КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" листопада 2017 р. Справа№ 910/9795/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ткаченка Б.О.

суддів: Зеленіна В.О.

Зубець Л.П.

За участю секретаря судового засідання Москаленко Г.С.

представників сторін:

від позивача - не прибули;

від відповідача - Жила М.І. - дов. № 10-540/д від 23.08.2017 року,

розглянувши матеріали

апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства «Укрнафта»

на рішення Господарського суду міста Києва

від 29.08.2017 року

у справі № 910/9795/17 (суддя Шкурдова Л.М.)

за позовом Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital

(Cyprus)Limited)

до Публічного акціонерного товариства «Укрнафта»

про стягнення 72 035,10 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 29.08.2017 року по справі № 910/9795/17 позов задоволено частково.

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства «Укрнафта» на користь Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital (Cyprus)Limited) 49 198,20 грн. суму основного боргу, 10 345,29 грн. інфляційні втрати, 2 450,47грн. 3 % річних та 1 376,97 грн. витрати по сплаті судового збору. У задоволенні іншої частини позову відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Публічне акціонерне товариство «Укрнафта» звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 29.08.2017 року по справі № 910/9795/17 скасувати в частині задоволення позову про стягнення з Публічного акціонерного товариства «Укрнафта» на користь Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital (Cyprus)Limited) інфляційних втрат в сумі 10 345,29 грн., 2 450,47 грн. 3 % річних та прийняти нове рішення, яким у позові в цій частині відмовити, а в іншій частині рішення Господарського суду міста Києва від 29.08.2017 року по справі № 910/9795/17 залишити без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 29.09.2017 року апеляційну скаргу було прийнято до провадження у складі колегії суддів: головуючий суддя Ткаченко Б.О., судді: Зеленін В.О., Зубець Л.П. та призначено до розгляду в судовому засіданні на 08.11.2017 року.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.10.2017 року, у зв'язку з прийняттям головуючим суддею Ткаченком Б.О. участі у підготовці суддів для підтримання кваліфікації з 06.11.2017 року по 10.11.2017 року, яка проводиться Національною школою суддів, з метою недопущення затягування розгляду справи, судова колегія призначила розгляд справи на 15.11.2017 року.

09.11.2017 року через Відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital (Cyprus)Limited) надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржуване судове рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття невірного судового рішення.

Представник Публічного акціонерного товариства «Укрнафта» у поясненнях, наданих у судовому засіданні, підтримав доводи, викладені в його апеляційній скарзі, просив суд рішення Господарського суду міста Києва від 29.08.2017 року по справі № 910/9795/17 скасувати в частині задоволення позову про стягнення з Публічного акціонерного товариства «Укрнафта» на користь Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital (Cyprus)Limited) інфляційних втрат в сумі 10 345,29 грн., 2 450,47 грн. 3 % річних та прийняти нове рішення, яким у позові в цій частині відмовити, а в іншій частині рішення Господарського суду міста Києва від 29.08.2017 року по справі № 910/9795/17 залишити без змін.

Представник Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital (Cyprus)Limited) у судове засідання не прибув, про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином.

09.11.2017 року через Відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital (Cyprus)Limited) надійшло клопотання про розгляд справи без участі представника позивача.

Колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку оскаржуваного рішення суду першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представника позивача.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника відповідача, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

Загальними зборами акціонерів Публічного акціонерного товариства «Укрнафта» (далі - відповідач, ПАТ «Укрнафта») прийнято рішення, оформлене протоколом № 23 від 22.07.2015 року про затвердження розміру та порядку розподілу прибутку товариства за 2014 рік: направити на виплату дивідендів акціонерам 100 % або максимально наближений до 100 відсотків, але не менший ніж 99,9% розмір чистого прибутку товариства за 2014 рік за даними річної фінансової звітності, підтвердженої аудиторським висновком. Розмір дивідендів, що припадає на одну акцію, становить 23,32 грн.; решту чистого прибутку направити на розвиток товариства. Встановити дату складання переліку осіб, що мають право на отримання дивідендів, 03.08.2015 року. Виплату дивідендів здійснити у строк з 03.08.2015 року по 03.10.2015 року. Виплату дивідендів акціонеру товариства - Національній акціонерній компанії «Нафтогаз України» здійснити шляхом перерахування відповідної суми дивідендів до Державного бюджету України. Перерахування дивідендів іншим акціонерам здійснити відповідно до ч. 5 ст. 30 Закону України «Про акціонерні товариства».

