РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" листопада 2017 р. Справа № 906/843/16

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Олексюк Г.Є. ,

судді Маціщук А.В.

секретар судового засідання Драчук В.М.

за участю представників:

позивача за зустрічним позовом - Козир В.К. довіреність в справі; Якимчук О.М. довіреність в справі;

відповідача за зустрічним позовом - Білоус Р.А. договір про надання правової допомоги адвокатом в справі;

третьої особи на стороні ТОВ "Житомиргаз збут" постачальник природного газу - ТОВ "Аверс плюс лтд" - Молнар О.О. довіреність в справі; Бойчук Я.Д. довіреність в справі.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" (с. Млинище, Житомирський район) на рішення господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 у справі №906/843/16 (суддя Машевська О.П.)

за первісним позовом Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" (с. Млинище, Житомирський район)

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут" (м. Житомир)

2. Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (м. Житомир)

третя особа на стороні ТОВ "Житомиргаз збут" постачальник природного газу - ТОВ "Аверс плюс лтд"

про визнання протиправними дії виражені у вимозі про підписання та скріплення печаткою акту приймання-передачі природного газу №ЖТЗ00012086 від 30.11.2015р., зобов'язання здійснення перерахунку спожитого газу у листопаді 2015р.

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут" (м. Житомир) до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" (с. Млинище, Житомирський район) про стягнення 829705,15 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 у справі №906/843/16 (суддя Машевська О.П.) зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут" до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" про стягнення 829705,15 грн., задоволено. Вирішено стягнути з Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище", 12433, Житомирська область, Житомирський район, с. Млинище, на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут", 10002, м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 35, : - 829660,13 грн. вартості донарахованого (необлікованого) природного газу в обсязі 92 130 м. куб ; - 12445,58 грн витрат, пов'язаних зі сплатою судового збору" (з урахуванням ухвали господарського суду Житомирської області від 11.09.2017 по справі №906/843/16).

Рішення господарського суду мотивоване тим, що за місцем знаходження ЗВТ СТОВ "Млинище" 25.11.2015 було проведено технічну перевірку вузла обліку природного газу, а отже складений за її результатами акт є самостійною підставою для проведення перерахунків об'ємів прийнятого-переданого споживачу газу за п.п. 3.12.3 та 3.12.4. Крім того, суд зазначає, що відповідність чи невідповідність змісту та форми певного акта нормативним визначенням понять "перевірка" чи "технічний огляд" не може спростовувати встановлених в останньому фактів відсутності виявлених порушень та цілісність усіх пломб.

З урахуванням вказаного, суд першої інстанції відхилив доводи СТОВ "Млинище", що підставою для проведення перерахунків обсягів природного газу за період з 18.11.2015 по 25.11.2015, має бути двосторонній акт про порушення, складення якого передбачено за п. 3.12.11 Правил № 1181 (в тому числі у разі доведення за результатами технічної перевірки вузла обліку газу вини споживача щодо втручання у роботу засобів вимірювальної техніки), та який є підставою для застосування до споживача природного газу господарсько-оперативних санкцій за порушення договірних зобов'язань, оскільки недоліки, що впливають на результати вимірювань об'єму газу, які б могли бути передумовою для складення вказаного акту у ситуації, що виникла були відсутні.

Разом з тим, за п. 3.12.3 Правил № 1181 передбачено, що перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Оскільки засіб вимірювальної техніки у СТОВ "Млинище" певний час працював, однак обліку газу не здійснював через поломку відлікового пристрою і за результатами технічної перевірки не було виявлено сторонніх втручань в його роботу, які б могли слугувати причиною виходу з ладу відлікового механізму ЗВТ то зважаючи на приписи п. 3.12.3 Правил № 1181 суд вважає, що ПАТ "Житомиргаз" доцільно провів перерахунки об'єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ до моменту демонтажу лічильника, тобто з 14 год. 00 хв. 18.11.2015 до 12 год. 00 хв. 25.11.2015.

Відповідно до проведеного ПАТ "Житомиргаз" нарахування об'єму газу, що протранспортовано СТОВ "Млинище", його обсяг склав 92135 куб.м, що дорівнює 829705,15 грн, і споживач не заперечує факту отримання документів, виписаних на його оплату, однак розрахунок за газ не здійснив.

Таким чином, беручи до уваги все вищезазначене, в тому числі зважаючи на положення Правил № 420 та наявність у ТОВ "Житомиргаз збут" ліцензії на постачання природного газу за регульованим тарифом, що відносить його до гарантованого постачальника, суд першої інстанції у свому рішення дійшов висновку, що з урахуванням заяви про зменшення розміру позовних вимог обсяг необлікованого (донарахованого) СТОВ "Млинище" природного газу в об'ємі 92130 куб.м, що у вартісному перерахунку становить 829660,13 грн, підлягає оплаті на користь ТОВ "Житомиргаз збут" у повному обсязі.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Млинище" звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати повністю рішення господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 по справі №906/843/16 і прийняти нове рішення яким відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю «Житомиргаз збут» в задоволенні зустрічного позову в повному обсязі.

Вважає, що процедура, яка визначена приписами Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджені Постановою Національної комісії, що здійснює регулювання у сфері енергетики №1181 від 13.09.2012, а саме відсутність складання двостороннього акту про порушення цих Правил, не дає правових підстав для здійснення перерахунку спожитого газу. Звертає увагу суду на те, що доказів вини СТОВ «Млинище» щодо втручання в роботу засобів вимірювальної техніки в матеріалах справи не має, акт про порушення не складався.

Зазначає, що коректор об`єму газу, як самостійний прилад протягом всього спірного часу був у справному стані. Доказів про його несправність в матеріалах справи не має. Тобто вказаний факт є доказом підтвердження того, що з 14:00 год. 18.11.2015 по 25.11.2015 газ споживачем не споживався, а не доказом зупинки фіксації лічильником об`ємів споживання природного газу споживачем у спірний період.

Поряд з цим, апелянт зазначає, що матеріалами справи не підтверджується та не доведено час початку виходу лічильника з ладу о 14:00 18.11.2015.

В апеляційній скарзі СТОВ «Млинище» посилаючись на пункти договору BRD/2015/0059 від 20.10.2015 приходить до висновку що газотранспортне підприємство не транспортувало та не мало права транспортувати обсяги газу для СТОВ «Млинище», які б перевищували обсяги надходжень цього газу до магістральних трубопроводів газотранспортного підприємства.

Таким чином, апелянт вважає, що матеріалами справи підтверджується обсяг фактичного протранспортованого споживання газу в листопаді 2015 року в об`ємі лише 48.220 тис. куб.м.

Крім того, зазначає, що оформлення актів приймання-передачі газу в обсягах згідно позовних вимог мало відбуватись виключно на підставі договору №2015/ТП-ПР-701770 від 01.07.2015 р. Проте, обсяги газу в цьому документів співпадають з обсягами реалізованого газу ТОВ «Аверс Плюс ЛТД». Тому вважає позовні вимоги ТОВ «Житомиргаз збут» безпідставні. Окрім того, відзначив, що довідка №3861 від 30.11.2015, яка складена за результатами проведення повірки лічильника працівниками ДП "Житомирстандартметрологія"не відповідає оригіналу, який знаходиться у апелянта в якому зазначено дату видачі довідки №3861 - 30.12.2015 р., тобто вважає, що документи про повірку лічильника були складені без дотримання вимог чинного законодавства.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 02.10.2017, колегією суддів у складі: головуюча суддя Гудак А.В., суддя Олексюк Г.Є., суддя Маціщук А.В., апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено її розгляд на 15.11.2017.

15.11.2017 на адресу суду засобами електронного зв`язку від ТОВ "Житомиргаз збут" надійшов відзив в якому просить суд рішення господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 по справі № 906/843/16 залишити в силі, а апеляційну скаргу ТОВ "Млинище" без задоволення.

Представник Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" в судовому засіданні 15.11.2017 підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції є незаконним та необґрунтованим, а тому просить його скасувати, а апеляційну скаргу - задовольнити, з мотивів наведених в апеляційній скарзі та з урахуванням пояснень наданих в даному судовому засіданні. Крім того, подав суду клопотання про долучення до матеріалів справи витяг ЄДРПОУ щодо СТОВ "Млинище" від 14.11.2017. Даний документ долучений до матеріалів справи.

В судовому засіданні 15.11.2017 представники позивача за зустрічним позовом апеляційну скаргу заперечили в повному обсязі, вважають рішення господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 у справі №906/843/16 законним та обґрунтованим, просять рішення господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 15.11.2017 (з урахуванням ухвали суду від 16.11.2017) розгляд справи відкладено на 30.11.2017 о 10:00 год. та витребувано у Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут": оригінал довідки Житомирського науково-виробничого центру стандартизації, метрології та сертифікації (ДП Житомирстандартметрологія) № 3861 від 30.11.2015 для огляду в судовому засіданні 30.11.2017; зобов`язано "ТОВ "Аверс плюс лтд" надати суду до 28.11.2017 включно - письмові пояснення щодо постачання природного газу Сільськогосподарському товариству з обмеженою відповідальністю "Млинище" з урахуванням обставин викладених в зустрічному позові Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут" (м. Житомир) до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" (с. Млинище, Житомирський район) про стягнення 829705,15 грн.; витребувано у Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз": оригінал документа - списка ПАТ "Житомиргаз" про повірені лічильники газу станом на 01.12.2015 року для огляду в судовому засіданні 30.11.2017.

