ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 грудня 2017 рокуСправа № 910/14827/16
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого -Білошкап О.В.,
суддів -Коваленка В.М.,
Полякова Б.М.,
за участю представників сторін:

ПАТ "Банк Форум" - Бабія В.В.,

ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" - Філатової Н.А.,

арбітражного керуючого Демчана О.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича на постанову Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2017 у справі №910/14827/16 Господарського суду міста Києва про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-промислова компанія", -

в с т а н о в и в:

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.07.2017 (суддя Чеберяк П.П.) у задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" про припинення повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-промислова компанія" та про призначення нового ліквідатора відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2017 (колегія суддів: Верховець А.А. - головуючий, судді: Остапенко О.М., Пантелієнко В.О.) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" задоволено частково, ухвалу Господарського суду міста Києва від 24.07.2017 скасовано, прийнято нове рішення, яким клопотання Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" про припинення повноважень ліквідатора ТОВ "Торгово-промислова компанія" та про призначення нового ліквідатора задоволено частково, арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича усунуто від виконання обов`язків ліквідатора банкрута, справу № 910/14827/16 направлено до Господарського міста Києва для подальшого розгляду на стадію ліквідації для вирішення питання щодо призначення арбітражного керуючого - ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-промислова компанія".

Арбітражний керуючий Демчан Олександр Іванович звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить постанову Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2017 скасувати, а ухвалу Господарського суду міста Києва від 24.07.2017 залишити в силі, посилаючись на порушення та неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

Заслухавши доповідь судді Білошкап О.В., вислухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, 17.07.2017 до суду першої інстанції звернувся кредитор боржника ПАТ "Банк Форум" з клопотанням про припинення повноважень ліквідатора ТОВ "Торгово-промислова компанія" та про призначення нового ліквідатора, пославшись на те, що ліквідатором банкрута в порушення вимог ч. 9 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не надано комітету кредиторів звіту про його діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, інформацію про використання коштів ТОВ "Торгово-промислова компанія", а також ліквідатором передчасно подано клопотання про надання згоди на продаж заставного майна банкрута.

Відмовляючи в задоволенні вказаного клопотання, суд першої інстанції послався на відсутність правових підстав для його задоволення, оскільки викладені в клопотанні обставини неналежного виконання арбітражним керуючим Демчаном О.І. покладених на нього обов'язків ліквідатора не підтверджуються належними доказами та спростовуються фактичними матеріалами справи. Крім цього, судом були відхилені твердження банку щодо особистої заінтересованості арбітражного керуючого стосовно боржника, а також вчинення дій щодо відчуження майна боржника за заниженою вартістю, оскільки ці твердження не доведені належними та допустимим доказами у справи та ґрунтуються на припущеннях.

Переглянувши справу в апеляційному порядку відповідно до ст.ст. 99,101 ГПК України, суд апеляційної інстанції дійшов протилежного висновку, встановивши неналежне виконання ліквідатором банкрута його обов`язків, яке полягало в свідомій бездіяльності ліквідатора стосовно розшуку усього майна банкрута, що може призвести до безпідставного затягування ліквідаційної процедури та штучного збільшення пасиву боржника у вигляді витрат на оплату послуг ліквідатора, ненаданні комітету кредиторів звіту про його діяльність, інформацію про результати проведеної інвентаризації, фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, передчасне подання ліквідатором клопотання про надання згоди на продаж заставного майна банкрута тощо.

Таким чином, за результатами розгляду апеляційної скарги ПАТ ПАТ "Банк Форум", суд апеляційної інстанції усунув арбітражного керуючого Демчана О.І. від виконання обов'язків ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "Торгово-промислова компанія" на підставі ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Однак, колегія суддів Вищого господарського суду України не погоджується з такими висновками суду апеляційної інстанції, оскільки вони не відповідають фактичним обставинам справи та не грунтуються на вимогах закону.

Відповідно до частини 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.08.2016 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торгово-промислова компанія" в порядку, передбаченому ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду м. Києва від 05.09.2016 ТОВ "Торгово-промислова компанія" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Гуцал Т.М.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 24.10.2016 задоволено клопотання арбітражного керуючого Гуцал Т.М., припинено її повноваження ліквідатора банкрута та призначено ліквідатором ТОВ "Торгово-промислова компанія" арбітражного керуючого Демчана О.І.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.02.2017 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Торгово-промислова компанія" на загальну суму 176676894,34 грн., визнано вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, а саме: Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" на суму 9224369,82 грн, ПАТ "Банк Форум" на суму 13858678,00 грн, ПАТ "УкрСиббанк" на суму 8501853,08 грн., ПАТ "Приватбанк" на суму 4005055,36 грн.

