ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.12.2017 року Справа № 904/934/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Євстигнеєва О.С.- доповідача,

суддів: Пархоменко Н.В., Верхогляд Т.А.

при секретарі: Ковзикові В.Ю.

за участю представників:

позивача: ОСОБА_1 предст., дов. №7-ю від 05.06.2017р.;

відповідача: ОСОБА_2 предст. дов. №689/1001 від 14.12.2016р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Ведмежа барлога» (м. Дніпро) на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.09.2017р. у справі № 904/934/17

за позовом: товариства з обмеженою відповідальністю «Ведмежа барлога» (м. Дніпро)

до: публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпро)

про: скасування оперативно-господарської санкції

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 6 вересня 2017 року (підписано 11.09.2017р.) у справі №904/934/17 (суддя Петрова В.І.) відмовлено у позовних вимогах товариства з обмеженою відповідальністю «Ведмежа барлога» (м. Дніпро) до публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпро) про скасування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування товариству з обмеженою відповідальністю «Ведмежа барлога» вартості недорахованої електричної енергії в розмірі 16 959,53грн. за рішенням комісії по розгляду акту №103868 від 05.04.2016р. про порушення товариством користування електричною енергією, оформленого протоколом комісії від 11.11.2016р. №852.

Позивач товариство з обмеженою відповідальністю «Ведмежа барлога», не погодившись з прийнятим рішенням місцевого господарського суду, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення від 06.09.2017р. і прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги. Підставами для скасування рішення товариство вважає невідповідність висновків суду обставинам справи. Відповідачем не доведено вину позивача у пошкодженні приладу обліку електричної енергії. Акт про порушення був складений, у звязку з виявленням безпосередньо ТОВ «Ведмежа барлога» факту пошкодження лічильника електроенергії, що мало місце в результаті мимовільного загоряння лічильника з середини, без будь-якого стороннього впливу споживача, з невідомих причин. Судом не враховано положень ч. 2 п. 1.2. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої в наслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562, якими встановлено, що у разі своєчасного повідомлення споживачем про виявлені пошкодження Методика не застосовується. Факт пошкодження за умови незгоди споживача із зафіксованим в акті порушенням, не встановлювався експертизою відповідно до п. 2.1. Методики. Судом не прийнято висновки експерта за результатами проведеної експертизи вже під час розгляду справи.

Відповідач - публічне акціонерне товариство «ДТЕК Дніпрообленерго» у відзиві на апеляційну скаргу просив залишити рішення суду без змін з підстав, які наводив у відзиві на позов.

На підставі розпорядження керівника апарату суду №1947/17 від 14.11.2017р. у звязку з відрядженням головуючого судді Паруснікова Ю.Б. (доповідач) було проведено повторний автоматичний розподіл судової справи. Справу передано на розгляд колегії суддів: головуючий суддя Євстигнеєв О.С. (доповідач), судді: Пархоменко Н.В., Верхогляд Т.А.

Ухвалою суду від 15.11.2017р. прийняти апеляційну скаргу до провадження новою колегією суддів, розгляд справи призначено у судовому засіданні на 07.12.2017р. на 15:30.

У судовому засіданні була оголошена вступна та резолютивна частини постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Вислухавши представників сторін, переглянувши матеріали справи, Дніпропетровський апеляційний господарський суд встановив, що між публічне акціонерне товариство «ДТЕК Дніпрообленерго» (Постачальник) і товариства з обмеженою відповідальністю «Ведмежа барлога» (Споживач) 27.11.2015р. був укладений договір про постачання електричної енергії №592Г/24. Відповідно до умов укладеного договору Постачальник продає електричну енергію Споживачу у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 132кВт, величини якої по обєктах Споживача визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Пунктом 2.1. договору визначено, що під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватися законодавством України та Правилами користування електричною енергією (ПКЕЕ).

Відповідно до п.4.2.3. договору споживач сплачує Постачальнику вартість недорахованої електроенергії, розраховану згідно з Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562 із змінами та доповненнями (далі - Методика) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій Споживача:

1)самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

2)пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб з засобів обліку;

3) інших умов, визначених Методикою.

За п. 9.8. договір набрав чинності з 27.11.2015 року і укладався на строк до 31.12.2015р.

За умовами п. 9.8.1. договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

05.04.2016р. представниками постачальника під час перевірки ТОВ «Ведмежа барлога» встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією порушив ст.. 27 Закону України «Про електроенергетику», п.3.31,3.32,3.3., 6.40 ПКЕЕ пошкодження лічильника електричної енергії. Корпус прибору обліку має сліди термічного впливу. Пломби держспоживстандарту Енергопостачальника № С28237438, встановлені на клемній кришці відсутні (згоріли).

