номер провадження справи 16/37/16
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

20.11.2017 Справа № 908/1671/16

За заявою боржника - публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 6" (; 69096, м.Запоріжжя, вул.Каховська, 40)

банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника:

- ЗРУ ПАТ КБ "ПриватБанк"

- ПАТ "Банк Форум"

- ПАТ "ОТП Банк"

- ПАТ "Діамантбанк"

про банкрутство

Ліквідатор арбітражний керуючий Гладишко Ю.П.

- за заявою ОСОБА_2 (вих.б/н від 04.09.2017) з грошовими вимогами до боржника

Суддя Ніколаєнко Р.А.

Представники:

від заявника - не з'явився

від боржника - ліквідатор Гладишко Ю.П. (ухвала господарського суду Запорізької області від 20.06.2017 у справі № 908/1671/16), Штабовенко Д.В. (дов. б/н від 17.07.2017)

від кредитора ГУ ДФС у Запорізькій області - Стародумова А.С. (дов. № 53/08-01-10-08 від 19.07.2017)

від кредитора Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області - Стародумова А.С. (дов.№ 14317/10/08-29 від 17.11.2017)

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 12.07.2016 у справі № 908/1671/16 ПАТ "Завод залізобетонних конструкцій № 6" (; 69096, м.Запоріжжя, вул.Каховська, 40) згідно з положеннями ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_6, якого в подальшому було відсторонено від виконання повноважень у справі та ухвалою від 17.01.2017 призначено ліквідатором арбітражного керуючого Васильцова Андрія Анатолійовича.

Ухвалою від 20.06.2017 звільнено арбітражного керуючого Васильцова Андрія Анатолійовича від виконання обов'язків ліквідатора у справі № 908/1671/16 та призначено ліквідатором у справі № 908/1671/16 про банкрутство ПАТ «Завод залізобетонних конструкцій № 6» арбітражного керуючого Гладишка Юрія Павловича (свідоцтво Мін'юсту України № 1669 від 24.07.2013; ідент.№ НОМЕР_1; адреса: АДРЕСА_2), який виконує повноваження на цей час.

У відповідності до ч.3 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ (далі - Закон "Про відновлення платоспроможності…") кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу.

До суду надійшла заява від 04.09.2017 ОСОБА_2 (08720, АДРЕСА_1, ідент.№ НОМЕР_2) з грошовими вимогами до боржника в розмірі 2747916,60 грн., з яких 2744716,60 грн. - заборгованість за укладеним з боржником договором позики від 10.12.2014 № 5/2014 та в розмірі 3200,00 - сума судового збору за подання заяви.

Ухвалою суду від 06.09.2017 заява ОСОБА_2 була прийнята до розгляду, засідання суду призначено на 21.09.2017 об 11.40, відкладено до 04.10.2017, 12-00, до 23.10.2017, 15-00, до 07.11.2017, 15-00, до 20.11.2017, 14.00.

Засідання зафіксовані аудиозаписом за допомогою програмно-апаратного комплексу "Оберіг".

На обґрунтування заявлених вимог ОСОБА_2 в заяві зазначив, що 10.12.2014 між ним та ПАТ «ЗЗБК № 6» було укладено договір позики № 5/2014, згідно з умовами якого він - позикодавець за договором надавав кошти до каси ПАТ «ЗЗБК № 6» готівкою, що підтверджується відповідними квитанціями до прибуткових касових ордерів. За період з 10.12.2014 по 12.07.2016 (дата постанови про визнання боржника банкрутом) у боржника утворилась заборгованість за договором в розмірі 2744716,60 грн., яка не погашена.

В заяві також ОСОБА_2 зазначив, що оригінал договору позики № 5/2014 від 10.12.2014 надавався ним голові ліквідаційної комісії ПАТ «ЗЗБК № 6», тому відповідно до положень ст.41 Закону «Про відновлення платоспроможності…» цей договір наявний у ліквідатора арбітражного керуючого Гладишка Ю.П.

Додатково, у поданому клопотанні про витребування доказів (вих.б/н від 02.10.2017), яке було судом задоволено, заявник вказав про те, що свій примірник оригіналу договору позики № 5/2014 від 10.12.2014 він передавав на деякий час голові ліквідаційної комісії боржника ОСОБА_6 на усне прохання останнього, яке було пояснено підготовкою та проведенням засідання ліквідаційної комісії, і договір йому не повертався. Зауважив, що надходження до каси боржника грошових коштів, у т.ч. і від нього по договору позики, повинно бути відображено у касових книгах. На підтвердження передачі договору надав оригінал супровідного листа від 15.04.2016 про передачу голові ліквідаційної комісії оригіналу договору № 5/2014 від 10.12.2014 з відміткою про одержання 18.04.2016 оригіналу договору ОСОБА_6. В листі також зазначається про існуючу заборгованість ПАТ «ЗЗБК № 6» за цим договором в розмірі 2591229,78 грн.

