ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 грудня 2017 року Справа № 1-7/158-09-3124

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіПоліщука В.Ю. (доповідач),
суддів:Куровського С.В.,
Удовиченка О.С.,
розглянувши касаційну скаргу керуючого санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Гранит К" Гуріна Віктора Григоровича,
на постановуОдеського апеляційного господарського суду від 10 липня 2017 року,
та ухвалуГосподарського суду Одеської області від 7 червня 2017 року,
у справі№ 1-7/158-09-3124 Господарського суду Одеської області,
за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Південь Ін Буд" (м. Одеса),
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Гранит К" (смт. Великодолинське, Овідіопольський район, Одеська область),
провизнання банкрутом,-

за участю представників:
від арбітражного керуючого Гуріна В.Г.: Майорова Н.М. - представник (договір (витяг) від 09.11.2017 року);
від ТзОВ "Гранит К": Косянчук В.В. - представник (договір (№17/11-09) від 13.11.2017 року); від ТзОВ "Інвест Холдинг Юг": Гладишева О.О. - представник (довіреність від 14.11.2017 року),
представники інших учасників судового провадження не з'явились,

в с т а н о в и в:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2009 року за Заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь Ін Буд" (далі за текстом - ТзОВ "Південь Ін Буд") порушено провадження у справі №1-7/158-09-3124 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Гранит К" (далі за текстом - ТзОВ "Гранит К"); введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Симоненка О.П., інше.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі №1-7/158-09-3124 (суддя - Грабован Л.І.) зокрема: визнано неправомірними дії керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г.; відмовлено керуючому санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріну В.Г. у задоволенні Клопотання про затвердження Звіту керуючого санацією; Клопотання Комітету кредиторів ТзОВ "Гранит К" про припинення повноважень керуючого санацією, припинення повноважень розпорядника майна, призначення нового керуючого санацією, продовження строку процедури санації задоволено частково; звільнено керуючого санацією - керівника боржника Гуріна В.Г. від виконання повноважень керуючого санацією ТзОВ "Гранит К"; припинено повноваження розпорядника майна ТзОВ "Гранит К" арбітражного керуючого Сніткіної І.А.; припинено процедуру санації ТзОВ "Гранит К" його керівником; ухвалено перейти до загальної процедури, відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Лахненко Є.М.; припинено повноваження органів управління боржника; повноваження органів управління передано керуючому санації арбітражному керуючому Лахненко Є.М.; зобов'язано керуючого санацією арбітражного керуючого Лахненко Є.М. у 30-денний строк підготувати та надати зборам кредиторів на схвалення та місцевому господарському суду на затвердження зміни до плану санації, інше.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді: Величко Т.А., Богатир К.В.) ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 залишено без змін, апеляційну скаргу Гуріна Віктора Григоровича залишено без задоволення.

Не погоджуючись з прийнятими господарськими судами першої та апеляційної інстанцій ухвалою та постановою, керуючий санацією ТзОВ "Гранит К" Гурін В.Г. звернувся з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124, справу направити до господарського суду першої інстанції. При цьому, скаржник посилається на порушення господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 23.10.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 касаційну скаргу керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 прий нято до провадження, призначено розгляд касаційної скарги на 15.11.2017 року.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.11.2017 року, у зв'язку з призначенням судді Катеринчук Л.Й. суддею Верховного суду, згідно Указу Президента (№ 357/2017) від 10.11.2017 року, змінено склад колегії суддів: Поліщук В.Ю. - головуючий, судді: Панова І.Ю., Удовиченко О.С.

Згідно Протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.11.2017 року, у зв'язку з перебуванням судді Панової І.Ю. на лікарняному, змінено склад колегії суддів: Поліщук В.Ю. - головуючий, судді: Куровський С.В., Удовиченко О.С.

15.11.2017 року від представника ТзОВ "Інвест Холдинг Юг" надійшов Відзив на касаційну скаргу, в якому вона просить касаційну скаргу керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. залишити без задоволення, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 про визнання банкрутом ТзОВ "Гранит К" залишити без змін.

