ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"28" листопада 2017 р.Справа № 916/1550/17

За позовом: приватного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ"

до відповідача: приватного підприємства "Ідеал"

про стягнення 232 030,84 грн.

Колегія суддів у складі:

Головуючий суддя Цісельський О.В.

Судді Волков Р.В.

ОСОБА_1

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_2 - довіреність, ОСОБА_3 - довіреність

від відповідача: ОСОБА_4 - довіреність

У відповідності до приписів ст.77 ГПК України в судовому засіданні оголошувалась перерва з 08.08.2017р. до 11 год. 20 хв. 10.08.2017р., з 10.08.2017р. до 15 год. 40 хв. 12.09.2017р., з 28.09.2017р. до 14 год. 40 хв. 10.10.2017р., з 10.10.2017р. до 15 год. 00 хв. 23.10.2017р., з 23.10.2017р. до 12 год. 00 хв. 13.11.2017р., з 17.11.2017р. до 10 год. 20 хв. 28.11.2017р.

СУТЬ СПОРУ: позивач, приватне акціонерне товариство "ОДЕСАГАЗ", звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою про стягнення з приватного підприємства "Ідеал" 150 889,47 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу за договором №007031 від 13.01.2016р. та 82 244,56 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу за договором №007325 від 13.01.2016р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.07.2017р. позовну заяву (вх.№1650/17) прийнято до розгляду, порушено провадження у справі №916/1550/17 та справу призначено до розгляду в судовому засіданні.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.07.2017р. позовну заяву (вх.№1651/17) прийнято до розгляду, порушено провадження у справі №916/1551/17 та справу призначено до розгляду в судовому засіданні.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.07.2017р. справи №916/1550/17 та №916/1551/17 було об'єднано та присвоєно об'єднаній справі №916/1550/17.

Письмове клопотання позивача про продовження строку розгляду справи (вх.№2-4251/17) судом задоволено, у зв'язку з чим, строк розгляду справи було продовжено на п'ятнадцять днів.

12.09.2017р. позивач звернувся до суду із заявою про зменшення позовних вимог (вх.№2-4825/17), відповідно до якої просить суд стягнути з приватного підприємства "Ідеал" вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу у розмірі 232 030,84 грн.

Зазначена заява прийнята судом до розгляду.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.09.2017р. справу №916/1550/17 було призначено до колегіального розгляду.

Згідно протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 13.09.2017р. справу №916/1550/17 було передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Цісельський О.В., судді Д'яченко Т.Г., Волков Р.В.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.09.2017р. колегія суддів у складі: головуючий суддя Цісельський О.В., судді Д'яченко Т.Г., Волков Р.В. прийняла справу №916/1550/17 до свого провадження та призначила її до розгляду в судовому засіданні.

З метою отримання пояснень щодо висновку експертної повірки №16-51-33-51-РМП від 17.03.2017р., ухвалою господарського суду Одеської області від 15.09.2017р. було викликано фахівця ДП "Одесастандартметрологія".

Письмове клопотання позивача про продовження строку розгляду справи (вх.№2-5943/17) судом задоволено, у зв'язку з чим, строк розгляду справи було продовжено на п'ятнадцять днів.

З метою повторного отримання пояснень щодо висновку експертної повірки №16-51-33-51-РМП від 17.03.2017р., ухвалою господарського суду Одеської області від 13.11.2017р. було викликано фахівця ДП "Одесастандартметрологія".

Представники позивача заявлені позовні вимоги підтримують та просять суд задовольнити їх в повному обсязі.

Представник відповідача заявлені позивачем позовні вимоги не визнає та просить суд відмовити у їх задоволенні, з підстав викладених у відзиві на позов (вх.№16404/17 від 25.07.2017р.), додатках до відзиву (вх.№17256/17 від 09.08.2017р.) та (вх.№17459/17 від 10.08.2017р.), пояснень (вх.№19601/17 від 12.09.2017р.), (вх.№23952/17 від 13.11.2017р.) та (вх.№24438/17 від 17.11.2017р.).

В процесі розгляду справи учасниками процесу були надані додаткові докази, які оглянуті судом та залучені до матеріалів справи.

