ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.12.2017 року Справа № 912/2061/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Кощеєва І.М. ( доповідач ),

суддів: Кузнецова В.О., Євстигнеєва О.С.

секретар судового засідання Ковзиков В.Ю.

представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1 представник ( дов. від 11.01.2017 р. № 01-07/8 )

від відповідача: ОСОБА_2 представник ( дов. від 28.07.2016 р. )

від третьої особи: представник в судове засідання не з'явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Долинської міської ради Кіровоградської області

на рішення господарського суду Кіровоградської області від 02.10.2017 р. у справі

за позовом Долинської міської ради Кіровоградської області,

Кіровоградська область, м. Долинська

до Товариства з обмеженою відповідальністю

"Долинський комбікормовий завод",

Кіровоградська область, м. Долинська

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Управління державної архітектурно-будівельної інспекції

у Кіровоградській області,

м. Кропивницький

про визнання укладеним договору

ВСТАНОВИВ:

Долинська міська рада Кіровоградської області звернулася до господарського суду Кіровоградської області з позовною заявою від 01-07/139/1 від 27.06.2017 р., яка містить вимоги наступного характеру: визнати поважними причини строку позовної давності та поновити їх; визнати укладеним договір № 46/17 про пайову участь (внесок) замовника (юридичною, фізичною особою) у створені і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Долинська від 26.06.2017 р. у такій редакції: "Договір № 46/17 про пайову участь (внесок) замовника ( юридичною, фізичною особою ) у створені і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Долинська.

Виконавчий комітет Долинської міської ради, в особі міського голови ОСОБА_3, що діє на підставі Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", з одного боку, та юридична особа - товариство з обмеженою відповідальністю "Долинський комбікормовий завод" в особі директора ОСОБА_4, який діє на підставі Статуту ТОВ "Долинський комбікормовий завод", місцезнаходження: м. Долинська, вул. Чумацький шлях, 1, ( далі-Замовник), з другого боку (далі за текстом Договору - Сторони), уклали цей Договір про наступне:

ОСОБА_5 договору.

1.1 ОСОБА_5 даного Договору є пайовий внесок Замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури (міста, села, селища) при здійсненні будівництва об"єкта містобудування на умовах, зазначених цим Договором.

Даний Договір укладено на підставі Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011 р. № 3038, рішення Долинської міської ради від 14.07.2011 року № 214 "Про затвердження порядку пайової участі (внеску) замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Долинська".

1.2 ОСОБА_1 та місце розташування об"єкта містобудування - будівництво виробничих будівель по вулиці Чумацький Шлях (Войкова), 1а, міста Долинська, а саме: "лінія приймання зерна з автомобілів з вузлом очищення та сушарки в м. Долинська вул. Войкова, 1-а, Кіровоградської області, І категорія складності", згідно до рішень виконавчого комітету Долинської міської ради: від 21.04.2010 року № 75 "Про надання ТОВ "Долинський комбікормовий завод" дозволу на реконструкцію виробничих будівель по вулиці Войкова, 1а, міста Долинська"; від 22.06.2011 року № 155 "Про внесення змін до рішення виконавчого комітету міської ради від 21.04.2010 р. № 75 "Про надання ТОВ "Долинський комбікормовий завод" дозволу на реконструкцію виробничих будівель по вулиці Войкова, 1а, міста Долинська".

Цільове призначення об"єкта містобудування - здійснення підприємницької діяльності.

ІІ. Сума договору та умови оплати.

2.1 Замовник перераховує кошти на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Долинська у розмірі: 150 000,00 грн. (сто п"ятдесят тисяч гривень 00 коп.) на рахунок Долинської міської ради відповідно до розрахунку (згідно додатку № 1). Вказана сума є 10% від загальної проектно-кошторисної вартості об"єкта будівництва (реконструкції).

2.2 Якщо попередній розрахунок величини пайової участі було проведено відповідно до наданих Замовником укрупнених показників вартості будівництва, такий розрахунок підлягає уточненню з урахуванням фактичної загальної кошторисної вартості будівництва.

2.3 Сплата коштів Замовником на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Долинська здійснюється у безготівковій формі на рахунок Долинської міської ради на рахунок № 0161, , код доходу 24170000, МФО 823016, банк одержувача: ГУДКСУ у Кіровоградській області; одержувач - Долинська міська рада.

ІІІ. Права і обов"язки сторін.

3.1 Так як, Замовник вчасно не виконав своє зобов"язання по перерахунку коштів пайової участі до прийняття об"єкта будівництва в експлуатацію, то-Замовник погоджується з тим, що зобов"язується протягом 10 днів з дня підписання даного Договору, перерахувати кошти в сумі, зазначеній у пункті 2.1 розділу ІІ цього Договору.

