ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" листопада 2017 р. Справа № 922/1838/17

Харківський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Шутенко І.А., суддя Бородіна Л.І., суддя Здоровко Л.М.

при секретарі Міракові Г.А.

за участю :

від позивача - ОСОБА_1 (за довіреністю від 26.04.2017);

від відповідача - ОСОБА_2 (за довіреністю від 03.01.2017);

від третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - не прибули,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ТОВ "Вітас" (вх. №3120 Х/2) на рішення Господарського суду Харківської області від 02.10.2017 у справі № 922/1838/17

за позовом ТОВ "Вітас"

до ПАТ "Харківміськгаз"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - 1. Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг у Харківській області;

2. Державне підприємство "Харківстандартметрологія"

про зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до господарського суду Харківської області з позовом про скасування здійсненого Публічним акціонерним товариством "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" нарахування Товариству з обмеженою відповідальністю "ВІТАС" оперативно-господарських санкцій у грошовій сумі, що дорівнює вартості обсягу природного газу, обчисленого за номінальною потужністю неопламбованого газового обладнання за період з 10 квітня 2017 року о 07:00 по 25 квітня 2017 року о 07:00, відповідно до складеного Публічним акціонерним товариством "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" технічного розрахунку від 27 квітня 2017 року та зобов'язання Публічного акціонерного товариства "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" здійснити перерахунок Товариству з обмеженою відповідальністю "ВІТАС" обсягу спожитого природного газу за період з 10 квітня 2017 року 0 07:00 по 25 квітня 2017 року о 07:00 за фактичними показниками лічильника газу GMS G25-32 №053082.

Рішенням господарського суду Харківської області від 02.10.2017 у справі № 922/1838/17 (судова колегія у складі: головуючий суддя Хотенець П.В., суддя Лаврова Л.С., суддя Прохоров С.А.) у позові відмовлено повністю.

Позивач не погодився не погодився з прийнятим у справі рішенням та звернувся з апеляційною скаргою, в якій з посиланням на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просить суд: скасувати рішення господарського суду Харківської області від 02.10.2017 у справі № 922/1838/17 та прийняти нове, яким позов задовольнити у повному обсязі. Скасувати здійснене ПАТ "Харківміськгаз" нарахування ТОВ "Вітас" оперативно-господарських санкцій у грошовій сумі, що дорівнює вартості обсягу природного газу, обчисленого за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання за період з 10.04.2017 о 07:00 по 25.04.2017 о 07:00, відповідно до складеного ПАТ "Харківміськгаз" технічного розрахунку від 27.04.2017. Зобов'язати ПАТ "Харківміськгаз" здійснити перерахунок ТОВ "Вітас" обсягу спожитого природного газу за період з 10.04.2017 о 07:00 по 25.04.2017 о 07:00 за фактичними показаннями лічильника газу. Крім того, просить оплату судових витрат покласти на відповідача.

Від третьої особи НКРЕКП надійшли пояснення (вх. 11114 від 02.11.2017), в яких зазначив про те, що в матеріалах справи наявні вичерпні пояснення щодо обставин справи, які подані до господарського суду Харківської області. Вказує, що повністю підтримує надані під час розгляду справи в суді першої інстанції пояснення. Просить розглядати справу з урахуванням раніше наданих пояснень за відсутності уповноваженого представника третьої особи.

Від третьої особи ДП "Харківстандартметрологія" надійшов відзив (вх. 11779 від 17.11.2017) на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що відповідно до Статуту ДП "Харківстандартметрологія" виконує роботи та надає послуги у сфері стандартизації, метрології та метрологічної діяльності, в тому числі з повірки засобів вимірювання юридичними та фізичними особами (за їх ініціативи та за їх кошт). У травні 2017 року ДП "Харківстандартметрологія" здійснило повірку засобів вимірювальної техніки, а саме коректору об'єму газу КПЛГ - 1.02 Р зав.№ 01952 та лічильника газу GMS - G25-32-0,6-43/1-Н4 зав. № 053082. Оскільки результати повірки наданих засобів вимірювальної техніки були позитивні ДП "Харківстандартметрологія" були видані Свідоцтва про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 0075Р від 27.04.2017 та № ЦСБ 105П від 23.05.2017. Просить врахувати надані пояснення та прийняти рішення на розсуд суду відповідно до вимог дійючого законодавства. Справу просить розглядати за відсутності представника третьої особи.

