фактично виконаних ТОВ «Мікромегас-Інвест» робіт з будівництва обєкту - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?

- Яка ступінь будівельної готовності незавершеного будівництвом обєкта станом на дату проведення експертизи - багатоповерхового житлового комплексу за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?;

- Який фактичний порядок користування земельною ділянкою кадастровий номер :51:003:0260, державний акт серії ЯК № 425719 від 26.02.2010р. та майнові права на обєкт незавершеного будівництва житловий комплекс з паркінгом, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1?;

- Які технічні характеристики житлових квартир, офісів, машиномісць (паркінгів) Житлового комплексу «Гагарін Плаза-2» загальною площею 37 631,69 кв.м. за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 та чи відповідають вони технічній документації?

4. Доручити проведення експертизи Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (65026, м. Одеса, вул. Ланжеронівська,21).

5. Висновок судової експертизи надати до господарського суду Одеської області, а також копію надати сторонам.

6. Витрати по оплаті комплексної судової експертизи покласти на ТОВ „Укрстрой Сервіс.

7. Доручити керівнику Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України визначити необхідне коло фахівців для проведення експертизи та надання висновку.

8. Попередити експертів про кримінальну відповідальність згідно ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

9. Направити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України копії матеріалів справи №916/2018/14.

10. В решті клопотання відмовити.

11. Зупинити провадження по справі №916/2018/14 в частині розгляду позовних заяв про визнання недійсними договорів та витребування майна з чужого незаконного володіння (вх. №1934/16 від 05.07.2016р.) з урахуванням зустрічного позову про визнання недійсним договору від 07.09.2017р. за вх. № 2310/17 та в частині розгляду позовної заяви про визнання недійсним договору суперфіцію (вх. №802/17 від 28.03.2017р.).

12. Відмовити ТОВ «Мікромегас-Інвест» та ТОВ «Укрстрой сервіс» в задоволенні клопотань про витребування доказів.

13. Клопотання ТОВ «Укрстрой Сервіс» від 02.11.2017р. про зупинення провадження по справі до вирішення повязаної справи №826/9032/17 відхилити.

14. Відкласти розгляд справи на "16" січня 2018 р. о 15:00 год.

Засідання суду відбудеться у приміщенні господарського суду за адресою: м. Одеса, пр-т. Шевченка, 29, тел. 307-990, зал судових засідань № 2.

15. Зобовязати ліквідатора надати: звіт про проведену роботу в процедурі ліквідації банкрута.

16. Копію ухвали направити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, сторонам.

Суддя В.Д. Найфлейш