27.11.2017 на адресу суду від ТОВ «Аверс плюс ЛТД» надійшли письмові пояснення в яких зазначено, що згідно умов договору від 16.09.2015 купівлі-продажу природного газу ТОВ «Аверс плюс ЛТД» здійснило поставку природного газу СТОВ «Млинище» у жовтні, листопаді, грудні 2015 року. Крім того, зазначає, що по даних періодах СТОВ «Млинище» мало двох постачальників природного газу: - ТОВ «Аверс плюс ЛТД» (договір №026-15 від 16.09.2015) та ТОВ «Житомиргаз збут» (гарантованого постачальника, договір №2015/ТП-ПР-701770 від 01.07.2015). На жовтень 2015 ТОВ «Аверс плюс ЛТД» отримало від СТОВ «Млинище» заявку на постачання 70000 м3 природного газу. Фактичне споживання природного газу у жовтні 2015 склало 64851 м3 тобто у межах замовленого у ТОВ «Аверс плюс ЛТД». В той же час за підсумком періоду жовтень 2015 СТОВ «Млинище» як зазначає ТОВ «Аверс плюс ЛТД» у поясненнях вирішило, скористатись власним правом отримання природного газу від двох постачальників наступним чином - звернулось за власною ініціативою листом на адресу ПАТ «Житомиргаз» з проханням провести розподіл спожитого у жовтні 2015 природного газу відповідно на ТОВ «Житомиргаз збут» - 23000 м3; на ТОВ «Аверс плюс ЛТД» - 41851 м3. У листопаді 2015 СТОВ «Млинище» надало згоду на отримання природного газу від ТОВ «Аверс плюс ЛТД» у кількості 48220 м3 тим, що акт приймання-передачі природного газу від 30.11.2015 завірений належним чином, а саме: власним підписом керівника та печатками підприємств. Даний факт підтверджений реєстром фактично про транспортованих обсягів природного газу газовими мережами ПАТ «Житомиргаз» підприємствам, що уклали договори з ТОВ «Аверс плюс ЛТД», завіреному підписом директора ТОВ «Аверс плюс ЛТД» Желєзним В.М. та печаткою підприємства, а також підписом заступника голови правління з постачання та обліку газу Івановою О.О. та печаткою ПАТ «Житомиргаз».

28.11.2017 на адресу суду засобами електронного зв`язку та 29.11.2017 поштовим відправленням від СТОВ «Млинище» надійшли письмові пояснення в яких спростовує позицію позивача за зустрічним позовом та додає для долучення до матеріалів справи копію ухвали Богунського районного суду м.Житомира від 11.10.2017, якою зобов`язано уповноважених осіб Житомирського відділу поліції ГУНП в Житомирській області внести до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомості про злочин по заяві СТОВ «Млинище» поданої 29.09.2017.

30.11.2017 на адресу суду засобами електронного зв`язку від ТОВ «Житомиргаз збут» надійшли додаткові пояснення в яких просить суд рішення господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 по справі №906/843/16 залишити в силі, а апеляційну скаргу СТОВ «Млинище» без задоволення. До даних пояснень додає копію списку повірки промислових лічильників газу ПАТ «Житомиргаз» станом на 01.12.2015 з якого вбачається, що 26.11.2015 здійснена повірка лічильника СТОВ «Млинище» за результатами якої даний лічильник визнаний непридатним, а 30.11.2015 повіркою встановлено, що даний лічильник придатний для використання після ремонту.

Представник СТОВ «Млинище» в судовому засіданні 30.11.2017 підтримав доводи апеляційної скарги з урахуванням письмових пояснень. Вважає, що рішення суду першої інстанції є незаконним та необґрунтованим, а тому просить його скасувати, а апеляційну скаргу - задовольнити, з мотивів наведених в апеляційній скарзі.

Представники ТОВ «Житомиргаз збут» в судовому засіданні 30.11.2017 апеляційну скаргу заперечили в повному обсязі з підстав викладених у відзиві та поданих письмових поясненнях, вважають рішення господарського суду законним та обґрунтованим, просять рішення господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. Також заперечили щодо урахуванням судом апеляційної інстанції при розгляді апеляційної скарги ухвали Богунського районного суду м.Житомира від 11.10.2017, якою зобов`язано уповноважених осіб Житомирського відділу поліції ГУНП в Житомирській області внести до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомості про злочин по заяві СТОВ «Млинище» поданої 29.09.2017.

Представники третьої особи за первісним позовом на стороні ТОВ "Житомиргаз збут" постачальник природного газу - ТОВ "Аверс плюс лтд" в судовому засіданні 30.11.2017 підтримали обставини, які викладені в поясненні (вх..34132/17 від 27.11.2017)(а.с. 156-161 т.3) та вважають, що ТОВ «Житомиргаз збут» здійснив перерахунок у відповідності до Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 13.09.2012р. N 1181 та зареєстровані в Міністерстві юстиції України 11.10.2012 р. за N 1715/22027 та Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р. N 618, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за N 67/11941.

Відповідно до статті 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача за зустрічним позовом в судових засіданнях 15.11.2017, 30.11.2017 та представників третьої особи на стороні ТОВ "Житомиргаз збут" по первісному позову постачальника природного газу - ТОВ "Аверс плюс лтд", обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, оцінивши висновки суду першої інстанції на відповідність дійсним обставинам справи, судова колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 у справі №906/843/16 слід залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення, виходячи з наступного.

Рішенням господарського суду Житомирської області від 02.11.2016у справі №906/843/16, залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 11.01.2017, у первісному позові Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут", третя особа на стороні ТОВ "Житомиргаз збут" постачальник природного газу - ТОВ "Аверс плюс лтд", 2. Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" про визнання протиправними дії виражені у вимозі про підписання та скріплення печаткою акту приймання-передачі природного газу №ЖТЗ00012086 від 30.11.2015р., зобов'язання здійснення перерахунку спожитого газу у листопаді 2015р., відмовлено, зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут" до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" про стягнення 829705,15 грн., задоволено. Мотивовуючи прийняті рішення, суди дійшли висновку про недоведеність позивачем обставин не споживання природного газу у спірний період до моменту припинення газопостачання. При цьому суди керувалися приписами статей 525, 526 ЦК України, статті 193 ГК України.

Постановою від 30.03.2017 Вищий господарський суд України постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 11.01.2017 у справі №906/843/16 та рішення господарського суду Житомирської області від 02.11.2016 в частині задоволення зустрічного позову скасував. Матеріали справи в цій частині скерував для нового розгляду до господарського суду Житомирської області. В решті постанову у справі залишив без змін.

Рішенням господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут", задоволено. Стягнуто з Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище", на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут": 829660,13 грн. вартості донарахованого (необлікованого) природного газу в обсязі 92 130 м. куб; 12445,58 грн. витрат, пов'язаних зі сплатою судового збору.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Житомиргаз збут" є постачальником природного газу, який здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом серії АЕ № 299023, виданою НКРЕКП 28.05.2015 на підставі рішення № 1646 на території м. Житомир та Житомирської області (крім м. Коростишів та Коростишівського району), села Махаринці Козятинського району, сіл Бухни та Морозівка Погребищанського району Вінницької області, з терміном дії з 01.07.2015. по 30.06.2020 (а. с. 113 т. 1).

Постановою Кабінету Міністрів України від 25.07.2012 № 705 ТОВ "Житомиргаз збут" з 01.07.2015 визнано гарантованим постачальником природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, який провадять діяльність на затвердженій Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, території.

Пунктом 1.5. Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ від 13.09.2012 № 1181, які були чинні до 27.11.2015 (далі за текстом - Правила № 1181), було унормовано, що гарантований постачальник, який здійснює діяльність з постачання природного газу за регульованим тарифом, укладає з усіма споживачами та субспоживачами, для яких відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 липня 2012 року № 705 "Про визначення гарантованих постачальників природного газу" цей постачальник визначений гарантованим та об'єкти газоспоживання яких розташовані на території здійснення ліцензованої діяльності даного постачальника, договір на постачання природного газу за регульованим тарифом відповідно до Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом, затвердженого постановою НКРЕ від 22 вересня 2011 року № 1580, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 7 жовтня 2011 року за № 1155/19893.

