ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
УХВАЛА

"07" грудня 2017 р.Справа № 924/1319/15

Господарський суд Хмельницької області у колегіальному складі суддів: головуючий Танасюк О.Є., судді Димбовський В.В., Муха М.Є. розглянувши матеріали заяви старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області про заміну сторони виконавчого провадження у справі

за позовом публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк", м. Київ

до: 1. товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар", с. Мокіївці, Шепетівський район, Хмельницька обл.

2. товариства з обмеженою відповідальністю "АТЗТ" Мирне", с. Оршівці, Кіцманський район, Чернівецька обл.

про стягнення солідарно 10854 526,00 грн., з яких 5992739,78 грн. - основний борг, 734890,49 грн. - проценти, 1449750,47 грн. - пеня за несплату основного боргу, 160683,46 грн. - пеня за несплату процентів, 8000,00 грн. - штраф, 78808,63 грн. - 3% річних за несплату основного боргу, 10501,13 грн. - 3% річних за несплату процентів, 2185935,73 грн. - інфляційні втрати за несплату суми основного боргу та 233216,31 грн. - інфляційні втрати за несплату процентів.

За участю представників:

позивача: не з'явився

відповідача - 1: ОСОБА_1 - за довіреністю від 01.12.2017р.

відповідача - 2: ОСОБА_2 за довіреністю від 04.08.2017р.

від відділу примусового виконання рішень ДВС: не зявився

Рішенням господарського суду Хмельницької області у справі №924/1319/15 від 19.01.2016 р. (колегія суддів: Заярнюк І.В. - головуючий, ОСОБА_3, ОСОБА_4В.) задоволено позов публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" та стягнуто солідарно з відповідачів: товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар" та товариства з обмеженою відповідальністю "АТЗТ" Мирне" 5992739,78 грн. основної заборгованості по кредиту, 734890,49 грн. заборгованості зі сплати процентів, 1610433,93 грн. пені, 8000,00 штрафу, 89309,76 грн. 3% річних, 2419152,04 грн. інфляційних втрат.

12.03.16р. на виконання вказаного рішення видано відповідні судові накази.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 17.05.2016р. рішення господарського суду Хмельницької області від 19.01.2016р. скасовано, позов публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк", м. Київ до товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар", с. Мокіївці, Шепетівський район, Хмельницька обл., до товариства з обмеженою відповідальністю "АТЗТ" Мирне", с. Оршівці, Кіцманський район, Чернівецька обл. про стягнення солідарно 10854526,00 грн. залишено без розгляду.

Постановою Вищого господарського суду України від 16.08.2016р. постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 17.05.2016 р. скасовано, справу №924/1319/15 передано на новий розгляд до Рівненського апеляційного господарського суду в іншому складі суду.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 07.12.2016р. рішення суду області від 19.01.2016 р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 28.02.2017р. постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 07.12.2016 р. та рішення господарського суду Хмельницької області від 19.01.2016 р. залишено без змін.

29.11.2017р. на адресу суду надійшла заява (від 23.11.2017р. №6516/08.17) старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області про заміну сторони виконавчого провадження його правонаступником, у якій просить замінити сторону виконавчого провадження стягувача з ПАТ "Брокбізнесбанк" на ТОВ "АТЗТ "Мирне" у виконавчому провадженні №53958659 з примусового виконання наказу №924/1319/15 від 12.03.16р. про стягнення з ТОВ «АТЗТ «Мирне» на користь ПАТ «Брокбізнесбанк» суми заборгованості. Заява мотивована тим, що 10.08.17р. між ТОВ "АТЗТ "Мирне" та ТОВ "Фінансова компанія "Авістар" укладено договір №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, на виконання якого 21.09.2017р. підписано акт прийому передачі прав вимоги. Відповідно до вказаних документів ТОВ "АТЗТ ОСОБА_5" набуло статусу кредитора за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р., а також за договорами забезпечення, які були укладені з метою забезпечення виконання даного кредитного договору. При цьому права вимоги, які відступлені на користь ТОВ АТЗТ МИРНЕ, виникли у ТОВ "ФК "Авістар" на підставі договору №181 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 19.09.2017р., укладеного між ПАТ "Брокбізнесбанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Авістар".

