ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 грудня 2017 року Справа № 920/1134/16

Вищий господарський суд України у складі: суддя Палій В.В. - головуючий (доповідач), судді Вовк І.В. і Могил С.К.

розглянув касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак", м. Суми,

на рішення господарського суду Сумської області від 20.04.2017

та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 08.06.2017

зі справи № 920/1134/16

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак", м. Суми,

до публічного акціонерного товариства "Сумиобленерго", м. Суми,

про визнання незаконною та скасування оперативно-господарської санкції,

за зустрічним позовом публічного акціонерного товариства "Сумиобленерго" (далі - ПАТ "Сумиобленерго"), м. Суми,

до товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак" (далі - ТОВ "Єрмак"), м.Суми,

про стягнення 203 200,45 грн.

Судове засідання проведено за участю представників сторін:

ТОВ "Єрмак" - Попов В.О. адвокат (дов. від 04.12.2017)

ПАТ "Сумиобленерго" - Жулавський С.А. адвокат (дов. від 27.11.2017)

За результатами розгляду касаційної скарги Вищий господарський суд України

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "Єрмак" звернулося до господарського суду Сумської області з позовом до ПАТ "Сумиобленерго" про визнання незаконним та скасування рішення комісії філії "Сумське МРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго", прийнятого на підставі акта від 24.11.2015 № 071056 про порушення Правил користування електричною енергією, яке оформлене протоколом від 30.03.2016 № 2 про нарахування ТОВ "Єрмак" 203 200,45 грн. вартості не облікованої електричної енергії за період з 25.05.2015 по 23.11.2015, внаслідок порушення споживачем пункту 6.40 Правил користування електричною енергією.

ПАТ "Сумиобленерго" у зустрічному позові просило стягнути з ТОВ "Єрмак" 203 200,45 грн. вартості не облікованої електричної енергії за період з 25.05.2015 по 23.11.2015, внаслідок порушення ТОВ "Єрмак" пункту 6.40 Правил користування електричною енергією.

Рішенням господарського суду Сумської області від 20.04.2017 у справі № 920/1134/16 (судді Левченко П.І. - головуючий, Костенко Л.А., Соп'яненко О.Ю.), яке залишено без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 08.06.2017 (судді Тихий В.П. - головуючий, Гетьман Р.А., Сіверін В.І.) у задоволенні первісного позову відмовлено; зустрічний позов задоволено повністю, з посиланням на обґрунтованість зустрічного позову.

ТОВ "Єрмак", посилаючись на порушення попередніми судовими інстанціями норм матеріального та процесуального права, просить суд касаційної інстанції рішення та постанову попередніх судових інстанцій скасувати; первісний позов задовольнити, а у задоволенні зустрічного позову - відмовити.

У відзиві на касаційну скаргу ПАТ "Сумиобленерго" просило залишити судові акти попередніх інстанцій без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Сторони у відповідності до статті 1114 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) належним чином повідомлені про час і місце розгляду скарги.

05.12.2017 судом одержано заяву від скаржника про зміну вимог касаційної скарги, відповідно до якої ТОВ "Єрмак" просить Вищий господарський суд України судові акти попередніх інстанцій скасувати, а справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції.

У судовому засіданні 05.12.2017 заяву ТОВ "Єрмак" прийнято Вищим господарським судом України до розгляду.

Перевіривши на підставі встановлених попередніми судовими інстанціями обставин справи правильність застосування ними норм процесуального та матеріального права, заслухавши пояснення представників сторін, Вищий господарський суд України дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги (з урахуванням змінених вимог касаційної скарги) з огляду на таке.

Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі, зокрема, встановлено, що:

- 06.12.2003 ВАТ "Сумиобленерго" (правонаступником якого є ПАТ "Сумиобленерго") як постачальником та ТОВ "Єрмак" як споживачем укладено договір про постачання електричної енергії № 976 (далі - Договір), за умовами якого постачальник постачає електричну енергію споживачу, а споживач оплачує постачальнику її вартість та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору та додатками до договору, що є його невід'ємними частинами;

- ТОВ "Єрмак" є споживачем електричної енергії у належному йому на праві власності нежитловому приміщенні магазину-бару за адресою: вул. Ковпака, 13 в м. Суми;

- відповідно до пунктів 4.2.3, 4.2.4 Договору споживач сплачує постачальнику вартість електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання (згідно з Методикою, затвердженою НКРЕ) у разі таких дій споживача, зокрема, пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання у їх роботу, зняття пломб із засобів обліку. Споживач не несе відповідальності перед постачальником у відповідності до вимог пунктів 4.2.1-4.2.3 Договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника або внаслідок дії обставин непоборної сили;

- пунктом 7.3 Договору встановлено, що у разі встановлення розрахункових засобів не на межі балансової належності електричних мереж електропередавальної організації та споживача, обсяг спожитої електроенергії визначається шляхом збільшення (зменшення) обсягів електричної енергії, визначених відповідно до показів розрахункових засобів обліку, на величину обсягу розрахункових втрат електроенергії у ділянці електричної мережі ( з урахуванням трансформаторів) від межі балансової належності до місця встановлення розрахункових засобів обліку. Розрахунки втрат виконуються на підставі галузевих нормативно-технічних документів та оформлюються додатком № 10 "Розрахунок втрат електричної енергії в мережах споживача";

- згідно з пунктом 9.1 Договору всі додатки до цього договору є невід'ємними частинами цього договору;

- додатком № 3.1 до Договору передбачено, що місцем встановлення лічильників споживача визначено магазин - бар, розташований за адресою: м. Суми, вул. Ковпака, 13;

- пунктом 1 додатку № 4 (Порядок розрахунків) до Договору передбачено, що розрахунковим вважається період з 15 числа місяця до 14 числа наступного місяця включно;

- у додатку № 6 (Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін) до Договору визначено об'єкт споживача та категорія надійності електропостачання - електрощитова магазину і кафе по вул. Ковпака, 13, у м. Суми, дозволена потужність 118,0 кВт, категорія надійності - 3 (проектна та фактична);

- у додатку № 7 до Договору сторони погодили, що точкою встановлення комерційних засобів обліку електричної енергії (5) визначено електрощитову споживача;

- додатком № 12 до Договору передбачено, що встановлена потужність на об'єкті споживача (магазин - бар по вул. Ковпака, 13 у м. Суми) становить 118,0 кВт;

- відповідно до пункту 9.7 Договору цей договір набирає чинності з дня його підписання та діє до 31.12.2003, а в частині розрахунків - до повного їх завершення. Цей договір вважається щорічно продовженим на рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про розірвання цього договору або його перегляд;

- на підтвердження факту роботи електрообладнання споживача протягом 24 годин на добу ПАТ "Сумиобленерго" у своїх додаткових поясненнях надані дані про обсяги споживання електроенергії електрообладнанням ТОВ "Єрмак", а також дані фактичного щохвилинного навантаження електрообладнання ТОВ "Єрмак" протягом доби;

- відповідно до акта про пломбування розрахункових засобів обліку електричної енергії від 09.09.2014 № 18140009 пломби у кількості 10 шт. (зокрема дверцята шафи з лічильником № 1045920, № пломби - 10782448 ПАТ СОЕ у кількості 1 шт. та дверцята шафи з ЛН-100А та ВР, № пломби - 10782449 ПАТ СОЕ у кількості 1 шт.) передані на збереження споживачу - ТОВ "Єрмак". Вказаний акт підписано директором споживача - ОСОБА_8;

- 24.11.2015 працівниками філії "Сумське МРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго" за участю директора ТОВ "Єрмак" ОСОБА_8 проведено технічну перевірку електроустановки споживача - магазину-бару за адресою: м. Суми вул. Ковпака, 13, за результатами якої встановлено порушення споживачем пункту 6.40 Правил користування електричною енергією, а саме: пошкодження пломб з відбитками тавр енергопостачальника 10782448 ПАТ СОЕ (дверцята шафи з лічильником № 1045920) та 10782449 ПАТ СОЕ (дверцята шафи з ЛН-100А та ВР) - наявні надрізи та сліди клею. За результатами проведеної перевірки працівниками філії "Сумське МРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго" складено акт про порушення № 071056, який підписано трьома його працівниками та директором споживача без зауважень. Під час складання акту працівниками філії "Сумське МРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго" здійснювалась фотофіксація порушень ПКЕЕ;

