КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" листопада 2017 р. Справа№ 10/5026/2409/2011

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Верховця А.А.

суддів: Сотнікова С.В.

Остапенка О.М.

За участю секретаря судового засідання Ляховенка М.Д.

та представників сторін:

від ПАТ "Дельта Банк": Чорний І.В. - довіреність б/н від 30.10.2017;

арбітражний керуючий Капля С.В. (Свідоцтво № 154 від 19.02.2013);

Голова комітету кредиторів: ОСОБА_4 (особисто).

розглянувши вимоги апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на ухвалу Господарського суду Черкаської області від 09.10.2017

у справі № 10/5026/2409/2011 (суддя Боровик С.С.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Крокус-С"

про визнання його банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 09.10.2017 у задоволенні скарги ПАТ "Дельта Банк" від 15.09.2017 року №23.1/638 на дії ліквідатора ТОВ "Крокус-С" Каплі С.В. відмовлено.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою суду першої інстанції, ПАТ "Дельта Банк " звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою № 23.1/723 від 17.10.2017, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Черкаської області від 09.10.2017 по справі № 10/5026/2409/2011 щодо відмови у задоволенні скарги АТ "Дельта Банк" від 15.09.2017 року №23.1/638 на дії ліквідатора ТОВ "Крокус-С" Каплі С.В. та прийняти нове рішення про задоволення скарги АТ "Дельта Банк" від 15.09.2017 №23.1/638 на дії ліквідатора ТОВ "Крокус-С" Каплі С.В. про наступне:

- відмовити ліквідатору ТОВ "Крокус-С" щодо реалізацій заставного майна в порядку, визначеного Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013.

- зобов'язати ліквідатора ТОВ "Крокус-С" арбітражного керуючого Каплю С.В. проводити реалізацію майна боржника за нормами Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у редакції після 19.01.2013.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу скаржник зазначає, що оскаржувана ухвала прийнята при неповному з'ясуванні обставин справи та з порушенням норм матеріального та процесуального права, зокрема, ч. 4 ст. 42, 43 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ч. 1, 2 ст. 43 ГПК України.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.10.2017 у справі № 10/5026/2409/2011 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Верховець А.А., судді: Сотніков С.В., Остапенко О.М.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 30.10.2017 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" прийнято до провадження та призначено до розгляду на 14.11.2017.

06.11.2017 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів (канцелярія) від арбітражного керуючого Каплі С.В. надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого Капля С.В. просить суд відмовити у задоволенні апеляційної скарги ПАТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора Каплі С.В. щодо реалізації майна боржника.

06.11.2017 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів (канцелярія) від голови комітету кредиторів ОСОБА_5 надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого останній просить суд відмовити у задоволенні апеляційної скарги ПАТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора Каплі С.В. щодо реалізації майна боржника.

В судовому засіданні 14.11.2017 представник скаржника вимоги викладені в апеляційній скарзі підтримав, просив суд апеляційну скаргу задовольнити, оскаржувану ухвалу скасувати.

В судовому засіданні 14.11.2017 згідно ст. 85 Господарського процесуального кодексу (далі за текстом - ГПК) України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Відповідно до ст. 99 ГПК України, в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Статтею 106 ГПК України передбачено, що апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

У відповідності до вимог ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши думку присутніх представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваної ухвали норм матеріального та процесуального законодавства, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, колегія суддів дійшла висновку, що вимоги апеляційної скарги ПАТ "Дельта Банк" не підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011 положення цього Закону застосовуються господарськими судоми під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання їм чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Враховуючи, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Крокус-С" визнано банкрутом постановою суду від 15.11.2011, приймаючи до уваги вимоги перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011р., до спірних правовідносин застосовуються приписи Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013 (далі - Закон про банкрутство).