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 30.11.2017р. заяву старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області про заміну сторони виконавчого провадження передано на розгляд колегії суддів у складі: ОСОБА_6 головуючий, ОСОБА_3, ОСОБА_5

Представник відділу примусового виконання рішень управління ДВС в судове засідання не з'явився.

Позивач повноважного представника у судове засідання не направив.

Представник відповідача ТОВ «АТЗТ ОСОБА_5» у поданому до суду письмовому поясненні від 05.12.2017р. зазначає, що 10.08.2017р. між ТОВ «АТЗТ МИРНЕ» та ТОВ «Фінансова компанія «Авістар» укладено договір №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому. На виконання зазначеного договору 21.09.2017р. між ТОВ «ФК «Авістар» то ТОВ «АТЗТ ОСОБА_5» підписано акт прийому передачі прав вимоги. Відповідно до вказаних документів ТОВ «АТЗТ ОСОБА_5» набуло статусу кредитора за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р., який було укладено між ТОВ «Подільський господар» та АТ «Брокбізнесбанк». Крім того, ТОВ «АТЗТ ОСОБА_5» прийняло усі права кредитора в судових спорах/виконавчих провадженнях, що виникли на основі кредитного договору 01/04-2014 від 30.01.2014р., а також договорів забезпечення (застави, іпотеки, поруки тощо), які були укладенні з метою забезпечення виконання вказаного кредитного договору, а саме (проте не виключно) в справі № 924/1319/15. Відповідно до п.4.1 договору №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому від 10.08.2017р. право вимоги до боржника (ТОВ «Подільський господар») переходить до нового кредитора (ТОВ «АТЗТ МИРНЕ») з моменту підписання сторонами акту приймання-передачі права вимоги. ОСОБА_7 підписано 21.09.2017р. Права вимоги, які відступлені на користь ТОВ «АТЗТ МИРНЕ», виникли у ТОВ «ФК «Авістар» на підставі Договору №181 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 19.09.2017р., укладеного між Публічним акціонерним товариством «БРОКБІЗНЕСБАНК» та Товариством з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АВІСТАР». У звязку з цим просить задовольнити клопотання Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області.

Представник відповідача ТОВ «Подільський господар» у поданому до суду письмовому поясненні від 05.12.2017р. просить задовольнити клопотання Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Чернівецькій області та замінити сторону виконавчого провадження №53958659 стягувача з ПАТ «Брокбізнесбанк» на ТОВ «АТЗТ ОСОБА_5» у звязку з набуттям останнім статусу кредитора за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р. та договорами забезпечення.

З матеріалів заяви убачається, що 18.05.2017р. старшим державним виконавцем відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області відкрито виконавче провадження (ВП №53958659) з виконання наказу господарського суду Хмельницької області від 12.03.2016р. у справі №924/1319/15 про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю "АТЗ "Мирне" на користь публічного акціонерного товариства Брокбізнесбанк 5992739,78 грн. основної заборгованості по кредиту, 734890,49 грн. заборгованості зі сплати процентів, 1610433,93 грн. пені, 8000,00грн. штрафу, 89309,76 грн. 3% річних, 2419152,04 грн. інфляційних втрат. При цьому зазначено, що даний обов'язок є солідарним. Солідарний боржник - товариство з обмеженою відповідальністю "Подільський господар" с. Мокіївці Шепетівського району.

