ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 листопада 2017 року Справа № 924/159/14

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого:Удовиченка О.С.
суддів:Білошкап О.В., Поліщука В.Ю.
розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-Центр"
на постанову та на ухвалу Рівненського апеляційного господарського суду від 22.06.2017 господарського суду Хмельницької області від 11.05.2017
у справі№ 924/159/14 господарського суду Хмельницької області
за позовом до про в межах справи № 924/159/14Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-Центр" Публічного акціонерного товариства "Хмельницькобленернго" внесення змін до договору про постачання електричної енергії про банкрутство ТОВ "Октант-центр"
в судовому засіданні взяли участь представники :

ДПІ в м. ХмельницькомуКовальчук В.О.
В С Т А Н О В И В :

Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-Центр" (далі - ТОВ "Октант-Центр") звернулося до господарського суду з позовною заявою про внесення змін до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності №1898 від 06.07.2005, укладеному між ЗАТ "Октант-Центр", правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр", та ВАТ "ЕК "Хмельницькобленерго", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Хмельницькобленерго"шляхом продовження строку його дії до 31.12.2017.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на приписи Закону України "Про електроенергетику", "Про захист економічної конкуренції", та зазначав, що з огляду на статус відповідача - суб'єкта природної монополії є неправомірним відмова відповідача від внесення змін до договору.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 11.05.2017 (суддя Грамчук І.В.), залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 22.06.2017 (колегія суддів: Демянчук Ю.Г., Крейбух О.Г., Мамченко Ю.А.), відмовлено в задоволенні заяви ТОВ "Октант-Центр" до ПАТ "Хмельницькобленерго" про внесення змін до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності № 1898 від 06.07.2005, укладеному між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "Октант-Центр" та ВАТ ЕК "Хмельницькобленерго", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Хмельницькобленерго", шляхом продовження строку його дії до 31.12.2017 відповідно до угоди № 1 до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності №1898 від 06.07.2005 в межах справи № 924/159/14 про банкрутство ТОВ "Октант-центр".

ТОВ "Октант-Центр" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду Хмельницької області від 11.05.2017 та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 22.06.2017 скасувати та прийняти нове рішення, яким внести зміни до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності № 1898 від 06.07.2005, укладеному між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр" та ВАТ ЕК "Хмельницькобленерго", правонаступником якого є ПАТ "Хмельницькобленерго", шляхом продовження строку його дії до 31.12.2017 відповідно до угоди № 1 до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності № 1898 від 06.07.2005.

Судова колегія, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 24.07.2014, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 15.09.2014, порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Октант-центр".

В межах справи про банкрутство ТОВ "Октант-Центр" звернулося до господарського суду з позовною заявою про внесення змін до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності №1898 від 06.07.2005, укладеному між ЗАТ "Октант-Центр", правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр", та ВАТ "ЕК "Хмельницькобленерго", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Хмельницькобленерго"шляхом продовження строку його дії до 31.12.2017.

Як встановлено судом першої інстанції, між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр" та ВАТ "ЕК "Хмельницькобленерго", правонаступником якого є ПАТ "Хмельницькобленерго" 06.07.2005 укладено договір про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам-суб'єктам підприємницької діяльності № 1898 (далі - Договір), за яким постачальник електричної енергії здійснює передачу та постачання електричної енергії споживачу, а споживач оплачує постачальнику спожиту електроенергію та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору та додатками до Договору, що є його невід'ємними частинами.

Відповідно до пункту 11.3. Договору, додатки до Договору є невід'ємною частиною цього договору: додатки №№ 1, 2, 3, 5, 7. Даний Договір вважається чинним з моменту підписання його сторонами і діє до 31.12.2005. Цей Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення строку не поступить письмова заява однієї із сторін про відмову від цього договору або про перегляд його умов.

Судом встановлено, що ТОВ "Октант-Центр" з посиланням на п.11.2 та ст. 188 ГК України звернулося до ПАТ "Хмельницькобленерго" з пропозицією (вих. № 08/12-01 від 08.12.2016) продовжити строк дії договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності № 1898 від 06.07.2005 до 31.12.2017, обґрунтовуючи це необхідністю електропостачання належного ТОВ "Октант-Центр" об'єкту незавершеного будівництва за адресою : м. Хмельницький, вул. Проскурівська,45, що потребує добудови та наявного інвестора, зацікавленого у добудові об'єкту.

Директор Хмельницького міського РЕМ ПАТ "Хмельницькобленерго" у відповідь на звернення позивача зазначив, що за наявною у ХМРЕМ інформацією, будівництво житлового будинку по вул. Проскурівська,45 у м.Хмельницькому розпочато ЗАТ "Октант" без дозвільних документів, а саме здійснене без містобудівних умов та обмежень на забудову земельної ділянки, дозволу на проведення будівельних робіт, належно розробленого та затвердженого проекту та здійснене з істотним порушенням будівельних норм та правил.

Рішенням 32-ї сесії Хмельницької міської ради від 25.12.2013 року № 30 затверджено проект виділення земельної ділянки та передачу її в оренду Житлово-будівельному кооперативу "Проскурів-житлобуд" під будівництво 128-ми квартирного житлового будинку.

Постійно діючою комісією з питань самочинного будівництва Хмельницької міської ради надано дозвіл на збереження самовільного незакінченого будівництва 97% готовності 128-квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підвальними приміщеннями паркінгу по вул. Проскурівська,45, куди входить кабельна лінія 10 кВ довжиною 506 м. (РП-5-ТП16) та ТП-16 в складі двох трансформаторів ТМ 630 10/0,4 кВ та обладнання 0,4 кВ даної ТП, а також внутрішньобудинкові мережі.

