ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
УХВАЛА

11 грудня 2017 року Справа № 5016/1029/2012(5/35)

Кредитори:

1.Товариство з обмеженою відповідальністю "Люкс ЛВП", 54036, м.Миколаїв, вул.Кутузова, 48

2.Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Миколаївгаз" НАК "Нафтогаз України", 54008, м.Миколаїв, вул.Погранична, 159

3.Товариство з обмеженою відповідальністю "Інноваційний центр "Агротехнології", 03022, м.Київ, вул.Трутенка, 8

4.Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Вознесенському районі Миколаївської області, 56500, Миколаївська область, м. Вознесенськ, вул. Кірова, 5/2

5.Товариство з обмеженою відповідальністю сільськогосподарське підприємство "НІБУЛОН", 54002, м. Миколаїв, вул. Каботажний спуск, 1, поштова адреса: 54030, м.Миколаїв, вул. Фалеєвська, б. 9-Б

6.Вознесенське обєднане управління Пенсійного фонду України Миколаївської області, 56500, Миколаївська область, м. Вознесенськ, вул.Одеська, 25

7.Очаківська обєднана державна податкова інспекція Головного управління ДФС у Миколаївській області (57508, миколаївська область, м. Очаків, вул. Старофортечна, б. 27, ).

8.Публічне акціонерне товариство Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк, 01001, м. Київ, пров. Шевченка, 12 в особі філії Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Миколаїв, 54013, м. Миколаїв, вул. Декабристів, 4-А

9.Публічне акціонерне товариство Новоград-Волинський мясокомбінат, 11700, Житомирська область, м. Новоград-Волинськ, вул. Борисова, 4

10.Публічне акціонерне товариство ОТП Банк, 01601, м. Київ, вул. Жилянська, 43 (представник кредитора: ОСОБА_1В.)

11.Компанія Муано Трейдінг Лімітед (MUANO TRADING LIMITED), 03037, АДРЕСА_1

12.Товариство з обмеженою відповідальністю Концерн Нафтаенерго, 20746, Черкаська область, Смілянський район, с. Березняки, вул. Куценка, 91

Банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ", 56500, Миколаївська область, м.Вознесенськ, вул.Жовтневої революції, 283, ідентифікаційний код 24781924

Ліквідатор: арбітражний керуючий ОСОБА_2, 56500, Миколаївська область, м.Вознесенськ, провулок Сонячний, 1

Суддя Ржепецький В.О.,

представники:

від відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Вознесенському районі Миколаївської області: ОСОБА_3 за довіреністю №1 від 03.01.2017;

від Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарське підприємство "НІБУЛОН": ОСОБА_4 за довіреністю №588 від 30.12.2015;

ліквідатор: не зявився.

Суть спору: про банкрутство

встановив:

Ухвалою суду від 27.11.2017 розгляд заяви ліквідатора про звільнення від виконання повноважень ліквідатора та клопотання ліквідатора про затвердження звіту про сплату основної грошової винагороди відкладено на 11.12.2017. Судом також ухвалено здійснити запит на автоматизований відбір кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у справі з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Згідно довідки від 28.11.2017, сформованої автоматично у відповідь на електронний запит згідно з п.4.17 Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, для призначення ліквідатором ТОВ "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ" визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво №49, видане 01.02.2013).

Ухвалою суду від 28.11.2017 зобовязано арбітражного керуючого ОСОБА_5 подати до господарського суду Миколаївської області заяву про згоду на участь у даній справі або про відмову від участі.

30.11.2017 на адресу суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_5 за вих. №01-34/44 від 28.11.2017 про надання згоди на призначення його ліквідатором ТОВ "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ".

Усі учасники провадження у справі належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду справи.

В судовому засіданні представник Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарське підприємство "НІБУЛОН" заперечує проти звільнення арбітражного керуючого ОСОБА_2 від виконання обовязків ліквідатора ТОВ "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ" посилаючись на те, що арбітражний керуючий ОСОБА_2 тривалий час виконує обовязки ліквідатора у даній справі.

Стосовно клопотання ліквідатора про затвердження звіту про сплату основної грошової винагороди представник ТОВ СП "НІБУЛОН" залишає вирішення питання на розсуд суду.

Представник відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Вознесенському районі Миколаївської області вирішення питання про звільнення арбітражного керуючого ОСОБА_2 від виконання повноважень ліквідатора та клопотання ліквідатора про затвердження звіту про сплату основної грошової винагороди залишає на розсуд суду.

Ліквідатор та решта кредиторів в судове засідання не зявились, про причини неявки суду не повідомили.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши думки представників кредиторів, суд дійшов наступних висновків.

Ухвалою суду від 15.06.2012 порушено провадження у справі №5016/1029/2012(5/35) про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ".

