ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" листопада 2017 р. Справа № 926/680/17

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Матущака О.І.

суддів Кравчук Н.М.

ОСОБА_1

розглянувши апеляційні скарги публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернівцігаз» м.Чернівці №05/234 від 09.06.2017 р. та публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» м.Київ №14/4-410 від 09.06.2017 р.

на рішення господарського суду Чернівецької області від 29.05.2017р.

у справі № 926/680/17

за позовом: публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернівцігаз» м.Чернівці

до відповідача: комунального підприємства «Хотинтепломережа Хотинської міської ради» м.Хотин Чернівецької області

за участю третіх осіб, які не заявляють

самостійних вимог на предмет спору на

стороні відповідача: 1.публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» м.Київ

2. публічного акціонерного товариства «Укртрансгаз» м.Київ

про стягнення вартості природного газу 165 837, 31 грн.

за участю представників сторін від:

позивача: ОСОБА_2 за довіреністю №007ДР-62-1216 від 29.12.2016 р.;

відповідача: ОСОБА_3 за довіреністю б/н від 15.10.2017 р. ;

третьої особи: 1. ОСОБА_4 - за довіреністю №14-69 від 14.07.2017 р.; 2. ОСОБА_5 за довіреністю №2-528 від 28.12.2016 р.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 29.05.2017 р. (суддя М.І.Ніколаєв) у позові відмовлено.

Рішення суду мотивоване тим, що оскільки ПАТ «НАК «Нафтогаз України» безпідставно не підтвердив плановий обсяг номінації на жовтень 2016 року, відсутня вина відповідача у виникненні негативного небалансу, що унеможливлює покладення на нього обовязку сплатити вартість природного газу, яка повинна компенсуватись Оператору ГРМ.

Позивачем подано апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. В своїй апеляційній скарзі скаржник посилається на те, що правовою підставою для стягнення з відповідача вартості неврегульованого природного газу є норма п.4 глави 5 розділу VII Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015 р. та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 р. за №1379/27824. Апелянт стверджує, що відповідно до вказаної норми, якщо за підсумками місяця фактичний обєм (обсяг) споживання природного газу споживачем буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати обєми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Однак, всупереч наведеним нормам чинного законодавства, відповідач спожив в жовтні 2016 року природний газ в обсязі 11,680 тис.куб.м. за відсутності підтвердженої номінації підтверджений оператором газотранспортної системи обсяг природного газу.

Третьою особою-1 подано апеляційну скаргу на зазначене рішення суду, в якій просить скасувати рішення суду, прийняти нове рішення, в мотивувальній частині якого вказати, що ПАТ «НАК «Нафтогаз України» в жовтні 2016 року правомірно не здійснювало постачання природного газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню і для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями КП «Хотинтепломережа Хотинської міської ради» положень постанови Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 р. №758 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обовязків на субєктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу», зокрема, наявністю заборгованості за спожитий у минулі періоди природній газ, низький рівень розрахунків за всіма укладеними договорами, який становить нижче 90% та відсутність графіку погашення заборгованості.

Відповідачем подано відзив на апеляційні скарги, в яких просить рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Відповідач свої заперечення обґрунтовує тим, що суд першої інстанції правомірно надав оцінку твердженню ПАТ «НАК Нафтогаз України» щодо неподання номінації на отримання відповідачем природного газу в жовтні 2016 року відбулося внаслідок невиконання п.17 Положення про покладення спеціальних обовязків на субєктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 р. №758 щодо укладення графіку погашення заборгованості, а саме, що відповідно до цього Положення відповідач лише виконує графік погашення заборгованості, а обовязок його надання лежить на третій особі-1. Крім цього, відповідач зазначає, що відповідно до ст.614 ЦК України, особа, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Натомість відповідачем вжиті всі заходи щодо належного виконання зобовязань, що підтверджується матеріалами справи.

Позивачем подано додаткові пояснення по суті апеляційної скарги, в яких зазначає, що згідно позиції Вищого господарського суду України, відсутність підтвердженого обсягу природного газу по обєкту споживача та/або його постачальнику надає право оператору ГРМ припинити/обмежити газопостачання.

Третьою особою-1 подано додаткові пояснення по суті спору, в яких зазначає, що на момент виникнення спірних правовідносин у відповідача була наявна заборгованість перед ПАТ «НАК Нафтогаз України» за поставлений природний газ у попередні періоди, а тому в силу умов договору, ПАТ «НАК Нафтогаз України» не могло здійснювати поставку природного газу.

