ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23.11.2017 справа № 908/3577/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів:Склярук О.І., Сгара Е.В. , Дучал Н.М. ,
при секретарі судового засідання за участю представників сторін: від позивача 1: від позивача 2: від позивача 3: від відповідача: від третьої особи: ОСОБА_4, ОСОБА_5, особисто, паспорт, ОСОБА_6, за довіреністю, ОСОБА_7, за довіреністю, ОСОБА_7, за довіреністю, ОСОБА_7, за довіреністю, ОСОБА_8, за довіреністю, ОСОБА_9, за довіреністю, ОСОБА_10, за довіреністю, ОСОБА_11, за довіреністю,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", м. Запоріжжя,
на рішення Господарського суду Запорізької області
від06.06.2017
у справі№ 908/3577/16 (головуючий Азізбекян Т.А., судді: Дроздова С.С., Зінченко Н.Г.)
за позовом1. ОСОБА_5, м. Запоріжжя, 2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", м.Одеса, 3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма", м.Запоріжжя,
до за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивачаПублічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", м. Запоріжжя, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м.Київ,
провизнання недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 16.11.2016, оформлені протоколом загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" б/н від 16.11.2016

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_5, м. Запоріжжя, Товариство з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. ПЛЮС", м. Одеса, Товариство з обмеженою відповідальністю "Порріма", м.Запоріжжя, звернулися до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", м. Запоріжжя, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на боці позивача Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку про визнання недійсним рішення загальних зборів від 16.11.2016 р.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 06.06.2017 р. по справі №908/3577/16 позовні вимоги задоволено повністю.

Визнано недійсним рішення загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 16.11.2016р., оформлені протоколом позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" № б/н від 16.11.2016.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" (65044, м. Одеса, Французький бульвар, буд. 33; ) на користь Державного бюджету (отримувач коштів: УДКСУ у місті Запоріжжі (Орджонікідзевський район), код отримувача (код за ЄДРПОУ) - 38025409, банк отримувача - ГУДКСУ у Запорізькій області, код банку отримувача - 813015, рахунок отримувача - 3007, код класифікації доходів бюджету - 22030101) судовий збір в сумі 1378 (Одна тисяча триста сімдесят вісім) грн. 00 коп.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" (69093, м. Запоріжжя, вул. Зестафонська, буд. 6-А, кв. 26; ) на користь Державного бюджету (отримувач коштів: УДКСУ у місті Запоріжжі (Орджонікідзевський район), код отримувача (код за ЄДРПОУ) - 38025409, банк отримувача - ГУДКСУ у Запорізькій області, код банку отримувача - 813015, рахунок отримувача - 3007, код класифікації доходів бюджету - 22030101) судовий збір в сумі 1378 (Одна тисяча триста сімдесят вісім) грн. 00 коп.

Рішення обґрунтовано доведеністю позовних вимог.

Не погодившись з прийнятим рішенням, Приватне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач" звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить рішення по справі скасувати та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог. Вважає. що рішення по справі прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права без врахування усіх обставин справи. Зокрема посилається , що місцевим господарським судом не правильно було застосовано норми матеріального права. Так, жодним нормативним актом не передбачено обов'язок акціонерного товариства повідомляти акціонерів про продовження часу реєстрації акціонерів. Крім того, наполягає , що судом безпідставно було прийнято до розгляду зміни підстави позову після початку розгляду справи по суті. Вважають, що право позивачів взагалі порушено не було, оскільки позивачі не бажали приймати участь у загальних зборах, а єдине прийняте на загальних зборах рішення стосувалася лише обрання членів Наглядової ради. Про те зазначене рішення не порушує права позивачів, а тому підстави для задоволення позову відсутні.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 26.06.2017 р. порушено апеляційне провадження по справі № 908/3577/16.

11.07.2017 р. від Національної комісії з цінних паперів та Фондового ринку на адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшло пояснення на апеляційну скаргу на рішення господарського суду Запорізької області, в яких зазначається, окрім цитування норм Закону України "Про акціонерні товариства", що протокол нагляду за реєстрацією акціонерів, проведення загальних зборів акціонерного товариства Комісією на складався, оскільки Комісія ( контрольна група) не здійснювала нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах ПрАТ "Перетворювач".

19.07.2017 р. від відповідача по справі надійшло клопотання про відкладання розгляду справи

Розпорядженням в.о. керівника апарату суду за № 1301 від 24.07.2017 р. у зв'язку з перебуванням судді Сгари Е.В. у відпустці на дату розгляду справи призначено повторний автоматизований розподіл справи. Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 24.07.2017 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Склярук О.І., судді Москальова І.В., Геза Т.Д.