Судом отримані надані на виконання ухвали від 21.09.2017 пояснення від 29.09.2017 (нотаріально посвідчені) ОСОБА_6 - голови ліквідаційної комісії ПАТ «ЗЗБК № 6» у позасудовій процедурі ліквідації та першого ліквідатора у судовій процедурі банкрутства ПАТ «ЗЗБК № 6», де ним зазначається, що станом на 19.04.2016 кредиторські вимоги ОСОБА_2 складали 2594426,78 грн. і ці вимоги засновувались на договорі позики № 5/2014 від 10.12.2014. В межах підготовки матеріалів на засідання ліквідаційної комісії, призначеного на 19.04.2016, робітниками бухгалтерії не було знайдено оригіналу договору, але сума боргу є дійсною, підтверджувалась даними бухгалтерського обліку, а кошти були використані в межах господарської діяльності ПАТ «ЗЗБК № 6». Внаслідок такого оригінал екземпляру договору на час ведення ліквідаційної процедури було витребувано у ОСОБА_2 і його було приєднано до протоколу № 6 засідання ліквідаційної комісії від 19.04.2016, а всі матеріали по роботі ліквідаційної комісії зберігались в кабінеті бухгалтерії і отже оригінал договору позики знаходиться в адміністративно-побутовій будівлі ПАТ «ЗЗБК № 6» по вул.Каховській, 40 в м.Запоріжжі. Новопризначеному ухвалою від 17.01.2017 ліквідатору Васильцову А.А. договір не передавався, хоча перешкод в тому не було. Крім того, при проведенні перевірки податковим органом у 2017 році Васильцов А.А. усно доручив забезпечити надання всіх документів для перевірки, а в подальшому підписав акт перевірки без заперечень.

Арбітражним керуючим Васильцовим А.А. на виконання ухвали від 21.09.2017 надані пояснення (вих.№ 0310-1/17 від 03.10.2017) про те, що документація ПАТ «ЗЗБК № 6», в тому числі і оригінал договору позики № 5/2014 від 10.12.2014, ОСОБА_6. йому не передавалася, а відтак ним не здійснювалася подальша передача цієї документації новопризначеному ліквідатору арбітражному керуючому Гладишку Ю.П.

Ліквідатор арбітражний керуючий Гладишко Ю.П. заперечив передачу йому оригіналу договору позики, документів щодо його виконання, а також й інших документів фінансового обліку та звітності попередніми ліквідаторами ПАТ «ЗЗБК № 6» - ОСОБА_6. та Васильцовим А.А. та внаслідок такого наявність в нього цих документів.

Також наявність документів у розпорядженні ПАТ «ЗЗБК № 6» заперечує і боржник.

23.10.2017 від боржника до суду надійшли письмові пояснення (вих.б/н від 23.10.2017) щодо заяви ОСОБА_2 Зокрема, боржник вказує про те, що в судових засіданнях представниками ТОВ „ЗЗБК №6", генеральним директором якого є перший ліквідатор боржника - ОСОБА_6, зазначалось про знаходження витребуваних судом для розгляду справи (у т.ч. і заяви ОСОБА_2) документів в приміщеннях за адресою: м.Запоріжжя, вул.Каховська, 40. 05.10.2017 ліквідатор боржника звернувся до генерального директора ТОВ „ЗЗБК №6" ОСОБА_6 з листами про надання певної інформації, у т.ч. вих.№ 05/102017 від 05.10.2017 - з проханням невідкладно 10.10.2017 о 14 годині 30 хвилин на території ПАТ „ЗЗБК №6" в адміністративному приміщенні передати арбітражному керуючому Гладишку Ю.П. чи його представникам бухгалтерську та іншу документацію ПАТ „ЗЗБК №6", штампи, матеріальні та інші цінності боржника, а також всі документи стосовно здійснення ліквідаційної процедури банкрута під час виконання ОСОБА_6. повноважень ліквідатора ПАТ „ЗЗБК №6". Однак, у зазначений день та час представники ТОВ „ЗЗБК №6" не з'явились для складання акту приймання-передачі документів та майна, яке належить ТОВ „ЗЗБК №6", що зафіксовано актом від 10.10.2017 за підписом ліквідатора та двох представників боржника. Будь-яких перешкод у потраплянні до приміщення представникам ТОВ „ЗЗБК №6" за вказаною адресою не чинилось, що підтверджується тим фактом, що 10.10.2017 у вказаному приміщенні були проведені збори кредиторів ПАТ „ЗЗБК №6" і представники ТОВ „ЗЗБК №6", зустріч з якими була призначена на цю ж дату, могли вільно потрапити в приміщення. Отже, ПАТ „ЗЗБК №6" не може надати суду докази відображення в бухгалтерському та податковому обліку боржника отриманої від заявника поворотної фінансової допомоги, заборгованість з повернення якої заявлена в якості кредиторських вимог, оригінали касових книг за період з 01.12.2014 по 01.05.2016, оригінал самого договору позики з додатковими угодами до нього.