В судовому засіданні представниками сторін викладено доводи та заперечення по суті апеляційної скарги.

Розглянувши наявні у справі матеріали, давши належну оцінку доводам апеляційних скарг, заслухавши пояснення сторін у судовому засіданні, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційні скарги задоволенню не підлягають, з огляду на наступне.

Як встановлено місцевим господарським судом, позивач у своїй позовній заяві зазначає, що 01.01.2016 між публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації Чернівцігаз (Позивач) та комунальним підприємством Хотинтепломережа Хотинської міської ради (Відповідач) укладено договір розподілу природного газу шляхом приєднання до умов типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 р. №2498.

Відповідно до п.п. 2.1, 2.3. 3.1, 3.3. 5.2, 5.4, 6.4, 12.1 типового договору, за цим договором оператор ГРМ/позивач зобовязується надати споживачу/відповідачу послугу з розподілу природного газу, а споживач, в свою чергу, зобовязується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені договором.

При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватись Законом України Про ринок природного газу та Кодексом газорозподільчих систем. Оператор ГРМ зобовязується вносити зміни та отримувати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільчих систем.

Санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за договором. Наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку оператором ГТС, а до відома споживача його постачальником. За відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи.

Споживач, що не є побутовим, зобовязаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу здійснити разом зі своїм постачальником заходи з коригування в установленому порядку підтвердженого обсягу або заходи із самостійного та завчасного обмеження (припинення) власного газоспоживання. Якщо за підсумками місяця фактичний обєм споживання природного газу споживача буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, врегулювання небалансу (дефіциту) природного газу буде здійснюватись його постачальником у встановленому законодавством порядку та відповідно до умов договору.

Визначення обєму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та договором. Для визначення обєму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку споживача.

Порядок визначення обєму розподіленого споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих обємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог договору.

Оплата вартості послуги з розподілу природного газу здійснюється споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка оператора ГРМ.

Договір укладений на невизначений строк.

Як підтверджується матеріалами справи, 01.04.2016 р. між ПАТ Укртрансгаз (газорозподільне підприємство) та КП Хотинтепломережа Хотинської міської ради (замовник) укладено договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № НОМЕР_1 згідно якого газотранспортне підприємство зобовязується надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення газорозподільних станцій (далі ГРС), а замовник зобовязується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі, у строки та порядку, передбачені умовами договору.

В подальшому - 31.10.2016 р. ПАТ Національна акціонерна компанія Нафтогаз України (постачальник), керуючись Законом України Про ринок природного газу, постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 р. №758 Про покладення спеціальних обовязків на субєктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, уклало з КП Хотинтепломережа Хотинської міської ради (споживач) договір постачання природного газу №2629/1617-БО, згідно якого постачальник зобовязується поставити споживачеві у 2016-2017 роках природний газ, а споживач зобовязується оплатити його на умовах цього договору.

Згідно п.п. 2.1, 2.6, 3.2, 3.5. 3.6, 3.8 вищевказаного договору, постачальник передає споживачу з 01.10.2016 р. по 31.03. 2017 р. (включно) природний газ обсягом до 330,0 тис. куб.м., у тому числі у жовтні 2016 року 30 тис.куб.м.

Розподіл (транспортування) природного газу за цим договором здійснює оператор газопровідних мереж (газотранспортної системи) ПАТ Чернівцігаз, з яким споживач уклав відповідний договір.

Споживач подає постачальнику до 15 числа місяця, що передує місяцю постачання природного газу, належним чином оформлену заявку на плановані обсяги використання природного газу на наступний місяць, підписану уповноваженою особою. У разі неподання або несвоєчасного подання заявки споживачем постачальник може користуватися планованими обсягами, зазначеними у пункті 2.1 цього договору, на відповідний місяць.

Обсяги постачання підтверджуються постачальником шляхом подання оператору газотранспортної системи номінації на відповідний місяць постачання (розрахунковий період) в установленому законодавством порядку.

Постачальник протягом трьох днів з моменту підтвердження оператором газотранспортної системи номінації повідомляє споживачу про розмір поданої номінації шляхом надсилання відповідного повідомлення на електронну адресу, зазначену споживачем у розділі 13 цього договору.