01.07.2015 між ПАТ "Житомиргаз" (газорозподільне/газотранспортне підприємство), ТОВ "Житомиргаз збут" (постачальник) та СТОВ "Млинище" (споживач) було укладено договір № 2015/ТП-ПР-701770 на постачання природного газу за регульованим тарифом (а.с. 31-35, 82-86 т. 1), за яким постачальник постачає природний газ споживачеві в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість газу і наданих послуг у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором (п. 1.1).

Пунктом 1.2 договору передбачено, що перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання визначається сторонами в додатку № 1 до договору.

Згідно п. 1.3. договору, газорозподільне/газотранспортне підприємство через газові мережі якого постачальник постачає газ споживачеві забезпечує розподіл/транспортування газу до пунктів призначення з гарантованим рівнем надійності, безпеки, якості та величини його тиску. Взаємовідносини між постачальником та газорозподільним/газотранспортним підприємством у частині розподілу/транспортування газу до пунктів призначення регулюються окремим договором на розподіл/транспортування природного газу укладеним між постачальником та газорозподільним/газотранспортним підприємством.

Відповідно до п. 2.5. договору за підсумками розрахункового періоду споживач протягом двох робочих днів погоджує з газорозподільне/газотранспортним підприємством про фактичний обсяг спожитого газу за розрахунковий період, який є підставою для оформлення актів приймання-передач газу між відповідними суб'єктами ринку природного газу. За наявності розбіжностей у частині визначення обсягу спожитого (протранспортованого) газу вони підлягають урегулюванню в порядку встановленому законодавством. До вирішення цього питання обсяг спожитого (протранспортованого) газу встановлюється відповідно до даних газорозподільного/газотранспортного підприємства.

Згідно п.п. 3.6, 3.7, 3.8, 3.9 договору, послуги з постачання газу підтверджується підписаним постачальником та споживачем актом приймання-передачі газу, оформлюється на підставі акта про фактичний обсяг спожитого (про транспортованого) газу за розрахунковий період складеного споживачем з газорозподільним/газотранспортним підприємством відповідно до пункту 2.5 розділу ІІ договору. Постачальник до п`ятого числа місяця, наступного за звітним місяцем надсилає споживачу два примірники акту приймання-передачі за звітний період підписані уповноваженим представником постачальника. Споживач протягом двох днів з дати одержання акта приймання-передачі газу зобов`язується повернути постачальнику один примірник оригіналу акта приймання-передачі газу підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта приймання-передачі газу. У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі газу розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг з постачання газу встановлюється відповідно до даних постачальника. Акти приймання-передачі газу є підставою для остаточних розрахунків споживача з постачальником.

Пунктами 5.3.5, 5.3.6 передбачено, що споживач зобов`язується забезпечувати збереження та цілісність ЗВТ і пломб на них та на газовому обладнанні, у тому числі відключеному від систем газопостачання, що знаходяться на території споживача. Негайно повідомляти постачальника та газорозподільне/газотранспортне підприємство про недоліки в роботі ЗВТ (вихід з ладу, несправність, пошкодження у тому числі пломб).

Пунктом 5.6.3 договору передбачено, що газорозподільне/газотранспортне підприємство має право обмежувати (припиняти) постачання газу споживачеві згідно з умовами розділу VII договору у відповідності до порядку встановленого законодавством.

Приписами п.п. 6.1, 6.3 договору встановлено, що за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за договором сторони несуть відповідальність згідно з договором і чинним законодавством України. Споживач не несе відповідальності перед постачальником та/або газорозподільним/газотранспортним підприємством за порушення умов договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника та/або газорозподільного/газотранспортного підприємства та/або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Згідно п.п. 7.2, 7.3 газорозподільне/газотранспортне підприємство у тому числі за дорученням постачальника припиняє або обмежує постачання газу на об`єкти споживача з дотриманням норм безпеки та нормативних документів, що визначають порядок обмеження (припинення) газу у випадках: не проведення розрахунків за спожитий газ згідно з умовами договору(за письмовою заявою постачальника); споживання природного газу в обсязі, що перевищує установлений договором; не виділення споживачеві планових обсягів постачання природного газу(лімітів); несанкціонованого відбору газу або втручання у вузли обліку, визначені в додатку 1 до договору; визнання аварійним стану системи газопостачання в установленому порядку; письмової заявки споживача з обґрунтуванням таких заходів. Газорозподільне/газотранспортне підприємство у п`ятиденний строк повідомляє постачальника про припинення (обмеження), відновлення споживачеві газопостачання.

Матеріалами справи встановлено, що згідно додатку 1 до договору від 01.07.2015 до переліку комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання СТОВ "Млинище" з моменту укладення договору входили дві зерносушарки Sukup TE2422E, розташовані за адресою: Житомирська обл., Житомирський район, с. Лука, вул. Байка, буд. 52а. На газоспоживаюче обладнання СТОВ "Млинище" було встановлено прилад обліку газу: лічильник газу G100"ТЕМП"1/160 № 140614, дата випуску 27.06.2014, кл.т.1,0%, коректор ВЕГА-1,01-ВБ-0,6-60-0,5-НЧ № 05866, дата випуску 18.09.2013, кл.т.0,5%. Згідно з даних додатку № 1 до договору від 01.07.2015, режим роботи споживача 24 год/добу, номінальні витрати газу на газоспоживаючий прилад - 277 м3/год, витрати газу приладом на добу - 6648 м3, режим роботи газового обладнання - без вихідних та святкових днів. Даний додаток 1 підписаний представниками сторін та скріплений печатками товариств (а.с. 87 т. 1).

Поряд з цим, як вбачається з матеріалів справи СТОВ «Млинище» здійснило реконструкцію комерційного вузла обліку газу та газоспоживаючого обладнання.

Так, 30.07.2015 ПАТ "Житомиргаз" надіслано СТОВ "Млинище" технічні умови № 85 на реконструкцію системи газопостачання зерносушарки за адресою: вул. Вахнюка, буд.1, с.Лука, Житомирський район з метою встановлення єдиного, централізованого вузла обліку витрат газу на газопроводі на вводі до сільськогосподарського підприємства (а.с. 47 т. 3).

Проект на встановлення приладів автоматизації комерційного вузла обліку споживання газу для газоспоживаючого обладнання, що встановлено на території СТОВ "Млинище", було погоджено ПАТ "Житомиргаз" (а.с. 48-56 т. 3).

В межах укладеного договору №2015/ТП-ПР-701770 від 01.07.2015 з СТОВ "Млинище" було підписано вищезгаданий додаток № 1 в новій редакції, згідно з якою до переліку комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання СТОВ "Млинище" ввійшла зерносушарка Sukup TE2452E, розташована за адресою: Житомирська обл., Житомирський район, с. Лука, вул. Байка, буд. 52а(а.с. 56 т.3).

Поряд з цим, 31.07.2015 СТОВ "Млинище" видані технічні умови №86 на реконструкцію комерційного вузла обліку газу зерносушарки за адресою:с.Млинище, вул.. Вахнюка, буд.1, які є додатком до технічних умов №85 від 28.07.2015. В розрахунковому листі щодо газоспоживаючого обладнання встановленого на об`єкті СТОВ «Млинище» за адресою: с.Млинище, вул. Вахнюка, буд.1 станом на 31.07.2015 для проектування комерційного вузла обліку газу зазначено у якості газоспоживаючого обладнання - Зерносушка «ТЕ-2452Е» газовий пальник, кількість одна, номінальна витрата газу на 1 одиницю нм3/год. - 555, разом нм3/год. - 555(а.с. 34-35 т.3).

Матеріалами справи підтверджується, що на газоспоживаюче обладнання СТОВ "Млинище" встановлено прилад обліку газу: лічильник газу G250"ТЕМП"1/160 № 150810, дата випуску 26.08.2015, кл.т.1,0%, коректор ВЕГА-1,01-ВБ-0,6-60-0,5-НЧ № 05866, дата випуску 18.09.2013, кл.т.0,5%. Згідно даних додатку № 1 до договору від 01.07.2015, режим роботи споживача 24 год/добу, номінальні витрати газу на газоспоживаючий прилад - 555 м3/год, витрати газу приладом на добу - 13320 м3, режим роботи газового обладнання - без вихідних та святкових днів (а.с. 87 т. 1).

Згідно додатку № 3 до договору №2015/ТП-ПР-701770 від 01.07.2015 затверджені обсяги постачання природного газу на 2015 рік, а саме на 4 квартал 2015 передбачено, що постачальник здійснює постачання природного газу споживачу для власного споживання в обсязі: жовтень - 3 тис.м3; листопад - 5 тис.м3; грудень - 5 тис.м3. Даний додаток є невід`ємною частиною договору на постачання природного газу за врегульованим тарифом від 01.07.2015 №2015/ТП-ПР-701770(а.с. 88 т.1).

16.11.2015 між Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» (газорозподільне підприємство) та Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю «Млинище» (замовник) укладено договір №Т-ПР-7-2015-1786-Н на розподіл природного газу(а.с. 42-46 т.3).