Ліквідатором 23.10.2017 наданий суду відзив на заяву про визнання грошових вимог (вих.б/н від 23.10.2017), де ним зазначено, що ОСОБА_2 внесений до реєстру вимог кредиторів боржника (на стадії досудової процедури ліквідації) із сумою заборгованості, яка виникла до порушення провадження у справі. Отже ОСОБА_2 не є поточним кредитором, до суду із заявою про визнання грошових вимог заявник звернувся після закінчення визначеного ст.95 Закону "Про відновлення платоспроможності..." місячного строку з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом. Посилаючись на ч.4 ст.23 Закону "Про відновлення платоспроможності..." ліквідатор зазначає, що заявник не є конкурсним кредитором, а його вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі. Стосовно документального підтвердження або спростування вимог заявника, то ліквідатору така документація не передавалась. Спроби ліквідатора отримати такі документи від колишнього керівника та попереднього ліквідатора боржника ОСОБА_6 залишились безрезультатними. В судових засіданнях представниками ТОВ „ЗЗБК №6", генеральним директором якого є перший ліквідатор боржника - ОСОБА_6, зазначалось про знаходження витребуваних документів в приміщеннях за адресою: м.Запоріжжя, вул.Каховська, 40. Ліквідатор 05.10.2017 звернувся до генерального директора ТОВ „ЗЗБК №6" ОСОБА_6 з листами про надання певної інформації, у т.ч. вих.№ 05/102017 від 05.10.2017 з проханням невідкладно 10.10.2017 о 14 годині 30 хвилин на території ПАТ „ЗЗБК №6" в адміністративному приміщенні передати ліквідатору чи його представникам бухгалтерську та іншу документацію ПАТ „ЗЗБК №6", штампи, матеріальні та інші цінності боржника, а також всі документи стосовно здійснення ліквідаційної процедури банкрута під час виконання ОСОБА_6. повноважень ліквідатора ПАТ „ЗЗБК №6". Проте, у зазначений день та час представники ТОВ „ЗЗБК №6" не з'явились для складання акту приймання-передачі документів та майна, яке належить ТОВ „ЗЗБК №6", що зафіксовано актом від 10.10.2017 за підписом ліквідатора та двох представників боржника. Будь-яких перешкод у потраплянні до приміщення за вказано адресою не чинилось, що підтверджується тим фактом, що 10.10.2017 у вказаному приміщенні були проведені збори кредиторів ПАТ „ЗЗБК №6" і представники ТОВ „ЗЗБК №6", зустріч з якими була призначена на цю ж дату, могли вільно потрапити в приміщення.

Матеріалами справи встановлено, що стосовно підприємства-банкрута - ПАТ «ЗЗБК № 6» Головним управлінням ДФС у Запорізькій області було проведено податкову перевірку, за результатами перевірки складено акт від 05.04.2017 № 197/08-01-14-08/19282886 «Про результати документальної позапланової виїзної перевірки ПАТ «ЗЗБК № 6» () з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2014р. по 22.03.2017р. та правильності нарахування, обчислення та сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування за період з 01.01.2011р. по 22.03.2017р.» (далі - Акт перевірки).

В Акті перевірки відображено, що перевірено, в тому числі, ведення касової книги, оформлення в ній касових операцій із прийманням та видачею готівкових коштів, відповідність вказаних у касовій книзі сум прийнятої до кас, виданої з них готівки даним прибуткових і видаткових касових ордерів і за результатами перевірки порушень не встановлено.