10.08.2017р. між товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар" (первісний кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" (новий кредитор) укладено договір №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, відповідно до умов якого первісний кредитор зобов'язується відступити новому кредитору право вимоги до боржника за кредитним договором, що буде належати первісному кредитору у разі перемоги у аукціоні (конкурсі) щодо продажу активів банку, що буде оголошений Фондом гарантування вкладів фізичних осіб в процедурі ліквідації банку у відповідності до законодавства, а новий кредитор зобов'язується прийняти зазначене вище право вимоги та перераховувати первісному кредитору кошти у сумі ціни відступлення (п. 1.1 договору від 10.08.2017р.).

Сторони домовились, що в цьому договорі і в додатках до нього наведені нижче терміни при відсутності в тексті вказівок на інше мають наступні значення: банк - публічне акціонерне товариство "Брокбізнесбанк", , з місцезнаходженням за адресою: 03057, м. Київ, проспект Перемоги, 41; боржник - юридична особа, яка уклала з банком кредитний Договір № 01/04-2014 від 30.01.2014р., а також його поручителі, будь-які представники боржника, повірені, правонаступники, інші особи, до яких перейшов обов'язок виконати (повністю або частково) зобов'язання замість боржника; заборгованість - невиконані (несплачені) боржником грошові зобов'язання за кредитним договором, зокрема, але не виключно: заборгованість по несплаченим процентам за користування кредитом, а саме сума процентів, нарахованих на суму основної заборгованості за кредитом відповідно до умов кредитного договору і ще не сплачених на день укладення цього договору; залишок за тілом кредиту, який підлягає поверненню (сплаті), відповідно до умов кредитного договору; заборгованість по сплаті комісій (в тому числі комісій за обслуговування, абонентські плати/комісії та РКО); можлива неустойка (штраф, пеня); кредитний договір - кредитний договір №01/04-2014 від 30.01.2014р. зі змінами та доповненнями, що укладений між банком та боржником, з усіма додатками до нього (у т.ч. графіками здійснення платежів) та додатковими договорами (угодами), договорами про внесення змін, змінами і доповненнями та викладеннями у новій редакції, що є його невід'ємною частиною, у відповідності до якого банк надав боржнику грошові кошти (кредит), а боржник зобов'язався повернути кредит та сплатити проценти, а також інші платежі (комісії, винагороди, компенсації тощо), що можуть виникнути на підставі кредитного договору; право вимоги - права грошової вимоги первісного кредитор до боржника, строк платежу за якими настав, а також права вимоги, які виникнуть в майбутньому, щодо погашення (сплати) заборгованості, а також сплати інших платежів, які виникли на підставі укладеного між банком та боржником кредитного договору; ціна відступлення - сума коштів, що сплачується новим кредитором первісному кредитору за придбання права вимоги на умовах цього договору.

Відповідно до п. 1.2 договору від 10.08.2017 р. новий кредитор після переходу до нього права вимоги стає кредитором за кредитним договором, укладеним між банком і боржником, та одержує право замість первісного кредитора вимагати від боржника належного виконання ними зобов'язань за кредитним договором. Права кредитора за кредитним договором переходять до нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги. При цьому, новий кредитор набуває статусу кредитора за кредитним договором та заставодержателя (іпотекодержателя за всіма договорами (зобов'язаннями), що забезпечують виконання боржником його зобов'язань за кредитним договором.

Цей договір спрямований на врегулювання цивільних правовідносин, що виникають з приводу та у зв'язку з відступленням в порядку та на умовах, визначених цим договором та законодавством України, первісним кредитором новому кредитору права вимоги, що буде належати первісному кредитору, в межах яких новий кредитор стає кредитором за кредитним договором та договорами забезпечення, укладеними між банком та боржником. Сторони цим погоджуються, що до цього договору застосовуються положення Цивільного кодексу України про відступлення прав вимоги, передбачені ст. ст. 512-519 Цивільного кодексу України (п. 5.5 договору ).

Згідно з п. 4.1 договору право вимоги до боржника переходить до нового кредитора з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі права вимоги, що є невід'ємною частиною цього договору, який підписується відповідно до вимог пункту 4.3 даного договору.