24.07.2017 р. від представника позивачів першого та другого на адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшло клопотання про відкладання розгляду справи. Клопотання задоволено, розгляд справи відкладено на іншу дату

29.07.2017 р. від представника другого позивача по справі на адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просять рішення по справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

На підставі розпорядження керівника апарату суду від 29.08.2017 р. за №1518 у зв'язку з перебуванням судді Москальової І.В. у відпустці на дату розгляду справи призначено повторний автоматизований розподіл справи №908/3577/16. Згідно з протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 29.08.2017 р. визначено наступний склад колегії суддів : головуючий суддя Склярук О.І., судді Геза Т.Д., ОСОБА_37

31.08.2017 р. від відповідача по справі надійшов відвід складу колегії суддів. Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 07.09.2017 у задоволенні відводу складу колегії суддів було відмовлено.

06.09.2017 р. від відповідача також надійшли пояснення до відзиву на апеляційну скаргу.

17.09.2017 р. від відповідача по справі надійшов лист щодо виправлення помилок у поясненнях.

02.10.2017 розпорядженням в.о. керівника апарату суду за № 1790 у зв'язку із звільненням у відставку судді ОСОБА_37. та перебуванням судді Геза Т.Д, у відпустки призначено повторний автоматизований розподіл справи. Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Склярук О.І. судді Сгара Е.В., Дучал Н.М.

05.10.2017 р від представника позивачів першого, другого, третього надійшли письмові пояснення щодо безпідставності апеляційної скарги ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач"

02.11.2017 від відповідача по справі надійшло заперечення на пояснення безпідставності апеляційної скарги щодо порушення вимог процесуального законодавства при зміні підстав позову, а також письмові пояснення щодо питань, поставлених в судовому засіданні, яке відбулося 05.10.2017 р.

02.11.2017 р. від відповідача по справі надійшло клопотання про огляд в судовому засіданні речових доказів - відеозаписи на відеодисках, наданих відповідачем суду першої інстанції, з метою з'ясування наявності у представників позивачів, що прибули 16.11.2016 р. на територію прохідної ПАТ "Завод "Перетворювач" дійсних намірів реалізувати своє право на участь у загальних зборах. Зазначена клопотання судом задоволено.

02.11.2017 р. в судовому засіданні за участю представників сторін відбувся огляд речових доказів - відеозаписи на відеодисках, які було надано як представниками позивачів так і представниками відповідача до матеріалів справи під час розгляду справи судом першої інстанції.

02.11.2017 р. від відповідача по справі надійшло клопотання про виклик в судове засідання для дачі пояснень та встановлення обставин реєстрації акціонерів та їх допуску на територію акціонерного товариства 16.11.2016 р. під час проведення реєстрації акціонерів наступних посадових осіб ПАТ "Завод "Перетворювач", які забезпечували дотримання порядку під час реєстрації акціонерів 16.11.2016 р. на території акціонерного товариства: начальника служби охорони ОСОБА_13, заступника начальника служби охорони ОСОБА_14.

Також просили викликати в судове засідання для дачі пояснень для встановлення обставин реєстрації акціонерів та їх допуску на територію акціонерного товариства 16.11.2016 р. під час проведення реєстрації акціонерів посадову особу ПАТ "Завод "Перетворювач" - начальника юридичного відділу ОСОБА_15, що була присутня під час прибуття представників позивачів до місця реєстрації та особисто спілкувалась з працівниками поліції.

Клопотання обґрунтовано тим, що під час розгляду справи у суді першої інстанції, судом не встановлювалася обставина, що представники позивачів свідомо не проходили за прохідну, оскільки не мали реального наміру взяти участь у загальних зборах акціонерів. Нормативно ухвала обґрунтована приписами ст. ст. 22, 30, 77 ГПК України.

02.11.2017 р. відповідачем з посиланням на приписи ст. ст.22, 30, 77, 99 ГПК України, також заявлено клопотання про виклик в судове засідання для дачі пояснень для встановлення обставин повідомлення осіб, що прибули для участі у загальних зборах акціонерів 16.11.2016 р. та є посадовими особами ПАТ "Завод Перетворювач":

- електромеханіка по листам енерго-механічного відділу ОСОБА_16

- члена правління ОСОБА_17

Клопотання обґрунтовано тим, що місцевим господарським судом під час розгляду справи не було досліджено ким саме робилося повідомлення про продовження часу реєстрації акціонерів та проведення загальних зборів акціонерів.