15.11.2017 року від керуючого санацією ТзОВ "Гранит К", арбітражного керуючого Лахненка Є.М. надійшов Відзив на касаційну скаргу, в якому він просить постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 залишити без змін, касаційну скаргу керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. залишити без задоволення.

15.11.2017 року від представника Голови Комітету кредиторів - гр. ОСОБА_22. надійшов Відзив на касаційну скаргу, в якому він просить касаційну скаргу керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. залишити без задоволення, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі №1-7/158-09-3124 про визнання банкрутом ТзОВ "Гранит К" залишити без змін.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 15.11.2017 року у справі №1-7/158-09-3124 розгляд справи відкладено на 06.12.2017 року.

04.12.2017 року від керуючого санацією ТзОВ "Гранит К", керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. надійшли Доповнення до касаційної скарги, в яких він просить задовольнити касаційну скаргу, скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні скарги на дії керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г.; відмовити у задоволенні Клопотання, поданого Комітетом кредиторів про припинення повноважень керуючого санацією, припинення повноважень розпорядника майна, призначення нового керуючого санацією.

В судовому засіданні касаційної інстанції представник керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. підтримала вимоги касаційної скарги, з урахуванням Доповнення до касаційної скарги, просила скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124, та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні скарги на дії керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г.; відмовити у задоволенні Клопотання, поданого Комітетом кредиторів про припинення повноважень керуючого санацією, припинення повноважень розпорядника майна, призначеного нового керуючого санацією.

Представник ТзОВ "Гранит К" заперечував проти касаційної скарги, просив постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 залишити без змін, касаційну скаргу керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. залишити без задоволення.

Представник ТзОВ "Інвест Холдинг Юг" заперечувала проти касаційної скарги, просила оскаржувані постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 залишити без змін, касаційну скаргу керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. залишити без задоволення.

Інші учасники судового провадження у справі не скористались наданим процесуальним правом на участь представника в судовому засіданні господарського суду касаційної інстанції, про причини неявки суд не повідомили. Про час, дату та місце засідання суду належним чином повідомлені, що підтверджується матеріалами справи.

Господарськими судами першої та апеляційної інстанції під час розгляду справи встановлено наступне.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2009 року порушено провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Гранит К" за загальною процедурою банкрутства, відповідно до ст.ст.6,7,11 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону, чинної до 19.01.2013 року), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ТзОВ "Гранит К", розпорядником майном боржника призначено арбітражного керуючого Симоненка О.П.

18.06.2009 року Господарським судом Одеської області прийнято ухвалу підготовчого засідання суду, якою визнано грошові вимоги ТзОВ "Південь Ін Буд" до ТзОВ "Гранит К" на суму 241948 грн. 31 коп.

В газеті "Голос України" від 26.06.2009 року № 117 (4617) опубліковано оголошення про порушення провадження у справі № 7/158-09-3124 про банкрутство ТзОВ "Гранит К".

Ухвалою попереднього засідання від 22.12.2009 року, затверджено Реєстр вимог конкурсних кредиторів до ТзОВ "Гранит К".

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.07.2013 року виключено з Реєстру вимог кредиторів ТзОВ "Гранит К", затвердженого ухвалою попереднього засідання від 22.12.2009 року, грошові вимоги ПАТ "КБ "Інвестбанк" на суму 4277613 грн. 56 коп., у зв'язку з їх погашенням у повному обсязі поручителем.

25.07.2013 року арбітражним керуючим внесено зміни до Реєстру вимог кредиторів та затверджено остаточний Реєстр вимог кредиторів на загальну суму 20705354 грн. 59 коп. та 860795,82 дол. США.

Ухвалою місцевого господарського суду від 24.09.2013 року, відповідно до ст.ст. 3-1, 17-18 , 53 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введено процедуру санації ТзОВ "Гранит К", призначено керуючим санацією керівника ТзОВ "Гранит К" - Гуріна Віктора Григоровича та призначено розпорядником майна - арбітражного керуючого Симоненка О.П. на період санації боржника.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.03.2014 року припинені повноваження розпорядника майна ТзОВ "Гранит К" - арбітражного керуючого Симоненка О.П. та призначено розпорядником майна ТзОВ "Гранит К" - арбітражного керуючого Лісєєва К.Ю.

