ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" листопада 2017 р.Справа № 923/650/17
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді В.Б. Туренко

суддів М.А. Мишкіної, С.В. Таран

при секретарі судового засідання: О.В. Процук

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1

від відповідача 1 - В.М. Брит

від відповідача 2 - О.С. Марченко

від відповідача 3 - не з'явився, про день, час та місце апеляційного перегляду повідомлений належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_4

на рішення господарського суду Херсонської області від 29.08.2017 року

у справі № 923/650/17

за позовом ОСОБА_4

до відповідачів:

1)Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Україна";

2)Приватного підприємства "Агроінвест"

3)Горностаївської районної державної адміністрації Херсонської області

про визнання недійсним та скасування рішення

ВСТАНОВИВ:

В липні 2017 року ОСОБА_4 звернувся до місцевого господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Україна", Приватного підприємства "Агроінвест", Горностаївської районної державної адміністрації Херсонської області про:

-визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформлене протоколом від 16.06.2017 року №11;

-визнання недійсними змін до статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформлених новою редакцією статуту, зареєстрованих Горностаївською районною державною адміністрацією від 19.06.2017 року за №8000099;

-зобов'язання Горностаївську районну державну адміністрацію скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 19.06.2017 року, запис № 8000099.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням порядку процедури скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, які відбулись 16.06.2017 року, чим порушено корпоративні права позивача як учасника товариства.

ТОВ "Торговий Дім "Україна", ПП "Агроінвест" у відзивах на позов зазначили про його необґрунтованість та безпідставність.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 29.08.2017 року (суддя Литвинова В.В.), оформленим відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 01.09.2017 року, у задоволенні позову відмовлено повністю з мотивів його недоведеності.

Не погодившись з рішенням суду, позивач 08.09.2017 року звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив рішення суду скасувати, позов задовольнити, посилаючись на порушення судом норм процесуального та матеріального права.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 18.09.2017 року апеляційну скаргу прийнято до провадження із призначенням до розгляду.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "Торговий Дім "Україна" просило залишити її без задоволення, рішення суду без змін.

Відзиви на апеляційну скаргу від інших відповідачів не надходили.

Горностаївська районна державна адміністрація Херсонської області у своєму клопотанні просила розглянути апеляційну скаргу за відсутністю її представника.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 26.10.2017 року у останній витребувано реєстраційну справу ТОВ "Торговий Дім "Україна", копія якої надійшла до суду 07.11.2017 року.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до ст. 11-1 Закону України "Про господарські товариства" законодавство про господарські товариства ґрунтується на нормах, установлених Конституцією України, і складається із Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, цього Закону, інших нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до цих законодавчих актів.

Згідно ч. 2 ст. 87 Цивільного кодексу України установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

Статтею 57 Господарського кодексу України встановлено, що установчими документами суб'єкта господарювання є рішення про його утворення або засновницький договір, а у випадках, передбачених законом, статут (положення) суб'єкта господарювання. В установчих документах повинні бути зазначені найменування суб'єкта господарювання, мета і предмет господарської діяльності, склад і компетенція його органів управління, порядок прийняття ними рішень, порядок формування майна, розподілу прибутків та збитків, умови його реорганізації та ліквідації, якщо інше не передбачено законом. Статут суб'єкта господарювання повинен містити відомості про його найменування, мету і предмет діяльності, розмір і порядок утворення статутного капіталу та інших фондів, порядок розподілу прибутків і збитків, про органи управління і контролю, їх компетенцію, про умови реорганізації та ліквідації суб'єкта господарювання, а також інші відомості, пов'язані з особливостями організаційної форми суб'єкта господарювання, передбачені законодавством. Статут може містити й інші відомості, що не суперечать законодавству. Статут (положення) затверджується власником майна (засновником) суб'єкта господарювання чи його представниками, органами або іншими суб'єктами відповідно до закону.

За приписами ч. 1 ст. 51 Закону України "Про господарські товариства" установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.

