номер провадження справи 12/134/17
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.11.2017 Справа № 908/1806/17

Господарський суд Запорізької області у складі судді Смірнова О.Г.

За участю секретаря судового засідання Бамбизова М.Л.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні господарського суду справу № 908/1806/17

за позовом: Публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго в особі Запорізьких міських електричних мереж

до відповідача: Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Оптиміст-25

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Комунального підприємства електромереж зовнішнього освітлення Запоріжміськсвітло

про стягнення 61314,94 грн.

за участю представників:

від позивача ОСОБА_1, довіреність № 59 від 06.02.2017 року

від відповідача ОСОБА_2, довіреність № 17-04 від 07.03.2017 року, ОСОБА_3, довіреність № 17-02 від 03.02.2017 року

від третьої особи: Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Оптиміст-25 не з'явився

від третьої особи: Комунального підприємства електромереж зовнішнього освітлення Запоріжміськсвітло ОСОБА_4, довіреність № 90 від 20.01.2017 року

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 06.11.2017 року за обопільним клопотанням представників сторін строк розгляду справи був продовжений на підставі ст. 69 ГПК України на пятнадцять календарних днів до 22.11.2017 року.

СУТЬ СПОРУ: Публічне акціонерне товариство Запоріжжяобленерго в особі Запорізьких міських електричних мереж звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради про стягнення боргу за недовраховану електроенергію в сумі 61314,94 грн.

17.10.2017 року на адресу суду від відповідача із супровідним листом від 13.10.2017 року надійшов відзив на позовну заяву в порядку ст. 59 ГПК України, в якому останній заперечує проти позову, мотивуючи свою позицію наступним:

- згідно п. 6.42 ОСОБА_5 користування електричною енергією на підставі акта про порушення уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків, споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і право бути присутнім на засіданні комісії;

- з тексту акта про порушення № 001721 від 23.01.2017 року виходить, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акту про порушення буде проводити засідання 16.02.2016 року за адресою: вул. Волгоградська, 25, к. 306 з 13-00;

- вважає, що позивач, виявивши порушення 23.01.2017 року та призначивши засідання комісії на 16.02.2016 року, не повідомив належним чином представників КП «Наше місто» про дату засідання комісії;

- пунктом 6.42. ОСОБА_5 користування електричною енергією передбачено, що постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобовязаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії, втім жодного доказу ознайомлення постачальником споживача з можливістю оскарження рішення комісії не надано;

- протокол комісії споживач не отримував та відповідно був позбавлений права на його оскарження;

- повідомляє, що між Комунальним підприємством Наше місто та Комунальним підприємством електромереж зовнішнього освітлення Запоріжміськсвітло 23.09.2016 року був укладений договір № 03/2016/09/от про надання послуг з технічного обслуговування, згідно з п. 6.2.4. якого під час надання послуг Виконавець несе повну відповідальність за збереження та робочий стан обладнання, майна мереж, систем тощо, які ним обслуговуються, крім того несе відповідальність за шкоду, яка заподіяна під час виконання робіт майну або життю третіх осіб;

- зазначає, що відповідно до Закону України «Про обєднання співвласників багатоквартирного будинку» № 2866-ІІІ від 29.11.2001 року власниками квартир, нежитлових приміщень багатоквартирного будинку № 25 та № 25-а по вул. Сталеварів було створено Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Оптиміст-25, про що 14.09.2016 року внесено запис в Єдиний державний реєстр про проведення державної реєстрації юридичної особи. Просить в задоволенні позовних вимог відмовити.

17.10.2017 року на адресу суду від відповідача надійшло клопотання в порядку приписів ст. 27 ГПК України, в якому останній просить залучити до участі у справі Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Оптиміст-25 та Комунальне підприємство електромереж зовнішнього освітлення Запоріжміськсвітло в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, оскільки прийняте в даній справі рішення може вплинути на їх права та обовязки.

24.10.2017 року на адресу суду від позивача надійшли пояснення згідно ст. 22 ГПК України, в яких останній зазначає наступне:

- надає копію реєстру відправки рекомендованих листів від 25.01.2017 року як доказ направлення відповідачу копії акту про порушення № 001721 від 23.01.2017 року та копію реєстру відправки рекомендованих листів від 10.03.2017 року як доказ відправки копії протоколу засідання комісії від 09.03.2017 року;

- електроустановка, за якою представниками ПАТ «Запоріжжяобленерго» виявлено порушення ПКЕЕ, а саме: м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 25а включена як точка обліку до договору про постачання електричної енергії № 1375 від 01.09.2016 року, що укладений між ПАТ «Запоріжжяобленерго» та КП Наше місто Запорізької міської ради (додаток № 3 категорія надійності електропостачання струмоприймачів споживача та додатку № 5 графік зняття показів розрахункових засобів обліку електричної енергії табл. 6);