Результати перевірки оформлені актом про порушення №103868.

13.04.2016р. комісією з розгляду актів порушень Правил користування електричною енергією Новомосковського району електричних мереж за результатами розгляду акту про порушення №103868 від 05.04.2016р. прийнято рішення про нарахування у відповідності з п.2.5. і по формулі №2.4. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ. За період з 24.03.2016р. по 06.04.2016р. Споживачу нараховано до сплати за недораховану електроенергію 18264,11 грн. з ПДВ.

У звязку з відсутністю споживача на засіданні комісії було вирішено також направити йому рішення супровідним листом.

Рішення оформлено протоколом №824 від 13.04.2016р.

Рішення Постачальника було оскаржено Споживачем, шляхом звернення до господарського суду Дніпропетровської області.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 04.08.2016р. у справі №904/5160/16, за результатами розгляду позовної заяви ТОВ «Ведмежа барлога» провадження у справі №904/5160/16 припинено, у звязку з прийняттям 29.07.2016р. на засіданні комісії при виконавчій дирекції ПАТ «ДТЕК «Дніпрообленерго» по розгляду спірних питань по актам про порушення рішення, оформленого протоколом №31 про скасування протоколу №824 від 13.04.2016р. засідання комісії по розгляду акта про порушення №103868 від 05.04.2016р.

26.08.2016р. комісією з розгляду актів порушень ПКЕЕ Новомосковського району електричних мереж повторно розглянуто акт про порушення №103868 від 05.04.2016р.

За результатами розгляду прийнято рішення, оформлене протоколом №834, згідно якого Споживачу за період з 24.03.2016р. по 06.04.2016р. нараховано до сплати за недораховану електроенергію 16959,53 грн. з ПДВ.

Споживач, не погодившись з рішенням Постачальника звернувся з позовною заявою до господарського суду Дніпропетровської області.

В ході розгляду справи №904/8591/16 21.10.2016р. на засіданні комісії при виконавчій дирекції ПАТ «ДТЕК "Дніпрообленерго» по розгляду спірних питань по актам про порушення прийнято рішення, оформлене протоколом №44, про скасування протоколу №834 від 26.08.2016р.

Ухвалою від 25.10.2016р. у справі №904/8591/16 провадження у справі припинено.

Комісією з розгляду актів порушень ПКЕЕ Новомосковського району електричних мереж 11.11.2016р. повторно розглянуто акт про порушення №103868 від 05.04.2016р. і прийнято рішення про нарахування Споживачу за період з 25.03.2016р. по 06.04.2016р. за недораховану електроенергію 16959,53 грн. з ПДВ. Рішення оформлене протоколом №852.

ТОВ «Ведмежа барлога» до ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» за №14/11-04 від 14.11.2016р. подано скаргу на рішення комісії Новомосковського РЕМ по розгляду акту про порушення ПКЕЕ (протокол №852 від 11.11.2016р.). Товариство просило скасувати рішення про застосування оперативно-господарської санкції, викладене в протоколі №852 від 11.11.2016р. засідання комісії Новомосковського РЕМ ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» по розгляду акту про порушення №103868 від 05.04.2016р.

Листом від 20.12.2016р. №88769/1078 ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» відмовило у задоволенні скарги, що стало підставою для звернення до місцевого господарського суду з позовною заявою про скасування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування товариству з обмеженою відповідальністю «Ведмежа барлога» вартості недорахованої електричної енергії в розмірі 16 959,53грн. за рішенням комісії по розгляду акту №103868 від 05.04.2016р. про порушення товариством користування електричною енергією, оформленого протоколом комісії від 11.11.2016р. №852.

Відносини, повязані з виробництвом, передачею, постачанням і використанням енергії, регулюються Законом України «Про електроенергетику» та іншими нормативно-правовими актами.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) врегульовані Правилами користування електричною енергією (ПКЕЕ), затвердженими постановою НКРЕ №28 від 31.07.1996р.

Відповідно до ст. 26 Закону України «Про електроенергетику» споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. Правила користування електричною і тепловою енергією для населення затверджуються Кабінетом Міністрів України. Споживач енергії несе відповідальність за шкоду, заподіяну енергопостачальнику внаслідок невідповідності технічного стану електроустановок споживача та/або схеми живлення споживача вимогам нормативно-технічних документів, згідно з умовами договору.

Правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів облік (ст.. 27 Закону України «Про електроенергетику»).

