ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 грудня 2017 року Справа № 905/252/14
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді:Владимиренко С.В. - доповідач,
суддів:Демидової А.М.,
Шевчук С.Р.,

розглянув касаційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Плюс"
на постановуДонецького апеляційного господарського суду від 28.08.2017 р.
та рішеннягосподарського суду Донецької області від 23.05.2017 р.
у справі№ 905/252/14 господарського суду Донецької області
за позовомПублічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України"
до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" 2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Плюс"
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1: Реєстраційної служби Докучаєвського міського управління юстиції Донецької області
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 2: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко-Базальт" 2. Державної податкової інспекції у Подільському районі Головного управління ДФС у м.Києві
провизнання договорів недійсними, визнання права та відновлення становища, яке існувало до порушення прав позивача укладенням оспорюваних правочинів
за участю представників:

позивача - Будниченко О.В.

відповідачів - 1. не з'явились

2. Апостолова В.В.

третіх осіб - 1. не з'явились

2. не з'явились

3. не з'явились

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" звернулось до господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс", за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-1 - Реєстраційної служби Докучаєвського міського управління юстиції Донецької області, за участю третьої особи-2 яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-2 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко - Базальт" та за участю третьої особи - 3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-2 - Державної податкової інспекції у Подільському районі Головного управління ДФС у м. Києві, про:

1. визнання недійсними договорів купівлі-продажу, укладених між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс", а саме:

- від 16.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального скруту Змисловською Т.В. реєстровий №15, про реалізацію адміністративно-побутового комплексу з перехідною галереєю, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/1;

- від 25.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Литвиновою Н.М. реєстровий №40, про реалізацію головного виробничого корпусу з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна,3/2;

- від 31.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Литвиновою Н.М. реєстровий №55, про реалізацію автоматизованого складу сировини з під'їзними залізничними шляхами та автодорогою, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/6;

- від 29.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Литвиновою Н.М. реєстровий №46, про реалізацію відділення загрузочних бункерів вагранки, розташованого за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/7;

- від 23.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №27, про реалізацію спецмайстерень, розташованих за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/8;

- від 29.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №49, про реалізацію трансформаторних підстанцій, розташованих за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул.Індустріальна,буд. 3/9;

- від 30.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №50, про реалізацію насосної водопостачання та пожежогасіння, розташованої за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/10;

- від 23.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №28, про реалізацію контрольно-пропускного пункту, розташованого за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/11;

- від 30.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №51, про реалізацію складу готової продукції, розташованого за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул.Індустріальна,3/12.

2. визнання права Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на звернення стягнення на: адміністративно-побутовий комплекс з перехідною галереєю, загальною площею 2384,10 кв.м., 1 АЗ, А', розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/1; головний виробничий корпус з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, загальною площею 10 578,30 кв.м., 1 Б, В, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/2; автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами та автодорогою, загальною площею 1 297,10 кв.м., 1 У, У2, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/б; відділення загрузочних бункерів вагранки, загальною площею 1 446,10 кв.м., 1 Р2, Л8, розташоване за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/7; спецмайстерні, загальною площею 2 336,60 кв.м., 1 Д2, розташовані за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/8; трансформаторні підстанції, загальною площею 232,70 кв.м., 1 В', Ю, розташовані за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/9; насосну водопостачання та пожежогасіння, загальною площею 147,40 кв.м., 1 З, розташовану за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/10; контрольно-пропускний пункт, загальною площею 20,40 кв.м., 1Ч, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/11; склад готової продукції, загальною площею 7 437 кв.м., 1 Я, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/12, на підставі іпотечного договору №151107Z71 від 25.06.2007р., посвідчений приватним нотаріусом Докучаєвського міського нотаріального округу Донецької області Пятовським Олексієм Олександровичем та зареєстровано в реєстрі за №1492 зі змінами і доповненнями, для задоволення вимог, що виникають з Генеральної угоди №151107N4 від 25.06.2007р. з усіма чинними кредитними договорами, які укладені в рамках цієї угоди, їй підпорядковуються та є її додатками і невід'ємними частинами, та складають єдиний документ.

3. відновлення становища, яке існувало до порушення прав Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", спричиненого укладенням оспорюваних договорів купівлі-продажу, а саме: визнання відсутності у Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" права власності на:

- адміністративно-побутовий комплекс з перехідною галереєю, загальною площею 2384,10 кв.м., 1АЗ,А, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/1;

- головний виробничий корпус з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, загальною площею 10 578,30 кв.м., 1 Б, В, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/2;

- автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами та автодорогою, загальною площею 1 297,10 кв.м., 1 У, У2, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/6;

- відділення загрузочних бункерів вагранки, загальною площею 1 446,10 кв.м., 1 Р2, Л8, розташоване за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/7;

- спецмайстерні, загальною площею 2 336, 60 кв.м., 1 Д2, розташовані за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/8;

- трансформаторні підстанції, загальною площею 232,70 кв.м., 1 В/10, розташовані за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/9;

- насосну водопостачання та пожежогасіння, загальною площею 147,40 кв.м., 1 З, розташовану за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/10;

- контрольно-пропускний пункт загальною площею 20,40 кв.м., 1 Ч, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/11;

- склад готової продукції загальною площею 7 437 кв.м., 1 Я, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/12.