Як вбачається з матеріалів справи, 18.09.2017 ПАТ "Дельта Банк", як заставний кредитор (відповідно до договору купівлі-продажу прав вимоги укладеного між ПАТ «УкрСиббанк» та АТ "Дельта Банк" від 08.12.2011), звернулось до місцевого господарського суду зі скаргою на дії ліквідатора ТОВ "Крокус-С" Каплі С.В., в якій останнє просить суд відмовити ліквідатору щодо реалізації заставного майна в порядку, визначеному Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013 року, та зобов'язати ліквідатора проводити реалізацію майна боржника (нежитлові приміщення загальною площею 328,5 кв.м. за адресою м. Черкаси, вул. Волкова, буд.71) за нормами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції після 19.01.2013 року.

В обґрунтування своїх доводів ПАТ "Дельта Банк" зауважило, що 25.07.2017 на зборах комітету кредиторів затверджено звіт ліквідатора, відповідно до якого, зокрема, вирішено здійснювати реалізацію заставного майна в порядку визначеному Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013.

Таким чином, єдиним аргументом наведеним в скарзі ПАТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора боржника є те, що ліквідатор ТОВ "Крокус-С" Капля С.В. вирішив здійснювати реалізацію заставного майна згідно норм Закону за редакцією до 19.01.2013 (відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів від 25.07.2017).

Колегія суддів дослідивши матеріали справи та заслухавши думку присутніх представників сторін дійшла висновку, що місцевий господарський суд правомірно відмовив у задоволенні скарги ПАТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора боржника виходячи із наступного.

Згідно ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Відповідно до ст. 25 Закону ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрутом; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкрута, тощо.

Згідно ч. 4 ст. 24 Закону у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

У відповідності до ч. 4 ст. 25 Закону дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.

В судовому засіданні ліквідатор банкрута повідомив, що станом на час розгляду апеляційної скарги ним не вчинялось жодних дій направлених на продаж майна боржника, а на засіданні комітету кредиторів 25.07.2017 останній не повідомляв жодних відомостей про те, в якому порядку буде проводитись реалізація майна.

Колегія суддів дослідивши матеріали справи встановила, що з протоколу засідання комітету кредиторів ТОВ "Крокус-С" № 2/17 від 25.07.2017 вбачається, що на порядок денний засідання було винесено наступні питання:

- проміжний звіт ліквідатора за період з 19.01.2017 по 25.07.2017;

- затвердження початкової вартості майна банкрута;

- визначення способу реалізації майна банкрута.

Так, на засіданні комітету кредиторів було заслухано звіт ліквідатора Каплі С.В. за період з 19.01.2017 року по 25.07.2017 року. У вказаному звіті ліквідатор повідомив про роботу із звільнення майна боржника з-під арешту ДВС, заміни обтяжувача за іпотечним договором з ПАТ "Укрсиббанк" на ПАТ "Дельта банк", та про проведення оцінки майна банкрута.

Відповідно до третього питання, яке розглядалось на засіданні комітету кредиторів було затверджено наступний порядок продажу майна боржника:

- ліквідатор будь-яким можливим способом (оголошення в ЗМІ, інтернеті, договори з агентствами нерухомості, розміщення на будівлі інформаційних плакатів тощо) шукає покупців за ціною, затвердженою комітетом кредиторів;

- у разі надання будь-якою третьою особою покупцем згоди на придбання майна боржника, ліквідатор не пізніше наступного робочого дня інформує про це комітет кредиторів;

- у разі затвердження кандидатури покупця комітетом кредиторів, ліквідатор, виключно за згодою кредитора ПАТ "Дельта банк", укладає з таким покупцем нотаріально посвідчений договір купівлі-продажу;

- у разі відсутності покупців протягом більше 2-х місяців, комітет кредиторів має право зменшити ціну майна боржника. Зниження ціни майна, яке є забезпеченням вимог ПАТ "Дельта банк", нижче розміру кредиторських вимог ПАТ "Дельта банк" допускається виключно за згодою ПАТ "Дельта банк".

