КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" листопада 2017 р. Справа№ 910/29690/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Смірнової Л.Г.

суддів: Чорногуза М.Г.

Дідиченко М.А.

при секретарі судового засідання: Цукарєвій Г.В.

за участю представників:

від позивача: не з'явився;

від відповідача 1: не з'явився;

від відповідача 2: не з'явився;

від відповідача 3: Штогрин С.В. за довіреністю від 25.07.17;

від третьої особи: не з'явився;

Розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН"

на рішення Господарського суду міста Києва від 06.04.2016

у справі №910/29690/15 (головуючий суддя - Цюкало Ю.В., судді: Комарова О.С., Турчин С.О.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРАРНО-КРЕДИТНИЙ ЦЕНТР"

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "ФУДМАРКЕТ",

2. Публічного акціонерного товариства "РІТЕЙЛ ГРУП",

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН",

про визнання недійсними протоколу загальних зборів засновників, розподільчого балансу, статуту

за позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору - Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОЛОГ-93"

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "ФУДМАРКЕТ",

2. Публічного акціонерного товариства "РІТЕЙЛ ГРУП",

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН",

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників,-

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 06.04.2016 у справі №910/29690/15 позовні вимоги позивача задоволено частково. Визнано недійсним повністю статут Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН", зареєстрований 17.08.2015. В іншій частині позовних вимог позивача відмовлено.

Позовні вимоги третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору задоволено в повному обсязі.

Визнано недійсним рішення загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" від 11.08.2015 щодо створення товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" шляхом виділу із товариства з обмеженою відповідальністю "ФУДМАРКЕТ".

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ФУДМАРКЕТ" від 11.08.2015 про затвердження розподільчого балансу товариства з обмеженою відповідальністю "ФУДМАРКЕТ".

Не погоджуючись з вказаним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "АВСОН" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати вищезазначене рішення та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК" та Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОЛОГ- 93" в повному обсязі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.12.2016 прийнято апеляційну скаргу ТОВ "АВСОН" до розгляду у складі колегії суддів: головуючий суддя Сітайло Л.Г., судді - Пашкіна С.А., Калатай Н.Ф. та порушено апеляційне провадження у справі № 910/29690/15.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 (з урахуванням ухвал від 23.01.2017 про виправлення описки) задоволено заяву головуючого судді Сітайло Л.Г. та суддів Калатай Н.Ф. та Пашкіної С.А. про самовідвід у розгляді справи № 910/29690/15.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.01.2017, в зв'язку із задоволенням заяви про самовідвід головуючого судді Сітайло Л.Г. судів: Калатай Н.Ф., Пашкіної Н.Ф., сформовано новий склад колегії суддів: головуючий суддя Руденко М.А., судді: Дідиченко М.А., Пономаренко Є.Ю.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2017 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" прийнято до розгляду та призначено розгляд апеляційної скарги на 21.02.2017.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 21.02.2017, у зв'язку з перебуванням судді Дідиченко М.А., яка входить до складу колегії суддів та не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), у відпустці, сформовано новий склад колегії суддів, головуючий суддя Руденко М.А., судді: Пономаренко Є.Ю., Кропивна Л.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.02.2017 апеляційну скаргу ТОВ "АВСОН" було прийнято до провадження у визначеному складі суду.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.02.2017 розгляд апеляційної скарги ТОВ "АВСОН" відкладено до 21.03.2017.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.03.2017 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" на рішення Господарського суду міста Києва від 06.04.2016 у справі № 910/29690/15 задоволено частково.

Рішення Господарського суду міста Києва від 06.04.2016 у справі № 910/29690/15 скасовано частково, прийнято нове рішення, яким позовні вимоги позивача задоволено частково та позовні вимоги третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, задоволено частково, а резолютивну частину рішення викладено в наступній редакції:

"Позовні вимоги позивача задоволено частково.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "ФУДМАРКЕТ" (01103, м. Київ, Залізничне шосе, будинок 57, ідентифікаційний код 36387233) від 11.08.2015 , оформлене протоколом № 117, про затвердження розподільчого балансу Товариства з обмеженою відповідальністю "ФУДМАРКЕТ".

В іншій частині позовних вимог позивача відмовлено.

Позовні вимоги третьої особи, яка заявляє самостійній вимоги на предмет спору, задоволено частково.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет" (01103, м. Київ, Залізничне шосе, будинок 57, ідентифікаційний код 36387233) від 11.08.2015 , які оформлені протоколом № 117 загальних зборів учасників ТОВ "ФУДМАРКЕТ".

В іншій частині позовних вимог третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, відмовлено."