Згідно з додатком № 2 до Акту перевірки - довідкою про загальну інформацію щодо ПАТ «ЗЗБК № 6» та результати його діяльності за період з 01.01.2014 по 22.03.2017 перевіркою встановлено отримання ПАТ «ЗЗБК № 6» поворотної фінансової допомоги.

Реєстр суб'єктів, від яких ПАТ «ЗЗБК № 6» отримувало фінансову допомогу, наведений в додатку № 2 до довідки і цей додаток, в тому числі, містить відомості про отримання фінансової допомоги від ОСОБА_2 згідно з договором позики №5/2014 від 10.12.2014 та додатковими угодами до нього.

Викликана в судове засідання, яке призначалося на 23.10.2017, в порядку 30 ГПК України для надання пояснень по Акту перевірки головний державний ревізор-інспектор Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області Карсакова Н.В. (на дату судового засідання заступник начальника відділу перевірок у сфері торгівлі управління аудиту ГУ ДФС у Запорізькій області), безпосередньо якою проводилася перевірка, запевнила, що документи, про які йдеться в Акті перевірки та які відображені в ньому, надавалися їй посадовими особами та оглядалися нею в оригіналах. Зазначила, що під час проведення даної перевірки досліджувались первинні документи бухгалтерської звітності боржника, у т.ч. договір позики № 5/2014 від 10.12.2014 з додатковими угодами, касові документи щодо надходження грошових коштів до боржника від ОСОБА_2 за даним договором, прибуткові касові ордери. Так, податковим органом було встановлено, що заборгованість боржника за договором позики №5/2014 від 10.12.2014 на 01.01.2016 становить 2591229,78 грн.

Пояснень щодо різниці сум заборгованості за договором позики №5/2014 від 10.12.2014, вказаних в акті перевірки, від суми заявлених заявником грошових вимог до боржника в розмірі 2 744 716,60 грн. на підставі того ж договору - представник податкового органу не надала.

Ухвалою від 23.10.2017 від заявника, між іншим, було витребувано обґрунтування розміру заявлених вимог саме у визначеній в заяві сумі, враховуючи суму визнаних у позасудовій процедурі ліквідації вимог за обліком підприємства боржника, відображення даних за договором позики № 5/2014 від 10.12.2014 з додатками в акті перевірки Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області від 05.04.2017 № 197/08-01-14-08/19282886.

Присутній в засіданні 07.11.2017 представник ОСОБА_2 на пояснення ліквідатора Гладишка Ю.П. та представника боржника зазначив, що пропозицію ліквідатора до генерального директора ТОВ „ЗЗБК №6" ОСОБА_6 прибути 10.10.2017 на територію ПАТ „ЗЗБК №6" для передачі документів, серед яких має бути і договір позики, на яких ґрунтуються вимоги ОСОБА_2, було отримано лише за день до того. Висловився про те, що навряд чи учасники спірних відносин у справі дійдуть згоди.

Як на виконання приведених вище вимог ухвали від 23.10.2017 представник заявника зазначив, що невзмозі пояснити різницю між заявленою сумою кредиторських вимог та сумою, зазначеною в акті податкової перевірки, вказавши, що напевно це є питаннями до працівників бухгалтерії ПАТ „ЗЗБК №6". При цьому також пояснив, що його довіритель не заперечить і проти суми, зазначеної в акті перевірки, яка є меншою за заявлену, чи суми, яку суд знайде підтвердженою, оскільки в будь-якому разі має намір в подальшому заявляти відшкодування сум неповернутої позики у кримінальному провадженні.

В засідання 20.11.2017 представник ОСОБА_2 чи ОСОБА_2 особисто не з'явилися.

Водночас, 17.11.2017 судом отримані додаткові пояснення та уточнення до заяви ОСОБА_2 за підписом представника ОСОБА_9 За довіреністю від 13.09.2017 реєстр.№ 2076 правом на підписання документу такого роду представник наділений.

Згідно з вказаними уточненнями заявник просить розглянути питання щодо часткового задоволення заяви від 04.09.2017 та визнати кредитором ОСОБА_2 з вимогами в розмірі 2594426,78 грн., а також включити вимоги ОСОБА_2 до реєстру вимог кредиторів у наступній черговості: сума судового збору за подання заяви - перша черга, 2594426,78 грн. - шоста черга.