Споживач зобов'язується подати не пізніше 7 числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, постачальнику:

- завірену копію акта про надання послуг з розподілу (транспортування) природного газу за розрахунковий місяць, складеного між відповідачем та оператором газорозподільних мереж (Газотранспортної системи). Разом з копією акта споживач подає за підписом уповноваженої особи інформації стосовно детальної розбивки кількості природного газу, зазначеної в акті, за категоріями (у тому числі згідно з цим договором);

- підписані та скріплені печаткою споживача два примірники акта приймання-передачі природного газу, де зазначаються фактичні обсяги використаного природного газу згідно з цим договором у розрахунковому місяці, його фактична ціна та вартість.

Постачальник не пізніше десятого числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, повертає споживачу один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою. У разі непідписання постачальником акта приймання-передачі природного газу постачальник письмово повідомляє споживача про причини такого непідписання акта.

У разі коли оператор газотранспортної системи за підсумками розрахункового періоду встановлює негативний небаланс за об'єктами споживача, споживач зобов'язаний у порядку, визначеному цим договором, оплатити постачальнику витрати на врегулювання такого небалансу, зокрема вартість наданої оператором газотранспортної системи послуги з балансування. При цьому споживач погоджується на оплату в безумовному порядку вартості наданої постачальникові оператором газотранспортної системи послуги з балансування.

Якщо між сторонами укладено декілька договорів про постачання природного газу, то постачальник самостійно обирає договір, за яким споживач зобов'язаний у повному обсязі оплатити постачальнику в порядку, визначеному таким договором, вартість наданої оператором газотранспортної системи послуги з балансування.

Сторони погодили виключний перелік документів, які вони вважають достатніми та належними для підтвердження постачальником його витрат на врегулювання негативного небалансу, зокрема, оплату вартості послуги балансування:

- рахунок постачальника на оплату споживачем вартості наданої оператором газотранспортної системи послуги з балансування, який подається постачальником споживачу після 15 числа місяця, наступного за розрахунковим періодом;

- копія (платіжного доручення постачальника про оплату наданої оператором газотранспортної системи послуги з балансування або витяг з додатка до рахунка-фактури на надані оператором газотранспортної системи послуги з балансування, що подається постачальнику з деталізацією вартості послуг з балансування за споживачами.

Як встановлено судом першої інстанції, відповідач 04.11.2016 р. направив в адресу ПАТ НАК Нафтогаз України підписаний акт приймання - передачі природного газу від 31.10.2016 р. за спожиті у жовтні 2016 року 11,608 тис. куб.м. газу на загальну суму 82407,52 грн., що підтверджується наявним у матеріалах справи фіскальним чеком про направлення рекомендованого листа.

У свою чергу ПАТ НАК Нафтогаз України листом від 21.11.2016 р. повернуло відповідачу акти непідписаними, обґрунтувавши це наявністю заборгованості за спожитий у минулі періоди природний газ, низьким рівнем розрахунків за всіма укладеними договорами, відсутністю графіку погашення заборгованості, а також відсутність планового обсягу в номінації за жовтень 2016 року.

Як підтверджується матеріалами справи, на підставі платіжного доручення №554 від 22.11.2016 р. відповідач перерахував ПАТ НАК Нафтогаз України 82407,52 грн. за спожитий згідно договору №2629/1617 БО від 31.10.2016 р. у жовтні 2016 року природний газ.

Доказів зарахування даної суми на погашення заборгованості іншого періоду, так само як і доказів наявності такої заборгованості, позивачем не подано.

Місцевим господарським судом також встановлено, що згідно акту приймання-передачі послуг з розподілу природного газу від 31.10.2016 р., позивач протягом жовтня 2016 року розподілив відповідачу 11,680 тис. куб. м.

При цьому, у даному акті зазначено, що постачальником газу є ПАТ НАК Нафтогаз України.

Відповідно до корегуючого акта №10-16--БАЛАНС/КОР надання послуг балансування обсягів природного газу до акта №10-16--БАЛАНС від 28.12.2016 р., складеного односторонньо ПАТ Укртрансгаз, обсяг корегування негативного місячного небалансу підприємства ПАТ Чернівцігаз за жовтень 2016 року становить 11,680 тис.куб.м.

16.01.2017 р. ПАТ Укртрансгаз направив ПАТ Чернівцігаз коригуючі акти надання послуг балансування обсягів природного газу за липень-жотень 2016 року та рахунки-фактури.