Аналогічний зміст містить ст. 143 Цивільного кодексу України.

ТОВ "Торговий Дім "Україна" зареєстровано в Єдиному державному реєстрі 27.01.2003 року з присвоєнням ідентифікаційного коду юридичної особи - 32267295 (а.с. 119 т.1).

За умовами п.п. 1.2., 5.1. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням зборів засновників товариства, оформленим протоколом від 23.01.2003 року №1, зареєстрованого 27.01.2003 року за №9749, учасниками ТОВ "Торговий Дім "Україна" із статутним капіталом товариства у розмірі 18500,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ТОВ «Будівельно-промислова компанія «Промінвест» - 45% (8325,00 грн.);

-ТОВ «Продексім ЛТД» - 45% (8325,00 грн.);

-ОСОБА_5 - 10% (1850,00 грн.) - а.с. 33, 40-46 т.2

Як вбачається з довідки ПАТ «КБ «Приватбанк» від 24.01.2003 року №01/02-186 станом на 24.01.2003 року засновками товариства внесено в статутний фонд 5550,00 грн., у т.ч.:

-ТОВ «Будівельно-промислова компанія «Промінвест» - 2497,50 грн.

-ТОВ «Продексім ЛТД» - 2497,50 грн.

-ОСОБА_5 - 555,00 грн. (а.с. 32 зворотній бік т.2).

Рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 28.02.2003 року № 2 вирішено збільшити статутний фонд ТОВ "Торговий Дім "Україна" до розміру 1319400,00 грн. Додаткові вклади повинні бути внесені грошима та незавершеним сільськогосподарським виробництвом таким чином, щоб статутний фонд товариства складався з:

-вклад ТОВ «Будівельно-промислова компанія «Промінвест» - 593730,00 грн. Грошима вноситься 8328,24 грн., на суму 585401,76 грн. вноситься незавершене сільськогосподарське виробництво;

-вклад ТОВ «Продексім ЛТД» - 593730,00 грн. Грошима вноситься 8328,24 грн., на суму 585401,76 грн. вноситься незавершене сільськогосподарське виробництво;

-вклад ОСОБА_5 збільшується до розміру 131940,00 грн. Вклад вноситься грошима.

Всі учасники товариства вносять свої вклади протягом 2003 року. Перерозподіл співвідношення часток не відбувається і залишиться таким же (а.с. 28 т.2).

Вказані зміни внесені до Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та зареєстровані Херсонським міським виконкомом 05.03.2003 року за №6323 (а.с. 25 т.2).

24.02.2006 року за договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ між юридичними особами ТОВ «Продексім ЛТД» (Продавець) продало ПП "Агроінвест" (Покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" у розмірі 45% за 490955,00 грн. (а.с. 67 т.2).

Відповідно до п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 24.02.2006 року № 8, зареєстрованого 03.03.2006 року за №000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ТОВ «Будівельно-промислова компанія «Промінвест» - 45% (593730,00 грн.);

-ПП "Агроінвест" - 45% (593730,00 грн.);

-ОСОБА_5 - 10% (131940,00 грн.) - 70 зворотній бік - 75 т.2.

25.04.2006 року за договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ між юридичними особами, ТОВ «Будівельно-промислова компанія «Промінвест» (Продавець) продало ТОВ «Промагроінвест» (Покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" у розмірі 45% за 593730,00 грн. (а.с. 77 т.2).

