Господарський суд Чернігівської області
___________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"13" листопада 2017 р. Справа № 5028/9/46б/23б/16б/13б/2011

За заявою керівника боржника
БОРЖНИК: Комунальне підприємство «Служба Єдиного Замовника»
16600, м. Ніжин Чернігівської області, вул. Небесної сотні, 14
про порушення справи про банкрутство з метою проведення керівником процедури санації
Суддя А.С.Сидоренко

Представники:

від кредиторів: не з'явились

від боржника: не з'явився

В судовому засіданні прийняв участь розпорядник майна боржника - арбітражний керуючий Буличов С.О., посв. від 13.03.2017р. № 1827

Ухвала виноситься після перерви, оголошеної в судовому засіданні з 31.10.2017р. по 13.11.2017р., на підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 23.01.2008р. порушено провадження у справі № 5028/9/46б/23б/16б/13б/2011 за заявою керівника боржника - комунального підприємства «Служба Єдиного Замовника» про банкрутство з метою проведення керівником процедури санації, на підставі ст. 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі - Закон про банкрутство), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, звільнено активи боржника від податкової застави, введено процедуру розпорядженням майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Буличова Сергія Олександровича.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 12.02.2008р. введено процедуру санації боржника, керуючим санацією призначено директора підприємства ОСОБА_2.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 24.03.2009р. затверджений план санації боржника.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 12.12.2013р. затверджені зміни до плану санації боржника.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 25.03.2014р., у зв'язку зі зміною директора комунального підприємства «Служба Єдиного Замовника», припинено повноваження керуючого санацією боржника ОСОБА_2 та покладено виконання обов'язків керуючого санацією на Музиченка Леоніда Михайловича.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 14.09.2015р., у зв'язку зі зміною директора комунального підприємства «Служба Єдиного Замовника», припинено повноваження керуючого санацією боржника Музиченка Л.М. та покладено виконання обов'язків керуючого санацією на Жука Володимира Миколайовича.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 15.12.2015р., у зв'язку зі зміною директора комунального підприємства «Служба Єдиного Замовника», припинено повноваження керуючого санацією боржника Жука В.М. та покладено виконання обов'язків керуючого санацією на Борисенка Миколу Дмитровича.

В подальшому строк процедури санації неодноразово продовжувався, востаннє - ухвалою господарського суду Чернігівської області від 23.08.2016р. на шість місяців.

06 червня 2017 року до господарського суду Чернігівської області надійшло клопотання товариства з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі», згідно якого останній просить:

- продовжити процедуру санації на шість місяців;

- затвердити інші рішення комітету кредиторів, відображені в протоколі засідання комітету кредиторів № 2/2017 від 29.05.2017р. і прийняті комітетом кредиторів на виконання попередніх рішень суду, якими зобов'язувалось розглянути питання відшкодування витрат розпорядника майна за 2016 рік згідно поданого ним звіту, питання звітності розпорядника майна відповідно до вимог п. 9 ст. 13 Закону про банкрутство та встановлення розміру щомісячної винагороди арбітражному керуючому на виконання приписів п. 12 ст. 31 Закону про банкрутство (том 14, а.с. 48).

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 08.06.2017р. вирішення питання про прийняття клопотання товариства з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі» було відкладено до повернення матеріалів справи № 5028/9/46б/23б/16б/13б/2011 до місцевого господарського суду з Київського апеляційного господарського суду.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 12.09.2017р. клопотання товариства з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі» було прийнято, приєднано до матеріалів справи та призначено до розгляду в судовому засіданні.

Ухвалами господарського суду Чернігівської області від 26.09.2017р. та від 10.10.2017р. розгляд клопотання товариства з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі» неодноразово відкладався у зв'язку з поданням боржником клопотань про відкладення розгляду справи.

До початку судового засідання 31.10.2017р. боржником подано клопотання про відкладення розгляду справи. В обґрунтування поданого клопотання боржник вказує на неможливість забезпечити явку в судове засідання представника, який здійснює супровід даної справи у зв'язку з його раптовим захворюванням та знаходженням у лікарні.