Вищевказаний непідтверджений у жовтні 2016 року обсяг природного газу, який спожитий відповідачем, був віднесений на небаланс позивача, у звязку з чим останній 02.02.2017 р. направив КП Хотинтепломережа Хотинської міської ради лист-претензію та рахунок вартості компенсації природного газу, спожитого у жовтні 2016 року на суму 165837,31 грн., який у пятиденний термін просив оплатити.

Як підтверджується матеріалами справи, 17.02.2017 р. КП Хотинтепломережа Хотинської міської ради повідомила позивача, що не визнає претензію, оскільки підприємством виконано усі необхідні та передбачені договором умови для отримання та споживання природного газу, а використаний ним у жовтні природний газ не перевищує плановий обсяг.

В подальшому, Хотинською міською радою погоджено Графік погашення заборгованості за спожитий природній газ на період з 2016 року по 2020 рік рівними частинами.

Як встановлено судом першої інстанції та перевірено судом апеляційної інстанції, на наявній копії вищезазначеного графіку відсутня дата його підписання та узгодження з ПАТ НАК Нафтогаз України. Більш того, відповідачем не надано доказів направлення даного графіку ПАТ НАК Нафтогаз України.

В підтвердження сплат за даним графіком відповідачем надано платіжні доручення від 22.11.2016 р., 20.12.2016 р., 18.01.2017 р., 16.02.2017 р., 13.03.2017 р., 06.04.2017 р. та від 22.05.2017 р.на загальну суму 270 тис. грн.

При прийнятті постанови суд апеляційної інстанції виходив з такого.

Правовідносини, що виникли між сторони регулюються Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 06.11.2015р. за №1379/27824.

Відповідно до п.1 гл.5 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем споживання (відбір) природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу між споживачем та Оператором ГРМ здійснюється за умови: наявності у споживача (його постачальника) підтверджених обсягів природного газу (лімітів) на відповідний розрахунковий період; забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з Оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу. Порядок набуття підтверджених обсягів природного газу (лімітів) визначається відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи (затверджений Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2493 від 30.09.2015 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 06.11.2015р. за №1378/27823).

Пунктами 2,3 гл.5 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем встановлено, що фактичний розподіл природного газу, належного споживачу (його постачальнику), здійснюється Оператором ГРМ в загальному потоці природного газу від точок його надходження в ГРМ до пунктів призначення споживача. По об'єктах споживачів, що не є побутовими, споживання підтвердженого обсягу природного газу протягом місяця здійснюється рівномірно, виходячи з добової норми, крім випадків, передбачених цим Кодексом. При цьому місячний обсяг їх споживання не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Споживач зобов'язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення добової норми (узгодженого графіка) та/або підтвердженого обсягу природного газу має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання. В іншому разі до споживача можуть бути застосовані відповідні санкції та заходи з боку Оператора ГРМ (його постачальника), передбачені умовами договору, у тому числі примусове обмеження (припинення) подачі газу в установленому законодавством порядку. Споживач та його постачальник мають право на коригування підтверджених обсягів природного газу в установленому законодавством порядку, у тому числі впродовж поточного розрахункового місяця.

Згідно п. 4 гл.5 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем, якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу за споживачем (побутовими споживачами) буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати об'єми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи. У разі якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексу газотранспортної системи, залишиться неврегульований небаланс (фактичний об'єм/обсяг споживання природного газу по об'єкту споживача буде перевищувати об'єм/обсяг, фактично поставлений його постачальником/постачальниками за даними Оператора ГТС протягом зазначеного періоду), який буде віднесений на небаланс Оператора ГРМ, тоді споживач має компенсувати Оператору ГРМ його вартість (об'єм/обсяг), що розраховується за формулою В = (V ф - V п) х Ц х К, де В - вартість (об'єм/обсяг) природного газу, який компенсується Оператору ГРМ; V ф - об'єм (обсяг) природного газу, фактично спожитий за відповідний розрахунковий період; V п - об'єм (обсяг) природного газу, фактично поставлений споживачу його постачальником (постачальниками) за відповідний розрахунковий період за даними Оператора ГТС; Ц - ціна закупівлі природного газу Оператором ГРМ для покриття втрат і виробничо-технологічних витрат газу в ГРМ у відповідний період; К - коефіцієнт компенсації, який визначається на рівні 1,5. При цьому, якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відсутності у споживача підтвердженого обсягу природного газу на розрахунковий період, або внаслідок відмови в доступі до об'єкта споживача для здійснення Оператором ГРМ припинення розподілу природного газу, або внаслідок невиконання споживачем письмової вимоги Оператора ГРМ самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу, коефіцієнт компенсації має становити 2.