Рішенням господарського суду Донецької області від 23.05.2017 року у справі №905/252/14 (у складі колегії суддів: головуючого судді Кротінова О.В., суддів Ніколаєва Л.В, Чорненька І.К.), залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.08.2017 року (у складі колегії суддів: головуючого Склярук О.І., суддів: Агапова О.Л., Сгара Е.В.), позов задоволено частково; визнано недійсними укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" договори купівлі-продажу:

- від 16.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального скруту Змисловською Т.В. реєстровий №15, про реалізацію адміністративно-побутового комплексу з перехідною галереєю, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/1;

- від 25.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Литвиновою Н.М. реєстровий №40, про реалізацію головного виробничого корпусу з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул.Індустріальна,3/2;

- від 31.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Литвиновою Н.М. реєстровий №55, про реалізацію автоматизованого складу сировини з під'їзними залізничними шляхами та автодорогою, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/6;

- від 29.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Литвиновою Н.М. реєстровий №46, про реалізацію відділення загрузочних бункерів вагранки, розташоване за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/7;

- від 23.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №27, про реалізацію спецмайстерень, розташовані за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/8;

- від 29.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №49, про реалізацію трансформаторних підстанцій, розташовані за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/9;

- від 30.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №50, про реалізацію насосної водопостачання та пожежогасіння, розташована за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/10;

- від 23.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №28, про реалізацію контрольно-пропускного пункту, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/11;

- від 30.01.2013р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. реєстровий №51, про реалізацію складу готової продукції, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна,3/12.

Визнано право Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на звернення стягнення на: адміністративно-побутовий комплекс з перехідною галереєю загальною площею 2384,10 кв.м., 1 АЗ, А', розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/1; головний виробничий корпус з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, загальною площею 10 578,30 кв.м., 1 Б, В, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, буд.3/2; автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами та автодорогою, загальною площею 1 297,10 кв.м., 1 У, У2, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/б; відділення загрузочних бункерів вагранки, загальною площею 1 446,10 кв.м., 1 Р2, Л8, розташоване за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/7; спецмайстерні, загальною площею 2336,60 кв.м., 1 Д2, розташовані за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/8; трансформаторні підстанції, загальною площею 232,70 кв.м., 1 В', Ю, розташовані за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/9; насосну водопостачання та пожежогасіння, загальною площею 147,40 кв.м., 1 З, розташовану за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/10; контрольно-пропускний пункт, загальною площею 20,40 кв.м., 1Ч, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/11; склад готової продукції загальною площею 7 437 кв.м., 1Я, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна,3/12, на підставі іпотечного договору №151107Z71 від 25.06.2007р., посвідченого приватним нотаріусом Докучаєвського міського нотаріального округу Донецької області Пятовським Олексієм Олександровичем, та зареєстровано в реєстрі за №1492 зі змінами і доповненнями, для задоволення вимог, що випливають із генеральної угоди №151107N4 від 25.06.2007р. з усіма чинними кредитними договорами, які укладені в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є додатками до генеральної угоди, та складають єдиний документ. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" відшкодування сплаченого судового збору у розмірі 69 967 грн. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" відшкодування витрат за проведення судової експертизи у розмірі 13 305,60 грн. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

В касаційній скарзі Товариство з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" просить скасувати рішення і постанову господарських судів попередніх інстанцій, посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального та порушення норм процесуального права, а справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції.

У відзиві на касаційну скаргу Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" заперечує проти доводів, викладених у ній, зазначаючи про їх безпідставність і необґрунтованість, просить відмовити в задоволенні касаційної скарги та залишити без змін рішення судів попередніх інстанцій.

Колегія суддів касаційної інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, заслухавши представників позивача, відповідача - 2 та суддю - доповідача у даній справі, перевіривши матеріали справи, надану судами попередніх інстанцій юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарськими судами першої й апеляційної інстанцій норм матеріального права, вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Вирішуючи спір по суті заявлених вимог, судами попередніх інстанцій встановлено, що рішенням господарського суду Донецької області від 03.06.2013 року у справі №905/1936/13 стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" заборгованості за кредитом 10 071 208 євро, 89 222,48 доларів США, 4 974 782,51 грн., за нарахованими відсотками за користування кредитом 3 844 167,51 євро, 41 297,60 доларів США, 3 604 818,64 грн., заборгованості по комісії - 1 484 553,70 грн., пені - 11 979 933,04 грн., 3% річних - 422 773,72 євро, 3 963,32 доларів США, 297 627,54 грн., 68 820 грн. судового збору.

В силу статті 35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

При вирішенні спору у справі № 905/1936/13 встановлено наступне.

25.06.2007 року між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (позичальник) укладено генеральну кредитну угоду №151107N4. В межах даної угоди сторонами також укладені договори №151107К38 від 25.06.2007 року та №151107К51 від 19.10.2007 року.

Відповідно до умов генеральної угоди вона регулює загальні засади співпраці між банком та позичальником щодо фінансування довгострокової програми по розвитку діяльності позичальника, яка містить усі напрями діяльності підприємства позичальника, зазначені у бізнес - плані позичальника. Укладаючи цю генеральну угоду, сторони домовились, що банк бере на себе зобов'язання з фінансування протягом терміну дії генеральної угоди проекту будівництва позичальником заводу по виробництву теплоізоляційних матеріалів. Метою цієї угоди є визначення загальних умов фінансування інвестиційно-закупівельної виробничої та іншої діяльності позичальника, яке здійснюється відповідно до цієї генеральної угоди шляхом укладення кредитних договорів. Кожен кредитний договір укладається у вигляді окремого додатку та є невід'ємною частиною генеральної угоди. Обумовлено, що текст кредитного договору скоригований відповідно до конкретних потреб позичальника у фінансуванні. Кредитний договір укладається сторонами за умови позитивного рішення банку відповідно до конкретних потреб позичальника у фінансуванні та інших домовленостей між сторонами і повинен визначити валюту та суму кредиту чи ліміт кредитної лінії, термін користування кредитними коштами, розмір процентів за користування кредитом та плат за кредитним договором, рахунки для обслуговування кредиту, графік надання і погашення кредиту та інші умови.

