ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" листопада 2017 р.Справа № 916/4139/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Величко Т.А.,

суддів: Бєляновського В.В., Мишкіної М.А.

(згідно розпорядження керівника апарату від 24.10.2017р. №1202 щодо повторного автоматичного розподілу справи)

при секретарі: Колбасовій О.Ф.

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1 - особисто, ОСОБА_2 - за ордером;

від відповідача - Коротич О.Г., Кравченко І.В., Барабанов В.Є.

від третьої особи-1 -Максименко С.А.;

від третьої особи-2 - Гусаков Є.І.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон"

на рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2017р.

по справі №916/4139/15

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1. ТОВ «Hansa World»; 2. Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській області

про визнання позачергових загальних зборів акціонерів товариства такими, що не відповідають вимогам закону та визнання незаконними та скасування усіх рішень, прийнятих на зборах,

ВСТАНОВИВ:

В жовтні 2015 року ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Одеської області із позовом до Публічного акціонерного товариства "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" про визнання позачергових загальних зборів акціонерів товариства такими, що не відповідають вимогам закону та визнання незаконними та скасування усіх рішень, прийнятих на зборах.

Позивач, посилаючись на ст.ст. 55,64 Конституції України, ст.ст. 25,47 ЗУ «Про акціонерні товариства», ст.ст. 16,98 ЦК України, ст.12 ГПК України, п.8.2.33,8.2.17.11, 8.2.17,24,8.2.17.16,8.2.17.17,8.2.17.18,8.3.33,8.4.8 Статуту ПАТ «МВО «Оріон», постанову Пленуму ВСУ «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008р. №13 рішення Конституційного суду України №9-зп від 25.12.97р. зазначає, що 20.07.2015р. акціонером ПАТ МВО «Оріон» - ТОВ «Hansa World» (республіка Латвія» за активної підтримки РВ ФДМУ по Одеській області були проведені позачергові загальні збори акціонерів товариства, скликання яких було здійснене з порушенням чинного законодавства. На цих позачергових зборах акціонерів було прийнято рішення про відкликання ОСОБА_1 із займаної посади голови правління ПАТ МВО «Оріон» та призначено т.в.о. голови правління - Барабанова В.Є.

Рішення позачергових загальних зборів, скликаних з порушенням встановленого законом порядку, не можуть вважатися легітимними та мати правові наслідки, крім тих, що визначають їх не легітимність, чим руйнується управління поточною діяльністю акціонерного товариства та напряму порушує права та законні інтереси акціонерів, в тому числі і позивача.

Згідно з заявою про уточнення позовних вимог, позивач просив визнати недійсними рішення, прийняті на позачергових загальних зборах ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" 20.07.2015р., які оформлені протоколом №1/15 від 20.07.2015р. з моменту їх прийняття.

Рішенням господарського суду Одеської області від 13.06.2017р. (суддя Степанова Л.В.) позов ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" про визнання незаконними та скасування усіх рішень, прийнятих на загальних зборах ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" 20.07.2015р. оформлене протоколом №1/15 від 20.07.2015р. задоволено у повному обсязі.

Визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" (65098, м. Одеса, вул. Академіка Гаркавого, 6, ) оформлені протоколом №1/15 від 20.07.2015р.

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" на користь ОСОБА_1 1218 грн. судового збору.

Судове рішення мотивоване тим, що порушена процедура скликання позачергових загальних зборів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", а отже позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають задоволенню.

Станом на день розгляду справи відповідачем не надано доказів спростовуючих позовні вимоги.

Також судом було відмовлено в задоволенні клопотання ТОВ «Hansa World» про залучення останнього в якості третьої особи, оскільки не наведено належних доказів яким саме чином рішення суду вплине на права та обов'язки ТОВ "Hansa World".

Не погоджуючись з рішення суду, Публічне акціонерне товариство "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", звернулося з апеляційною скаргою в якій просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2017р. к справі №916/4139/15 та прийняти нове рішення, яким відмовити в повному обсязі в задоволенні позову.