Для підтвердження дійсності права вимоги, що відступається, новий кредитор отримує документацію (документи та відповідну інформацію) від первісного кредитора по акту прийому-передачі документації (п. 4.2 договору).

Відступлення права вимоги за цим договором здійснюється без згоди боржника (п. 4.4 договору від 10.08.2017р.).

Підпунктом 7.3.3 зазначеного договору передбачено, що новий кредитор має право розпоряджатися правом вимоги на свій власний розсуд, в тому числі відступати право вимоги на користь третіх осіб, і згідно з пп. 7.4.1 договору зобов'язаний не пізніше 5 робочих днів після дати підписання сторонами акта прийому-передачі права вимоги надіслати боржнику письмове повідомлення про відступлення права вимоги новому кредитору.

Відповідно до протоколу електронних торгів №UА-ЕА-2017-09-000055-b 22.08.2017р. відбулись торги з реалізації активів (майна) ПАТ "Брокбізнесбанк" (лот Q82075b8450), зокрема, права вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р., переможцем яких стало ТОВ "ФК "Авістар".

Оплата за придбані на аукціоні права вимоги згідно з протоколом електронних торгів №UА-ЕА-2017-09-000055-b від 22.08.2017р. здійснена ТОВ "ФК "Авістар" в сумі 27930000,00грн. відповідно до платіжного доручення №646 від 18.09.2017р.

04.09.2017р. товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар" та товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" склали акт погодження ціни до договору №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, від 10.08.2017р., у якому зазначено, що у відповідності до пункту 5.2 договору №10082017 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому від 10.08.2017р. та враховуючи положення Протоколу електронних торгів №UА-ЕА-2017-09-000055-b, який підписаний уповноваженою особою Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ Брокбізнесбанк 28.08.2017р., сторони встановили, що первісний кредитор викупив лот Q82075b8450 у власника активу (майна) ПАТ "Брокбізнесбанк" право вимоги за кредитними договорами: №01/04-2014 від 30.01.2014р., №3602/0301/1/11 від 11.07.2011р., №3602/0300/4/11 від 24.06.2011р. та договорами забезпечення виконання зобов'язань за цими кредитними договорами за ціною 27930000,00 гривень без ПДВ. Сторони погодили, що новий кредитор придбаває у первісного кредитора право вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р. та договорами забезпечення виконання зобов'язань за цими кредитним договором за ціною, що становить 8210000,00 гривень без ПДВ. Сторони домовилися, що новий кредитор зобов'язується провести оплату на користь первісного кредитора у сумі, яка визначена пунктом 2 цього акту до 15.09.2017р., але не пізніше 19.09.2017р. включно. Цим пунктом сторони змінюють термін розрахунку, який визначений пунктом 5.3 договору №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому від 10 серпня 2017року. Після набуття права вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р. та договорами забезпечення виконання зобов'язань від ПАТ Брокбізнесбанк первісний кредитор зобов'язаний протягом 3 робочих днів передати всі документи, які дають йому право стягувати заборгованість в т.ч. і за фінансовою порукою та звертати стягнення на майно, яке передане у забезпечення за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р. з боржника та поручителів для нового кредитора, шляхом складання акту прийому-передачі документів за договором №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому від 10 серпня 2017 року.

19.09.2017р. між ПАТ "Брокбізнесбанк" та ТОВ "ФК "Авістар" за результатами відкритих торгів (аукціону), оформлених протоколом №UА-ЕА-2017-09-000055-b від 22.08.2017р., укладено договір №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги, у якому сторони погодились, що за своєю правовою природою він є правочином з передання банком шляхом продажу прав вимоги, визначених у даному договорі, новому кредитору (відступлення права вимоги).