Відповідно до ст.85 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Дослідивши в відкритому судовому засіданні матеріали справи, надані сторонами докази, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

09.04.2015р. було прийнято Закон України "Про ринок природного газу" (введено в дію з 01.10.2015), який визначає правові засади функціонування ринку природного газу України ( далі - Закон).

За приписами ст.12 Закону постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов'язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Статтею 40 Закону унормовано, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

Між публічним акціонерним товариством "ОДЕСАГАЗ" (Газорозподільне підприємство, Оператор ГРМ) та приватним підприємством "Ідеал" (Споживач) було укладено договори розподілу природного газу №007325 від 13.01.2016. та №007031 від 13.01.2016р., які є договорами приєднання, що були укладені з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 в 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк.

Фактом приєднання Споживача до умов цих Договорів (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 2 до цього Договору.

Відповідно до п.2.1. договору Оператор ГРМ зобов'язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Пунктом 6.1. договору передбачено, що оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється Споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем.

В пункті 6.2. зазначено, що тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обов'язковим для Сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення.

Згідно з п.6.5. договору у разі виникнення у Споживача заборгованості за цим Договором Сторони можуть укласти графік погашення заборгованості, який оформлюється додатком до цього Договору або окремим договором про реструктуризацію заборгованості.

У разі відсутності графіка погашення заборгованості Оператор ГРМ має право грошові кошти, отримані від Споживача в поточному розрахунковому періоді, зарахувати в рахунок погашення існуючої заборгованості Споживача відповідно до черговості її виникнення.

Укладення Сторонами та дотримання Споживачем узгодженого графіка погашення заборгованості не звільняє Споживача від виконання поточних зобов'язань за цим Договором.

У разі відсутності графіка погашення заборгованості або його недотримання чи несплати поточних платежів Оператор ГРМ має право у порядку, визначеному цим Договором, припинити або обмежити розподіл (споживання) природного газу на об'єкт Споживача до повного погашення заборгованості.

Пунктом 8.1. договору передбачено, що за невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність згідно з цим Договором та чинним законодавством України.

Згідно з Розділом X, гл. 2, п. 6 Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс) усі ЗВТ, які входитимуть до комерційного ВОГ, повинні бути допущені до застосування в Україні згідно із законодавством у сфері метрології та метрологічної діяльності та відповідати вимогам цього Кодексу.

Відповідно до п.п 4.1, п.4, гл.5, Розділу XI Кодексу при визнанні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Відповідно до п.1, гл.5, Розділу XI Кодексу у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Згідно з п.8. гл.5, Розділу XI Кодексу, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Відповідно до п.11. гл.5, Розділу XI Кодексу за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

Згідно з п.12. гл.5, Розділу XI Кодексу вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача

Так, 22.03.2017 року був складений акт про порушення Кодексу газорозподільних систем ПП "Ідеал", а саме: лічильник КУРС-01 0-65 № НОМЕР_1 "Ідеал" не пройшов експертну повірку, яка відбулась 17.03.2017р.

За результатами експертної повірки інженером сервісного центру ПАТ "ОДЕСАГАЗ" 22.03.2017 року був складений акт про порушення №12 за участю представника ПП "Ідеал" головний енергетик ОСОБА_5 Акт про порушення був підписаний представником ПП "Ідеал" ОСОБА_5

12.04.2017 року та 27.04.2017 року вказаний акт про порушення №12 розглянуто на засіданнях комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем ПАТ "ОДЕСАГАЗ".

На засіданні комісії були присутні представники ПП «Ідеал» головний енергетик ОСОБА_5 та гр. ОСОБА_4 за довіреністю.

За результатами проведених засідань, комісія прийняла рішення задовольнити акт про порушення № 12 від 22.03.2017 року до ПП "Ідеал" в повному обсязі; скласти акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу і його вартість; зазначити в окремому платіжному рахунку вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу, який надати під особистий підпис споживача або надіслати йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом.

Відповідно до Акта-розрахунку необлікований (донарахований) об'єм природного газу за березень 2017 року склав 8 648 м3 (належним чином засвідчена копія розрахунку додається).