За змістом п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 25.04.2006 року № 10, зареєстрованого 17.05.2006 року за №3000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ТОВ «Промагроінвест» - 45% (593730,00 грн.);

-ПП "Агроінвест" - 45% (593730,00 грн.);

-ОСОБА_5 - 10% (131940,00 грн.) - 78-83 т.2

Рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 31.10.2007 року № 29 вирішено задовольнити прохання учасника ТОВ «Промагроінвест» на вихід з кола учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" та про передачу частки ТОВ «Промагроінвест» у розмірі 45% самому товариству - ТОВ "Торговий Дім "Україна". Розрахунок з ТОВ «Промагроінвест» провести у відповідності з вимогами діючого законодавства. Дати згоду на передачу частки ТОВ «Промагроінвест» у розмірі 45% іншому учаснику товариства - ПП "Агроінвест". З метою недопущення зменшення статутного фонду ТОВ «Торговий Дім "Україна» у зв'язку із необхідністю виплати ТОВ «Промагроінвест» частки у статутному фонді у сумі 593730,00 грн., учаснику ТОВ «Торговий Дім "Україна» - ПП "Агроінвест" у строк до 31.12.2007 року зробити додаткові внески до статутному фонду ТОВ «Торговий Дім "Україна» у сумі 593730,00 грн. (а.с. 97 т.2).

За приписами п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 31.10.2007 року № 29, зареєстрованого 05.11.2007 року за №6000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);

-ОСОБА_5 - 10% (131940,00 грн.) - 98-103 т.2

Як вбачається з балансу ТОВ "Торговий Дім "Україна" станом на 01.01.2008 року статутний капітал товариства становить - 1319,4 грн. (а.с. 107 зворотній бік т.2).

Рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 13.10.2008 року № 43 вирішено надати згоду на вступ до ТОВ "Торговий Дім "Україна" ОСОБА_4; задовольнити прохання учасника ОСОБА_5 на вихід з кола учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" та про передачу його частки у розмірі 10% самому товариству - ТОВ "Торговий Дім "Україна". Розрахунок з ОСОБА_5 провести у відповідності з вимогами діючого законодавства; надати згоду на передачу частки статутного фонду у розмірі 10% новому учаснику ОСОБА_4; новому учаснику ТОВ "Торговий Дім "Україна" - ОСОБА_4 у строк до 31.12.2008 року зробити внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 131940,00 грн.; затверджено новий склад учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" з наступним розподілом часток: ПП "Агроінвест " - 90 %, ОСОБА_4 - 10%; затверджено порядок внесення коштів до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" після його створення, доповнивши п. 1.3. Статуту новим абзацом такого змісту: "Якщо після створення Товариства змінюється його Учасник, вступає новий Учасник або змінюється розмір часток Учасників, внесення такими Учасниками коштів до Статутного фонду Товариства може здійснюватися як через банківську установу так і через касу Товариства" (а.с. 112 т.2).

Пунктами 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 13.10.2008 року № 43, зареєстрованого 16.10.2008 року за №4000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);

-ОСОБА_4 - 10% (131940,00 грн.) - 114-119 т.2.

Згідно балансу ТОВ "Торговий Дім "Україна" станом на 01.01.2010 року статутний капітал товариства становить - 1319,4 грн. (а.с. 125 зворотній бік).

Відповідно до п.п. 1.2., 1.4. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 07.12.2011 року № 64, зареєстрованого 26.12.2011 року за №100099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);

-ОСОБА_4 - 10% (131940,00 грн.) - 132-137 т.2.

Як свідчать матеріали реєстраційної справи, ОСОБА_4 був директором ТОВ "Торговий Дім "Україна" з 2006 року по 2012 рік.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 05.03.2014 року № 107 вирішено продати 10% статутного капіталу, які належать ОСОБА_4 - ПП "Агроінвест" (а.с. 147 т.2).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 05.03.2014 року № 108 вирішено затвердити статут ТОВ "Торговий Дім "Україна" у новій редакції з наступним розподілом часток: ПП "Агроінвест" - 100% (а.с. 148 т.2).

05.03.2014 року за договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ, ОСОБА_4 (Продавець) продало ПП "Агроінвест" (Покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" у розмірі 10% за 131940,00 грн. (а.с. 149 т.2).

Означені зміни внесені до Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та зареєстровані 07.03.2014 року за №8000099 (а.с. 150 т.2).

