Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 листопада 2017 р. Справа № 909/859/17

Господарський суд Івано-Франківської області у складі судді Малєєвої О. В., секретар судового засідання Конашенко О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, вул.Дністровська, 28, м. Івано-Франківськ, 76019,

до відповідача: фізичної особи-підприємця Войцеховської Ірини Миколаївни, АДРЕСА_1, адреса для листування: АДРЕСА_2,

за участю у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, вул. Грушевського, 21, м.Івано-Франківськ, 76004,

про укладення договору про пайову участь замовників будівництва у створення та розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста,

за участю:

від позивача: представник Чекайло В.М., довіреність від 20.07.2017,

від відповідача та третьої особи: представники не з'явились,

виносить таке рішення.

І. Суть спору.

Розглядається позов Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до фізичної особи-підприємця Войцеховської Ірини Миколаївни про укладення договору про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Івано-Франківська.

ІІ. Вирішення процесуальних питань під час розгляду справи.

Суд відповідно до ухвали від 04.09.2017 залучив до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Виконавчий комітет Івано-Франківської міської ради.

Відповідач в судове засідання не з'явилась, причини неявки суду не повідомила.

Слід зазначити, що відповідно до п. 2.6.15 Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Державної судової адміністрації України 20.02.2013, на звороті у лівому нижньому куті оригіналу процесуального документа, який виготовляється судом та залишається у справі, проставляється відповідний штамп суду з відміткою про відправлення документа, що містить вихідний реєстраційний номер, загальну кількість відправлених примірників документа, дату відправлення, підпис працівника, який її здійснив, та може містити відмітку про отримання копії процесуального документа уповноваженим представником адресата. Дана відмітка, за умови, що її оформлено відповідно до наведених вимог названої Інструкції, є підтвердженням належного надсилання копій процесуального документа сторонам та іншим учасникам судового процесу.

Як зазначено в листі ВГСУ від 02.06.2006 №01-8/1228 "Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені в доповідних записках про роботу господарських судів у 2005 році", до повноважень господарських судів не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій, то примірники повідомлень про вручення рекомендованої кореспонденції, повернуті органами зв'язку з позначками "адресат вибув", "адресат відсутній" і т.п., можуть вважатися належними доказами виконання господарським судом обов'язку щодо повідомлення учасників судового процесу про вчинення судом певних процесуальних дій.

Процесуальні документи надсилалися відповідачу ФОП Войцеховській І. М., як за адресою її місця реєстрації, яка підтверджується спеціальним витягом з ЄДРЮОФОПГФ, сформованим за електронним запитом господарського суду від 04.09.2017, так і за адресою, яка вказана відповідачем у декларації про початок виконання будівельних робіт.

Отже, суд належним чином повідомив відповідача про час і місце розгляду даної справи.

За таких обставин, згідно зі ст. 75 ГПК України суд вважає за можливе прийняти рішення за наявними у справі матеріалами.

ІІІ. Зміст позовних вимог та заперечень на позов, пояснення учасників процесу.

Заявлені позовні вимоги мотивовані тим, що відповідно до містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 17.03.2017 №47-31.2.1-01 та декларації про початок виконання будівельних робіт №ІФ16 відповідач є замовником будівництва магазину продтоварів по вул. О. Довженка, 18 в м. Івано-Франківську, а тому зобов'язана взяти пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста. Посилається на те, що звертався до відповідача з листами про необхідність укладення договору пайової участі і направляв відповідний проект договору, який містить всі істотні умови договору. Однак, відповідач договір не уклала. Позовні вимоги обґрунтовує приписами ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності", Положення "Про пайову участь замовників будівництва у створенні інженерно-транспортної інфраструктури міста", ст. 181, 187 ГК України, ст. 638, 641 ЦК України.

