ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

23.11.2017 р. Справа№ 914/2633/15

Суддя Господарського суду Львівської області Горецька З.В.,

розглянувши при новому розгляді матеріали

скарги Управління комунальної власності Департаменту економічної політики Львівської міської ради на дії Державної виконавчої служби від 23.01.2017 року за вх. № 250/17

у справі 914/2633/15

за первісним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Аптека № 318

(м. Львів)

до відповідача: Управління комунальної власності Департаменту економічної політики Львівської міської ради (м. Львів)

про: визнання чинним договору оренди № 6223 від 15 травня 2000 року,

і за зустрічним позовом: Управління комунальної власності департаменту економічної політики Львівської міської ради (м. Львів)

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Аптека № 318 (м. Львів)

субєкт оскарження: Сихівський відділ державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції (м. Львів)

третя особа, яка не заявляє самостіних вимог на предмет спору: Приватне підприємство „Аптека Аронія (м. Пустомити, Львівська обл.)

про: зобовязання повернути обєкт оренди.

Представники сторін:

від позивача за первісним позовом: не з"явився

від відповідача за первісним позовом (скаржника): ОСОБА_1- представник

від третьої особи: не зявився

від субєкта оскарження: ОСОБА_2- представник (довіреність від 10.10.17р.)

ВСТАНОВИВ:

Управлінням комунальної власності департаменту економічної політики Львівської міської ради надіслало на адресу Господарського суд Львівської області скаргу на дії державного виконавця Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції ОСОБА_2, у якій просило зобов'язати державного виконавця Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції ОСОБА_2, вжити передбачених законодавством заходів для виконання наказу господарського суду Львівської області № 914/2633/15, виданого 23.02.2016 року, про повернення Товариством з обмеженою відповідальністю "Аптека № 318" Управлінню комунальної власності Департаменту економічної політики ЛМР шляхом виселення з нежитлових приміщень, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Довженка, 6, загальною площею 314,9 кв. м., та визнати недійсною постанову Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції про закінчення виконавчого провадження ВП № 50622478 від 05.05.2016 року, зобов'язати Сихівський відділ державної виконавчої служби відновити виконавче провадження та виконати рішення господарського суду Львівської області у справі № 914/2633/15.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 23.05.2017 року (суддя Пазичев В.М.) скаргу Управління комунальної власності Департаменту економічної політики Львівської міської ради на дії державної виконавчої служби задоволено. Зобов'язано державного виконавця Сихівського ВДВС ЛМУЮ ОСОБА_2 вжити передбачені законодавством заходи для виконання наказу господарського суду Львівської області № 914/2633/15, виданого 23.02.2016 року, про повернення ТОВ "Аптека № 318" Управлінню комунальної власності Департаменту економічної політики ЛМР шляхом виселення з нежитлових приміщень, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Довженка, 6, загальною площею 314,9 кв. м. Визнано недійсною постанову Сихівського ВДВС ЛМУЮ про закінчення виконавчого провадження ВП № 50622478 від 05.05.2016 року. Зобов'язано Сихівський ВДВС ЛМУЮ відновити виконавче провадження по виконанню рішення Господарського суду Львівської області у справі №914/2633/15, виданого 23.02.2016 року.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 29.06.2017 року (судді Дубник О.П., Марко Р.І., Юрченко Я.О.) зазначену судову ухвалу скасовано та в задоволенні скарги відмовлено.

Управлінням комунальної власності департаменту економічної політики подано касаційну скаргу на постанову Львівського апеляційного суду від 29.06.17р.

Постановою Вищого Господарського суду України від 27.09.2017 року у справі №914/2633/15 касаційну скаргу задоволено частково. Постанову Львівського апеляційного Господарського суду від 29.06.2017 року та ухвалу Господарського суду Львівської області від 23.05.2017 року скасовано, справу передано на новий розгляд до Господарського суду Львівської області.

Внаслідок автоматизованого розподілу справу №914/2633/15 при новому розгляді, розподілено судді Горецькій З.В.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 11.10.2017 року скаргу на дії державного виконавця прийнято до нового розгляду та призначено на 31.10.2017 року. В судовому засіданні 31.10.17р. розгляд справи відкладався на 13.11.17р.

Рух справи відображено в ухвалах суду.

Позивач за первісним позовом, відповідач за зустрічним позовом в судове засідання явку повноважного представника не забезпечив.

Скаржник (відповідач за первісним позовом) явку повноважного представника в судове засідання забезпечив, вимоги ухвал суду не виконав повністю, вимоги, викладені у скарзі, підтримав.

Третя особа явку повноважного представника не забезпечила, вимоги ухвал суду не виконала, причини неявки суду не повідомила.

Субєкт оскарження явку повноважного представника в судове засідання забезпечив, проти задоволення скарги заперечив.

