донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

06.12.2017 справа №913/510/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: суддіОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3

Представники сторін: від позивача: від відповідача: розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу на рішення господарського суду ОСОБА_4 за довіреністю; ОСОБА_5 за довіреністю; Товариства з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне обєднання", м. Луганськ Луганської області
від у справі11 жовтня 2017 р. (повний текст складено та підписано 17.10.2017р.) № 913/510/17 (суддя Ворожцов А.Г.)

за позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сєвєродонецьке автотранспортне підприємство 10974", м. Сєвєродонецьк Луганської області Товариства з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне обєднання", м. Луганськ
провизнання недійсним рішення комісії, яке оформлене протоколом
В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Луганської області від 11.10.2017р. у справі №913/510/17 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Сєвєродонецьке автотранспортне підприємство 10974", м. Сєвєродонецьк Луганської області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне обєднання", м. Луганськ про визнання недійсним рішення комісії ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" з розгляду акту про порушення № 001919 від 05.04.2017, яке оформлене протоколом від 14.06.2017, та скасування оперативно - господарської санкції, яка накладена ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" на ТОВ "Сєвєродонецьке автотранспортне підприємство 10974" відповідно до рішення від 14.06.2017 з розгляду акта про порушення № 001919 від 05.04.2017, у вигляді нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 192715,93 грн. задоволені у повному обсязі.

Товариством з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне обєднання", м. Луганськ подана апеляційна скарга, відповідно до якої останнє просить скасувати судове рішення у зв'язку з тим, що судом порушені та неправильно застосовані норми матеріального і процесуального права. Зокрема, скаржник вважає хибним висновок місцевого суду щодо доведеності заявлених позовних вимог, оскільки наявними в матеріалах справи доказами підтверджено вчинення з боку споживача дій, які призвели до змін показань приладу обліку електричної енергії та порушення пломб енергопостачальної організації, встановлених в місцях, зазначених у актах про пломбування, а тому нарахування обсягу недорахованої електричної енергії за період з 06.10.2016 по 05.04.2017 у розмірі 192715,93 грн. є правомірним.

Представник відповідача підтримав доводи апеляційної скарги, просив скасувати рішення господарського суду та прийняте нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Позивач проти апеляційної скарги заперечив та просив рішення суду залишити без змін, а скаргу - без задоволення, про що також зазначив у наданому суду відзиві.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України, в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у розділі XII Господарського процесуального кодексу України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно з ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і переглядає законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Перевіркою матеріалів справи встановлено наступне.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що 05.04.2017р. представниками відповідача при проведенні перевірки засобів обліку електричної енергії позивача, які знаходяться за адресою: м. Сєвєродонецьк, вул. Богдана Ліщини (Заводська), 35, виявлено порушення пломб енергопостачальної організації: порушення, зняття пломби на шафі обліку №07263612, порушення, зняття клемної кришки з пломбою № 07263611. На підставі встановленого, відповідачем складено акт про порушення Правил користування електричною енергією (далі ПКЕЕ) № 001919. В подальшому, 14.06.2017 р. комісією з розгляду актів про порушення ПКЕЕ розглянуто акт від 05.04.2016р. № 001919, за результатами якого прийняте рішення про виконання розрахунку недоврахованої електроенергії згідно ОСОБА_6 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.05.2006р. №562 (далі ОСОБА_6) та покладено на позивача обовязок сплатити відповідачу вартість недоврахованої електроенергії у розмірі 192 715,93 грн. Позивач вважає дії відповідача незаконними та такими, що суперечать діючому законодавству, оскільки факт втручання позивача у роботу приладу обліку не зафіксовано та не підтверджено належним чином з боку відповідача.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з їх обґрунтованості, вважаючи, що позивачем доведено належними доказами ті обставини, на які він посилається як на підставу своїх вимог, а ескпертиза, проведена відповідачем в односторонньому порядку, не є належним доказом, що завісдчує факт втручання відповідача у роботу приладу обліку.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду, переглянувши в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції, на підставі встановлених фактичних обставин справи №913/510/17; розглянувши доводи апеляційної скарги; заслухавши пояснення представників сторін; перевіривши застосування судом норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку про відсутність правових підстав для задоволення апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Сєвєродонецьке автотранспортне підприємство 10974", м. Сєвєродонецьк Луганської області та скасування рішення господарського суду Луганської області від 11.10.2017р. у справі №913/510/17 з огляду на наступне.