- розрахунок недоврахованої електроенергії по акту № 001721 від 23.01.2017 року виконано згідно Методики, затвердженої постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 року зі змінами та доповненнями постановами НКРЕ № 154 від 08.02.2007 року, № 1384 від 18.12.2008 року, № 1338 від 14.10.2010 року, п.п. 7 п. 2.1., а саме: підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку;

- кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначено за формулою (2.6.) Методики, а саме: Дпер. = Дпор. + Дусун.;

- в акті про порушення зазначено, що підключення поза розрахунковим засобом обліку виявлено під час візуального зняття показів, тому Дпор. визначено з 01.09.2016 року дати укладення договору про постачання електричної енергії КП «Наше місто» до моменту виявлення порушення по 23.01.2017 року дата відключення позаоблікового підключення, отже період нарахування склав 145 днів;

- повідомляє про відсутність можливості надати фотоматеріали до Акту про порушення № 001721 від 23.01.2017 року у звязку тим, що компютерна система ПАТ «Запоріжжяобленерго» була підвергнута кібератаці у червні 2017 року у звязку з чим усі файли були знищені, в т.ч. фотозйомка за вказаним актом.

Безпосередньо в судовому засіданні 24.10.2017 року представник відповідача надав бухгалтерську довідку для долучення до матеріалів справи.

Ухвалою господарського суду від 24.10.2017 року на підставі ст. 27 ГПК України залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Оптиміст-25 та Комунальне підприємство електромереж зовнішнього освітлення Запоріжміськсвітло.

06.11.2017 року на адресу суду від третьої особи у справі - Комунального підприємства електромереж зовнішнього освітлення Запоріжміськсвітло надійшли пояснення згідно ст. 22 ГПК України, в яких остання зазначає наступне:

- відповідно до п. 5.3. договору № 03/2016/09от про надання послуг з технічного обслуговування від 23.09.2017 року Комунальне підприємство Запоріжміськсвітло зобовязано виконувати: технічний огляд системи електропостачання житлового будинку (ввідно-розподільного пристрою, електропроводки, арматури, освітлювальної арматури, електрощитових) 2 рази на рік, технічний огляд елементів електропостачання житлового будинку (перевірка заземлення оболонки електрокабелю, заміна пошкоджених ділянок електричних мереж) 2 рази на рік, заміну ламп розжарювання та ламп денного світла 2 рази на рік, заміну стінного або стельового патрону 2 рази на рік, обслуговування і заміну вимикачів 2 рази на рік, заміна запобіжників, автоматичних вимикачів, ключів і кнопок керування 2 рази на рік, перевірку відкритої електропроводки 2 рази на рік, заміну деталей кріплення електропроводки 2 рази на рік, вимірювання опору ізоляції 2 рази на рік 2 рази на рік;

- перелік послуг, що надаються за договором № 03/2016/09от від 23.09.2017 року та кратність їх надання є вичерпною;

- відповідно п. 6.2.4. договору КП Запоріжміськсвітло несе відповідальність за збереження та робочий стан обладнання, майна мереж, систем тощо, які ним обслуговуються, лише під час надання послуг;

- згідно розробленого сторонами за договором графіку надання послуг та фактичним їх наданням вбачається, що обумовлені договором № 03/2016/09от від 23.09.2017 року послуги за адресою вул. Сталеварів, 25а були надані працівниками КП «Запоріжміськсвітло» 2 рази на рік (у березні 2017 року та у вересні 2017 року);

- послуги за Договором надавались виключно в присутності старшої по будинку Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку «Оптиміст-25» Марини;

- КП «Запоріжміськсвітло» не може нести будь-якої відповідальності за порушення виявленні позивачем при складанні Акту технічної перевірки будинку № 25а у м. Запоріжжі по вул. Сталеварів 23.01.2017 року.