Термін користування кредитом за цією генеральною угодою встановлюється до 24.06.2013 р. (п. 4.3). Загальний розмір заборгованості позичальника за кредитом за цією генеральною угодою не може перевищувати 10 071 208 євро та 8 621 555 доларів США (п.4.5.1). Ліміт заборгованості за кредитним договором встановлюється в порядку та на умовах, визначених у кредитному договорі, укладеному банком з позичальником, який є невід'ємною частиною генеральної угоди (п. 4.5.2). Генеральна угода набуває чинності з дати її підписання повноважними представниками позичальника та банку, та тільки після її затвердження рішенням загальних зборів учасників позичальника. Вона залишається чинною до дати повного виконання сторонами зобов'язань з генеральною угодою.

25.06.2007 р. в межах генеральної кредитної угоди № 151107N4 між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко - Ізол" підписано кредитний договір №151107К38, відповідно до якого банк відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію на умовах забезпеченості повернення, відкличності, строковості та цільового характеру використання, ліміт кредитної лінії за цим договором склав 10 071 208 євро, в тому числі :

а) не відновлювальна кредитна лінія за рахунок ресурсів Інобанку з лімітом заборгованості 9 520 000 євро.

б) не відновлювальна кредитна лінія за рахунок власних ресурсів банку з лімітом заборгованості 551 208 євро.(п. 3.2.1).

Відповідно до п. 3.2.2 договору кінцевий термін погашення кредиту 20.06.2013 р., в тому числі:

а) для частини кредиту, що надається позичальнику згідно підпункту 3.2.1 а) цього договору, - не пізніше 20.06.2013 р.

б) для частини кредиту, що надається позичальнику згідно з підпункту 3.2.1 б) цього договору, не пізніше 30.09.2009 р.

Згідно п. 3.2.4 договору кредит використовується на цілі, передбачені проектом і надається такими частинами:

а) частина кредиту, що надається позичальнику згідно підпункту 3.2.1 а) цього договору для фінансування 80% вартості контракту, шляхом здійснення платежів за акредитивом.

б) частина кредиту, що надається позичальнику згідно умов підпункту 3.2.1. б) цього договору, для фінансування комісії за надання кредиту, зазначеної в підпункті 3.2 б) цього договору.

Відповідно до пункту 3.2.5, з урахуванням додаткової угоди від 30.09.2010 р., процентна ставка за кредитом встановлюється таким чином:

а) для частини кредиту, що надається позичальнику згідно підпункту 3.2.1. а) договору та обліковується на рахунку №6876/978 - EURIBOR (6m) + 5,03 % річних, але не менше 9,3 % річних № 68876/978 - на суму заборгованості, не сплачену позичальником згідно з графіком надання та погашення кредиту, встановленим додатковою угодою від 30.06.2008 р. №151107К38-5 до договору на рівні 13% річних з дати, наступної за датою погашення, якщо інше не передбачено умовами договору.

б) для частини кредиту, що надається позичальнику згідно підпункту 3.2.1 б) договору 12 % річних.

Якщо банк з будь-яких причин не отримає фінансування від Інобанку (у повній сумі або у частковій сумі), процентна ставка за кредитом, наданим за рахунок власних ресурсів банку визначається згідно підпункту 3.2.5 б) договору.

У разі невиконання позичальником умов підпунктів 5.13.7. та/або 5.1.3.8., та/або 5.1.311., та/або 5.3.1. (г) - (д), та/або 5.5.1 договору процентна ставка зазначена в підпункті 3.2.5 а) та б) договору збільшується на 1 (один) % та діє з першого місяця кварталу, наступного за тим, в якому відбулось таке невиконання. Підвищена таким чином процентна ставка діє до останнього дня останнього місяця, в якому позичальником всі зазначені умови будуть виконані.

Розмір комісії за надання кредиту: орієнтовно 551 208 євро зі сплатою у гривневому еквіваленті за комерційним курсом продажу іноземної валюти на МВРУ на дату сплати сплачується позичальником за рахунок кредиту, надається згідно підпункту 4.1 цього договору на підставі повідомлення Інобанку. Остаточний розмір комісії за надання визначається на підставі повідомлення Інобанку (підпункт 3.2.6). Розмір пені за порушення строків сплати процентів, основного боргу, плати за управління та зобов'язання за цим договором - подвійна облікова ставка Національного банку України, що діяла у період, за яким нараховувалася пеня.

Надання кредиту відбувається наступним чином:

а) платежі по акредитиву у сумі згідно підпункту 3.2.1 цього договору здійснюється на підставі заяви позичальника про відкриття документального акредитива у формі, визначеній чинними нормативними документами банку і на умовах ,зазначених у контракті.

б) комісія за надання кредиту у сумі згідно підпункту 3.2.1 б) цього договору перераховується на підставі повідомлення Інобанку шляхом конвертації кредитних коштів у гривню за рахунок позичальника за комерційним курсом продажу іноземної валюти на МВРУ на дату сплати з наступним її зарахуванням на поточний рахунок позичальника (підпункт 3.3.2).

Відповідно до підпункту 3.4.1 позичальник зобов'язаний погасити кредит у валюті кредиту на рахунок вказаний у договорі в строк, зазначений у п. 3.2 цього договору, згідно з графіком надання та погашення кредиту за рахунок будь-яких грошових надходжень позичальника та/або поручителя. Позичальник сплачує банкові проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному в п. 3.2 цього договору, у валюті кредиту. Банк щомісяця нараховує проценти на суму фактичної заборгованості за кредитом із розрахунку фактичної кількості днів періоду нарахування процентів на основі банківського року у валюті кредиту. Банк письмово повідомляє протягом десяти банківських днів після визначення базової ставки EURIBOR для євро для частини кредиту, що надається позичальнику згідно з підпунктом 3.2.1. У разі невиконання зобов'язань згідно з підпунктами 3.4.1, 3.5.1., 4.1, 7.4 цього договору позичальник сплачує банкові пеню. Пеня розраховується на суму прострочених платежів з розрахунку фактичної кількості прострочених днів у розмірі зазначеному у підпункті 3.2.10 цього договору. Договір залишається чинним до дати повного виконання сторонами зобов'язань за цим договором.

