ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" листопада 2017 р.Справа № 916/283/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Аленіна О.Ю., Величко Т.А.

секретар судового засідання Герасименко Ю.С.

за участю:

Учасники процесу в судове засідання не з'явились, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу розглянувши апеляційні скарги:

1. Публічного акціонерного товариства Комерційного банку «Приватбанк»;

2. Публічного акціонерного товариства «Банк національний кредит»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 про затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі

у справі №916/283/14

за заявою Публічного акціонерного товариства «Банк Національний кредит»

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Моментальні платежі»

кредитори:

1. Публічне акціонерне товариство Комерційний банк «Приватбанк»

2. Товариство з обмеженою відповідальністю «Лізінгова компанія «Універсальна»

3. Управління Пенсійного фонду України в Приморському районі м. Одеси

про визнання банкрутом.

ліквідатор: арбітражний керуючий Кияновська Л.В.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 у справі № 916/283/14 (суддя - Грабован Л.І.), зокрема, затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю «Моментальні платежі» (даної - ТОВ «Моментальні платежі»). Припинено юридичну особу ТОВ «Моментальні платежі» та повноваження ліквідатора. Провадження у справі припинено.

Ухвала суду мотивована тим, що наданий ліквідатором банкрута звіт та додані до нього підтверджуючі документи, свідчать про те, що ліквідатором у повній мірі проведено ліквідаційні заходи, передбачені ст.ст. 41-45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», що відображено у звіті ліквідатора та ліквідаційному балансі банкрута.

Не погоджуючись із даною ухвалою до Одеського апеляційного господарського суду звернулись ПАТ КБ «Приватбанк» та ПАТ «Банк національний кредит» з апеляційними скаргами в яких просять скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 по справі №916/283/14 та направити справу до господарського суду Одеської області для подальшого розгляду.

ПАТ КБ «Приватбанк» в апеляційній скарзі зазначає, що поданий на затвердження звіт ліквідатора не відповідає вимогам ст. 46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Так скаржник зазначає, що відповідно до ч.2. ст. 48 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» - до винесення господарським судом ухвали про ліквідацію юридичної особи - банкрута ліквідатор зобов'язаний забезпечити збереженість архівних документів банкрута і за погодженням із спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у сфері архівної справи і діловодства або з уповноваженою ним архівною установою визначити місце подальшого їх зберігання.

Отже, у разі нездійснення передбачених законом дій по збереженню архівних документів банкрута попереднім ліквідатором Дорошенко Я.В., саме на ліквідатора Кияновська Л.В. покладений обов'язок вжити всіх необхідних заходів для виявлення, отримання, та передачі до архівної установи фінансово-господарських та інших документів ТОВ «Моментальні платежі».

Ліквідатором також не була належним чином проаналізована наявність дебіторської заборгованості банкрута. Відсутність дебіторської заборгованості та майнових активів банкрута повинна бути підтверджена бухгалтерською документацією. Однак, як вбачається з оскаржуваної ухвали, ліквідатор не було отримано фінансову і бухгалтерську документацію ТОВ «Моментальні платежі», що призвело до неналежного виконання нею покладених на ліквідатора законом обов'язків.

Ліквідатором не реалізовано дебіторську заборгованість, не скликано комітет кредиторів з розглядом питання про збільшення кількісного складу комітету кредиторів тощо.

ПАТ «Банк національний кредит» в апеляційній скарзі посилається на те, що ліквідатор ТОВ «Моментальні платежі» не було вжито відповідних заходів щодо повернення дебіторської заборгованості боржника, а лише складено наказ про списання дебіторської заборгованості в розмірі 9 186,00 грн. як безнадійної.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Аленін О.Ю., Величко Т.А.) від 03.11.2017 апеляційні скарги ПАТ «Банк національний кредит» та ПАТ КБ «Приватбанк» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 20.11.2017 о 15:30 год. в режимі відеоконференції.

13.11.2017 до Одеського апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Кияновської Л.В. надійшов відзив на апеляційні скарги, відповідно до якого просить залишити ухвалу Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 про затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження по справі про банкрутство № 916/283/14 без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

20.11.2017 учасники процесу в судове засідання не з'явились, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, відзив на апеляційні скарги арбітражного керуючого Кияновської Л.В., перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про наявність передбачених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, підстав для скасування оскарженої ухвали суду, з огляду на наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, ухвалою Господарського суду Одеської області від 12.02.2014 (т. 1 а.с. 124-129) порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Моментальні платежі»; визнано грошові вимоги ПАТ «Банк Національний Кредит» у сумі 2911617, 19 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Дорошенка Я.В.