Безпосередньо в судовому засіданні 06.11.2017 року представник позивача надав письмові пояснення згідно ст. 22 ГПК України, в яких зазначає наступне:

- під час здійснення представниками позивача 23.01.2017 року технічної перевірки будинку по вул. Сталеварів, 25а було встановлено порушення п.п. 3.1., 3.6. ПКЕЕ, а саме: підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановки кіоску «Гаряча випічка» поза розрахунковим засобом обліку електричної енергії без порушення схеми обліку;

- самовільне підключення зазначеного обєкту також підтверджується однолінійною схемою будинку № 25-а вул. Сталеварів;

- умовами укладеного сторонами договору про постачання електричної енергії № 13758 від 01.09.2016 року встановлено, що споживач має право приєднувати у встановленому порядку нових субспоживачів до власних електричних мереж;

- пунктом 2.1. Договору передбачено, що під час виконання умов цього договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватися чинним законодавством України та ПКЕЕ;

- порядок підключення субспоживачів визначений в п. 5.4. ОСОБА_5 користування електричною енергією;

- пунктом 4.2.3. Договору передбачено, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562 (зі змінами) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача, зокрема: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії, споживання електроенергії поза засобами обліку;

- відповідачем було проігноровано вищезазначені умови Договору та вимоги ПКЕЕ, що є підставою для нарахування відповідачу оперативно-господарської санкції у вигляді не облікованої електроенергії у розмірі 61314,94 грн.

14.11.2017 року на адресу суду від третьої особи - Комунального підприємства електромереж зовнішнього освітлення Запоріжміськсвітло надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи документів.

17.11.2017 року на адресу суду від відповідача надійшли додаткові пояснення згідно ст. 22 ГПК України, в яких останній зазначає наступне:

- позивачем для розрахунку недоврахованої електроенергії за період з 01.09.2016 року по 23.01.2017 року вжито кількість календарних днів, проте такий розрахунок суперечить п. 2.9. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, затвердженої постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 року зі змінами;

- відповідно до п. 2.9. Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених в підпункті 7 пункту 2.1. Методики розрахунковий обсяг споживання електроенергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення розраховується за формулою 2.7. Методики, кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою 2.6. Методики;

- відповідно до формули 2.6. кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок визначається за кількістю робочих днів споживача;

- у періоді, за який стягується сума заборгованості у Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради кількість робочих днів склала 100;

- загальна кількість кВт за 100 днів складає 18528;

- в розумінні трактування ОСОБА_5 користування електричною енергією житловий будинок, розташований за адресою: вул. Сталеварів, 25 А є «населеним пунктом», для потреб якого Комунальне підприємство Наше місто закуповувало у позивача електроенергію;

- вважає, що для правильного розрахунку недоврахованої електроенергії необхідно застосовувати тариф на електроенергію, що відпускається населенню на період з 01.09.2016 року по 28.02.2017 року, затверджений постановою НКРЕП № 220 від 26.02.2015 року, який дорівнює 107,5 коп. за 1 кВт год. (без податку на додану вартість);

- вказує, що розрахунок недоврахованої електроенергії повинен складати 23907,00 грн.

17.11.2017 року на адресу суду від позивача надійшли пояснення в порядку ст. 22 ГПК України, в яких останній зазначає таке:

- в акті про порушення ПКЕЕ № 001721 від 23.01.2017 року споживача - КП Наше місто запрошено на засідання комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ на 16.02.2017 року за адресою: вул. Вологоградська, 25, каб. 306 з 13-:00 (в акті помилково зазначений попередній рік);

- 16.02.2017 року відбулось засідання комісії за участю представника відповідача головного енергетика ОСОБА_6, на якому прийнято рішення перенести засідання комісії на 23.02.2017 року, 23.02.2017 року відбулось повторне засідання комісії за участю того самого представника відповідача, але знов перенесено засідання на 02.03.2017 року (протокол від 23.02.2017 року не зберігся);

- 02.03.2017 року відбулось третє засідання комісії за участю представника відповідача головного енергетика ОСОБА_6, на якому прийнято рішення перенести засідання комісії на 09.03.2017 року;

- 09.03.2017 року відбулось четверте засідання комісії, на якому було прийнято рішення виконати розрахунок недоврахованої електроенергії згідно Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ;

- засідання комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ відбулось 09.03.2017 року за участю представника відповідача - головного енергетика ОСОБА_6, але у звязку з тим, що представник відмовився отримувати копію протоколу, розрахунку та рахунку особисто, зазначені документи були направлені поштою рекомендованим листом 10.03.2017 року;

- надає роздруковані з сайту НКРЕП постанови про встановлення тарифів за період розрахунку вартості не облікованої електричної енергії, спожитої відповідачем по акту про порушення № 001721 від 23.01.2017 року;

- у разі виявлення у споживача порушення, зазначеного у підпункті 7 п. 2.1. Методики розрахунковий обсяг добового споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення, розраховується за формулою Методики, а саме Wдоб.с.п. = Рс.п. х t вик.с.п., де Рс.п. потужність самовільного підключення (кВт), що визначається за формулою 2.9., t вик.с.п. час використання самовільного підключення протягом доби (приймається - 12 год./ добу);