Відповідно до п.п.4 п.3 Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період), що діяло на день виникнення спірних правовідносин, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 758 від 01.10.2015, на НАК "Нафтогаз України" покладено обов'язок постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії за цінами, на умовах та у порядку, що визначені пунктами 15 - 17 цього Положення.

Відповідно до п. 17 Положення постачання природного газу НАК "Нафтогаз України" виробникам теплової енергії здійснюється на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії, який затверджується Кабінетом Міністрів України, та з дотриманням принципу недискримінації.

Обов'язок, передбачений підпунктом 4 пункту 3 цього Положення, покладається на НАК "Нафтогаз України" на період до 01.11.2016 р. за таких умов:

- укладення виробником теплової енергії з НАК "Нафтогаз України" договору постачання природного газу відповідно до законодавства;

- відсутність у виробника теплової енергії заборгованості перед НАК "Нафтогаз України" за використаний природний газ, або

- відсутність у виробника теплової енергії заборгованості (без урахування штрафних санкцій) перед НАК "Нафтогаз України" за спожитий до 1 січня 2016 р. природний газ за всіма укладеними з НАК "Нафтогаз України" договорами постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо), а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ, або

- рівень розрахунків виробника теплової енергії станом на 25 число місяця, що передує місяцю постачання природного газу (без урахування штрафних санкцій), за всіма укладеними з НАК "Нафтогаз України" договорами постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо) становить не нижче 90 відсотків, або

- надання НАК "Нафтогаз України" та виконання виробником теплової енергії погодженого виконавчим органом ради графіка погашення заборгованості (рівними частинами до 1 січня 2021 р. з розбивкою за всіма договорами з НАК "Нафтогаз України"), складеного на підставі довідки щодо заборгованості, наданої НАК "Нафтогаз України", а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ. Наявність графіка погашення заборгованості не змінює порядок розрахунків, установлений між постачальником та виробником теплової енергії у договорах постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо).

Згідно п.п. 3 п. 1 розділу 2 Постанови НКРЕКП від 30.09.2015 р. № 2496 "Про затвердження Правил постачання природного газу" (далі - Правила) підставою для постачання природного газу є наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов.

Статтею 16 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" встановлено, що комунальні послуги надаються споживачам безперебійно.

У свою чергу, як вбачається з статуту відповідача, затвердженого ХХХІ сесією Хотинської міської ради IV скликання 01.04.2006 р. №336/31, Хотинтепломережа Хотинської міської ради є комунальним підприємством, метою та предметом діяльності якого є забезпечення населення, підприємств та організацій теплом.

Тобто, відповідач є постачальником теплової енергії для споживачів, у тому числі "захищених споживачів", якими відповідно до п.10 ст. 1 Закону України "Про ринок природного газу" є побутові споживачі, приєднані до газорозподільної системи, підприємства, установи, організації, що здійснюють надання важливих суспільних послуг та приєднані до газотранспортної або газорозподільної системи, а також виробники теплової енергії для потреб таких споживачів або підприємств, установ, організацій за умови, що виробництво теплової енергії для потреб таких споживачів або підприємств, установ, організацій здійснюється за допомогою об'єктів, не пристосованих до зміни палива та приєднаних до газотранспортної або газорозподільної системи.

Відповідно до п. 37 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про ринок природного газу" споживач - фізична особа, фізична особі-підпрпємець або юридична особа, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, а не для перепродажу або використання в якості сировини.

Одним із принципів функціонування ринку природного газу є забезпечення високого рівня захисту прав та інтересів споживачів природного газу (п.1 ст. 3 Закону України "Про ринок природного газу").

Частиною 1 ст. 12 Закону України "Про ринок природного газу" постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов'язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

В розумінні ст. 179 Господарського кодексу України на Комунальне підприємство Хотинтепломережа Хотинської міської ради покладено обов'язок безперервного забезпечення комунальними послугами (теплопостачання та гарячого водопостачання) споживачів. В свою чергу, такий обов'язок може бути виконаний позивачем за умови постачання природного газу, необхідного для вироблення теплової енергії.