З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, 13.02.2014 здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ «Моментальні платежі» на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет за № 939 (т. 1 а.с. 130-131).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.04.2014 (т. 2 а.с. 87-89) визначено грошову винагороду розпорядника майна арбітражного керуючого Дорошенка Я.В. в розмірі двох мінімальних заробітних плат, що складає 2 436 грн. 00 коп. за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна за рахунок ПАТ «Банк Національний Кредит».

Ухвалою попереднього засідання господарського суду Одеської області від 24.09.2014 (т. 3 а.с. 36-40) затверджено реєстр грошових вимог кредиторів ТОВ «Моментальні платежі» з вказівкою розміру вимог та черговості їх задоволення.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.11.2014 (т. 3 а.с. 76-77) виправлено опис в п. п. 1, 2, ч. 2 п. 3, п. 3, ч. 1 п. 1, ч.1 п. 2 та абз. 2 ч. 2 п. 3, абз. 1 ч. 4 п. 3 резолютивної частини ухвали попереднього засідання господарського суду Одеської області від « 24» вересня 2014 р. у справі № 916/283/14; пункт 1, 2, ч. 2 п. 3, п. 3, ч. 1 п. 1, ч.1 п. 2 та абз. 2 ч. 2 п. 3, абз. 1 ч. 4 п. 3 резолютивної частини ухвали попереднього засідання господарського суду Одеської області від « 24» вересня 2014 р. у справі № 916/283/14 викладено в наступній редакції: визнано ПАТ КБ „ПриватБанк" кредитором до ТОВ «Моментальні платежі» з грошовими вимогами у розмірі 5 592 497, 58 грн.; зобов'язано розпорядника майна внести до реєстру вимог кредиторів визнані господарським судом кредиторські вимоги ПАТ КБ «ПриватБанк» у розмірі 5 592 497, 58 грн. затверджено реєстр визнаних судом грошових вимог конкурсних кредиторів до ТОВ «Моментальні платежі» на загальну суму 11 519 521, 42 грн.

Постановою господарського суду Одеської області від 17.12.2014 (т.3 а.с. 120-124) ТОВ «Моментальні платежі» визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Дорошенка Я.В.

З метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, 18.12.2014 здійснено офіційне оприлюднення повідомлення про визнання ТОВ «Моментальні платежі» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет за № 12614 (т. 3 а.с. 125).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.03.2015 (т. 3 а.с. 221-224) припинено повноваження ліквідатора ТОВ «Моментальні платежі» арбітражного керуючого Дорошенка Я.В. та призначено ліквідатором ТОВ «Моментальні платежі» арбітражного керуючого Кияновську Л.В.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 02.08.2016 (т. 6 а.с. 103-115) затверджено звіт ліквідатора у справі № 916/283/14 про визнання ТОВ «Моментальні платежі» банкрутом; затверджено ліквідаційний баланс ТОВ «Моментальні платежі»; припинено ліквідаційну процедуру ТОВ «Моментальні платежі»; провадження у справі № 916/283/14 припинено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 13.09.2016 (т. 6 а.с. 156-164) апеляційну скаргу ПАТ КБ «Приватбанк» залишено без задоволення, а ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.08.2016 по справі № 916/283/14 - без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 16.11.2016 (т. 6 а.с. 212-216) касаційну скаргу ПАТ КБ «Приватбанк» задоволено; постанову Одеського апеляційного господарського суду від 13.09.2016 та ухвалу господарського суду Одеської області від 02.08.2016 у справі №916/283/14 скасовано; справу передано на розгляд до господарського суду Одеської області в іншому складі суддів.

У своїй постанові від 16.11.2016 Вищий господарський суд України зазначив, що станом на 31.12.2012 дебіторська заборгованість перед ТОВ «Моментальні платежі» становила 8633,1 тис. грн. та посилаючись на положення ч. 2 ст.44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» зазначено, що таким чином, дебіторська заборгованість є частиною ліквідаційної маси банкрута і кошти від реалізації можуть бути спрямовані на погашення вимог кредиторів. У постанові вказано, що відповідно до приписів ст.41 Закону, обов'язком ліквідатора є пред'явлення до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості, тоді як ліквідатор не вжив належних заходів повернення дебіторської заборгованості банкруту та наведене не знайшло свого відображення у звіті ліквідатора та ліквідаційному балансі. З посиланням на положення ст. 46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у постанові вказано, що комітетом кредиторів ТОВ «Моментальні платежі» у складі одного члена комітету кредиторів - ПАТ «Банк Національний кредит» 13.04.2016 вирішено затвердити основну грошову винагороду ліквідатору ТОВ «Моментальні платежі» в розмірі 4 мінімальних заробітних плат за кожний місяць здійснення повноважень з моменту призначення; відшкодування витрат здійснити за рахунок всіх кредиторів пропорційно їх визнаних вимог; затвердити звіт ліквідатора за підсумками здійснення ліквідаційної процедури. Рішення комітету кредиторів оформлене протоколом було подано ліквідатором як обґрунтування схвалення звіту ліквідатора. Однак, ухвалами господарського суду Одеської області від 08.04.2016, 20.05.2016, 09.06.2016 ліквідатора зобов'язано скликати збори кредиторів, на яких розглянути питання збільшення кількісного складу комітету кредиторів ТОВ «Моментальні платежі», звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, звіт про нарахування та виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Відповідно до постанови необхідність відкладення розгляду звіту ліквідатора та затвердження ліквідаційного балансу банкрута обґрунтована тим, що кредитор ПАТ «ПриватБанк» висував заперечення щодо затвердженням звіту ліквідатора, посилаючись на обставини передчасності затвердження звіту та ліквідаційного балансу. Крім того, ПАТ «ПриватБанк» зазначав про незгоду із затвердженням ліквідатору грошової винагороди в розмірі 4 мінімальних заробітних плат за кожний місяць здійснення повноважень з моменту призначення.