02.11.2017 р. від відповідача по справі надійшло клопотання про витребування у Національної комісії з цінних паперів та фондовому ринку ( 01010, м. Київ вул.Московська,8 корпус 3, ідентифікаційний код 3796207) що є третьою особою по цій справі інформації щодо наявної практики продовження акціонерними товариствами строків реєстрації акціонерів, проведення загальних зборів у зв'язку із запізненням строку зазначеного у повідомленні про скликанні та проведення цих зборів, у розрізі наступної інформації:

- найменування акціонерного товариства;

- дата, час початку та закінчення реєстрації, час початку загальних зборів акціонерів, що зазначені у повідомлені про скликання та проведення загальних зборів акціонерів, зробленому у відповідності до ст.35 Закону України "Про акціонерні товариства": причина з якої було продовжено час реєстрації акціонерів; фактичний час закінчення реєстрації та початку проведення загальних зборів; Інформація про повідомлення акціонерів про продовження часу закінчення реєстрації акціонерів та змушене запізнення часу початку загальних зборів; спосіб такого повідомлення ( письмово, усно) відсутність такого повідомлення; Інформація, чи визначено такі дії порушенням вимог законодавства про цінні папери та чи було складено відповідні постанови про накладення санкцій.

02.11.2017 р. від відповідача по справі надійшло клопотання про витребування у члена Наглядової ради ОСОБА_38 пояснення з приводу обставин проведення екстреного засідання Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" 16.11.2016 р. з питань продовження часу реєстрації акціонерів, що прибули для участі у загальних зборах, та оголошення цього рішення акціонерам, що прибули для участі у загальних зборах товариства.

Зазначені вище клопотання не підлягають задоволенню з огляду на наступне:

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими і речовими доказами, висновками судових експертів; поясненнями представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судових засіданнях. В необхідних випадках на вимогу судді пояснення представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі, мають бути викладені письмово.

При цьому, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. ( ст.33 ГПК України).

Сторони або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів. У клопотанні повинно бути зазначено: який доказ витребовується; обставини, що перешкоджають його наданню; підстави з яких випливає, що цій доказ має підприємство чи організація; обставини які можуть підтвердити цей доказ. ( ст.38 ГПК України).

Таким чином, місцевий господарський суд вправі витребувати відповідний доказ тільки у разі неможливості сторонами або прокурором самостійно надати цей доказ. При цьому неможливість надання такого доказу сторонами у процесі самостійно також повинна підтверджуватися відповідними доказами.

Як вбачається з заявлених клопотань, відповідач просить викликати для дачі пояснень певних обставин справи своїх працівників. При цьому жодного доказу, що це не можливо було здійснити відповідачем самостійно до клопотань не надано.

Крім того, судова колегія бере до уваги приписи ст.101 ГПК України згідно яких додаткові докази приймаються судом під час апеляційного провадження тільки у разі, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Та обставина, що місцевий господарський суд під час розгляду справи не досліджував певні обставини, які відповідач вважає за доцільно дослідити під час апеляційного провадження, з огляду на приписи ст.33 ГПК України не є тією обставиною, що позбавляла відповідача подати зазначені докази до суду першої інстанції своєчасно.

Враховуючи, що пояснення осіб, як письмові так і усні, є доказами по справі в розумінні ст.32 ГПК України, а відповідач у заявлених клопотаннях фактично просить долучити нові докази по справі без належного обґрунтування неможливості подання таких доказів до суду першої інстанції, заявлені клопотання відповідача не підлягають задоволенню.

Що стосується клопотання про витребування від третьої особи відповідної інформації щодо практики проведення загальних зборів у зв'язку з продовженням строку реєстрації, то зазначене клопотання також не підлягає задоволенню, оскільки третя особа не була позбавлена можливості самостійно надати відповідну інформацію під час розгляду справи у місцевому господарському суді.

22.11.2017 р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду від представника позивачів надійшло клопотання про залучення до матеріалів справи копії відповіді НКЦПФР, згідно якої вбачається, що в законодавстві про акціонерні товариства відсутні положення щодо припинення реєстрації акціонерів Долучення зазначеного доказу було не можливо під час розгляду справи оскільки цей лист було отримано лише 09.11.2017 р.

Про те, зазначений лист не є доказом по справі, а носить лише інформативний характер щодо Закону України "Про акціонерні товариства" та не є офіційним роз'ясненням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, про що прямо зазначено у листі.

Крім того від представника позивача по справі 22.11.2017 р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшли пояснення щодо оглянутих відеозаписів в судовому засіданні. Зазначені пояснення оголошено в судовому засіданні 23.11.2017 р.

23.11.2017 р. від відповідача по справі надійшли пояснення з приводу оглянутих у судовому засіданні відеозаписів, а також письмові пояснення з питань дослідження доказів в судовому засіданні, які було оголошено в судовому засіданні 23.11.2017 р.

В судових засіданнях представники заявника апеляційної скарги підтримали свої вимоги, просили рішення по справі скасувати та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

Представники позивачів, та перший позивач особисто, проти задоволення апеляційної скарги заперечували, просили рішення по справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Представники третьої особи по справі, підтримали позицію, що була викладена ними у письмовому вигляді

Відповідно до приписів ст.101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу, вислухав пояснення представників сторін, судова колегія зазначає наступне.