19.10.2007 р. в межах генеральної кредитної угоди №151107N4 від 25.06.2007 р. між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" укладено кредитний договір №151107К51, відповідно до якого банк відкриває позичальникові мультивалютну невідновлювальну кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання, ліміт кредитної лінії за цим договором склав 4 000 000 дол. США. (підпункт 3.2.1). Кінцевий термін погашення кредиту 19.10.2012 р. (підпункт 3.2.2). Кредит надається для фінансування придбання обладнання, будівельно-монтажних робіт, платежів, пов'язаних з придбанням та ввезенням обладнання за контрактом, у тому числі платежів (підпункт 3.2.40).

Відповідно до підпункту 3.2.5 договору з урахуванням додаткової угоди від 09.12.2008р. процентна ставка за кредитним договором встановлюється наступним чином: для заборгованості в гривні - 23% річних, для заборгованості в доларах США - 14% річних, для заборгованості в євро - 12% річних, для заборгованості в російських рублях - 18% річних.

У разі невиконання позичальником будь-якої з умов підпунктів 5.1.3.7 та/або 5.1.3.8 та/або 5.1.3.10 та/або 5.3.1 (г) - (д) договору процентна ставка, зазначена в підпункті 3.2.5 договору, збільшується на 1 % річних з першого місяця кварталу, наступного за тим, в якому відбулось таке невиконання. Підвищена таким чином процентна ставка діє до останнього місяця кварталу, наступного за тим, в якому відбулось таке невиконання. Підвищена таким чином процентна ставка діє до останнього дня кварталу, в якому позичальником будуть виконані всі зазначені умови.

Відповідно до підпункту 4.1.1 позичальник зобов'язаний сплатити плату за управління кредитом у розмірі, зазначеного п. 3.2. цього договору. Плата за управління кредитом нараховується за період нарахування плати за управління кредитом у національній валюті за курсом Національного банку України на дату нарахування і підлягає сплаті щомісяця з 1 по 7 число місяця, наступного за розрахунковим, на рахунок, зазначений у п. 3.8 цього договору. Плата за управління кредитом за останній період нарахування плати за управління підлягає сплаті не пізніше наступного банківського дня після погашення основного боргу з кредитом. Розмір пені за порушення строків сплати процентів, основного боргу, плати за управління та зобов'язання за цим договором - подвійна облікова ставка Національного банку України, що діяла у період, за яким нараховувалася пеня.

Якщо сталася і триває подія невиконання зобов'язань банк повідомляє позичальника, що непогашена частина кредиту, нараховані проценти за користування кредитом, а також інші платежі, нараховані згідно з цим договором, підлягають достроковому поверненню. Позичальник зобов'язаний сплатити зазначену в повідомленні суму протягом 10 банківських днів з дати отримання повідомлення. У випадку порушення зазначеного строку сплати, банк набуває права здійснити договірне списання коштів за кредитом, процентами та іншими платежами, нарахованими у підпункті 2.1.12 договору у гривнях або в іноземних валютах з метою погашення заборгованості позичальника, та/або звернути стягнення на предмет забезпечення зобов'язань позичальника. Цей договір залишається чинним до дати повного виконання сторонами зобов'язань за цим договором.

Станом на 02.03.2016 р. відповідач-1 не виконав взяті на себе зобов'язання перед банком щодо погашення заборгованості за кредитними договорами, укладеними в рамках генеральної угоди, внаслідок чого утворилась прострочена заборгованість на загальну суму 13 946 820,03 євро, 130 798,64 дол. США, 9 915 641,80 грн., про що встановлено судами попередніх інстанцій і зазначено у довідці позивача № 195-04/267 від 02.03.2016 року.

25.06.2007 р. між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко - Ізол" (іпотекодавець) укладено іпотечний договір №151107Z71, відповідно до п.1.1 якого іпотекою за цим договором забезпечуються вимоги іпотекодержателя, що випливають з генеральної угоди № 151107N4 від 25.06.2007р. з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються, є додатками до генеральної угоди, та складають єдиний документ, укладеної між іпотекодержателем з одного боку та іпотекодавцем, з другого боку, відповідно до якої іпотекодержатель при виконанні іпотекодавцем умов та положень, визначених в кредитному договорі, проводить кредитні операції виключно в рамках кредитного договору шляхом укладання договорів про надання кредитних операцій, в межах ліміту заборгованості за кредитним договором, встановленим у розмірі, що не перевищуватиме загальну суму 10 071 208 євро та 8 621 555 доларів США, з терміном користування до 24.06.2013 р.

Згідно пункту 1.3 іпотечного договору предметом іпотеки, що є забезпеченням викладених у кредитному договорі зобов'язань іпотекодавця, є нерухоме майно - промислове підприємство, розташоване за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна,3, а саме: АПК 1 А3, загальною площею 2 211 кв.м., перехідна галерея 2 А, загальною площею 126,80 кв.м., виробничий комплекс і ТП-6 (арматурний і формовочний цех) 3 Б, В, загальною площею 11 996,60 кв.м., склад металу 4 Г, загальною площею 1718,10 кв.м., ремонтно-механічний цех і електроцех 5 Д2, загальною площею 2336,10 кв.м., центральний склад 6 Е, загальною площею 421,90 кв.м., центральний склад 7 Ж, загальною площею 205,50 кв.м., насосна 8 З, загальною площею 147,40 кв.м., майстерна (електропаросиловий цех) 9 К, загальною площею 122,90 кв.м., бетонно-замішувальний вузол 10 Л-8, Р-2, загальною площею 1446,10 кв.м., компресорна 11 М, загальною площею 274,60 кв.м., мазутонасосна 12 Н, загальною площею 63,90 кв.м., насосна 13 О, загальною площею 15,10 кв.м., майстерня 14 П, загальною площею 74,00кв.м., склад цемента 15 Й, загальною площею 60,50 кв.м., котельна 16 С, загальною площею 897,30 кв.м., каналізаційно-насосна станція 17 Ш, загальною площею 23,50 кв.м., прохідна КПП (диспетчерська) 18 Ч, загальною площею 96,80 кв.м., склад заповнювачів 19 У, У-2, загальною площею 244,60 кв.м., ТП-7 20 Ц, загальною площею 61,20 кв.м., ТП-10 21 Ю, загальною площею 40,50 кв.м., огорожа 22 №1, автодорога 23 І, склад готової продукції 24 ІІ, теплові сіті 25, обладнання 26, огорожа промвузла 27 №2, резервуар для чистої води 28 ІІІ, кабельні мережі електричні 10 кв. 29 ІV, під'їдні залізничні шляхи 30 V, мережа телефонізації 31 VІ, градирня 32 К2, загальною площею 37,70 кв.м., склад емульсора 33 Щ, загальною площею 9,10 кв.м., еталонний майданчик 34 VІІ, обладнання 35, столярна майстерня 36 І, загальною площею 157,80 кв.м.