Розглянувши матеріали і документи, подані сторонами, зясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позиція кожної з сторін, сукупно оцінивши докази, які мають значення для справи, суд встановив наступне:

Свої вимоги скаржник обґрунтовує тим, 23.02.2016 р. Господарським судом Львівської області було видано наказ у справі № 914/2633/15 про повернення Товариством з обмеженою відповідальністю Аптека № 318 Управлінню комунальної власності Департаменту економічної політики ЛМР шляхом виселення нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Довженка, 6, загальною площею 314.9 кв. м.. який був скерований Управлінням комунальної власності Департаменту економічної політики Львівської міської ради до Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції.

На виконання даного наказу було відкрито виконавче провадження № 50622447 від 29.03.2016 р.

05.05.2016 р. державним виконавцем Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції ОСОБА_2 було винесено Постанову про закінчення виконавчого провадження ВП № 50622478. Проте, виконавче провадження щодо виселення Товариства з обмеженою відповідальністю Аптека № 18 не було виконано, а саме, приміщення не звільнено та не повернуто в розпорядження Управлінню комунальної власності.

Заявник зазначає, що дана постанова про закінчення виконавчого провадження була надіслана на електронну адресу Управління комунальної власності Департаменту економічної політики ЛМР лише 09.11.2016 р., а зареєстрована 10.11.2016 р., оригіналу постанови Управління так і не отримало.

З вищевикладеного виходить, що державним виконавцем Грень У.П., було порушено строки щодо надсилання виконавчих документів, так як оригіналу постанови заявник до цих пір не отримав, що стало на перешкоді Управлінню комунальної власності раніше подати скаргу.

Заявник зазначає, що виконавець не виконував рішення суду, зсилаючись на те, що боржник за вказаною адресою не знаходиться, а знаходиться ПП Аптека Аронія.

Згідно ст. 774 ЦК України, передання наймачем речі у користування іншій особі (піднайм) можливе лише за згодою наймодавця, якщо інше не встановлено договором або законом. Строк договору піднайму не може перевищувати строку договору найму.

Аналогічне положення міститься і у Положенні Про оренду майна територіальної громади м. Львова, затвердженому Ухвалою Львівської міської ради від 07.06.2016 р. № 897.

Згідно Закону України Про виконавче провадження № 606-ХІV від 21.04.1999 р., а саме ст. 3-4, у разі, якщо зміст виконавчого документа є незрозумілим, державний виконавець має право звернутися до органу (посадової особи), який видав виконавчий документ, із заявою про роз'яснення змісту цього документа.

Згідно п. 1 ст. 11 Закону України Про виконавче провадження, державний виконавець зобов'язаний вживати передбачених цим Законом заходів примусового виконання рішень, неупереджено, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії.

На думку заявника, з вищенаведеного вбачається, що державним виконавцем Грень У.П. не було вчинено всіх належних дій, які передбачені законодавством для виконання рішення суду та здійснено правопорушення щодо виконання рішення суду від 12.11.2015 р. у справі № 914/2633/15

Заявник зазначає, що 15.02.2016 р. Львівським апеляційним господарським судом прийнято постанову у справі № 914/2633/15. Відповідно до цієї постанови, що набула законної сили, залишено без змін рішення Господарського сулу Львівської області 12.11.2015 р. у справі № 914/2633/15, яким в задоволенні первісних позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю Аптека № 318 до Управління комунальної власності департаменту економічної політики Львівської міської ради про визнання чинним Договору оренди № 6223 від 15 травня 2000 року відмовлено; зустрічні позовні вимоги Управління комунальної масності департаменту економічної політики Львівської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю Аптека № 318 задоволено та зобовязано Товариство з обмеженою відповідальністю Аптека №318 (адреса: м. Львів, вул. Довженка, буд 6, 79066, ідентифікаційний код 25544055) повернути шляхом виселення Управлінню комунальної масності департаменту економічної політики Львівської міської ради (адреса: 79008, м. Львів, пл. Галицька, 15, ідентифікаційний код 25558625) нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Довженка, 6, загальною площею 314,9 кв.м. Апеляційним судом, зокрема, встановлено, що оскільки Договір № 6223 від 15 травня 2000 р. закінчив свою дію 03.02.2015 р., у ТОВ Аптека № 318 відсутні правові підстави користуватися спірним приміщенням.

Відповідно до ст. 115 ГПК України, рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Заявник зазначає, що враховуючи вищевказані норми, ОСОБА_3 Аптека № 318 до цих пір не виконало рішення суду та не повернуло в розпорядження Управлінню комунальної власності департаменту економічного розвитку Львівської міської ради дане приміщення.

На думку заявника, бездіяльність ОСОБА_3 Аптека № 318 призводить до втрат місцевого бюджету, оскільки орендну плату боржник не сплачує. Також його бездіяльність призводить до того, що Управління комунальної власності не має змоги розпоряджатися майном територіальної громади м. Львова та отримувати прибутки.