Ухвалою місцевого господарського суду від 20.10.2015 року замінено Кредитора у справі № 1-7/158-09-3124 про банкрутство ТзОВ "Гранит К" - ПАТ "УкрСиббанк" на правонаступника - ТзОВ "Інвест Холдинг Юг".

Ухвалою місцевого господарського суду від 24.11.2015 року, зокрема, затверджено План санації боржника, ТзОВ "Гранит К" схвалений на Зборах кредиторів (протокол № 5 від 21.11.2015 року); встановлено строк виконання Плану санації не більше дванадцяти місяців, до 24.11.2016 року; призначено розпорядником майна ТзОВ "Гранит К" - арбітражного керуючого Сніткіну І.А.

До Господарського суду Одеської області надійшло Клопотання голови Комітету кредиторів ОСОБА_22. (обраного на засідання Комітету кредиторів 14.12.2016 року) про припинення повноважень керуючого санацією боржника Гуріна В.Г., розпорядника майна арбітражного керуючого Сніткіної І.А.; призначення нового керуючого санацією арбітражного керуючого Лахненка Є.М. та продовження строку процедури санації боржника на 6 місяців на підставі рішення Комітету кредиторів від 14.12.2016 року.

Поряд з цим, головою Комітету кредиторів подано Скаргу на дії керуючого санацією про визнання протиправними дій керуючого санацією щодо укладення із ТзОВ "Пілен" Договору про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги №10/05/0/17, згідно якого боржник отримав 6 568 818 грн. 98 коп., з обґрунтуванням порушення керуючим санацією вимог ч.9 ст.17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме, укладання цього Договору без згоди Комітету кредиторів та завдання шкоди іншим кредиторам.

Згідно з рішенням Комітету кредиторів, прийнятого за засіданні 06.06.2017 року (оформлене Протоколом №2), дії керуючого санації визнано незадовільними у зв'язку з абсолютним невиконанням Плану санації у строки та на умовах, передбачених чинним законодавством, та у зв'язку з численними порушеннями вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо укладення значних угод від імені боржника із ТзОВ "Пілен", ТзОВ "ЕНЕРГІЯ-ПРОМ" та ПП "Теком", без згоди Комітету кредиторів та розпорядника майна; відхилено пропозицію керуючого санацією щодо припинення процедури санації і укладення мирової угоди та підтримано попереднє рішення Комітету кредиторів щодо продовження строку процедури санації та зміни керуючого санацією.

Крім того, головою Комітету кредиторів подано пропозицію до Компанії "Руніком Інвест" про вступ у справу в якості інвестора та відповідь останньої про згоду прийняти участь у розробці змін до плану санації.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі №1-7/158-09-3124, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року, зокрема: визнано неправомірними дії керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г.; відмовлено керуючому санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріну В.Г. у задоволенні Клопотання про затвердження Звіту керуючого санацією; Клопотання Комітету кредиторів ТзОВ "Гранит К" про припинення повноважень керуючого санацією, припинення повноважень розпорядника майна, призначення нового керуючого санацією, продовження строку процедури санації задоволено частково; звільнено керуючого санацією - керівника боржника Гуріна В.Г. від виконання повноважень керуючого санацією ТзОВ "Гранит К"; припинено повноваження розпорядника майна ТзОВ "Гранит К" арбітражного керуючого Сніткіної І.А.; припинено процедуру санації ТзОВ "Гранит К" його керівником; ухвалено перейти до загальної процедури, відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Лахненко Є.М.; припинено повноваження органів управління боржника; повноваження органів управління передано керуючому санації арбітражному керуючому Лахненко Є.М., інше.

Не погоджуючись з прийнятими господарськими судами першої та апеляційної інстанцій ухвалою та постановою, керуючий санацією ТзОВ "Гранит К" Гурін В.Г. звернувся з касаційною скаргою, у якій просить, з урахуванням Доповнення до касаційної скарги, скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.06.2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні скарги на дії керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г.; відмовити у задоволенні Клопотання, поданого Комітетом кредиторів про припинення повноважень керуючого санацією, припинення повноважень розпорядника майна, призначення нового керуючого санацією.