Як встановлено місцевим господарським судом, 19.09.2016р. проведено засідання Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на якому прийнято наступні рішення:

- скликати позачергові загальні збори товариства на 16 листопада 2016р.;

- визначити датою складання переліку акціонерів, що мають право на участь у загальних зборах, призначених на 16.11.2016р. - 10 листопада 2016р. станом на 24 годину;

- затвердити проект порядку денного загальних зборів, призначених на 16.11.2016р.;

- датою складання переліку акціонерів, що мають бути повідомлені про проведення загальних зборів визначити - 21.09.2016р.;

- затвердити зміни до Статуту Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (четверта редакція) та винести їх на розгляд загальних зборів, призначених на 16.11.2016р.;

- затвердити проект № 1 Положення про загальні збори (нова редакція) та винести його для затвердження загальними зборами, призначеними на 16.11.2016р.;

- затвердити проект № 1 Положення про наглядову раду (нова редакція) та винести його для затвердження загальними зборами, призначеними на 16.11.2016р.;

- затвердити проект № 1 Положення про правління (нова редакція) та и внести його для затвердження загальними зборами, призначеними на 16.11.2016р.;

- затвердити проект № 1 Положення про ревізійну комісію та аудит (нова редакція) та винести його для затвердження загальними зборами, призначеними на 16.11.2016р.;

- затвердити проект № 1 Регламенту проведення загальних зборів, призначених на 16.11.2016р. та внести його на розгляд загальних зборів;

- затвердити проект № 1 Договору з головою наглядової ради та винести його на затвердження загальними зборами 16 листопада 2016р.;

- затвердити проект № 1 договору з членом наглядової ради та винести його на затвердження загальними зборами 16 листопада 2016р.;

- затвердити проекти рішень з питань проекту порядку денного загальних зборів, призначених на 16 листопада 2016р.;

- затвердити зміст повідомлення про скликання та проведення загальних зборів, що повинно бути надіслане акціонерам Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач";

- здійснити персональне повідомлення акціонерів про проведення позачергових загальних зборів, призначених на 16.11.2016р., рекомендованими листами;

- затвердити перелік документів, пов'язаних із затвердженим раніше порядком денним загальних зборів;

- доручити підрахування голосів на загальних зборах 16.11.2016р. з першого питання порядку денного "Обрання членів лічильної комісії" наступним особам (створити тимчасову лічильну комісію у складі): ОСОБА_19; ОСОБА_20; ОСОБА_14;

- створити реєстраційну комісію загальних зборів, призначених на 16.11.2016р., у складі двох осіб, до складу якої призначити: ОСОБА_9, ОСОБА_8;

- затвердити форми бюлетенів для простого голосування на загальних зборах, призначених на 16.11.2016р.

12.10.2016р. у Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 195 (2449), опубліковане повідомлення Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (місцезнаходження: 69069, АДРЕСА_3), про скликання позачергових загальних зборів, що будуть проведені 16 листопада 2016р. о 8.45 год. за адресою: АДРЕСА_3. Реєстрація акціонерів буде проведена 16 листопада 2016р. з 08.00 год. до 08.30 год. за місцем проведення загальних зборів: АДРЕСА_3. Для участі у загальних зборах акціонери мають прибути 16 листопада 2016р. з 08.00 год. до 08.30 год. до центральної прохідної ПрАТ "Завод "Перетворювач", розташованої за адресою: АДРЕСА_3. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається на підставі даних реєстру власників іменних цінних паперів ПрАТ "Завод "Перетворювач" станом на 24.00 год. 10 листопада 2016р.

В повідомленні про проведення позачергових загальних зборів акціонерів товариства викладений проект порядку денного та Порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитись під час підготовки до загальних зборів.

З матеріалів справи також вбачається, , що позивачами на адресу Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" надавались пропозиції щодо питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", що скликаються 16.11.2016р.

До матеріалів справи також додано, датоване 16.11.2016 р Рішення Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" з тексту якого вбачається, що 16.11.2016 р. за допомогою засобів зв'язку, прийняте рішення про припинення реєстрації акціонерів протягом всього часу проведення дій, необхідних для виявлення вибухових пристроїв, та подовження часу реєстрації акціонерів, що прибули для участі у загальних зборах 16.11.2016р., протягом 30 хвилин після здійснення дій щодо виявлення вибухових пристроїв.

У вище зазначеному рішенні також зазначається, що о 08.15 год. 16.11.2016р. співробітники Дніпровського управління Національної поліції прибули до товариства та повідомили реєстраційну комісію загальних зборів товариства та осіб, присутніх під час реєстрації акціонерів, що прибули до центральної прохідної товариства, про те що до органів поліції телефоном поступило повідомлення про замінування приміщення ПрАТ "Завод "Перетворювач", за адресою Дніпровське шосе, 9.

