КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" грудня 2017 р. Справа№ 910/1257/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Смірнової Л.Г.

суддів: Мальченко А.О.

Руденко М.А.

при секретарі судового засідання: Цукарєвій Г.В.

за участю представників:

від позивача: Табачна В.Л. за довіреністю від 26.01.2017;

від відповідача: не з'явився;

від третьої особи: ОСОБА_3 за договором про надання правової допомоги №05/0616;

Розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна"

на рішення Господарського суду міста Києва від 23.03.2017

у справі № 910/1257/17 (суддя С.А. Ковтун)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-Транс", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна", м. Київ

про визнання частково недійсними рішень загальних зборів,

третя особа з самостійними вимогами на предмет спору, ОСОБА_4, м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна", м. Київ

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників

ВСТАНОВИВ:

У січні 2017 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-Транс" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" про визнання недійсним в частині рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна", оформленого протоколом № 28 від 07.12.2015 року.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.03.2017 року залучено до участі у справі ОСОБА_4, як третю особу, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, та прийнято до розгляду позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна", оформлені протоколом № 28 від 07.12.2015.

Рішенням господарського суду міста Києва від 23.03.2017 позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-Транс" задоволено повністю.

Визнано недійсними в частині рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" від 07.12.2015 року, оформлені протоколом № 28, а саме:

- в частині розподілу сум прибутку серед засновників товариства ОСОБА_5 - 430000,00 грн., ОСОБА_6 - 430000,00 грн., ОСОБА_4 - 430000,00 грн., ОСОБА_7 - 430000,00 грн.;

- щодо не проведення нарахування та виплати дивідендів товариству з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-Транс" в зв'язку з листом від 10.08.2015 про наявність судових справ в судах м. Києва відносно розподілу корпоративних прав учасників даного товариства та повноважень виконавчих органів, інформації стосовно зловживань (службових злочинів) з боку директора - до надходження інформації про завершення судових спорів та підтвердження повноважень з боку головного органу управління товариства з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-Транс".

В задоволенні позову ОСОБА_4 відмовлено повністю.

Не погодившись із вказаним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" подало до Київського апеляційного господарського суду скаргу, в якій просив скасувати рішення господарського суду міста Києва від 23.03.2017 у справі №910/1257/17 та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.07.2017 року апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" на рішення господарського суду міста Києва від 23.03.2017 у справі №910/1257/17 прийнято до провадження та призначено розгляд справи на 01.08.2017.

Через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного Господарського суду від представника позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просив залишити рішення першої інстанції без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.08.2017 розгляд справи відкладено на 05.09.2017 .

05.09.2017 року у зв'язку з перебуванням головуючої судді Агрикова О.В. на лікарняному розгляд справи не відбувся.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2017 року розгляд справи призначено на 28.09.2017.

На підставі розпорядження начальника управління Київського апеляційного господарського суду від 27.09.2017 №09-53/3883/17 та згідно з протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 27.09.2017 склад колегії суддів у справі №910/1257/17 змінено на наступний: головуючий суддя Агрикова О.В., судді Жук Г.А., Зеленін В.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.09.2017 справу №910/1257/17 прийнято до провадження колегією суддів у складі головуючий суддя Агрикова О.В., судді Жук Г.А., Зеленін В.О.

Враховуючи положення наведеної статті та наведені обставини, колегія суддів вважає за необхідне витребувати у товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" додаткові докази.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.09.2017 відкладено розгляд справи №910/1257/17 на 15.11.2017 та зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" надати суду належним чином завірену копію листа лист від 10/08/2015, на який є посилання в протоколі №28 від 07.12.2015 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна".

13.11.2017 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів від позивача надійшов додатковий відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.

На підставі розпорядження керівника апарату від 16.11.2017 №09-52/755/17 у зв'язку з перебуванням головуючого судді Агрикової О.В. на лікарняному, здійснено повторний автоматизований розподіл справи №910/1257/17, за наслідками якого апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" на рішення Господарського суду міста Києва від 23.03.2017 у справі № 910/1257/17 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Смірнової Л.Г., суддів Мальченко А.О., РуденкоМ.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.11.2017 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" було прийнято до провадження та призначено до розгляду на 06.12.2017.

У судове засідання 06.12.2017 з'явились представники позивача та відповідача. Представники третьої особи у судове засідання не з'явились, про причини неявки суд не повідомили.

Всі учасники судового процесу були належним чином повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги, проте представники третьої особи не скористалися своїми правами, передбаченими ст. 22 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), та виходячи з того, що явка учасників апеляційного провадження судом апеляційної інстанції обов'язковою не визнавалася, а участь в засіданні суду є правом, а не обов'язком сторони, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про можливість розгляду апеляційної скарги за відсутності представників третьої особи.

Представник позивача в судовому засіданні заперечив проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, просив залишити рішення першої інстанції без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Відповідно до статті 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу, також апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи, Київський апеляційний господарський суд встановив наступне.

Державну реєстрацію товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" (код 33104433) (далі - Товариство) проведено Подільською районною у місті Києві державною адміністрацією 30.07.2004.

Станом на 07.12.2015 (дату проведення загальних зборів) учасниками Товариства були:

- ОСОБА_7 з часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 16787,50 грн., що складало 21,25 %;

- ОСОБА_4 з часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 16787,50 грн., що складало 21,25 %;

- ОСОБА_6 з часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 16787,50 грн., що складає 21,25 %;

- товариство з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-транс" з часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 16787,50 грн., що складало 21,25 %.