Згідно п. 2.1 даного договору, газорозподільне підприємство зобов`язується надати замовнику послугу з транспортування природного газу газорозподільними мережами до межі балансової належності об`єктів замовника або його споживачів відповідно до актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін. Пункти призначення з переліком комерційних вузлів обліку природного газу та газоспоживаючого обладнання визначаються сторонами в додатку 1 до договору.

Додатком 1 до даного договору сторони визначили пункт призначення з переліком комерційних вузлів обліку газу та газоспоживаючого обладнання, а саме: зерносушарка Sukup ТЕ2452Е, кількість газоспоживаючих приладів - 1, номінальні витрати газу на один газоспоживаючий прилад - 555 м3/год.; тип приладу обліку газу - лічильник газу G250 «ТЕМП»1/160 №150810, дата виписку 26.08.15 р., кл.т. 1,0%, коректор ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-60-0,5-НЧ №05866, дата виписку 18.09.13 р., кл.т.0.5%; режим роботи замовника (год/добу) - 24; витрата газу приладом за добу - 13320 м3; режим роботи газового обладнання - без вихідних та святкових днів(а.с. 44 т.3).

Додатком 3 до договору розподілу природного газу, встановлені договірні (планові) обсяги транспортування природного газу замовника ГРМ на 2015 рік - помісячно, а саме: жовтень - 41 тис.м3, листопад - 55 тис.м3, всього -96 тис.м.3.

Згідно приписів п.п. 5.3.5, 5.3.6 п. 5.3 договору 2015/ТП-ПР-701770 від 01.07.2017, який укладений між ПАТ "Житомиргаз" (газорозподільне/газотранспортне підприємство), ТОВ "Житомиргаз збут" (постачальник) та СТОВ "Млинище" (споживач), споживач зобов'язувався забезпечувати збереження та цілісність ЗВТ і пломб на них та на газовому обладнанні, негайно повідомляти постачальника та газорозподільне/газотранспортне підприємство про недоліки в роботі ЗВТ (вихід з ладу, несправність, пошкодження, у тому числі пломб).

24.11.2015 СТОВ "Млинище" подано до ПАТ "Житомиргаз" заяву щодо необхідності проведення робіт на комерційному вузлі обліку газу, для усунення неполадок та перевірки газового лічильника (а.с. 41 т. 1).

Колегія суддів відзначає, що у даній заяві представником споживача підтверджено, що до моменту проведення вищевказаних робіт, на підприємстві ведеться споживання природного газу. В даній заяві також зазначено, що облік природного газу на період розпломбування засобів вимірювальної техніки буде проводитися згідно з п. 5.13.2 "Правил обліку природного газу..." наказу № 618 від 27.12.2005 (а.с. 41 т. 1).

Згідно акту № 120131 перевірки стану обліку природного газу від 25.11.2015, представниками ПАТ "Житомиргаз" у присутності представника СТОВ "Млинище" перевірено вузол обліку газу на с. Лука Житомирського району, вул. Байко. Підписувати даний акт представник СТОВ "Млинище" відмовився без зазначення причин (а.с. 42-43 т. 1, а.с. 11-12 т.3).

В результаті перевірки встановлено, що газоспоживаюче обладнання: Зерносушарка Sukup-1од Qmax =555 нм3/год., Qmin =166,5 нм3/год (модульна зерно сушка на 3 горілки). Опломбованого ГСО на момент прибуття на 10:00 немає і газоспоживання не проводиться. Перевірка ВОТ проведена згідно заявки споживача (вхідний №3297 від 24.11.2015). Під час перевірки встановлено, що канали вимірювань по тиску та температурі функціонують в нормі. При перевірці лічильника газу на відкриття свічі середнього тиску виявлено, що покази лічильника газу не змінюються (лічильного механізму). Газ через свічу проходить без перешкод. Архіви коректора знято за період з 01.10.2015. Пуск газу проведено 27.10.2015 (акт № 120028б згідно з листа № 8998 від 27.10.2015). Згідно з даних коректора останні дні щодо годинної витрати зафіксовано 18.11.2015 о 14:00. При цьому записи за 08.11.2015 і період з 10.11.2015 по 15.11.2015 по об'єму спожитого газу відсутні (Qn=0nm3/час). В присутності представників сервісного центру ЖГАЗ знято лічильник газу і пломби СБ 9690860 і R 16503723, (пломба НЧ): імпульсної лінії СБ 9690858 і R 16503722. При обстеженні лічильника ротора цілі. При обертанні ротора лічильний механізм не змінюється. Лічильник поміщено в пакувальний мішок і опломбовано R 16503770. Представником СЦ ЖГАЗ лічильник газу взято на проведення обстеження. Вхідний кран на ВОГ перекрито о 12:00. Знято пломбу фланців R 14011935, встановлено заглушку 50 і опломбовано - R 16503774 згідно з листа № 3340 від 25.11.2015.

За результатами перевірки стану вузла обліку природного газу СТОВ "Млинище" вирішено: розрахунок за об'єм спожитого природного газу проводити згідно з Правил обліку природного газу (п. 5.12.1 абз. 2); обмежити газопостачання на час проведення ремонту лічильника газу шляхом встановлення заглушки на вхідному крані (о 12:00).

Згідно п. 3.12.11. Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 13.09.2012р. N 1181 та зареєстровані в Міністерстві юстиції України 11.10.2012 р. за N 1715/22027 за будь-яких перевірок у разі виявлення недоліків, що впливають на результати вимірювань об'єму газу (помилки в розрахунках об'єму розподіленого/протранспортованого газу, відсутність чи вихід з ладу вимірювальних перетворювачів параметрів газу і перепаду тиску, витоки газу в імпульсних лініях до перетворювачів тиску газу та перепаду тиску, виявлення факту несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку, використання конфігурації обчислювача, яка не відповідає документації на комерційний вузол обліку газу тощо), представник сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, разом з відповідальною за його технічний стан особою складає двосторонній акт про порушення цих Правил.

Акт, підписаний представниками сторін, є підставою для проведення перерахунків об'ємів прийнятого-переданого газу. Перерахунки здійснюються в порядку, передбаченому у підпунктах 3.12.3, 3.12.4 цього пункту або в умовах договору.

У разі виникнення спірних питань щодо змісту акта під час його підписання сторона, яка перевіряється, має право підписати акт із зауваженнями.

У разі відмови представника сторони договору, яка перевіряється, від підписання акта акт підписується тільки представником сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, в односторонньому порядку. В акті робиться відмітка про відмову іншої сторони договору від підписання.

25.11.2015 представниками ПАТ "Житомиргаз" складено протокол № 120131 щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку. Підписувати даний протокол представник СТОВ "Млинище" відмовився без зазначення причин. Згідно протоколу вирішено направити лічильник газу в спеціалізовані організації для проведення його позачергової Держповірки (а.с. 13-14 т. 3).

Державним підприємством "Житомирстандартметрологія" здійснено повірку вказаного лічильника, за результатами даної повірки встановлено, що лічильник газу СТОВ "Млинище" непридатний для використання через те, що не працює відліковий пристрій, на підтвердження чого було складено протокол про непридатність засобу вимірювальної техніки № 3861 від 26.11.2015 (а.с. 3 т.3), а в подальшому видано довідку № 3861 від 30.11.2015 (а.с. 100 т.1). Причини несправності відлікового пристрою за результатами повірки установлено не було.

Щодо тверджень представника СТОВ "Млинище" про невідповідність довідки Державного підприємства "Житомирстандартметрологія" №3861 від 30.11.2015, як належного доказу щодо повірки лічильника, колегія суддів зазначає наступне.

Матеріалами справи встановлено, що згідно пояснень ДП "Житомирстандартметрологія" від 10.08.2017 №0849/14 наданих суду першої інстанції вбачається, що повірником помилково неправильно зазначено дата складання довідки 30 грудня 2015 року. Фактично довідку про непридатність засобу вимірювальної техніки №3861 складено та видано 30.11.2015.

При цьому, на виконання вимог ухвали Рівненського апеляційного господарського суду від 15.11.2017 ТОВ "Житомиргаз збут" суду надано копія списку повірки промислових лічильників газу ПАТ "Житомиргаз" за період з 01.01.2015 по 01.12.2015 з якого вбачається, що 26.11.2015 здійснена повірка лічильника СТОВ «Млинище» за результатами якої даний лічильник визнаний непридатним, а 30.11.2015 повіркою встановлено, що даний лічильник придатний для використання після ремонту(а.с. 182-190 т.3).

Дані документи спростовують твердження представника СТОВ "Млинище"про невідповідність довідки Державного підприємства "Житомирстандартметрологія" №3861 від 30.11.2015, як належного доказу щодо повірки лічильника.