Відповідно до ст. 85 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Заявник зазначає, що згідно постанови про відкриття виконавчого провадження від 29.03.2016 року, боржнику було надано достатньо часу для звільнення та повернення оспорюваних приміщень, однак всупереч вимогам закону, боржником жодних дій, спрямованих на звільнення вказаних приміщень вчинено не було та документального підтвердження добровільного виконання рішення суду не надавалося. Слід також зазначити, що постанова Львівського апеляційного Господарського суду, на виконання якої виданий наказ суду, тобто виконавчий документ, винесена 15.02.2016 р. Отже, боржник вже достатньо довгий період знав про те, що знаходиться в даному приміщенні без правових підстав, проте, жодних дій до звільнення приміщення не вчинив.

Тому, на думку заявника, жодних доказів, що свідчать про наявність обставин, що ускладнюють виконання рішення надано не було, а дії, спрямовані на звільнення приміщення не вчинялися, отже, така поведінка боржника вказує на затягування виконання судового рішення та ухилення від виконання вимог суду.

Відповідно до вищевикладеного, заявник просить суд зобов'язати державного виконавця Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції ОСОБА_2, вжити передбачених законодавством заходів для виконання наказу Господарського суду Львівської області № 914/2633/15, виданого 23.02.2016 р., про повернення Товариством з обмеженою відповідальністю Аптека № 318 Управлінню комунальної власності Департаменту економічної політики ЛМР шляхом виселення нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Довженка, 6, загальною площею 314,9 кв. м., та визнати недійсною постанову Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції про закінчення виконавчого провадження ВП № 50622478 від 05.05.2016 р., зобов'язати Сихівський відділ державної виконавчої служби відновити виконавче провадження та виконати рішення Господарського суду Львівської області по справі № 914/2633/15, виданого 23.02.2016 р.

Боржник в судові засідання явку повноважного представника не забезпечував, в матеріалах справи міститься відзив.

У відзиві на скаргу боржник зазначає, що відповідно до ст. 5 Закону України "Про виконавче провадження", державний виконавець зобов'язаний вживати заходів примусового виконання рішень, встановлених цим Законом, неупереджено, своєчасно, повно вчиняти виконавчі дії.

Порядок оскарження рішень, дій або бездіяльності посадових осіб державної виконавчої служби встановлено ст. 82 Закону України "Про виконавче провадження", відповідно до якої об'єктом оскарження є рішення, дії або бездіяльність посадових осіб державної виконавчої служби. Перелік рішень, які може ухвалювати державний виконавець, та вимоги до змісту цих документів наведено в Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 2 квітня 2012 року N 512/5 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 2 квітня 2012 року за N489/20802.

Порядок виселення боржника встановлений ст. 78 Закону України "Про виконавче провадження" та п.8.6 Інструкції.

Згідно ч. 4 ст. 78 Закону України "Про виконавче провадження", виселення полягає у звільненні приміщення, зазначеного у виконавчому документі, від особи (осіб), яка виселяється, її майна, домашніх тварин та у забороні такій особі користуватися цим приміщенням. Примусовому виселенню підлягають виключно особи, зазначені у виконавчому документі.

Виселення здійснюється у присутності понятих за сприянням органів внутрішніх справ з обов'язковим описом майна державним виконавцем.

Один примірник акта опису майна вручається під розписку боржнику. За необхідності державний виконавець в установленому законом порядку забезпечує зберігання майна боржника з покладенням пов'язаних з цим витрат на боржника. У разі якщо виконання рішення здійснюється за відсутності осіб, які підлягають виселенню, державний виконавець зобов'язаний провести опис майна. Описане майно передається для відповідального зберігання особі, визначеній державним виконавцем.

Частина 2 ст. 47 Закону України "Про виконавче провадження" передбачає, що про наявність обставин, зазначених у частині першій цієї статті, державний виконавець складає акт.

Відповідно, на думку боржника, державною виконавчою службою правомірно винесено з посиланням на ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження", постанову про закінчення виконавчого провадження, оскільки боржник за вказаною у виконавчому документі адресою приміщення не займає. Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами, спірне приміщення на сьогоднішній день перебуває у користуванні Приватного підприємства Аптека Аронія (дана обставина підтверджується Актом державного виконавця від 18.04.2016 р. та 19.04.2016 р., з якого вбачається, що за адресою м. Львів вул. Довженка, 6, знаходиться ПП Аптека Аронія). Боржник ОСОБА_3 Аптека № 318 повідомило виконавчу службу, що Товариство з обмеженою відповідальністю Аптека № 318 не займає нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою м. Львів вул. Довженка 6, загальною площею 314,9 кв. м., а дані приміщення передані Приватному підприємству Любисток-9 у суборенду, що підтверджується Актом прийому-передачі від 01 червня 2015 року, відповідно до Договору оренди приміщень від 01 січня 2012 року.