Як вбачається з матеріалів справи, 13.07.2017 відбулись загальні збори кредиторів ТОВ "Торгово-промислова компанія", на яких було сформовано комітет кредиторів у складі двох учасників: ПАТ "Банк Форум" та Компанії "Тюссенкрупп Матіріалз Трейдінг ЕМЕА ГмбХ" та вирішено провести засідання комітету кредиторів 14.07.2017.

Отже, у даній справі про банкрутство був створений комітет кредиторів як представницький орган кредиторів боржника.

За наслідками проведення засідання комітету кредиторів ТОВ "Торгово-промислова компанія" було вирішено звернутися до Господарського суду м. Києва з клопотанням про припинення повноважень ліквідатора Демчана О.І. та про призначення іншого ліквідатора арбітражного керуючого Єрохіна О.П.

При цьому, рішення комітету кредиторів про припинення повноважень ліквідатора банкрута мотивоване тим, що реєстр вимог кредиторів ТОВ "Торгово-промислова компанія" було затверджено ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.02.2017, однак, протягом 10 днів з дня винесення даної ухвали ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Демчаном О.І. не вчинено жодних дій, спрямованих на скликання та організацію проведення загальних зборів. Крім цього, ліквідатором банкрута не надано комітету кредиторів звіту про його діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів ТОВ "Торгово-промислова компанія", а також ліквідатором передчасно подано клопотання про надання згоди на продаж заставного майна банкрута.

Відповідно до ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, в ході виконання покладених на ліквідатора обов`язків, арбітражним керуючим Демчаном О.І. виявлено, що ТОВ "Торгово-промислова компанія" належить на праві власності наступне нерухоме майно:

- нежитлова будівля, розташована за адресою: Київська обл., м. Біла Церква, Сквирське шосе, 227, що включає у себе: літ. "Б", площею 3568,2 кв.м., виробничий цех;

- нежитлова будівля - виробничий цех літ. "С", пл. 4326,8 кв.м., розташована за адресою: Київська обл., м. Біла Церква, Сквирське шосе, 227;

- комплекс, нежитлові будівлі та споруди: адмінбудівля літ. "А" площею 1314,8 кв. м., склад літ. "З" площею 387,8 кв.м. та споруди (залізнична колії № 1, підкранова колія № 2, частина замощення № 3, частина огорожі № 4), що знаходяться за адресою: Київська обл., м. Біла Церква, Сквирське шосе, буд. 227;

- нежитлова будівля літ. "Б-3", площею 3873,5,6 кв.м., що знаходиться за адресою: Київська обл., м. Біла Церква, Сквирське шосе, буд. 227.

Також ліквідатором було встановлено, що іпотекодержателями вищевказаного нерухомого майна є ПАТ "Банк Форум" та ПАТ "УкрСиббанк".

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами, з метою здійснення реалізації виявленого майна банкрута, 21.02.2017 та 07.03.2017 ліквідатор звернувся із запитами до Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" та Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" про надання згоди на продаж заставного майна у порядку, встановленому ст. ст. 42, 43, 44, 65, 66, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Листом від 31.03.2017 ПАТ "УкрСиббанк" надало згоду на продаж заставного майна банкрута на аукціоні як цілісного майнового комплексу.

Оскільки ПАТ "Банк Форум" не було надано згоду на продаж заставного майна ТОВ "Торгово-промислова компанія", ліквідатор звернувся до суду з клопотанням від 29.03.2017 про надання такої згоди судом, як це передбачено ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та ухвалою Господарського суду м. Києва від 24.07.2017 клопотання ліквідатора було задоволено та надано згоду на продаж майна ТОВ "Торгово-промислова компанія", яке знаходиться в іпотеці Публічного акціонерного товариства "Банк Форум".

Отже, висновок суду апеляційної інстанції про передчасність звернення ліквідатора до суду з клопотанням щодо надання згоди на продаж заставного майна є безпідставним, оскільки спростовується фактичними обставинами справи.

Крім цього, суд апеляційної інстанції, дійшовши висновку про неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків, послався те, що ліквідатором не надано інформацію про результати проведеної інвентаризації в частині наявності і стану майна боржника, що є предметом забезпечення вимог банку, про оцінку майна, умови і результати з продажу майна та умови продажу вказаного майна.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною. Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону.

Згідно ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Таким чином, порядок продажу майна банкрута встановлений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у тому числі щодо встановлення початкової вартості цілісного майнового комплексу та порядку її зниження, який не містить права кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна, встановлювати додаткові вимоги щодо початкової вартості майна, що продається, а також порядку її зниження.

Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено обов'язку ліквідатора визначати граничну межу, до якої може бути знижена початкова вартість, в тому числі і за вимогою заставного кредитора щодо продажу майна банкрута, яке перебуває в його заставі.