Примірник акта-розрахунку необлікованого об'єму природного газу за березень 2017 року отримав особисто під підпис головний енергетик ОСОБА_5

Згідно з Кодексом газорозподільних систем та за результатами розгляду акта про порушення №12 від 22.03.2017 року до ПП "Ідеал" публічним акціонерним товариством "ОДЕСАГАЗ" зазначено в окремому платіжному рахунку № 6 від 12.04.2017 р. вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу та надано під особистий підпис представнику Споживача: головний енергетик ОСОБА_5 27.04.2017 року.

Вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, 82 244, 56 грн. з ПДВ.

З метою досудового врегулювання спору ПАТ "ОДЕСАГАЗ" направляло суб'єкту господарювання претензію від 25.05.2017 року № 21/17-158 щодо необхідності погашення заборгованості виниклої в результаті задоволення зазначеного акту про порушення.

Відповідь на дану претензію щодо результатів її розгляду до ПАТ "ОДЕСАГАЗ" не надходила.

Станом на 26.06.2017р. у ПП "Ідеал" залишено без оплати вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу у сумі 82 244,56 гри.

Крім того, 28.03.2017 року був складений акт про порушення Кодексу газорозподільних систем ПП "Ідеал", а саме: лічильник КУРС-01 С-100 № НОМЕР_2 "Ідеал" не пройшов експертну повірку, яка відбулась 22.03.2016р.

За результатами експертної повірки інженером сервісного центру ПАТ "ОДЕСАГАЗ" 28.03.2017 року був складений акт про порушення №13 за участю представника ПП "Ідеал" головний енергетик ОСОБА_5 Акт про порушення був підписаний представником ПП "Ідеал" ОСОБА_5

12.04.2017 року та 27.04.2017 року вказаний акт про порушення №13 розглянуто на засіданнях комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем ПАТ "ОДЕСАГАЗ".

На засіданні комісії були присутні представники ПП "Ідеал" головний енергетик ОСОБА_5 та гр. ОСОБА_4 за довіреністю.

За результатами проведених засідань, комісія прийняла рішення задовольнити акт про порушення №13 від 28.03.2017 року до ПП "Ідеал" в повному обсязі; скласти акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу і його вартість; зазначити в окремому платіжному рахунку вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу, який надати під особистий підпис споживача або надіслати йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом.

Відповідно до Акта-розрахунку необлікований (донарахований) об'єм природного газу за березень 2017 року склав 15 866 м3 (належним чином засвідчена копія розрахунку додається). Примірник акта-розрахунку необлікованого об'єму природного газу за березень 2017 року отримав особисто під підпис головний енергетик ОСОБА_5 Згідно з Кодексом газорозподільних систем та за результатами розгляду акта про порушення № 13 від 28.03.2017 року до ПП «Ідеал» Публічним акціонерним товариством "ОДЕСАГАЗ" зазначено в окремому платіжному рахунку № 7 від 12.04.2017 р. вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу та надано під особистий підпис представнику Споживача: головний енергетик ОСОБА_5 27.04.2017 року.

Вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яку необхідно сплатити в результаті задоволення акта про порушення, склала 125741, 22 грн. без ПДВ за 15866 м3 (150889, 47 грн. разом з ПДВ).

З метою досудового врегулювання спору ПАТ "ОДЕСАГАЗ" направляло суб'єкту господарювання претензію від 25.05.2017 року № 21/17-158 щодо необхідності погашення заборгованості виниклої в результаті задоволення зазначеного акту про порушення. Відповідь на дану претензію щодо результатів її розгляду до ПАТ "ОДЕСАГАЗ" не надходила.

Станом на 26.06.2017 року ПП "Ідеал" не оплачено вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу у сумі 150 889, 47 грн.

З врахуванням відмови відповідача від оплати вартості недооблікованого газу і стало підставою для позивача звернутись до господарського суду Одеської області із даним позовом для захисту своїх порушених прав та охоронюваних законом інтересів.

Розглянувши матеріали справи, проаналізувавши норми чинного законодавства, суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог з наступних підстав:

У відповідності до ст.11 ЦК України цивільні права та обовязки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а підставою виникнення цивільних прав та обовязків є договори та інші правочини. Правочин, різновидом якого є договори - основний вид правомірних дій це волевиявлення осіб, безпосередньо спрямовані на виникнення, зміну або припинення цивільних прав і обовязків. При цьому, ст.12 ЦК України передбачає, що особа здійснює свої цивільні права вільно на власний розсуд.