Як вбачається з акту №22840 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В від 24.03.2016р. ТОВ «Ведмежа барлога» встановлено лічильник електричної енергії типу НІК 2303LАРП3 1000МСЕ, зав.№8049578. Відповідно до п. 2 акту лічильник віднесено на баланс Споживача.

В цей же день сторонами також підписано і акт про пломбування засобу обліку електричної енергії до 1000 В.

Пунктом 2.3.15. договору на Споживача покладено обовязок, зокрема, забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

За вимогами п. 3.3. ПКЕЕ відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Пунктом 3.7. ПКЕЕ визначено, що місця та умови встановлення розрахункових засобів обліку визначаються згідно з ПУЕ та проектними рішеннями. Установлення (заміна) засобів обліку електричної енергії та/або локального устаткування збору та обробки даних виконується електропередавальною організацією або іншою організацією, яка має право на виконання таких робіт.

Відповідно до п. 3.31 ПКЕЕ розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері технічного регулювання, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації.

Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

Підготовка місць для опломбування здійснюється власником електроустановки згідно з переліком, наданим електропередавальною організацією. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін.

У зазначених місцях можуть бути встановлені пломби інших заінтересованих сторін.

Порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією встановлюється Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562.

Відповідно до під. 2 і під. 3 п. 2.1. Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ:

пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів;

пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо);

При цьому, вказаним пунктом також встановлено, що у разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не застосовується.

Оскільки під час засідання комісії з розгляду актів порушень ПКЕЕ Новомосковського району електричних мереж від 11.11.2016р. було відхилено клопотання позивача про проведення експертизи, для встановлення дійсних причин пошкодження лічильника і виявлення ознак втручання в його роботу споживачем, місцевим господарським судом за клопотанням позивача було призначено судову експертизу засобу обліку.

Згідно висновку експерта за результатами проведення комплексної судової трасологічної та пожежно-технічної експертизи №1836/1837-17 по даній господарській справі на цоколі та кожусі лічильника електричної енергії, заводський номер 8049578 тип НІК 2303L виявлено сліди термічного впливу, що свідчать про внутрішнє та зовнішнє пошкодження лічильника. На поверхнях пломбу вального дроту, фрагменті пломби наклейки, поверхні номерної пластмасової пломби якірного типу виявлено сліди термічного впливу.

Згідно ст.614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов'язання.

Частиною 2 п. 1.2. Методики передбачено, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку Методика не застосовується.

Матеріали справи дійсно містять заяву звернення Споживача від 31.03.2016р до центру обслуговування клієнтів ПАТ«ДТЕК Дніпрообленерго», в якій товариство, шляхом проставлення галочки у запропонованих пунктах вказало про необхідність здійснення технічної перевірки та за бажанням Споживача здійснити заміну прибору обліку електричної енергії. Як вбачається з запропонованих пунктів заяви причиною заміни прибору обліку може бути і термічне пошкодження ПО, натомість Споживач за наявності термічного пошкодження лічильника в заяві не вказав цієї причини отже, судом першої інстанції правильно зроблено висновок про ненадання позивачем доказів звернення до відповідача із заявою про термічне пошкодження приладу обліку, що позбавляє останнього посилатись на ч. 2 п. 1.2. Методики.

Згідно з п. 3.2 Правил відповідальність за технічний стан засобів обліку несе та організація, на балансі якої вони перебувають, або організація, яка здійснює їх експлуатацію на підставі відповідного договору.

При цьому, відповідно до п. 3.3 Правил відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Судом також враховано, що згідно акту №228400 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 100 В від 24.03.2016р. балансова належність лічильника електричної енергії типу НІК 2303L АРП3 1000МСЕ, зав №8049578 встановлена за Споживачем. Сторонами підписаний акт про пломбування засобу обліку електричної енергії до 1000 В.

Відповідно до п. 2.3.15 договору Споживач обовязаний забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

За порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (ч.ч.1,2 ст. 235 Господарського кодексу України).

Відповідно до ч. 3 ст. 235 ГК України, оперативно - господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання.

Згідно з ч. 1 ст. 237 ГК України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання.

Враховуючи викладені обставини справи і вимоги чинного законодавства, колегія суддів дійшла висновку про повне зясування місцевим господарським судом обставин, що мають значення для справи та правильне застосування норм матеріального і процесуального права, у звязку з чим суд апеляційної інстанції вважає, що рішення господарського суду не підлягає скасуванню.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 103-105 ГПК України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Ведмежа барлога» (м. Дніпро) залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06 вересня 2017 року у справі №904/934/17 залишити без зміни.

(постанова виготовлена в повному обсязі 08.12.2017 року)

Головуючий О.С. Євстигнеєв

Судді: Н.В.Пархоменко

ОСОБА_3