ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" листопада 2017 р. Справа № 917/2581/15

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В. О., суддя Плахов О.В. , суддя Шутенко І.А.

при секретарі Курченко В.А.

за участю представників сторін:

стягувача ОСОБА_1 (довіреність від 14.04.2017 №14-75)

боржника ОСОБА_2 (довіреність від 15.02.2017 №10-74/1956), ОСОБА_3 (довіреність від 15.02.2017 №10-74/1948)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ОСОБА_4 акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, м. Київ

на ухвалу господарського суду Полтавської області від 21.09.2017р.

у справі №917/2581/15

за позовом ОСОБА_4 акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, м. Київ

до відповідача ОСОБА_4 акціонерного товариства Полтаваобленерго, м. Полтава

про стягнення 41292923,07грн.,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 21.09.2017р. у справі №917/2581/15 (головуючий суддя Семчук О.С., суддя Пушко І.І., суддя Гетя Н.Г.) задоволено заяву ПАТ Полтаваобленерго від 05.09.2017р. про визнання таким, що не підлягає виконанню наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016р. у справі №917/2581/15; визнано наказ Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016р. у справі №917/2581/15 таким, що не підлягає виконанню.

ПАТ Національна акціонерна компанія Нафтогаз України з ухвалою місцевого господарського суду не погодилося та звернулося до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Полтавської області від 21.09.2017р. у справі №917/2581/15 та відмовити у задоволенні заяви ПАТ Полтаваобленерго про визнання наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 у справі №917/2581/15 таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 27.10.2017 вказану апеляційну скаргу прийнято до провадження, призначено до розгляду на 09.11.2017р.

Відзивом ПАТ Полтаваобленерго заперечує проти вимог апеляційної скарги та просить ухвалу Господарського суду Полтавської області від 21.09.2017р. у справі №917/2581/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів Харківського апеляційного господарського суду від 09.11.2017р. у звязку з тимчасовою непрацездатністю судді Бородіної Л.І. для розгляду справи №917/2581/15 сформовано колегію суддів у складі: головуючого судді Фоміної В.О., судді Плахова О.В., судді Шутенко І.А.

Пунктом 3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України Про судове рішення від 23.03.2012р. №6 встановлено, що в разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору, а його подальше продовження новим (зміненим) складом суду здійснюється у випадках і в порядку, передбачених частиною третьою цієї статті.

Відповідно до п. 9-2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. N7 Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України у разі зміни складу суду апеляційної інстанції розгляд ним справи починається заново, а отже, спочатку починається й визначений статтею 102 ГПК України строк розгляду апеляційної скарги.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 09.11.2017 розгляд справи відкладено на 23.11.2017.

23.11.2017 від боржника надійшли доповнення до відзиву на апеляційну скаргу (вх. №12070).

В судовому засіданні представник стягувача підтримав вимоги апеляційної скарги та просив скасувати ухвалу Господарського суду Полтавської області від 21.09.2017 у справі №917/2581/15 та відмовити у задоволенні заяви ПАТ Полтаваобленерго про визнання наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 у справі №917/2581/15 таким, що не підлягає виконанню.

Представники відповідача заперечували проти вимог апеляційної скарги з підстав, наведених у відзиві на апеляційну скаргу та доповненнях до відзиву.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, заслухавши в судовому засіданні представників сторін, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, а також правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Рішенням Господарського суду Полтавської області від 07.07.2016 у справі № 917/2581/15 стягнуто з відповідача на користь позивача 2530800,14 грн. річних, 29641249,83 грн. інфляційних втрат та 142734,37 грн. судового збору; відмовлено в частині стягнення 9120873,31грн. інфляційних втрат. Вказане рішення набрало законної сили (ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 02.08.2016р. апеляційну скаргу відповідача повернуто заявнику, з підстав порушення процесуальних норм).

18.08.2016 на виконання рішення суду від 07.07.2016р. по справі № 917/2581/15 Господарським судом Полтавської області видано наказ про примусове виконання рішення.

