ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" грудня 2017 р.Справа № 923/790/17
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді: Жекова В. І.,

суддів: Лашина В. В., Величко Т. А.

(Склад колегії суду визначено, згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.11.2017 р.)

при секретарі судового засідання Чеголя Є.О.,

за участю представників учасників процесу:

Генічеського управління водного господарства ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3,

ПАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго ОСОБА_4,

розглянувши апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства Енергопостачальна компанія Херсонобленерго

на рішення господарського суду Херсонської області від 10.10.2017 р.

у справі № 923/790/17

за позовом Генічеського управління водного господарства

до Приватного акціонерного товариства Енергопостачальна компанія Херсонобленерго

про скасування рішення

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2017 р. розгляд апеляційної скарги призначений на 13.12.2017 р.

Учасники судового процесу, відповідно до ст. 98 ГПК України, належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 85 ГПК України, в судовому засіданні, яке відбулось 13.12.2017 р., оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

18.09.2017 р. Генічеське управління водного господарства звернулося до господарського суду Херсонської області з позовною заявою до ПАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго про скасування рішення комісії Іванівського РЕЗ і ЕМ по розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією №10 від 28.07.2017 р., оскільки насосна станція №50 магістрального каналу не працювала допоміжними насосними агрегатами і діяти магнітним полем на лічильник обслуговуючим персоналом для зменшення показників лічильника Т-2 не мало ніякого сенсу; експертиза лічильника не показала дати і часу дії магнітного поля (а.с. 3-6).

Рішенням господарського суду Одеської області від 10.10.2017 р. (суддя Гридасов Ю. В.) позов задоволено, а саме скасоване рішення комісії Іванівського РЕЗ і ЕМ по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією № 10 від 28.07.2017 р. та стягнено з ПАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" на користь Генічеського управління водного господарства 1600 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору (а.с. 102-105), оскільки в акті про заміну приладів обліку від 23.08.2016 р. відсутня інформація про встановлення та передачу на збереження споживачу вмонтованого індикатора (індикаторів) впливу магнітного поля, що, в свою чергу, виключає можливість застосування до споживача оспорюваної останнім оперативно-господарської санкції, передбаченої п.п.5 п.2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Не погодившись зі вказаним судовим рішенням, ПАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та у задоволенні позову відмовити, з тих підстав, що на лічильник HIK2303LAPK1, зав. №8043869, не встановлювались індикатори магнітного поля, а факт впливу магнітним полем на лічильник було зафіксовано пристроєм захисту лічильника від несанкціонованого втручання, який є складовою частиною приладу обліку конструктивно передбаченою заводом виробником.

11.12.2017 р. Генічеське управління водного господарства надало суду відзив на скаргу, в якому просило відмовити в її задоволенні та рішення залишити без змін.

Представник ПАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго у судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити.

Представники Генічеського управління водного господарства просили відмовити у задоволенні апеляційної скарги.

Відповідно до ч.2 ст. 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 ГПК України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Так, з матеріалів справи вбачається, що 29.06.2017 р. працівниками ПАТ ЕК Херсонобленерго було складено акт №130871 (а.с. 85-86) про порушення Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 р. №28, в якому зазначено наступне порушення ПКЕЕ: вплив магнітного поля на лічильник HIK2303LAPK1, зав. №8043869, що підтверджується відповідним записом на табло лічильника error магн.

Вказаний акт складався за участю представників споживача ОСОБА_1 та ОСОБА_2

Більш того, акт про порушення підписано представниками споживача та предстаниками постачальника без зауважень.

Лічильник HIK2303LAPK1, зав. №8043869, було встановлено на обєкті Генічеське УВГ 23.08.2016 р., що підтверджується «Актом про заміну приладів обліку і актом про опломбування» № 627 (а.с. 87), який підписано заступником начальника Генічеського УВГ ОСОБА_1

Відповідно до п.1.4.3 Керівництва з експлуатації лічильника типу HIK2303L (а.с. 90-91), для зберігання даних в лічильниках використовується енергонезалежна память. У памяті зберігаються виміряні значення електроенергії і параметри лічильника. Виміряні значення енергії та параметри лічильників, при відсутності напруги на затискачах напруги лічильників, повинні зберігатися не менше 20 років.

Відповідно до п.1.8.3 Керівництва, при впливі на лічильник постійного магнітного поля рівнем більше 100 мТл протягом більше 3 с: увімкається звукова сигналізація; на дисплеї зявляється повідомлення Error ОСОБА_1; у журналі подій лічильника формується запис про вплив магнітного поля.

Лічильники НІК2303 пройшли державні контрольні випробування та на підставі результатів даних випробувань Міністерством економічного розвитку і торгівлі України було видано: Сертифікат відповідності засобів вимірювальної техніки №007452 від 29.04.2014 р. та Сертифікат затвердження типу засобів вимірювальної техніки №007396 від 30.03.2015 р. (а.с. 92-93).

Крім того, 08.07.2016 р. Сертифікат відповідності на лічильник типу НІК2303 видано і ДП Укрметртестстандарт (а.с. 94).