За таких обставин, на думку боржника, постанова державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції про закінчення виконавчого провадження ВП № 50622478 від 05.05.2016 року є законною та обґрунтованою, відповідно, відсутні правові підстави для визнання її недісною та відсутні правові підстави для зобов'язання Сихівського відділу державної виконавчої служби відновити виконавче провадження та виконати рішення Господарського суду Львівської області у справі № 914/2633/15, виданого 23.02.2016 року.

Боржник зазначає, що аналіз норм Закону України "Про виконавче провадження" свідчить про те, що дії державного виконавця мають бути оформлені відповідним актом - постановою державного виконавця (ст. 24 - 27, 32, 36, 37, 39, 40 тощо). Таким чином, у даній нормі законодавець закріпив гарантії прав стягувача і боржника на стадії виконавчого провадження. При цьому маються на увазі виконавчі дії, здійснені при виконанні рішень судів та інших органів (посадових осіб), що, відповідно до Закону, підлягають примусовому виконанню, у разі невиконання їх у добровільному порядку.

У відзиві на скаргу субєкт оскарження зазначає, що у Сихівському ВДВС м. Львова перебувало виконавче провадження з виконання наказу № 914/2633/15, виданого 23.02.2016 р. Господарським судом Львівської області про зобов'язання ОСОБА_3 Аптека № 318 повернути шляхом виселення Управлінню комунальної власності Департаменту економічної політики Львівської міської ради нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою м. Львів вул. Довженка 6, загальною площею 314,9 кв. м.

Керуючись ст. 17, 19, 20, 25 Закону України Про виконавче провадження, державним виконавцем винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, яку скеровано сторонам до відома, а боржнику до виконання. У постанові про відкриття виконавчого провадження встановлено добровільний термін виконання до 05.04.2016р.

Субєкт оскарження в судове засідання з»явився, проти задоволення скарги заперечив та зазначає, що порядок виконання рішень зобов'язального характеру визначений ст. 75 Закону України Про виконавче провадження Тому, при виході за адресою, вказаною у виконавчому документі 06.04.2016 р. встановлено, що за адресою м. Львів вул. Довженка, 6, знаходиться ПП Аптека Аронія. Оскільки боржником не надано підтвердження про виконання рішення суду державним виконавцем 11.04.2016 р. винесено постанову про стягнення штрафу, в якій зазначено, що, відповідно до ст. 75 Закону України Про виконавче провадження, державний виконавець повторно перевіряє стан виконання рішення суду не пізніше п'яти робочих днів. Актом державного виконавця від 18.04.2016 р. та 19.04.2016 р. встановлено, що за адресою м. Львів, вул. Довженка, 6, знаходиться ПП Аптека Аронія. 19.04.2016 р. винесено постанову про накладення штрафу на боржника.

Відповідно до п. 2 ст. 75 Закону України Про виконавче проваження, якщо рішення не виконано і виконання може бути проведено без участі боржника, державний виконавець організовує виконання відповідно до повноважень, наданих йому законом.

Субєкт оскарження зазначає, що рішенням суду визначено, що нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою м. Львів вул. Довженка, 6, загальною площею 314,9 кв. слід повернути Управлінню комунальної власності департаменту економічної політики ЛМР шляхом виселення ОСОБА_3 Аптека № 318.

Отже, відповідно до наказу Господарського суду Львівської області № 914/2633/15 від 23.02.2016 р., особа, що підлягає виселенню - ОСОБА_3 Аптека № 318 м. Львів, вул. Довженка, 6. Та при неодноразових виходах за адресою м. Львів вул. Довженка, 6 встановлено, що за вказаною адресою знаходиться ПП Аптека Аронія (акт державного виконавця від 06.04.2016 р„ 18.04.2016 р., 19.04.2016 р.). Крім того, даний факт підтверджує Акт № 356-нп/16 від 12.04.2016 р. Управління комунальної власності Департаменту економічної політики ЛМР, фотокопія, якого наявна в матеріалах виконавчого провадження № 50622478.

Тому, субєкт оскарження зазначає, що 05.05.2016 р. державним виконавцем, керуючись п. 11 ст. 49 Закону України Про виконавче провадження, винесено постанову про закінчення виконавчого провадження.

Відповідно до ст. 8 Закону України Про виконавче провадження, сторонами виконавчого провадження є стягувач та боржник. Згідно даного вищевказаного документа боржник - ОСОБА_3 Аптека № 318, стягувач - Управління комунальної власності департаменту економічної політики ЛМР. Отже з огляду на вищевикладене згідно даного виконавчого документа ОСОБА_3 Аптека № 318 зобов'язано повернути нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою м. Львів, вул. Довженка, 6, загальною площею 314,9 кв. Управлінню комунальної власності департаменту економічної політики ЛМР шляхом виселення ОСОБА_3 Аптека № 318. Згідно матеріалів виконавчого провадження ОСОБА_3 Аптека № 318 не займає вищевказані приміщення, тому, на думку субєкта оскарження, виконати даний виконавчий документ не являється можливим.