Відмовляючи у задоволенні поданої керуючим санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріним В.Г. касаційної скарги, колегія суддів касаційної інстанції виходить з наступного.

Відповідно до пункту 11 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом" (у редакції, яка набула чинності 19 січня 2013 року) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Як встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2009 року порушено провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Гранит К", ухвалою від 24.09.2013 року введено процедуру санації щодо боржника.

Таким чином, до процедури банкрутства ТзОВ "Гранит К" підлягають застосуванню норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом" у редакції, чинній до 19 січня 2013 року, у зв'язку з чим колегія суддів касаційної інстанції відхиляє як безпідставні доводи касаційної скарги про те, що до спірних правовідносин повинні застосовуватись положення цього Закону у редакції, чинній з 19.01.2013 року.

Ухвалою місцевого господарського суду від 24.09.2013 року, відповідно до ст.ст. 3-1, 17-18 , 53 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введено процедуру санації ТзОВ "Гранит К", призначено керуючим санацією керівника ТзОВ "Гранит К" - Гуріна В.Г. та призначено розпорядником майна - арбітражного керуючого Симоненка О.П. на період санації боржника.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", санація - це система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово - господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

За приписами ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", керуючий санацією - фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення санації боржника.

Частиною 3 ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що керуючий санацією - керівник боржника здійснює свої повноваження згідно з цим Законом, з урахуванням обмежень, встановлених частиною тринадцятою статті 13 цього Закону.

Згідно з ч.6 ст. 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", керуючий санацією зобов'язаний: прийняти в господарське відання майно боржника та організувати проведення його інвентаризації; відкрити спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами; розробити та подати для схвалення зборами кредиторів план санації боржника; організувати ведення бухгалтерського і статистичного обліку та фінансової звітності; здійснювати заходи щодо стягнення дебіторської заборгованості перед боржником; від імені боржника заявляти позови про стягнення заборгованості з дебіторів боржника, а також з осіб, які несуть з боржником відповідно до закону або договору субсидіарну (додаткову) чи солідарну відповідальність; розглядати вимоги кредиторів щодо зобов'язань боржника, які виникли після порушення справи про банкрутство в процедурі розпорядження майном боржника та санації; заявляти в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог кредиторів, зазначених в абзаці сьомому цієї частини; звітувати перед комітетом кредиторів щодо послідовної реалізації плану санації; повідомляти у десятиденний строк з дня винесення господарським судом відповідної ухвали державний орган з питань банкрутства про своє призначення, затвердження мирової угоди, закінчення виконання плану санації, звільнення від обов'язків; забезпечувати визначення початкової вартості майна шляхом проведення незалежної оцінки в разі відчуження майна у процедурі санації; здійснювати інші повноваження, передбачені цим Законом.

Частиною 8 ст.17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що керуючий санацією може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією, про що виноситься ухвала, зокрема, на підставі рішення комітету кредиторів у разі невиконання чи неналежного виконання ним своїх обов'язків. При цьому комітет кредиторів повинен запропонувати кандидатуру іншого керуючого санацією, про що виноситься ухвала господарського суду.

Відповідно до ч.11 ст.31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Враховуючи приписи зазначених вище норм Закону, керуючий санацією може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією у разі невиконання або неналежного виконання ним обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що відповідно до Плану санації, затвердженого ухвалою місцевого господарського суду від 24.11.2015 року, з метою відновлення платоспроможності підприємства планується проведення організаційно - господарських, фінансово - економічних, правових заходів, спрямованих на погашення кредиторської заборгованості ТзОВ "Гранит К", а саме: добудова та реалізації наявних вільних площ у ЖК "Адмірал" за адресою: Одеська обл.., Овідіопольський район, с. Мізікевича, вул. Гранітна, буд.1, згідно проектно-кошторисної документації, сума, необхідна на завершення всього житлового будинку складає 47 271 899 грн. 00 коп.; стягнення дебіторської заборгованості (21 626 149 грн. 00 коп.); передбачалось поновлення будівництва житлового будинку, що пожвавить зацікавленість подальшого інвестування в будівництво, зі сторони фізичних і юридичних осіб, чим буде забезпечене подальше функціонування товариства; прийняття заходів у вигляді укладення індивідуальних договорів про передачу фізичним особам у власність квартир, відповідно до їх попередніх договорів пайової участі у будівництві житлового будинку; погашення вимог фізичних осіб по вкладених у будівництво внесках, у розмірі 20 452 923 грн. 00 коп. в перший місяць після закінчення будівництва.