Апеляційна скарга ґрунтується на допущених господарським судом порушеннях, а саме:

- господарський суд безпідставно відмовив у задоволенні клопотання ТОВ «Hansa World» про вступ у справу в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, внаслідок чого судом було обмежено ТОВ «Hansa World» в можливості наданні доказів щодо правомірності своїх дій під час скликання позачергових зборів акціонерів, унеможливив перевірку обставини направлення вимоги про проведення позачергових загальних зборів на адресу ПАТ МОВ «Оріон», що призвело до помилкового висновку суду про порушення порядку скликання позачергових зборів акціонерів та як наслідок, ухвалення оскаржуваного рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права;

- судом безпідставно в порушення вимог ст. 47 ЗУ «Про акціонерні товариства», ст. 43 ГПК України без належної оцінки та повного з'ясування обставин взято до уваги, як належний доказ, опубліковане редакцією відомостей Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку у бюлетені 3128 від 09.07.2015р. повідомлення про недійсність оголошення скликання 20.07.2015р. позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ МВО «Оріон», яке було опубліковано у бюлетені «Відомості національної комісії з цінних паперів та фондового ринку» №104 від 05.06.2015р.;

- судом першої інстанції під час ухвалення оскаржуваного рішення безпідставно здійснено висновок про відсутність реєстру власників іменних цінних паперів на зборах 20.07.2015р. та безпідставно вказано на порушення п.8.2.5 Статуту ПАТ МВО «Оріон»;

- судом першої інстанції безпідставно позбавлено ПАТ МВО «Оріон» права ознайомитися з заявою про уточнення позовних вимог, доводами на яких вона ґрунтується та позбавлено права на надання пояснень з приводу поданої заяви про уточнення позовних вимог та за необхідності, доказів на спростування доводів на яких ґрунтується заява про уточнення позовних вимог.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 04.07.2017 року по справі №916/4139/15 апеляційну скаргу ПАТ МВО «Оріон» прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Величко. Т.А., судді: Бєляновський В.В., Жеков В.І. та призначено розгляд апеляційної скарги на 25.07.2017 року.

17.07.2017р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Hansa World", яке не було стороною у справі, не погодившись з прийнятим рішенням суду, звернулось із апеляційною скаргою в якій просило скасувати рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2017р. по справі №916/4139/15 та прийняти нове рішення, яким відмовити у повному обсязі в задоволенні позовних вимог.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.07.2017р. апеляційну скаргу ТОВ "Hansa World" повернуто скаржнику на підставі п.1,2,3 ч.1 ст.97 ГПК України.

Разом з тим, 20.07.2017 року через канцелярію Одеського апеляційного господарського суду ТОВ "Hansa World" подало касаційну скаргу на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 18.07.2017р. по даній справі.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 15.08.2017р. касаційну скаргу ТОВ "Hansa World" на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 18.07.2017р. у справі №916/4139/15 повернуто скаржнику без розгляду.

22.08.2017р. матеріали справи №916/4139/15 надійшли до Одеського апеляційного господарського суду.

Розпорядженням керівника апарату суду від 13.08.2017 року №938 „Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи" призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/4139/15 з підстав перебування суддів Бєляновського В.В., Жекова В.І. у відпустці.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 28.08.2017р. поновлено провадження у справі №916/4139/15, прийнято апеляційну скаргу ПАТ МВО «Оріон» до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Величко. Т.А., судді: Богатир К.В., Мишкіна М.А. розгляд апеляційної скарги призначено на 24.10.2017р. о 14:00 год.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просив залишити рішення місцевого господарського суду без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Позивач вважає викладені в апеляційній скарзі обставини такими, що не можуть ставити під сумнів рішення суду першої інстанції, яке прийняте у відповідності до приписів чинного процесуального законодавства за наявними у справі доказами у їх сукупності з врахуванням норм матеріального права, якими регулюються відносини щодо скликання позачергових загальних зборів акціонерів, зокрема ст. 47 ЗУ «Про акціонерні товариства» у редакції що діяла на час виникнення спірних відносин між позивачем та ПАТ МВО «Оріон».

Розпорядженням керівника апарату суду від 24.10.2017 року №1202 „Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи" призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/4139/15 з підстав перебування суддів Богатиря К.В. у відпустці.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 24.10.2017р. прийнято апеляційну скаргу ПАТ МВО «Оріон» до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Величко. Т.А., судді: Бєляновський В.В., Мишкіна М.А. розгляд апеляційної скарги призначено на 24.10.2017р. о 14:00 год.

24.10.2017р. до суду від ТОВ «Hansa World» надійшло клопотання в порядку ст.27 ГПК України про залучення останнього до участі у справі у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, в якому зазначено, що позивач в обґрунтування своїх позовних вимог вказує про наявність порушень щодо порядку скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «МВО «Оріон» з боку ТОВ «Hansa World» , яке є акціонером ПАТ «МВО «Оріон», враховуючи що саме ТОВ «Hansa World», яке є ініціатором скликання оскаржуваних зборів, володіє інформацією щодо їх проведення, в тому числі щодо їх скликання, у зв'язку з чим може надати свої пояснення та наявні документи, що мають істотне значення для правильного вирішення спору.