Так, 04.09.12р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне обєднання" (Постачальник електричної енергії) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сєвєродонецьке автотранспортне підприємство 10974" (Споживач) укладено договір про постачання електричної енергії № 71 з додатками до договору, на виконання умов якого Постачальник електричної енергії постачає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з дозволеною потужністю 93 кВт, величини якої по кожному обєкту зазначені у додатку до договору Відомості про розрахункові засоби обліку електричної енергії Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору та додатками до договору, що є його невідємною частиною (розділ 1 договору).

Розділом 2 сторони передбачили, що під час виконання умов цього договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватись чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ), затвердженими в установленому порядку.

За твердженням позивача, 05.04.17р. представниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне обєднання" під час проведення перевірки електроустановки за адресою: м. Сєвєродонецьк, вул. Богдана Ліщини, 35 було виявлено порушення п. 10.2.9., 10.3.1, п. 3.3., 3.31 Правил користування електричною енергією: дії споживача, які призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку, порушення пломб енергопостачальної організації, встановлених в місцях, зазначених у актах про пломбування.

За результатами проведеної перевірки представниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне обєднання" складено акт про порушення споживачем Правил користування електричною енергією за № 001919.

У пункті 9 даного акту зазначено, що прилад обліку знятий, укладений у пакет, пакет опломбований пломбою № 15437722, доставляється представникам Товариства з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне обєднання".

05.04.2017р. лічильник електроенергії направлено на експертизу з метою підтвердження зміни метрологічних характеристик приладу обліку, про що свідчить відповідний акт повідомлення №593 від 05.04.2017р.

Комісією відповідача у складі трьох працівників енергопостачаючої організації проведено дослідження лічильника електроенергії, викладене в акті № 1357 від 25.04.2017 р., відповідно до якого встановлено наявність залишків слідів від паєчного матеріалу, не передбаченого конструкцією заводу виробника, а також наявність на пломбах Держстандарту, заводу виробника та енергопостачальної організації слідів знімання та повторного навішування. До вказаного акту про проведення експертизи лічильника електроенергії додано протокол експертної повірки лічильника електричної енергії №222 від 25.04.2017р. за підписом представника ДП Луганськстандартметрологія, відповідно до якого електролічильник визнано не придатним до експлуатації.

Відповідно до Протоколу засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил користування електричною енергією від 14.06.2017 р., при розгляді акту № 001919 від 05.04.2017 р. про порушення Правил користування електричною енергією споживачем, комісією відповідача прийнято рішення про виконання розрахунку недоврахованої електричної енергії по акту згідно пункту 2 ОСОБА_6 за порушення позивачем п. 10.2.9., 10.3.1., 3.3., 3.31 ПКЕЕ, а саме: дії споживача, які призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку, порушення пломб енергопостачальної організації, встановлених в місцях, зазначених у актах про пломбування та визначено обсяг недоврахованої електричної енергії у кількості 78 884кВт/год. на суму 192 715,93грн. (з ПДВ).

Предметом позовних вимог в даній справі є скасування оперативно-господарської санкції шляхом скасування рішення комісії, оформленого протоколом з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією від 14.06.17р. на сплату вартості недорахованої електричної енергії у розмірі 192 715,93грн.

Правовідносини, які виникли між сторонами, регулюються Законом України Про електроенергетику, Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 року №28 та Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.05.2006р. №562.

Постановою Верховного суду України від 16.05.2011 по справі № 2-28/2397-2010 (предметом позову по якій було визнання недійсним рішення комісії енергопостачальника) визначено, що рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є оперативно-господарською санкцією.

За змістом ч.ч. 1, 2 ст. 237 ГК України, підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання.

Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_6 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ. (Пукт 6.40 Правил).

Відповідно до п. 6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору, на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

При цьому, згідно абзацу 2 п. 6.41 ПКЕЕ, в акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків.

Наразі, як вбачається зі змісту складеного акту про порушення № 001919 від 05.04.2017р., енергопостачальником не зазначено внаслідок, яких протиправних дій споживача, у який спосіб скоєне таке правопорушення та яким саме чином здіснено втручання у роботу приладу обліку, оскільки пошкодження пломб енергопостачальника не свідчить про здійснення втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів саме з боку споживача.

При цьому, експертним трасологічним дослідженням Харківського науководослідного інституту судових експертиз ім. заслуженого професора ОСОБА_6 № 16629 від 14.09.2017 означене також не встановлено.

Крім того, колегією суддів враховано, що означений висновок складений після застосування відповідачем оперативно-господарської санкції.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що за відсутності визначення відповідачем способу вчинення правопорушення, факт втручання позивача в роботу приладу обліку шляхом зменшення показань та порушення пломб не доведений належним чином.

В свою чергу, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків (п.6.42 ПКЕЕ).