Відповідно до ст.175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управлена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Крім того, відповідно до частини першої статті 222 ГК України учасники господарських відносин, що порушили майнові права або законні інтереси інших суб'єктів, зобов'язані поновити їх, не чекаючи пред'явлення їм претензії чи звернення до суду.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України зобовязанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобовязана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певні дії (сплатити гроші), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обовязку. При цьому, зобовязання виникають з підстав, встановлених ст.11 цього Кодексу, у тому числі із договору.

Згідно ст.629 Цивільного кодексу України договір є обовязковим для виконання сторонами. Припинення зобовязання на вимогу однієї із сторін в силу положень ч.2 ст.598 цього Кодексу допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.

Стаття 712 Цивільного кодексу України передбачає, що за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості регулювання укладення та виконання договорів поставки, у тому числі договору поставки товару для державних потреб.

Відповідно до ст.655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно ст.656 Цивільного кодексу України предметом договору купівлі-продажу може бути товар, який є у продавця на момент укладення договору або буде створений (придбаний, набутий) продавцем у майбутньому. Предметом договору купівлі-продажу можуть бути майнові права. До договору купівлі-продажу майнових прав застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не випливає із змісту або характеру цих прав. Предметом договору купівлі-продажу може бути право вимоги, якщо вимога не має особистого характеру.

До договору купівлі-продажу права вимоги застосовуються положення про відступлення права вимоги, якщо інше не встановлено договором або законом. До договору купівлі-продажу на біржах, конкурсах, аукціонах (публічних торгах), договору купівлі-продажу валютних цінностей і цінних паперів застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено законом про ці види договорів купівлі-продажу або не випливає з їхньої суті. Особливості договору купівлі-продажу окремих видів майна можуть встановлюватися законом.

Згідно вимог ст.ст.525, 526 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу. Одностороння відмова від виконання зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається. В свою чергу, порушенням зобовязання, відповідно до ст.610 Цивільного кодексу України, є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання (неналежне виконання).

Пунктом 1 гл.3 Кодексу газотранспортної системи встановлено, що суб'єкт, який приймає природний газ у точці виходу чи входу, має право контролювати правильність експлуатації комерційного ВОГ (ПВВГ), здійснювати його контрольний огляд та/або технічну перевірку (калібрування) згідно з річними графіками, погодженим суб'єктом, який передає природний газ.

Згідно п.2 гл.3 Кодексу газотранспортної системи, у разі необхідності позачергового контрольного огляду та/або технічної перевірки, повірки (калібрування) комерційного ВОГ (ПВВГ) суб'єкт, який приймає/передає природний газ, письмово доводить це до відома власника комерційного ВОГ (ПВВГ). Перевірка проводиться у присутності інженерно-технічного персоналу власника ВОГ (ПВВГ) не пізніше ніж у 5-денний строк з дня надходження письмового пові домлення.

Відповідно до п.3 гл.3 Кодексу газотранспортної системи, Оператор газотранспортної системи та суб'єкт, який приймає/ передає природний газ, мають право здійснювати періодичні та поза чергові перевірки комерційного ВОГ (ПВВГ) у присутності інженерно-технічного персоналу власника комерційного ВОГ (ПВВГ) у робочий час.

Як встановлено в п.4 гл.3 Кодексу газотранспортної системи, у випадку виявлення недоліків, що впливають на правильність визначення кількості та якості газу, оператор газотранспортної систе ми / суб'єкт, який приймає/передає природний газ, роблять записи в журналі та спільно з власником комерційного ВОГ (ПВВГ) складають двосторонній акт.

Пункт 5 гл.3 Кодексу газотранспортної системи передбачає, що якщо у погоджені терміни, визначені річними графіками кон трольних оглядів та/або технічних перевірок, повірок (калібрування), представник(и) оператора суміжної системи або інших суб'єктів, безпо середньо підключених до газотранспортної системи, не з'явився(лися) на комерційний ВОГ (ПВВГ) для участі у проведенні перевірки комер ційного вузла обліку газу або повірки (калібрування) засобів вимірю вальної техніки (далі - ЗВТ), то власник комерційного ВОГ (ПВВГ) мо же самостійно розпломбувати систему обліку, забезпечити проведення перевірки, повірки (калібрування) та скласти протокол перевірки, повірки (калібрування), в якому зазначити, що представник оператора суміжної системи для проведення перевірки, повірки (калібрування) не з'явився.