- також 24.11.2015 працівниками електропостачальника за участю директора споживача складено та підписано акт про пломбування розрахункових засобів обліку електричної енергії № 02150118, у якому зазначено місце встановлення пломб - пакет з пломбами № 10782447 СОЕ, 10782448 ПАТ СОЕ, 10782449 ПАТ СОЕ, номер встановленої пломби - C24443144, кількість встановлених пломб - 1шт;

- 03.12.2015 на засіданні Комісії філії "Сумське МРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго" з розгляду акту про порушення Правил користування електричної енергії від 24.11.2015 № 071056 у присутності директора ТОВ "Єрмак" прийнято рішення про надсилання пошкоджених пломб на експертизу та відкладення засідання комісії. Вказане рішення оформлене протоколом від 03.12.2015 № 1, який підписаний членами комісії та директором споживача;

- у висновку експертного дослідження Сумського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру при МВС України від 15.03.2016 № 278 судовим експертом Кладієнком М.О. встановлено, що пломба № 10782448 ПАТ СОЕ має пошкодження у вигляді розрізаного навпіл корпусу та розламаного, в результаті прикладання зусилля, якоря; на поверхні пломби № 10782449 ПАТ СОЕ пошкоджень не виявлено. Фіксуюча середина пломби № 10782448 ПАТ СОЕ могла бути вийнята та вставлена після розрізу корпусу пломби. Фіксуюча середина пломби № 10782449 ПАТ СОЕ не виймалася з корпусу пломби;

- листом від 22.03.2016 № 57-10/3141 директор філії "СМРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго" повідомив ТОВ "Єрмак" про дату, час та місце проведення засідання (30.03.2016) Комісії філії "Сумське МРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго" з розгляду акту про порушення Правил користування електричної енергії від 24.11.2015 № 071056. Вказаний лист отримано директором ТОВ "Єрмак" ОСОБА_8 22.03.2016, про що свідчить підпис на копії даного листа;

- 30.03.2016 на засіданні Комісії філії "Сумське МРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго" з розгляду акту про порушення Правил користування електричної енергії від 24.11.2015 № 071056 за участю директора ТОВ "Єрмак", з урахуванням експертного висновку, прийнято рішення про проведення нарахування обсягу та вартості не облікованої електричної енергії на підставі пункту 2.5 Методики, відповідно до формули 2.4 Методики. Вказане рішення Комісії оформлене протоколом від 30.03.2016 № 2, який підписаний членами Комісії. Присутній на засідання директор ТОВ "Єрмак" протокол не підписав;

- відповідно до проведеного ПАТ "Сумиобленерго" на підставі акту про порушення від 24.11.2015 № 071056 розрахунку, споживачу було нараховано 203 200,45 грн. вартості не облікованої електричної енергії за період з 25.05.2015 по 23.11.2015 (183 дні);

- ПАТ "Сумиобленерго" супровідним листом від 16.05.2016 № 57-11/4837 надіслало на адресу ТОВ "Єрмак" протокол засідання Комісії філії "Сумське МРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго" від 30.03.2016 № 2, розрахунок кількості не облікованої активної електроенергії по акту від 24.11.2015 № 071056 та рахунок від 13.05.2016 № 11/2867 на оплату суми в розмірі 203 200,45 грн. (зазначене поштове відправлення отримано ТОВ "Єрмак" 19.05.2016), проте вказаний рахунок ТОВ "Єрмак" не оплачено.

Причиною виникнення спору зі справи за первісним позовом стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для визнання незаконним та скасування рішення Комісії філії "Сумське МРВЕ" ПАТ "Сумиобленерго", яке оформлене протоколом від 30.03.2016 № 2 щодо застосування до ТОВ "Єрмак" оперативно - господарської санкції на підставі акта про порушення від 24.11.2015 № 2.

Причиною виникнення спору зі справи за зустрічним позовом стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для стягнення з ТОВ "Єрмак" на користь ПАТ "Сумиобленерго" 203 200,45 грн. вартості не облікованої електричної енергії за період з 25.05.2015 по 23.11.2015.