Згідно постанови Вищого господарського суду України, ліквідатором не виконано вимоги вищезазначених ухвал, не скликано збори кредиторів, не розглянуто питання щодо збільшення кількісного складу комітету кредиторів, що призвело до порушення прав кредиторів банкрута.

Відповідно до ч. 1 ст. 111-12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

17.05.2017 ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Кияновською Л.В. до господарського суду Одеської області надано звіт ліквідатора про здійснення процедури банкрутства ТОВ «Моментальні платежі» (т. 7 а.с. 131-141), в якому серед іншого викладено прохання затвердити звіт ліквідатора по справі № 916/283/14 за підсумками здійснення ліквідаційної процедури ТОВ «Моментальні платежі»; затвердити ліквідаційний баланс ТОВ «Моментальні платежі»; ліквідувати ТОВ «Моментальні платежі».

У звіті ліквідатора банкрута зазначено, що з метою виявлення активів, що належать ТОВ «Моментальні платежі» були направлені запити та отримано наступні відповіді: відділу організації реєстраційно-екзаменаційної роботи УДАІ ГУ МВС України в Одеській області № 7/0-2289 від 05.05.2015 (т. 4 а.с. 213), у якій повідомлено, що згідно даних бази АІС «Автомобіль» УДАІ ГУ МВС України в Одеській області та «НАІС ДДАІ» МВС України станом на 29.04.2015 за підприємством ТОВ «Моментальні платежі» транспортні засоби в РЕП ДАІ Одеської області не реєструвались; Державної інспекції сільського господарства в Тернопільській області № 06-07/895 від 23.05.2015 (т. 4 а.с. 214), відповідно до якої в обласній комп'ютерній базі державної інспекції сільського господарства в Тернопільській області сільськогосподарська техніка за ТОВ «Моментальні платежі» не зареєстрована; Державної інспекції сільського господарства в Чернівецькій області № 10-11/503 від 18.05.2015 (т. 4 а.с. 218), згідно якої за ТОВ «Моментальні платежі» в Єдиному реєстрі для ведення автоматизованого обліку тракторів, самохідних шасі, самохідних сільськогосподарських, дорожньо-будівельних і меліоративних машин, сільськогосподарської техніки, інших механізмів по Чернівецькій області не значиться; Державної інспекції сільського господарства в Харківській області № 04-26/1690 від 08.05.2015 (т. 4 а.с. 222), в якій зазначено, що згідно електронної бази даних станом на 08.05.2015 за ТОВ «Моментальні платежі» на праві власності сільськогосподарська техніка, самохідні машини та механізми в Державній інспекції сільського господарства в Харківській області не обліковуються; Державної інспекції сільського господарства в Одеській області № 05-14/11/1170 від 14.05.2015р. (т. 4 а.с. 224), в якій повідомлено, що згідно даних єдиної інформації бази даних (Agro Tech) відомчої реєстрації та зняття з обліку тракторів, самохідних шасі, самохідних сільськогосподарських, дорожньо-будівельних і меліоративних машин сільськогосподарської техніки, інших механізмів в Одеській області; Територіального управління Держгірпромнагляду в Одеській області № 1268/01 від 30.04.2015 (т. 4 а.с. 226), відповідно до якої відомості щодо зареєстрованих за ТОВ «Моментальні платежі» великотоннажних та інших технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації на вулично-дорожній мережі загального користування, підіймальних споруд, в територіальному управлінні відсутні; Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті № 1089-05/1/3-15 від 27.07.2015 (т. 4 а.с. 228), згідно якої записи щодо суден, власником або судновласником яких є ТОВ «Моментальні платежі» відсутні; Департаменту льотної придатності Державної авіаційної служби України № 21.1.19-10561 від 11.06.2015 (т. 4 а.с. 230), відповідно до якої в Державному реєстрі цивільних повітряних суден України за ТОВ «Моментальні платежі» повітряні судна ніколи не були зареєстровані; ДП «Український Державний центр радіочастот» № 11.4-5/25/4473 від 06.05.2015 (т. 4 а.