- згідно акту від 01.03.2017 року схема підключення була дообслідувана та встановлено, що провід за допомогою якого здійснено самовільне підключення становить А1 4х6 мм2;

- поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

- повідомляє, що енергопостачальною організацією за адресою м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 25а у березні 2016 року було проведено технічну перевірку електролічильників і вимірювальних трансформаторів та складено акт № 2441 від 10.03.2016 року, також проведено пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії до 100 В та складено акт № 2440 від 10.03.2016 року, зазначені акти складені з МКП «Основаніє»;

- рішенням Виконавчого комітету Запорізької міської ради № 494 від 26.08.2016 року було вилучено обєкти житлового та нежитлового фонду, обєкти благоустрою та обладнання з господарського відання МКП «Основаніє» та передано в господарське відання КП «Наше місто»;

- пояснює, що позивачем у розрахунку вартості не облікованої електричної енергії, спожитої відповідачем за актом про порушення № 001721 від 23.01.2017 року, здійснено розрахунок за кожен день місяця у звязку з тим, що додатком № 5 (стовбець 13 таблиці) до договору про постачання електричної енергії № 13758 від 01.09.2016 року, укладеного між сторонами у справі, було визначено та погоджено кількість робочих днів у тижні 7.

20.11.2017 року до суду від позивача надійшли документи для приєднання до матеріалів справи.

Представник позивача в судовому засіданні 20.11.2017 року підтримав позовні вимоги та наполягав на їх задоволенні.

Представники відповідача в судовому засіданні 20.11.2017 року проти позову заперечили. Разом з тим надали із супровідним листом документи для долучення до матеріалів справи.

Представник третьої особи - Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Оптиміст-25 в судове засідання 20.11.2017 року не зявився.

Зясувавши фактичні обставини справи, докази на їх підтвердження, виходячи з фактів, встановлених у процесі розгляду справи та правову норму, яка підлягає застосуванню, приймаючи до уваги доводи позивача, заперечення відповідача, пояснення третьої особи, суд встановив:

Позов мотивовано тим, що 01.09.2016 року між Відкритим акціонерним товариством Запоріжжяобленерго в особі Запорізьких міських електричних мереж, далі Постачальник, та Комунальним підприємством Наше місто, далі Споживач, був укладений договір про постачання електричної енергії № 13758, далі Договір, за умовами якого (п. 1) Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, зазначеною у Додатку № 1 «Обсяги постачання електричної енергії споживачу», а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору. Точки продажу електричної енергії визначаються додатком № 2 «Точки продажу електричної енергії споживачу».

До вказаного Договору між сторонами був підписаний протокол врегулювання розбіжностей від 01.09.2016 року.

Додатковою угодою від 28.02.2017 року сторони дійшли згоди внести зміни до Договору, а саме у звязку з перейменуванням та зміною реквізитів Постачальника електричної енергії в преамбулі та тексті укладеного Договору ВАТ «Запоріжжяобленерго» замінено на ПАТ «Запоріжжяобленерго».

Додатком № 2 «Точки продажу електричної енергії споживачу» визначено, що точки продажу електричної енергії на електроустановки (обєкти) вказані у додатку № 5 цього договору, встановлюються на межі балансової належності електричних мереж споживача.

Згідно з Додатком № 5 до Договору однією з точок розрахункового обліку Споживача є вул. Сталеварів, буд. 25-а.

Пунктом 9.4. Договору визначено, що він набирає чинності з дня його підписання і укладається на термін до 31.03.2017 року, а в частині проведення розрахунків до повного виконання сторонами своїх зобовязань.

23.01.2017 року представниками ВАТ «Запоріжжяобленерго» була здійснена технічна перевірка будинку № 25-а в м. Запоріжжя по вул. Сталеварів, що знаходиться у господарському віданні Комунального підприємства Наше місто.

За результатами проведеної перевірки був складений акт про порушення № 001721 від 23.01.2017 року, яким встановлено порушення п. 3.1. та п. 3.6. ПКЕЕ, а саме: підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника електроустановки кіоску «Гаряча випічка» без порушення схеми обліку. В акті зазначено, що під час візуального зняття показів розрахункового засобу обліку виявлено безоблікове підключення кіоску в розподільчій шафі в електрощитовій від шинного мосту, підключення виконано проводом СІП 4х16 мм2 (алюміній) по мережі 0,38 кВ видимо.