За цим договором в порядку та на умовах, визначених цим договором, банк відступає шляхом продажу новому кредитору належні банку, а новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим договором, права вимога банку до позичальників, заставодавців, іпотекодавців, поручителів, зазначених у додатку №1 до цього договору, надалі за текстом - боржники, включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов'язки боржників або які зобов'язані виконати обов'язки боржників за кредитними договорами, договорами поруки, договорами іпотеки (іпотечними договорами), договорами застави, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у додатку №1 до цього договору. новий кредитор сплачує банку за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим договором (п. 2.1 договору).

Пунктом 2.2 договору від 19.09.2017р. новий кредитор в день укладення цього договору, але в будь-якому випадку не раніше моменту отримання банком у повному обсязі коштів, відповідно до пункту 4.1. цього договору, набуває усі права кредитора за основними договорами, включаючи, проте не обмежуючись: право вимагати належного виконання боржниками зобов'язань за основними договорами, сплати боржниками грошових коштів, сплати процентів, сплати штрафних санкцій. неустойок у розмірах, вказаних у додатку №1 до цього договору, передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов'язань, право вимагати та отримувати платежів за гарантією (якщо така видавалась), відшкодування за договором страхування тощо. Розмір прав вимоги, які переходять до нового кредитора, вказаний у додатку №1 до цього договору. Права кредитора за основними договорами переходять до нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги, за виключенням права на здійснення договірного списання коштів з рахунку/рахунків боржників, що надане банку відповідно до умов основних договорів.

У п. 4.1 договору від 19.09.2017р. сторони домовились, що за відступлення прав вимоги за основними договорами, відповідно до цього договору новий кредитор сплачує банку грошові кошти у сумі 27930000,00 грн. (ціна договору). Ціна договору сплачується новим кредитором банку у повному обсязі до моменту набуття чинності цим договором, відповідно до пункту 6.5. цього договору, на підставі протоколу, складеного за результатами відкритих торгів (аукціону), переможцем яких став новий кредитор.

В якості додатку №1 до даного договору сторонами підписано Реєстр договорів, права вимоги за якими відступаються, та боржників за даними договорами. За даними Реєстру відступається, зокрема, право вимоги за договором поруки від 30.01.2014р., що укладений між ПАТ «Брокбізнесбанк» та ТОВ «АТЗТ «Мирне» та додаткові угоди до нього, боржник ТОВ «АТЗТ «Мирне».

У подальшому, 21.09.2017р. товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар" (первісний кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" (новий кредитор) складено акт прийому-передачі прав вимоги, за яким у відповідності та на виконання п. п. 4.1, 4.3 договору №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, від 10.08.2017р., укладеного між первісним кредитором та новим кредитором, первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає права грошової вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р до АТ «Брокбезнесбанк» до ТОВ «Подільський господар», ТОВ «АТЗТ «Мирне».

В акті також зазначено, що первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає усі права первісного кредитора в судових спорах/виконавчих провадженнях, що виникли на основі кредитного договору 01/04-2014 від 30.01.2014р., а також договорів забезпечення (застави, іпотеки, поруки тощо), які були укладенні з метою забезпечення виконання вказаного кредитного договору, а саме, у справі № 924/1319/15 за позовом АТ "Брокбізнесбанк" до ТОВ "Подільський господар", ТОВ "АТЗТ ОСОБА_5" про стягнення заборгованості (п. 3 акта).

Права вимоги виникли у первісного кредитора на підставі договору №181 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 19.09.2017р., укладеного між публічним акціонерним товариством "Брокбізнесбанк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар". Первісний кредитор цим передає (відступає) новому кредитору права вимоги за кредитним договором, та новий кредитор цим приймає права вимоги за кредитним договором. Новий кредитор та первісний кредитор визнають, що права вимоги за кредитним договором є переданими безпосередньо з моменту підписання ними цього акту, як передбачено п. 4.1 договору (п. п. 5, 6 акта).