Оголошення з інформацією про строки і порядок виплати дивідендів за 2014 рік розміщено на офіційній веб-сторінці ПАТ «Укрнафта» в мережі Інтернет.

Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital (Cyprus)Limited) (далі - позивач) станом на 03.08.2015 року володів 2 482 простих іменних акцій ПАТ «Укрнафта», що підтверджується випискою про стан рахунку в цінних паперах (обмежена) № 80 (а.с. 30).

Листами від 24.02.2017 року та від 12.05.2016 року позивач звертався до ПАТ «Укрнафта» із заявою на виплату дивідендів за 2014 рік, які просив перерахувати на рахунок № 0585, відкритий у ПАТ «Укрсоцбанк» (а.с. 26-31, 33-39).

Листами від 31.03.2017 року та від 21.06.2016 року ПАТ «Укрнафта» повідомило позивача про неможливість виплати дивідендів, в зв'язку з дефіцитом обігових коштів, спричиненим складним фінансовим становищем відповідача (а.с. 32, 40).

Позивач стверджує, що відповідачем не було виконано зобов'язання по виплаті позивачу, як акціонеру ПАТ «Укрнафта», дивідендів за 2014 рік у сумі 57 880,24 грн.

З огляду на зазначене, Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital (Cyprus)Limited) звернулося до господарського суду з даною позовною заявою та просить стягнути з відповідача на свою користь 57 880,24 грн. невиплачених дивідендів, а також 2 882,91 грн. - 3 % річних та 12 170,93 грн. - інфляційних втрат за несвоєчасну сплату дивідендів.

Положеннями ст. 1 Закону України «Про акціонерні товариства» визначено, що корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають, зокрема, право на отримання дивідендів.

Частиною 1 ст. 20 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено, що акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 25 Закону України «Про акціонерні товариства» кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на отримання дивідендів.

Положеннями ст. 30 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено, що дивіденд - частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу. За акціями одного типу та класу нараховується однаковий розмір дивідендів.

Товариство виплачує дивіденди виключно грошовими коштами.

Виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів.

У разі прийняття загальними зборами рішення щодо виплати дивідендів у строк, менший ніж передбачений абзацом першим цієї частини, виплата дивідендів здійснюється у строк, визначений загальними зборами.

Рішення про виплату дивідендів та їх розмір за простими акціями приймається загальними зборами акціонерного товариства.

Якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) - п. 1 ст. 530 ЦК України.

Згідно ст. 599 Цивільного кодексу України зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Як встановлено вище, 22.07.2015 року Загальними зборами акціонерів ПАТ «Укрнафта» прийнято рішення в межах своєї компетенції про затвердження розміру та порядку розподілу прибутку товариства за 2014 рік. Розмір дивідендів, що припадає на одну акцію, становить 23,32 грн. Виплату дивідендів здійснити у строк з 03.08.2015 року по 03.10.2015 року.

Матеріали справи не містять доказів виконання відповідачем обов'язку щодо виплати позивачу дивідендів за 2014 рік у строк з 03.08.2015 року по 03.10.2015 року.

Таким чином, у ПАТ «Укрнафта» виникло зобов'язання з виплати позивачу дивідендів.

Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Dragon Capital (Cyprus) Limited) є резидентом Республіки Кіпр.

Оподаткування доходів резидентів Республіки Кіпр, станом на момент прийняття рішення Загальними зборами акціонерів ПАТ «Укрнафта», регулюється положеннями Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012 року, яка була ратифікована Україною 04.07.2013 року, набрала чинності 07.08.2013 року, положення якої застосовуються з 01.01.2014 року (далі - Конвенція).

