ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Кіровоградської області
УХВАЛА

27 листопада 2017 року Справа № 912/3281/17

Господарський суд Кіровоградської області в складі судді Коваленко Н.М. розглянувши матеріали за заявою ліквідатора боржника про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Креатив Агро" (далі ТОВ "Креатив Агро"), проспект Промисловий, 14, м. Кропивницький, 25014,

П Р Е Д С Т А В Н И К И:

від боржника - ОСОБА_1, протокол № 1 від 21.08.2017 (ліквідатор).

Господарський суд розглянувши у підготовчому засіданні подані документи, заслухавши пояснення повноважного представника боржника.

В С Т А Н О В И В:

За заявою боржника 21.08.2017 Протоколом №1 Загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Креатив Агро" було прийнято рішення припинити ТОВ "Креатив Агро" шляхом його ліквідації в добровільному порядку та призначено ліквідатором боржника ОСОБА_1

Внесення запису про рішення засновників (учасників) ТОВ "Креатив Агро" до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відбулось 22.08.2017. Строк, визначений засновниками (учасниками) боржника для заявлення кредиторами своїх вимог - 23.10.2017.

Після закінчення цього строку складено та затверджено (Протокол №2 Загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Креатив Агро" від 25.10.2017) учасниками боржника проміжний ліквідаційний баланс, з якого вбачається що вартості майна ТОВ "Креатив Агро" недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

Загальна характеристика майнового стану боржника: загальна сума кредиторської заборгованості - 333 627 886,71 грн.; загальна сума дебіторської заборгованості становить 15 236,48 гривень (вказана дебіторська заборгованість є здебільшого безнадійною). Залишкова вартість майна: основних засобів - 1 710 108, 56 грн, капітальних вкладень - 0,00 грн, запасів - 5 582 678, 80 грн та фінансових інвестицій 0,00 грн. Залишок коштів на банківських рахунках боржника становить: гривні-43,01; долар США - 0,02; євро - 0; рос. рубль - 0; рахунки, на яких обліковуються цінні папери - відсутні.

У боржника відсутня заборгованість з виплати заробітної плати та заборгованість по сплаті податків та обов'язкових платежів.

Існує колосальна різниця між: (1) сумою кредиторської заборгованості боржника, що становить близько 333 627 886, 71 грн та (2) вартістю необоротних активів, що дорівнює залишковій вартості основних засобів - 1 710 108, 56 грн.

Боржник не здійснює діяльності, пов'язаної із державною таємницею та ліцензуванням, а отже відповідні спеціальні дозволи та ліцензії у нього відсутні.

Будь-яке державне майно на балансі боржника відсутнє та на обліку не перебувало. Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (далі - Закон) - боржник подає заяву до господарського суду за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат. З проміжного ліквідаційного балансу, складеного станом на 24.10.2017, вбачається наявність майна у розмірі 1 710 108, 56 грн., якого достатньо для покриття судових витрат.

Ухвалою від 13.11.2017 господарський суд приймаючи заяву боржника про порушення справи про банкрутство зобовязав останнього надати господарському суду до засідання суду, не пізніше 24.11.2017, документальні докази дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до цивільного та господарського законодавства до дати звернення до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство, а саме: подання позовів про стягнення дебіторської заборгованості ліквідатором; закриття рахунків, відкритих у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи; вжиття заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб; проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється; передачі в установленому законодавством порядку відповідним архівним установам документів, що підлягають обов'язковому зберіганню; повідомлення кредиторів про результати розгляду грошових вимог таких кредиторів, тощо.

До господарського суду 22.11.2017 боржником надано такі пояснення (№ 150-10 від 22.11.2017).

У відповідності до ст. 111 Цивільного кодексу України, ліквідатор заявляє позови та вимоги до боржників.

На виконання ст. 111 ЦК України, ліквідатор направив вимоги до боржників ТОВ "Креатив Агро" (копії додані до заяви про порушення справи про банкрутство). Загальна сума дебіторської заборгованості боржника становить 15 236, 48 грн та є безнадійною, строк позовної давності якої вже скінчився. Крім того, боржник не має коштів для сплати судового збору, що унеможливлює подання позовів до боржників.