Також, 24.10.2017р. від Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області до суду надійшло клопотання в порядку ст.27 ГПК України про залучення останнього до участі у справі у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, в якому зазначено, що Регіональне відділення є органом управління корпоративними правами держави ПАТ «МВО «Оріон», в зв'язку з чим представники регіонального відділення приймали участь в загальних акціонерів 20.07.2015р. та голосували згідно завдання на голосування, затвердженого наказом регіонального відділення 23.06.2015р. №736, а отже з метою повного та всебічного розгляду справи Фонд просив залучити його до участі у справі в якості третьої особи.

24.10.2017р. в судовому засіданні представниками відповідача були надані клопотання в порядку ст.27 ГПК України про залучення до участі у справі у якості третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Південно-українське територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, ПАТ «Національний депозитарій України», Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській області.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 24.10.2017р. за усним клопотанням позивача про відкладення розгляду апеляційної скарги та у зв'язку зі зміною складу колегії суддів - розгляд апеляційної скарги було відкладено на 09.11.2017р. об 11:00.

В судовому засіданні, 09.11.2017р., позивач заперечував проти заявлених клопотань щодо залучення третіх осіб, з підстав викладених в письмових запереченнях.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 09.11.2017р. залучено ТОВ «Hansa World» та Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській області до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, розгляд апеляційної скарги відкладено на 22.11.2017р. об 11:15.

Треті особи через канцелярію суду надали письмові пояснення, зазначили про безпідставність тверджень позивача щодо порушення процедури скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства «Машинобудівне об'єднання «Оріон», наполягали на задоволенні апеляційної скарги.

22.11.2017 позивач через канцелярію суду надав додаткові заперечення, згідно яких наполягав на задоволені апеляційної скарги, зазначаючи, що ТОВ «Hansa World» з огляду на висновки, що містяться в судових рішеннях у справі № 4/264-07-6603 не доведено статусу акціонера Публічного акціонерного товариства «Машинобудівне об'єднання «Оріон».

Розглянувши матеріали справи (фактичні обставини справи) на предмет правильності їх юридичної оцінки господарським судом, заслухавши присутнього в судовому засіданні представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що вона підлягає задоволенню, виходячи з такого.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом, ОСОБА_1 - є акціонером Публічного акціонерного товариства "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" з кількістю акцій - 284928 шт. (4,941% Статутного фонду).

20.07.2015р. акціонером ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" - ТОВ "Hansa World" (республіка Латвія) за підтримки РВ ФДМ України по Одеській області були проведені позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", скликання яких було здійснено з порушенням чинного законодавства. На зазначених зборах було прийнято рішення про відкликання ОСОБА_1 із займаної посади голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" та призначено т.в.о. голови правління Барабанова В.Є.

Позивач зазначає, що скликання позачергових загальних зборів відбулося з грубим порушенням норм законодавства, а саме вимога про скликання позачергових загальних зборів подається у письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства. Позачергові загальні збори скликаються наглядовою радою на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства. У разі якщо протягом визначеного законодавством строку наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.

Позивач вказує, що на адресу ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" не надходила вимога ТОВ "Hansa World" (яке було ініціатором скликання позачергових загальних зборів) до наглядової ради про проведення зборів акціонерів, через що наглядова рада не могла розглядати та не розглядала таку вимогу, не приймала рішень з цього питання. Крім того редакція Відомостей Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку у бюлетені №128 від 09.07.2015р. опублікувало повідомлення про недійсність оголошення про скликання 20.07.2015р. позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", яке було опубліковане у бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" №104 від 05.06.2015р.

Позивач стверджує, що наслідком проведення 20.07.2015р. позачергових загальних зборів акціонерів є відсторонення позивача від виконання обов'язків голови правління та призначення тимчасово на цю посаду іншої особи - Барабанова В.Є. Рішення позачергових загальних зборів акціонерів, скликаних з порушенням чинного законодавства не можуть вважатися легітимним та мати правові наслідки, крім тих, що визначають їх не легітимність, чим руйнується управління поточною діяльністю акціонерного товариства та напряму порушує права та законні інтереси акціонерів, у тому числі і ОСОБА_1 Крім того вказане рішення у частині відкликання голови правління є актом індивідуальної дії, що порушує корпоративні права позивача ОСОБА_1

Крім того, як зазначає позивач, посилаючись на не завірену належним чином копію листа Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №13101/24767 від 24.11.2016р., ТОВ "Hansa World" серед акціонерів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" не значиться.