Поряд з цим, матеріалами справи встановлено, що СТОВ "Млинище" передало лічильник газу роторного G250 ТЕМП 1/160 №150810 заводу - виробнику Науково-виробничій фірмі "ТЕМП" на перевірку та гарантійний ремонт, про що складено акт огляду лічильника газу роторного G250 ТЕМП 1/160 №150810 від 26.11.2015 в якому зафіксовано, що ймовірною причиною виходу з ладу лічильника газу роторного G250 ТЕМП 1/160 №150810 є порушення умов експлуатації лічильника: потрапляння у вимірювач лічильника бруду, механічних частинок та рідини. Для відновлення працездатності лічильник необхідно розібрати, промити вимірювач, замінити підшипники, зібрати та відрегулювати.(а.с. 44-45 т. 1).

27.11.2015 постійно діючою комісією із затвердження нарахувань ПАТ "Житомиргаз" по технічним розрахункам проведено перерахунок обсягів необлікованого (донарахованого) природного газу по проектній номінальній потужності неопломбованого газоспоживаючого обладнання споживача (в даному випадку - зерносушарки Sukup TE2452E номінальною потужністю 555 м3/год) з урахуванням кількості годин його роботи (166,009 год) у відповідності до п. 5.13.2 правил №1181 від 13.09.2012, що становить кількість газу - 92135, даний факт встановлений протоколом № 47 від 27.11.2015(а.с. 26-27 т. 2) та технічним розрахунком від 27.11.2015 (а.с. 62 т.1).

30.11.2015 після здійснення ремонту лічильника, даний пристрій було повірено ДП "Житомирстандартметрологія" та встановлено, що даний лічильник придатний до експлуатації, опломбовано пломбою № R 16290282, перевірено на герметичність та працездатність представниками сервісного центру ПАТ "Житомиргаз", що підтверджується актом №150174 від 30.11.2015 (а.с. 46-47 т.1) та протоколом повірки від 30.11.2015 (а.с. 201 т.2).

Дані обставини підтверджуються наданим ТОВ "Житомиргаз збут" списком повірки промислових лічильників газу ПАТ "Житомиргаз" за період з 01.01.2015 по 01.12.2015 з якого вбачається, що 26.11.2015 здійснена повірка лічильника СТОВ «Млинище» за результатами якої даний лічильник визнаний непридатним, а 30.11.2015 повіркою встановлено, що даний лічильник придатний для використання після ремонту(а.с. 182-190 т.3).

При здійсненні перерахунку ПАТ "Житомиргаз" керувалося пунктами Правил № 618 та даними, що вказані у додатку № 1 до договору на розподіл природного газу № Т-ПР-7-2015-1768-Н від 16.11.2015, укладеного СТОВ "Млинище" з ПАТ "Житомиргаз", в якому в повній мірі відображено технічні характеристики газоспоживаючого обладнання сільськогосподарського товариства, які були враховані при нарахуванні йому плати за природний газ у період виходу з ладу лічильника газу роторного G250 ТЕМП 1/160 №150810, серед яких: номінальна потужність газоспоживання зерносушарки Sukup ТЕ2452Е визначена в розмірі 555 м. куб. газу за 1 годину; встановлено добовий режим роботи зерносушарки Sukup ТЕ2452Е, що становить 24 години на добу; встановлено тижневий графік роботи зерносушарки Sukup ТЕ2452Е, що становить сім днів на тиждень, без вихідних та святкових днів (а.с. 42-46 т. 3).

08.12.2015 в.о. заступника голови правління з постачання та обліку газу ПАТ "Житомиргаз" направив директору СТОВ "Млинище" для підписання акти приймання-передачі природного газу від 26.11.2015 №261, 261а протранспортованого природного газу за листопад 2015 та технічний розрахунок від 26.11.2015 в яких зазначено, що з 01.11.2015 09:00 по 25.11.2015 12:00 СТОВ «Млинище» спожито газу в об`ємі - 321345,0 м.куб.

Поряд з цим, 11.12.2015 в.о. заступника голови правління з постачання та обліку газу ПАТ "Житомиргаз" направив директору СТОВ "Млинище" для підписання акти приймання-передачі природного газу за листопад 2015 року від 30.11.2011 №№ 261, 261а та технічний розрахунок від 27.11.2015. В даному технічному розрахунку здійснено розрахунок кількості спожитого газу за період з 18.11.2015 14:00 год. по 25.11.2015 12:00 год. в розмірі 92130 м. куб.. Причина виконання технічного розрахунку: не працює відліковий механізм лічильника. (а.с. 59-62 т. 1).

16.06.2016 СТОВ "Млинище" звернулося з листом № 25 до ПАТ "Житомиргаз" з проханням відновити газопостачання на зерносушильну установку Sukup TE2452E, яка знаходиться за адресою: Житомирська обл., Житомирський район, с. Лука, вул. Байка, буд. 52а (а.с. 63 т. 1).

08.07.2016 ПАТ "Житомиргаз" надіслало СТОВ "Млинище" лист-вимогу про сплату коштів за спожитий в листопаді 2015 року газ в розмірі 829705,15 грн., до якої було додано два акти № ЖТ300012086 приймання-передачі природного газу до договору на постачання природного газу від 01.07.2015 № 2015/ТП-ПР-701770 від 30.11.2015, видаткову накладну № 00012086 від 30.11.2015 та рахунок на оплату № 00010137 від 30.11.2015 на загальну суму 829705,15 грн., яка складається сум за природний газ у обсязі 92.135 - 729709,20 грн. з ПДВ, збір у вигляді цільової надбавки - 14594,18 з ПДВ, постачання природного газу - 9213,49 грн. з ПДВ, розподіл природного газу - 70627,01 з ПДВ, транспортування природного газу - 5561,27 грн. з ПДВ (а.с. 65-69 т. 1).

19.07.2016 ПАТ "Житомиргаз" повідомило СТОВ "Млинище", що для відновлення газопостачання необхідно погасити заборгованість, яка виникла перед газовим підприємством за розподілений ним у листопаді 2015 року природний газ (а. с. 64 т. 1).

Однак, як вбачається з листа-відповіді ПАТ "Житомиргаз" від 30.09.2016 на черговий лист споживача щодо відновлення газопостачання, враховуючи вид господарської діяльності СТОВ "Млинище" та неодноразові звернення органів місцевої та державної влади з проханням прийняти компромісне рішення, ПАТ "Житомиргаз" було вирішено відновити розподіл природного газу до зерносушарки Sukup TE2452E, яка знаходиться за адресою: Житомирська обл., Житомирський район, с. Лука, вул. Байка, буд. 52а (а.с. 262-264 т.1), однак відмова СТОВ "Млинище" оплатити заборгованість за протранспортований йому у листопаді 2015 року природний газ, стала підставою для звернення ТОВ "Житомиргаз збут" до суду з зустрічним позовом про стягнення неоплаченої суми боргу в примусовому порядку.

Крім того, матеріалами справи встановлено, що 16.09.2015 між Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Млинище" (споживач) та TOB «АВЕРС ПЛЮС ЛТД» (постачальник) укладено договір №026-15 (а.с.36-38 т.1) на постачання природного газу, відповідно до якого TOB «АВЕРС ПЛЮС ЛТД» зобов'язалось поставляти споживачу природний газ починаючи з вересня 2015 року, а споживач зобов'язався приймати та розраховуватися за газ на умовах цього договору.

Згідно п. 3.4. даного договору на постачання газу фактична кількість природного газу, яка передана постачальником споживачу фіксується щомісячно в актах приймання-передачі природного газу підписаними представниками споживача та місцевої газорозподільної організації (в даному випадку - Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз").

Щомісячні акти приймання-передачі газу оформляються та підписуються постачальником та споживачем не пізніше 05 числа місяця, наступного за місяцем поставки газу (п. 3.5. договору).

Пунктом 4.4. договору встановлено, що ціна газу є договірною динамічною, формується з урахуванням всіх витрат та не враховує в собі ціну транспортування природного газу з магістральними газотранспортними і газорозподільними підприємствами.

Згідно реєстру фактично про транспортованих обсягів природного газу газовими мережами ПАТ «Житомиргаз» підприємствам, що уклали договори з ТОВ «Аверс плюс ЛТД» - всього по ПАТ «Житомиргаз» в т.ч. через мережі КТГ - СТОВ «Млинище» за договором №026-15 від 16.09.2015 надійшло 48220 тис.м3. Даний реєстр підписаний директором ТОВ «Аверс плюс ЛТД» Желєзним В.М. та заступником голови правління з постачання та обліку газу ПАТ «Житомиргаз» Івановою О.О. і скріплений печатками даних товариств(а.с. 158 т.3).

20.10.2015 між Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» Бердичівське ЛВУМГ (газотранспортне підприємство) та Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю «Млинице» (замовник) укладено договір №BRD/2015/0059 на транспортування природного газу магістральними трубопроводами за умовами якого замовник передає газотранспортному підприємству газ в загальному потоці в підтверджених обсягах у пунктах приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи газотранспортного підприємства( п. 2.2 даного договору)(а.с. 29-31 т.3).