21.09.2017р. між товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар" (первісний кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" (новий кредитор) складено акт прийому-передачі документів на виконання п.4.2 договору №10082017/3 про відступлення прав вимоги, у якому зазначено, що первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає, зокрема, договір поруки від 30.01.2014р. між публічним акціонерним товариством "Брокбізнесбанк" (кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" (поручитель) №03/04-2014, згідно п.1.1, згідно якого поручитель поручається перед кредитором за виконання боргових зобов'язань боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар".

Також у матеріалах заяви наявне повідомлення ПАТ "Брокбізнесбанк" щодо відступлення права вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р., адресоване підрозділу примусового виконання рішень відділу ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області, у якому зазначається, що з огляду на укладення з ТОВ "ФК "Авістар" договору відступлення права вимоги №181 від 19.09.2017р. за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р. та договорами забезпечення виконання зобовязань ПАТ "Брокбізнесбанк" є неналежним стягувачем у виконавчому провадженні №53958659 з примусового виконання судового наказу №924/1319/15 від 12.03.2016р.

Зазначені обставини встановлені ухвалою господарського суду від 18.10.2017р., згідно якої замінено сторону виконавчого провадження стягувача у виконавчому провадженні з виконання наказу у справі №924/1319/15, виданого господарським судом Хмельницької області 12.03.2016 р., - публічне акціонерне товариство "Брокбізнесбанк" (03050, м. Київ, просп. Перемоги, буд. 41, ) на товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" (59321, Чернівецька область, Кіцманський район, с. Оршівці, вул. Незалежності, буд. 177, ) відповідно до договору від 10.08.2017 р. №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, та договору від 19.09.2017 р. №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги.

Проаналізувавши у сукупності надані заявником докази, суд враховує таке.

Частиною 5 ст. 15 Закону України "Про виконавче провадження" передбачено, що у разі вибуття однієї із сторін виконавець за заявою сторони, а також заінтересована особа мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, є обовязковими тією мірою, якою вони були б обовязковими для сторони, яку правонаступник замінив.

Відповідно до ст. 121-4 ГПК України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження за заявою державного виконавця, приватного виконавця або за заявою сторони господарський суд замінює сторону виконавчого провадження її правонаступником. Господарський суд у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з повідомленням сторін та заінтересованих осіб. Неявка сторін та інших осіб не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження.

З наявних матеріалів убачається, що згідно з постановою старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області від 12.05.2017р. (ВП №53958659) відкрито виконавче провадження з виконання наказу господарського суду Хмельницької області, виданого 12.03.2016р. у справі №924/1319/15, про стягнення з ТОВ "АТЗ ОСОБА_5» на користь "Брокбізнесбанк" 5992739,78 грн. основної заборгованості за кредитом, 734890,49 грн. заборгованості зі сплати процентів, 1610433,93 грн. пені, 8000,00 грн. штрафу, 89309,76 грн. 3% річних, 2419152,04 грн. інфляційних втрат. Солідарний боржник ТОВ «Подільський господар».

Відповідно до п. 2.1 договору №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги від 19.09.2017р., укладеного між ПАТ "Брокбізнесбанк" та ТОВ "ФК "Авістар" за результатами відкритих торгів (аукціону), оформлених протоколом №UА-ЕА-2017-09-000055-b від 22.08.2017р., банк відступив шляхом продажу новому кредитору належні банку, а новий кредитор набув у обсязі та на умовах, визначених цим договором, права вимога банку до позичальників, заставодавців, іпотекодавців, поручителів, зазначених у додатку №1 до цього договору (боржники), включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов'язки боржників або які зобов'язані виконати обов'язки боржників за кредитними договорами, договорами поруки, договорами іпотеки (іпотечними договорами), договорами застави, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у додатку №1 до цього договору.