Акт про порушення був складений в присутності енергетика центрального відділу Вознесенівського району Комунального підприємства Наше місто ОСОБА_7, який від підпису акту відмовився, про що зазначено в акті. Другий примірник акту про порушення був направлений відповідачу поштою, що підтверджується реєстром відправки кореспонденції рекомендованих листів від 25.01.2017 року та фіскальним чеком № 1907 від 25.01.2017 року, та отриманий останнім 27.01.2017 року згідно рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення.

В акті про порушення зазначено, що комісія постачальника електричної енергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 16.02.2016 року за адресою: вул. Волгоградська, 25, к. 306 з 13:00, на засідання комісії запрошується споживач або уповноважена ним особа.

09.03.2017 року на засіданні комісії з розгляду актів про порушення ОСОБА_5 користування електричною енергією в присутності представника Споживача ОСОБА_6 було прийнято рішення про застосування до споживача оперативно-господарської санкції за порушення ним ОСОБА_5 користування електричною енергією, а саме визначено обсяг недоврахованої електричної енергії. Розрахунок недоврахованої електроенергії виконано згідно п.п. 7 п. 2.1. Методики за період з 01.09.2016 року по 23.01.2017 року, кількість недоврахованої електричної енергії складає 26873 кВт/год., на суму 61314,94 грн.

Матеріали справи свідчать, що на підставі складеного протоколу засідання комісії згідно Акту про порушення ПКЕЕ № 001721 від 23.01.2017 року відповідачу був виписаний до оплати рахунок № 13758/АН за недовраховану електричну енергію на суму 61314,94 грн.

З матеріалів справи вбачається, що копії вказаного протоколу засідання комісії з розгляду акту про порушення ПКЕЕ разом з розрахунком обсягу та вартості недоврахованої електроенергії та рахунком на оплату були направлені на адресу відповідача, що підтверджується реєстром відправленої кореспонденції рекомендованих листів від 10.03.2017 року та фіскальним чеком № 4843 від 10.03.2017 року. Вказані документи були отримані відповідачем 13.03.2017 року, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення.

Позивач в позові вказує, що вартість недоврахованої електричної енергії за актом про порушення № 001721 від 23.01.2017 року не сплачена відповідачем до теперішнього часу.

Судом досліджені правові норми, які підлягають застосуванню у спірних відносинах сторін. Спір в даній праві виник саме у звязку з виконанням умов договору про постачання електричної енергії № 13758 від 01.09.2016 року. Відповідно до вимог Господарського кодексу України договір вважається укладеним у випадку досягнення сторонами умов щодо його предмету, строку та ціни. Сторони досягли всіх суттєвих умов відносно вказаного виду договору, тобто встановили його предмет, визначили ціну, строк дії договору, порядок здійснення розрахунків, а тому відповідно до вимог ст. ст. 638, 639, 714 ЦК України та ст. ст. 180, 181 ГК України, він вважається укладеним згідно частини 7 статті 181 ГК України, а саме подія, до якої прагнули сторони відбулася.

Так, згідно зі ст. 714 Цивільного кодексу України, за договором постачання електричними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобовязується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобовязується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Відповідно до ч. 1 ст. 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Згідно до п. 5.1. ОСОБА_5 користування електричною енергією, які затверджені постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України (далі - НКРЕ України) від 31.07.1996 року № 28 (зі змінами), далі ПКЕЕ, договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обовязків сторін.

Умовами п. 2 Договору сторони визначили, що під час виконання умов цього Договору, а також при вирішенні всіх питань, що обумовлені цим Договором, сторони зобовязуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

Пунктом 10.2. ПКЕЕ передбачено, що споживач електричної енергії зобовязаний, зокрема: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); оплачувати обсяг спожитої електричної енергії, а також здійснювати інші платежі відповідно до умов договору та рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих ОСОБА_5 та умов договору; додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів (підпункти 1, 2, 4); не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача (пункт 10.2 доповнено підпунктом 27 згідно з Постановою НКРЕ № 105 від 04.02.2010 року).

Статтею 27 Закону України Про електроенергетику № 575/97-ВР від 16.10.1997 року, який діяв на момент складання акту про порушення, визначено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є зокрема: крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до обєктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Умовами п. 3.1. ПКЕЕ встановлено, що електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Розрахункові засоби обліку електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог ПУЕ, цих ОСОБА_5 та проектних рішень.

Згідно з п. 3.6. ПКЕЕ підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) обліку електричної енергії, забороняється, за винятком випадків, передбачених розділом 6 цих ОСОБА_5. Споживання електричної енергії за відповідним тарифом має бути забезпечене окремим обліком. Окремі площадки вимірювання мають бути забезпечені засобами обліку, які дають можливість організувати розрахунковий облік за відповідним тарифом на всій площадці вимірювання.