Також зазначено, що разом із заявою про порушення справи про банкрутство до суду подана копія довідки про закриття рахунку, відкритого в ПАТ «БТА БАНК». Рахунки в ПАТ «СБЕРБАНК», ПАТ «Державний ощадний банк України», ПАТ «АЛЬФА-БАНК», ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» на даний час арештовані та не можуть бути закритими до зняття арешту.

На підтвердження вжиття заходів щодо інвентаризації майна боржника разом із заявою про порушення справи про банкрутство до суду подані наступні документи: копія протоколу інвентаризаційної комісії №6 від 20.09.2017, копія інвентаризаційного опису основних засобів ТОВ "Креатив Агро" станом на 20.09.2017, копія інвентаризаційного опису грошових коштів, копія інвентаризаційного опису залишків по банківським рахункам станом на 20.09.2017, копія інвентаризаційного опису станом на 20.09.2017.

Незалежна оцінка майна боржника не проводилась та передача документів, що підлягають обов'язковому зберіганню, архівним установам не відбувалась.

На підтвердження факту вжиття заходів щодо виявлення майна товариства та повідомлення кредиторів про результати розгляду грошових вимог таких кредиторів боржника подано копії листів-запитів до державних органів щодо виявлення майна ТОВ "Креатив Агро", копії описів цінних листів та фіскальних чеків, що підтверджують факт направлення листів-запитів, копії відповідей на листи-запити від державних органів щодо виявлення майна ТОВ "Креатив Агро", копії повідомлень кредиторів ТОВ "Креатив Агро", датовані 09.11.2017, щодо результатів розгляду грошових вимог, копії фіскальних чеків, що підтверджують факт направлення повідомлень кредиторів про результати розгляду грошових вимог.

Згідно вимог ч. 1, 3 ст. 110 ЦК України, юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як вбачається із матеріалів справи ліквідатор боржника звернувся до Господарського суду Кіровоградської області з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Креатив Агро" в порядку ст. 95 Закону у зв'язку із виявленням в ході ліквідації підприємства недостатності його майна для задоволення вимог кредиторів у повному обсязі.

Відповідно до ч. 1 ст. 95 Закону якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства є ознаками неоплатності боржника та підставою для ініціювання перед господарським судом процедури банкрутства боржника, що ліквідується власником, згідно зі статтею 95 Закону.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Такий порядок визначений ст. 105, 110, 111 ЦК України, норми яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи (суб'єкта господарювання).

Особлива процедура, що передбачена ст. 95 Закону (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв'язку з цим, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, в порядку ст. 95 Закону про банкрутство, є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Такі передумови полягають, зокрема, у наступному:

прийняття рішення учасниками (власником) або органом боржника, уповноваженим на це установчими документами, про ліквідацію юридичної особи боржника;

повідомлення органу, що здійснює державну реєстрацію, про рішення учасників (власника) або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, про припинення юридичної особи;

проведення аналізу активів боржника шляхом здійснення інвентаризації наявного майна (у тому числі переданого у заставу), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника, а також вжиття всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості боржника;

обставини надання ліквідатором органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України первинних документів юридичної особи регістрів бухгалтерського та податкового обліку в порядку ч. 7 ст.111 ЦК України,

аналіз пасивів боржника за результатами оприлюднення повідомлення про рішення учасників (власника) або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, про припинення юридичної особи у встановленому законом порядку.

Проведення аналізу активів та пасивів боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п. 3 ст. 11 Закону;

складання проміжного ліквідаційного балансу, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду;

прийняття рішення учасниками (власником) або органом боржника, уповноваженим на це установчими документами, про звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 95 Закону.

При цьому, необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство, на підставі ст. 95 Закону, є надання належних доказів на підтвердження наявності всіх передумов для порушення провадження, згідно з цією статтею, саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Вимоги до заяви про порушення справи про банкрутство (в тому числі, і до заяви, яка подається боржником в порядку ст. 95 Закону) встановлені ст. 11 Закону.