11.08.2016р. від відповідача надійшла заява про розстрочку виконання рішення суду. Ухвалою господарського суду Полтавської області від 15.09.2016р. (т. 2, а.с. 64-67) вказану заяву відповідача було задоволено, розстрочено виконання рішення Господарського суду Полтавської області від 07.07.2016р. у справі № 917/2581/15 на 12 місяців рівними частинами з дня винесення ухвали. Вказана ухвала не оскаржувалась та набрала законної сили.

Відповідно до довідки заступника головного бухгалтера ПАТ «Полтаваобленерго», підприємство перерахувало НАК «Нафтогаз України» на виконання ухвали Господарського суду Полтавської області від 15.09.2016 два платежі по 2692898,70 грн. та судовий збір у розмірі 142734,37 грн.

Відповідно до акту звіряння розрахунків між сторонами, станом на 16.05.2017, сторонами узгоджена заборгованість за договором №73/13-ПР у розмірі 26786252,57 грн.

Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 01.12.2016 задоволено скаргу ПАТ "Полтаваобленерго" на дії ВДВС, скасовано постанову про відкриття виконавчого провадження № 52579101 від 06.10.2016р. по примусовому виконанню наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 по справі № 917/2581/15, скасовано постанову про арешт коштів боржника від 10.10.2016 ВП № 52579101.

За результатами апеляційного та касаційного перегляду, вказану ухвалу залишено без змін.

Звертаючись до суду з заявою про визнання наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 по справі № 917/2581/15 таким, що не підлягає виконанню, ПАТ «Полтаваобленерго» посилається на те, що 30.11.2016 набрав чинності Закон України Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії (Закон №1730), а також вказує, що ПАТ "Полтаваобленерго" внесено до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії.

Пунктом 3 статті 7 вказаного закону передбачено, що на заборгованість за природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води, погашену до набрання чинності цим Законом, неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню з дня набрання чинності цим Законом.

Тому, позивач вважає, що зобовязання щодо виконання наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 у справі №917/2581/15 відсутнє.

Приймаючи оскаржуване рішення, місцевий господарський суд, посилаючись на приписи Закону №1730 та на наказ Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 08.06.2017 №142, згідно якого ПАТ «Полтаваобленерго» включено до переліку суб'єктів господарювання, які включаються до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії, дійшов висновку про наявність підстав для визнання наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 у справі №917/2581/15 таким, що не підлягає виконанню в повному обсязі.

Проте, колегія суддів не в повній мірі погоджується з таким висновком, виходячи з наступного.

Згідно ч. 2, ч. 4 ст. 117 ГПК України, господарський суд, який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати наказ таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за наказом. Господарський суд ухвалою вносить виправлення до наказу, а у разі якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково.

Відповідно до п. 3.3. Постанови № 9 роз'яснено, що ч. 4 ст. 117 ГПК України містить підстави визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, за заявами стягувачів або боржників, поданими в порядку зазначеної статті а саме: якщо його видано помилково; або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (наприклад, у разі скасування чи зміни в апеляційному або в касаційному порядку чи за результатами перегляду за нововиявленими обставинами рішення, на підставі якого наказ було видано, якщо на момент таких скасування чи зміни наказ ще не було виконано повністю або частково).

Як зазначалось, 30.11.2016р. набрав чинності Закон України від 03.11.2016р. N 1730 Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії, який визначає комплекс організаційних та економічних заходів, спрямованих на забезпечення сталого функціонування теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення.

Відповідно до приписів ст. 1 Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії", процедура врегулювання заборгованості - заходи, спрямовані на зменшення, списання та/або реструктуризацію заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиту електричну енергію шляхом проведення взаєморозрахунків, реструктуризації та списання заборгованості;

Статтею 2 цього закону встановлено, що дія цього закону поширюється на відносини із врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії.

Відповідно до абзаців 4, 5 ст. 1 Закону заборгованість, що підлягає врегулюванню відповідно до цього Закону (далі - заборгованість) - кредиторська заборгованість перед постачальником природного газу теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води.

Так, ч. 1 ст. 3 Закону встановлено, що для участі у процедурі врегулювання заборгованості теплопостачальні та теплогенеруючі організації, підприємства централізованого водопостачання та водовідведення включаються до реєстру, який веде центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері житлово-комунального господарства (далі - Реєстр).