За даними витягу з Реєстру прав власності на нерухоме майно №14452184 від 04.05.2007р., виданого Волноваським бюро технічної інвентаризації, предмет іпотеки зареєстрований в книзі 2 (номер запису 616) за реєстраційним номером 1092482, має загальну площу 22 789 кв.м., загальна вартість (за даними БТІ) становить 2 030 320,61 грн. Право власності іпотекодавця на предмет іпотеки підтверджено свідоцтвом про право власності на нерухоме майно від 03.05.2007р., виданим Докучаєвською міською радою на підставі рішення виконавчого комітету Докучаєвської міської ради №177 від 28.04.2007 р., зареєстрованого в Волноваському бюро технічної інвентаризації 03.05.2007 р. в книзі №2, номер запису 616, за номером в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 1092482.

Згідно пунктів 1.6., 1.7., 1.8., 2.4.2, 2.4.5. іпотечного договору у випадку невиконання або неналежного виконання іподекодавцем відповідних положень кредитного договору та/або невиконання або неналежного виконання іподекодавцем відповідних положень цього договору, іпотекодержатель має право отримати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами. Зміна предмета іпотеки здійснюється за письмовою згодою іпотекодержателя. Відчуження предмета іпотеки іпотекодавцем дозволяється лише за письмовою згодою іпотекодержателя. Іпотекодавець зобов'язався своєчасно протягом двох днів повідомити іпотекодержателя про будь-яку зміну, яка відбулася (з дня настання зміни) чи може відбутися (з дня, коли стало про це відомо) з предметом іпотеки, про будь-які дії третіх осіб щодо предмета іпотеки, про загрозу знищення, пошкодження, псування чи погіршення стану предмета іпотеки, а також про будь-які обставини, що можуть негативно вплинути на права іпотекодержателя; без письмової згоди іпотекодержателя не здійснювати дій, пов'язаних із зміною права власності на предмет іпотеки або його частини, а також дій, пов'язаних з передачею предмета іпотеки третім особам.

За змістом пунктів 5.2., 5.3. іпотечного договору звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання на підставі договору про задоволення вимог іпотекодержателя. При цьому, договір про задоволення вимог іпотекодержателя може передбачати передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання у порядку, встановленому статтею 37 Закону України "Про іпотеку".

Іпотечний договір №151107Z71 від 25.06.2007 р. посвідчено 25.06.2007 р. приватним нотаріусом Докучаєвського міського нотаріального округу Донецької області Пятовським О.О. та зареєстровано в реєстрі за №1492. Заборона відчуження зазначеного у договорі нерухомого майна - промислового підприємства, яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол", до припинення цього договору, зареєстровано 25.06.2007р. у реєстрі за №1493/25.

Також судом першої інстанції встановлено, що рішенням виконавчого комітету Докучаєвської міської ради "Про дозвіл на реконструкцію та нове будівництво" № 431 від 21.11.2007 року дозволено Товариству з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" реконструкцію існуючих та будівництво нових будівель і споруд під промисловий комплекс по виробництву мінераловатних виробів, розташованих за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3.

19.11.2008 виконавчим комітетом Докучаєвської міської ради за результатом розгляду клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" прийнято рішення № 409 "Про затвердження акту державної приймальної комісії і оформлення права власності", яким зокрема, вирішено затвердити акт державної приймальної комісії про готовність до експлуатації промислового комплексу по виробництву мінеральних виробів, розташованого за адресою: м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3, та оформити право власності ТОВ Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" на вказаний промисловий комплекс.

Рішенням виконавчого комітету Докучаєвської міської ради №238 від 16.09.2009 р. "Про виділення окремих будинків зі складу об'єкту нерухомого майна, присвоєння номерів і оформлення права власності" виділено зі складу нерухомого майна - промислового комплексу по виробництву мінераловатних виробів, розташованого за адресою: м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3, окремі будівлі та присвоєно їм відповідні номери, зокрема, адміністративно-побутовий комплекс з перехідною галереєю №3/1, головний виробничий корпус з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм №3/2, автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами і автодорогою №3/6, відділення загрузочних бункерів вагранки №3/7, спецмайстерні №3/8, трансформаторні підстанції №3/9, насосна водопостачання і пожежогасіння №3/10, контрольно-пропускний пункт №3/11, склад готової продукції №3/12.

