ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.11.2017 року Справа № 904/1474/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Науменка І.М. (доповідач)

суддів: Чус О.В., Кузнецова В.О.

секретар судового засідання: Мацекос І.М.

за участю представників:

ліквідатор: Зімниця О.І., розпорядник майна, посвідчення № 19 від 01.02.2013 р.;

від ТОВ "Фінтехнології": Бакуліна М.С., представник, довіреність № б/н від 19.05.2015 р.;

від скаржника: Комерзан О.О., представник, довіреність № б/н від 01.10.2017 р.;

інші учасники процесу не з'явились, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2017 року у справі №904/1474/15

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Агапіт ЛТД", м.Київ

до боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Селект", м. Кривий Ріг

про визнання банкрутом.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.17р. у справі № 904/1474/15 (суддя Примак С.А.) затверджено звіт ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення відшкодування витрат №02-11/12/116 від 15.06.17р. Затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора ТОВ "Селект". Ліквідовано юридичну особу ТОВ "Селект". Провадження у справі припинено.

Не погодившись з даною ухвалою, публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" звернулось з апеляційною скаргою до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в якій посилаючись на порушення судом норм процесуального та матеріального права, просить скасувати оскаржувану ухвалу та направити дану справу до господарського суду Дніпропетровської області для продовження процедури ліквідації.

Скаржником зауважено, що зі звіту ліквідатора вбачається, що проведена ним робота була формальною, не було вжито всіх заходів з пошуку, виявлення та повернення майна банкрута.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.10.17р. зазначену апеляційну скаргу прийнято до розгляду. Учасників провадження у справі зобов'язано надати письмові пояснення по апеляційній скарзі, оригінали документів в обґрунтування своїх доводів та заперечень, а також, забезпечити явку повноважних представників у судове засідання.

Арбітражник керуючим Зімницею О.І. надано заперечення на апеляційну скаргу ПАТ "Дельта Банк" в якому зазначено, що ліквідатором здійснені всі заходи, щодо з'ясування обсягів активу та пасиву боржника шляхом, як проведення інвентаризації активів та зобов'язань боржника, так і через здійснення додаткових запитів до відповідних органів та установ. Просить залишити оскаржувану ухвалу без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

26.10.17р. , відповідно до ст. 77 ГПК України. відкладено розгляд справи до 13.11.17р.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СЕЛЕКТ", 50065, Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, вул. Революційна, б. 17, ідентифікаційний код 31550511 порушено 26.03.15 р. за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "АГАПІТ ЛТД", м.Київ. Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів до 19.07.15р. Розпорядником майна призначено Шишлова Олександра Миколайовича.

28.05.15р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області припинено повноваження розпорядника майна Шишлова Олександра Миколайовича. Призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Зімницю Олександра Івановича.

18.06.15р. ухвалою господарського суду затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "СЕЛЕКТ".

14.07.15р. постановою господарського суду визнано ТОВ "СЕЛЕКТ" банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "СЕЛЕКТ" строком на 1 рік, до 14.07.16 р. Ліквідатором ТОВ "СЕЛЕКТ" призначено арбітражного керуючого Зімницю Олександра Івановича.

20.10.15 р. ухвалою господарського суду затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "СЕЛЕКТ".

14.07.16р. ухвалою господарського суду продовжено строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ЗімниціО.І. до 14.01.17р. Зобов'язано ліквідатора до 14.01.17р. надати до суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс.

18.01.17 р. ухвалою господарського суду продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора Зімниці О.І. до 14.02.17 р. Призначено судове засідання на 14.02.17р. для заслуховування звіту ліквідатора про хід ліквідаційної процедури.

14.02.17 р. ліквідатор подав до господарського суду клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури.

14.02.17 р. ухвалою господарського суду продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора Зімниці О.І. до 14.05.17 р. Зобов'язано ліквідатора у строк до 14.05.17 р. подати на затвердження до господарського суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс.

17.05.17 р. ухвалою господарського суду продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора до 22.06.17 р. Призначено розгляд справи на 22.06.17 р. на 11:00. Зобов'язано ліквідатора надати до суду звіт про хід ліквідаційної процедури боржника на 22.06.17 р.