Відповідно до п. 12.12. ПКЕЕ відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію електроустановок несе власник цих електроустановок.

Умовами п. 6.41. ПКЕЕ встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих ОСОБА_5 або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих ОСОБА_5 та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

В матеріалах справи міститься складений комісією постачальника електричної енергії у складі трьох осіб Акт про порушення № 001721 від 23.01.2017 року, яким встановлено порушення Споживачем (відповідачем) п. п. 3.1., 3.6. ПКЕЕ, та в якому зазначена точка самовільного підключення до електричної мережі, яка не є власністю енергопостачальника. До вказаного акту була складена схема електропостачання житлового будинку КП «Наше місто» по вул. Сталеварів, 25-а, на якій зазначено ділянку самовільного підключення. Вказаний акт складений в присутності представника Споживача ОСОБА_7, який від підпису акту відмовився, що зазначено в акті. Другий примірник акту про порушення був направлений поштою на адресу Споживача, що підтверджується реєстром відправки кореспонденції від 25.01.2017 року та фіскальним чеком № 1907 від 25.01.2017 року.

Згідно з п. 6.42. ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Пунктом 1.2 ОСОБА_5 визначено, що недоврахована електрична енергія це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно.

Порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ОСОБА_5 користування електричною енергією встановлює Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затверджена постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 року, далі Методика.

Як зазначалося вище, на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, у присутності представника Споживача (відповідача) ОСОБА_6 було прийнято рішення виконати розрахунок недоврахованої електричної енергії по Акту про порушення № 001721 від 23.01.2017 року згідно Методики за період з 01.09.2016 року по 23.01.2017 року (145 днів) та визначено, що кількість недоврахованої електроенергії складає 26873 кВт/год на суму 61314,94 грн. Рішення комісії було оформлено протоколом від 09.03.2017 року. Другий примірник протоколу, розрахунку і рахунку на сплату були направлені рекомендованим листом на адресу відповідача, що підтверджується реєстром відправленої кореспонденції рекомендованих листів від 10.03.2017 року та фіскальним чеком № 4843 від 10.03.2017 року. Вказані документи були отримані відповідачем 13.03.2017 року, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення.

Відповідно до з п. 6.43. ОСОБА_5 кошти за недовраховану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електричної енергії за регульованим тарифом або поточний рахунок постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Підпунктом 2 п. 10.2. ПКЕЕ визначено, що споживач зобовязаний оплачувати обсяг спожитої електричної енергії, а також здійснювати інші платежі відповідно до умов договору та рахунків, виставлених на підставі актів про порушення ОСОБА_5 та умов договору.

Згідно з п.п 4.2.3. п. 4.2. Договору Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 14 жовтня 2010 року № 1338, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 29 грудня 2010 року за № 1417/18712, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Факт порушення ОСОБА_5 користування електричною енергію у житловому будинку № 25-а по вул. Сталеварів в м. Запоріжжя, який знаходиться у господарському віданні відповідача, підтверджений наявними в матеріалах справі актом про порушення № 001721 від 23.01.2017 року та оформленим протоколом засідання комісії з розгляду вказаного акта від 09.03.2017 року, які були отримані відповідачем.

Дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що розрахунок обсягу недоврахованої електричної енергії виконаний позивачем з порушенням Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Так, пунктом 2.1. Методики визначено, що вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушень ПКЕЕ, зазначених цьому пункті.

Відповідно до п. 2.2. Методики обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ розраховується на підставі акта про порушення, який складається відповідно до передбаченої ПКЕЕ процедури.

Умовами п. 2.3. Методики передбачено, що розрахунок обсягу та вартості не облікованої електричної енергії здійснюється:

за тарифами для споживачів відповідної групи та класу напруги, які діяли під час порушення споживачем ПКЕЕ (Т, грн./кВт./год.);

за величиною розрахункового добового споживання електричної енергії (Wдоб., кВт х год.);

за кількістю днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням ПКЕЕ (Д, день).

Наявним в матеріалах справи актом про порушення № 001721 від 23.01.2017 року було встановлено порушення відповідачем п. п. 3.1., 3.6. ПКЕЕ, а саме: підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника електроустановки кіоску «Гаряча випічка» поза розрахунковим засобом обліку без порушення схеми обліку.

Встановлене вказаним актом порушення ПКЕЕ передбачене підпунктом 7 п. 2.1. Методики.

Умовами п. 2.9. Методики встановлено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 п. 2.1. Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення Wдоб.с.п. , кВт. Год), розраховується за формулою (2.7) Методики. Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики.