Рішенням господарського суду Одеської області від 12.11.2016 року у справі №923/1106/16 за позовом ОСОБА_4 до відповідача 1 - ТОВ "Торговий Дім "Україна", відповідача 2 - ПП "Агроінвест" про розірвання договору купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 05.03.2014 року та скасування рішень загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформлених протоколами від 05.03.2014 року № 107, №108 позов до відповідача 2 задоволено, розірвано договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 05.03.2014 року, в задоволенні позовних вимог до відповідача 1 відмовлено (а.с. 176-181 т.2).

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 01.03.2017 року у справі №923/1106/16 пункт 3 резолютивної частини рішення суду першої інстанції від 12.12.2016 року скасовано, позов до відповідача 1 задоволено частково, скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформлене протоколом від 05.03.2014 року № 108, у задоволені позову до відповідача 1 про скасування рішення загальних зборів, оформленого протоколом від 05.03.2014 року № 107 відмовлено, в частині задоволення позову до відповідача 2 рішення суду залишено без змін (а.с. 182-188 т.2).

16.06.2017 року відбулись загальні збори учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", які оформлені протоколом від 16.06.2017 року № 11 з наступним порядком денним:

1.Про виключення з товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) своїх вкладів для формування передбачених статутом товариства часток в Статутному капіталі.

2.Про перерозподіл часток в статутному капіталі товариства.

3.Про затвердження змін до статуту товариства.

За результати зборів вирішено:

1.Виключити ОСОБА_4 зі складу учасників товариства як такого, що систематично не виконує (виконує неналежним чином) свої зобов'язання та обов'язки, перешкоджає своїми діями нормальній діяльності товариства, не виконав рішення загальних зборів учасників товариства щодо внесення коштів до статутного фонду товариства. Частку на яку він в законний спосіб не набув корпоративного права у статутному капіталі товариства у розмірі 131940,00 грн., що становить 10% від загального розміру статутного капіталу товариства залишити на користь ТОВ "Торговий Дім "Україна".

2.Розподілено частки в статутному капіталі товариства наступним чином: ПП «Агроінвест» - 90 % (118746,00 грн.); ТОВ "Торговий Дім "Україна" - 10% (131940,00 грн.).

3.Запропоновано затвердити і підписати зміни до чинної редакції Статуту товариства та провести державну реєстрацію змін до установчих документів.

По всім питанням за - 90 голосів, проти - 0 голосів, утримались - 0 голосів. На цих загальних зборах присутніми були: ПП «Агроінвест» (90 % голосів) та представник ОСОБА_4 - ОСОБА_1 - не сплачена частка у статутному капіталі товариства якого становить - 10%.

Протокол від 16.06.2017 року № 11 підписаний головою загальних зборів ОСОБА_6 і секретарем загальних зборів ОСОБА_7 Підпис представника ОСОБА_4 відсутня із відміткою про ненадання можливості голосувати по 2 та 3 питаннях порядку денного (а.с. 194-195 т.2).

Зазначені зміни внесені до Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та зареєстровані Горностаївською районною державною адміністрацією 19.06.2017 року за № 8000099 (а.с. 196-201 т.2).

Так, за змістом п.п. 1.2., 1.3. нової редакції Статуту "Торговий Дім "Україна" засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);

-ТОВ "Торговий Дім "Україна" - 10% (131940,00 грн.).

Саме з рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 16.06.2017 року №11 та внесенням і реєстрацією відповідних змін до Статуту товариства не погодився ОСОБА_4, що і стало підставою для звернення останнього з даним позовом.

В обґрунтування позовних вимог, ОСОБА_4 зазначив, що його, як учасника, виключили зі складу товариства за надуманими підставами - не внесення свого внеску до статутного фонду ТОВ "Торговий дім "Україна".

Відповідно до п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується.

Оцінюючи факт наявності або відсутності порушення права або охоронюваного законом інтересу позивача, на захист яких подано позов, судовою колегією враховано наступне.