3.2 У разі внесення змін до проектної документації, які спричиняють зміни техніко-економічних показників будівництва, Замовник зобов"язується звернутися із клопотанням до виконавчого комітету міської ради про внесення відповідних змін до Договору.

3.3 Виконавчий комітет Долинської міської ради проводить розрахунок пайового внеску та контролює виконання умов Договору.

ІV. Відповідальність сторін та вирішення спорів.

4.1 Сторони несуть відповідальність за виконання цього Договору в межах чинного законодавства.

4.2 Всі спірні питання вирішуються шляхом переговорів або у судовому порядку.

4.3 У випадку несвоєчасного внесення коштів як пайової участі в розвитку інфраструктури м. Долинська Замовник сплачує пеню в розмірі 0,1% від загальної суми пайової участі, визначеної п. 2.1 розділу 2 цього Договору, за кожний день прострочення платежу, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діє на момент прострочення виконання зобов"язання.

V. Інші умови.

5.1 Зміни і доповнення до цього Договору вносяться за взаємною згодою сторін шляхом укладання відповідних угод, які є невід"ємною частиною цього Договору або в судовому порядку.

5.2 Одностороння зміна умов або одностороння відмова від цього Договору не допускається.

5.3 Цей Договір укладений сторонами добровільно. При укладанні договору майнових прав і претензій сторони одна до іншої не мають.

5.4 Договір складено в 2-х примірниках, які мають юридичну силу, один з яких зберігається у Замовника, другий - у виконавчому комітеті Долинської міської ради.

5.5 Договір набуває чинності з моменту підписання сторонами і діє до повного його виконання.

5.5 Додатки до Договору:

№ 1 - розрахунок величини пайової участі (внеску) Замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста.

VІ. Юридичні адреси сторін, банківські реквізити:

Виконавчий комітет Замовник

Долинської міської ради Товариство з обмеженою відповідальністю

Долинського району "Долинський комбікормовий завод"

Кіровоградської області м. Долинська, 28500

Міський голова ОСОБА_3 Директор ТОВ "Долинський комбікормовий

завод" ОСОБА_4

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 02.10.2017 р. ( суддя Колодій С. В.) в позові відмовлено.

Не погодившись з вказаним рішенням суду, Долинська міська рада Кіровоградської області звернулась до апеляційного суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення господарського суду Кіровоградської області від 02.10.2017 р. у справі № 912/2061/17 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

В апеляційній скарзі Долинська міська рада Кіровоградської області посилається на те, що господарським судом першої інстанції не взято до уваги доводи позовної заяви Долинської міської ради та докази, якими обґрунтовуються вимоги позовної заяви ст. 27-1 Закону України «Про планування та забудову територій», ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», якими встановлено саме обов'язок Замовника будівництва, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, звернутися із заявою та взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту.

Скаржник посилається на те, що Долинська міська рада своїм рішенням № 214 від 14.07.2011 р. вповноважила виконавчий комітет на вчинення дій по укладанню договору пайової участі. Отже суд дійшов помилкового висновку, що міська рада та її виконавчий комітет для того, щоб вступати у цивільні та господарські відносини, повинні бути господарськими організаціями.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу просить суд залишити рішення господарського суду без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Автоматичною системою документообігу для розгляду справи визначено суддю-доповідача ОСОБА_6 у складі колегії суддів: Кузнецова В.О., Чус О.В.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 21.11.2017 р. у справі № 912/2061/17, апеляційну скаргу прийнято до розгляду. Розгляд справи призначено на 07.12.2017 р.

Розпорядженням керівника апарату суду від 06.12.2017 р. призначено автоматичну зміну складу колегії суддів у справі, у звязку з перебуванням у відпустці судді Чус О.В.

Автоматичною системою документообігу для розгляду справи визначено суддю-доповідача ОСОБА_6 у складі колегії суддів: Євстигнеєва О.С., Кузнецова В.О.

У судовому засіданні 07.12.2017 р. була оголошена вступна та резолютивна частини постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції згідно рішення виконавчого комітету Долинської міської ради від 14.07.2011 р. № 214 "Про затвердження порядку пайової участі ( внеску ) замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Долинська", розмір пайової участі замовників будівництва у розвиток інфраструктури міста Долинська складав у 2010 році 10 відсотків від проектно-кошторисної вартості будівництва ( а. с. 22-24 ).

21.04.2010 р. виконавчим комітетом Долинської міської ради було прийнято рішення № 75 "Про надання ТОВ "Долинський комбікормовий завод" дозволу на реконструкцію виробничих будівель по вул. Войкова, 1а, міста Долинська" (а.с. 20).