15.06.17 р. ліквідатор подав на затвердження до господарського суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс.

22.06.17р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора до 06.07.17р. Призначено розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу на 06.07.17 р. на 12:00.

06.07.17 р. ухвалою господарського суду продовженоё термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора до 19.09.17р. Відкладено розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу на 19.09.17р. Зобов'язано ліквідатора надати до суду: інвентаризацію активів боржника станом на 06.07.17р.; довідку про наявність у боржника спеціальної важкої техніки; оновлену довідку з ДВС про наявність виконавчих проваджень відносно боржника; витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна боржника.

За наслідками розгляду розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу господарським судом винесена оскаржувана ухвала.

Однак, такий висновок суду першої інстанції не можна вважати законним та обґрунтованим, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; у разі провадження банкрутом діяльності, пов'язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку; веде реєстр вимог кредиторів; подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

З дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органів управління) юридичної особи - банкрута.

Ліквідатор (арбітражний керуючий) має право замовити виготовлення дублікатів печатки та штампів у разі їх втрати.

Під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

Під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника.

Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом.

З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Ліквідатор не рідше ніж один раз на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Ліквідатор зобов'язаний на вимогу господарського суду та державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

Дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

У разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

У разі ліквідації підприємства - банкрута, зобов'язаного згідно із законодавством передати територіальній громаді об'єкти житлового фонду, в тому числі гуртожитки, дитячі дошкільні заклади та об'єкти комунальної інфраструктури, арбітражний керуючий (ліквідатор) передає, а орган місцевого самоврядування приймає такі об'єкти без додаткових умов у порядку, встановленому законодавством.

Як вбачається з поданого ліквідатором звіту, з метою виявлення майна чи інших активів банкрута ліквідатором були направлені запити до компетентних органів та отримані відповіді на запити, згідно довідок Укрморрічінспекції №1327-08/2/3-15 від 18.09.15 р., Держсільгоспінспекції України №07.1/07.1-09/488 від 02.02.16 р., Управління Держземагентства у Криворізькому районі Дніпропетровської області № 33-404-0.10-3977/2-15 від 21.08.15 р., центру надання послуг, пов'язаних з використанням автотранспортних засобів №14/1204/2040 від 07.08.15 р., Державіаслужби №21.1.19-13840 від 14.08.15 р., Держпраці № 5176-20/04 від 03.07.17 р., ПАТ "Укрзалізниця" №18-2/4-23/3105-17 від 01.08.17 р., Центрально-Міського ВДВС м. Кривого Рогу №31604 від 31.08.17 р. за боржником нерухомого майна, сільськогосподарської техніки, транспортних засобів, земельних ділянок не зареєстровано, виконавчі провадження у відношенні відповідача відсутні.

Проте, ліквідатором не подано запитів до: - Державного космічного агентства України, щодо встановлення наявності відповідної ліцензії ДКА України на право провадження господарської діяльності з розроблення, випробування, виробництва, експлуатації ракет-носіїв, космічних апаратів та їх складових частин, наземного комплексу управління космічними апаратами та його складових частин; - Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції щодо відомостей відносно надання дозволів, реєстрації декларацій про початок виконання будівельних робіт, декларацій про готовність об'єкта до експлуатації; - Державної служби інтелектуальної власності України щодо володіння боржником об'єктів права інтелектуальної власності.

В ліквідаційній процедурі ліквідатор повинен не обмежуватись лише направленням запиті, а вживати й інших заходів щодо пошуку майна, що знаходиться у третіх осіб (виявлення і визнання недійсними угод боржника про відчуження майна, виявлення дебіторської заборгованості тощо). Таким чином, завданням ліквідатора є дійсний та належний пошук майна банкрута, а не лише констатація факту відсутності майна. У разі виявлення фактів незаконного відчуження майна ліквідатор повинен вжити заходів з повернення його до ліквідаційної маси (Аналогічна правої позиція викладена у постановах Вищого господарського суду України від 04.12.2013 року у справі № 43/71 та від 20.05.2014 року у справі № 38/5005/6219/2012).