Постановою Вищого господарського суду України від 16.08.2017 касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" та Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК" задоволено частково, постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.03.2017 у справі №910/29690/15 скасовано і справу передано на новий розгляд до Київського апеляційного господарського суду.

Відповідно до протоколу автоматизованого визначення складу колегії суддів апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" у справі №910/29690/15 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Смірнової Л.Г., суддів Баранця О.М., Сітайло Л.Г.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.09.2017, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" прийнято до провадження та призначено до розгляду на 13.09.2017.

Через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від представника позивача надійшла заява про відвід судді Сітайло Л.Г.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.09.2017 заяву Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК" про відвід судді Сітайло Л.Г. залишено без задоволення.

У судовому засіданні 13.09.2017 суддею Київського апеляційного господарського суду Сітайло Л.Г. заявлено самовідвід від участі у розгляді справи №910/29690/15 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН". Заява мотивована тим, що суддя Київського апеляційного господарського суду Сітайло Л.Г. брала участь у розгляді справи. Отже, суддя Київського апеляційного господарського суду Сітайло Л.Г. не може брати участі в новому розгляді справи у разі скасування рішення, ухвали, постанови, прийнятої за його участю.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.09.2017 було задоволено самовідвід судді Сітайло Л.Г. від розгляду справи №910/29690/15, а матеріали справи передано на перерозподіл автоматизованою системою документообігу суду.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів у зв'язку з задоволенням самовідводу судді Сітайло Л.Г., визначено новий склад колегії суддів у складі головуючого судді Смірнової Л.Г., суддів Баранця О.М., Дідиченко М.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.09.2017 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" було прийнято до провадження у визначеному складі суду та призначено до розгляду на 04.10.2017.

Через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРАРНО-КРЕДИТНИЙ ЦЕНТР" надійшла заява про заміну Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК" на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРАРНО-КРЕДИТНИЙ ЦЕНТР".

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 04.10.2017 здійснено процесуальне правонаступництво шляхом заміни Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК" на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРАРНО-КРЕДИТНИЙ ЦЕНТР".

В судове засідання 04.10.2017 з'явилися представники позивача та відповідача 3. Представники відповідача 1, відповідача 2, третьої особи в судове засідання не з'явилися, про причини неявки суд не повідомили.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 04.10.2017, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" було відкладено до 15.11.2017.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 14.11.2017 у зв'язку з призначенням судді Баранця О.М. суддею Верховного Суду України (Указ Президента України №357/2017 від 10.11.2017), сформовано для розгляду апеляційної скарги колегію суддів у складі головуючого судді Смірнової Л.Г., суддів Чорногуза М.Г., Дідиченко М.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.11.2017 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" було прийнято до провадження у визначеному складі суду.

Через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від позивача надійшла заява про відмову від апеляційної скарги.

Судова колегія, дослідивши клопотання позивача, заслухавши пояснення сторін, дійшла висновку про відсутність підстав для його задоволення.

Через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від відповідача 3 надійшло клопотання про припинення провадження у справі у частині позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОЛОГ-93".

Судова колегія, дослідивши клопотання відповідача 3, заслухавши пояснення сторін, дійшла висновку про відсутність підстав для його задоволення.

У судове засідання 29.11.2017 з'явився представник відповідача 3. Представника позивача, відповідача 1,2 та третьої особи у судове засідання не з'явились, про причини неявки суд не повідомили.

Всі учасники судового процесу були належним чином повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги, проте представники позивача, відповідача 1,2 та третьої особи не скористалися своїми правами, передбаченими ст. 22 ГПК України, та виходячи з того, що явка учасників апеляційного провадження судом апеляційної інстанції обов'язковою не визнавалася, а участь в засіданні суду є правом, а не обов'язком сторони, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про можливість розгляду апеляційної скарги за відсутності представників позивача, відповідача 1,2 та третьої особи.

Представник відповідача 3 в судовому засіданні підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, просив скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 06.04.2016 та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРАРНО-КРЕДИТНИЙ ЦЕНТР" та Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОЛОГ- 93" в повному обсязі.

Відповідно до статті 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу, також апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи, Київський апеляційний господарський суд встановив наступне.

14.09.2011 між позивачем (банк) та відповідачем-1 (позичальник) укладено Договір про відкриття кредитної лінії № 115-Н/11/29/КЛ (надалі - Кредитний договір) відповідно до п. 1.1. якого банк відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію в національній валюті України (кредитна лінія), надає позичальнику кредитні кошти (кредит) за рахунок кредитної лінії на умовах договору, а позичальник зобов'язується використовувати кредит на цілі, зазначені в п. 1.5. договору, своєчасно та у повному обсязі виплачувати банку проценти за користування кредитом, а також повернути наданий йому кредит у розмірах та у терміни, зазначені в ст. 8 договору, і виконувати інші умови договору.