Згідно з ч. 3 ст. 7 Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" на заборгованість за природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води, погашену до набрання чинності цим Законом, неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню з дня набрання чинності цим Законом.

Таким чином, для участі у процедурі врегулювання заборгованості шляхом її списання, теплопостачальні та теплогенеруючі організації, підприємства централізованого водопостачання та водовідведення повинні бути включені до відповідного реєстру, який веде центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері житлово-комунального господарства.

08.06.2017 Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України видано наказ №142, згідно якого ПАТ «Полтаваобленерго» включено до переліку суб'єктів господарювання, які включаються до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії.

Зазначене також підтверджується повідомленням Департаменту економіки систем життєзабезпечення Мінрегіону про включення до вказаного реєстру ПАТ «Полтаваобленерго» станом на 08.06.2017.

Так, згідно переліку суб`єктів господарювання, які включаються до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії (а.с.76-80 МОУ від 21.09.2017), обсяг нарахувань ПАТ «Полтаваобленерго», що підлягає врегулюванню, зі сплати інфляційних нарахувань і процентів річних, що підлягають стягненню на підставі рішення суду, на заборгованість за спожитий природний газ, що утворилась в період до 1 липня 2016 року складає 126598970,90грн.

Вказана сума внесена до реєстру на підставі наданих ПАТ «Полтаваобленерго» документів, зокрема, акту звіряння з НАК «Нафтогаз України», відповідно до якого сторонами узгоджено суму кредиторської заборгованості перед ПАТ «Нафтогаз України» у розмірі 26786252,57 грн. за договором купівлі-продажу природного газу № 73/13-ПР.

Враховуючи, відсутність заборгованості зі сплати основного боргу за договором 73/13-ВП, про що не заперечує НАК «Нафтогаз України», а також наявність у ПАТ «Полтаваобленерго» статусу учасника процедури врегулювання заборгованості, оскільки останній включений до реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії, а також доведеності матеріалами справи, що сума заборгованості за рішенням Господарського суду Полтавської області у справі №917/2581/15 увійшла до обсягу нарахувань ПАТ «Полтаваобленерго», що підлягають врегулюванню, та є складовою суми 126598970,90 грн., колегія суддів погоджується з тим, що борг у розмірі 26786252,57 грн. підлягає списанню на підставі п. 3 ст. 7 Закону №1730.

Відповідно, наказ Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 у справі №917/2581/15 має бути визнаним таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення 2530800,14 грн. річних, 29641249,83 грн. інфляційних втрат.

Колегією суддів не приймаються заперечення стягувача НАК «Нафтогаз України» про те, що дія Закону №1730 не поширюється на заборгованість ПАТ «Полтаваобленерго» у розмірі 26786252,57 грн., яка стягується за наказом від 18.08.2016р. по справі № 917/2581/15, виходячи з наступного.

Згідно п. 1.2. договору № 73/13-ПР купівлі-продажу природного газу від 28.12.2012р., газ, що продається за цим договором, використовується покупцем виключно для власних потреб, покупець є кінцевим споживачем.

Однак, відповідно до наявних в матеріалах справи копій актів приймання-передачі природного газу від 31.05.2013р. та від 30.06.2013р., які підписані позивачем, відповідачем та газорозподільною організацією ("Кременчукгаз") в травні 2013 року позивач поставив відповідачу 19968,00 тис. куб.м. на суму 93085544,45 грн., в червні 2013 року 19655,00 тис.куб.м. на суму 91626421,08 грн.

За твердженням заявника, ПАТ "Полтаваобленерго" не має ліцензії на здійснення діяльності з продажу (перепродажу) природного газу, весь отриманий газ за вказаний період було передано Кременчуцькій ТЕЦ для виробництва електричної та теплової енергії (довідка від 20.09.2017р.).

Вказане підтверджується копіями звітів про використання палива ліцензіатом з виробництва електричної та теплової енергії (Форма № 1 - НКРЕ (місячна)) за червень 2013 року та за травень 2013 року, згідно яких вищевказані об'єми природного газу використано Кременчуцькою ТЕЦ для виробництва електричної та теплової енергії.