В письмових поясненнях (вх. №17736/17 від 09.11.2017) позивач вказав на те, що одержання технічних умов є правом забудовника і що об'єкти можуть будуватись та здаватись в експлуатацію за відсутності технічних умов. Вважає, що відповідно до п. 5.1., п. 5.2.2 Положення наявність технічних умов є обов'язковою умовою тільки у випадку, коли будівництво ведеться поза межами території міста, але під'єднується до централізованої системи водопостачання та водовідведення міста, а положення п. 4.5 стосуються укладення договору при поданні відповідної заяви замовником будівництва. Стверджує, що намір забудови земельної ділянки підтверджується містобудівними умовами та обмеженнями та декларацією про початок будівельних робіт, які обумовлюють обов'язок забудовника взяти пайову участь у створенні і розвитку інфраструктури міста згідно з ч. 2 ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності".

Аналогічні пояснення представник позивача надав в судовому засіданні.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради в судовому засіданні підтримав позицію позивача.

Відповідач відзиву на позов не подала, проти позову не заперечила.

ІV. Обставини справи.

Відповідно до містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки від 17.03.2017 №47-31.2.1-01 та декларації про початок виконання будівельних робіт від 02.06.2017 №ІФ16 ФОП Войцеховська І. М. є замовником будівництва магазину продтоварів по вул. О. Довженка, 18 в м. Івано-Франківську.

Фінансове управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради звернулось до замовника з листом від 03.07.2017 вих. № 273/16.5-14/35в, в якому вказало на необхідність укладення договору пайової участі і запропонувало в 10-денний строк з моменту отримання даного повідомлення звернутись до виконавчого комітету через Центр надання адміністративних послуг з заявою про укладення такого договору.

Листом від 25.07.2017 №321/16.5-14/35в позивач направив відповідачу для укладення два примірники проекту договору про пайову участь з додатком - розрахунком розміру пайового внеску.

Проект договору містить такі умови.

1. Предмет Договору

1.1. За цим договором замовник, що здійснює будівництво магазину продтоварів на вул. О. Довженка, 18, в порядку та на умовах, визначених договором, бере участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Івано-Франківська.

1.2. Земельна ділянка, на якій здійснюється будівництво, розташована за адресою м. Івано-Франківськ, вул. Довженка, 18, витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 30.10.2015.

2. Обов'язки сторін

2.1. Замовник зобов'язується сплатити пайовий внесок у розмірі та у терміни, визначені договором.

2.2. Виконком зобов'язується використати кошти отримані від замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста.

3. Розмір і порядок сплати пайового внеску

3.1. Розрахунок розміру пайового внеску здійснюється відповідно до додатку 1 до договору. Попередній розмір пайового внеску складає 39 287,14 грн.

3.2. Величина пайового внеску визначена на підставі нормативів для одиниці створеної потужності (функціональної одиниці виміру), затвердженої Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України, у сумі 7 769,17 грн (без ПДВ).

3.3. Замовник сплачує 20% попереднього розміру пайового внеску у сумі 7 857,43 грн протягом 30-ти робочих днів з моменту реєстрації договору.

3.4. Розрахунок остаточного розміру пайового внеску здійснюється відповідно до остаточного договору, який оформлюється після затвердженого в установленому порядку архітектурно-технічного/технічного паспорту та загальної вартості будівництва.

3.5. Суму остаточного розміру пайового внеску замовник сплачує до прийняття об'єкта в експлуатацію.

4. Строк дії Договору

4.1.Договір набуває чинності з моменту його реєстрації і діє до моменту повного виконання умов договору.

5. Відповідальність сторін

5.1. При простроченні платежу, визначеного пунктом 3.3, 3.5 договору, замовник сплачує до міського бюджету суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, три проценти річних від простроченої суми та пеню у розмірі 120% річних облікової ставки НБУ, що діє у період, за який нараховується пеня, від суми заборгованості за кожний прострочений день.

5.2. Спори, пов'язані з пайовою участю (внеском) у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста, вирішуються комісією з питань визначення пайової участі замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста, в іншому випадку в судовому порядку згідно чинного законодавства.

6. Інші умови

6.1. Тлумачення термінів договору здійснюється згідно Положення «Про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної інфраструктури міста».