Відповідно до п. 1.2. Кредитного договору ліміт кредитної лінії складає: з 14.09.2011 по 07.12.280,00 грн.; з 08.12.2012 по 08.12.2015 8010,00 грн. У випадку виконання п.п. 8.1.2., 8.1.3. Кредитного договору сторонами погоджено зміну ліміту кредитної лінії.

Останній день дії кредитної лінії - 08.12.2015 (п. 1.4. Кредитного договору).

Відповідно до відомостей наданих позивачем заборгованість відповідача-1 за Договором про відкриття кредитної лінії № 115-Н/11/29/КЛ від 14.09.2011 складає 13345286,60 доларів США.

30.12.2009 між Товариством з обмеженою відповідальністю "ТРМ Дніпро-Плаза" (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет" (орендар) укладено Договір оренди зареєстрований в реєстрі за № 4645, посвідчений приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. (далі - Договір оренди), за умовами якого орендодавець передає, а орендар приймає у тимчасове оплачуване користування, в т.ч. нежитлове приміщення, за адресою: 18000, м. Черкаси, вул. Героїв Сталінграду, 34.

29.09.2010 між Товариством з обмеженою відповідальністю "ТРМ Дніпро-Плаза" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Пролог-93" (покупець) укладено Договір купівлі-продажу нерухомого майна, зареєстрований в реєстрі за № 1535, посвідчений нотаріусом Київського міського нотаріального округу Левицьким Р.В. (надалі - Договір купівлі-продажу), згідно з п. 1.1. якого продавець продає та передає у власність покупця. а покупець, відповідно, купує та набуває у власність нерухоме майно, яке складається з нежитлової будівлі (супермаркет з підвалом та технічним поверхом) загальною площею 17 745,8 кв.м., що знаходиться за адресою: 18000, м. Черкаси, вул. Героїв Сталінграду, 34, в порядку та на умовах, зазначених у договорі.

04.10.2010 між Товариством з обмеженою відповідальністю "ТРМ Дніпро-Плаза" (сторона-1), Товариством з обмеженою відповідальністю "Пролог-93" (сторона-2) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет" (сторона-3) укладено Договір № про внесення змін до Договору оренди від 30.12.2009 , посвідченого приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу за реєстровим номером № 4545, відповідно до п. 1 якого у зв'язку з укладенням між стороною-1 та стороною-2 29.09.2009 договору купівлі-продажу нерухомого майна (супермаркету з підвалом та технічним поверхом), яке знаходиться за адресою: 18000, м. Черкаси, вул. Героїв Сталінграду, 34, і відповідним набуттям ТОВ "Пролог-93" права власності на вказане нерухоме майно, сторони дійшли згоди замінити сторону ТОВ "ТРМ Дніпро-Плаза" в Договорі оренди від 30.12.2009 на ТОВ "Пролог-93".

11.08.2015 проведено загальні збори засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Авсон", результати яких оформлено протоколом № 1.

За результатами проведення загальних зборів прийнято рішення про: 1) створення Товариства з обмеженою відповідальністю "Авсон" шляхом виділу із Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет". В результаті виділу ТОВ "Фудмаркет" передає частину майна, прав та обов'язків ТОВ "Авсон" згідно з розподільчим балансом, що затверджений 11.08.2015 загальними зборами учасників ТОВ "Фудмаркет" протокол № 117. ТОВ "Авсон" являється правонаступником в частині майна, прав та обов'язків, переданих йому в результаті виділу з ТОВ "Фудмаркет" відповідно до розподільчого балансу; 2) створення статутного капіталу в розмірі 1000,00 грн. за рахунок виділу із статутного капіталу ТОВ "Фудмаркет" частини частки, що складає 1,68% від статутного капіталу ТОВ "Фудмаркет" та належить ПАТ "Рітейл Груп"; 3) затвердження наступного розподілу часток в статутному капіталі товариства: ПАТ "Рітейл Груп" володіє часткою в статутному капіталі товариства, що складає 100% від загального розміру статутного капіталу товариства, що складає 100% від загального розміру статутного капіталу товариства та в грошову вираженні становить 1000,00 грн.; 4) затвердження місцезнаходження товариства: Україна, 01103, м. Київ, Залізничне шосе, 57; 5) затвердження статуту товариства у запропонованій редакції; 6) призначення Душко І.М. на посаду директора товариства.

17.08.2015 було проведено державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Авсон".