- ОСОБА_5 з часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 11850 грн., що складало 15 %.

07.12.2015 відбулися загальні збори учасників товариства "Плантон-Україна", на яких були прийняті такі рішення:

1) розподілити з прибутку товариства суму 1765000,00 грн. (один мільйон сімсот шістдесят п'ять тисяч грн. 00 коп.) серед засновників і головного бухгалтера товариства а саме: ОСОБА_5 - 430000,00 грн.; ОСОБА_6 - 430000,00 грн.; ОСОБА_4 - 430000,00 грн.; ОСОБА_7 - 430000,00 грн.; ОСОБА_8 - 45000,00 грн.

2) в зв'язку з листом від 10.08.2015 про наявність судових справ в судах м. Києва відносно розподілу корпоративних прав учасників ТОВ "Ельбрус-транс" та повноважень виконавчих органів, інформації стосовно зловживань ( службових злочинів) з боку директора, нарахування та виплату дивідендів ТОВ "Ельбрус-транс" не проводити до надходження інформації про завершення судових спорів та підтвердження повноважень з боку головного органу управління ТОВ "Ельбрус-транс" - загальних зборів засновників.

3) доручити головному бухгалтеру ОСОБА_8 виплатити дивіденди засновника і премію головному бухгалтеру товариства в сумі 1765000,00 грн. (один мільйон сімсот шістдесят п'ять тисяч грн.. 00 коп.) у грудні місяці 2015 року.

Дані рішення оформлені протоколом № 28 від 07.12.2015.

Відповідно до даного протоколу, на 07.12.2015 зборах були присутні ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_7 та ОСОБА_6, які разом володіють 78,75 % голосів.

Право брати участь в управління товариством є одним з основним прав учасника господарського товариства (п. 1 ч. 1 ст. 116 ЦК України, п. "а" ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства"), яке здійснюється шляхом участі у загальних зборах учасників, що є найвищим органом управління у товаристві з обмеженою відповідальністю (ст. 145 ЦК України, ст. 58 Закону України "Про господарські товариства").

Статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Аналогічний порядок скликання учасників про проведення загальних зборів передбачено п. 9.4 статуту Товариства. За пунктом 9.5 статуту Товариства про проведення загальних зборів засновники повідомляються усно чи письмово.

Водночас, враховуючи доводи товариства з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-транс" щодо неповідомлення його про проведення 07.12.2015 зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна", та визнання даного факту останнім, суд вважає дану обставину встановленою.

Повідомлення учасника товариства про проведення загальних зборів учасників пов'язано з забезпеченням його права на участь в управлінні товариством.

Неповідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів учасників свідчить про позбавлення його права участі у зборах, тобто права управління товариством, що є порушенням наведених вище вимог закону.

Таким чином, твердження товариства з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-транс" про порушення оскаржуваними рішенням його прав на управління Товариством та невідповідність його закону є обґрунтованими.

Також є правомірними позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-транс" про порушення права позивача на отримання дивідендів пропорційно частці.

Право позивача брати участь у розподілі прибутку Товариства і одержувати його частину (дивіденди) є правом, яке йому забезпечується як законом (ст. 116 ЦК України, ст. 10 Закону України "Про господарські товариства"), так і статутом (п. 8.1 статуту Товариства).

Отже, оскільки даним правом в рівній мірі наділяються всі учасники товариства, при наявності рішення щодо виплати дивідендів воно не може бути обмежено ні самим товариством, ні іншими його учасниками. Єдиною обставиною, яка впливає на рішення щодо розміру виплати, є розмір частки учасника.

З огляду на викладене, оскаржуване рішення Товариства щодо виплати одним учасникам дивідендів та відмову у їх виплаті товариству з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-транс" порушує право позивача на одержання дивідендів, та свідчить про вчинення Товариством дій всупереч визначених законом меж здійснення цивільних прав, оскільки вони спрямовані на порушення прав інших осіб (ч. 2 ст. 13 ЦК України).

Наведене є також підставою для задоволення вимог товариства з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-транс".

Вирішуючи позовні вимоги ОСОБА_4 суд виходить з такого.

За загальним правилом, визначеним ст. 1 ГПК України, право на звернення до господарського суду пов'язано із захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Виходячи з приписів ст. 33 ГПК України, на ОСОБА_4 покладено обов'язок доведення порушення оскаржуваним рішенням його прав і охоронюваних законом інтересів.

Водночас, обґрунтовуючи свої доводи щодо порушення при скликанні зборів та їх проведенні вимог закону, ОСОБА_4 посилається на права товариства з обмеженою відповідальністю "Ельбрус-Транс" щодо управління товариством та отримання дивідендів, а не на власні. Всупереч ст. 1 ГПК України ОСОБА_4 не навів жодної обставини про те, яким чином наявні порушення закону перебувають у конфлікті з його правами та якими саме.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення Господарського суду міста Києва від 23.03.2017 у справі №910/1257/17.

Керуючись ст. ст 99, 101, 102, 103, 104, 105, Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Плантон-Україна" на рішення Господарського суду міста Києва від 23.03.2017 у справі №910/1257/17 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 23.03.2017 у справі №910/1257/17 залишити без змін.

3. Матеріали справи №910/1257/17 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Головуючий суддя Л.Г. Смірнова

Судді А.О. Мальченко

М.А. Руденко