Згідно ч. 1 ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За приписами ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Частиною ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

За змістом п. 2.12. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 року №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин" рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи не є правочинами у розумінні статті 202 ЦК України. До цих рішень не можуть застосовуватися положення статей 203 та 215 ЦК України, які визначають підстави недійсності правочину, і, відповідно, правові наслідки недійсності правочину за статтею 216 ЦК України. Зазначені рішення є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

За умовами п. 2.14 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 року №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин" рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", статтею 35 Закону України "Про акціонерні товариства", статтею 15 Закону України "Про кооперацію". Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

У відповідності до п. 5.6. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" про проведення загальних зборів учасники оповіщаються шляхом письмового чи усного повідомлення, в якому зазначається дата, місце проведення зборів, порядок денний. Кожний з Учасників має право вимагати розгляду питання, за умови його постановки не менш ніж за 25 днів до зборів Учасників.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, позивач належним чином був повідомлений про проведення 16.06.2017 року загальних зборів учасників товариства із наступним порядком денним:

1.Про виключення з товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) своїх вкладів для формування передбачених статутом товариства часток в Статутному капіталі.

2.Про перерозподіл часток в статутному капіталі товариства.

3.Про затвердження змін до статуту товариства.

За твердженням позивача, він звертався до ТОВ "Торговий Дім "Україна" із заявою від 19.05.2017 року №1, якою запропонував включити до порядку денного загальних зборів учасників товариства наступне питання: Про скасування всіх рішень загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", які були прийняті на загальних зборах учасників товариства у період з 05.03.2014 року по 01.03.2017 року, як таких, що не відповідають статуту товариства, оскільки прийняті без ОСОБА_4 - учасника, що володіє 10% статутного капіталу ТОВ "Торговий Дім "Україна"

Крім того, із заявою від 19.05.2017 року №2 позивач звернувся до ПП "Агроінвест", в якій запропонував обрати голову товариства згідно пункту 5.1. статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", який матиме правомочності щодо скликання загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна".

Листом від 07.06.2017 року №277/1 ТОВ "Торговий Дім "Україна" повідомило ОСОБА_4 про те, що вимога про включення до порядку денного загальних зборів питання щодо скасування всіх рішень загальних зборів, які були прийняті у період з 05 березня 2014 по 01 березня 2017 року залишена без задоволення.

На думку позивача, в порушення статуту товариства, директор товариства - ОСОБА_7, як виконавчий орган, протиправно порушив права позивача, гарантовані п. 5.6. Статуту товариства та одноособово, з перевищенням повноважень, залишив без задоволення вимогу позивача про включення до порядку денного зборів учасників товариства питання, запропонованого у заяві від 19.05.2017 року №1.

Як зазначив позивач, голова зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", які відбулись 16.06.2017 року не обирався, що є порушенням п.п. 5.1., 5.4. статуту товариства. Крім того, саме Голова товариства скликає збори Учасників згідно пункту 5.5. статуту товариства, але не директор товариства, який таких повноважень не має згідно п. 5.11. статуту товариства.

Відповідно до ч. 3 ст. 100 ЦК України учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених установчими документами або законом, може бути виключений з товариства.

Згідно ч. 1 ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Статтею 11 Закону України "Про господарські товариства" та ст. 117 ЦК України визначено, що учасники товариства зобов'язані: додержуватися установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

За приписами п. 3.10. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" статтею 128 ЦК України, статтями 64, 72 Закону України "Про господарські товариства" передбачено можливість виключення учасника повного товариства, учасників товариств з обмеженою відповідальністю, які систематично не виконують чи неналежним чином виконують свої обов'язки або перешкоджають досягненню цілей товариства. У вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням таких учасників з відповідних товариств, господарським судам слід враховувати, що прийняття рішення про виключення учасника з господарського товариства законом віднесено до компетенції учасників цих товариств, а не господарського суду. Суд лише перевіряє обґрунтованість та законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання останнім позову про визнання такого рішення недійсним. У рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

За змістом п. 29 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" визначено, що при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону про господарські товариства, повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

В силу п. 4.24. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 року №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин" у рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника. Під час вирішення питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні перевірити фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також дослідити питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів.