Арбітражний керуючий Буличов С.О. заперечив проти задоволення клопотання боржника, вказавши, що розгляд справи вже неодноразово відкладався у зв'язку з неявкою представника боржника.

Розглянувши клопотання боржника про відкладення розгляду справи, господарський суд його відхилив, оскільки боржником не було подано будь - яких доказів на підтвердження викладених в ньому обставин. Крім того, боржник не був позбавлений права направити в судове засідання іншого представника.

Розпорядником майна боржника - арбітражним керуючим Буличовим С.О. подано зауваження до Звіту керуючого санацією Борисенка М.Д. від 19.05.2017р. та протоколу зборів комітету кредиторів від 29.05.2017р. (том 14, а.с. 207 - 210) в яких він вказує, що комітет кредиторів розглянув питання, що стосувалось прав та обов'язків розпорядника майна, при цьому позбавив його можливості прийняти участь у зборах з правом дорадчого голосу та надати свої пояснення.

Керуючий санацією Борисенко М.Д. у своєму Звіті від 19.05.2017р. намагається дати нову інтерпретацію власного звіту від 01.06.2016р., вже розглянутого комітетом кредиторів та господарським судом. При цьому, звіт від 19.05.2017р. не містить обов'язкових відомостей за період здійснення повноважень керуючого санацією з 01.06.2016р. (дати попереднього звіту) по 19.05.2017р. (дати останнього звіту), передбачених ч. ч. 2, 3 ст. 21 Закону про банкрутство.

Доданий до клопотання ТОВ «НіжинТеплоМережі» реєстр вимог кредиторів не відповідає фактичним обставинам справи, а в протокол зборів комітету кредиторів внесені недостовірні відомості.

Крім того, на думку арбітражного керуючого Буличова С.О., продовження процедури санації можливо лише в межах строків визначених у плані санації, тобто до 31.12.2017р.

Комітет кредиторів та боржник належним чином були повідомлені про дату, час та місце судового розгляду шляхом направлення рекомендованих листів з повідомленнями про оголошену в судовому засіданні перерву, однак не скористалися своїм процесуальним правом на участь в судовому засіданні 13.11.2017р.

Розглянувши подані документи і матеріали, вислухавши пояснення розпорядника майна боржника, з'ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення клопотання по суті, господарський суд ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 14.07.2016р. по даній справі зобов'язано кредиторів, вимоги яких залишились не задоволені, сформувати новий склад комітету кредиторів.

Рішенням зборів кредиторів від 04.08.2016р. у складі представника ТОВ «НіжинТеплоМережі» (протокол № 3) припинено повноваження комітету кредиторів, обраного на зборах кредиторів 03.02.2009р. у кількості трьох членів: Ніжинської об'єднаної державної податкової інспекції, Управління Пенсійного фонду України в м. Ніжині та Приватного підприємства «Комунальник - 2»; обрано комітет кредиторів у складі одного члена - ТОВ «НіжинТеплоМережі».

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 16.03.2017р. по даній справі, залишеною без змін постановами Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2017р. та Вищого господарського суду України від 09.08.2017р., зокрема:

- зобов'язано комітет кредиторів КП «Служба Єдиного Замовника» (ТОВ «НіжинТеплоМережі») розглянути:

а) звіт про нарахування та оплату послуг арбітражного керуючого Буличова С.О. по справі № 5028/9/46б/23б/16б/13б/2011 про банкрутство КП «Служба Єдиного Замовника» за період з 23.08.2008р. по 30.11.2016р. від 14.12.2016р. № 02-06/99;

б) звіт про нарахування та оплату послуг арбітражного керуючого Буличова С.О. за період з 01.12.2016р. по 31.12.2016р., відшкодування витрат за 2016 рік по справі № 5028/9/46б/23б/16б/13б/2011 про банкрутство КП «Служба Єдиного Замовника» від 04.01.2017р. № 02-06/1;