З 19 січня 2013 року набрала чинності нова редакція Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (далі Закон) від 22 грудня 2011 року N 4212-VI.

Відповідно до абз. 1, 3 п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону (з наступними змінами та доповненнями), положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Постановою суду від 26.11.2014 задоволено клопотання комітету кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ", визнано боржника банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 98 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право: подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень.

Частиною 3 ст. 114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом встановлено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою.

Суд вважає необхідним задовольнити заяву арбітражного керуючого ОСОБА_2 №35/01-21 від 25.10.2017, звільнити його від виконання повноважень ліквідатора у справі №5016/10292012(5/35) про банкрутство ТОВ "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ".

При цьому, господарський суд враховує, що виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора у справі за відсутності його згоди, протирічить положенням законодавства, зокрема, ст. 114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та може призвести до порушення прав інших учасників провадження у справі.

Також, на думку суду є відсутніми будь-які обставини, які б унеможливлювали звільнення ліквідатора ОСОБА_2, зокрема, як витікає з рішення комітету кредиторів від 24.04.2017 останнім роботу ліквідатора визнано задовільною, в матеріалах справи відсутні скарги на дії ліквідатора.

За змістом абз. 5 ч. 1 ст. 114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Згідно з ч. 1 ст. 114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Відповідно до п. 4.1 Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого Постановою пленуму Вищого господарського суду України 14.07.2016 №8, автоматизований відбір кандидатів на призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство здійснюється автоматизованою системою з дотриманням Закону та цього Положення у всіх випадках призначення вперше арбітражного керуючого та може за ініціативою суду застосовуватися у разі необхідності заміни арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство.

Враховуючи, що як встановлено ухвалою господарського суду в цій справі від 27.11.2017, комітет кредиторів ухилився від виконання обовязку щодо визначення та надання суду кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у даній справі, судом 27.11.2017 було здійснено запит на автоматизований відбір кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у справі з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Автоматизованою системою визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво №49, видане 01.02.2013) для призначення ліквідатором ТОВ "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ".

Заявою від 28.11.2017 арбітражний керуючий ОСОБА_5 надав згоду на призначення його ліквідатором ТОВ "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ".

З матеріалів заяви арбітражного керуючого ОСОБА_5 про участь у справі вбачається, що арбітражний керуючий ОСОБА_5 має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №49 від 01.02.2013, судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має, управління боржником раніше не здійснював, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, не має конфлікту інтересів, діяльність арбітражного керуючого здійснює з 2003 року.

Присутні в судовому засіданні представники кредиторів заперечень стосовно кандидатури арбітражного керуючого ОСОБА_5 не висловили.

Враховиючи вищевикладене, суд вважає за доцільне призначити ліквідатором ТОВ "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ" арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво №49, видане 01.02.2013).

Стосовно клопотання арбітражного керуючого ОСОБА_2 про затвердження звіту про сплату основної грошової винагороди судом встановлено наступне.

Відповідно до частини 1 статті 98 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Порядок сплати грошової винагороди арбітражного керуючого та відшкодування його витрат, понесених під час виконання повноважень у справі про банкрутство, визначено положеннями статті 115 Закону про банкрутство.

Відповідно до частин 1, 2, 3, 4 статті 115 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати пяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород. Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до відкриття господарським судом процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора, а її розмір не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень ліквідатора. Витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом.

Положеннями частини 5 статті 115 Закону про банкрутство визначено джерела сплати грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, а саме за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Згідно з частиною 6 статті 115 Закону про банкрутство, кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Господарський суд має право зменшити розмір оплати послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), у разі якщо середньомісячна заробітна плата керівника боржника є надмірно високою порівняно з мінімальним розміром заробітної плати.

Отже, оплата послуг ліквідатора за період виконання ним своїх повноважень здійснюється за рахунок коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу його майна (майнових прав), або із фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, якщо такий створено комітетом кредиторів боржника.

Відповідно до частини 7 статті 115 Закону про банкрутство, ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів. Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення ліквідаційної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Комітетом кредиторів 24.04.2017 заслухано звіт ліквідатора про заходи ліквідаційної процедури за період з 01.09.2016 по 24.04.2017 та вирішено (34002 голоси за, 56 (ТОВ СП Нібулон) проти) визнати роботу ліквідатора задовільною, затвердити звіт ліквідатора за період з 01.09.2016 по 24.04.2017, грошову винагороду за виконання обовязків ліквідатора в сумі 63323,64 грн. та витрати ліквідатора за вказаний період в сумі 1000,00 грн., а загалом 64323,64 грн.