Згідно п.2.4 даного договору, газотранспортне підприємство приймає газ від замовника на пунктах приймання-передачі газу в магістральні газопроводи та здійснює його транспортування по території України до ГРС, де передає газ замовнику в загальному потоці в газорозподільній мережі.

Відповідно до п.п.2.7, 2.8, 2.9 даного договору, газотранспортне підприємство забезпечує на виході з ГРС подачу зазначеної в договорі кількості газу підтриманням робочого тиску згідно з технічними характеристиками регулюючого обладнання ГРС за умови: надходження газу замовника в магістральні трубопроводи газотранспортного підприємства в обсягах, зазначених у пункті 1.2 договору, дотриманням замовником та/або його споживачами, які безпосередньо підключені до магістрального трубопроводу, добової норми відбору газу (або узгодженого з газотранспортними підприємством графіка); здійснення оплати послуг замовником відповідно до умов договору. Обсяг відбору газу замовником та його споживачами протягом місяця не повинен перевищувати обсяг газу, що передається замовником у магістральні трубопроводи газотранспортного підприємства у цьому місяці. При зменшенні обсягів надходження газу замовника в магістральні газопроводи газотранспортного підприємства в пунктах приймання-передачі газу газотранспортне підприємство зменшує обсяг транспортування газу замовнику та/або його споживачам, які безпосередньо підключені до магістральних трубопроводів газотранспортного підприємства про що газотранспортне підприємство повинно негайно повідомити замовника.

Пунктом 1.2 даного договору сторони встановили, що річний плановий обсяг транспортування природного газу замовника складає 160,0 тис.куб.м., а саме по місяцях: жовтень - 60,0 тис.куб.м., листопад - 60,0 тис.куб.м., грудень - 40,0 тис.куб.м..

Матеріалами справи встановлено, що ПАТ «Укртрансгаз» надало, а СТОВ «Млинище» отримало послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами у обсязі - 48220 тис.куб.м. Даний факт підтверджений актом №11-15-/BRD/2015/0059 від 30.11.2015, який складений та підписаний уповноваженими представниками ПАТ «Укртрансгаз» філія УМГ «Київтрансгаз» та СТОВ «Млинище» і скріплений печатками(а.с. 146 т.1, 28 т.3).

Крім того, актами приймання-передачі природного газу до договору про купівлю-продаж природного газу №026-15 від 16.09.2015 за листопад 2015 підтверджено, що ТОВ «Аверс плюс ЛТД» передало СТОВ «Млинище» на власні потреби природний газ українського походження в обсязі 48220 тис.куб.м.(а.с. 147-148 т.1).

Отже, як встановлено матеріалами справи, предметом судового розгляду за зустрічним позовом є вимога Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут" до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" про стягнення 829660,13 грн. вартості обсягу донарахованого (необлікованого) природного газу.

Як вбачається з матеріалів в обґрунтування зустрічного позову ТОВ "Житомиргаз збут" здійснює посилання на умови договору № 2015/ТП-ПР-701770 на постачання природного газу за регульованим тарифом від 01.07.2015 з додатками до нього, договору на розподіл природного газу № Т-ПР-7-2015-1768-Н від 16.11.2015 з додатками до нього, Правила обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених Наказом Мінпаливенерго України від 27.12.2005 № 618 (далі за текстом - Правила № 618), та Правила користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ від 13.09.2012 № 1181 (далі за текстом - Правила № 1181).

Сам факт непридатності лічильника газу G250 ТЕМП 1/160 № 150810 до подальшої експлуатації через зупинку відлікового механізму, зафіксований 25.11.2015 та сторонами у справі не заперечується.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 21.08.2001 № 1089 "Про Концепцію створення єдиної системи обліку природного газу", затвердженої Наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005 № 618 прийняті Правила обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання.

Відповідно до статті 4 Закону України від 08.07.2010 № 2467-VI "Про засади функціонування ринку природного газу", Постановою НКРЕ від 13.09.2012 № 1181 були затверджені Правила користування природним газом для юридичних осіб (чинні до 27.11.2015).

Отже, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що Правила № 618, затверджені наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005 року та Правила № 1181, затверджені постановою НКРЕ від 13.09.2012 року є однопредметними нормативними правовими актами однакової сили, які регулюють конкретну сферу суспільних відносин - облік транспортованого та реалізованого споживачу газу та організацію перевірок технічного стану комерційних вузлів обліку газу. За принципом дії однопредметних нормативно-правових актів однакової сили в часі застосуванню до спірних відносин підлягають саме приписи Правил № 1181, як такі, що діяли під час настання вище зазначеного юридичного факту - 25.11.2015, та прийняті пізніше Правила № 618, а приводом до їх виникнення обставини, на які посилається ТОВ "Житомиргаз збут" у зустрічній позовній заяві - заява СТОВ "Млинище" від 24.11.2015 про усунення неполадок та перевірку газового лічильника.

Поряд з цим, перерахунок об'єму протранспортованого природного газу здійснювався за період, що передував фіксації юридичного факту непридатності лічильника газу до подальшої експлуатації та визначений сторонами як такий, що становить 14 год 00 хв 18.11.2015 (час та дата зупинення відлікового механізму лічильника зафіксовані в роздруківках коректора) до 12 год 00 хв 25.11.2015 (момент припинення газопостачання шляхом пломбування запірного крану в закритому положенні) до обставин, що мали місце у спірний період необхідно застосувати Правила № 1181 та Порядок доступу та приєднання до єдиної газотранспортної системи України, затверджений Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 19.04.2012 № 420 (далі - Порядок № 420).

Матеріалами справи встановлено, що згідно пп. 5.3.5, 5.3.6 п. 5.3 договору №2015/ТП-ПР-701770 від 01.07.2015 на постачання природного газу, пп. 6.3.4 п. 6.3 договору №Т-ПР-7-2015-1786-Н від 16.11.2015 на розподіл природного газу, споживач зобов'язався забезпечувати збереження та цілісність ЗВТ і пломб на них та на газовому обладнанні, у тому числі відключеному від систем газопостачання, що знаходяться на території споживача та негайно повідомляти постачальника та газорозподільне/газотранспортне підприємство про недоліки в роботі ЗВТ (вихід з ладу, несправність, пошкодження, у тому числі пломб), що встановлені на його території.

Як встановлено матеріалами справи, а саме: актом № 120131 перевірки стану обліку природного газу від 25.11.2015 (а.с. 42-43 т. 1, а.с. 11-12 т.3), що в результаті перевірки встановлено, що газоспоживаюче обладнання: Зерносушарка Sukup-1од Qmax =555 нм3/год., Qmin =166,5 нм3/год (модульна зерно сушка на 3 горілки). Опломбованого ГСО на момент прибуття на 10:00 немає і газоспоживання не проводиться.

Посилання представника позивача за зустрічним позовом в судовому засіданні 30.11.2017 на те, що умови пп. 5.3.5, 5.3.6 п. 5.3 договору від 01.07.2015 на постачання природного газу, пп. 6.3.4 п. 6.3 договору від 16.11.2015 на розподіл природного газу стосовно пломбування газового обладнання на розсуд споживача вважає необґрунтованим у зв`язку з тим, це є зобов`язання споживача у відповідності наявності імперативних норм вищезгаданих договорів, оскільки в судовому порядку дані норми не оскаржувались, недійсними не визнавалися, а відтак, на підставі ст. 204 ЦК України вони є правомірними.

Відносини, які виникають між газопостачальними, газорозподільними, газотранспортними підприємствами та споживачами природного газу (крім населення), а також взаємовідносини між суб'єктами господарювання під час передачі з газорозподільних мереж споживачу природного газу регулюються умовами договору, Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання від 27.12.2005р. N 618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за N 67/11941.

Правила користування природним газом для юридичних осіб, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 13.09.2012р. N 1181 та зареєстровані в Міністерстві юстиції України 11.10.2012 р. за N 1715/22027(далі за текстом - Правил користування природним газом для юридичних осіб) регулюють відносини, які виникають між газопостачальними, газорозподільними, газотранспортними підприємствами та споживачами природного газу.

У пункті 3.1 Правил користування природним газом для юридичних осіб зазначено, що об'єкти газоспоживання споживача мають бути забезпечені комерційним вузлом обліку природного газу для визначення обсягів споживання/розподілу/транспортування природного газу в точках вимірювання та складання комерційного обліку газу для проведення розрахунків. Підключення об'єктів газоспоживання, які не забезпечені комерційними вузлами обліку, забороняється.

Підпунктом 3.12.1 пункту 3.12 Правил користування природним газом для юридичних осіб встановлено, що сторони договору мають право контролювати правильність експлуатації ЗВТ у будь-який час доби. Періодична повірка ЗВТ здійснюється газорозподільним (газотранспортним) підприємством або іншою організацією, яка уповноважена на її проведення. Періодична повірка ЗВТ здійснюється за рахунок власників цих ЗВТ у строки, встановлені нормативними документами. У разі виникнення спірних питань між сторонами договору щодо результатів вимірювань об'єму газу сторони договору мають право проводити спільні технічні перевірки вузлів обліку. У разі виникнення між сторонами спірних питань щодо технічних, у тому числі метрологічних, характеристик ЗВТ сторони договору мають право вимагати проведення експертиз або позачергової повірки ЗВТ.