Від ПАТ "Харківміськгаз" надійшов відзив (вх. 11924 від 21.11.2014) на апеляційну скаргу, в якому наводить заперечення на доводи, викладені в апеляційній скарзі та просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення господарського суду першої інстанції - без змін.

Дослідивши матеріали справи, а також викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї доводи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлених обставин справи та відповідність їх наданим доказам, заслухавши пояснення представників сторін в межах ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Умови Типового договору природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498.

01.01.2016 ТОВ "ВІТАС" подано до ПАТ "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" заґву-приєднання № 09420PD0B6AT016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Договір містить, крім інших, Додаток № 4 "Розрахунок втрат і витрат природного газу". Перелік точок комерційного обліку споживача".

Відповідно до зазначеного Додатку до Типового договору розподілу природного газу, який додається до заяви-приєднання, в таблиці 1 вказується перелік точок комерційного обліку об'єкта споживача ТОВ "ВІТАС". Розрахунок втрат та витрат природного газу здійснюється сторонами відповідно до Кодексу ГТС згідно ОСОБА_1 визначення питомих виробничо-технологічних витрат природного газу під час його транспортування газорозподільчими мережами, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 30.05.2003 № 264, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 09.07.2003 за № 570/7891 та № 571/7892 відповідно (із змінами).

Розрахунок за спожитий природний газ з моменту закінчення терміну повірки засобів вимірювальної техніки буде проводитися відповідно до вимог чинного законодавства.

19 квітня 2017 року відповідачем було складено акт про порушення № 452/17, відповідно до якого на дату складання цього ОСОБА_2 на об'єкті Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІТАС" за адресою: м. Харків, вул. Ак. Проскури, буд. 1 встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: пропущення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача.

27 квітня 2017 року протоколом № 55 постійно діючою комісією з питань, пов'язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем (несанкціонованим споживачем), що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем, було вирішено: акт про порушення задовольнити, нарахування провести згідно Кодексу газорозподільних систем.

27 квітня 2017 року Публічним акціонерним товариством "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" було складено розрахунок не облікованих об*ємів газу. Перерахунок не облікованих об'ємів природного газу за період з 10 квітня 2017 року 07:00 години по 25 квітня 2017 року 07:00 години було здійснено згідно розділу ХІ, глави 4 пункту 4.1. Постанови НКРЕКП № 2494 від 30 вересня 2015 року, затвердженого в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1379/27824 "Про затвердження Кодексу газорозподільних систем". Причина виконання технічного розрахунку - пропущення строку періодичної повірки лічильника газу GMS-G25-32 № 20455599 та коректора КПЛГ - 1.02Р № 01952 з вини споживача. Відповідно до вказаного розрахунку, Товариству з обмеженою відповідальністю "ВІТАС" було нараховано спожитого газу у кількості - 8208,00 куб.м.

На думку позивача, оскільки за результатами повірки встановлено, що лічильник справний, у попередніх періодах споживання газу було в незначних обсягах, тому нарахування за період з 10 квітня 2017 року 07:00 години по 25 квітня 2017 року 07:00 години було здійснено згідно розділу ХІ, глави 4 пункту 4.1. Постанови НКРЕКП № 2494 від 30 вересня 2015 року є безпідставним. Наведені обставини стали підставою для звернення з позовом у даній справі, в якому просить суд скасувати здійснене ПАТ "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" нарахування.

Відмовляючи у задоволенні у задоволенні позовних вимог, господарський суд першої інстанції дійшов висновку про те, що позовні вимоги не ґрунтуються на нормах чинного законодавства.

Судова колегія вважає правомірними такі висновки суду першої інстанції, зважаючи на таке.

Відповідно до частини першої статті 17 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту.

Пунктом 41 Переліку категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що підлягають періодичній повірці, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 червня 2015 року № 374, лічильники газу та пристрої перетворення об'єму (використовуються для проведення розрахунків за поставлений та/або спожитий природний газ), віднесено до категорії законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що підлягають обовязковій повірці та на які поширюється сфера дії Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність".