6.2. Зміни до Договору можуть бути внесені за взаємною згодою сторін, що оформляється додатковою угодою до цього Договору, у разі невиконання пункту 3.3, 3.5, з урахуванням пункту 5.1, Виконком та/або Фінансове управління здійснює перерахування пайового внеску в односторонньому порядку, про що повідомляє Замовника.

6.3. Зміни до Договору оформляються додатком, який є його невід'ємною частиною і мають однакову юридичну силу, якщо вони викладені в письмовій формі та підписані уповноваженими на те представниками сторін. В разі невиконання пункту 3.3., 3.5., з урахуванням пункту 5.1 Договору, Виконком та/або Фінансове управління здійснює перерахування пайового внеску в односторонньому порядку, оформляючи додатком, про що повідомляє замовника.

6.4. Усі правовідносини, що виникають у зв'язку з виконанням умов Договору та не врегульовані ним, регламентуються нормами чинного в Україні законодавства.

Додаток до договору є розрахунком пайової участі (попередній).

Об'єкт: магазин продтоварів на вул. О. Довженка, 18.

Показник опосередкованої вартості спорудження 1 кв.м об'єкту будівництва в Івано-Франківській обл. (без ПДВ), грн - 7769,17.

Площа об'єкта будівництва, м. кв. (нежитло) - 72,24.

Відсоток, передбачений п. 6.2.1 Положення "Про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста" від 18.10.2013 (нежитло) - 7.

Розмір пайової участі всього, грн - 39 287,14.

Розмір пайової участі на соціальну інфраструктуру міста, грн - 27 501.

Розмір пайової участі на інженерно-транспортну інфраструктуру міста, грн - 11786,14.

Одержувач платежу: МБ м. Івано-Франківськ

24170000

код: 37952250

р/р: 0002

МФО: 836014

УДКСУ в м. Івано-Франківську

Призначення платежу: на інженерно-транспортну та соціальну інфраструктуру міста.

Відповідно до довідки-розрахунку розміру пайового внеску по об'єкту "будівництво магазину продтоварів по вул. О. Довженка, 18" його визначено таким чином:

7 769,17 * 72,24 * 7% = 39 287,14 грн, де

7 769,17 - показник опосередкованої вартості спорудження 1 кв. м в Івано-Франківській обл. (без ПДВ) на момент укладання угоди (наказ Мінрегіонбуду від 03.05.2017 №102);

72,24 - площа об'єкту будівництва (нежитло);

7% - відсоток передбачений п.6.2.1 Положення про пайову участь за будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та о інфраструктури міста від 18.10.2013;

39 287,14 - розмір пайової участі, що підлягає до сплати.

Відповідач договір не уклала.

Листом КП "Івано-Франківськводоекотехпром" від 07.11.2017 №3/5-1/235 підтверджується те, що відповідач із заявою про одержання технічних умов до КП "Івано-Франківськводоекотехпром" не зверталась, технічні умови їй не видавались.

V. Норми права та мотиви, якими суд керувався при прийнятті рішення.

Відповідно до ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" (надалі "Закон") замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури (ч. 3). Величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами (ч. 5). Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію. Істотними умовами договору є: 1) розмір пайової участі; 2) строк (графік) сплати пайової участі; 3) відповідальність сторін. Невід'ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту (ч. 9).

Норми Закону при укладенні договору про пайову участь є спеціальними, а тому саме їх належить застосовувати до спірних правовідносин.

В силу наведених вимог Закону укладення забудовником договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту є обов'язковим. При цьому обов'язок ініціювати укладення договору про пайову участь покладено на замовника будівництва. Строк, визначений законом для укладення договору пайової участі (протягом 15 днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію) встановлено для добровільного виконання стороною такого обов'язку. Ухилення замовника будівництва від укладення договору про пайову участь до прийняття об'єкта нерухомого майна в експлуатацію є порушенням зобов'язання, прямо передбаченого чинним законодавством. Така правова позиція викладена в постанові ВСУ від 01.02.2017 у справі №3-1441гс16.