Відповідно до частини першої статті 275 Господарського кодексу України (далі - ГК України) за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником (частина перша статті 26 Закону України "Про електроенергетику"). Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач (частина третя даної норми Закону).

За приписами статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку.

До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання.

Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням (частина друга статті 237 ГК України).

Згідно із пунктом 2 частини другої статті 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема порушення вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії, виготовлення, монтажу, налагодження та випробування енергоустановок і мереж, виконання проектних робіт на енергоустановках і мережах.

Відповідно до пункту 1.3 Правил користування електричною енергією, які затверджені постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 (далі - ПКЕЕ) постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом.

Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені (пункт 3.3 ПКЕЕ).

Згідно з пунктом 1.2 ПКЕЕ експертиза засобу обліку - комплекс заходів, які здійснюються з метою отримання даних щодо цілісності пломб, якими опломбовується засіб обліку, їх відповідності пломбам заінтересованих організацій, відповідності засобу обліку метрологічним характеристикам та умовам експлуатації.

Експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері технічного регулювання, на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду (абзац перший пункту 3.30 ПКЕЕ із внесеними змінами).

Підпунктом 26 пункту 10.2 ПКЕЕ визначено, що споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері технічного регулювання, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації (абзац перший пункту 3.31 ПКЕЕ).

Згідно із пунктом 6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ: пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів (підпункт 2 пункту 2.1).

Відповідно до пункту 6.41 ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

На підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку (абзаци 1, 3-5 пункту 6.42 ПКЕЕ).

Місцевий та апеляційний господарські суди: повно та всебічно дослідивши обставини справи, перевіривши їх поданими сторонами доказами, яким надали необхідну оцінку, з дотриманням наведених норм матеріального та процесуального права та з наведенням відповідного мотивування, встановивши, що на об'єкті споживача електропостачальником встановлено прилад обліку -лічильник електроенергії з відповідними 10-ма пломбами, беручи до уваги те, що у відповідності до приписів ПКЕЕ саме на споживача покладено обов'язок забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; враховуючи те, що акт про порушення від 24.11.2015 № 071056, складений у повній відповідності з вимогами до його оформлення, встановленими у ПКЕЕ, і в ньому зафіксовано відповідне порушення - пошкодження пломби з відбитками тавр енергопостачальника № 10782448, і такий факт пошкодження пломби додатково підтверджений висновком експертного дослідження; перевіривши здійснене відповідачем нарахування недоврахованої електричної енергії за вчинене споживачем порушення ПКЕЕ на підставі Методики, - дійшли заснованого на законі висновку про правомірність рішення ПАТ "Сумиобленерго", оформленого протоколом від 30.03.2016 № 2 та відсутність підстав для задоволення первісного позову, а також обґрунтовано задовольнили зустрічний позов та стягнули з відповідача 203 200,45 грн. вартості не облікованої електричної енергії за період з 25.05.2015 по 23.11.2015, внаслідок порушення ТОВ "Єрмак" пункту 6.40 ПКЕЕ.

При цьому, Вищий господарський суд також зазначає, що пошкодження або відсутність пломб є окремим порушенням ПКЕЕ, і у такому випадку необхідність доведення факту втручання в роботу лічильника нормами чинного законодавства не передбачена.

Доводи ТОВ "Єрмак" не спростовують висновків, викладених у оскаржуваних судових рішеннях попередніх інстанцій, фактично дублюють його доводи при розгляді справи судами попередніх інстанцій, яким судами була надана належна правова оцінка в сукупності з встановленими обставинами справи. При цьому в частині встановлення фактичних обставин справи та переоцінки наявних доказів касаційна скарга не відповідає вимогам статті 1117 ГПК України стосовно меж перегляду справи в касаційній інстанції.

Таким чином, рішення місцевого та постанова апеляційного господарських судів зі справи відповідають встановленим ними фактичним обставинам, прийняті з дотриманням норм матеріального та процесуального права і передбачені законом підстави для їх скасування відсутні.

Керуючись статтями 1117, 1119-11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Сумської області від 20.04.2017 та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 08.06.2017 зі справи № 920/1134/16 залишити без змін, а касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак" - без задоволення.

Суддя В. Палій

Суддя І. Вовк

Суддя С. Могил