Щодо твердження скаржника, з приводу застосування ст. 36 Закону України Про виконавче провадження, то субєкт оскарження зазначає, що право звернення до суду із зазначеною заявою мають державний виконавець (за власною ініціативою чи за заявою сторін) та сторони виконавчого провадження. Під зміною способу і порядку виконання рішення слід розуміти прийняття судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленими. Зокрема, зміна способу виконання рішення можлива шляхом видозмінення зазначеної у рішенні форми (грошової чи майнової) виконання, тобто за відсутності у боржника присудженого позивачеві майна в натурі або грошових коштів, достатніх для покриття заборгованості. Змінюючи спосіб і порядок виконання судового рішення, суд не може змінювати останнє по суті. З огляду на виконавчий документ та матеріали виконавчого провадження змінити порядок та спосіб даного виконавчого документа неможливо, оскільки боржник - ОСОБА_3 Аптека № 318 не користується, не займає спірні нежитлові приміщення. Даним приміщенням користується третя особа ПП Аптека Аронія, що достовірно відомо стягувачеві, проте не вжито жодних заходів щодо встановленя правової підстави користування даними приміщеннями ПП Аптека Аронія.

Отже, на думку субєкта оскарження, з огляду на вищевикладене вважає твердження скаржника про невиконання державним виконавцем всіх заходів є такими, що не відповідають обставинам справи.

При прийнятті ухвали суд виходив з наступного.

Згідно ч.1 статті 111-12 ГПК України, вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

У постанові Вищого господарського суду України зазначено, що місцевий господарський суд посилаючись на норми Закону України "Про виконавче провадження" в редакції, чинній на час вчинення таких дій, зробив правомірний висновок, що всупереч нормам закону державний виконавець не вжив усіх передбачених законодавством України заходів щодо виконання рішення суду, зокрема, під час складання актів від 06.04.2016 року, 18.04.2016 року та 19.04.2016 року державним виконавцем не залучено понятих та поліцейських в супереч ч. 5 ст. 78 Закону № 606-XIV (в редакції станом на час складання актів).

Тому, спір, про який зазначено в скарзі, слід розглядати на підставі норм Закону України Про виконавче провадження, які діяли на час вчинення таких дій, оскільки у цьому Законі не зазначено, що його норми мають зворотню силу.

Згідно ст. 1 Закону України Про виконавче провадження в редакції, чинній на час вчинення виконавчих дій, що оскаржуються (надалі Закон), виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження і примусове виконання судових рішень та рішень інших органів (посадових осіб) (далі - рішення) - сукупність дій, визначених у цьому Законі органів і осіб, що спрямовані на примусове виконання рішень і проводяться на підставах, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією України, цим Законом, іншими законами та нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону, а також рішеннями, які відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

В ході судового розгляду скарги встановлено, що по наказу у даній справі було відкрито виконавче провадження № 50622447 від 29.03.2016 р.

05.05.2016 р. державним виконавцем Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції ОСОБА_2 було винесено Постанову про закінчення виконавчого провадження ВП № 50622478. Проте, судове рішення не будо виконано, а саме приміщення не звільнено та не повернуто в розпорядження Управлінню комунальної власності.

Разом з тим, згідно ч. 3 ст. 49 Закону, про закінчення виконавчого провадження державний виконавець виносить постанову з обов'язковим мотивуванням підстав її винесення, яка затверджується начальником відділу, якому він безпосередньо підпорядкований. Копія постанови у триденний строк надсилається сторонам і може бути оскаржена в десятиденний строк у порядку, встановленому цим Законом.

Однак, дана Постанова про закінчення виконавчого провадження була надіслана на електронну адресу Управління комунальної власності Департаменту економічної політики ЛМР лише 09.11.2016 р., а зареєстрована 10.11.2016 р., оригіналу Постанови Управління так і не отримало. Незважаючи на вимоги суду, належних та допустимих доказів направлення спірної Постанови на адресу стягувача субєктом оскарження не надано.

З вищевикладеного вбачається, що державним виконавцем було порушено строки щодо надсилання виконавчих документів, так як оригіналу постанови заявник на час розгляду скарги не отримав, що унеможливило його реагування на спірну постанову у встановлені ст. 121-2 ГПК України строки.

Крім того, у постанові Вищого господарського суду України вказано, що постанова про закінчення виконавчого провадження від 05.05.2016 року державним виконавцем винесена на підставі п. 11 ч.1 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження" № 606-XIV від 21.04.1999 року, із зазначенням, що виконати виконавчий документ не являється можливим, оскільки в спірному приміщенні боржник відсутній, а в ньому знаходиться інша особа. Однак, ні судом першої інстанції, ні апеляційним судом не надано правового обґрунтування щодо узгодженості застосованої державним виконавцем правової норми, за якою закінчено виконавче провадження, з обставинами, що стали підставою для його закінчення.

Враховуючи вказівки Вищого господарського суду України суд зазначає наступне.