Так, за пп. 6.2.4 п. 6.2 договору від 16.11.2015 газорозподільне підприємство ПАТ "Житомиргаз" має право перевіряти роботу комерційних вузлів обліку, установлених на об'єктах замовника або його споживачів, у тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, а також у разі виникнення спірних питань щодо технічних, у тому числі метрологічних характеристик засобів вимірювальної техніки, вимагати їх позачергової повірки спеціально уповноваженим органом у сфері метрології.

Даний факт зафіксовано в акті № 120131 перевірки стану обліку природного газу від 25.11.2015, що підписаний представниками ПАТ «Житомиргаз» та УЕГГ, представник споживача у місці розташування підпису зазначив: зі змістом акту ознайомлений від підпису відмовився. (а.с. 42 т. 1).

Матеріалами справи встановлено, що проведення позачергової повірки ЗВТ споживача щодо його технічних характеристик у відповідних органах, уповноважених на проведення метрологічних робіт, запроваджено безпосередньо газорозподільним підприємством ПАТ "Житомиргаз".

Так, Державним підприємством "Житомирстандартметрологія" здійснено повірку вказаного лічильника, за результатами даної повірки встановлено, що лічильник газу СТОВ "Млинище" непридатний для використання через те, що не працює відліковий пристрій, на підтвердження чого було складено протокол про непридатність засобу вимірювальної техніки № 3861 від 26.11.2015 (а.с. 3 т.3), а в подальшому видано довідку № 3861 від 30.11.2015 (а.с. 100 т.1).

Як зазначалося вище, матеріалами справи встановлено, що згідно пояснень ДП "Житомирстандартметрологія" від 10.08.2017 №0849/14 наданих суду першої інстанції вбачається, що повірником помилково неправильно зазначено дата складання довідки 30 грудня 2015 року. Фактично довідку про непридатність засобу вимірювальної техніки №3861 складено та видано 30.11.2015.

При цьому, на виконання вимог ухвали Рівненського апеляційного господарського суду від 15.11.2017 ТОВ "Житомиргаз збут" суду надано копія списку повірки промислових лічильників газу ПАТ "Житомиргаз" за період з 01.01.2015 по 01.12.2015 з якого вбачається, що 26.11.2015 здійснена повірка лічильника СТОВ «Млинище» за результатами якої даний лічильник визнаний непридатним, а 30.11.2015 повіркою встановлено, що даний лічильник придатний для використання після ремонту.

Перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться у випадках: тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну чи позачергову повірку, ремонт, експертизу); непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами експертизи, повірки та/або технічної перевірки вузла обліку; наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів, інші несправності ЗВТ, що впливають на облік газу; пропущення строків повірки ЗВТ. (п. 3.12.2 Правил користування природним газом для юридичних осіб).

Колегією суддів встановлено, що за місцем знаходження ЗВТ СТОВ "Млинище" 25.11.2015 проведено технічну перевірку вузла обліку природного газу, а отже складений за її результатами акт є самостійною підставою для проведення перерахунків об'ємів прийнятого-переданого споживачу газу за п.п. 3.12.3 та 3.12.4 Правил користування природним газом для юридичних осіб.

Крім того, колегія суддів відзначає, що відповідність чи невідповідність змісту та форми певного акта нормативним визначенням понять "перевірка" чи "технічний огляд" не може спростовувати встановлених в останньому фактів відсутності виявлених порушень та цілісність усіх пломб.

Пунктами 3.12.3, 3.12.4 даних Правил встановлено, що перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. У разі якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ перерахунки проводяться за період, починаючи з розрахункової доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з газорозподільним/газотранспортним підприємством.

Отже, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що оскільки засіб вимірювальної техніки у СТОВ "Млинище" певний час працював, однак обліку газу не здійснював через поломку відлікового пристрою, і за результатами технічної перевірки не було виявлено втручань в його роботу, які б могли слугувати причиною виходу з ладу відлікового механізму ЗВТ, то зважаючи на приписи п. 3.12.3 Правил № 1181 суд вважає, що ПАТ "Житомиргаз" правомірно провів перерахунки об'єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ до моменту демонтажу лічильника, тобто з 14 год. 00 хв. 18.11.2015 до 12 год. 00 хв. 25.11.2015.

Судова колегія відзначає, що якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються газорозподільним/газотранспортним підприємством за показами дублюючого вузла обліку, а у разі відсутності дублюючого вузла обліку - за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (до якого здійснюється газопостачання) з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Відповідно до пункту 5.2 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р. N 618, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за N 67/11941 (далі за текстом - Правила обліку природного газу) для визначення об'єму протранспортованого, поставленого та реалізованого споживачу газу приймаються дані комерційного вузла обліку газу облікової організації.

У пунктах 5.13, 5.13.1 Правил обліку природного газу зазначено, що перерахунки об'єму протранспортованого газу проводяться у випадках: - тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експертну повірки та ремонт); - непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу; - наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів (несправність ЗВТ). Перерахунки об'єму протранспортованого газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Положеннями пп. 5.13.1 Правил обліку природного газу передбачено, що перерахунки об'єму протранспортованого газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. У разі, якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ, перерахунки проводяться за період, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з обліковою організацією. У разі аварійних ситуацій, перелік яких надано у пункті 8.2 цих Правил і які зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів, перерахунки здійснюються згідно з підпунктом 5.13.2 цих Правил, за період з моменту виникнення аварійної ситуації до моменту її усунення.

Положеннями 5.9 Правил обліку природного газу передбачено, що власник комерційного вузла обліку газу відповідає за технічний стан комерційного вузла обліку газу та порушення правил його експлуатації, а також за використання ЗВТ з вичерпаним терміном повірки.

Як зазначалось вище, представниками ПАТ "Житомиргаз" за участю уповноваженого представника СТОВ «Млинище» проведено перевірки стану обліку природного газу та встановлено, що газоспоживаюче обладнання: Зерносушарка Sukup - 1од Qmax =555 нм3/год., Qmin =166,5 нм3/год (модульна зерно сушка на 3 горілки). Опломбованого ГСО на момент прибуття на 10:00 немає і газоспоживання не проводиться. Перевірка ВОТ проведена згідно заявки споживача (вхідний №3297 від 24.11.2015). Під час перевірки встановлено, що канали вимірювань по тиску та температурі функціонують в нормі. При перевірці лічильника газу на відкриття свічі середнього тиску виявлено, що покази лічильника газу не змінюються (лічильного механізму). Газ через свічу проходить без перешкод. Архіви коректора знято за період з 01.10.2015. Пуск газу проведено 27.10.2015 (акт № 120028б згідно з листа № 8998 від 27.10.2015). Згідно з даних коректора останні дні щодо годинної витрати зафіксовано 18.11.2015 о 14:00. При цьому записи за 08.11.2015 і період з 10.11.2015 по 15.11.2015 по об'єму спожитого газу відсутні (Qn=0nm3/час). В присутності представників сервісного центру ЖГАЗ знято лічильник газу і пломби СБ 9690860 і R 16503723, (пломба НЧ): імпульсної лінії СБ 9690858 і R 16503722. При обстеженні лічильника ротора цілі. При обертанні ротора лічильний механізм не змінюється. Лічильник поміщено в пакувальний мішок і опломбовано R 16503770. Представником СЦ ЖГАЗ лічильник газу взято на проведення обстеження. Вхідний кран на ВОГ перекрито о 12:00. Знято пломбу фланців R 14011935, встановлено заглушку 50 і опломбовано - R 16503774 згідно з листа № 3340 від 25.11.2015.

Крім того, матеріалами справи встановлено, що у СТОВ «Млинище» відсутній дублюючий вузол обліку газу, отже перерахунки обсягу споживання/розподілу/ транспортування природного газу за період відсутності (несправності) ЗВТ були здійснені споживачу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (до якого здійснюється газопостачання).

З технічного паспорту зерносушарки Sukup TE2452E заводу - виробника вбачається, що за технічними характеристиками газоспоживаючого обладнання, зерносушарка споживає максимальну витрату природного газу в об'ємі 555 куб.м/год (а. с. 48, 49 т. 3).

Також, СТОВ "Млинище" не подано суду першої та апеляційної інстанції належних та допустимих доказів, що режим товариства за кількістю годин роботи відрізняється від режиму роботи його зерносушарки, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції про те, що ПАТ "Житомиргаз" проведено розрахунок обсягу протранспортованого природного газу за період відсутності (несправності) ЗВТ на об'єкті виробництва СТОВ "Млинище", який обраховано шляхом множення номінальної потужності роботи зерносушарки Sukup TE2452E (555 куб.м/год) на кількість годин її роботи з пошкодженим лічильником (166,009 год).