Комітетом кредиторів банкрута 24.04.2017 також розглядалось питання створення кредиторами фонду для авансування відшкодування витрат арбітражного керуючого та вирішено відмовити у створенні фонду (протокол №17 від 24.04.2017, т. 18, а.с.41-50).

Збори комітету кредиторів банкрута, скликані ліквідатором на 28.09.2017 та на 23.10.2017, не відбулись у звязку з неявкою членів комітету кредиторів.

Ліквідатором скликались збори комітету кредиторів на 09.11.2017 о 14.00 год. з питань розгляду та затвердження звіту ліквідатора за період з 24.04.2017 по 25.10.2017, розгляду заяви про звільнення від виконання повноважень ліквідатора, схвалення або погодження звіту ліквідатора про оплату основної грошової винагороди за період з 24.04.2017 по 25.10.2017, визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення нового ліквідатора ТОВ "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ" та з інших питань, однак збори не відбулись у звязку з відсутністю кворуму.

Таким чином, комітет кредиторів банкрута ухилився від розгляду та схвалення (погодження) зазначених питань, зокрема звіту ліквідатора про оплату основної грошової винагороди, в тому числі, за період з 24.04.2017 по 25.10.2017.

Як встановлено судом з поданого ліквідатором звіту про нараховану грошову винагороду за період з 01.09.2016 по 25.10.2017, ліквідатором за вказаний період нараховано грошову винагороду за виконання своїх повноважень із розрахунку трьох розмірів мінімальної заробітної плати у загальній сумі 112105,00 грн.

Відповідно до вимог ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

В силу ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно зі ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Матеріали справи не містять доказів встановлення ліквідатору ухвалою суду або комітетом кредиторів грошової винагороди в розмірі трьох мінімальних заробітних плат.

Ліквідатором ОСОБА_2 не надано суду доказів на підтвердження розміру середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури ліквідації для визначення розміру його винагороди в порядку, встановленому ч. 3 ст. 115 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Враховуючи вищевикладене, суд, користуючись правом, наданим ч.ч. 6, 7 ст. 115 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, вважає необхідним клопотання ліквідатора про затвердження звіту про сплату основної грошової винагороди за період з 01.09.2016 по 25.10.2017 задовольнити частково, затвердивши при цьому розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за вказаний період із розрахунку двох мінімальних заробітних плат, що становить 74661,29 грн.

Керуючись ст. ст. 98, 114, 115 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. 86 ГПК України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву арбітражного керуючого ОСОБА_2 №35/01-21 від 25.10.2017 - задовольнити.

2. Звільнити арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1120 від 05.06.2013, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) від виконання повноважень ліквідатора у справі №5016/10292012(5/35) про банкрутство ТОВ "ВОЗНЕСЕНСЬКА ПРОДОВОЛЬЧА КОМПАНІЯ".

3. Клопотання арбітражного керуючого ОСОБА_2 про затвердження звіту про сплату основної грошової винагороди задовольнити частково.

4. Затвердити звіт арбітражного керуючого ОСОБА_2 про сплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого із розрахунку двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень за період з 01.09.2016 по 25.10.2017 у сумі 74661,29 грн.

5. Призначити ліквідатором ТОВ Вознесенська продовольча компанія арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №49 від 01.02.2013, ідентифікаційний номер НОМЕР_2).

6. Зобовязати арбітражного керуючого ОСОБА_2 в 10-денний термін з дня винесення даної ухвали передати ліквідатору ТОВ Вознесенська продовольча компанія арбітражному керуючому ОСОБА_5 документацію банкрута.

7. Зобовязати арбітражного керуючого ОСОБА_5 в найкоротші строки вжити всіх можливих та необхідних заходів до завершення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю Вознесенська продовольча компанія та надати суду звіт про ліквідаційну процедуру та ліквідаційний баланс банкрута, складені у відповідності до вимог ст. 46 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

8. Ухвалу надіслати кредиторам, банкруту, відділу з питань банкрутства Головного територіального управління юстиції у Миколаївській області (вул. 8 Березня, 107, м. Миколаїв), центру надання адміністративних послуг у м. Вознесенську Вознесенської міської ради (державному реєстратору)( 56500, Миколаївська обл., м. Вознесенськ, вул. Соборності, 14), арбітражному керуючому ОСОБА_2, арбітражному керуючому ОСОБА_5 (29000, м. Хмельницький, вул. Проскурівська, 53 (4 поверх)).

Ухвала набирає законної сили з моменту її винесення.

Ухвала може бути оскаржена у встановленому порядку згідно ст. ст. 91, 93, 106 Господарського процесуального кодексу України та ст. 8 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Суддя В.О. Ржепецький