При цьому, згідно приписів п.п.г) п.2.4. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 16.12.2015р. №3 Про узагальнення судової практики вирішення спорів, що виникають у сфері надання послуг з електропостачання, розяснено: при вирішенні спору щодо скасування оперативно-господарської санкції судом перевіряється розмір оперативно-господарської санкції, заявленої до стягнення, а саме: правильність застосування порядку обчислення обсягів та вартості необлікованої енергії (правильність застосування визначених Методикою формул, наявність чи відсутність підстав для застосування приписів пункту 2.4 ОСОБА_6), правильність всіх вихідних даних, що використовувались енергопостачальником при здійсненні такого розрахунку, а також арифметичну правильність розрахунку.

Відтак, розглядаючи позов про скасування оперативно - господарської санкції у вигляді визначення вартості недорахованої електроенергії, господарський суд перевіряє і порядок нарахування та розмір оперативно-господарської санкції.

Підставами позову у даній справі позивач зазначає здійснення відповідачем нарахування оперативно-господарської санкції у відповідності з вимогами п. 2.5. Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ.

Згідно, п.2.5. Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї ОСОБА_6, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт·год) визначається за формулою W доб = P · tдоб· Kв, (2.4)

де: P - потужність (кВт), визначена як:

а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення ПКЕЕ, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в Договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність).

Отже, Методикою чітко визначено порядок розрахунку обсягу і вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією та показники, які використовуються при даному розрахунку. Зокрема, для визначення величини добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу, відповідно і для подальшого розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, використовується сумарна максимальна потужність наявних у споживача струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних або потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів споживача). Лише наявність факту не встановлення потужності внаслідок дій самого споживача, які мають негативний наслідок (недопуск на свою територію чи відмова від вимірювання навантаження електроустановки, не надання інформації щодо паспортних даних струмоприймачів) або факту перевищення дозволеної потужності для даної точки обліку є підставою для застосування пп. «в» п. 2.5 ОСОБА_6.

Таким чином, виходячи з приписів наведеного пункту ОСОБА_6 вбачається, що для встановлення величини P - потужності (кВт) можливі варіанти, які наведені у підпунктах а), б), в) цього пункту, а відтак, обираючи той чи інший спосіб встановлення потужності, енергопостачальник має обґрунтувати правомірність такого вибору.

В свою чергу, як вбачається зі змісту акта про порушення №001919 від 05.04.2017р., енергопостачальником виконано розрахунок вартості недорахованої електричної енергії за дозволеною потужністю відповідно до умов договору 93 Квт., тобто розрахунок вартості недорахованої електричної енергії виконано на підставі підпунту в) п. 2.5. Методики.

Проте, в акті про порушення не міститься жодної інформації про недопуск споживачем представників енергопостачальної організації для проведення відповідних вимірювань, відмови споживача від вимірювання струму, не надання паспортних даних споживачем, а також не наведено обставин, які свідчили про неможливість визначення потужності, обчисленої виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки.

За таких умов, для розрахунку обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії використовувати дозволену до використання потужність, зазначену в Договорі, передчасно, оскільки відсутні дані, з якими її можна було б порівняти та інформація про перешкоджання споживачів в отриманні цих даних, тому нарахування вартості недорахованої електричної енергії у розмірі 192715,93грн. є безпідставним.

Таким чином, позовні вимоги про визнання недійсним рішення комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне об'єднання" з розгляду акту про порушення № 001919 від 05.04.2017, яке оформлене протоколом від 14.06.2017, та скасувати оперативно-господарську санкцію, яка накладена Товариством з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне об'єднання" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Сєвєродонецьке автотранспортне підприємство 10974" відповідно до рішення від 14.06.2017 з розгляду акта про порушення № 001919 від 05.04.2017, у вигляді нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 192715,93 грн. заявлені правомірно.

Оскільки під час перегляду рішення суду першої інстанції в апеляційному порядку підстав для скасування зазначеного судового акту, у розумінні ст. 104 Господарського процесуального кодексу України, колегією суддів не встановлено, рішення суду першої інстанції у справі №913/510/17 підлягає залишенню без змін за мотивами, викладеними у постанові.

Враховуючи наведене, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду Луганської області від 11.10.2017р. у справі №913/510/17 ґрунтується на повному та об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, що відповідає приписам ст.43 Господарського процесуального кодексу України, тому залишає зазначене рішення без змін, а апеляційну скаргу за наведеними в ній мотивами - без задоволення.

Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору по апеляційній скарзі покладаються на відповідача по справі.

Керуючись ст. ст. 33, 43, 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Луганське енергетичне обєднання", м. Луганськ залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Луганської області від 11.10.2017р. у справі № 913/510/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий Марченко О.А.

Судді: Стойка О.В.

ОСОБА_7