Враховуючи викладене, позивач просив задовольнити позовні вимоги у повному обсязі та визнати недійсними рішення, прийняті на позачергових загальних зборах ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" 20.07.2015р., які оформлені протоколом №1/15 від 20.07.2015р. з моменту їх прийняття.

Господарський суд, приймаючи рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі, погодившись з доводами позивача, дійшов висновку, що при проведені загальних зборів учасників товариства була порушена процедура скликання позачергових загальних зборів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", відповідачем не було надано доказів спростовуючих позовні вимоги, а отже позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають задоволенню.

Проте, з обґрунтованістю висновків суду погодитись не можна.

Згідно з ч.1 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими документами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Відповідно до ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Статтею 32 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Згідно ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу.

Відповідно до ст. 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом. Учасник товариства не має права голосу при вирішенні загальними зборами товариства питань щодо вчинення з ним правочину та щодо спору між ним і товариством. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

З матеріалів справи вбачається, що 20.07.2015р. були проведені загальні збори акціонерів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", оформлені протоколом загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" №1/15 від 20.07.2015р.

До порядку денного зазначених загальних зборів були включені наступні питання:

1) прийняття рішень з питань проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон". Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", голови та членів лічильної комісії;

2) відкликання та обрання Голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон";

3) затвердження умов цивільно-правового договору (контракту), що укладатиметься з Головою правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", встановлення розміру винагороди. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правового договору (контракту) з Головою правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон";

4) обрання (призначення) особи, що тимчасово здійснюватиме повноваження Голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон".

Згідно першого питання порядку денного було одноголосно обрано Голову правління - Максименка С.А. (представника ТОВ "Hansa World"), обрано секретаря загальних зборів - Кравченка І.В. (представника ПрАТ "Акціонерна фінансова компанія "Система", обрано Голову лічильної комісії - Коротич О.Г. та членів лічильної комісії - Токарчук Б.В. та Сарафанову Ю.П.

Згідно другого питання порядку денного було одноголосно відкликано з посади Голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" ОСОБА_1 та вирішено звернутися до РВ ФДМУ по Одеській області щодо здійснення заходів з проведення конкурсу на заміщення вакантної посади Голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон". Питання в частині обрання Голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" зняти з голосування у зв'язку із необхідністю проведення конкурсного відбору кандидата на вакантну посаду Голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон".

Третє питання порядку денного було одноголосно знято з порядку денного у зв'язку із необхідністю проведення конкурсного відбору кандидата на вакантну посаду Голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон".

Згідно четвертого питання порядку денного було одноголосно уповноважено Барабанова В.Є. здійснювати повноваження та виконувати обов'язки Голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" до обрання загальними зборами кандидатури Голови правління ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", відібраної за результатами конкурсного відбору.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач зазначає, що скликання позачергових загальних зборів відбулося з грубим порушенням норм законодавства, а саме вимога про скликання позачергових загальних зборів подається у письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства. Позачергові загальні збори скликаються наглядовою радою на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства. У разі якщо протягом визначеного законодавством строку наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають. На адресу ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" не надходила вимога ТОВ "Hansa World" (яке було ініціатором скликання позачергових загальних зборів) до наглядової ради про проведення зборів акціонерів, через що наглядова рада не могла розглядати та не розглядала таку вимогу, не приймала рішень з цього питання. Крім того редакція Відомостей Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку у бюлетені №128 від 09.07.2015р. опублікувало повідомлення про недійсність оголошення про скликання 20.07.2015р. позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон", яке було опубліковане у бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" №104 від 05.06.2015р. Наслідком проведення 20.07.2015р. позачергових загальних зборів акціонерів є відсторонення позивача від виконання обов'язків голови правління та призначення тимчасово на цю посаду іншої особи - Барабанова В.Є. Рішення позачергових загальних зборів акціонерів, скликаних з порушенням чинного законодавства не можуть вважатися легітимним та мати правові наслідки, крім тих, що визначають їх не легітимність, чим руйнується управління поточною діяльністю акціонерного товариства та напряму порушує права та законні інтереси акціонерів, у тому числі і ОСОБА_1 Крім того вказане рішення у частині відкликання голови правління є актом індивідуальної дії, що порушує корпоративні права позивача ОСОБА_1

Відповідно до положень ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно із положеннями статті 98 Цивільного кодексу України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Отже, для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Відповідно до п. 2.13 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин» під час розгляду відповідних справ господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", статті 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", стаття 15 Закону України "Про кооперацію");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства");

- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України "Про господарські товариства");

- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (п. 2.14 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин»).