Згідно п. 2.3 зазначеного рішення ТОВ "Долинський комбікормовий завод" зобов"язано до отримання дозволу на початок будівельних робіт заключити з міською радою договір на пайову участь у розвитку інфраструктури міста, інвестиційної діяльності та підтримки підприємництва.

Рішенням виконавчого комітету Долинської міської ради від 22.06.2011 року № 155 "Про внесення змін до рішення виконавчого комітету міської ради від 21.04.2010 р. № 75 "Про надання ТОВ "Долинський комбікормовий завод" дозволу на реконструкцію виробничих будівель по вулиці Войкова, 1а, міста Долинська" внесено зміни до зазначеного рішення та замінено слово "проведення реконструкції" на "будівництво" ( а. с. 21 ).

Згідно розпорядження Долинського міського голови від 19.02.2016 р. № 31 "Про перейменування вулиць міста Долинська" вулицю Войкова перейменовано у вулицю Чумацький Шлях ( а. с. 12 ).

15.08.2016 р. Долинською міською радою від Головного управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області отримано лист № 543/11-28-21-03-08 про відпрацювання замовників будівництва щодо їх пайової участі у розвитку інфраструктури населених пунктів Кіровоградської області шляхом сплати ними грошових коштів до місцевих бюджетів, в тому числі до бюджету м. Долинська. Зі змісту якого Долинській міській раді стало відомо, що у вересні 2012 року ТОВ "Долинський комбікормовий завод" звернулося до Управління державної архітектурно-будівельної інспекції у Кіровоградській області з декларацією про готовність об"єкта до експлуатації а саме: будівництво лінії приймання зерна з автомобілів з вузлом очищення та сушки за адресою: Кіровоградська область, м. Долинська, вул. Войкова, 1А. ( а. с. 13 ).

27.01.2017 р. Долинською міської радою отримано лист № 1011-1.20/2/1.8/326 від Управління державної архітектурно - будівельної інспекції у Кіровоградській області та копію декларації про готовність на об"єкт "Лінія приймання зерна з автомобілів з вузлом очищення та сушки" по вул. Войкова, 1А, м. Долинська, Долинський район, Кіровоградської області, замовником будівництва якого виступав ТОВ "Долинський комбікормовий завод" ( а. с. 16 ).

Згідно декларації про готовність на об"єкт "Лінія приймання зерна з автомобілів з вузлом очищення та сушки" по вул. Войкова, 1-а, м. Долинська, Долинський район, Кіровоградської області, яка зареєстрована Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Кіровоградській області від 23.09.2012 р. № КД НОМЕР_1, замовником будівництва якого є ТОВ "Долинський комбікормовий завод" кошторисна вартість зазначеного будівництва складає 1,5 млн. грн. ( а. с. 17-19 ).

За твердженням Позивача ТОВ "Долинський комбікормовий завод" не виконав п. 2.3 рішення виконавчого комітету Долинської міської ради від 21.04.2010 р. № 75 щодо укладення з міською радою договору на пайову участь у розвитку інфраструктури міста, інвестиційної діяльності та підтримки підприємництва.

Поряд з цим, згідно ст. 73 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" зокрема, акти місцевого голови, виконавчого комітету міської ради, прийняті в межах наданих їм повноважень є обов"язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території зокрема, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасового проживають на відповідній території.

23.03.2017 р. Долинською міською радою за вих. № 01-06/159/1 на адресу ТОВ "Долинський комбікормовий завод" було направлено рекомендованим листом пропозицію (оферту) для підписання та два примірники "Договору № 46/17 про пайову участь ( внесок ) замовника (юридичною особою) у створенні і розвитку інженерно - транспортної та соціальної інфраструктури м. Долинська" ( а. с. 31-37 ), яка залишена Відповідачем без відповіді.

15.06.2017 р. Долинською міською радою на адресу ТОВ "Долинський комбікормовий завод" рекомендованим листом (вих. № 01-06/263/1) було направлено претензію в порядку досудового врегулювання спору із вимогою підписати "Договір № 46/17 про пайову участь (внесок) замовника (юридичною особою) у створенні і розвитку інженерно - транспортної та соціальної інфраструктури м. Долинська" у запропонованій позивачем редакції (а.с. 25-30).

ТОВ "Долинський комбікормовий завод" відповідь на претензію Позивача не надало.

За твердженням Позивача, ТОВ "Долинський комбікормовий завод" ухилялося від укладання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Долинська, що і стало підставою для звернення до суду з даною позовною заявою.

Примусовий порядок укладення господарських договорів за рішенням суду регулюється ст. 187 ГК України та ст. 649 ЦК України, згідно яких спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.

Виходячи зі змісту вказаних норм і принципу свободи договору, можливість розгляду судом спорів про укладення договору обумовлюється обов'язковістю договору (за державним замовленням, на підставі правового акту органу державної влади чи місцевого самоврядування та в інших випадках, встановлених законом).