с. 231), згідно якого ТОВ «Моментальні платежі» дозволи на експлуатацію радіоелектронних засобів (РЕЗ) та випромінювальних пристроїв (ВП) не надавались; Державної фіскальної служби України № 4490/К/99-99-24-02-01-14 від 14.05.2015 (т. 4 а.с. 233), в якій зазначено, що згідно даних наявних в Єдиній автоматизованій інформаційній системі ТОВ «Моментальні платежі» не перебуває на обліку в митницях ДФС та інформація щодо митного оформлення товарів відсутня; Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 09/04/10163/нк від 20.05.2015 (т. 4 а.с. 235), відповідно до якої станом на 31.03.2015 ТОВ «Моментальні платежі» серед власників, які володіють значними пакетами акцій емітентів (10 відсотків і більше статутного капіталу); Головного управління Держгеокадастру в Одеській області № ДС-33-15-0.5-799/22-15 від 27.05.2015 (т.4 а.с. 241), в якій повідомлено, що згідно наявних у територіальних підрозділах Держземагенства в Одеській області книг реєстрації державних актів на право власності на земельну ділянку та на право постійного користування земельною ділянкою та других примірників державних актів, договорів оренди землі станом на 31.12.2012р. земельні ділянки за ТОВ «Моментальні платежі» не зареєстровані; ДП «Держреєстри України» № 79 від 21.03.2017 (т. 7 а.с. 147), в якій повідомлено, що згідно даних основного реєстру складських документів на зерно та зерна, прийнятого на зберігання, станом на 21.03.2017 ТОВ «Моментальні платежі» не зберігає зерно на зернових складах, підключених до основного реєстру складських документів на зерно та зерна, прийнятого на зберігання; ДП «Агентство з ідентифікації і реєстрації тварин» № 176/8-11 від 22.03.2017 (т. 7 а.с. 148), в якій повідомлено, що ідентифікація та реєстрація тварин не проводилась, оскільки ТОВ «Моментальні платежі» як власники тварин в Єдиному державному реєстрі тварин не зареєстровані; Департаменту екології та природних ресурсів Одеської обласної державної адміністрації № 339/01-25/348 від 26.01.2016 (т. 5 а.с. 127), відповідно до якої Департаментом ТОВ «Моментальні платежі» дозвіл на спеціальне водокористування та інші дозволи не видавались; філії «Головний інформаційно-обчислювальний центр» ПАТ «Українська залізниця» №36/76 від 27.01.2016 (т. 5 а.с. 129), відповідно до якого за ТОВ «Моментальні платежі» в АБД ПВ вантажні вагони не зареєстровані, ТОВ «Моментальні платежі» відсутнє в довіднику «Собственники грузовых вагонов государств-участников Содружества»; КП «Бюро технічної інвентаризації» Одеської міської ради № 466345.72(5743-11/1063) від 27.01.2016 (т. 5 а.с. 132), в якій зазначено, що станом на 31.12.2012 в м. Одесі за ТОВ «Моментальні платежі» права власності на нерухоме майно не зареєстровані; Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області № 1015-05/1-1227 від 03.02.2016 (т. 5 а.с. 234), згідно якої відомості стосовно надання документації дозвільного характеру перевірок об'єктів будівництва та видачі ліцензії підприємству ТОВ «Моментальні платежі» в Департаменті відсутні.

У відповіді Головного управління статистики в Одеській області № 05.2-43/226 від 18.05.2015 (т. 5 а.с. 13) повідомлено, що в базі даних ЄДРПОУ по території Одеської області відсутня інформація відносно філій, представництв та інших відокремлених підрозділів ТОВ «Моментальні платежі».

Згідно відповіді Головного управління статистики в Одеській області № 05-20/48 від 27.02.2017 (т. 7 а.с. 73) ТОВ «Моментальні платежі» не було включено до переліку звітних одиниць у 2013-2014 і не надавало статистичну та фінансову звітність до ГУС.

Відповідно до довідки ПАТ КБ «ПриватБанк» № 160317SU14381802 від 17.03.2016 (т. 5 а.с. 232) рахунок № 8589 закрито 17.03.2016.

Згідно довідки ПАТ КБ «ПриватБанк»№ 160317SU14382205 від 17.03.2016 (т. 5 а.с. 232 на зворотньому боці) рахунок № 3526 закрито 04.03.2016.

Відповідно до довідки ПАТ КБ «Приватбанк» № 160317SU14382104 від 17.03.2016 (т. 5 а.с. 233) рахунок № 6954 закрито 12.02.2015.

