КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" жовтня 2017 р. Справа№ 910/4338/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Сотнікова С.В.

суддів: Остапенка О.М.

Пантелієнка В.О.

за участю секретаря судового засідання Сотнікової І.О.,

представників:

від заявника - Тіторенка Л.В.,

від ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" - Левченка Д.Ю.,

від ТОВ "НТПЦ "Київенергомережпроект" - Герасименка М.В.,

розглянувши апеляційну скаргу Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго"

на ухвалу попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 22.08.2017

у справі № 910/4338/17 (суддя Пасько М.В.)

за заявою Об'єднання підприємств Електротехнічна корпорація "Елкор"

до Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж" (код 04543795)

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 22.08.2017 у справі №910/4338/17 визнано кредиторами Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж":

Об'єднання підприємств Електротехнічна корпорація "Елкор" на суму 1094556,16 грн., з яких: 16000,00 грн. - вимоги першої черги, а 1078556,16 грн. - вимоги четвертої черги;

Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" на суму 15701050,51 грн., з яких 3200,00 грн. - вимоги першої черги, 13222882,19 грн. - вимоги четвертої черги, а 2474968,32 грн. - вимоги шостої черги;

Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-технічний проектний центр "Київенергомережпроект" на суму 9107390,63 грн., з яких 3200,00 грн. - вимоги першої черги, а 9104190,63 грн. - вимоги четвертої черги;

затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 25902997,30 грн.;

відмовлено Державному підприємству "Національна енергетична компанія "Укренерго" у визнанні кредитором Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж" на суму 33679487, 95 грн.

Не погоджуючись з зазначеним судовим рішенням, Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду міста Києва від 22.08.2017 в частині відмови Державному підприємству "Національна енергетична компанія "Укренерго" у визнанні кредитором Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж" на суму 33679487, 95 грн., прийняти нове рішення, яким визнати кредитором боржника на загальну суму 49380538,46 грн., з яких 3200,00 грн. - вимоги першої черги, 49377338,46 грн. - вимоги четвертої черги; змінити ухвалу Господарського суду міста Києва від 22.08.2017, затвердивши реєстр вимог кредиторів боржника на загальну суму 59582485,25 грн.

22.09.2017 від заявника надійшов відзив на апеляційну скаргу.

25.09.2017 від розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Бойка О.В. та 26.09.2017 від його представника надійшли відзиви на апеляційну скаргу.

26.09.2017 від ТОВ "НТПЦ "Київенергомережпроект" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

09.10.2017 від ДП "НЕК "Укренерго" надійшли письмові пояснення із додатковими доказами.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.10.2017 продовжено строк розгляду справи на п'ятнадцять днів, розгляд справи відкладено на 24.10.2017 відповідно до ст. 77 ГПК України.

Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, вважає, що скарга задоволенню не підлягає з огляду на наступне.

Провадження у справах про банкрутство регулюється Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України), іншими законодавчими актами України.

Згідно ч. 1 ст. 23 Закону про банкрутство конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 6 ст. 23 Закону про банкрутство заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, у тому числі щодо яких є заперечення боржника чи інших кредиторів, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Частиною 2 статті 25 Закону про банкрутство передбачено, що у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.04.2017 порушено провадження у справі №910/4338/17 про банкрутство Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж".

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство боржника офіційно оприлюднене 12.04.2017 за №42086.

У строк, встановлений ч. 1 ст. 23 Закону про банкрутство до господарського суду надійшла заява Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 49380538,46 грн.

В обґрунтування заявлених грошових вимог, кредитор послався на неналежне виконання умов договорів підряду, укладені між ДП "НЕК "Укренерго" як замовником та ПрАТ КП "Укренергомонтаж" як підрядником.

Так, грошові вимоги ДП "НЕК "Укренерго" на суму 12.797.071,26 грн. складаються з основного боргу (невикористаний аванс) в розмірі 10.132.983.66 грн., 2.474.968,32 грн. - неустойка; 189.119,28 грн. - витрати по сплаті судового збору та підтверджуються рішенням Господарського суду Київської області від 27.09.2016 у справі № 911/2645/16.

Вимоги ДП "НЕК "Укренерго" на суму 2.900.090, 25 грн. складаються з основного боргу в розмірі 1.801.379,71 грн., 398.610,88 грн. - п'ять відсотків річних; 643.250.66 грн. - інфляційних витрат, 20.821,40 грн. - витрати по сплаті судового збору та підтверджуються судовими рішеннями Господарського суду Київської області у справі № 911/1779/15.

Так, рішенням Господарського суду Київської області від 07.06.2016 у справі № 911/1779/15 первісний позов було задоволено частково та стягнуто з ПрАТ КП "Укренергомонтаж" на користь ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" 1801379,71 грн. авансу, 36027,60 грн. судового збору, в іншій частині позовних вимог первісного позову про стягнення 5% річних та інфляційних втрат було відмовлено, у зустрічному позові ПрАТ КП "Укренергомонтаж" до ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" відмовлено повністю.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.10.2016 рішення суду від 07.06.2016 залишене без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 13.12.2016 скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 11.10.2016 та рішення Господарського суду Київської області від 07.06.2016 в частині відмови у задоволенні вимог первісного позову про стягнення 5% річних та інфляційних втрат, і в цій частині справу направлено на новий розгляд до Господарського суду Київської області.