Таким чином, Планом санації ТзОВ "Гранит К" передбачено, що головним джерелом отримання грошових коштів для погашення кредиторської заборгованості перед кредиторами - фізичними особами, є завершення будівництва будинку, що дасть можливість частині кредиторів передати у власність куплені ними квартири, а частині кредиторів сплатити грошові кошти, які будуть отримані від реалізації вільних площ у будинку.

Розглянувши Клопотання голови Комітету кредиторів ОСОБА_22., зокрема, про припинення повноважень керуючого санацією боржника Гуріна В.Г. та Скаргу голови Комітету кредиторів на дії керуючого санацією Гуріна В.Г. щодо визнання його дій неправомірними, господарські суди попередніх інстанції встановили, що наведені вище пункти Плану санації керуючим санацією Гуріним В.Г. не виконані, з моменту затвердження плану санації пройшло більше 19 місяців, будівництво житлового будинку не розпочате і не ведеться, а тому відсутні нові вільні площі, які можуть бути продані та фактично немає квартир, які можуть бути передані у власність кредиторів-фізичних осіб. На даний час у кредиторів-фізичних осіб наявні лише майнові права на квартири, які недобудовані та не введені в експлуатацію.

При цьому, надані керуючим санацією Гуріним В.Г. в якості доказів виконання плану санації Акти приймання виконаних будівельних робіт за формою КА-2в за квітень 2017 року на суми 1 125 775 грн. 20 коп., 209 629 грн. 20 коп., 1 037 194 грн. 80 коп. та відповідні Довідки про вартість виконаних будівельних робіт за формою КБ-3, місцевим та апеляційним господарськими судами не прийняті, оскільки відповідно до видів робіт, які заплановані для виконання у Плані санації, згідно доданої до нього проектно-кошторисної документації на загальну суму 47 271 899 грн. 00 коп., обсягу та видів виконаних фактично робіт на загальну суму 3 538 828 грн. 00 коп., згідно доданих до Звіту керуючого санацією документів, свідчить про виконання незначного обсягу цих робіт, що суттєво не впливає на загальний стан об'єкта та виконання Плану санації.

Поряд з наведеним, господарськими судами встановлено, що 10.05.2017 року керуючий санацією ТзОВ "Гранит К" Гурін В.Г. уклав із ТзОВ "Пілен" Договір про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги №10/05/17, згідно до якого отримав, в позику, від ТзОВ "Пілен" грошові кошти у розмірі 6 568 818 грн. 98 коп.

09.11.2016 року керуючим санацією Гуріним В.Г. укладений із ТзОВ "Пілен" Договір підрядних робіт, відповідно до умов якого ТзОВ "Пілен", виконує підрядні роботи для завершення будівництва ЖК "Адмірал" на загальну суму 47 576 000 грн. 00 коп., а ТзОВ "Гранит К" передає ТзОВ "Пілен" право розпорядження вільними комерційними площами на суму виконаних робіт.

Цей Договір підрядних робіт з ТзОВ "Пілен" від 09.11.2016 року, укладений в останній місяць дії Плану санації, містить умови щодо виконання останнім підрядних робіт по завершенню об'єкта будівництва та підготовці його до введення в експлуатацію з орієнтовною вартістю робіт 47 576 000 грн. 00 коп., що фактично співпадає із вартістю робіт запланованих у Плані санації, що підтверджує їх не проведення керуючим санацією у строк дії Плану, за рахунок коштів ТзОВ "Пілен" в обмін на право розпоряджатись вільними комерційними площами на суму виконаних робіт.

За висновком господарських судів попередніх інстанцій, Договором фактично передбачено участь інвестора у санації, заява якого про участь у справі подавалась керуючим санацією до матеріалів справи, однак на розгляд Комітету кредиторів не виносилась, зміни до Плану санації щодо такої участі комітетом кредиторів не вносились, судом не затверджувались.