Згідно частини 3 статті 17 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", суб'єкти господарювання зобов'язані своєчасно з дотриманням встановлених міжповірочних інтервалів подавати законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, на періодичну повірку.

Відповідно до абзаца 3 частини 3 статті 18 Закону України "Про ринок природного газу" вимоги до складових частин вузла обліку природного газу, правил експлуатації приладів обліку, порядку вимірювання обсягів та визначення якості природного газу визначаються технічними регламентами та нормами, правилами і стандартами, що встановлюються і затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в нафтогазовому комплексі.

Згідно пункту 5.9 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 618, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України від 26 січня 2006 року за № 67/11941, власник комерційного вузла обліку газу відповідає за технічний стан комерційного вузла обліку та порушення правил його експлуатації, а також за використання засобів вимірювальної техніки (ЗВТ) з вичерпаним терміном повірки.

Відповідно до статті 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором.

Згідно підпункту 7 пункту 7.4 Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2498, споживач зобов'язується, зокрема, дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу розподільних систем.

Положеннями глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2494, визначено, що власник комерційного ВОГ або суб'єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема, здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб'єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах.

Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб'єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії, зокрема, перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, в тому числі контрольний огляд вузла обліку.

Засоби вимірювальної техніки, які є складовими комерційного ВОГ, підлягають періодичній повірці відповідно до вимог чинного законодавства та з урахуванням вимог глав 7 та 8 цього розділу.

Відповідно до Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2494, власники ЗВТ (засоби вимірювальної техніки), що є єлементами комерційних ВОГ (вузол обліку природного газу), зобов'язані забезпечити належний контроль за строками спливу міжповірочних інтервалів ЗВТ та організацією проведення їх періодичної повірки. Здійснення періодичної повірки ЗВТ забезпечується власником ЗВТ за власний рахунок.

При цьому, для належної організації періодичної повірки власних ЗВТ, що входять до складу комерційного ВОГ, споживач повинен: завчасно (до дати прострочення періодичної повірки) направити Оператору ГРМ письмове повідомлення (зразок якого Оператор ГРМ має опублікувати на своєму веб-сайті) про дату та час демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місці установки) та необхідність забезпечення представником Оператора ГРМ розпломбування ЗВТ. Звернення має бути направлене не пізніше десяти робочих днів до заланованої дати; забезпечити на дату демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місц встановлення) доступ представникам Оператора ГРМ до ЗВТ для його розпломбування та складання відповідного акта розпломбування; у разі якщо повірка ЗВТ буде здійснюватися не на місці його встановлення, забезпечити за власний рахунок демонтаж/монтаж ЗВТ, його транспортування та державну повірку. Про дату і час встановлення повіреного ЗВТ споживач завчасно має письмово повідомити Оператора ГРМ та забезпечити присутність представника Оператора ГРМ під час монтажу повіреного ЗВТ.

У разі пропущення терміну періодичної повірки ЗВТ з вини споживача (незабезпечення належної організації повірки власних ЗВТ або недопуск до ЗВТ представників Оператора ГРМ) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є ЗВТ з пропущеним терміном повірки, розраховується відповідно до вимог розділу ХІ Кодексу.

Перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб'єкта природного газу) або його представника.

Споживач (суміжний суб'єкт ринку природного газу), на території якого знаходиться комерційний ВОГ, має забезпечити безперешкодний доступ представником Оператора ГРМ (іншого суб'єкта ринку природного газу, а саме ініціатора перевірки) за їх посвідченням (документами, які уповноважують особу) до комерційного ВОГ та його складових для проведення їх перевірки або контрольного огляду вузла обліку.

Згідно розділу ХІ глави 2, п.п. 2.4. до порушень, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об'ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу, належнить пропущення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим.

Пунктом 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу встановлено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням, зокрема, такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача обєм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Номінальна потужність газового обладнання - сумарна об'ємна витрата (споживання) природного газу всього встановленого газового обладнання)/ устаткування, яка згідно з паспортними даними відповідає номінальному режиму роботи цього обладання/устаткування.