У відповідності до п. 7.8. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" учасник товариства, що систематично не виконує (виконує неналежним чином) свої зобов'язання й обов'язки, або перешкоджає своїми діями нормальній діяльності товариства чи досягненню цілей товариства, може бути виключений із товариства за рішенням зборів учасників товариства.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_4 вступив до складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" згідно нотаріально посвідченої заяви від 13.10.2008 року (а.с. 64 т.1).

Того ж дня, на загальних зборах засновників та учасників ТОВ відповідальністю "Торговий Дім "Україна", які оформлені протоколом від 13.10.2008 року №43 вирішено: надати згоду на вступ до ТОВ "Торговий Дім "Україна" ОСОБА_4; задовольнити прохання учасника ОСОБА_5 на вихід з кола учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" та про передачу його частки у розмірі 10% самому товариству - ТОВ "Торговий Дім "Україна". Розрахунок з ОСОБА_5 провести у відповідності з вимогами діючого законодавства; надати згоду на передачу частки статутного фонду у розмірі 10% новому учаснику ОСОБА_4; новому учаснику ТОВ "Торговий Дім "Україна" - ОСОБА_4 у строк до 31.12.2008 року зробити внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 131940,00грн.; затверджено новий склад учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" з наступним розподілом часток: ПП "Агроінвест " - 90 %, ОСОБА_4 - 10%; затверджено порядок внесення коштів до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" після його створення, доповнивши п. 1.3. Статуту новим абзацом такого змісту: "Якщо після створення Товариства змінюється його Учасник, вступає новий Учасник або змінюється розмір часток Учасників, внесення такими Учасниками коштів до Статутного фонду Товариства може здійснюватися як через банківську установу так і через касу Товариства" (а.с. 112 т.2).

Так, внесення - прийняття коштів або майна до статутного капіталу є господарською операцією, вона має оформлюватися відповідними первинними грошовими документами або актом приймання товариством майна в рахунок формування статутного капіталу та відображається в бухгалтерському обліку.

Отже, спростовуючи неправомірність виключення ОСОБА_4 зі складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оскільки останнім не внесено свою частку у розмірі 10% до статутного капіталу товариства, позивач зобов'язаний довести факт наявності у нього корпоративного права або прибутковим касовим ордером, або квитанцією банківської установи, або свідоцтвом, виданим товариством, якщо вклад внесено повністю. При захисті своїх корпоративних прав особа не може оперувати тільки статутом товариства або даними з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Наявна в матеріалах справи довідка за підписом головного бухгалтера ТОВ "Торговий дім "Україна" ОСОБА_8 від 01.11.2008 року (а.с. 183 т.1) про те, що внесок до статутного фонду у сумі 131940,00 грн. ОСОБА_4 внесено в повному розмірі не приймається до уваги судовою колегією, як належний та допустимий доказ у розумінні ст. 34 ГПК України, оскільки спростовується відсутністю інформації щодо внесення ОСОБА_4 грошових коштів до статутного фонду у касовій книзі ТОВ "Торговий дім "Україна" за 2008 рік, оригінал якої оглянуто судом першої інстанції під час судового засідання.

З урахуванням наведеного, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо відсутності підстав для задоволення позовних вимог, а відтак апеляційна скарга ОСОБА_4 не підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судовий збір за апеляційний перегляд не відшкодовуються скаржнику.

Керуючись ст. ст. 99, 103, 105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Херсонської області від 29.08.2017 року у справі № 923/650/17 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови складено 20.11.2017 року

Головуючий суддя В.Б. Туренко

Суддя М.А. Мишкіна

Суддя С.В. Таран