Як встановлено в п.6 гл.3 Кодексу газотранспортної системи, у випадку позаштатної ситуації (вихід з ладу вимірювального пе ретворювача, обчислювача, системи живлення та іскрозахисту) власник комерційного ВОГ (ПВВГ) має терміново вжити заходів щодо забезпе чення нормальної роботи комерційного ВОГ (ПВВГ), про що повідомляє оператора суміжної системи або інших суб'єктів, безпосередньо підклю чених до газотранспортної системи диспетчерськими каналами зв'язку, та може в односторонньому порядку проводити відновлювальні робо ти (калібрування, налагодження, техобслуговування ЗВТ і приладів) з попереднім розпломбуванням системи обліку.

Зі змісту п.7 гл.3 Кодексу газотранспортної системи вбачається, що між оператором газотранспортної системи та оператором суміжної системи або іншими суб'єктами, безпосередньо підключеними до газо транспортної системи, погоджується графік періодичної перевірки ста ну приладів для визначення ФХП природного газу в місцях визначен ня ФХП.

Згідно п.8 гл.3 Кодексу газотранспортної системи, у разі необхідності позачергової перевірки стану визначення ФХП газу оператора суміжної системи або інших суб'єктів, безпосередньо підключених до газотранспортної системи, письмово доводить це до відома власника комерційного ВОГ (ПВВГ) із зазначенням місця, в якому мас бути здійснений контрольний відбір проби газу та часу здійснення цих заходів. Перевірка проводиться у присутності інженерно-технічного персоналу власника комерційного ВОГ (ПВВГ) не пізніше ніж у 5-ден-ний строк з дня надходження письмового повідомлення.

Згідно пп.64, п.4, гл.1, Розділу І пошкодження ЗВТ/лічильника газу - механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з'єднання.

Висновками за результатами експертної повірки ДП "Одесастандартметрологія" №16-51-33-РМП та №17-51-33-РМП не встановлено механічного пошкодження лічильника та несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, то шляхом виключення припускаємо, що донарахування зроблене нам за роботу лічильника в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу обліковується некоректно".

Згідно ч.2 пункту 6 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільчих мереж "Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Згідно ч.3 пункту 6 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних мереж:

"Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових

буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу".

Цей порядок наведено в розділі XI Кодексу газорозподільчих мереж:

XI. Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу

4. Порядок визначення необлікованих об'ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим.

У разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого:

1) при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ".

Судом встановлено, що лічильником №03418 зафіксовано, що весь відбір газу в березні відбувався в тих межах, де було встановлено похибку в бік збільшення (4-0,4 мЗ/год), тобто лічильник відображав більше значення ніж дійсна об'ємна витрата. До того ж похибка в бік збільшення за витрати 0,4 м3/год (Qmin) - 36,8-39,1% в бік збільшення.

До того ж в результаті експертної повірки (п.4) встановлено, що лічильник не відповідає вимогам щодо незмінності показань.

Тобто, після зупинки газоспоживання, він продовжує рухатися в бік збільшення.

З врахуванням наведеного суд дійшов висновку, що позивачем було безпідставно донараховано об'єм природного газу на суму 82 244,56 грн. з ПДВ до сплати відповідачу, у зв'язку з чим, у задоволенні позову в цій частині суд відмовляє.

Крім того, суд зазначає наступне:

Згідно зі ст.59 Закону України "Про ринок природного газу" суб'єкти ринку природного газу (зокрема, оператор газорозподільної системи, споживач), які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.

Правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є: невиконання законних постанов, розпоряджень, наказів, рішень та приписів суб'єктів владних повноважень (зокрема, НКРЕКП) на ринку природного газу, а також створення перешкод для виконання службових обов'язків посадовими особами таких суб'єктів.

Відповідно до вищенаведеного, у ситуаціях пов'язаних зі складанням актів про порушення та с подальшими діями з розгляду, винесенням рішень та донарахуваннями по актам про порушення Оператор ГРМ зобов'язаний керуватися та керується Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 № 2494.