Управлінням архітектури та містобудування департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів ЖБК "Проскурів-Житлобуд" 23.05.2016 видано містобудівні умови і обмеження, в зв'язку з чим замовника будівництва змінено.

Судом першої інстанції встановлено, що ТОВ "Октант-Центр" за адресою по вул. Проскурівська,45 у місті Хмельницькому для власних потреб електричну енергію не використовує, а мешканці та інвестори житлового та нежитлового будівництва і паркомісць за вищевказаною адресою відмовились від послуг ТОВ "Октант-Центр" щодо електропостачання даного об'єкту. Збір коштів за спожиту електричну енергію ТОВ "Октант-Центр" не здійснює в зв'язку з чим, позбавлене можливості гарантувати повноту та своєчасність розрахунків за поставлену електричну енергію. Даний факт підтверджується систематичним невиконанням умов договору щодо оплати за спожиту електричну енергію.

Враховуючи встановлені обставини та приписи п.1.2. Правил користування електричною енергією, суд дійшов висновку, що ТОВ "Октант-Центр" не є споживачем електричної енергії, у зв'язку з чим підстави для продовження строку дії договору про постачання електричної енергії № 1898 від 36.07.2005 ще на 1 рік відсутні.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції, з висновками якого погодився суд апеляційної інстанції, посилаючись на приписи ст.ст.188, ст.277 ГК України, п.1.3, 5.1, 5.3, 5.5 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996 №28, виходив з того, що на час вирішення спору по суті у заявника - ТОВ "Октант-Центр" відсутні ряд об'єктів у м. Хмельницькому (вул. Подільська, 58, вул. Соборна, 17, вул. Кам'янецька,50, тощо) на яких здійснювалось використання електричної енергії. Через неналежне виконання ТОВ "Октант-Центр" зобов'язань щодо оплати спожитої електричної енергії за вказаним правочином, наявна заборгованість. Крім того, нормами чинного законодавства передбачено можливість зміни умов договору за рішення суду на вимогу однієї з сторін у випадках встановлених договором або законом, та сторонами в договорі передбачено можливість укладення додаткових договорів, однак через внесення змін до Правил користування електричною енергією (постанова від 29.10.2015 №2684), обов'язок додержання яких встановлений ст. 277 ГК України, відсутність у спірному правочині ряду істотних умов, продовження строку дії договору про постачання електричної енергії № 1898 від 36.07.2005 року на 2017 рік є неправомірним.

Згідно з ч. 1 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ч. 1 ст. 628 ЦК України).

Статтею 629 ЦК України передбачено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 630 ЦК України договором може бути встановлено, що його окремі умови визначаються відповідно до типових умов договорів певного виду, оприлюднених у встановленому порядку.

Договір набирає чинності з моменту його укладення (ч. 2 ст. 631 ЦК України).

Укладення господарських договорів на основі примірних і типових договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених статтею 179 цього Кодексу, не інакше як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами статті 181 цього Кодексу та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування примірного або типового договору (ч. 3 ст. 184 ГК країни).

У абз.18 п. 1.2 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 (у редакції постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України від 17.10.2005 № 910) передбачено, що договір про постачання електричної енергії - домовленість двох сторін (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом і споживач), що є документом певної форми, який встановлює зміст та регулює правовідносини між сторонами під час продажу постачальником за регульованим тарифом електричної енергії споживачу за тарифами, які регулюються відповідно до законодавства України.

Згідно з п. 5.1 ПКЕЕ договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін. Споживання електричної енергії без договору не допускається.

При укладенні договору про постачання електричної енергії сторони визначають його зміст на основі типового договору (додаток 3) (п. 5.2 ПКЕЕ).

Пункт 9.4 Типового договору, закріпленого у Додатку № 3 до договору, містить положення відповідно до якого: "Цей Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до ___________. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої із Сторін у порядку, визначеному законодавством України.

Сторони зобов'язуються письмово повідомляти про зміну реквізитів (місцезнаходження, найменування, організаційно-правової форми, банківських реквізитів тощо) не пізніше ніж через 10 днів після настання таких змін".

Статтею 188 ГК України передбачено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Відповідно до ст. 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

З урахуванням того, що судами попередніх інстанцій встановлено, що на час розгляду справи ТОВ "Октант-центр" для власних потреб електроенергію не використовує, а отже не є споживачем послуг, має місце заборгованість за поставлену електроенергію, звернення позивача щодо укладення нового договору з урахуванням Правил користування електричною енергією (зміни внесені у 2015 році) відсутні, строк дії попереднього договору закінчився, відповідач скористався своїм правом про відмову від договору, внесення змін до типового договору про постачання електроенергії згідно змін, внесених Правилами користування електричною енергією, не передбачено, колегія суддів погоджується з висновком судів попередніх інстанцій щодо відсутності правових підстав для задоволення позову про внесення змін до договору.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Доводи ТОВ "Октант-Центр", викладені у касаційній скарзі, колегія суддів вважає необґрунтованими та такими, що не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та передусім зводяться самостійного тлумачення чинного законодавства та до переоцінки доказів, а суд касаційної інстанції в силу положення ч. 2 ст. 1117 ГПК України не має права додатково перевіряти докази.

З урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів вважає, що під час розгляду справи фактичні її обставини були встановлені судами попередніх інстанцій на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження поданих доказів в їх сукупності, висновки судів відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому відсутні підстави для зміни чи скасування оскаржуваних судових рішень.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119-11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-Центр" залишити без задоволення.

Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 22.06.2017 та ухвалу господарського суду Хмельницької від 11.05.2017 у справі № 924/159/14 залишити без змін.

Головуючий О.С. Удовиченко

Судді О.В. Білошкап

В.Ю. Поліщук