Відповідно до проведеного ПАТ "Житомиргаз" нарахування об'єму газу, що протранспортовано СТОВ "Млинище", його обсяг склав 92135 куб.м, що дорівнює 829705,15 грн, і споживач не заперечує факту отримання документів, виписаних на його оплату, що підтверджується матеріалами справи, однак розрахунок за газ не здійснив.

Поряд з цим, позивачем за зустрічним позовом 02.11.2016 до господарського суду Житомирської області подано заяву про зменшення розміру позовних вимог, яка подана до суду першої інстанції, в якій просив суд стягнути 829660,13 грн. вартості донарахованого (необлікованого) природного газу в обсязі 92130 м.куб.(а.с. 30 т.2).

Пунктами 3.12.5 Правил користування природним газом для юридичних осіб передбачено, що у разі виникнення між сторонами спірних питань щодо перерахунку за спожитий природний газ та/або здійснення оплати згідно з проведеним перерахунком сторони можуть звернутися до територіальних підрозділів Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, або до суду.

Тобто, даними Правилами встановлена можливість вибору звернутися сторонам під час вирішення спірних питань щодо перерахунку за спожитий природний газ та/або здійснення оплати згідно з проведеним перерахунком або до територіальних підрозділів Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, або до суду.

Оскільки сторони не дійшли згоди щодо перерахунку за спожитий природний газ та здійснення оплати згідно з проведеним перерахунком, позивачем за зустрічним позовом спір було передано до суду.

Отже, колегія суддів відзначає, що процедура, яка передбачена Правилами користування природним газом для юридичних осіб, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 13.09.2012р. N 1181 та зареєстровані в Міністерстві юстиції України 11.10.2012 р. за N 1715/22027 та Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р. N 618, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за N 67/11941, була дотримана шляхом подання зустрічного позову у справі №906/843/16.

Щодо посилань СТОВ «Млинище» на те, що у листопаді 2015 року обсяг протранспортованого товариству природного газу магістральними трубопроводами склав загалом лише 48220 куб.м. та був поставлений на підставі укладеного з ПАТ "Укртрансгаз" як газотранспортним підприємством договору № BRD/2015/0059 на транспортування природного газу магістральними трубопроводами від 20.10.2015(а. с. 29 - 31 т. 3), колегія суддів зазначає наступне.

Матеріалами справи встановлено, що постачальником газу за вищевказаним договором було визначено ТОВ "Аверс плюс лтд", відповідно до договору № 026-15 на постачання природного газу від 16.09.2015 (а.с. 36-40 т.1).

Актом № 11-15-/BRD/2015/0059 від 30.11.2015 наданих послуг з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, підписаний з обох сторін СТОВ "Млинище" та ПАТ "Укртрансгаз", зафіксовано обсяг протранспортованого споживачу у листопаді 2015 року об'єму газу, який склав 48220 куб.м (а. с. 146 т. 1).

Поряд з цим, актами приймання-передачі природного газу від 30.11.2015, які підписані СТОВ "Млинище" та ТОВ "Аверс плюс лтд", до договору про купівлю-продаж природного газу № 026-15 від 16.09.2015 про постачання споживачу у листопаді 2015 року об'єму газу у кількості 48220 куб.м (а. с. 147, 148 у т. 1).

Матеріалами справи встановлено, що даний об`єм газу протранспортований газовими мережами ПАТ "Житомиргаз" підприємствам, що уклали договори з ТОВ "Аверс плюс лтд", у листопаді 2015 року відмічено у реєстрі, наданому газовою компанією (а. с. 92 т. 1).

Крім того, у відповідності п. 2.5 договору від 01.07.2015, що відповідає п. 3.4 договору від 16.11.2015 та п. 3.14 Правил № 1181, передбачено, що за наявності розбіжностей у частині визначення обсягу спожитого (протранспортованого) газу вони підлягають урегулюванню в порядку встановленому законодавством. До вирішення цього питання обсяг спожитого (протранспортованого) газу встановлюється відповідно до даних газорозподільного/газотранспортного підприємства, яким за договором від 16.11.2015 є ПАТ "Житомиргаз".

Отже, на адресу СТОВ "Млинище" направлено для оплати за листопад 2015 року два акти приймання-передачі природного газу № 261 та № 261а від 30.11.2015, в яких зазначено про обсяг розподіленого товариству в стандартних умовах об'єму газу у розмірі 140355 куб. м, лише частину, а саме: 48220 куб.м. поставило ТОВ "Аверс плюс лтд". Різниця ж не облікованого (донарахованого) споживачу природного газу, яка підлягає оплаті за листопад 2015 року склала 92135 куб.м. (140355 - 48220).

Зокрема, колегія суддів відзначає, що на дату виникнення спірних правовідносин сторін діяв Порядок доступу до єдиної газотранспортної системи України № 420. Пунктом 8.5. передбачено, що до 5-го числа місяця, наступного за звітним, ГП, ГТП та ГДП разом з постачальниками газу та споживачами оформляють, підписують та скріплюють печатками акти приймання-передачі газу.

У разі якщо споживач має договірні відносини з постачальником, який не погоджується оформити з таким споживачем акти приймання-передачі газу, обсяг перевитрат газу вважається обсягом постачання газу гарантованим постачальником, на території здійснення ліцензованої діяльності якого знаходиться споживач постачальника. При цьому споживач зобов'язаний до 10-го числа місяця, наступного за розрахунковим, оформити з гарантованим постачальником усі необхідні документи, передбачені договором з ним, та розрахуватися за вищезазначені обсяги газу.

Також, колегія суддів звертає увагу суду на те, що застосовані положення Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 13.09.2012р. N 1181 та зареєстровані в Міністерстві юстиції України 11.10.2012 р. за N 1715/22027 та Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р. N 618, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за N 67/11941, які застосовані для нарахування обсягів не облікованого (донарахованого) СТОВ "Млинище" природного газу в об'ємі 92135 куб.м, що у вартісному перерахунку становить 829705,15 грн., не передбачають обов`язкової наявності в газорозподільних мережах природного газу для перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу, а перерахунки здійснюються за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (до якого здійснюється газопостачання) з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Враховуючи вищевикладене, положення Порядку доступу до єдиної газотранспортної системи України № 420 та наявність у ТОВ "Житомиргаз збут" ліцензії на постачання природного газу за регульованим тарифом колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що матеріалами справи підтверджено наявність підстав для задоволення зустрічного позову ТОВ "Житомиргаз збут" до СТОВ "Млинище" про стягнення (з урахуванням заяви про зменшення від 02.11.2016) 829660,13 грн. вартості обсягу донарахованого (не облікованого) природного газу в об'ємі 92130 куб.м.

Окрім того, судова колегія відзначає, що з матеріалів справи також вбачається: 08.12.2015 в.о. заступником голови правління з постачання та обліку газу ПАТ "Житомиргаз" направлено директору СТОВ "Млинище" для підписання акти приймання-передачі природного газу від 26.11.2015 №261, 261а протранспортованого природного газу за листопад 2015 та технічний розрахунок від 26.11.2015 в яких зазначено, що з 01.11.2015 09:00 по 25.11.2015 12:00 СТОВ «Млинище» спожито газу в об`ємі - 321345,0 м.куб.(а.с.55-58 т.1)

В результаті урахування звернень СТОВ "Млинище", 11.12.2015 в.о. заступником голови правління з постачання та обліку газу ПАТ "Житомиргаз" направлено директору СТОВ "Млинище" для підписання акти приймання-передачі природного газу за листопад 2015 року від 30.11.2011 №№ 261, 261а та технічний розрахунок від 27.11.2015. В даному технічному розрахунку здійснено розрахунок кількості спожитого газу за період з 18.11.2015 14:00 год. по 25.11.2015 12:00 год. в розмірі 92130 м. куб.. Причина виконання технічного розрахунку: не працює відліковий механізм лічильника. Поряд з цим, в супровідному листі до даних актів та технічного розрахунку зазначено, що акти приймання-передачі природного газу від 26 листопада 2015 року №261, 261а протранспортованого природного газу за листопад 2015 року та технічний розрахунок від 26.11.2015 року вважати недійсними(а.с.59-62 т.1).

Отже, враховуючи вищевикладене доводи скаржника викладені в апеляційні скарзі спростовуються належними та допустимими доказами наявними в матеріалах справи.

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Письмовими доказами є документи і матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору (ст.36 ГПК України).

Згідно зі ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що при прийнятті оскаржуваного рішення господарський суд Житомирської області забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх фактичних обставин справи, дав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, через що підстави для скасування рішення місцевого господарського суду відсутні.

Доводи, викладені в апеляційній скарзі не знайшли свого підтвердження при апеляційному перегляді рішення, у зв'язку з чим апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, рішення господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 у справі №906/843/16 без змін.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Житомирської області від 05.09.2017 у справі №906/843/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Млинище" без задоволення.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Олексюк Г.Є.

Суддя Маціщук А.В.