Згідно з положеннями ст. 10 Конвенції дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі. Однак такі дивіденди можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник дивідендів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

5 відсотків від загальної суми дивідендів, якщо фактичний власник володіє не менш ніж 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди, або інвестував в придбання акцій чи інших прав компанії еквіваленті не менше 100 000 євро;

15 відсотків від загальної суми дивідендів у всіх інших випадках.

Відповідно до п. 103.1, 103.2 та 103.4 ст. 103 Податкового кодексу України застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Положеннями п. 141.4 ст. 141 Податкового кодексу України передбачено, що доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами є, зокрема, б) дивіденди, які сплачуються резидентом. Резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3-141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Тобто, з доходів у вигляді дивідендів з джерелом їх походження з України резидента Республіки Кіпр при їх виплаті резидентом України має утримуватись податок на репатріацію за ставкою, як правило, 15% від загальної суми дивідендів.

Слід звернути увагу, що доказів на застосування іншого розміру податку на репатріацію матеріали справи не містять, сторонами зазначений розмір утримання податку не оскаржується.

З огляду на зазначене, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції, що за даних обставин має бути утриманий із суми нарахованих позивачу дивідендів за 2014 рік - 57 880,24 грн. податок на репатріацію за ставкою 15%, а саме 8 682,04 грн., у зв'язку з чим позовні вимоги в частині стягнення з ПАТ «Укрнафта» суми дивідендів у розмірі 57 880,24 грн. підлягають частковому задоволенню в розмірі 49 198,20 грн.

Крім того, у зв'язку з невиплатою дивідендів у строк до 03.10.2015 року, який встановлено рішенням Загальних зборів акціонерів ПАТ «Укрнафта» від 22.07.2015 року, позивач просить стягнути з відповідача 2 882,91 грн. - 3 % річних та 12 170,93 грн. - інфляційних втрат за період з 04.10.2015 року по 31.05.2017 року, нарахованих на суму 57 880,24 грн.

Відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Враховуючи вказане вище, провівши повторний арифметичний розрахунок з урахуванням вірної суми заборгованості у розмірі 49 198,20 грн., колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про часткове задоволення позовних вимог у цій частині та стягнення з відповідача на користь позивача 2 450,47 грн. 3 % річних та 10 345,29 грн. інфляційних втрат.

Посилання апелянта на неможливість нарахування 3 % річних та інфляційних втрат на суму дивідендів судовою колегією не приймається з огляду на наступне.

За змістом статей 524 та 533 Цивільного кодексу України грошовим є зобов'язання, яке виражається в грошових одиницях України (або грошовому еквіваленті в іноземній валюті), тобто будь-яке зобов'язання зі сплати коштів.

Приписами ст. 30 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що товариство виплачує дивіденди виключно грошовими коштами.

Пункт 3.4 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 року № 4 передбачає, що невиплата дивідендів у строки, визначені законом або установчими документами юридичної особи, є порушенням грошового зобов'язання, у зв'язку з яким настають правові наслідки, передбачені частиною другою статті 625 ЦК України.

З огляду на зазначене, судова колегія дійшла висновку, що прострочення виплати дивідендів є грошовим зобов'язанням, за порушення якого позивач правомірно нарахував та просив стягнути 3 % річних та інфляційних втрати.

Інших доводів та доказів, які б слугували підставою для скасування судового рішення по даній справі апелянтом не наведено.

Згідно ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини справи, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Статтею 43 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Обставини, викладені Публічним акціонерним товариством «Укрнафта» в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду міста Києва від 29.08.2017 року по справі № 910/9795/17 прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Укрнафта» задоволенню не підлягає.

У зв'язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за її подання і розгляд покладаються на Публічне акціонерне товариство «Укрнафта» (апелянта).

Керуючись ст.ст. 32-34, 43, 49, 99, 101-103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Укрнафта» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 29.08.2017 року по справі № 910/9795/17 залишити без змін.

2. Матеріали справи № 910/9795/17 повернути до Господарського суду міста Києва.

3. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя Б.О. Ткаченко

Судді В.О. Зеленін

Л.П. Зубець

Повний текст рішення складено 20.11.2017 року.