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлює Закон України "Про регулювання містобудівної діяльності", який спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачено, що пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

Порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

Організаційні та економічні відносини, пов'язані із залученням і використанням коштів забудовників об'єктів містобудування у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури у зв'язку з будівництвом об'єктів містобудування на території міста Долинська регулюються вищезгаданим Порядком.

За приписами ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та п. 1.3. Порядку обов'язок взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту покладено на замовника, який має намір щодо забудови у місті Долинська.

При цьому, в силу вимог ч. 9 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію. Аналогічні строки укладання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту передбачені пунктом 6 Порядку.

Згідно з ч. 10 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" кошти, отримані як пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, використовуються для створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури відповідного населеного пункту.

При цьому, господарським судом враховано, що в разі не укладення забудовником договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту до введення об'єкта будівництва в експлуатацію, законодавство не звільняє останнього від обов'язку укласти договір про пайову участь та, відповідно, від обов'язку сплатити пайовий внесок ( наведена правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України від 16.11.2016 у справі №922/5937/15 ).

Враховуючи наведене, місцевий суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що у даному випадку, укладання договору про пайову участь в розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Долинська між органом місцевого самоврядування і замовником будівництва на основі рішення Долинської міської ради від 14.07.2011 р. № 214 є обов"язковим як для Долинської міської ради, так і для відповідача - ТОВ "Долинський комбікормовий завод", і зазначений обов"язок прямо передбачений актами цивільного законодавства - Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності, та правила його укладання затверджені та врегульовані Порядком залучення та використання пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Долинська. Тобто, підставою для виникнення прав і обов"язків має бути договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, який в силу приписів статті 70 Закону є обов"язковим та має бути укладений за ініціативою забудовника не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об"єкта будівництва в експлуатацію.

Поряд з цим, місцевий господарський суд приймаючи оскаржуване рішення відмовив Позивачу в задоволені позовних вимог пославшись на те, що Позивач просить суд визнати укладеним договір, у якому в якості сторони договору зазначена неналежна особа, якій згідно затвердженого Порядку не надавалися повноваження на його укладення та не є юридичною особою, отже не наділена повноваженнями на укладання договорів. Особа, яка має відповідний обсяг цивільної дієздатності, є Долинська міська рада.

Колегія суддів апеляційного суду погоджується з таким висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.

У проекті договору, який Позивач просить суд визнати укладеним, сторонами договору вказані: ТОВ "Долинський комбікормовий завод" ( Замовник ) та виконавчий комітет Долинської міської ради.

Однак, як слушно зазначив господарський суд п. 1 розділу 2 Порядку та п. 2.3 рішення виконавчого комітету Долинської міської ради, визначено, що договір пайової участі повинен бути укладений з Долинською міської радою, яка є окремою юридичною особою ( ідентифікаційний код юридичної особи 04055222 ), в той час як виконавчий комітет Долинської міської ради не є юридичною особою.

З Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та громадських формувань зробленого на запит суду станом на 02.10.2017 р. вбачається, що виконавчий комітет Долинської міської ради не є юридичною особою.

Згідно зі ст. 2 ЦК України учасниками цивільних відносин є фізичні, юридичні особи, держава Україна, ОСОБА_7 Крим, територіальні громади, іноземні держави та інші субєкти публічного права.

Господарський кодекс України до субєктів господарювання відносить господарські організації та громадян, іноземців та осіб без громадянства, які здійснюють підприємницьку діяльність і зареєстровані у встановленому порядку.

При цьому, до господарських організацій відносяться юридичні особи, державні, комунальні та інші підприємства, які здійснюють господарську діяльність і також зареєстровані.

Зазначені переліки субєктів є вичерпними відповідно для цивільних і господарських відносин, що свідчить про те, що окрім цих субєктів ніхто інших не може самостійно вступати у цивільні чи господарські відносини, а отже і укладати договори.

Щодо заяви ТОВ "Долинський комбікормовий завод" про застосування до вказаних правовідносин позовної давності, то місцевий господарський суд встановивши відсутність порушення прав Позивача у справі та відмовляючи у позові, обґрунтовано зазначив на відсутності підстави для застосування позовної давності.

З огляду на наведене, викладені в апеляційній скарзі доводи не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому відсутні підстави для скасування рішення місцевого господарського суду.

Керуючись ст. ст. 101-103, 105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Долинської міської ради Кіровоградської області залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Кіровоградської області від 02.10.2017р. у справі № 912/2061/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Постанова складена у повному обсязі 08.12.2017 року

Головуючий суддя І.М. Кощеєв

Суддя В.О. Кузнецов

Суддя О.С. Євстигнеєв