В матеріалах справи також міститься копія протоколу № 2 від 16.11.2016р. засідання реєстраційної комісії загальних зборів ПрАТ "Завод "Перетворювач", призначених на 16.11.2016р. про підсумки реєстрації акціонерів (їх представників) на загальних зборах та наявність кворуму. У зазначеному протоколі зафіксовано: початок реєстрації акціонерів (їх представників), що прибули для участі у загальних зборах 08 год.00 хв. За рішенням наглядової ради від 16.11.2016р. час реєстрації акціонерів (їх представників), що прибули для участі у загальних зборах подовжено. Закінчення реєстрації акціонерів (їх представників), що прибули для участі у загальних зборах 11 год. 05 хв. Кількість акцій, відносно якої відповідно до Закону України "Про депозитарну систему України" визначається кворум, становить 2 487 159 штук простих іменних акцій. Під час реєстрації реєстраційна комісія перевірила дані та повноваження щодо кожного з акціонерів (представників акціонерів) та зареєструвала для участі у загальних зборах 11 акціонерів (представників акціонерів). У відповідності до ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" реєстраційною комісією зафіксовано наявність кворуму загальних зборів ПрАТ "Завод "Перетворювач", призначених на 16.11.2016р.

До матеріалів справи також додано копію Протоколу позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" за яким: - дата проведення зборів - 16 листопада 2016р.; - час проведення - збори розпочато об 11год.40 хв.; місце проведення - Дніпровське шосе, 9; загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвались для участі у загальних зборах - 2 464047 голосів; - кворум загальних зборів - 99, 07 %.

Порядок денний: 1. Обрання лічильної комісії; 2. Обрання голови зборів; 3.Обрання голови загальних зборів; 4 Обрання секретаря зборів; 5. Обрання секретаря загальних зборів; 6. Затвердження Регламенту проведення загальних зборів, призначених на 16.11.2016р.; 7. Затвердження Регламенту проведення загальних зборів, призначених на 16.11.2016р.; 8. Зміна типу (найменування) товариства; 9. Внесення змін до Статуту товариства; 10. Внесення змін до статуту товариства; 11. Затвердження нової редакції Положення про загальні збори; 12. Затвердження нової редакції Положення про загальні збори; 13. Затвердження нової редакції Положення про наглядову раду; 14. Затвердження нової редакції Положення про наглядову раду; 15. Затвердження нової редакції Положення про правління; 16.Затвердження нової редакції Положення про ревізійну комісію та аудит; 17. припинення повноважень голови та членів наглядової ради; 18. Обрання членів наглядової ради; 19. Припинення повноважень голови та членів наглядової ради; 20. Обрання членів наглядової ради; 21. Обрання членів наглядової ради; 22. Обрання членів наглядової ради; 23. Припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії; 24. Припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії; 25.Обрання членів ревізійної комісії; 26. Обрання членів ревізійної комісії; 27. Обрання членів ревізійної комісії; 28. Затвердження умов договору з головою наглядової ради; 29. Затвердження умов договорів з членами наглядової ради; 30. Про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_5; 31. Про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_21

Підсумки голосування: - з першого питання порядку денного обрано лічильну комісію у складі трьох осіб: ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_10; - з другого питання прийняте рішення обрати головою зборів ОСОБА_8; - з третього питання рішення про обрання головою зборів ОСОБА_18 не прийнято; - з четвертого питання вирішено обрати секретарем зборів ОСОБА_9; - з п'ятого питання рішення про обрання ОСОБА_5 секретарем зборів не прийнято; - з шостого питання прийняте рішення затвердити Регламент проведення загальних зборів, призначених на 16.11.2016р.; - з сьомого питання не прийняте рішення про затвердження Регламенту проведення загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", призначених на 16.11.2016р., запропонованого акціонером ТОВ "Ф.С.Б.Плюс"; - з восьмого питання не прийняте рішення про зміну типу (найменування) Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на Публічне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач"; - з дев'ятого питання не прийняте рішення про внесення змін до статуту товариства; - з десятого питання не прийняте рішення про внесення змін до статуту товариства; - з одинадцятого питання не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про загальні збори; - з дванадцятого питання не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про загальні збори; - з тринадцятого питання не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про наглядову раду;- з чотирнадцятого питання не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про наглядову раду;- з п'ятнадцятого питання не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про правління; - з шістнадцятого питання не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про ревізійну комісію та аудит; - з сімнадцятого питання не прийняте рішення про припинення повноважень голови та членів наглядової ради; - з вісімнадцятого питання не прийняте рішення про обрання членів наглядової ради; - з дев'ятнадцятого питання вирішено припинити повноваження голови наглядової ради ОСОБА_24 та членів наглядової ради: ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_18; - з двадцятого питання щодо обрання членів наглядової ради рішення не прийняте; - з двадцять першого питання щодо обрання членів наглядової ради рішення не прийняте; - з двадцять другого питання прийняте рішення про обрання членами наглядової ради ОСОБА_24, ОСОБА_39, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29; - з двадцять третього питання прийняте рішення припинити повноваження голови ревізійної комісії ОСОБА_30 та членів ревізійної комісії: ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34; - з двадцять четвертого питання щодо припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії рішення не прийняте; - з двадцять п'ятого питання щодо обрання членів ревізійної комісії рішення не прийняте; - з двадцять шостого питання щодо обрання членів ревізійної комісії рішення не прийняте; з двадцять сьомого питання щодо обрання членів ревізійної комісії рішення не прийняте; - з двадцять восьмого питання прийняте рішення про затвердження умов цивільно - правового договору, що укладатиметься з головою наглядової ради; - з двадцять дев'ятого питання прийняте рішення затвердити умови договорів, що укладатимуться з членами наглядової ради; - з тридцятого питання прийняте рішення звернутися до відповідних правоохоронних органів із заявою про вчинення ОСОБА_5 кримінальних правопорушень; - з тридцять першого питання про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_21 рішення не прийняте.