Відповідно до формули 2.6 Методики кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок (Д, день), визначається за формулою

пер.

Д = Д + Д , (2.6)

пер пор усун

де: Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Д усун - кількість робочих днів споживача від дня виявлення порушення до дня його усунення або від дня виявлення порушення до дня припинення електропостачання через невиконання споживачем припису чи вимоги щодо усунення порушення. Д усун має бути зазначено в акті про порушення. У разі коли під час оформлення акта порушень неможливо точно визначити термін, протягом якого будуть усунені порушення, Д усун визначається у двосторонньому акті, складеному сторонами після усунення порушення. При цьому нарахування, передбачені цією Методикою, здійснюються після складення зазначеного двостороннього акта.

Отже, згідно вказаної формули кількість днів у періоді визначається від кількості робочих днів Споживача.

Разом з тим згідно формули 2.7 Методики величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт.год), розраховується за формулою:

Wдоб.с.п. = Pс.п. · t вик.с.п., де

Pс.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що визначається за формулами:

у разі підключення до однієї фази

Pс.п. = I · Uном.фаз. · cos(фі);

у разі підключення до трьох фаз

Pс.п. = 3 · I · U ном.фаз. · cos(фі),

t вик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається - 12 год./добу).

Безпосередньо в судовому засіданні 20.11.2017 року представник відповідача надав суду із супровідним листом копії наказу Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради № 03 від 01.07.2016 року «Про норму тривалості робочого часу на 2016 рік по Комунальному підприємству Наше місто Запорізької міської ради» та копію наказу № 162 від 29.12.2016 року «Про норму тривалості робочого часу на 2017 рік по Комунальному підприємству Наше місто Запорізької міської ради».

Відповідно до вказаних наказів кількість робочих днів відповідача (споживача електроенергії) у вересні 2016 року, листопаді та грудні 2016 року становить 22, а кількість робочих днів у жовтні 2016 року 20. Разом з тим кількість робочих днів у січні 2017 року (до 23.01.2017 року включно) склала 14.

Судом здійснено перерахунок розміру недоврахованої електроенергії за період з 01.09.2016 року по 23.01.2017 року, виходячи з робочих днів споживача відповідно до п. 2.9. Методики, а саме:

1) за вересень 2016 року величина добового обсягу споживання електричної енергії Wдоб.с.п. складає 4076,16 кВт.год. (15,44 кВт х 12 год. х 22 робочих дні), сума недоврахованої електроенергії складає 7328,12 грн. без ПДВ (4076,16 кВт.год. х 1,7978 грн./кВтгод. (тариф за вересень 2016 року для споживачів 2 класу напруги);

2) за жовтень 2016 року величина добового обсягу споживання електричної енергії Wдоб.с.п. складає 3705,60 кВт.год. (15,44 кВт х 12 год. х 20 робочих дні), сума недоврахованої електроенергії складає 7299,66 грн. без ПДВ (3705,60 кВт.год. х 1,9699 грн./кВтгод. (тариф за жовтень 2016 року для споживачів 2 класу напруги);

3) за листопад 2016 року величина добового обсягу споживання електричної енергії Wдоб.с.п. складає 4076,16 кВт.год. (15,44 кВт х 12 год. х 22 робочих дні), сума недоврахованої електроенергії складає 8029,63 грн. без ПДВ (4076,16 кВт.год. х 1,9699 грн./кВтгод. (тариф за листопад 2016 року для споживачів 2 класу напруги);

4) за грудень 2016 року величина добового обсягу споживання електричної енергії Wдоб.с.п. складає 4076,16 кВт.год. (15,44 кВт х 12 год. х 22 робочих дні), сума недоврахованої електроенергії складає 8029,63 грн. без ПДВ (4076,16 кВт.год. х 1,9699 грн./кВтгод. (тариф за грудень 2016 року для споживачів 2 класу напруги);

5) за січень 2017 року величина добового обсягу споживання електричної енергії Wдоб.с.п. складає 2593,92 кВт.год. (15,44 кВт х 12 год. х 14 робочих дні), сума недоврахованої електроенергії складає 4572,04 грн. без ПДВ (2593,92 кВт.год. х 1,7626 грн./кВтгод. (тариф за січень 2017 року для споживачів 2 класу напруги).

Так, з врахуванням викладеного, за розрахунком суду, загальна сума недоврахованої електроенергії складає 35259,08 грн. без ПДВ, а разом з ПДВ 42310,90 грн.