З наведеного вбачається, що неможливість учасника взяти участь у загальних зборах Товариства має бути викликана саме порушенням чи недотриманням вимог закону про скликання загальних зборів.

Аналогічна правова позиція викладена Верховним судом України в п. 17 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів".

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 50 Закону України "Про акціонерні товариства" суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені під час проведення зборів порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Як передбачено ч. 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" (у редакції, чинній на дату проведення зборів) письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті..

Таким чином, наявність самої лише публікації у засобах масової інформації про скликання загальних зборів не є свідченням належного повідомлення акціонера про скликання загальних зборів.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач належним чином персонально був повідомлений про скликання позачергових загальних зборів акціонерів на 11-00 год. 20.07.2015 за адресою: м. Одеса, вул. Василя Стуса, 2-б, будівля «Одеського культурного центру» 1-й поверх, концертна зала та, окрім цього, публікація про скликання позачергових загальних зборів акціонерів Товариства була розміщена в бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (№ 104 (2108) від 05.06.2015), а отже позивачеві була забезпечена можливість взяти участь у позачергових загальних зборів акціонерів, скликаних на 11-00 год. 20.07.2015 за адресою: м. Одеса, вул. Василя Стуса, 2-б, будівля «Одеського культурного центру» 1-й поверх, концертна зала.

Позивач наголошує, що у повідомленні, розміщеному в бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (№ 104 (2108) від 05.06.2015) зазначена невірна дата складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, замість 14.07.2015 вказано 09.06.2015, в той же час наведене не може бути розцінено як обставина, що істотно вплинула на законність проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Машинобудівне об'єднання «Оріон» та правомочність прийнятого на них рішення, адже сам перелік акціонерів, які мали право на участь у зборах, складений ПАТ «Національний депозитарій України» у відповідності до вимог Закону України «Про акціонерні товариства».

Крім того, судом враховано, що акціонерам ПАТ «Машинобудівне об'єднання «Оріон» було розіслано повідомлення про проведення 20.07.2015 позачергових загальних зборів, в якому відповідна дата складання переліку акціонерів зазначена вірно - 14.07.2015.

Частиною 1 ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено право кожного акціонера має право внести пропозиції щодо питань, включених до порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів. Так пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів.

За змістом ч. 4 згаданої статті пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, підлягають обов'язковому включенню до порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті.

Реалізуючи, визначені Законом права, Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеські області, як орган управління державними корпоративними правами ПАТ «Машинобудівне об'єднання «Оріон», які становлять 50%+1 акція, на адресу ТОВ «Hansa World» направлено лист № 11-14-03316 від 18.06.2015 з пропозиціями щодо питань, включених до порядку денного загальних зборів та проектів рішень з цих питань.

Як вбачається з матеріалів справи між ТОВ «Hansa World» та ПАТ «Національний депозитарій України» був укладений договір про надання послуг щодо забезпечення персонального повідомлення акціонерів ПАТ «Машинобудівне об'єднання «Оріон» про зміни у порядку денному позачергових загальних зборів. Згідно акту про надання послуг за договором та списків згрупованих рекомендованих листів вбачається, що 09.07.2015 на адресу всіх акціонерів ПАТ Машинобудівне об'єднання «Оріон» були направлені повідомлення про зміни порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, призначених на 20.07.2015, в строки, визначені Законом.

Згідно із ч. 1 ст. 36 Закону України "Про акціонерні товариства" від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

Частиною 2 ст. 37 Закону України "Про акціонерні товариства" також визначено, що акціонер до проведення зборів за запитом має можливість в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону, ознайомитися з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного.

В повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Машинобудівне об'єднання «Оріон», зазначено, що з документами (матеріалами) до порядку денного, під час підготовки до загальних зборів, можливо ознайомитись у робочі дні з 10-00 до 13-00 за адресою: м. Одеса, пров. Світлий, 13-а, попередньо зателефонувавши за телефоном , а в день проведення загальних зборів у місці їх проведення. Особа, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами - представник товариства SIA «Hansa World», яке є акціонером ПАТ «МВО «Оріон», за довіреністю Максименко С.А.