Протокол позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 16.11.2016р. підписаний: - головою зборів - ОСОБА_8; - Секретарем зборів - ОСОБА_9; - головою правління - ОСОБА_21.

У зв'язку з тим, що представники позивачів, не приймали участь у загальних зборах, оскільки за їх твердженням, вони не були взагалі повідомлені о якій годині буть проведені загальні збори , вони звернулися до суду з відповідним позовом.

Як зазначалося вище, рішенням по справі позовні вимоги було задоволено. Рішення обґрунтовано доведеністю позовних вимог.

Судова колегія, відповідно до приписів ст.101 ГПК України, повторно розглянувши справу зазначає наступне.

Рішення загальних зборів акціонерів за своєю правовою суттю є актом ненормативного характеру, тобто офіційним письмовим документом, що породжує певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

Підставами для визнання акту недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та / або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акту недійсним є також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача по справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

Постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016р. № 4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин", зазначено, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів можуть бути:

- невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства;

- порушення вимог закону та / або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів;

- позбавлення акціонерів юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

У відповідності до Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Згідно із ст. 32 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Відповідно до положень ст. 34 Закону у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

У відповідності до положень ст. 35 Закону письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначеною наглядовою радою.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства. Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проект порядку денного.

Порядок проведення загальних зборів акціонерного товариства встановлюється Законом України "Про акціонерні товариства", статутом товариства та рішенням загальних зборів. ( ст.40 Закону)

Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісії, який обирається простою більшістю голосів її членів до початку проведення реєстрації. Акціонер, який не зареєструвався, не має права брати участь у загальних зборах.

Посадові особи акціонерного товариства зобов'язані забезпечити вільний доступ представників акціонерів (акціонера) та / або Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку до нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків.

У ході загальних зборів може бути оголошено перерву до наступного дня. Рішення про оголошення перерви до наступного дня приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах та є власниками акцій.

З матеріалів справи, письмових пояснень та відеозаписів, наданих у якості речового доказу, вбачається, що реєстрація акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" () на позачергові загальні збори була розпочата о 08.00 год. 16.11.2016р. на території прохідної заводу.

Під час розгляду справи судом першої інстанції, представники відповідача пояснили, що близько 08 год. 13 хв., начальником сектору Дніпровського відділу поліції підполковником ОСОБА_35, що прибув на територію прохідної заводу, де проводилась реєстрація акціонерів, всіх присутніх було повідомлено, що до Національної поліції надійшла заява (по телефону) про замінування приміщення за адресою: АДРЕСА_3, у зв'язку з чим необхідно евакуювати працівників та інших осіб.

08 год. 30 хв. працівник Дніпровського відділу поліції повідомив осіб, що прибули для участі у зборах акціонерів та знаходилися на території прохідної, про необхідність покинути територію акціонерного товариства, у зв'язку з необхідністю проведення працівниками правоохоронних органів оперативних дій.

08год. 32 хв. членом реєстраційної комісії ОСОБА_8 було повідомлено про продовження часу реєстрації акціонерів, у зв'язку з такими подіями, та про те, що загальні збори будуть проведенні 16.11.2016р. у будь - якому випадку та запропоновано не залишати прилеглу територію заводу.

Про те, з оглянутих речових доказів - дисків відеозаписів, які було також досліджено колегією апеляційного господарського суду за участю представників сторін у судовому засіданні яке відбулося 02.11.2017р. вбачається наступне.