Згідно повідомлення АБ „ПІВДЕННИЙ" (т. 5 а.с. 198) рахунок № 1701 закрито 26.02.2016.

У відповіді ДПІ у Приморському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області № 3267/10/15-53-08-01 від 10.03.2017 (т. 7 а.с. 156) повідомлено, що згідно з електронним реєстром платників податків-юридичних осіб станом на 06.03.2017 інформація про відкриті розрахункові рахунки ТОВ „Моментальні платежі", а також рахунки, на яких обліковуються цінні папери, відсутня.

Згідно інформації з Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна № 45894709 від 20.10.2015 (т. 4 а.с. 237) у Реєстрі прав власності на нерухоме майно, у Державному реєстрі іпотек відомості відсутні; в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна міститься запис стосовно арешту всього нерухомого майна на підставі постанови Першого Приморського ВДВС ОМУЮ про арешт майна боржника та оголошення заборони його відчуження від 13.08.2012.

Відповідно до витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 45894677 від 20.10.2015 (т. 4 а.с. 238) у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно відомості відсутні.

Згідно витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна № 47169178 від 10.06.2015 (т. 4 а.с. 248-250) наявний запис стосовно застави рухомого майна на підставі договору застави № 18/1 від 13.05.2011; постановами Першого Приморського ВДВС ОМУЮ від про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження від 13.08.2012, 29.05.2013 та від 16.07.2014 накладено арешт на рухоме майно.

У відповідь на звернення № 02-01/10/186 від 20.04.2015 (т. 5 а.с. 1), № 02-01/10/272 від 09.06.2015 (т. 5 а.с. 2) ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Кияновської Л.В. ПАТ КБ «ПриватБанк» листом від 22.06.2015 (т. 5 а.с. 3-4) повідомило, що оскільки предметом застави є немайнові права - право на отримання грошових коштів за субагентським договором по реалізації prepaid-продукції від 01.01.2011 № 005, що укладений між ТОВ «Моментальні платежі» та ФОП Майданченко О.Ю., акти перевірки предмету застави, технічні паспорти, місцезнаходження майна не мається за можливе.

Відповідно до відповіді Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області № 09.2-7277/27524/09.2-14 від 14.08.2015 (т. 5 а.с. 10) виконавчі провадження, в яких боржником є ТОВ «Моментальні платежі» були завершені у 2013-2014рр. на підставі п.п. 2, 5 ст. 47 Закону України «Про виконавче провадження», виконавчі документи повернуті на адреси стягувачів; в ході здійснення виконавчих проваджень, майна належного боржнику, виявлено не було; завершення виконавчих проваджень на підставі ст. 47 Закону не передбачає скасування арештів коштів та майна боржника.

Листом № 02-01/10/185 від 24.04.2015 ліквідатор банкрута арбітражним керуючий Кияновська Л.В. звернулася до керівника ТОВ «Моментальні платежі»ОСОБА_6 (т. 4 а.с. 187) з проханням терміново передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності ТОВ «Моментальні платежі», однак вказаний лист був повернутий без вручення адресату (т. 4 а.с. 188-191).

29.12.2015 та 28.02.2017 ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Кияновською Л.В. були направлені заяви № 02-01/10/568 (т. 5 а.с. 192) та № 02-01/10/102 (т. 7 а.с. 107) про внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочати розслідування відносно керівника ТОВ «Моментальні платежі» ОСОБА_6, у зв'язку з порушенням ним ст.ст. 357, 364-1, 382 КК України, однак відповіді на вказані заяви не надходили.

У актах виявлення керівних органів, документації, печаток, активів ТОВ «Моментальні платежі» від 20.04.2015 (т. 4 а.с. 199), від 17.07.2015 (т. 4 а.с. 200), від 28.10.2015 (т. 4 а.с. 201) зазначено, що за результатами виїзду встановлено, що ТОВ «Моментальні платежі» за адресою м. Одеса, провулок Ботанічний, 4, кв. 72 не знаходиться; активів, належних на праві власності ТОВ «Моментальні платежі», які можливо включити до ліквідаційної маси не виявлено; керівні органи, бухгалтерську та іншу фінансову-господарську документацію банкрута, печатки також не виявлено.

Згідно звіту ліквідатора нею був направлений лист попередньому ліквідатору ТОВ «Моментальні платежі» арбітражному керуючому Дорошенко Я.В. за вх. № 02-01/10/156 від 09.04.2015 (т. 4 а.с. 181) стосовно термінової передачі арбітражному керуючому Кияновській Л.В. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності ТОВ «Моментальні платежі».

Листом № 84/01-16 від 16.04.2015 арбітражний керуючий Дорошенко Я.В. (т. 4 а.с. 182) повідомив про відсутність документів, оскільки йому бухгалтерська та інша документація банкрута, печатки та штампи, матеріальні та інші цінності передані не були та про причини такої непередачі не повідомлено.