Таким чином, з урахуванням оголошення під час проведення зборів позивач не був позбавлений можливості ознайомитися з матеріалами зборів у день їх проведення, а обставин звернення позивача із запитом про ознайомлення з проектами рішення з питань порядку денного відповідно до ч. 2 ст. 37 Закону України "Про акціонерні товариства" судом не встановлено.

Так само, позивач не був позбавлений можливості внести пропозиції щодо питань, включених до порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства.

Як передбачено ч. 3 ст. 40 та ч.ч. 1, 2 ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) лише у разі відсутності в акціонера (його представника) документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства.

Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісії, який обирається простою більшістю голосів її членів до початку проведення реєстрації. Акціонер, який не зареєструвався, не має права брати участь у загальних зборах.

Наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

Реєстрація акціонерів на оскаржуваних зборах проводилась на підставі зведеного облікового реєстру власників іменних цінних паперів, складеного станом на 15.07.2015, і на позачергових загальних зборах акціонерів зареєструвалися акціонери і їх представники у кількості 7 осіб, яким в сукупності належить 72,3232 відсотків акцій Товариства, що зафіксовано реєстраційною комісією позачергових загальних зборів акціонерів у протоколі № 2 від 20.07.2015.

Отже, на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства був наявний кворум загальних зборів Товариства, при цьому сам позивач зареєструвався та приймав участь у вказаних зборах .

Щодо тверджень позивача, що у повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Машинобудівне об'єднання «Оріон» в порушення вимог ч. 3 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства» зазначена адреса місця проведення зборів, яка не відповідає адресі місцезнаходження Товариства, колегія суддів зазначає, що наведена правова норма не міститься імперативних приписів щодо необхідності проведення загальних зборів акціонерів саме за зареєстрованою адресою Товариства, а визначають місцем проведення зборів межі населеного пункту за місцезнаходженням товариства.

Доводи позивача щодо недоведеності ТОВ «Hansa World» статусу акціонера станом на дату скликання та проведення оскаржуваних зборів акціонерів, спростовуються наявними а матеріалах справи доказами, у тому числі, договором купівлі-продажу цінних паперів № 356-ДД від 14.10.2014, випискою про стан руху цінних паперів станом на 15.10.2014 та випискою про стан руху цінних паперів станом на 14.07.2015 (т. 5 а.с. 147-150).

При цьому, відповідне право на скликання позачергових загальних зборів було реалізоване ТОВ «Hansa World» в порядку, визначеному ч. 6 ст. 47 Закону України «Про акціонерні товариства». Наразі, як вбачається з матеріалів справи, відповідна вимога № 3-3 від 03.03.2015 про скликання позачергових загальних зборів в порядку п. 8.2.33 Статуту подана голові наглядової ради Товариства Гусакову С.І., а також направлена на адресу емітента засобами поштового зв'язку. За відсутності позитивної відповіді Наглядової ради Товариства, акціонером цілком правомірно було прийняте власне рішення про скликання таких зборів на 20.07.2015.

За таких обставин колегія суддів вважає помилковими висновок місцевого господарського суду про відсутність кворуму загальних зборів та прийняття спірних рішень за відсутності більшості голосів.

Враховуючи наведені обставини, колегія суддів дійшла висновку про те, що відсутні безумовні підстави для визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, прийнятих 20.07.2015, а інші порушення, допущені під час скликання загальних зборів не вплинули на прийняття загальними зборами відповідних рішень, не перешкодили позивачеві бути присутнім на позачергових загальних зборах акціонерів Товариства, скликаних на 20.07.2015 та проведених за адресою: м. Одеса, вул. Василя Стуса, 2-б, будівля «Одеського культурного центру» 1-й поверх, концертна зала та взяти учать у голосуванні з питань порядку денного.

Зважаючи на викладене, оскаржуване рішення не можна визнати законними і обґрунтованими, а тому воно підлягає скасуванню.

Судові витрати підлягають розподіленню за правилами, встановленими ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України,

суд постановив:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Машинобудівельне виробниче об'єднання "Оріон" з задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2017р. у справі №916/4139/15 - скасувати, в задоволені позовних вимог ОСОБА_1 - відмовити повністю.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Т.А. Величко

Суддя В.В. Бєляновський

Суддя М.А. Мишкіна