Згідно Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заставний кредитор надає лише згоду на реалізацію заставного майна, а порядок продажу майна банкрута відповідно до вимог вказаного Закону, в тому числі встановлення початкової вартості цілісного майнового комплексу та порядку її зниження, визначаються безпосередньо самим ліквідатором банкрута.

Отже, ліквідатор зобов'язаний розпочати реалізацію майна боржника цілісним майновим комплексом, до якого включається майно боржника, що є предметом забезпечення, а початкова вартість цілісного майнового комплексу повинна визначатися як сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. При цьому, надання згоди на продаж заставного майна забезпеченим кредитором не надає йому права обирати порядок та умови реалізації заставного майна, оскільки такий порядок та умови визначені законом.

Відповідно до ст. 57 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі наявності обґрунтованих сумнівів щодо визначеної арбітражним керуючим початкової вартості майна комітет кредиторів або окремий кредитор чи власник майна боржника можуть звернутися до господарського суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки. Господарський суд своєю ухвалою може призначити незалежну оцінку майна боржника за рахунок зацікавлених кредиторів (кредитора), що здійснюється у порядку, визначеному Законом України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні".

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, з метою розшуку, виявлення та повернення майна банкрута ліквідатором були вчинені відповідні дії, зокрема, направлено та отримано відповіді з Львівської митниці ДФС, Головного управління Держпраці у Київській області щодо зареєстрованих за банкрутом автонавантажувачів, з Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, ДПІ у Шевченківському райні ГУ ДФС у м. Києві, ГУ регіональної статистики у м. Києві, ГУ Держгеокадастру у Львівській області, РСЦ МВС у м. Києві, тощо.

Відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна за банкрутом зареєстровано нежитлові будівлі, які розташовані за адресою: Київська обл., м. Біла Церква, Сквирське Шосе, буд. 227 (іпотекодержатель ПАТ "Банк Форум").

Відповідно до Витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 29.03.2017 за банкрутом зареєстровано рухоме майно, яке знаходиться у заставі відповідно до відомостей, наявних у реєстрі вимог кредиторів.

З метою реалізації корпоративних прав, ліквідатор банкрута звернувся до Головного управління статистики у м. Києві із запитом від 05.06.2017 про направлення копії останнього балансу ТОВ "Цеман-Каркас", засновником якого значиться банкрут.

Отже, судом першої інстанції було встановлено, що під час виконання обов'язків ліквідатора арбітражним керуючим Демчаном О.І. було виявлено належне банкруту на праві власності майно, а саме: 9 нежитлових приміщень, 8 навантажувачів, п'ять об'єктів нежилих приміщень, що знаходяться в іпотеці ПАТ "Банк Форум" та АТ "Укрсиббанк", та частка у статутному капіталі ТОВ "Цеман-Каркас".

Також, ліквідатором банкрута вжито заходи щодо закриття рахунків банкрута на виконання вимог ст. 7 ст. 41 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за результатами яких закрито всі поточні рахунки в ПАТ "Укрсоцбанк", в АТ "Укрсиббанк" та у ПАТ "ВТБ Банк", що підтверджується відповідними довідками.

Таким чином, як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, ліквідатором були вчинені всі необхідні дії, передбачені законом, для розшуку, виявлення та повернення майна банкрута.

Тому висновки суду апеляційної інстанції про неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків, які полягали в свідомій бездіяльності ліквідатора стосовно розшуку усього майна банкрута не підтверджуються матеріалами справи та спростовуються встановленими судом першої інстанції обставинами справи.

Крім цього, суди попередніх інстанцій правомірно відхилили доводи банку щодо особистої заінтересованості арбітражного керуючого Демчана О.І. стосовно боржника з огляду на те, що вони ґрунтуються на припущеннях.

Судом апеляційної інстанції не встановлено грубих порушень законодавства про банкрутство арбітражним керуючим Демчаном О.І. при виконанні ним покладених на нього обов'язків ліквідатора ТОВ "Торгово-промислова компанія", які можуть бути підставою для усунення арбітражного керуючого Демчана О.І. від виконання ним повноважень ліквідатора боржника.

Враховуючи вищевикладені обставини та виходячи з меж перегляду справи в суді касаційної інстанції, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що судом апеляційної інстанції помилково скасовано судове рішення, постановлено згідно із законом, що відповідно до ст. 111-9 ГПК України є підставою для скасування постанови Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2017 та залишення в силі ухвали Господарського суду міста Києва від 24.07.2017.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича задовольнити.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2017 у справі №910/14827/16 скасувати.

Ухвалу Господарського суду міста Києва від 24.07.2017 у справі №910/14827/16 залишити в силі.

Головуючий: Білошкап О.В.
Судді:Коваленко В.М.
Поляков Б.М.