27.04.2015 за вх. № 02-01/10/195 ліквідатором банкрута арбітражний керуючий Кияновською Л.В. була направлена скарга ГТУЮ в Київській області (т. 4 а.с. 192-193), в якій викладено прохання провести перевірку щодо законності діяльності попереднього ліквідатора ТОВ «Моментальні платежі» Дорошенко Я.В.

Листом № 94-33/212 від 28.02.2017 (т. 7 а.с. 74) Міністерство юстиції України повідомило, що комісією прийнято рішення застосувати до арбітражного керуючого Дорошенка Я.В. дисциплінарне стягнення у вигляді попередження на підставі подання № 899 від 13.02.017.

Згідно балансу ТОВ «Моментальні платежі» станом на 31.12.2012 (т. 5 а.с. 15-16) у розділі актив рахувалася дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги: чиста реалізаційна вартість в сумі 545, 3 тис. грн., з бюджетом - 7, 6 тис. грн., інша поточна дебіторська заборгованість - 8633, 1 тис. грн. та всього 9186, 0 тис. грн.

Щодо доводів апеляційних скарг про невжиття заходів ліквідатором ТОВ «Моментальні платежі» щодо повернення дебіторської заборгованості боржника в розмірі 9 186,00 грн., колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду та зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 01.01.2011 між ТОВ «Моментальні платежі» та ФОП Майдаченко О.Ю. укладений субагентський договір по реалізації prepaid-продукції № 005 (т. 6 а.с. 29-33), відповідно до п. 3.1. якого ФОП Майдаченко О.Ю. згідно умовам даного договору зобов'язується за довіреністю ТОВ „Моментальні платежі" та від особи і в інтересах системи здійснювати юридичні та необхідні інші дії, направлені на забезпечення інформаційної і технологічної взаємодії між платниками та системою при реалізації prepaid-продукції на території ФОП Майдаченко О.Ю.

13.05.2011 між ПАТ КБ «Приватбанк» та ТОВ «Моментальні платежі» укладений договір № 18 про надання овердрафтового кредиту під графік платежів (т. 1 а.с. 192-197), відповідно до умов якого ПАТ КБ «Приватбанк» при наявності вільних грошових коштів зобов'язаний здійснити овердрафтове обслуговування ТОВ «Моментальні платежі», що складалося з проведення його платежів понад залишку коштів на поточному рахунку ТОВ «Моментальні платежі» № 8589, відкритому в ПАТ КБ «Приватбанк» за рахунок кредитних коштів в межах ліміту, встановленого згідно п. 1.3., шляхом дебатування поточного рахунку.

З метою забезпечення виконання зобов'язань за договором № 18 про надання овердрафтового кредиту під графік платежів, 13.05.2011 між ТОВ «Моментальні платежі» та ПАТ КБ «Приватбанк» був укладений договір застави № 18/1 (майнових прав на отримання грошових коштів по господарському договору) (т. 6 а.с. 24-27), відповідно до п. 1. якого предметом цього договору є надання ТОВ «Моментальні платежі» в заставу майнових прав на отримання грошових коштів в повному обсязі по субагентському договору по реалізації prepaid-продукції від 01.01.2011 № 005, укладеному між ТОВ «Моментальні платежі» та ФОП Майдаченко О.Ю., в забезпечення виконання зобов'язань ТОВ «Моментальні платежі» перед ПАТ КБ «Приватбанк», в силу чого ПАТ КБ «Приватбанк» має вищий пріоритет в разі невиконання ТОВ «Моментальні платежі» зобов'язань, забезпечених заставою, та (або) невиконання ТОВ «Моментальні платежі» зобов'язань за цим договором, одержати задоволення за рахунок предмету застави переважно перед іншими кредиторами ТОВ «Моментальні платежі».

13.05.2011 між ТОВ «Моментальні платежі» та ПАТ КБ «Приватбанк» був укладений договір відступлення права вимоги (цесії) (т. 6 а.с. 28), згідно п. 1 якого предметом цього договору є відступлення ТОВ «Моментальні платежі» ПАТ КБ «Приватбанк», на підставі укладеного між ними договору застави майнових прав на отримання грошових коштів по договору від 13.05.2011 № 18/1, право вимоги на отримання в повній сумі грошових коштів, що випливає з субагентського договору по реалізації prepaid-продукції від 01.01.2011 № 005, укладеному між ТОВ «Моментальні платежі» та ФОП Майдаченко О.Ю.