- встановлено щомісячну винагороду арбітражному керуючому Буличову С.О. за кожний місяць здійснення повноважень розпорядника майна КП «Служба Єдиного Замовника» у наступному розмірі: з 01.04.2009р. - 1 250,00 грн.; з 01.07.2009р. - 1 260,00 грн.; з 01.10.2009р. - 1 300,00 грн.; з 01.11.2009р. - 1 488,00 грн.; з 01.01.2010р. - 1 738,00 грн.; з 01.04.2010р. - 1 768,00 грн.; з 01.07.2010р. - 1 776,00 грн.; з 01.10.2010р. - 1 814,00 грн.; з 01.12.2010р. - 1 844,00 грн.; з 01.01.2011р. - 1 882,00 грн.; з 01.04.2011р. - 1 920,00 грн.; з 01.10.2011р. - 1 970,00 грн.; з 01.12.2011р. - 2 008,00 грн.; з 01.01.2012р. - 2 146,00 грн.; з 01.04.2012р. - 2 188,00 грн.; з 01.07.2012р. - 2 204,00 грн.; з 01.10.2012р. - 2 236,00 грн.; з 01.12.2012р. - 2 268,00 грн.; з 01.01.2013р. - 2 294,00 грн.; з 01.12.2013р. - 2 436,00 грн.; з 01.09.2015р. - 2 756,00 грн.; з 01.05.2016р. - 2 900,00 грн.; з 01.12.2016р. - 3 200,00 грн.; з 01.01.2017р. - 6 400,00 грн. за рахунок грошових коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

29 травня 2017 року були проведені збори комітету кредиторів у складі представника ТОВ «НіжинТеплоМережі» і за участі керуючого санацією Борисенка М.Д. (протокол № 2/2017, том 14, а.с. 183 - 186).

Комітет кредиторів, заслухавши звіт керуючого санацією, прийняв рішення про затвердження звіту керуючого санацією та продовження процедури санації на шість місяців.

У звіті керуючого санацією від 19.05.2017р. вказано, що станом на 19.05.2017р. на підприємстві відмічається ускладнення фінансово - економічного стану, яке полягає у збільшенні поточних вимог кредиторів, а також у зниженні платоспроможних можливостей підприємства; як наслідок - існує необхідність відтермінування остаточного виконання вимог конкурсних кредиторів.

На думку керуючого санацією Борисенка М.Д., відповідна ситуація є наслідком, зокрема списання з рахунку підприємства грошових коштів в сумі 212 970,13 грн. та перерахування їх на рахунок розпорядника майна - арбітражного керуючого Буличова С.О.

Відповідне списання коштів призвело до різкого збільшення заборгованості по розрахункам по поточним платежам: підприємство не мало змоги своєчасного виконання зобов'язань по оплаті наданих ТОВ «НіжинТеплоМережі» послуг, в наслідок чого були списані грошові кошти в сумі 174 000,00 грн. Також підприємство не має можливості вчасно виконувати зобов'язання, пов'язані зі сплатою податків та зборів, зокрема податку на додатну вартість, та вчасно реєструвати податкові накладні в ЄРПН з метою своєчасного відшкодування ПДВ у зв'язку з наявністю заборгованості та відсутністю позитивних показників в платіжному балансі; на даний час підприємству нараховані штрафні санкції в розмірі 35 196,25 грн. за прострочення реєстрації податкових накладних.

Крім того, погіршення фінансового стану підприємства керуючий санацією Борисенко М.Д. пов'язує із затримкою виплати коштів з бюджету в якості компенсації пільг та субсидій за вже надані послуги та виконані роботи. Так, зокрема, станом на 01.05.2017р. затримка у надходженні відповідних коштів становить більш ніж два місяці, а сума очікуваних надходжень - 760,1 тис. грн. Даний факт зумовлює складнощі щодо повної та своєчасної виплати заробітної плати, повної та своєчасної сплати податків та інших зобов'язань.

Додатково керуючий санацією Борисенко М.Д. повідомив про те, що підприємством вживаються заходи, направлені на створення стабільної фінансово - економічної ситуації шляхом зменшення адміністративних витрат, підвищення ефективності, збільшення обсягів замовлень та робіт, скорочення штату, коригування тарифів на послуги. На думку керуючого санацією Борисенка М.Д., вжиття відповідних заходів має дати позитивний ефект вже в найближчий час.