11.08.2015 проведено загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудмаркет", результати яких оформлено протоколом № 117.

За результатами проведення загальних зборів учасників прийнято рішення про, зокрема, завершення процедури виділу з ТОВ "Фудмаркет" новостворюваного ТОВ "Авсон" та затвердження розподільчого балансу ТОВ "Фудмаркет" станом на 11.08.2015 , за яким до новоствореного ТОВ "Авсон" переходить частина майна, прав та обов'язків.

Згідно з розподільчим балансом ТОВ "Фудмаркет", ТОВ "Авсон" є правонаступником прав та обов'язків ТОВ "Фудмаркет" у зобов'язаннях, в т.ч. перед позивачем за Договором про відкриття кредитної лінії № 115-Н/11/29/КЛ від 14.09.2011 в розмірі 338 308 869,73 грн. та перед третьою особою за Договором оренди від 30.12.2009 , зареєстрованим в реєстрі за № 4645, посвідченим приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. в розмірі 216974,73 грн. (тобто фактично визнано існування заборгованості перед вказаними особами).

В подальшому відповідач-1 звернувся до третьої особи із повідомленням № 1723 від 31.08.2015 , у якому вказав про створення ТОВ "Авсон" шляхом виділу з ТОВ "Фудмаркет" та передачу першому прав та обов'язків за Договором оренди від 30.12.2009, зареєстрованим в реєстрі за № 4645, посвідченим приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я.

Позивач стверджує, що відповідач-1, як боржник за Договором про відкриття кредитної лінії № 115-Н/11/29/КЛ від 14.09.2011 , не повідомив про зміну сторони у відповідному зобов'язанні згідно зі ст. 520 Цивільного кодексу України та про прийняття рішення про зменшення статутного капіталу, що є порушенням ст. 52 Закону України "Про господарські товариства".

Третьою особою у позові зазначено, що відповідачем-1 допущено порушення ст.ст. 144, 520 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та ст. 52 Закону України "Про господарські товариства" стосовно повідомлення третьої особи, як кредитора, про заміну сторони-боржника за зобов'язанням за Договором оренди від 30.12.2009 , зареєстрованим в реєстрі за № 4645, посвідченим приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зменшення статутного капіталу відповідача-1.

Відповідач-1 у відзиві зазначив, що виділ ТОВ "Авсон", до якого за розподільчим балансом перейшли права та обов'язки ТОВ "Фудмаркет" не є переведенням боргу ТОВ "Фудмаркет" перед ПАТ "Сбебрбанк" в розумінні ст. 520 Цивільного кодексу України, а при реорганізації шляхом виділу не відбувається зменшення статутного капіталу у розумінні ст. 144 ЦК України та ст. 52 Закону України "Про господарські товариства".

Згідно з ч.1 ст. 56 Господарського кодексу України (далі - ГК України) суб'єкт господарювання - господарська організація, яка може бути утворена за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, спеціально передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і фізичних осіб шляхом заснування нової господарської організації, злиття, приєднання, виділу, поділу, перетворення діючої (діючих) господарської організації (господарських організацій) з додержанням вимог законодавства.

Виділення - такий спосіб реорганізації, внаслідок якого з діючого суб'єкта господарювання виділяється один або декілька нових суб`єктів господарювання без припинення діяльності реорганізованого суб'єкта. У разі виділення одного або декількох нових суб'єктів господарювання до кожного з них переходять за роздільним актом (балансом) у відповідних частках майнові права і обов'язки реорганізованого суб`єкта.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб. Після прийняття рішення про виділ учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про виділ, складають та затверджують розподільчий баланс.

З урахуванням викладеного, ТОВ "Фудмаркет" не позбавлене права виділити новий суб'єкт господарювання.

Згідно зі ст. 520 ЦК України боржник у зобов`язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом.

Так, набуття ТОВ "Авсон" статусу правонаступника прав та обов'язків ТОВ "Фудмаркет" у зобов'язаннях з ПАТ "Сбербанк" та ТОВ "Пролог-93" по суті є заміною боржника за зобов'язаннями перед останніми.

Крім того, відповідачами не надано належних та допустимих доказів надання позивачем та третьою особою, як кредиторами, згоди щодо заміни боржника у зобов'язаннях відповідача-1 перед останніми, як того вимагає ст. 520 Цивільного кодексу України.

Отже, боржник - ТОВ "Фудмаркет", затверджуючи розподільчий баланс та передаючи свої права та обов'язки перед ПАТ "Сбербанк" та ТОВ "Пролог-93" новоствореному ТОВ "Авсон", порушено вищевказану правову норму.