Абзацом 5 п. 6.42. ПКЕЕ передбачено, що споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Доказів оскарження відповідачем рішення комісії з розгляду акту про порушення № 001721 від 23.01.2017 року, оформлене протоколом від 09.03.2017 року, в тому числі накладеної оперативно-господарської санкції, до матеріалів справи не надано.

В силу загальної норми передбаченої у статті 599 ЦК України та спеціальної норми визначеної у частині першої ст. 193 ГК України субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Стаття 33 ГПК України зобовязує сторін довести ті обставини, на які вони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень. Відповідно до вимог статті 34 ГПК України визначає, що господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Втім ніякі докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили і оцінюються судом в розумінні вимог статті 43 ГПК України за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Позивачем доведений та документально підтверджений факт порушення відповідачем ОСОБА_5 користування електричною енергією та наявність підстав для стягнення вартості недоврахованої електроенергії. Натомість, відповідач доказів оплати вартості недоврахованої електричної енергії на користь позивача суду не надав.

Враховуючи вищевикладене, позовні вимоги Публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго в особі Запорізьких міських електричних мереж про стягнення з Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради боргу за недовраховану електроенергію підлягають задоволенню частково в сумі 42310,90 грн.

Твердження відповідача про неповідомлення його про дату засідання комісії з розгляду актів про порушення є безпідставними та необґрунтованими, оскільки на засіданнях комісії, які були проведені 16.02.2017 року, 02.03.2017 року був присутній представник відповідача головний енергетик ОСОБА_6, що зазначено в протоколах засідань, які знаходяться в матеріалах справи. Крім того, вказаний представник відповідача був також присутній на засіданні комісії, яке проводилось 09.03.2017 року, що зазначено в протоколі засідання. Разом з тим при складанні акта про порушення № 001721 від 23.01.2017 року був присутній представник відповідача ОСОБА_7

Оскільки представник відповідача був присутній на засіданні комісії 09.03.2017 року він мав можливість оскарження рішення комісії, оформленого протоколом від 09.03.2017 року. Крім того, копія протоколу засідання комісії від 09.03.2017 року з розгляду акта порушення ПКЕЕ № 001721 від 23.01.2017 року була направлена на адресу відповідача та отримана останнім 13.03.2017 року, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення (а.с. 29).

Посилання відповідача на наявність укладеного договору № 03/2016/09/от про надання послуг з технічного обслуговування від 23.09.2016 року з Комунальним підприємством електромереж зовнішнього освітлення Запоріжміськсвітло, яке згідно з п. 6.2.4. якого під час надання послуг несе повну відповідальність за збереження та робочий стан обладнання, майна мереж, систем тощо є безпідставними, оскільки відповідальність за порушення ПКЕЕ несе саме Споживач електричної енергії, яким за договором про постачання електричної енергії № 13758 від 01.09.2016 року є Комунальне підприємство Наше місто Запорізької міської ради.

Стосовно посилання позивача на додаток № 5 (стовбець 13 таблиці) до договору про постачання електричної енергії № 13758 від 01.09.2016 року, яким було визначено та погоджено кількість робочих днів у тижні 7, слід зазначити, що вказаним додатком до Договору визначена кількість робочих днів точок розрахункового обліку Споживача (приладів розрахункового обліку). Втім за умовами п. 2.9. Методики (формули 2.6 Методики) кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок недоврахованої електроенергії визначається від кількості робочих днів Споживача.

Витрати по сплаті судового збору покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог відповідно до ч. 6 ст. 49 ГПК України.

У судовому засіданні, яке відбулося 20.11.2017 року, згідно частини 2 статті 85 ГПК України, було проголошено скорочений текст рішення, а саме його вступну та резолютивну частини.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 42, 43, 33, 34, 43, 44, 49, 82-84, ч. 2 ст. 85 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго в особі Запорізьких міських електричних мереж до Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради задовольнити частково.

2. Стягнути з Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради, 69095, м. Запоріжжя, вул. Українська, буд. 29-А, , на користь:

- Публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго в особі Запорізьких міських електричних мереж, 69035, м. Запоріжжя, вул. Волгоградська, буд. 25, , борг за недовраховану електроенергію в сумі 42310 (сорок дві тисячі триста десять) грн. 90 коп., витрати по сплаті судового збору в сумі 1104 (одна тисяча сто чотири) грн. 09 коп., видавши наказ.

3. У задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго в особі Запорізьких міських електричних мереж про стягнення з Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради боргу за недовраховану електроенергію в сумі 19004,04 грн. відмовити.

Повне рішення складено 27.11.2017 року

Суддя О.Г. Смірнов

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.