Протягом січня 2013 року між відповідачами 1, 2 укладені договори купівлі-продажу, за якими відповідачем-1 продано відповідачу-2 адміністративно-побутовий комплекс з перехідною галереєю, загальною площею 2384,10 кв.м, розташований за адресою: м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/1; головний виробничий комплекс з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньоцеховими і внутрішньомайданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, загальною площею 10578,30 кв.м, розташований за адресою: м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/2; автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами та автодорогою, загальною площею 1297,10 кв.м, розташований за адресою: м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/6; відділення загрузочних бункерів вагранки, загальною площею 1446,10 кв.м, розташоване за адресою: м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/7; спецмайстерні, загальною площею 2336,60 кв.м, розташовані за адресою: м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/8; трансформаторні підстанції, загальною площею 232,70 кв.м, розташовані за адресою: м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/9; насосну водопостачання і пожежогасіння, загальною площею 147,40 кв.м, розташовану за адресою: м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/10; контрольно-пропускний пункт, загальною площею 20,40 кв.м, розташований за адресою: м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/11; склад готової продукції, загальною площею 7437 кв.м, розташований за адресою: м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/12, а саме:

16.01.2013 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу адміністративно-побутового комплексу з перехідною галереєю, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. та зареєстрований в реєстрі за №15, за яким продавець передає у власність покупцю, а останній приймає у власність адміністративно-побутовий комплекс з перехідною галереєю, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/1 (майно), загальною площею 2 384,10 кв.м.; опис об'єкта: адміністративно-побутовий комплекс з перехідною галереєю, 1 А3, А' (п.2 договору).

23.01.2013 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу контрольно-пропускного пункту, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. та зареєстрований в реєстрі за №28, за яким продавець передає у власність покупцю, а покупець приймає у власність контрольно-пропускний пункт, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, б.3/11 (майно), загальною площею 20,40 кв.м.; опис об'єкта: контрольно-пропускний пункт, 1 Ч, 20,40 кв.м. (п. 2 договору).

23.01.2013 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу спецмайстерень, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. та зареєстрований в реєстрі за №27, за яким продавець передає у власність, а покупець приймає у власність спецмайстерні, розташовані за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/8 (майно), загальною площею 2336,60 кв.м.; опис об'єкта: спецмайстерні, 1 Д2.

25.01.2013 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу головного виробничого корпусу з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Литвиновою Н.М. та зареєстрований в реєстрі за №40, за яким продавець передає у власність, а покупець приймає у власність головний виробничий корпус з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/2 (майно), загальною площею 10 578,30 кв.м.; опис об'єкта: головний виробничий корпус з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, 1 Б, В.

29.01.2013р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу відділення загрузочних бункерів вагранки, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Литвиновою Н.М. та зареєстрований в реєстрі за №46, за яким продавець передає у власність покупцю, а покупець приймає у власність відділення загрузочних бункерів вагранки, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/7 (майно), загальною площею 1446,10 кв.м.; опис об'єкта: відділення загрузочних бункерів вагранки, 1 Р2, Л8.

29.01.2013р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. та зареєстрований в реєстрі за №49, за яким продавець передає у власність покупцю, а покупець приймає у власність трансформаторні підстанції, що розташовані за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна,3/9 (майно), загальною площею 232,70 кв.м.; опис об'єкта: трансформаторні підстанції, 1 В', Ю.

30.01.2013р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. та зареєстрований в реєстрі за №50, за яким продавець передає у власність покупцю, а покупець приймає у власність насосна водопостачання і пожежогасіння, що розташована за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/10 (майно), загальною площею 147,40 кв.м.; опис об'єкта: насосна водопостачання і пожежогасіння, 1 З.

30.01.2013р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Змисловською Т.В. та зареєстрований в реєстрі за №51, за яким продавець передає у власність покупцю, а покупець приймає у власність склад готової продукції, що розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/12 (майно), загальною площею 7 437 кв.м.; опис об'єкта: склад готової продукції, 1 Я.

31.01.2013р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець) укладено договір купівлі-продажу автоматизованого складу сировини з під'їзними залізничними шляхами і автодорогою, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Литвиновою Н.М. та зареєстрований в реєстрі за №55, за яким продавець передає у власність покупцю, а покупець приймає у власність автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами і автодорогою, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/6 (майно), загальною площею 1297,10 кв.м.; опис об'єкта: автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами і автодорогою, 1 У, У2.

Позовні вимоги мотивовано тим, що Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України", як іпотекодержатель, не повідомлялось про укладення вищезазначених договорів купівлі-продажу і про проведення їх реконструкції.

Вирішуючи спір, місцевий господарський суд, з позицією якого погодився суд апеляційної інстанції, повно та всебічно дослідив всі суттєві обставини справи, правильно вказав на наявність підстав для задоволення позову про визнання недійсними договорів купівлі-продажу нерухомого майна, укладених між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс", №15 від 16.01.2013р., №40 від 25.01.2013р., №55 від 31.01.2013р., №46 від 29.01.2013р., №27 від 23.01.2013р., №49 від 29.01.2013р., №50 від 30.01.2013р., №28 від 23.01.2013р., №51 від 30.01.2013р., оскільки в силу частини 3 статті 12 Закону України "Про іпотеку" правочин щодо відчуження іпотекодавцем переданого в іпотеку майна або його передачі в наступну іпотеку, спільну власність, лізинг, оренду чи користування без згоди іпотекодержателя є недійсним.