Рішенням Господарського суду Київської області від 30.03.2017 у справі № 911/1779/15 стягнуто з ПрАТ КП "Укренергомонтаж" на користь ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" 398610,88 грн. 5% річних, 643250,66 грн. інфляційних втрат та 20821,40 грн. судового збору.

Рішенням Господарського суду Київської області від 21.07.2016 у справі № 910/9248/16 стягнуто з ПрАТ КП "Укренергомонтаж" на користь ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго" 689 грн. витрат по сплаті судового збору за розгляд зустрічного позову.

Тобто, грошові вимоги ДП "НЕК "Укренерго" до боржника обґрунтовані та підтверджені судовими рішеннями на загальну суму 15 701 050,51 грн., з яких 3200,00 грн. - вимоги першої черги, 13222882,19 грн. - вимоги четвертої черги, а 2474968,32 грн. - вимоги шостої черги, та за вірним висновком суду першої інстанції підлягають визнанню та включенню до реєстру вимог кредиторів у зазначеній черговості.

Щодо грошових вимог до боржника на суму 2 347 526,41 грн, які ґрунтуються на Договорі № 04-2/0054-12 від 21.09.2012 слід зазначити наступне.

Рішенням Господарського суду Київської області у справі № 911/1000/15 відмовлено у задоволенні позовних вимог про стягнення 2 347 526,41 грн невикористаного авансу за договором № 04-2/0054-12 від 21.09.2012, 683 701,99 грн інфляційних втрат та 401 875,97 грн 5 % річних.

Зазначене судове рішення переглянуто в апеляційному та касаційному порядку та залишено без змін, що підтверджується постановами Київського апеляційного господарського суду від 12.10.2016 та Вищого господарського суду України від 20.12.2016 року.

Так, відмовляючи у задоволенні позовних вимог, господарський суд встановив, що на виконання вказаного договору субпідряду ПрАТ КП "Укренергомонтаж" перерахувало субпідряднику (погодженому замовником) ТОВ "НТПЦ "Київенергомережпроект" грошові кошти загалом в сумі 7956000 грн, а саме перераховано: платіжним дорученням від 28.12.2012 № 250 суму 395000 грн, платіжним дорученням від 22.01.2013 № 25 суму 4000000 грн, призначення платежу - "оплата авансу на розробку проектної документації згідно договору № 15-02/12-12 від 28.12.2012". Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що генпідрядником (боржником у даній справі) отриманий аванс в сумі 7956000 грн повністю використано за призначенням - на розробку робочої документації.

За твердженням кредитора, боржник зобов'язаний повернути аванс в сумі 2347526,41 грн. як безпідставно набутий відповідно до ч. 1 ст. 1212 Цивільного кодексу України, оскільки відмовився від договору № 04-2/0054-12 від 21.09.2012, надіславши боржнику лист від 06.02.2017 № 02-1/01-6/1291.

Колегія суддів відзначає, що авансові платежі в сумі 7956000 грн були перераховані на користь боржника на підставі укладеного між сторонами договору № 04-2/0054-12 від 21.09.2012, який не був визнаний недійсним, а отже створив для його сторін права та обов'язки, у зв'язку з чим відсутні підстави для застосування до спірних правовідносин норм статті 1212 Цивільного кодексу України, яка регулює недоговірні зобов'язання.

За вказаних обставин, грошові вимоги в сумі 2 347 526,41 грн належить відхилити.

Щодо грошових вимог до боржника на суму 21136160,00 грн, які ґрунтуються на Договорі № 278/01-11 від 26.10.2011, колегія суддів зазначає наступне.

У відповідності до умов договору № 278/01-11 від 26.10.2011 протягом 2011-2015 р.р. боржник зобов'язався виконати та здати у визначений строк закінчені роботи - об'єкт будівництва, а саме: сукупність приміщень і споруд або окремі приміщення (споруди), будівництво яких здійснюється відповідно до проекту «ПЛ750кВ Запорізька АЕС-Каховська з ПС 750 кв «Каховська» та заходами ПЛ 330 кВ» в частині реконструкції ПС 330 кв «Новокаховська» із заміною AT 220/150/35 кв на AT 330/220/35 кВ, у тому числі пусковий комплекс № 3, а також виконати інші будівельні роботи відповідно до розробленої ним кошторисної документації.

До, договору укладені додаткові угоди та специфікації, які в тому числі передбачають постачання боржником на адресу ДП «НЕК «Укренерго» узгодженого переліку обладнання.