Реєстрація акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" () на позачергові загальні збори була розпочата о 08.00 год. 16.11.2016р. на території прохідної заводу, спочатку на стойці прохідної, а в подальшому у приміщенні для оформлення перепусток.

Близько о 08 год. 13 хв., начальником сектору Дніпровського відділу поліції підполковником ОСОБА_35, що прибув на територію прохідної заводу, де проводилась реєстрація акціонерів, всіх присутніх було повідомлено, що до Національної поліції надійшла заява (по телефону) про замінування приміщення за адресою: АДРЕСА_3, у зв'язку з чим необхідно евакуювати працівників та інших осіб, а також про необхідність покинути територію акціонерного товариства, у зв'язку з проведенням працівниками правоохоронних органів оперативних дій.

Твердження представників відповідача, що членом реєстраційної комісії ОСОБА_8 саме на території прохідної заводу у присутності представників позивачів по цій справі, було повідомлено про продовження часу реєстрації акціонерів, у зв'язку з такими подіями, та про те, що загальні збори будуть проведенні 16.11.2016р. у будь - якому випадку та запропоновано не залишати прилеглу територію заводу не підтверджується матеріалами справи, зокрема оглянутими відеозаписами як позивача так і відповідача.

З зазначених записів вбачається, що представники позивачів, які знаходилися на території прохідної заводу біля віконця кімнати, в якій здійснювалася реєстрація і перед турнікетом, який перешкоджав доступ до території заводу, після оголошення про необхідність покинути територію, намагалися повернути надані для реєстрації оригінали документів, зокрема паспортів, і після їх отримання, покинули територію прохідної вийшовши на вулицю (за поясненням позивачів зі сторони Дніпровського шосе ). З відеозаписів також вбачається, що вийти з території прохідної шляхом потрапляння на територію заводу не було можливості, оскільки зазначеним діями перешкоджав як наявний турнікет так і працівники правоохоронних органів, які неодноразово наголошували, що особи, які знаходяться у приміщенні, повинні вийте саме на вулицю, а не на територію заводу.

З матеріалів справи також вбачається, що члени реєстраційної комісії покинули територію прохідної без проходження турнікету у інші двері.

Знаходження їх на вулиці, куди вийшли представники позивачів матеріалами відеозаписів не підтверджується.

З наданого відповідачем відеозапису також не вбачається, що член реєстраційної комісії ОСОБА_8 робила оголошення про обов'язкове проведення загальних зборів саме 16.11.2017 р. у присутності представників позивачів.

З останнього відеозапису позивачів вбачається, що члени реєстраційної комісії (ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_40.) вийшли з території, яка огороджена парканом, на вулицю, де перебували, зокрема і позивачі, і попрямували до автомобілів, у яких і покинули місце зйомки. При цьому доказів, що позивачів було повідомлено про зміни у ході загальних зборів запис не містить.

Станом як на день розгляду господарського спору по суті, так і у апеляційній інстанції відповідачем не надано жодного документального доказу про письмове повідомлення або повідомлення вчинене у іншій спосіб, акціонерів: ОСОБА_5, ТОВ "Ф.С.Б. Плюс", ТОВ "Порріма" про припинення реєстрації акціонерів 16.11.2016р., у зв'язку з надзвичайною ситуацією, про дату, час та місце продовження реєстрації акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" та проведення позачергових загальних зборів акціонерів товариства саме 16.11.2016р.

Отже, позивачі були позбавлені можливості прийняти участь у загальних зборах внаслідок їх неповідомлення про припинення реєстрації акціонерів товариства на позачергові загальні збори 16.11.2016р., часу, місця та дати продовження реєстрації акціонерів товариства, та проведення позачергових загальних зборів, що є підставою для визнання недійсним рішення позачергових зборів акціонерного товариства.

Твердження заявника апеляційної скарги на порушення місцевим господарським судом норм процесуального права, а саме : прийняття судом після початку розгляду справи по суті заяву позивачів, якими змінено підстави позову не підтверджується матеріалами справи з огляду на наступне.

Відповідно до приписів ст.22 ГПК України, позивач до початку розгляду справи по суті має право змінити, зокрема підставу позову.

Підставу позову становлять обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги щодо захисту права та охоронюваного законом інтересу. Зміна підстави позову - це зміна обставин, на яких ґрунтується вимога позивача.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 21.03.2017 р. судову справу № 908/3577/16 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого суддя Азізбекян Т.А., суддя Дроздова С.С., суддя Зінченко Н.Г.

Ухвалою від 21.03.2017 р. справа № 908/3577/16 прийнята до колегіального розгляду.

16.05.2017 р. розпочато слухання господарської справи № 908/3577/16 по суті.

Доказів звернення позивачів до господарського суду з заявою про зміну підстави позову після 16.05.2017 р. матеріали справи не містять.