В ч. 1 ст. 40 Закону передбачено, що порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону. Тобто органам місцевого самоврядування надано право конкретизувати норми Закону і самостійно встановити, зокрема, порядок залучення коштів, в тому числі і порядок укладення договору про пайову участь.

Рішенням Івано-Франківської міської ради від 18.10.2014 №1231-38 затверджено Положення "Про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста" (надалі "Положення"). В Положення внесені зміни відповідно до рішення Івано-Франківської міської ради від 28.01.2016 № 26-3 (http://www.namvk.if.ua/dt/30471/).

Положення містить розділ 4 "Порядок укладення договорів про пайову участь при здійсненні будівництва (реконструкції) об'єктів містобудування різного функціонального призначення" та розділ 7 "Порядок та умови укладання договору".

Відповідно до п. 4.4. Положення договір про пайову участь укладається на підставі звернення замовника будівництва на ім'я заступника міського голови (голови комісії з питань визначення пайової участі замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста) та вихідних даних на проектування об'єктів містобудування (технічних умов та містобудівних умов і обмежень).

В п. 4.5. Положення наведено перелік документів, які додаються до звернення замовника, зокрема в п. 4.5.7 вказано технічні умови відповідно до ст. 30 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011.

Технічні умови - це комплекс умов та вимог до інженерного забезпечення об'єкта будівництва, які повинні відповідати його розрахунковим параметрам щодо водопостачання (з урахуванням потреб забезпечення пожежегасіння), тепло-, електро- і газопостачання, водовідведення, зовнішнього освітлення, відведення зливових вод та телекомунікації (ч. 1 ст. 30 Закону).

Згідно з п. 4.6. Положення в залежності від долучених документів замовником до заяви про укладання договору про пайову участь, укладений договір про пайову участь може бути: а) попередній - при відсутності технічного паспорта на об'єкт будівництва, затвердженого в установленому порядку; б) остаточний - при введенні об'єкта в експлуатацію (за умови, якщо був укладений попередній договір) та наданні затвердженого в установленому порядку технічного паспорта; в) єдиний - при введенні об'єкта в експлуатацію та наявності затвердженого технічного паспорта».

Розділ 5 Положення визначає порядок та умови розрахунку розміру пайових внесків.

В залежності від етапу укладання договору розрахунок пайового внеску може бути:

а) попередній - при отриманні технічних умов на приєднання об'єкта будівництва до централізованих систем водопостачання, водовідведення та теплопостачання та містобудівних умов та обмежень;

б) остаточний - при введенні об'єкта в експлуатацію (за умови, якщо був зроблений попередній розрахунок);

в) єдиний - при введенні об'єкта в експлуатацію (п.5.1.)

В п. 5.2. Положення визначено, що замовник будівництва має право на одержання технічних умов згідно із поданою заявою. Склад, зміст надання технічних умов погоджується комісією з питань визначення пайової участі замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста.

Якщо технічними умовами передбачається необхідність будівництва замовником інженерних мереж або об'єктів інженерної інфраструктури теплопостачання, водопостачання та водовідведення поза межами його земельної ділянки, розмір пайової участі у розвитку інфраструктури міста зменшується на суму їх кошторисної вартості та актів виконаних робіт, визначених згідно з державними будівельними нормами, стандартами і правилами, а такі інженерні мережі та/або об'єкти передаються у комунальну власність, після погодження комісією з питань визначення пайової участі замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста та відповідного рішення сесії міської ради. Вартість таких робіт повинна бути погоджена експлуатуючими організаціями (п. 5.2.1 Положення).

Згідно з п. 5.2.2 Положення для погодження та затвердження технічних умов на приєднання об'єкта будівництва до централізованих систем теплопостачання, водопостачання та водовідведення, замовник будівництва також зобов'язаний подати в установленому порядку заяву про укладання договору на пайову участь та надати документи у відповідності до пункту 4.5. Договір про пайову участь укладається згідно методики, визначеної у розділі 6 даного Положення. У випадку, якщо будівництво ведеться поза межами території міста Івано-Франківська, але об'єкт під'єднюється до централізованих систем водопостачання та водовідведення міста, то розрахунок проводиться в залежності до потреб водопостачання та водовідведення, відповідно до рішення виконавчого комітету міської ради від 21.01.2008 № 23 «Про внесення змін в рішення виконавчого комітету міської ради від 23.07.2007 № 49 «Про внесення змін в рішення виконавчого комітету міської ради від 17.07.2001 № 295».