В силу приписів ч.13 ст.13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", керівник або орган управління боржника виключно за погодженням з розпорядником майна укладає угоди щодо: передачі нерухомого майна в оренду, заставу, внесення зазначеного майна як внеску до статутного капіталу господарського товариства або розпорядження таким майном іншим чином; одержання та видачі позик (кредитів), поручительства і видачі гарантій, уступки вимоги, переведення боргу, а також передачі в довірче управління майна боржника; розпорядження іншим майном боржника, балансова вартість якого складає понад один відсоток балансової вартості активів боржника.

Згідно з ч.5 ст. 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", керуючий санацією має право розпоряджатися майном боржника з урахуванням обмежень, передбачених цим Законом; укладати від імені боржника мирову угоду, цивільно-правові, трудові та інші угоди; подавати заяви про визнання угод, укладених боржником, недійсними.

За визначенням ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", значні угоди - це угоди щодо розпорядження майном боржника, балансова вартість якого перевищує один відсоток балансової вартості активів боржника на день укладання угоди.

Відповідно до ч.9 ст.17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", значні угоди та угоди, щодо яких є заінтересованість, укладаються керуючим санацією тільки за згодою комітету кредиторів, якщо інше не передбачено цим Законом або планом санації.

Враховуючи встановлені обставини та приписи наведеної норми, місцевий та апеляційний господарські суди дійшли вірного висновку про те, що передання ТзОВ "Гранит К" на користь ТзОВ "Пілен" вільних комерційних полоні у ЖК "Адмірал" на суму 47 576 00 грн. 00 коп., є значною угодою.

Поряд з наведеним, господарськими судами встановлено, що 27.02.2017 року керуючим санацією Гуріним В.Г. укладений із ТзОВ "ЕНЕРГІЯ-ПРОМ" Договір субпідряду №2702/17, відповідно до умов якого ТзОВ "ЕНЕРГІЯ-ПРОМ", виконує підрядні роботи по установці та монтажу системи вентиляції на загальну суму 520 420 грн. 60 коп., а ТзОВ "Гранит К" зобов'язується сплатити вказані грошові кошти.

Врахувавши, що Комітет кредиторів та розпорядник майна не давали згоди на укладання керуючим санацією зазначених угод, а також відсутність в умовах Плану санації положень щодо участі інвестора та права керуючому санацією самостійно укладати значні угоди, господарські суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованого висновку про те, що укладення керуючим санацією угод з ТзОВ "Пілен", ТзОВ "ЕНЕРГІЯ-ПРОМ", ПП "Теком", без згоди Комітету кредиторів та розпорядника майном, є порушенням вимог ч.13 ст.13, ч.5 ,ч.9 ст.17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та підставою для задоволення Скарги голови Комітету кредиторів на дії керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. про визнання дій останнього протиправними.

Розглянувши Клопотання керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г. про затвердження Звіту керуючого санкцію, господарські суди попередніх інстанцій, керуючись приписами ст.21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та встановленими обставинами справи, дійшли висновку, що Звіт не підлягає затвердженню з огляду на невиконання керуючим санацією Плану санації протягом 18 місяців, допущення ним порушень Закону при укладенні договорів, невідповідності звіту керуючого санації вимогам Закону, невідповідності самого змісту звіту Закону.

Згідно з пунктами 13-15 ст.53 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за поданням Комітету кредиторів або розпорядника майна керуючий санацією - керівник боржника може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією.

Звільнення керівника боржника від виконання ним повноважень керуючого санацією позбавляє керівника боржника права самому здійснювати санацію боржника.

Розпорядник майна продовжує виконувати свої обов'язки протягом здійснення керуючим санацією - керівником боржника процедури санації боржника.