Згідно ч. 2 ст. 25 Закону, державний виконавець протягом трьох робочих днів з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження. У постанові державний виконавець вказує про необхідність боржнику самостійно виконати рішення у строк до семи днів з моменту винесення постанови (у разі виконання рішення про примусове виселення боржника - у строк до п'ятнадцяти днів) та зазначає, що у разі ненадання боржником документального підтвердження виконання рішення буде розпочате примусове виконання цього рішення із стягненням з боржника виконавчого збору і витрат, пов'язаних з організацією та проведенням виконавчих дій, передбачених цим Законом. За заявою стягувача державний виконавець одночасно з винесенням постанови про відкриття виконавчого провадження може накласти арешт на майно та кошти боржника, про що виноситься відповідна постанова.

Згідно ч. 1 ст. 27 Закону, у разі ненадання боржником у строки, встановлені частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного виконання рішення, документального підтвердження повного виконання рішення державний виконавець на наступний день після закінчення відповідних строків розпочинає примусове виконання рішення.

Крім того, згідно ч.ч. 1, 2, 3 ст. 78 Закону, державний виконавець перевіряє стан виконання рішення про виселення боржника на наступний день після закінчення строку, встановленого частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного виконання рішення. У разі невиконання боржником рішення самостійно державний виконавець виконує його примусово. Державний виконавець зобов'язаний письмово повідомити боржника про день і час примусового виселення. Боржник вважається повідомленим про примусове виселення, якщо повідомлення надіслано йому за адресою, за якою має здійснюватися виселення, чи за іншою адресою, достовірно встановленою державним виконавцем. Відсутність боржника, повідомленого про день і час виселення, під час виконання рішення не є перешкодою для виконання рішення.

Згідно ч.ч. 4, 5, 6 ст. 78 Закону, виселення полягає у звільненні приміщення, зазначеного у виконавчому документі, від особи (осіб), яка виселяється, майна, домашніх тварин та у забороні такій особі користуватися цим приміщенням. Виселення здійснюється у присутності понятих за сприянням поліцейських з обов'язковим описом майна державним виконавцем. Один примірник акта опису майна вручається під розписку боржнику. За необхідності державний виконавець в установленому законом порядку забезпечує зберігання майна боржника з покладенням пов'язаних з цим витрат на боржника. У разі якщо виконання рішення здійснюється за відсутності осіб, які підлягають виселенню, державний виконавець зобов'язаний провести опис майна. Описане майно передається для відповідального зберігання особі, визначеній державним виконавцем.

Згідно ч. 9 ст. 78 Закону, про виконання рішення про виселення боржника державний виконавець складає акт, що підписується особами, які брали участь у виконанні

Згідно ч. 2 ст. 79 Закону, у разі невиконання боржником рішення державний виконавець виконує його примусово.

Однак, як встановлено в ході розгляду скарги, незважаючи на те, що судове рішення, всупереч вимогам чинного законодавства України, не було добровільно виконано боржником, державним виконавцем не було вчинено дії, що передбачені вищенаведеними нормами.

Так, державним виконавцем, всупереч вимогам ч. 2 ст. 11 Закону, не було здійснено усіх заходів, необхідних для своєчасного і в повному обсязі виконання судового рішення, зазначеного у наказі Господарського суду Львівської області у спосіб і в порядку, встановленому цим Законом. Зокрема, не проведено перевірку виконання боржником судового рішення: не було взято пояснень від боржника щодо наявних обставин, які унеможливлюють виконання ним взятих на себе зобовязань за Договором оренди приміщення, що стало причиною спору, на вирішення якого було прийнято судове рішення, яке підлягало виконанню на підставі виконавчого документа.

Незважаючи на вищенаведене, нормами чинного законодавства України, які встановлюють обовязкові до виконання дії державного виконавця при здійсненні виконавчого провадження, як зазначено самим державним виконавцем при виході на спірний обєкт, ним не було вжито заходів щодо встановлення, яке майно перебуває у спірному приміщенні, кому воно належить, а також наявність правових підстав перебування цього майна у приміщеннях стягувача, повернення яких останньому було обовязком державного виконавця на підставі обовязкового до виконання судового рішення, яке набрало законної сили, а також виконавчого документа, згідно якого таке рішення повинно було бути виконане в примусовому порядку.

Державним виконавцем не було забезпечено явку посадових осіб з приводу, зокрема, судового виконання наказу, що знаходиться у виконавчому провадженні, а в звязку з неявкою боржника без поважних причин, не винесено постанову про його привід через органи Національної поліції, як це передбачено п. 11 ч. 3 Закону.

З матеріалів скарги та наданих доказів встановлено, що державний виконавець не виконав остаточно рішення суду, зсилаючись на те, що боржник за вказаною адресою не знаходиться, а знаходиться ПП Аптека Аронія.