Суд відмічає, що реорганізація господарського товариства шляхом виділу супроводжується обов'язком зменшення статутного капіталу юридичної особи яка реорганізується на суму статутного капіталу новоствореної юридичної особи.

Зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після повідомлення в порядку, встановленому законом, усіх його кредиторів. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків (ч. 5 ст. 144 Цивільного кодексу України) (відповідна правова позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України від 26.03.2013 року у справі № 5011-74/6564-2012).

Відповідно до ч. 3 ст. 144 ЦК України та ч. 4 ст. 52 Закону України "Про господарські товариства" рішення про зменшення статутного капіталу товариства надсилається поштовим відправленням всім кредиторам товариства не пізніше триденного строку з дня його прийняття.

Частиною 3 статті 16 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що зменшення статутного (складеного) капіталу при наявності заперечень кредиторів товариства не допускається.

Проте, доказів дотримання відповідачем-1 вимог ч. 3 ст. 144 Цивільного кодексу України та ч. 4 ст. 52 Закону України "Про господарські товариства" останнім суду не представлено, що позбавило позивача та третю особу права надати заперечення стосовно зменшення статутного капіталу відповідача-1.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що ТОВ "Фудмаркет", як боржником у зобов'язаннях за Договором про відкриття кредитної лінії № 115-Н/11/29/КЛ від 14.09.2011 року та Договором оренди від 30.12.2009 року, зареєстрованим в реєстрі за № 4645, посвідченим приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я., не отримано згоди кредиторів ПАТ "Сбербанк" та ТОВ "Пролог-93", щодо заміни сторони-боржника на ТОВ "Авсон" у зобов'язаннях за такими договорами, що суперечить ст. 520 Цивільного кодексу України, а також всупереч ч. 3 ст. 144 Цивільного кодексу України і ч. 4 ст. 52 Закону України "Про господарські товариства" не направлено рішення про зменшення статутного капіталу внаслідок виділу ТОВ "Авсон" та також не отримано згоди на це від вказаних кредиторів.

З урахуванням зазначеного, рішення загальних зборів засновників ТОВ "Авсон" від 11.08.2015 щодо створення Товариства з обмеженою відповідальністю "Авсон" шляхом виділу із ТОВ "Фудмаркет"; рішення загальних зборів учасників ТОВ "Фудмаркет" від 11.08.2015 року про затвердження розподільчого балансу ТОВ "Фудмаркет", а також статут ТОВ "Авсон", зареєстрований 17.08.2015 року, підлягають визнанню недійсними, а позовні вимоги позивача у відповідній частині та третьої особи повністю - задоволенню.

Щодо позовної вимоги про визнання недійсним протоколу № 1 загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Авсон" від 11.08.2015 року про створення ТОВ "Авсон", суд зазначає таке.

Згідно з п. 2.8 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25 лютого 2016 року "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" у судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи, а не протокол загальних зборів. Протокол є документом, який фіксує факт прийняття рішення загальними зборами, і не є актом за змістом статті 20 ГК України. Тому господарські суди мають відмовляти в задоволенні позовної вимоги про визнання недійсним протоколу загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи.

Таким чином, з урахуванням того, що протокол загальних зборів засновників ТОВ "Авсон" не є актом за змістом статті 20 Господарського кодексу України, відповідна позовна вимога судом залишається без задоволення.

Щодо визнання недійсним розподільчого балансу ТОВ "Фудмаркет", затвердженого загальними зборами учасників (протокол № 117 від 11.08.2015 року), суд повідомляє наступне.

Відповідно до Національного положення (стандарту) бухгалтерського обліку 1 "Загальні вимоги до фінансової звітності" затвердженого Наказом Міністерства фінансів України № 73 від 07.02.2013 року баланс (звіт про фінансовий стан) - звіт про фінансовий стан підприємства, який відображає на певну дату його активи, зобов'язання і власний капітал.

Отже, сам по собі баланс за своїм змістом є інформативним зведеним документом, який відображає фінансовий стан підприємства, тобто розподільчий баланс не є правочином у розумінні ст. 202 ЦК України, а тому не може бути визнаний недійсним.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення Господарського суду міста Києва від 06.04.2016 у справі №910/29690/15.

Керуючись ст. ст 99, 101, 102, 103, 104, 105, Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВСОН" на рішення Господарського суду міста Києва від 06.04.2016 у справі №910/29690/15 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 06.04.2016 у справі №910/29690/15 залишити без змін.

3. Матеріали справи №910/29690/15 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Головуючий суддя Л.Г. Смірнова

Судді М.Г. Чорногуз

М.А. Дідиченко