Частиною 2 статті 95 Закону визначено, що за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Частиною 1 статті 111 ЦК України визначено, що з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) заявляє вимоги та позови про стягнення заборгованості з боржників юридичної особи.

Відповідно до проміжного ліквідаційного балансу станом на 24.10.2017 та реєстру дебіторської заборгованості - дебіторська заборгованість боржника становить 15 236, 48 грн. Перелік осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобов'язань міститься в реєстрі дебіторської заборгованості, який додано до заяви боржника.

Вживаючи заходів направлених на повернення (стягнення) дебіторської заборгованості ліквідатором на адреси дебіторів надсилалися вимоги про сплату дебіторської заборгованості, які залишились без відповідного реагування.

З позовами про стягнення дебіторської заборгованості ліквідатор не звертався з огляду, як на відсутність коштів так і на те, що така заборгованість є безнадійною, строк позовної давності якої вже закінчився.

Відповідно ліквідатором, згідно вимог ч. 1 ст. 111 ЦК України, не вживалися заходи щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи боржника із усіх осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником, згідно наданого ліквідатором до заяви про порушення справи про банкрутство переліку.

Згідно вимог ст. 256 ЦК України, позовна давність це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Відповідно до вимог ч. ч. 3, 4, 5 ст. 267 ЦК України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Якщо суд визнає поважними причини пропущення позовної давності, порушене право підлягає захисту.

Враховуючи викладене, господарський суд вважає, що висновки про сплив позовної давності може робити суд, що розглядає спір, в разі встановлення в рішенні, що порушене право підлягає захисту.

Крім того, частиною 4 статті 111 ЦК України визначено, що ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

У випадках, установлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.

Згідно з ч. 8 ст. 111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Лише після проведення інвентаризації всього майна підприємства, його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника, а також вжиття всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості підприємства-боржника, можливо встановити, що активів підприємства недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

При цьому, всі вищезазначені дії щодо встановлення розміру активів та аналіз пасивів підприємства - боржника повинні передувати складенню проміжного ліквідаційного балансу, який повинен відображати реальний фінансово-господарський стан підприємства та, який в обов'язковому порядку підлягає затвердженню органом, що прийняв рішення про ліквідацію підприємства, та згідно п. 3 ст. 11 Закону додається до заяви боржника про порушення справи про банкрутство.

Вимоги до акта інвентаризації встановлені Наказом від 02.09.2014 року №879 Про затвердження Положення про інвентаризацію активів та зобовязань, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 30.10.2014 за №1365/26142 (надалі-Положення).

Відповідно до п. 1.3 цього Положення основні засоби вносяться до інвентаризаційного опису за найменуванням відповідно до основного призначення обєкта із зазначенням інвентарного номера, виготовлювача, заводського номера (у разі його наявності), року випуску, первісної (переоціненої) вартості, суми зносу, строку корисного використання та інших відомостей.

З протоколу № 6 інвентаризаційної комісії, доданого до заяви боржника, не вбачається: інвентарного номера, виготовлювача, заводського номера (у разі його наявності), року випуску, первісної (переоціненої) вартості, суми зносу, строку корисного використання та інших відомостей, де знаходяться майно (арештоване та вилучене в рамках виконавчого провадження), чи використовується воно (чи експлуатується), чи призначена матеріальна відповідальна особа за його збереження. У разі, якщо майно не використовується, чи забезпечена його схоронність (чи опломбоване приміщення), чи не пошкоджено майно (п. 8 Положення), чи не порушені пломби (у разі їх наявності), тощо.

Вступна частина інвентаризаційного опису основних засобів боржника станом на 20.09.2017 відсутня, місце його складання не зазначено.

Все це суттєво утруднює зясування фактичного стану майна боржника і його ідентифікацію.