Також, державним виконавцем не було виконано вимоги ст. 78 Закону України Про виконавче провадження, зокрема не було оформлено акту опису майна, яке знаходиться у спірному приміщенні, а також не було вручено копії акту боржнику.

Крім того, як встановлено в ході судового розгляду скарги, Постанова про закінчення виконавчого провадження № ВП № 50622478 від 05.05.2016 р., визнання нечинною якої є однією з вимог скаржника, була прийнята на підставі, як зазначено в спірній Постанові, п. 11 ч.1 ст. 49 Закону.

Згідно ч. 1 ст. 75 Закону, після відкриття виконавчого провадження за виконавчим документом, що зобов'язує боржника вчинити певні дії або утриматися від їх вчинення, державний виконавець перевіряє виконання рішення не пізніше ніж на наступний день після закінчення строку, встановленого частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного виконання рішення. Якщо рішення підлягає негайному виконанню, його виконання перевіряється не пізніше наступного робочого дня після відкриття виконавчого провадження.

Однак, згідно п. 11 ч.1 ст. 49 Закону, виконавче провадження підлягає закінченню у разі повернення виконавчого документа до суду чи іншого органу (посадової особи), який його видав, у випадку, передбаченому частиною третьою статті 75 цього Закону;

Згідно ч.ч. 2, 3, 4 ст. 75 Закону, у разі невиконання зазначених вимог без поважних причин державний виконавець накладає на боржника штраф відповідно до статті 89 цього Закону і не пізніше п'яти робочих днів з дня його накладення повторно перевіряє стан виконання рішення. Якщо рішення не виконано і виконання може бути проведено без участі боржника, державний виконавець організовує виконання відповідно до повноважень, наданих йому законом, та вносить подання (повідомлення) правоохоронним органам для притягнення боржника до відповідальності згідно із законом. При цьому на боржника повторно накладається штраф у порядку, встановленому статтею 89 цього Закону. У разі якщо виконати рішення без участі боржника неможливо, державний виконавець накладає на боржника штраф відповідно до статті 89 цього Закону та вносить подання (повідомлення) правоохоронним органам для притягнення боржника до відповідальності згідно із законом, після чого виносить постанову про закінчення виконавчого провадження, яка затверджується начальником відділу, якому безпосередньо підпорядкований державний виконавець, і повертає виконавчий документ до суду чи іншого органу (посадової особи), що його видав. Державний виконавець під час виконання рішення про заборону вчиняти певні дії або про утримання від вчинення певних дій доводить до відома боржника резолютивну частину такого рішення, про що складає відповідний акт. Після складення акта виноситься постанова про закінчення виконавчого провадження.

Згідно ч. 2 ст. 49 Закону, у випадках, передбачених пунктами 1 - 6, 8, 9, 11 - 13 частини першої цієї статті, виконавчий документ надсилається до суду або іншого органу (посадовій особі), який його видав.

Згідно ч. 3 ст. 49 Закону, про закінчення виконавчого провадження державний виконавець виносить постанову з обов'язковим мотивуванням підстав її винесення, яка затверджується начальником відділу, якому він безпосередньо підпорядкований. Копія постанови у триденний строк надсилається сторонам і може бути оскаржена в десятиденний строк у порядку, встановленому цим Законом.

Крім того, у постанові державного виконавця від 19.04.2016 р. Про накладення штрафу має місце посилання на ч. 2 ст. 89 Закону України Про виконавче провадження, де зазначено, що у разі повного невиконання рішення боржником без наведення причин, державний виконавець, зокрема, звертається до правоохоронних органів з питанням (повідомленням) про притягнення боржника до кримінальної відповідальності відповідно до закону.

Незважаючи на вимоги суду, доказів виконання субєкта оскарження вищезгаданих вимог чинного законодавства України учасниками процесу не надано.

Разом з тим, всупереч вищезазначених норм, виконавчий документ не був повернутий державним виконавчем ні суду, ні стягувачу, а будь-яких доказів внесення подання державним виконавцем правоохоронним органам для притягнення боржника до відповідальності згідно із Законом суду не надано.

Отже, зважаючи на обставини справи суд дійшов до висновку, що державним виконавцем неправомірно зазначено п.11 ч.1 ст.49 Закону України «Про виконавче провадження» як підставу при винесенні постанови про закінчення виконавчого провадження, оскільки державним виконавецем не виконано всіх заходів щодо виконання рішення, передбачених ч.3 ст.75 цього ж Закону. Так, в матеріалах виконавчого провадження не містяться докази внесення подання (повідомлення) правоохоронним органам для притягнення боржника до відповідальності згідно із законом, і в судовому засіданні державний виконавець підтвердив, що не зветався до правоохоронних органів із таким поданням.

З вищенаведеного вбачається, що державним виконавцем Грень У.П. не було вчинено всіх належних дій, які передбачені законодавством для виконання рішення суду у справі № 914/2633/15 від 23.02.2016 р., в звязку з чим судове рішення залишилось невиконаним.

