ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про поновлення

"11" грудня 2017 р.Справа № 923/972/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Філінюка І.Г.,

суддів Лавриненко Л.В., Богатиря К.В.

Розглянувши клопотання судового експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз про надання додаткових матеріалів, необхідних для виконання судової експертизи

при розгляді апеляційної скарги фізичної особи - підприємця Величковської Ольги Вячеславівни

на рішення Господарського суду Херсонської області від 08.11.2016

у справі № 923/972/16

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Ворнер Мьюзік Україна» в особі Приватної організації «Організація колективного управління авторськими та суміжними правами»

до відповідача фізичної особи - підприємця Величковської Ольги Вячеславівни

про стягнення 14500 грн,

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 21.02.2017 призначено у справі № 923/972/16 судову комплексну експертизу, складовими якої є експертиза відеозвукозапису та експертиза з питань інтелектуальної власності проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

На вирішення судової експертизи поставлено наступні питання: 1) Чи проводився відеозапис безперервно? 2) Чи має відеозапис ознаки монтажу чи прояви якоїсь попередньої цифрової обробці? 3) Чи можливо по даному відеозапису (СD диск) встановити джерело походження зафіксованих на ньому звуків, фонограм, музичних творів? 4) Чи зафіксовано на СD диску, серед інших звуків, фонограму музичного твору «ІНФОРМАЦІЯ_2» у виконанні гурту «ІНФОРМАЦІЯ_1», та в якому обсязі (повний обсяг фонограми або його фрагмент)? 5) Якщо на СD диску зафіксовано фонограму музичного твору «ІНФОРМАЦІЯ_2», чи можливо встановити у виконанні саме якого гурту: «ІНФОРМАЦІЯ_1» чи «ІНФОРМАЦІЯ_3», або іншого виконавця? 6) Чи можливо ідентифікувати, що даний відеозапис на СD диск, (у тому числі її фрагмент, з можливим видворенням фонограми музичного твору «ІНФОРМАЦІЯ_2») було здійснено у приміщенні кафе «Заір» м. Херсон, вул. Горького, 19?

Провадження по справі № 923/972/16 зупинено до закінчення по справі судової експертизи.

28.02.2017 матеріали справи № 923/972/16 надіслано до Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Постановою Вищого господарського суду України від 04.07.2017 ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 21.02.2017 залишено без змін.

28.02.2017 матеріали справи № 923/972/16 надіслано до Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз

25.07.2017 матеріали справи № 923/972/16 надіслано до Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз

05.12.2017 до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання експерта Шабля О.М. про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення судової криміналістичної експертизи відео-звукозапиму.

Відповідно до ч.ч.1-4 ст.31 ГПК України в судовому процесі може брати участь судовий експерт. Права, обов'язки та відповідальність судового експерта визначаються цим Кодексом та Законом України «Про судову експертизу». Судовий експерт зобов'язаний за ухвалою господарського суду з'явитись на його виклик і дати мотивований висновок щодо поставлених йому питань. Висновок робиться у письмовій формі. Судовий експерт, оскільки це необхідно для дачі висновку, має право знайомитися з матеріалами справи, брати участь в огляді та дослідженні доказів, просити господарський суд про надання йому додаткових матеріалів.

Згідно із роз'ясненнями, які містяться у п.11 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 №4 «Про деякі питання практики призначення судової експертизи» визначення обсягу необхідних та достатніх для експертного дослідження матеріалів і перевірка (огляд) матеріалів, які підлягають направленню на експертизу, з точки зору їх повноти та придатності для проведення експертизи, здійснюється господарським судом, за необхідності - за участю представників сторін у справі. Згідно з пунктом 2.3.2 Інструкції експерту заборонено самостійно збирати матеріали, які підлягають дослідженню, а також вибирати вихідні дані для проведення експертизи, якщо вони відображені в наданих йому матеріалах неоднозначно. У господарському судочинстві до таких матеріалів відносяться речові та письмові докази. Отже, судового експерта не наділено повноваженнями для пошуку та витребування речових або письмових доказів. У разі коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо) він з огляду на положення частини четвертої статті 31 ГПК вправі просити господарський суд про їх надання. Водночас законом не передбачено повноважень судового експерта щодо витребування та одержання додаткових матеріалів безпосередньо від учасників судового процесу. Тому господарський суд не може покладати на останніх обов'язок надавати додаткові матеріали безпосередньо експертові на його вимогу. Клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів розглядається господарським судом після поновлення провадження у справі; за необхідності для розгляду такого клопотання суд може витребувати матеріали справи з експертної установи, а також повідомити учасників судового процесу про час і місце проведення відповідного судового засідання. Після розгляду клопотання провадження у справі знову зупиняється, а матеріали справи, якщо вони витребувалися судом, надсилаються до експертної установи. При цьому господарським судам слід мати на увазі можливість настання передбачених пунктами 1.13 і 4.9 Інструкції наслідків у вигляді повернення матеріалів справи суду, який призначив експертизу, або повідомлення експертом суду про неможливість надання висновку. У разі повернення експертною установою (експертом) матеріалів справи господарського суду з передбачених чинним законодавством підстав суд поновлює провадження у справі для вирішення питань, пов'язаних з усуненням причин, які потягли за собою таке повернення.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає за необхідне поновити апеляційне провадження у справі №923/972/16, призначити судове засідання по справі для розгляду клопотання судового експерта на 15.01.2018. та витребувати у сторін додаткові матеріали, зазначені в клопотанні експерта.

Керуючись ст.ст.31, 86, 79, 99 ГПК України, колегія суддів -

у х в а л и л а :

1. Поновити апеляційне провадження у справі № 923/972/16 з 15.01.2018.

2. Призначити судове засідання для розгляду клопотання експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Шабля О.М. про надання додаткових матеріалів на 15.01.2018 о 14:00 год.

3. Позивачу та відповідачу надати до суду додаткові матеріали за переліком, визначеним експертом в клопотанні від 01.12.2017 № 17-816, експертиза № 17-816/07.

4. Копію клопотання експерта направити сторонам по справі № 923/972/16.

5. Копію ухвали направити сторонам та експерту Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Шаблі О.Ю.

6. Засідання відбудеться у приміщенні апеляційного господарського суду за адресою: м. Одеса, пр. Шевченка, 29, в залі судових засідань № 8, тел.301-422.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Лавриненко Л.В.

Суддя Богатир К.В.