До того ж, колегія суддів погоджується з тим, що умови пункту 1.2 договору №73/13-ПР не спростовують (не виключають) можливість використання газу для виробництва теплової та електричної енергії.

Отже, доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження в матеріалах та фактичних обставинах справи, та спростовуються вищенаведеним. Інших підстав для скасування оскаржуваної ухвали апелянтом не наведено.

Разом з тим, колегія суддів вважає неправомірним визнання наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 у справі №917/2581/15 таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення судового збору у розмірі 142734,37 грн., виходячи з наступного.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про судовий збір», судовий збір - збір, що справляється на всій території України за подання заяв, скарг до суду, за видачу судами документів, а також у разі ухвалення окремих судових рішень, передбачених цим Законом. Судовий збір включається до складу судових витрат.

Статтею 2 вказаного закону врегульовано, що платниками судового збору є громадяни України, іноземці, особи без громадянства, підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні) та фізичні особи - підприємці, які звертаються до суду чи стосовно яких ухвалене судове рішення, передбачене цим Законом.

Нормами статті 3 вказаного закону, передбачено об`єкти, за які не справляється судовий збір, а у статті 5 наведені особи, що мають пільги зі сплати судового збору.

За приписами вказаних норм, ПАТ «Полтаваобленерго» не звільнено від сплати судового збору, та не має відповідних пільг.

До того ж, відповідно до платіжного доручення № 604285 від 16.12.2016, ПАТ «Полтаваобленерго» перерахувало на користь НАК «Нафтогаз України» 142734,37 грн. судового збору.

Приписами пункту 3 статті 7 Закону №1730 передбачено, що списанню підлягають інфляційні нарахування та проценти річних, які нараховані на заборгованість за природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води, погашену до набрання чинності цим Законом.

Враховуючи, що ПАТ «Полтаваобленерго» не має пільг, передбачених Законом України «Про судовий збір» щодо сплати судового збору, а також, те, що Законом №1730 передбачено списання лише нарахованих сум неустойки (штраф, пеня) та інфляційних та річних на суму основного боргу, за умови її утворення до 01.07.2016 року, колегія суддів вважає неправомірним висновок Господарського суду Полтавської області щодо наявності підстав для визнання наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 у справі №917/2581/15 таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення судового збору на суму 142734,37 грн.

Тому, в цій частині наказ не може бути визнаний таким, що не підлягає виконанню. Відповідно, ухвала Господарського суду Полтавської області в цій частині підлягає скасуванню, скарга НАК «Нафтогаз України» підлягає частковому задоволенню.

Враховуючи викладене, керуючись статтями 99, 101, п.2 ст. 103, п. 4 ч.1 ст. 104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, м. Київ задовольнити частково.

Ухвалу Господарського суду Полтавської області від 21.09.2017 у справі №917/2581/15 скасувати в частині визнання наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 у справі №917/2581/15 таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення 142734,37 грн. судового збору.

Прийняти в цій частині нове рішення.

Відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_4 акціонерного товариства "Полтаваобленерго" від 05.09.2017 про визнання таким, що не підлягає виконанню наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 по справі № 917/2581/15 в частині стягнення 142734,37 грн. судового збору.

Викласти резолютивну частину ухвали Господарського суду Полтавської області від 21.09.2017 у справі №917/2581/15 в такій редакції:

«Заяву ОСОБА_4 акціонерного товариства "Полтаваобленерго" від 05.09.2017 про визнання таким, що не підлягає виконанню наказу Господарського суду Полтавської області від 18.08.2016р. по справі № 917/2581/15 задовольнити частково.

Визнати наказ господарського суду Полтавської області від 18.08.2016 по справі № 917/2581/15 таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення 2530800,14 грн. річних, 29641249,83 грн. інфляційних втрат».

Повний текст постанови складено 27.11.17

Головуючий суддя Фоміна В. О.

Суддя Плахов О.В.

Суддя Шутенко І.А.