З наведеного слідує, що в протоколі засідання комітету кредиторів від 25.07.2017 відсутні відомості про те, що ліквідатор проводить або збирається проводити реалізацію заставного майна в порядку визначеному Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013. Тобто, твердження ПАТ "Дельта банк" про те, що ліквідатор ТОВ "Крокус-С" Капля С.В. проводить або збирається проводити реалізацію майна боржника в порядку, визначеному Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013, не підтверджено жодним доказом, а отже доводи скаржника з цього приводу є необґрунтовані.

Колегія суддів звертає увагу скаржника, що відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону (в редакції, що діє на даний час), ліквідатор з дня свого призначення продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно ч. 1 ст. 44 Закону (в редакції, що діє на даний час) після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами:

- проведення аукціону;

- продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Таким чином, положення зазначеної норми надають ліквідатору альтернативу у виборі способу реалізації майна банкрута, при умові, що результатом застосування такого способу продажу буде отримання найвищої ціни за майно банкрута.

Разом з тим, слід відмітити, що згідно згаданого протоколу, комітетом кредиторів було максимально враховано інтереси заставного кредитора - ПАТ "Дельта банк", зокрема, було вирішено здійснювати продаж майна лише за згодою останнього, як того вимагають положення Закону.

Київський апеляційний господарський суд констатує, що протягом дії ліквідаційної процедури ліквідатором Каплею С.В. здійснено приймання майна від засновника ТОВ "Крокус-С", його інвентаризація та оцінка. Заходів з реалізації майна боржника, станом на дату розгляду справи судом, ліквідатором не здійснено.

Отже, на час розгляду скарги ПАТ "Дельта Банк" в суді першої та апеляційної інстанції, ліквідатором ТОВ "Крокус-С" Каплею С.В. не вчинено дії або бездіяльності щодо реалізації заставного майна ПАТ "Дельта Банк", яка б суперечила вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", іншим актам цивільного або господарського законодавства, що унеможливлює на даному етапі задовольнити скаргу ПАТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора щодо реалізації заставного майна.

Крім того, розглянувши вимоги апеляційної скарги стосовно зобов'язання ліквідатора здійснювати реалізацію майна шляхом проведення аукціону, судова колегія вважає за необхідне наголосити, що господарський суд не наділений повноваженнями встановлювати порядок проведення реалізації майна боржника.

За таких обставин, Господарський суд Черкаської області дійшов правомірного висновку, що вимоги ПАТ "Дельта Банк" про відмову ліквідатору щодо реалізації заставного майна в порядку, визначеному Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013 та зобов'язання ліквідатора проводити реалізацію майна боржника (нежитлові приміщення загальною площею 328,5 кв.м. за адресою м. Черкаси, вул. Волкова, буд.71) за нормами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції після 19.01.2013, не відповідають вимогам закону та не підлягають до задоволенню.

Відповідно до ч. 1 ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що місцевим господарським судом було повністю з'ясовано всі обставини справи та надано їм правильну юридичну оцінку. Порушень норм матеріального чи процесуального права, які б могли призвести до зміни чи скасування ухвали Господарський суд Черкаської області від 09.10.2017 судовою колегією не встановлено.

Доводи, викладені в апеляційній скарзі, висновків місцевого господарського суду не спростовують, а тому підстав для задоволення апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" судом не вбачається.

В зв'язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 49 ГПК України, судові витрати покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 32-34, 43, 49, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на ухвалу Господарського суду Черкаської області від 09.10.2017 у справі № 10/5026/2409/2011 залишити без задоволення.

2. Ухвалу Господарського суду Черкаської області від 09.10.2017 у справі № 10/5026/2409/2011 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 10/5026/2409/2011 повернути до Господарського суду Черкаської області.

Постанову Київського апеляційного господарського суду може бути оскаржено протягом 20 днів до Вищого господарського суду України у порядку, передбаченому ГПК України.

Повний текст постанови складено 16.11.2017.

Головуючий суддя А.А. Верховець

Судді С.В. Сотніков

О.М. Остапенко