Отже, згідно вищевикладеного, виконавець не вжив усіх передбачених законодавством України заходів щодо виконання рішення суду, ухилився від виконання свого обовязку щодо притягнення до відповідальності боржника, не забезпечив повернення спірного приміщення власнику майна (стягувачеві).

Однак, відповідно до ст. 115 ГПК України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Крім того, згідно ст. 129 Конституції України, однією із основних засад судочинства є обов'язковість судового рішення.

Статтею 13 Закону України Про судоустрій та статус суддів, визначено поняття обов'язковість судових рішень, яке полягає в тому, що судове рішення, яким закінчується розгляд справи в суді, ухвалюється іменем України. Судові рішення, що набрали законної сили, є обовязковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами на всій території України.

Відповідно до частини 1 статті 9 Конституції України, частиною національного законодавства України є Конвенція про захист прав і основних свобод людини 1950 року, ратифікована Верховною ОСОБА_1 України (Закон України від 17.07.1997 р. № 475/97-ВР). Юрисдикція Європейського суду з прав людини є обов'язковою в усіх питаннях, що стосуються тлумачення та застосування Конвенції.

Слід взяти до уваги те, що пункт 1 статті 6 § 1 Конвенції гарантує кожному право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і неупередженим судом. Таким чином, ця стаття проголошує "право на суд". Однак, це право було б ілюзорним, якби правова система держави допускала, щоб остаточне судове рішення, яке має обов'язкову силу, не виконувалося, на шкоду одній із сторін.

У рішенні Європейського суду з прав людини від 20.07.2004 р. у справі "Шмалько проти України" (заява № 60750/00) зазначено, що для, цілей статті 6, виконання рішення, ухваленого будь-яким судом, має розцінюватися як невід'ємна частина судового розгляду.

Згідно з ч. 1 ст. 121-2 ГПК України, скарги на дії чи бездіяльність органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником або прокурором протягом десяти днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня, коли дія мала бути вчинена.

Відповідно до абзацу 2 п. 9.1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012 р. № 9 Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України, оскільки прийняття органами Державної виконавчої служби, їх посадовими особами будь-яких рішень (постанов тощо) в процесі здійснення виконання судових рішень господарських судів підпадає, в розумінні статті 121-2 ГПК України, під ознаки дій цих органів та осіб, то відповідні рішення також підлягають оскарженню до названих судів.

Відповідно до п. 9.13 вказаної Постанови, за результатами розгляду скарги виноситься ухвала, в якій господарський суд визнає доводи заявника правомірними і залежно від їх змісту визнає постанову державного виконавця щодо здійснення заходів виконавчого провадження недійсною, або визнає дії чи бездіяльність органу Державної виконавчої служби незаконними. При цьому, рішення суду про визнання незаконною постанови про повернення виконавчого документу стягувачу є підставою для відновлення виконавчого провадження, в силу приписів ч. 1 ст. 51 Закону України Про виконавче провадження.

Отже, відповідно до вищевикладеного, суд приходить до висновку про необхідність зобов'язання державного виконавця Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції, ОСОБА_2, вжити усіх передбачених законодавством України заходів для виконання наказу Господарського суду Львівської області № 914/2633/15, виданого 23.02.2016 р., про повернення Товариством з обмеженою відповідальністю Аптека № 318 Управлінню комунальної власності департаменту економічної політики ЛМР нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Довженка, 6, загальною площею 314,9 кв. м., та визнати недійсною постанову Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції про закінчення виконавчого провадження ВП № 50622478 від 05.05.2016 р., зобов'язати Сихівський відділ державної виконавчої служби відновити виконавче провадження та забезпечити виконання рішення Господарського суду Львівської області по справі № 914/2633/15 на підставі наказу, виданого 23.02.2016 р.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до статті 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Тому, виходячи з вищенаведеного, керуючись ст.ст. 86, 121-2 ГПК України, суд, -

У Х В А Л И В :

1. Скаргу Управління комунальної власності департаменту економічної політики Львівської міської ради на дії державної виконавчої служби від 23.01.2017 року за вх. № 250/17 у справі № 914/2633/15 - задоволити.

2. Зобов'язати державного виконавця Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції, ОСОБА_2, вжити передбачені законодавством заходів для виконання наказу Господарського суду Львівської області № 914/2633/15, виданого 23.02.2016 р., про повернення Товариством з обмеженою відповідальністю Аптека № 318 Управлінню комунальної власності департаменту економічної політики ЛМР шляхом виселення нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Довженка, 6, загальною площею 314,9 кв. м.

3. Визнати недійсною постанову Сихівського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції про закінчення виконавчого провадження ВП № 50622478 від 05.05.2016 р.

4. Зобов'язати Сихівський відділ державної виконавчої служби відновити виконавче провадження по виконанню рішення Господарського суду Львівської області по справі № 914/2633/15, виданого 23.02.2016 р.

Суддя Горецька З. В.