Даних висновків суди попередніх інстанцій дійшли, врахувавши висновок судової будівельно-технічної експертизи Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України №586 від 30.12.2016 р., в якому встановлено, що будівля та споруда - адміністративно-побутовий комплекс з перехідною галереєю (літ.А, А3), загальною площею 2384,10 кв.м., розташовані за адресою: м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/1, об'єкт не реконструйований і не переобладнаний, до головного корпусу АПК прибудована котельня; будівля - головний виробничий корпус з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм (літ.Б, В), загальною площею 10578,30 кв.м., розташований за адресою: м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/2, об'єкт реконструйовано, змінено функціональне призначення, раніше був Виробничий комплекс і ТП-6 (колишні - арматурний та формовочний цехи); будівля та споруди - Автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами та автодорогою (літ.У-1, У-2), загальною площею 1297,10 кв.м., розташований за адресою: м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/6 - не являється можливим довести або спростувати факт проведення реконструкції або переобладнання, фактично змінено назву з складу заповнювачів БСУ на Автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами та автодорогою; будівля - Відділення загрузочних бункерів вагранки (літ.2, Л-8), загальною площею 1446,10 кв.м., розташований за адресою: м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/7, - фактично тільки змінено назву з бетонозмішувального вузла на відділення; будівля - спецмайстерні (літ.Д2), загальною площею 2336,60 кв.м., розташованої за адресою: м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/8 - фактично змінено назву з ремонтно-механічного цеху і електромеханічного цеху на спецмайстерні; будівля - насосна водопостачання і пожежогасіння (літ.З), загальною площею 147,40 кв.м., розташована за адресою: м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/10 - фактично тільки змінено назву з насосної на насосну та насосну водопостачання та пожежогасіння; будівля - контрольно-пропускний пункт (літ.Ч), загальною площею 20,40 кв.м., розташована за адресою: м. Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/11 - фактично змінено тільки назву з прохідної ККП на контрольно-пропускний пункт, але при цьому змінена площа в новій технічній документації (відсутній підвал), фактично існуючий і відображений в договорі купівлі-продажу від 06.03.2007 р.; споруда - склад готової продукції (літ.Я), загальною площею 7437 кв.м., розташований за адресою: м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/12 - відсутні технічні характеристики в договорі купівлі-продажу від 06.03.2007р., тому визначити були проведені реконструкції або переобладнання не уявляється можливим. Дані об'єкти не є новоствореними об'єктами нерухомого майна, добудованими об'єктами, які раніше належали до складу нерухомого майна, розташованого за адресою: м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3, що було предметом іпотеки за іпотечним договором №151107Z71 від 25.06.2007р. Щодо будівлі - трансформаторні підстанції (літ.В, літ.Ю), загальною площею 232,70 кв.м., яка розташована за адресою: м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/9, встановлено наступне: згідно копії технічного паспорта від 02.07.2008р. це ТП-10/04, ТП-104, ТП-1 АСУ, загальною внутрішньою площею (191,20 кв.м., літ.В'-1) за кресленнями вбачаються вбудовано-прибудованими приміщеннями. При цьому, не являється можливим довести або спростувати реконструкцію (або переобладнання) тому, що на дослідження надано недостатньо вихідних даних, отже за наявними даними виконати остаточне зіставлення неможливо.

Зі здійсненого аналізу матеріалів справи згідно статті 43 Господарського процесуального кодексу України судами попередніх інстанцій зазначено, що відповідачем змінено об'єкти нерухомого майна, що є складовими предметом іпотеки, у тому числі трансформаторні підстанції, тоді як докази згоди іпотекодержателя на зміну (реконструкцію) предмета іпотеки, а також на подальше відчуження окремих об'єктів, що входили до складу предмета іпотеки в матеріалах справи відсутні.

Згідно частини 3 статті 9 Закону України "Про іпотеку" іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя: зводити, знищувати або проводити капітальний ремонт будівлі (споруди), розташованої на земельній ділянці, що є предметом іпотеки, чи здійснювати істотні поліпшення цієї земельної ділянки; передавати предмет іпотеки у наступну іпотеку; відчужувати предмет іпотеки; передавати предмет іпотеки в спільну діяльність, лізинг, оренду, користування, а, крім того, договір іпотеки №151107Z71 від 25.06.2007 року містить аналогічні умови, що зміна предмета іпотеки, відчуження проводиться лише за письмовою згодою позивача.

В силу приписів статей 203, 215 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину сторонами вимог, які встановлені частинами 1 - 3, 5 та 6 статті 203 Цивільного кодексу України.

Крім того, в підпункті 2.1 пункту 2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 11 від 29.05.2013 "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними" роз'яснено, що, вирішуючи спори про визнання правочинів (господарських договорів) недійсними, господарський суд повинен встановити наявність фактичних обставин, з якими закон пов'язує визнання таких правочинів (господарських договорів) недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків, та в разі задоволення позовних вимог зазначати в судовому рішенні, в чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та яким нормам законодавства не відповідає оспорюваний правочин.

Відповідно до частин 1-3 статті 216 Цивільного кодексу України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування. Якщо у зв'язку із вчиненням недійсного правочину другій стороні або третій особі завдано збитків та моральної шкоди, вони підлягають відшкодуванню винною стороною. Правові наслідки, передбачені частинами першою та другою цієї статті, застосовуються, якщо законом не встановлені особливі умови їх застосування або особливі правові наслідки окремих видів недійсних правочинів.

Відтак, висновок судів попередніх інстанцій про задоволення позовних вимог у цій частині відповідає вимогам закону.

Водночас, за цими договорами купівлі-продажу відбулась державна реєстрація права власності на частини предмета іпотеки за відповідачем - 2, що, в свою чергу, перешкоджає реалізації права позивача на задоволення своїх вимог за рахунок вартості предмета іпотеки.

Статтями 330, 388 Цивільного кодексу України передбачено, якщо майно відчужене особою, яка не мала на це права, добросовісний набувач набуває право власності на нього, якщо відповідно до статті 388 цього Кодексу майно не може бути витребуване у нього. Якщо майно за відплатним договором придбане в особи, яка не мала права його відчужувати, про що набувач не знав і не міг знати (добросовісний набувач), власник має право витребувати це майно від набувача лише у разі, якщо майно: 1) було загублене власником або особою, якій він передав майно у володіння; 2) було викрадене у власника або особи, якій він передав майно у володіння; 3) вибуло з володіння власника або особи, якій він передав майно у володіння, не з їхньої волі іншим шляхом. Майно не може бути витребувано від добросовісного набувача, якщо воно продане у порядку, встановленому для виконання судових рішень.