Зі звіту про фінансові результати (звіт про сукупний дохід) за 1-ий квартал 2017 року вбачається, що за звітний період прибуток за фінансовими результатами до оподаткування становить 312 тис. грн. (6 тис. грн. за 1-ий квартал 2016 року)), чистий прибуток становить - 312 тис. грн. (6 тис. грн. за 1-ий квартал 2016 року)), сума операційних витрат становить 10 295 тис. грн. (9 348 тис. грн. за 1-ий квартал 2016 року).

Згідно балансу (звіту про фінансовий стан) на 31 березня 2017р.:

необоротні активи боржника становлять 452 374 тис. грн., у т.ч.: 7 тис. грн. - нематеріальні активи, 452 367 тис. грн. - основні засоби;

оборотні активи боржника становлять 3 611 тис. грн., у т.ч.: 209 тис. грн. - запаси, 209 тис. грн. - виробничі запаси, 2 998 тис. грн. - дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги, 384 тис. грн. - інша поточна дебіторська заборгованість, 20 тис. грн. - гроші та їх еквіваленти, 20 тис. грн. - рахунки в банках;

сума поточних зобов'язань і забезпечень становить 1 627 тис. грн., у т.ч.: 827 тис. грн. - поточна кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги, 238 тис. грн. - поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з бюджетом, 72 тис. грн. - поточна кредиторська заборгованість за розрахунками зі страхування, 369 тис. грн. - поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з оплати праці, 121 тис. грн. - інші поточні зобов'язання.

Як вбачається з реєстру вимог кредиторів, станом на 29.05.2017р. сума кредиторської заборгованості становить 96 183,49 грн., у т.ч. 48 057,71 грн. - заборгованість перед ТОВ «Фірма «Вена», 3 893,38 грн. - заборгованість перед ПП «Юридична фірма «Дія», 44 232,40 грн. - заборгованість перед ТОВ «НіжинТеплоМережі».

Законом України від 22.12.2011р. № 4212-VІ внесено зміни до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (Відомості Верховної Ради України, 1999р., № 42 - 43, ст. 378 із наступними змінами) шляхом викладення його в новій редакції.

Відповідно до п. 1 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» цього Закону, він набирає чинності через рік з дня його опублікування.

Вперше, Закон України від 22.12.2011р. № 4212-VІ був опублікований в газеті «Голос України» за 18.01.2012р. № 8 - 9, яка у відповідності з п. 1 Указу Президента України «Про порядок офіційного оприлюднення нормативно -правових актів та набрання ними чинності», є офіційним друкованим виданням, в якій здійснюється офіційне оприлюднення законів та інших актів Верховної Ради України.

Таким чином, Закон України від 22.12.2011р. № 4212-VІ набрав чинності з 18.01.2013р.

Згідно п. 11 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції Закону України від 22.12.2011р. № 4212-VІ), положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Оскільки провадження у справі про банкрутство КП «Служба Єдиного Замовника» було порушено 23.01.2008р., то дана справа розглядається за правилами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції до 18.01.2013р.) (надалі - Закон про банкрутство).

Згідно ст. 17 Закону про банкрутство, санація вводиться на строк не більше дванадцяти місяців.

За клопотанням комітету кредиторів чи керуючого санацією або інвесторів цей строк може бути продовжено ще до шести місяців або скорочено.

Пунктом 9 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009р. № 15 «Про судову практику в справах про банкрутство» встановлено, що поновлення встановлених Законом строків судових процедур банкрутства не передбачено, але ці строки може бути продовжено судом у випадках, передбачених Законом. Наприклад, за правилами ч. 1 ст. 17 та ч. 2 ст. 22 Закону можуть бути продовжені судом строки санації боржника та ліквідації банкрута.

Враховуючи вищевикладене, господарський суд вважає, що клопотання комітету кредиторів про продовження процедури санації є обґрунтованим, однак підлягає частковому задоволенню, оскільки затвердженими ухвалою господарського суду Чернігівської області від 12.12.2013р. змінами до плану санації боржника (том 6, а.с. 37) передбачено погашення конкурсної заборгованості ІV черги або укладення мирової угоди у справі про банкрутство до 31.12.2017р.

Таким чином, господарський суд вважає за можливе продовжити процедуру санації до 31 грудня 2017 року включно.