В поясненнях зазначається, що розбіжності у сумах, зазначених в заяві та відображених в акті податкової перевірки можливо викликані неналагодженою роботою бухгалтерії ПАТ «ЗЗБК № 6» на той час чи частковими помилками в акті перевірки ДПІ, однак це ніяким чином не позначається на фактах отримання боржником сум у розмірі, що був первинно заявлений ОСОБА_2 в заяві у вересні місяці 2017 року. Крім того, зазначається, що заявнику невідомо чому в акті податкової перевірки відображені додаткові угоди до договору позики, оскільки заявник не пам'ятає факту їх підписання.

Уточнення до заяви приймається судом до розгляду.

Присутні в засіданні ліквідатор, представник боржника зазначили про незмінність раніше наданих (на засідання 23.10.2017) позицій по заяві ОСОБА_2

Крім того, представник боржника, як і в попередньому засіданні, висловився про те, що заяву має бути залишено без розгляду, оскільки саме з вини заявника не надаються документи на підтвердження вимог. Зауважив, що це будь-як не порушить прав та інтересів ОСОБА_2, який в разі зібрання документів, які за його твердженням існують, вправі в будь-який час протягом розгляду справи про банкрутство заявити свої вимоги, а черговість задоволення його вимог не зміниться.

Представник ГУ ДФС у Запорізькій області та Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області зазначила, що якщо вимоги ОСОБА_2 не підтверджено документально, то в їх задоволенні необхідно відмовити.

Розглянувши матеріали справи та вислухавши присутніх в судовому засіданні представників, суд визнав за необхідне розгляд заяви відкласти в зв'язку із з'ясуванням судом необхідності ознайомлення із вимогами ОСОБА_2 кредиторами по справі, витребування додаткових доказів, а також виявленням деяких невідповідностей заяви з урахуванням уточнень до неї.

Керуючись ст. ст. 2, 23, 40, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст.4-1, 65, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Прийняти до розгляду уточнення до заяви ОСОБА_2 (вх.№ 08-06/26977 від 17.11.2017), розгляд заяви з врахуванням уточнення відкласти до 20.12.2017, 10.00.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул.Гетьманська, 4, корп.2.

Зобов'язати :

заявника - конкретизувати розмір вимог, які в уточненій заяві заявник просить віднести до першої черги задоволення та розмір вимог, віднесених заявником до шостої черги, чи виокремити з уточненої суми кредиторських вимог (2594426,78 грн.) суму, яка заявлена як вимоги першої черги та суму вимог, яка заявлена як вимоги шостої черги; надати документи на підтвердження заявлення кредиторських вимог до боржника у позасудовій процедурі ліквідації, а також на підтвердження розміру визнаних боржником вимог, враховуючи в тому числі відомості пояснень ОСОБА_6 від 29.09.2017, які приведені за текстом даної ухвали (де йдеться про кредиторську заборгованість в сумі 2594426,78 грн.), а також відомості листа ОСОБА_2 від 15.04.2016 до голови ліквідаційної комісії ПАТ «ЗЗБК № 6», які також приведено за текстом ухвали (де йдеться про заборгованість в розмірі 2591229,78 грн.); направити копії заяви з кредиторськими вимогами та уточнень до неї кредиторам по справі, докази надсилання представити суду, виконати вимоги попередніх ухвал суду, надати наявні на дату судового засідання документи щодо виконання договору позики № 5/2014 від 10.12.2014, пояснення щодо додаткових угод до договору позики на дату судового засідання, листування з ПАТ "ЗЗБК № 6" щодо договору та щодо заборгованості за договором;

ліквідатора, боржника - надати позицію щодо заявлених вимог з нормативним та документальним обґрунтуванням станом на дату судового засідання з урахуванням наданих заявником уточнень (вх.№ 08-06/26977 від 17.11.2017);

кредиторів - надати позиції по вимогах ОСОБА_2 з їх обґрунтуванням.

Всі копії документів, представлених до матеріалів справи та витребуваних даною ухвалою, слід надати завчасно, до дня судового засідання (через канцелярію господарського суду Запорізької області із супровідним листом), засвідчені відповідно до вимог п. 5.27 ДСТУ 4163-2003, згідно якого відмітку про засвідчення копії документа складають зі слів: "Згідно з оригіналом", назви посади, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціалів та прізвища, дати засвідчення копії.

Явку представників заявника, банкрута, ліквідатора в судове засідання визнати обов'язковою.

Копії ухвали надіслати боржнику, заявнику, ліквідатору, кредиторам (управлінню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Запорізькій області, ГУ ДФС у Запорізькій області, Запорізькій ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області, ПАТ "Банк Форум", КП "Водоканал", Правобережному об'єднаному УПФУ м.Запоріжжя).

Суддя Р.А.Ніколаєнко