13.07.2017 р. було проведено експертизу лічильника HIK2303LAPK1, зав. №8043869, за результатами якої було складено акт проведення експертизи лічильника №32/07 (а.с. 88), в якому зазначено, що з роздруківки журнала подій вбачається вплив магнітного поля 4 рази.

Експертиза проводилась в присутності держповірника ОСОБА_5 та представника споживача - ОСОБА_1

Відповідно до п.п.2.1 ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ 04.05.2006 р. №562, дана ОСОБА_1 застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Відповідно до п.2.6 ОСОБА_1, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п.5 п.2.1 цієї ОСОБА_1 та за умови відсутності договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п.1-3 п.2.1 цієї ОСОБА_1, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт-год), розраховується за формулою W доб.с.п. = Р с.п. t вик.с.п.

Судова колегія також вважає за необхідне зазначити, що не можуть бути прийняті до уваги посилання у позові Генічеського управління водного господарства на те, що 29.06.2017 р. інспектор постачальника ОСОБА_6 перебував в стані алкогольного спяніння, оскільки 29.06.2017 р. інспекторами Дробним С. В. та Арнаутом І. І. було складено акт №130871 (а.с. 85-86) про порушення ПКЕЕ, який без зауважень підписано заступником начальника Генічеського управління водного господарства ОСОБА_1 та ОСОБА_2

Розглянувши акт про порушення ПКЕЕ від 29.06.2017 р. №130871, комісією Іванівського РЕЗ і ЕМ був складений протокол №10 від 28.07.2017 р. (а.с. 17), згідно якого акт вирішено вважати дійсним та нарахування провести з дати останнього контрольного огляду 30.12.2016 р. по дату складання акту 29.06.2017 р.

Генічеське управління водного господарства звернулося до господарського суду Херсонської області з позовною заявою до ПАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго про скасування рішення комісії Іванівського РЕЗ і ЕМ по розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією №10 від 28.07.2017 р., яка була задоволена місцевим судом.

При цьому, єдиною підставою для задоволення позову місцевий суд зазначив відсутність в акті про заміну приладів обліку від 23.08.2016 р. інформації про встановлення та передачу на збереження споживачу вмонтованого індикатора (індикаторів) впливу магнітного поля.

Судова колегія не може погодитися з таким висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Відповідно до п.1.8.3 Керівництва, при впливі на лічильник постійного магнітного поля рівнем більше 100 мТл протягом більше 3 с: увімкається звукова сигналізація; на дисплеї зявляється повідомлення Error ОСОБА_1; у журналі подій лічильника формується запис про вплив магнітного поля.

Таким чином, пристрій захисту лічильника від несанкціонованого втручання є складовою частиною приладу обліку HIK2303LAPK1 передбаченою заводом виробником, який фіксує будь-які спроби впливу на прилад обліку постійного магнітного поля рівнем більше 100 мТл протягом більше 3 с та зберігає дану інформацію в памяті лічильника («журнал подій»).

Відповідно до пунктів 1.3. Методики, визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Відповідно до п.2.1 ОСОБА_1, факт установлення індикаторів має бути зазначений в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника об'єкта або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Отже, обовязок доказування факту передачі індикаторів виникає лише тоді, коли вони встановлювались на лічильник, як окремі елементи, та у разі фіксації даними індикаторами випадків впливу магнітним полем.

Однак, з матеріалів справи не вбачається, що постачальником на лічильник HIK2303LAPK1, зав. №8043869, встановлювались будь-які індикатори магнітного поля, а факт впливу магнітним полем на лічильник було зафіксовано пристроєм захисту лічильника від несанкціонованого втручання, який є складовою частиною приладу обліку HIK2303LAPK1, зав. №8043869, конструктивно передбаченою заводом виробником, що не відокремлюється від лічильника та окремо не працює.

З огляду на викладене, судова колегія вважає, що вищенаведені обставини не були враховані судом першої інстанції, що і призвело до прийняття необґрунтованого рішення про задоволення позову.

Враховуючи вищенаведене, судова колегія вважає, що ПАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго правомірно було складено протокол №10 від 28.07.2017 р., згідно якого акт про порушення ПКЕЕ від 29.06.2017 р. №130871 вирішено вважати дійсним та нарахування провести з дати останнього контрольного огляду 30.12.2016 р. по дату складання акту 29.06.2017 р.

Отже, з огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції вважає, що рішення прийняте при неповному зясуванні всіх обставин справи з порушенням норм матеріального права, а відтак підлягає скасуванню, а у задоволенні позову необхідно відмовити.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-105 ГПК України,

колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства Енергопостачальна компанія Херсонобленерго задовольнити.

Рішення господарського суду Херсонської області від 10.10.2017 р. у справі № 923/790/17 - скасувати.

У позові Генічеському управлінню водного господарства до ПАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго про скасування рішення комісії Іванівського РЕЗ і ЕМ по розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією №10 від 28.07.2017 р. відмовити.

Постанова, відповідно до вимог ст. 105 ГПК України, набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 14.12.2017 р.

Головуючий суддя: Жеков В. І.

Судді: Лашин В. В.

ОСОБА_7