У разі невиконання плану санації боржника або якщо стає очевидним, що виконання плану санації боржника не приведе до відновлення його платоспроможності, процедура банкрутства здійснюється відповідно до цього Закону, про що господарський суд виносить ухвалу.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що 10.11.2016 року відбулися загальні Збори кредиторів ТзОВ "Гранит К", на яких обрано новий склад комітету кредиторів: ОСОБА_22., ОСОБА_16, ОСОБА_17., ОСОБА_18, ОСОБА_4, ОСОБА_19, ОСОБА_20

14.12.2016 відбулося засідання Комітету кредиторів ТзОВ "Гранит К", на якому прийняті рішення про: звернення до Господарського суду Одеської області з клопотанням про припинення повноважень керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" Гуріна В.Г.; звернення до Господарського суду Одеської області з Клопотанням про призначення нового керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" - арбітражного керуючого Лахненко Є.М.; продовження строку процедури санації боржника на 6 місяців.

Врахувавши вказане рішення Комітету кредиторів, встановлення факту невиконання керуючим санацією Плану санації боржника, у строк, передбачений Планом санації, який закінчився 24.11.2016 року, та протягом 6 місяців після закінчення цього строку, допущення керуючим санацією порушень вимог закону (укладення угод без погодження з розпорядником майна, комітету кредиторів та всупереч плану санації), колегія суддів касаційної інстанції вважає обґрунтованим та таким, що відповідає приписам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" висновок господарських судів першої та апеляційної інстанцій про наявність підстав для звільнення керуючого санацією від виконання обов'язків.

При цьому, колегія суддів касаційної інстанції зважає на те, що місцевим та апеляційним господарськими судами під час вирішення питання про звільнення керуючого санацією від виконання обов'язків та призначення нового керуючого санацією, було враховано думку фізичних осіб, які є кредиторами за договорами пайової участі у будівництві ЖК "Адмирал", щодо звільнення Гуріна В.Г. з посади керуючого санацією, та призначення керуючим санацією Лахненка Е.М., а також взято до уваги той факт, що Гурін В.Г., який є єдиним засновником та директором ТзОВ "Гранит К", з моменту порушення провадження у справі про банкрутство (з травня 2009 року) тривалий час не виконує зобов'язання перед кредиторами, у тому числі перед фізичними особами, які уклали з боржником Договори про дольову участь у будівництві ЖК "Адмірал" майже 10 років назад.

Відповідно до ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Врахувавши права Комітету кредиторів на звернення до господарського суду з клопотанням про призначенням керуючого санацією, та у зв'язку з переходом до загальної процедури санації ТзОВ "Гранит К", яка не вимагає участі розпорядника майна, місцевий господарський суд, з яким погодився апеляційний господарський суд, обґрунтовано припинив повноваження розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Сніткіної І.А.

Розглянувши Клопотання Голови Комітету кредиторів ТзОВ "Гранит К" про призначення керуючого санацією ТзОВ "Гранит К" - арбітражного керуючого Лахненко Є.М. (відповідно до рішення Комітету кредиторів від 14.12.2016 року), господарський суд першої інстанції, у межах повноважень, наданих чинним законодавством, відповідно до ст.43 ГПК України встановив, що кандидатура керуючого санацією відповідає вимогам ст.1, 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", арбітражний керуючий Лахненко Є.М. надав свою згоду на призначення його керуючим санацією боржника, подав відповідну заяву, має достатній досвід роботи.

Відповідно до ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Доводи касаційної скарги фактично зводяться до оцінки доказів та переоцінки обставин справи, що не є компетенцією касаційної інстанції з огляду на приписи ст.ст.1115, 1117 ГПК України. При цьому, порушені скаржником у касаційній скарзі питання були предметом розгляду господарськими судами попередніх інстанцій і їм надано належну правову оцінку на підставі ст.ст.33, 34 ГПК України (щодо оцінки доказів).

З урахуванням меж перегляду справи у касаційній інстанції, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що під час розгляду справи фактичні її обставини були встановлені господарськими судами попередніх інстанцій на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки господарських судів відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для зміни або скасування оскаржуваних ухвали та постанови немає.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу керуючого санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Гранит К" Гуріна Віктора Григоровича залишити без задоволення.

2. Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 10 липня 2017 року та ухвалу Господарського суду Одеської області від 7 червня 2017 року у справі № 1-7/158-09-3124 залишити в силі.

Головуючий суддя В.Ю. Поліщук

судді: С.В. Куровський

О.С.Удовиченко