На виконання умов договору № 278/01-11 від 26.10.2011 ДП «НЕК «Укренерго» платіжним дорученням № 260225 від 01.10.2014 перерахував на користь боржника аванс в сумі 1 136 160,00 грн. для поставки обладнання за специфікацією № 56 від 22.08.2014.

Також, платіжним дорученням № 221828 від 14.01.2015 ДП «НЕК «Укренерго» перерахував авансовий платіж на суму 20 000 000,00 грн. на виконання будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт за договором.

Втім, за твердженням ДП «НЕК «Укренерго», боржник обладнання не поставив, будівельно-монтажні та пусконалагоджувальні роботи за договором не виконав, що стало підставою для розірвання договору № 278/01-11 від 26.10.2011.

Рішення Господарського суду міста Києва від 23.06.2016 у справі № 910/8257/16 за позовом Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж" до Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" про визнання неправомірними дії та зобов'язання припинити дії було встановлено обставини розірвання договору № 278/01-11 від 26.10.2011 з 19.07.2015 та припинення правовідносин сторін за ним.

Відповідно до ч. 2 ст. 653 ЦК України у разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються.

За твердженням кредитора, боржник зобов'язаний повернути аванс в сумі 21136160,00 грн. відповідно до ч. 1 ст. 1212 Цивільного кодексу України, оскільки підстава на якій грошові кошти були набуті відпала у зв'язку із розірванням договору.

Разом з тим, в провадженні господарського суду Київської області перебуває справа № 911/3846/15 за позовом Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» до Приватного акціонерного товариства КП «Укренергомонтаж» про стягнення 38761965,63 грн, з яких 21136160,00 грн авансовий платіж, 2242214,23 грн процентів за користування коштами, 241276,27 грн 5% річних, 3606510,88 грн інфляційні втрати, 795312,00 грн пені та 10740492,24 грн штрафу, у зв'язку з неналежним виконанням відповідачем умов договору №278/01-11 від 26.11.2011.

У справі №911/3846/15 призначено судову товарознавчу експертизу, у зв'язку з необхідністю встановлення відповідності якості обладнання, поставленого відповідачем позивачу за договором № 278/01-11 від 26.11.2011.

Тобто, доводи Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» про невиконання боржником зобов'язань з поставки та будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт за договором, спростовуються вказаними вище обставинами. При цьому, дійсний розмір заборгованості боржника за договором № 278/01-11 від 26.11.2011 є предметом судової товарознавчої експертизи у справі №911/3846/15, а отже не може бути встановлений у даній справі лише на підставі встановлених обставин з виконання кредитором зобов'язання з авансування поставки та робіт за угодою.

За вказаних обставин, колегія суддів дійшла висновку про відмову у визнанні кредиторських вимог на суму 21136160,00 грн як не підтверджених належними та беззаперечними доказами повного невиконання боржником зобов'язань за договором № 278/01-11 від 26.11.2011.

Щодо вимог на суму 10195 801,54 грн, які грунтуються на Договорі №333/01-07 від 18.12.2007, колегія суддів також вважає їх необґрунтованими з огляду на наступне.

Так, в провадженні Господарського суду Київської області перебувала справа № 911/330/15 за первісним позовом Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" до Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж" про стягнення 11087095,86 грн. та зобов'язання вчинити дії та за зустрічним позовом Приватного акціонерного товариства КП "Укренергомонтаж" до Державного підприємства "Національна енергетична компанія" про стягнення 2458357,70 грн.

Рішенням Господарського суду Київської області від 03.06.2015 первісний позов задоволено частково та зустрічний позов задоволено частково.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.08.2015 рішення Господарського суду Київської області від 03.06.2005 у справі №911/330/15 скасовано в частині задоволення первісного позову та у задоволенні первісного позову відмовлено повністю.

Постанова Київського апеляційного господарського суду мотивована тим, що вимоги з повернення авансу є передчасними, оскільки повернення авансу призведе до неможливості подальшого виконання договору, який на даний час не є припиненим, тому вимоги про стягнення авансу не підлягають до задоволення. Вимоги про стягнення відсотків за користування коштами, 3% річних та інфляційних є похідними від вимоги про повернення авансу і тому не підлягають задоволенню.

Станом на час заявлення кредиторських вимог договір №333/01-07 від 18.12.2007 є діючим, а доводи Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" про невиконання боржником своїх зобов'язань не підтверджені матеріалами справи, у зв'язку з чим належить відхилити вимоги кредитора на суму 10195801,54 грн.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

В порушення вказаної норми процесуального законодавства, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі не підтверджені будь-якими належними та допустимими доказами та спростовуються матеріалами справи.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що ухвалу попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 22.08.2017 у даній справі в частині кредиторських вимог Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" належить залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" залишити без задоволення.

2. Ухвалу попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 22.08.2017 у справі №910/4338/17 залишити без змін в частині кредиторських вимог Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго".

Головуючий суддя С.В. Сотніков

Судді О.М. Остапенко

В.О. Пантелієнко