При цьому, 10.08.2017р. ТОВ "ФК "Авістар" (первісний кредитор) було укладено договір з товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" (новий кредитор) №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, відповідно до умов якого ТОВ "ФК "Авістар" зобов'язалося відступити новому кредитору право вимоги до боржника за кредитним договором, що буде належати ТОВ "ФК "Авістар" у разі перемоги у аукціоні (конкурсі) щодо продажу активів банку, що буде оголошений Фондом гарантування вкладів фізичних осіб в процедурі ліквідації банку у відповідності до законодавства, а ТОВ "АТЗТ ОСОБА_5" зобов'язалося прийняти зазначене вище право вимоги та перераховувати первісному кредитору кошти у сумі ціни відступлення.

У подальшому в укладеному сторонами вищезазначеного договору акті погодження ціни від 04.09.2017р. ТОВ "ФК "Авістар" та ТОВ "АТЗТ ОСОБА_5" погодили, що новий кредитор придбаває у первісного кредитора право вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р. та договорами забезпечення виконання зобов'язань за цими кредитним договором за ціною, що становить 8210000,00 гривень без ПДВ.

21.09.2017 р. згідно з актом прийому-передачі прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, від 10.08.2017р., ТОВ "ФК "Авістар" передав, а ТОВ "АТЗТ ОСОБА_5" прийняв права грошової вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014 року до боржника: ТОВ "Подільський господар". Також зазначено, що первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає усі права первісного кредитора в судових спорах/виконавчих провадженнях, що виникли на основі кредитного договору 01/04-2014 від 30.01.2014р., а також договорів забезпечення (застави, іпотеки, поруки тощо), які були укладенні з метою забезпечення виконання вказаного кредитного договору, а саме (проте не виключно) в справі № 924/1319/15 за позовом АТ "Брокбізнесбанк" до ТОВ "Подільський господар", ТОВ "АТЗТ ОСОБА_5" про стягнення заборгованості.

Також згідно з актом прийому-передачі документів від 21.09.2017р. ТОВ "ФК "Авістар" передано, а ТОВ "АТЗТ ОСОБА_5" отримано, з-поміж, іншого договір поруки від 30.01.2014р. між публічним акціонерним товариством "Брокбізнесбанк" (кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" (поручитель) №03/04-2014.

Судом враховується, що підставами виникнення цивільних прав і обовязків, зокрема, є договори та інші правочини (пункт 1 частина друга стаття 11 ЦК України).

У п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 512 Цивільного кодексу України встановлено, що кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги). Кредитор у зобов'язанні може бути замінений також в інших випадках, встановлених законом.

Згідно з ч. 1 ст. 516 Цивільного кодексу України заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з вимогами чинного законодавства заміна осіб в окремих зобовязаннях через волевиявлення сторін (відступлення права вимоги) є різновидом правонаступництва та можливе на будь-якій стадії процесу.

Виходячи із цих норм, зокрема, п. п. 1, 2 частини першої статті 512 ЦК України, у разі передання кредитором своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги) чи правонаступництва (припинення юридичної особи шляхом злиття, приєднання поділу, перетворення або ліквідації, спадкування) на стадії виконання судового рішення відбувається вибуття кредитора.

Така заміна кредитора відбувається поза межами виконавчого провадження у разі смерті кредитора, припинення юридичної особи чи відступлення права вимоги.

У звязку з такою заміною кредитора відбувається вибуття цієї особи з виконавчого провадження, у результаті чого припиняється її статус сторони виконавчого провадження і її заміна належним кредитором проводиться відповідно до ст. 15 Закону України "Про виконавче провадження", ст. 121-4 ГПК України (подібна правова позиція у постанові ВСУ від 20.11.2013 р. у справі №6-122цс13).

Відступлення права вимоги є договірною передачею вимог первісного кредитора новому кредиторові та відбувається на підставі укладеного між ними правочину, при цьому заміна кредитора саме у зобов'язанні допускається протягом усього часу існування зобов'язання, якщо це не суперечить договору та не заборонено законом.