Разом з тим, судами також правильно зазначено, що договори купівлі-продажу нерухомого майна, укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець), №15 від 16.01.2013р., №40 від 25.01.2013р., №55 від 31.01.2013р., №46 від 29.01.2013р., №27 від 23.01.2013р., №49 від 29.01.2013р., №50 від 30.01.2013р., №28 від 23.01.2013р., №51 від 30.01.2013р. є нікчемними відповідно до пункту 2 статті 215 Цивільного кодексу України з моменту їх вчинення, в силу частини 1 статті 216 Цивільного кодексу України не створюють юридичних наслідків, крім пов'язаних з їх недійсністю і виникнення права власності на майно на підставі недійсної угоди неможливе.

З урахуванням викладеного, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про обгрунтованість позовних вимог щодо визнання права Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на звернення стягнення на майно: адміністративно-побутовий комплекс з перехідною галереєю, загальною площею 2384,10 кв.м., 1АЗ,А, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/1; головний виробничий корпус з лінією по виробництву мінераловатних виробів з внутрішньо цеховими і внутрішньо майданчиковими комунікаціями та високовольтним розподільним пристроєм, загальною площею 10 578,30 кв.м., 1Б, В, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна,3/2; автоматизований склад сировини з під'їзними залізничними шляхами та автодорогою, загальною площею 1 297,10 кв.м., 1 У, У2, розташований за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, З/б; відділення загрузочних бункерів вагранки, загальною площею 1 446,10 кв.м., 1 Р2, Л8, розташоване за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/7; спецмайстерні, загальною площею 2 336,60 кв.м., 1 Д2, розташовані за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/8; трансформаторні підстанції, загальною площею 232,70 кв.м., 1 В/ Ю, розташовані за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/9; насосну водопостачання та пожежогасіння, загальною площею 147,40 кв.м., 1 З, розташовану за адресою: Донецька область, м.Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/10; контрольно-пропускний пункт, загальною площею 20,40 кв.м., 1 Ч, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул.Індустріальна, 3/11; склад готової продукції, загальною площею 7 437, 00 кв.м., 1 Я, розташований за адресою: Донецька область, м. Докучаєвськ, вул. Індустріальна, 3/12, на підставі іпотечного договору №151107271 від 25.06.2007р., посвідченого приватним нотаріусом Докучаєвського міського нотаріального округу Донецької області Пятовським Олексієм Олександровичем та зареєстрованого в реєстрі за №1492 зі змінами і доповненнями, для задоволення вимог, що випливають з генеральної угоди №151107N4 від 25.06.2007р. з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються, є додатками до генеральної угоди, та складають єдиний документ.

Задовольняючи позовні вимоги про визнання недійсними спірних договорів купівлі-продажу нерухомого майна, укладених між Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко-Ізол" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" (покупець), №15 від 16.01.2013 р., №40 від 25.01.2013 р., №55 від 31.01.2013 р., №46 від 29.01.2013 р., №27 від 23.01.2013 р., №49 від 29.01.2013 р., №50 від 30.01.2013 р., №28 від 23.01.2013 р., №51 від 30.01.2013 р. та про визнання права на звернення стягнення на змінені об'єкти нерухомого майна, які є складовими предмета іпотеки на підставі іпотечного договору №151107271 від 25.06.2007 р., посвідченого приватним нотаріусом Докучаєвського міського нотаріального округу Донецької області Пятовським Олексієм Олександровичем та зареєстрованого в реєстрі за №1492 зі змінами і доповненнями, для задоволення вимог, що випливають з генеральної угоди №151107N4 від 25.06.2007 р. з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються, є додатками до генеральної угоди, та складають єдиний документ, судами здійснено захист порушеного права та охоронюваного законом інтересу позивача у спірних правовідносинах і правильно визнано безпідставними позовні вимоги щодо відновлення становища, яке існувало до порушення прав Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", спричиненого укладенням оспорюваних договорів купівлі-продажу, шляхом визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія плюс" права власності, оскільки не вірно обрано спосіб захисту.

Разом з тим, слід зазначити, що оскаржувані судові акти попередніх інстанцій прийняті з урахуванням принципів, визначених Європейським судом з прав людини під час застосування статті 1 Протоколу № 1 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

В силу статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

В пункті 55 Рішення Європейського суду з прав людини справа "Україна - Тюмень" проти України" зазначено, що втручання в право на мирне володіння майном повинно бути здійснено з дотриманням "справедливого балансу" між вимогами загального інтересу суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи (див., серед інших, рішення у справі "Спорронґ та Льоннрот проти Швеції", від 23 вересня 1982 року, Series A no. 52, p. 26, § 69). Вимога досягнення такого балансу відображена в цілому в побудові статті 1 Першого протоколу, включно із другим реченням, яке необхідно розуміти в світлі загального принципу, викладеного в першому реченні. Зокрема, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти шляхом вжиття будь-якого заходу для позбавлення особи її власності (див. рішення у справі "Прессоз Компанія Нав'єра С. А. та інші проти Бельгії", від 20 листопада 1995 року, Series A no. 332, p.23, § 38).

Доводи касаційної скарги відхиляються судовою колегією, оскільки не підтверджені матеріалами справи та належними доказами в розумінні статті 34 Господарського процесуального кодексу України, зводяться до довільного тлумачення скаржником норм законодавства та не спростовують законних і обгрунтованих висновків місцевого й апеляційного господарських судів.

Таким чином, під час розгляду справи фактичні її обставини встановлені господарськими судами на підставі всебічного, повного й об'єктивного дослідження поданих сторонами доказів, висновки судів першої й апеляційної інстанцій відповідають цим обставинам, їм дана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права.

За таких обставин, прийняте рішення суду першої та постанова апеляційної інстанцій відповідають матеріалам справи та вимогам закону, а тому оскаржувані судові акти слід залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Плюс" залишити без задоволення.

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 28.08.2017 р. у справі №905/252/14 залишити без змін.

Головуючий суддяС.В. Владимиренко
СуддіА.М. Демидова
С.Р. Шевчук