Частина 2 статті 59 Закону України "Про ринок природного газу" відповідальність за порушення законодавства, що регулює функціонування ринку природного газу, ЗУ "Про ринок природного газу", надає вичерпний перелік правопорушень.

Однак гл.2 ОСОБА_2 порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об'ємів природного газу або зміна ії режиму нарахування, розділу 11 Кодексу надає вичерпний перелік саме порушень.

В даному випадку це п.3 гл.2 р.11 Кодексу, порушення (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу.

Згідно з р 10, гл. 2, п. 6 Кодексу усі ЗВТ, які входитимуть до комерційного ВОГ, повинні бути допущені до застосування в Україні згідно із законодавством у сфері метрології та метрологічної діяльності та відповідати вимогам цього Кодексу.

За збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.

28.03.2017 року був складений акт про порушення Кодексу газорозподільних систем ПП "Ідеал", а саме: лічильник КУРС-01 С-100 № НОМЕР_2 "Ідеал" не пройшов експертну повірку, яка відбулась 22.03.2016 р. (висновок № 17-51-33-51-РМГІ).

За результатами експертної повірки інженером сервісного центру ПАТ "ОДЕГАЗ" 28.03.2017 року був складений акт про порушення № 13 за участю представника ПП "Ідеал" головний енергетик ОСОБА_5 Акт про порушення був підписаний представником ПП "Ідеал" ОСОБА_5

Відповідно до підпункту 4.1, п.4, гл.З розділу 11, при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Відповідно до п.11 гл.5 р.11 Кодексу, за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке:

розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об'єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу;

при розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу має бути віднятий об'єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку.

Відповідно до п.4. гл.6 р.З Кодексу, Оператор ГРМ для забезпечення власної господарської діяльності (в тому числі для фізичного балансування ГРМ, власних виробничо-технічних потреб та для покриття фактичних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ) закуповує природний газ у власника природного газу (в тому числі ГДП, ВБГ, оптового продавця, постачальника) на загальних підставах та ринкових умовах.

Отже враховуючи приписи Кодексу газорозподільних систем при визначені лічильника газу непридатним до застосування за результатами експертної повірки, позивачем було правомірно здійснено розрахунок переданого (прийнятого) об'єму газу, не залежно від того який об'єм газу фактично був спожитий.

З врахуванням наведеного, позовна вимога позивача про стягнення з відповідача 150 889,47 грн. з ПДВ вартості недоблікованого (донарахованого) об'єму природного газу, підлягає судом задоволенню.

Відповідно до вимог ст.ст.32, 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

При цьому, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідачем у встановленому законом порядку позовні вимоги позивача не спростовано.

Згідно зі ст.43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

З огляду на вищезазначені матеріали справи та проаналізовані положення чинного законодавства України, суд, вбачає доведеними та обґрунтованими заявлені позовні вимоги позивача, у звязку з чим стягненню з відповідача на користь позивача підлягає вартість недооблікованого (донарахованого) об'єму природного газу по договору розподілу природного газу №007031 від 13.01.2016р. в сумі 150 889,47 грн.

Відповідно до приписів ст.ст.44, 49 ГПК України слід стягнути з відповідача на користь позивача витрати по сплаті судового збору пропорційно задоволеним позовним вимогам в сумі 2 263,34 грн.

Керуючись ст.ст.32, 33, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з приватного підприємства "Ідеал" (65101, м. Одеса, вул. Космонавта Комарова, буд. №12, код ЄДРЮОФОПГФ 31681667) на користь приватного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" (65003, м. Одеса, вул. Одарія, буд. №1, код ЄДРЮОФОПГФ 03351208) вартість недооблікованого (донарахованого) об'єму природного газу по договору розподілу природного газу №007031 від 13.01.2016р. в сумі 150 889 (сто п'ятдесят тисяч вісімсот вісімдесят дев'ять) грн. 47 коп. та витрати на оплату судового збору в сумі 2 263 (дві тисячі двісті шістдесят три) грн. 34 коп.

3. В іншій частині позову відмовити.

Рішення господарського суду Одеської області набирає чинності у порядку ст.85 ГПК України.

Наказ видати в порядку ст.116 ГПК України

Повний текст рішення складено 04 грудня 2017 р.

Головуючий суддя О.В. Цісельський

Судді Р.В. Волков

ОСОБА_1