Також, комітетом кредиторів було прийнято рішення про встановлення щомісячної винагороди арбітражному керуючому Буличову С.О. за кожний місяць здійснення повноважень розпорядника майна КП «Служба Єдиного Замовника» у розмірі 1 820,00 грн., починаючи з 01.12.2015р., а в період виконання ним своїх обов'язків до 01.12.2015р. - у розмірі 860,00 грн.

Приймаючи рішення про встановлення розміру щомісячної винагороди арбітражному керуючому Буличову С.О., комітет кредиторів виходив з того, що вирішення даного питання відноситься до виключної компетенції комітету кредиторів і закон не обмежує право комітету кредиторів в будь - який момент провадження у справі про банкрутство реалізовувати свої повноваження. Комітет кредиторів послався на необхідність встановлення винагороди розпоряднику майна у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство, починаючи з 01.12.2015р., а до цієї дати - у розмірі двох мінімальних заробітних плат за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Згідно ч. 14 ст. 31 Закону про банкрутство, оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Однак, у зв'язку з ухиленням комітету кредиторів від розгляду та вирішення питання щодо встановлення розміру оплати послуг арбітражного керуючого, ухвалою господарського суду Чернігівської області від 16.03.2017р. по даній справі, яка набрала законної сили, вже було вирішено питання щодо встановлення щомісячної винагороди арбітражному керуючому Буличову С.О. за кожний місяць здійснення повноважень розпорядника майна КП «Служба Єдиного Замовника» в мінімальному розмірі, встановленому Законом.

Оскільки питання щодо встановлення розміру оплати послуг арбітражного керуючого було вирішено господарським судом, будь - яка необхідність у повторному вирішенні даного питання відсутня, а прийняття комітетом кредиторів відповідного рішення фактично є спробою здійснити ревізію судовому рішенню.

За таких обставин, клопотання ТОВ «НіжинТеплоМережі» про затвердження рішення комітету кредиторів щодо встановлення розміру оплати послуг арбітражного керуючого не підлягає задоволенню.

Крім того, комітетом кредиторів було прийнято рішення про відмову у затвердженні звіту арбітражного керуючого Буличова С.О. про відшкодування його витрат у сумі 1 783,67 грн.

Відмовляючи у затвердженні звіту розпорядника майна боржника, комітет кредиторів вказав, що арбітражним керуючим Буличовим С.О. не надано у відповідності до Закону належних доказів того, що понесені ним витрати мають безпосереднє відношення до провадження у справі та відповідають вимогам ст. 31 Закону про банкрутство, а також зважаючи, що ним на адресу кредиторів та адресу боржника не були надані належним чином завірені копії фінансових, бухгалтерських та розрахункових документів, якими б підтверджувався факт саме ним цих витрат та підтверджувались дійсні розміри та реальне призначення.

У відповідності з ч. 14 ст. 31 Закону про банкрутство, звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів та ухвалою господарського суду. Ухвала може бути оскаржена у встановленому порядку.

Оскільки даною правовою нормою передбачено затвердження господарським судом звіту про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого, а не рішення комітету кредиторів з цього питання, клопотання ТОВ «НіжинТеплоМережі» в цій частині не підлягає задоволенню.

Також, не підлягає задоволенню клопотання ТОВ «НіжинТеплоМережі» в частині затвердження рішення комітету кредиторів яким розпорядника майна боржника зобов'язано надати на адресу комітету кредиторів та суду звіт про його діяльність, оскільки законодавством не передбачено необхідність затвердження такого рішення комітету кредиторів господарським судом.

Керуючись ст. ст. 31, 13, 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Клопотання товариства з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі» про продовження процедури санації та затвердження інших рішень комітету кредиторів, відображених в протоколі засідання комітету кредиторів від 29.05.2017р. № 2/2017, задовольнити частково.

Продовжити процедуру санації до 31 грудня 2017 року включно.

Відмовити у задоволенні решти вимог клопотання товариства з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі».

Копії цієї ухвали надіслати боржнику (керуючому санацією Борисенку М.Д.), арбітражному керуючому Буличову С.О. (АДРЕСА_1) та комітету кредиторів.

Суддя А.С. Сидоренко