Разом з тим, досліджуючи поданий на затвердження суду звіт ліквідатора, вбачається що останній взагалі не містить даних про заставне майно, так само як і даних про те, які реальні дії вчинялись ліквідатором щодо пошуку та виявлення заставного майна банкрута, зокрема відсутні відомості щодо їх пошуку за місцем знаходження предмету застави. А у разі відчуження боржником предмету застави без згоди заставодержателів або його знищення, пошкодження чи псування ліквідатором у своєму звіті також не відображено, які заходи вживались останнім щодо його повернення або заміни його іншими товарами такої ж вартості у відповідності до ст. 43 Закону України „Про заставу". (дослідження первинної документації боржника, проведенш інвентаризації активів, направлення листів, запитів, звернення до правоохоронних органів тощо).

Таким чином, такі дії ліквідатора в процедурі ліквідації банкрута є недостатніми та поверхневими, оскільки ним не здійснені реальні заходи щодо пошуку, виявлення та поверненню майна, яке належало банкруту до порушення справи про банкрутство та, зокрема, перебувало у заставі кредиторів.

В проміжному звіті ліквідатора від 11.05.2016 за № 02-11/12/92 про виконану роботу ліквідатора за квітень 2016 р вказано, що станом на 01.05.2016 на балансі ТОВ «СЕЛЕКТ» обліковуються матеріальні та інші цінності на суму 84 507 953,55 грн.

В ході ліквідаційної процедури було реалізовано майно банкрута за ціною 1 402,92 грн.

Звіт ліквідатора не місить відомостей щодо вчинення останнім подальших дій стосовно майна та грошових коштів на суму 84 507 953,55 грн, які обліковувалися на балансі ТОВ «СЕЛЕКТ».

Також ліквідатором не здійснено аналізу договорів та інших правочинів, які укладались боржником до порушення справи про банкрутство з метою визначення їх законності, які спрямовані на відчуження рухомого та нерухомого майна боржника.

За таких обставин, бездіяльність ліквідатора ТОВ «СЕЛЕКТ» щодо повернення майна банкрута порушує законні права та інтереси кредиторів у справі, зокрема і заставних та свідчить про те, що ліквідатором, всупереч вимогам ст. 41 Закону про банкрутство не вжито вичерпних заходів з повернення заставного майна банкрута та інших активів.

На дані обставини суд першої інстанції уваги не звернув та не дав їм правової оцінки, обмежившись лише дослідженням проведення ліквідатором ліквідаційної процедури, що підтверджує передчасність затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі у зв'язку із ліквідацією ТОВ „СЕЛЕКТ".

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, встановленню правового статусу боржника, як юридичної особи, встановленню відсутності керівних органів боржника за адресою їх місцезнаходження у випадку ведення спрощеної процедури банкрутства, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів та необхідність його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Разом з тим, ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є судовим актом, який не тільки встановлює обставини відсутності майна боржника для задоволення вимог кредиторів, дає оцінку повноті дій ліквідатора в ході ліквідаційної процедури, вона підсумовує також хід процедури банкрутства та припиняє провадження у справі про банкрутство.

Але, на час подання на затвердження звіту ліквідатора та його розгляду у суді першої інстанції не була досягнута мета ліквідаційної процедури, а саме не були задоволені вимоги заставних кредиторів шляхом пошуку та продажу майна банкрута, яке перебувало в заставі.

За таких умов, колегія суддів Дніпропетровського апеляційного господарського суду вважає за необхідне ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2017р. - скасувати, справу №904/1474/15 - передати на розгляд до господарського суду Дніпропетровської області зі стадії ліквідаційної процедури.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105, 106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2017 року у справі №904/1474/15

- задовольнити повністю.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2017р. у справі №904/1474/15 - скасувати.

Справу №904/1474/15 - направити до господарського суду Дніпропетровської області для розгляду на стадію здійснення ліквідаційної процедури.

Постанову направити державному реєстратору для здійснення реєстраційних дій щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "СЕЛЕКТ", (50065, Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, вул. Революційна, б. 17, ідентифікаційний код 31550511).

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя І.М. Науменко

Суддя О.В. Чус

Суддя В.О. Кузнецов