Як вбачається зі звіту ліквідатор, ТОВ «Моментальні платежі» не є кредитором ФОП Майдаченко О.Ю. за субагентським договором по реалізації prepaid-продукції від 01.01.2011 № 005. та за підсумками першого півріччя 2011р. на балансі банкрута не повинна обліковуватись дебіторська заборгованість по реалізації prepaid-продукції від 01.01.2011 № 005, однак керівник ТОВ «Моментальні платежі» не вніс зміни до статистичної звітності; кредитором ФОП Майдаченко О.Ю. за субагентським договором по prepaid-продукції від 01.01.2011 № 005 є саме ПАТ КБ «Приватбанк».

Ліквідатором також у звіті зазначено, що згідно ч. 1 ст. 510 ЦК України сторонами у зобов'язанні є боржник і кредитор.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 512 ЦК України передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Ст. 514 ЦК України передбачено, що до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ст. 525 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 527 ЦК України боржник зобов'язаний виконати свій обов'язок, а кредитор - прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено договором або законом, не випливає із суті зобов'язання чи звичаїв ділового обороту.

Тобто, внаслідок переведення боргу (заміни боржника) попередній боржник вибуває із зобов'язання і замінюється новим.

Таким чином, ТОВ «Моментальні платежі» з 13.05.2011 перестало бути кредитором за субагентським договором від 01.01.2011 та не повинен був обліковувати таку дебіторську заборгованість.

Відповідно до наказу Міністерства фінансів України від 02.09.2014 № 879 «Про затвердження Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань», на виконання ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та з метою виявлення фактичної наявності основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків ТОВ «Моментальні платежі», а також на підставі наказу від 01.02.017 № 9 проведено 07.02.2017 інвентаризацію активів та зобов'язань банкрута, за результатами якої активів та зобов'язань ТОВ «Моментальні платежі» не виявлено.

В підтвердження викладеного, ліквідатором банкрута надано оригінали інвентаризаційного опису дебіторської заборгованості № 5, інвентаризаційного опису основних засобів №4, інвентаризаційного опису кредиторської заборгованості, зобов'язань №3, інвентаризаційного опису готівки, бланків документів суворої звітності, фінансових інвестицій № 2, інвентаризаційного опису коштів на рахунках № 1 від 07.02.2017 (т. 7 а.с. 42-46).

У звіті, посилаючись на п. 14.1.12 ПК України, п.п.16, 30, 33 Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 7 «Основні засоби», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 27.04.2000 N 92, ч.ч. 4, 9 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 10 «Дебіторська заборгованість», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 08.10.1999 N 237, ліквідатором банкрута зазначено, що нею було встановлено припинення господарської діяльності ТОВ «Моментальні платежі» в 2012р. та не здійснення фінансово-господарської діяльності ТОВ «Моментальні платежі» на дату порушення провадження у справі про банкрутство; документація банкрута, в тому числі первинні бухгалтерські (фінансові) документи, бланки суворої звітності, основні засоби; нематеріальні активи; готова продукція, товари; цінні папери; кошти на рахунках; дебіторська заборгованість ліквідатора не передавалась і за час ліквідаційної процедури виявлено не було.

Відповідно до звіту ліквідатора на підставі наказу Міністерства фінансів України від 17.06.2015 № 572 ліквідатором банкрута складено акт інвентаризації дебіторської або кредиторської заборгованості, строк позовної давності якої минув і яка планується до списання від 07.02.2017, акт інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами від 07.02.2017, довідка до акта інвентаризації розрахунків від 07.02.2017, протокол інвентаризаційної комісії від 07.02.2017.

Згідно акту інвентаризації дебіторської або кредиторської заборгованості, строк позовної давності якої минув та, яка планується до списання від 07.02.2017 (т. 7 а.с. 157) сума дебіторської (кредиторської) заборгованості, за якою минула позовна давність в яка планується до списання становить 9186 тис. грн.

Відповідно до акту інвентаризації з дебіторами і кредиторами від 07.02.2017р. (т. 7 а.с. 158) дебіторська заборгованість становить 9186 тис. грн..; кредиторська заборгованість відсутня.

Згідно протоколу інвентаризаційної комісії від 07.02.2017 (т. 8 а.с. 160-161) балансова вартість необоротних активів, запаси становлять 0, 00 грн.; дебіторська заборгованість - 9 186 000 грн., у тому числі, за якою минув строк позовної давності - 9 186 000 грн.; прийнято рішення списати дебіторську заборгованість в сумі 9 186 000 грн. як безнадійну.

Таким чином, на підставі наказу № 10 від 14.02.2017 (т. 7 а.с. 162) ліквідатором правомірно списано дебіторську заборгованість ТОВ «Моментальні платежі» в розмірі 9 186 000 грн. як безнадійну.