Документальні докази звернення ліквідатора до всіх органів уповноважених здійснювати реєстрацію прав на майно (Держгеокадастр, Митниця, Державна інспекція України з безпеки на морському та річковому транспорті, Державне космічне агентство України, тощо), в тому числі рухоме, та відповіді на такі запити боржником суду не надані.

Інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо субєкта від 30.10.2017 не містить відомостей щодо рухомого майна боржника. Більше того, вказана інформація отримана ліквідатором після дати затвердження проміжного ліквідаційного балансу.

Відповідно до ч. 3 ст. 11 Закону до заяви боржника додаються також: перелік кредиторів боржника, вимоги яких визнаються боржником, із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора його імені або найменування, його місцезнаходження або місця проживання, ідентифікаційного коду юридичної особи або реєстраційного номера облікової картки платника податків (за наявності), суми грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобовязанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстав виникнення зобовязань, а також строку їх виконання згідно із законом або договором; перелік осіб, що мають невиконані зобовязання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобовязань, терміну виконання та підстав виникнення.

В доданому до заяви боржника переліку кредиторів, в деяких випадках, в якості підстав виникнення зобовязань, зазначено: "Договір", без посилання на його номер та дату; в переліку осіб, що мають невиконані зобовязання перед боржником, відсутнє повне найменування таких осіб, їх ідентифікаційні коди в ЄДРПОУ та адреси місцезнаходження, тощо.

Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачає можливості подання додаткових доказів, пов'язаних із здійсненням процедури добровільної ліквідації боржника після порушення провадження у справі про банкрутство.

За ст. 2 Закону провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Справи про банкрутство розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. (ст. 9 Закону)

За ч. 2 ст. 13 Закону підготовче засідання суду проводиться не пізніше чотирнадцятого дня з дня винесення ухвали про прийняття заяви про порушення справи про банкрутство, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобовязань кредиторам тощо) - не пізніше тридцятого дня.

Поважні причини, які б слугували підставою для відкладення підготовчого засідання суду, відсутні.

За ст. 16 Закону перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також зясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, повязані з розглядом справи.

У разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні зясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози.

За ч. 6 ст. 16 Закону за наслідками розгляду заяви про порушення справи про банкрутство та відзиву боржника господарський суд виносить ухвалу про:

порушення провадження у справі про банкрутство;

відмову у порушенні провадження у справі про банкрутство.

За ч. 7 ст. 16 Закону суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, зокрема, якщо:

заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство;

вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження;

відсутня хоча б одна з підстав, передбачених частиною третьою статті 10 цього Закону.

За пунктом 36.7 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212- VІ) - як передумову звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника, що ліквідується власником, визначено дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до цивільного та господарського законодавства (стаття 95 Закону).

Порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що ліквідується власником, здійснюються у підготовчому засіданні суду за результатами перевірки судом дотримання заявником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до цивільного та господарського законодавства та вимог частини четвертої статті 11 Закону щодо наявності майна, достатнього для покриття судових витрат.

В даному випадку, враховуючи викладені обставини, господарський суд дійшов висновку, що боржник порядку ліквідації юридичної особи відповідно до цивільного та господарського законодавства не дотримався, тому підстави для порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Креатив Агро" в даний час відсутні, відповідно, необхідно відмови в такому порушенні.

За ч. 8 ст. 16 Закону відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Законом.

Керуючись ст. 1, 2, 9, 10, 11, 13, 16, 95 Закону, ст. 4-1, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

У Х В А Л И В:

Відмовити боржнику у порушенні провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Креатив Агро" (ідент. код 36023525).

Ухвала набирає законної сили з моменту її винесення.

Ухвала може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Примірники цієї ухвали направити: боржнику, Фортечному ВДВС Кіровоградського МУЮ, Кіровоградській міській раді, Головному управлінню статистики у Кіровоградській області (25009, м. Кіровоград, вул. 50 років Жовтня, 7А), Головному територіальному управлінню юстиції у Кіровоградській області, Кропивницькій ОДПІ ГУ ДФС у Кіровоградській області (25009, м. Кропивницький, вул. Глинки, 2).

Суддя Н.М. Коваленко