В розділі 7 Положення встановлено, що розмір пайової участі визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про укладання договору про пайову участь та доданих до нього документів (п. 7.1). Договір укладається за умови прийняття позитивного рішення виконкому, не пізніше п'ятнадцяти робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта в експлуатацію. В разі відсутності звернення замовника щодо укладання договору про пайову участь в строк, передбачений п. 9 ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», виконавчий комітет або фінансове управління вживає всіх необхідних заходів щодо укладення договору, в тому числі і після введення об'єкта в експлуатацію (п.7.3. Положення).

Аналіз наведених положень свідчить про те, що ст. 40 Закону надає право замовнику звернутись із заявою про укладення договору про пайову участь до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію. Проте в Положенні порядок реалізації цього права конкретизований. Зокрема, в п. 5.2.2. встановлено, що замовник повинен подати таку заяву до моменту звернення для погодження та затвердження технічних умов. Зі змісту п. 5.2.1., п. 5.2.2 Положення випливає, що технічні умови мають значення для визначення розміру пайової участі, зокрема у випадку необхідності будівництва замовником інженерних мереж або об'єктів інженерної інфраструктури теплопостачання, водопостачання та водовідведення поза межами його земельної ділянки.

Зміст п/п а) п. 5.1 Положення підтверджує те, що попередній розрахунок пайового внеску здійснюється саме при отриманні технічних умов, тобто після звернення замовника для їх отримання.

За таких обставин, слід вважати, що право позивача на укладення договору пайової участі буде порушено з моменту, коли замовник не виконав обов'язку, встановленого п. 5.2.2 Положення, тобто подав заяву на отримання технічних умов, проте від укладення договору пайової участі ухилився.

Посилання позивача на те, що одержання технічних умов є правом забудовника і що об'єкти можуть будуватись та здаватись в експлуатацію за відсутності технічних умов, не впливають на порядок укладення договору, визначений Законом та Положенням. Даними нормативними актами не передбачено права вимагати укладення договору на підставі містобудівних умов та обмежень і декларації про початок будівельних робіт. Ці документи, дійсно, підтверджують намір замовника щодо забудови земельної ділянки і його обов'язок взяти пайову участь у створенні і розвитку інфраструктури населеного пункту. Проте порядок здійснення цього обов'язку є врегульованим і належить до застосування.

Слід відмітити, що Закон надає органам місцевого самоврядування повноваження самостійно визначати порядок залучення коштів пайової участі, а тому Івано-Франківська міська рада не позбавлена можливості врахувати вказані особливості і змінити порядок укладення договору.

Відповідно до ст. 1 ГПК України, ч. 2 ст. 20 ГК України, ч. 1 ст. 15 ЦК України особа звертається до суду за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Спори, що виникають при укладенні господарських договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону, розглядаються судом (ч.1 ст. 187 ГК України).

Оскільки позивачем не подано доказів того, що відповідач у визначений Законом чи Положенням строк добровільно не виконала свій обов'язок і не звернувся з заявою про укладення договору про пайову участь, то слід вважати, що право позивача не порушене.

Тому в задоволенні позову Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до ФОП Войцеховської І. М. про укладення договору про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Івано-Франківська належить відмовити.

Згідно зі ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на позивача.

Керуючись ст. 8, 124 Конституції України, ст. 43, 49, ст. 82 - ст. 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Відмовити в задоволенні позову Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до фізичної особи-підприємця Войцеховської Ірини Миколаївни про укладення договору про пайову участь замовників будівництва у створення та розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста.

Судові витрати залишити за позивачем.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено 27.11.17

Суддя О. В. Малєєва