Відповідно до Додатку 4 до Типового договору розподілу природного газу, який додається до заяви приєднання № 09420PD0В6АТ016 кількість газоспоживаючого обладання (ГСО) Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІТАС" - складає 3 од., номінальні витрати природного газу на одиницю ГСО - складає 7,600м3/год., режим роботи ГСО - складає 24 год/добу.

Таким чином, відповідачем було проведено розрахунок необлікованих об'ємів природного газу - перемножуючи кількість ГСО на номінальну потужність згідно з технічною характеристикою та кількість годин роботи неопломбованого газового обладання згідно з актом, що разом складає 8208,00 куб.м. за період з дати виходу з ладу ЗВТ до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Судова колегія вважає безпідставними доводи апелянта про те, що судом першої інстанції необґрунтовано залишено поза увагою доводи позивача про незаконність складання технічного розрахунку необлікованих об'ємів газу, викладених у позові.

Так, як зазначено вище, згідно розділу ХІ галви 2, п.п. 2.4 до порушень, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об'ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу, належить пропущення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим.

Як правомірно встановлено судом першої інстанції та під час апеляційного провадження, причиною виконання технічного розрахунку стало пропущення строку періодичної повірки лічильника газу та коректора з вини споживача з 10.04.2017 7:00 по 25.04.2017 07:00.

Таким чином, місцевим господарським судом обґрунтовано встановлено, що ПАТ "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" проведено розрахунок не облікованих об'ємів природного газу у кількості 8208,00 м3 , керуючись п.4.1, глави 4 розділу ХІ у разі виявлення оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача.

Отже, ПАТ "Харківміськгаз" проведено розрахунок необлікованих об'ємів природного газу - перемножуючи кількість ГСО на номінальну потужність згідно з технічною характеристикою та кількість голин роботи неопломбованого газового обладнання згідно з актом, що разом складає 8208,00 м3 .

Крім того, судова колегія звертає увагу на помилковість стверджень позивача про те, що вищевказане нарахування є оперативно-господарськими санкціями.

Статтею 235 ГК України передбачено, що за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку.

До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання.

Стаття 236 ГК України містить перелік оперативно-господарських санкцій. Відповідно до положень ст. 236 ГК України:

1) одностороння відмова від виконання свого зобов'язання управненою стороною, із звільненням її від відповідальності за це - у разі порушення зобов'язання другою стороною;

відмова від оплати за зобов'язанням, яке виконано неналежним чином або достроково виконано боржником без згоди другої сторони;

відстрочення відвантаження продукції чи виконання робіт внаслідок прострочення виставлення акредитива платником, припинення видачі банківських позичок тощо;

2) відмова управненої сторони зобов'язання від прийняття подальшого виконання зобов'язання, порушеного другою стороною, або повернення в односторонньому порядку виконаного кредитором за зобов'язанням (списання з рахунку боржника в безакцептному порядку коштів, сплачених за неякісну продукцію, тощо);

3) встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо;

4) відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин із стороною, яка порушує зобов'язання.

Однак, в даному випадку нарахування, які здійснені ПАТ "ХАРКІВМІСЬКГАЗ" не є оперативно-господарськими санкціями, а є зміною способу розрахунку за спожитий природний газ у зв'язку з пропущенням споживачем терміну повірки прибору обліку газу, що прямо передбачено нормами Кодексу ГРС до моменту встановлення повіреного приладу обліку.

Таким чином, апеляційна скарга є необґрунтованою та не може бути підставою для скасування оскаржуваного рішення по даній справі. При прийнятті оскаржуваного рішення місцевий господарський суд забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та обєктивного дослідження усіх фактичних обставин справи та дав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, тому рішення господарського суду Харківської області від 02.10.2017 у справі № 922/1838/17 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Зважаючи на те, що апеляційний господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні апеляційної скарги, судовий збір за подання апеляційної скарги покладається на апелянта.

Керуючись 49, 99, 101, 102, п. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ "Вітас" залишено без задоволення.

Рішення Господарського суду Харківської області від 02.10.2017 у справі № 922/1838/17 залишити без змін.

Повний текст постанови складено 27.11.17

Головуючий суддя Шутенко І.А.

Суддя Бородіна Л.І.

Суддя Здоровко Л.М.