Наявні в матеріалах справи пояснення щодо нормативно-фактичної обґрунтованості позовної заяви, які надійшли до суду 06.06.2017 р. не є за своєю формою та по суті заявою про зміну підстави позову, а лише містить заперечення позивачів щодо аргументів (доводів відповідача) якими він обґрунтовував свою позицію по справі.

Твердження заявника апеляційної скарги, що спірне рішення не порушує ні яким чином права позивачів не підтверджується фактичними обставинами справи.

Як зазначалося вище, акціонер має право брати участь в управлінні акціонерним товариством ( ст.25 Закону України «Про акціонерні товариства»)

З тексту рішення позачергових загальних зборів ( протокол від 16.11.2016р.) вбачається, що на зазначених зборах було прийнято рішення звернутися до відповідних правоохоронних органів із заявою про вчинення ОСОБА_5 кримінальних правопорушень. Тобто, зазначене рішення прямо стосується одного із позивачів по цій справі, в даному випадку, акціонера ОСОБА_5 Прийняття такого рішення, за відсутності на зборах як її, так і її представників позбавило цього акціонера можливості надати відповідні пояснення .

Крім того, на зборах було прийняте рішення щодо обрання членами наглядової ради ОСОБА_24, ОСОБА_18, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_36 шляхом простого голосування.

Судова колегія бере до уваги, що 16.03.2017 р. постановою Донецького апеляційного господарського суду по справі № 908/1323/16 скасовано рішення господарського суду Запорізької області по справі № 908/1323/16 від 01.08.2016 р. та визнано недійсним повністю рішення загальних зборів акціонерів ПАТ Запорізький завод «Перетворювач» від 03.05.2016, оформлених протоколом б/н від 03.05.2016 р.

На вказаних загальних зборах, було прийняте рішення про зміну типу (найменування) Публічного акціонерного товариства «Запорізький завод «Перетворювач» на Приватне акціонерне товариство «Запорізький завод «Перетворювач», затверджено статут Приватного акціонерного товариства» Запорізький завод «Перетворювач» (четверта редакція)

25.07.2017 р. постановою Вищого господарського суду України залишено без змін постанову Донецького апеляційного господарського суду від 16.03.2017 по справі № 908/1323/16

Оскільки рішення про зміну найменування товариства та затвердження статуту визнані недійсними, вони є недійсними з самого моменту його прийняття, рішення загальних зборів не породили жодних правових наслідків. Таким чином четверта редакція Статуту не набула чинності.

Згідно з правовою позицією Верховного суду України, викладеною у постанові від 27.04.2016 р. № 6-62цс16, рішення загальних зборів учасників товариства є актами, що зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання відносин у різних питаннях діяльності товариства і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. Таким чином, у разі визнання судом недійсними рішення загальних зборів учасників товариства, воно є недійсним з моменту його прийняття.

Згідно з ч.10 ст.53 Закону України «Про акціонерні товариства» обрання членів наглядової ради публічного акціонерного товариства здійснюється виключно шляхом кумулятивного голосування.

За таких обставин, у зв'язку з проведенням простого голосування для обрання членів наглядової ради замість кумулятивного, що є обов'язковим для публічних акціонерних товариств, позивачі були обмежені в праві управління товариством , оскільки не приймали участь у зазначених зборах.

Твердження заявника апеляційної скарги, що позивачі взагалі не бажали брати участь у позачергових зборах не знайшло свого підтвердження під час розгляду справи як судом першої інстанції так і судом апеляційної інстанції.

З огляду на наведене, апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Проте рішення по справі підлягає скасуванню щодо розподілу судових витрат, враховуючи задоволення позову.

Керуючись ст.ст. 33, 43, 49, 101, 102, 103,104,105 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на рішення господарського суду Запорізької області по справі №908/3577/16 від 06.06.2017 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області по справі № 908/3577/16 від 06.06.2017 - скасувати в частині розподілу судових витрат.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (69069, м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, б.9 код 05755571) на користь ОСОБА_5 (місце проживання 69093, АДРЕСА_2) витрати по сплаті судового збору за подання позову у розмірі 1378 грн 00 коп.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (69069, м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, б.9 код 05755571) на користь Державного бюджету (отримувач коштів : УДКС у місті Запоріжжя (Орджонікідзевський район), код отримувач (код за ЄДРПОУ - 38025409, банк отримувача - ГУДКСУ у Запорізькій області, код банку отримувача - 813015, рахунок отримувача - 3007, код класифікації доходів бюджету - 22030101) судовий збір у сумі 2756, 00 грн.

В решті рішення по справі залишити без змін.

Постанова набирає чинності з моменту її прийняття та може бути оскаржена на адресу Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий О.І. Склярук

Судді: Е.В. Сгара

Н.М. Дучал