Щодо доводів апеляційної скарги ПАТ КБ «Приватбанк», що ліквідатором не скликано комітет кредиторів з розгляду питання про збільшення кількісного складу комітету кредиторів, то колегія апеляційної інстанції в цій частині погоджується з довадами апеляційної скарги та зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 111-12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Так скасовуючи ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.08.2016 та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 13.09.2017, Вищий господарський суд зазначив, що комітетом кредиторів ТОВ «Моментальні платежі» у складі одного члена комітету кредиторів - ПАТ «Банк Національний кредит» 13.04.2016 вирішено затвердити основну грошову винагороду ліквідатору ТОВ «Моментальні платежі» в розмірі 4 мінімальних заробітних плат за кожний місяць здійснення повноважень з моменту призначення; відшкодування витрат здійснити за рахунок всіх кредиторів пропорційно їх визнаних вимог; затвердити звіт ліквідатора за підсумками здійснення ліквідаційної процедури. Рішення комітету кредиторів оформлене протоколом було подано ліквідатором як обґрунтування схвалення звіту ліквідатора.

Однак, ухвалами Господарського суду Одеської області від 08.04.2016, 20.05.2016, 09.06.2016 ліквідатора зобов'язано скликати збори кредиторів, на яких розглянути питання збільшення кількісного складу комітету кредиторів ТОВ «Моментальні платежі», звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, звіт про нарахування та виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Необхідність відкладення розгляду звіту ліквідатора та затвердження ліквідаційного балансу банкрута обґрунтована тим, що кредитор ПАТ «ПриватБанк» висував заперечення щодо затвердженням звіту ліквідатора, посилаючись на обставини передчасності затвердження звіту та ліквідаційного балансу.

Крім того, ПАТ КБ «ПриватБанк» зазначав про незгоду із затвердженням ліквідатору грошової винагороди в розмірі 4 мінімальних заробітних плат за кожний місяць здійснення повноважень з моменту призначення. Натомість, ліквідатором не виконано вимоги вищезазначених ухвал, не скликано збори кредиторів, не розглянуто питання щодо збільшення кількісного складу комітету кредиторів, що призвело до порушення прав кредиторів банкрута.

Проте, після повернення справи на новий розгляд, ліквідатором ТОВ «Моментальні платежі» не виконані вказівки Вищого господарського суду України, не скликано збори кредиторів, не розглянуто питання щодо збільшення кількісного складу комітету кредиторів, що призвело до порушення прав кредиторів банкрута, у тому числі ПАТ КБ «ПриватБанк», який не погоджується з прийняти рішенням комітету кредиторів у складі одного кредитора ПАТ «Банк національний кредит» щодо затвердження грошової винагороди ліквідатора у розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення своїх повноважень, за рахунок всіх кредиторів пропорційно їх вимог.

Згідно з ч. 6 ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 46 вказаного Закону, звіт ліквідатора має бути схвалений комітетом кредиторів, власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) боржника (для державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків).

Таким чином, кредитори, враховуючи необхідність формування їх думки щодо звіту ліквідатора та повноти ліквідаційного балансу, повинні бути попередньо, до розгляду звіту ліквідатора господарським судом, обізнані із змістом вказаних підсумкових документів, а суд повинен надавати оцінку таким рішенням комітету кредиторів та враховувати їх при прийнятті судових рішень по справі, якщо рішення комітету кредиторів відповідають приписам чинного законодавства.

Однак, в даному випадку, місцевий господарський суд, в порушення вимог ч. 1 ст. 46 Закону про банкрутство та ст. 43 ГПК України, не зобов'язав ліквідатора після повернення справи з касаційної інстанції скликати збори кредиторів, на яких розглянути питання збільшення кількісного складу комітету кредиторів ТОВ «Моментальні платежі» та надав оцінку рішенню комітету кредиторів у складі лише одного кредитора.

Отже, висновок суду першої про завершення ліквідаційної процедури боржника та належне виконання ліквідатором усіх дій в ході ліквідаційної процедури не відповідають вимогам, зокрема, статей 37, 41, 42, 46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а тому затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута є передчасним, оскільки вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції від 16.11.2016 ліквідатором ТОВ «Моментальні платежі» арбітражного керуючого Кияновської Л.В. не виконані, чим порушені інтереси кредиторів.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку про те, що при прийнятті ухвали від 04.10.2017 у справі № 916/283/14 господарським судом Одеської області неповно з'ясовано обставини справи, що мають значення для справи, у зв'язку з чим оскаржувана ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню, а апеляційні скарги ПАТ «Банк національний кредит» та ПАТ КБ «ПриватБанк» - задоволенню, з направленням справи на розгляд до місцевого господарського суду на стадію ліквідаційної процедури.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства Комерційного банку «Приватбанк» та Публічного акціонерного товариства «Банк національний кредит» - задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 04.10.2017 про затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі № 916/283/14 - скасувати.

Справу № 916/283/14 передати на розгляд господарського суду Одеської області на стадію ліквідаційної процедури.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Аленін О.Ю.

Суддя Величко Т.А.