З матеріалів заяви слідує, що ТОВ "АТЗТ ОСОБА_5" відповідно до умов договору від 10.08.2017р. №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, укладеного з ТОВ "ФК "Авістар", та актів прийому-передачі прав вимоги та прийому-передачі документів від 21.09.2017р. до нього набуло права вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р. та договорами забезпечення виконання зобовязань за цим кредитним договором. До ТОВ «АТЗТ «Мирне» перейшли права первісного кредитора у судових/виконавчих провадженнях, що виникли на підставі кредитного договору №01/04-2014, а також договорів забезпечення, які були укладені з метою забезпечення виконання зобовязань за цим договором, зокрема, у справі №924/1319/15.

У свою чергу ТОВ "ФК "Авістар" набуло прав вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014р., боржником за яким є ТОВ "Подільський господар", на підставі договору №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги від 19.09.2017р., укладеного із первісним кредитором - ПАТ "Брокбізнесбанк".

Обставини заміни кредитора у зобовязанні ПАТ «Брокбізнесбанк» на ТОВ ФК «Авістар», ТОВ ФК «Авістар» на ТОВ «АТЗТ «Мирне» досліджені господарським судом Хмельницької області під час розгляду заяви старшого державного виконавця про заміну сторони виконавчого провадження з виконання наказу господарського суду у справі №924/1319/15 від 12.03.2016р. про стягнення з ТОВ «Подільський господар» на користь ПАТ «Брокбізнесбанк» 5992739,78 грн. основної заборгованості за кредитом, 734890,49 грн. заборгованості зі сплати процентів, 1610433,93 грн. пені, 8000,00 грн. штрафу, 89309,76 грн. 3% річних, 2419152,04 грн. інфляційних втрат. Солідарний боржник ТОВ «АТЗТ «Мирне». Судом приймається до уваги, що ухвалою господарського суду Хмельницької області від 18.10.2017р. замінено стягувача у виконавчому провадженні з виконання наказу господарського суду у справі №924/1319/15 від 12.03.2016 р. - публічне акціонерне товариство "Брокбізнесбанк" (03050, м. Київ, просп. Перемоги, буд. 41, ) на нового кредитора - товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" (59321, Чернівецька область, Кіцманський район, с. Оршівці, вул. Незалежності, буд. 177, ) відповідно до договору від 10.08.2017р. №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, та договору від 19.09.2017р. №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги.

Відповідно до ст. 25 ГПК України у разі припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

З огляду на зазначене, заяву старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області про заміну сторони виконавчого провадження необхідно задовольнити, замінивши стягувача у виконавчому провадженні №53958659 з виконання наказу господарського суду у справі №924/1319/15, виданого господарським судом Хмельницької області 12.03.2016р., - публічне акціонерне товариство "Брокбізнесбанк" на товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5".

Керуючись ст. ст. 86, 121-4 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Замінити стягувача у виконавчому провадженні №53958659 з виконання наказу господарського суду Хмельницької області від 12.03.2016р. №924/1319/15 - публічне акціонерне товариство "Брокбізнесбанк" (03050, м. Київ, просп. Перемоги, буд. 41, ) на товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ ОСОБА_5" (59321, Чернівецька область, Кіцманський район, с. Оршівці, вул. Незалежності, буд. 177, ).

Головуючий суддя О.Є. Танасюк

Суддя В.В. Димбовський

Суддя М.Є. Муха

Віддруков. 6 прим.:

1 - до справи;

2 - позивачу публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" (03057, м. Київ, пр-кт Перемоги, 41),

3 - відповідачу 1 товариство з обмеженою відповідальністю "Подільський господар"(30440, с. Мокіївці, Хмельницька обл., Шепетівський р-н),

4 - відповідачу 2 товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ" Мирне", (59321, с. Оршівці Чернівецька обл., Кіцманський р-н, вул. Незалежності, буд. 177),

5 - відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Чернівецькій області (58000, м. Чернівці, вул. П.Целана,11)

6 - ТОВ "ФК "Авістар" (01010, м. Київ, вул. Московська, 32/2).

Всім рек.