Згідно п.п. 27 п.1 ст. 1 Закону України "Про ринок природного газу" постачальник природного газу - це суб'єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу.

Тобто, норми спеціального закону в сфері постачання природного газу унеможливлюють закупівлю природного газу в постачальника, який не має відповідної ліцензії.

Згідно п. 1 Розпорядження Кабінету Міністрів України від 5 жовтня 2016 року №742-р Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню Публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальникам природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 р. № 357 "Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії"', та з дотриманням принципу недискримінації.

Відповідно до п. 1 постанови Кабінету Міністрів України "Про внесення змін до Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)" від 5 жовтня 2016 року №704 виробник теплової енергії до 1 квітня 2017 р. має право придбати природний газ у ПАК "Нафтогаз України" для виробництва теплової енергії та/або надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню, релігійним організаціям та установам, що фінансуються за рахунок державного і місцевих бюджетів, за умови, що такий виробник, на якого станом на 30 вересня 2015 р. поширювалася дія статті 19-1 Закону України "Про теплопостачання", виконав обов'язок щодо відкриття рахунків із спеціальним режимом використання".

Пунктом 2 Постанови Кабінету Міністрів України №886 від 13.11.2013 р. передбачено, що метою визначення технологічного мінімуму споживання природного газу для обєктів у сфері теплопостачання є недопущення виникнення надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру.

При прийнятті постанови, колегія суддів погоджується з позицією суду першої інстанції, що необхідно враховувати таке:

- ПАТ НАК Нафтогаз України наділений спеціальними обов'язками щодо постачання природного газу виробникам теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню;

- постачання природного газу відбувається виключно на підставі укладеного договору, а між відповідачем та ПАТ НАК Нафтогаз України укладено договір постачання природного газу №2629/1617-БО від 31.10.2016 р., дію якого сторонами свідомо поширено на період з 01.10.2016 року, що підтверджує волю ПАТ НАК Нафтогаз України здійснювати у жовтні 2016 року постачання відповідачу природнього газу та відповідно легалізує правомірні очікування відповідача на споживання природного газу у спірному періоді;

- саме на підставі укладеного договору постачання природного газу №2629/1617-БО від 31.10.2016 р. відповідачем спожито у жовтні 2016 року обумовлену кількість природного газу та у встановлені договором строки направлено ПАТ НАК Нафтогаз України для підпису акта приймання передачі природного газу;

- договором постачання природного газу №2629/1617-БО від 31.10.2016 р. не передбачено право ПАТ НАК Нафтогаз України відмовитись від підписання актів приймання-передачі природного газу, який спожитий в порядку, розмірах та на підставі чинного договору;

- відповідачем надано докази сплати вартості спожитого у жовтні 2016 року природного газу;

- суду не надано доказів наявності у відповідача заборгованості перед НАК "Нафтогаз України" за використаний природний газ;

- ПАТ НАК Нафтогаз України не надало доказів того, що рівень розрахунків виробника теплової енергії станом на 25 число місяця, що передує місяцю постачання природного газу (без урахування штрафних санкцій), за всіма укладеними з НАК "Нафтогаз України" договорами постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо) становить не нижче 90 відсотків. Крім того, не надано доказів надання НАК "Нафтогаз України" графіка погашення заборгованості (рівними частинами до 1 січня 2021 р. з розбивкою за всіма договорами з НАК "Нафтогаз України"), складеного на підставі довідки щодо заборгованості, наданої НАК "Нафтогаз України";

- ПАТ НАК Нафтогаз України є єдиним постачальником природного газу, тож відповідач у звязку з початком опалювального сезону та враховуючи терміновість і соціальну важливість питання щодо забезпечення тепловою енергією бюджетних установ та організації, до числа яких входять соціально значимі об'єкти (лікарні, навчальні заклади, будинки-інтернати, пологові будинки, центри соціальної допомоги, інтернати, будинки престарілих і т.ін.), не мав обєктивної можливості спожити природний газ іншого постачальника;

Таким чином, суд апеляційної інстанції вважає правомірним висновок суду першої інстанції про те, що ПАТ НАК "Нафтогаз України безпідставно не підтвердив плановий обсяг номінації на жовтень 2016 року, а тому відсутня вина відповідача у виникненні негативного небалансу, що унеможливлює покладення на нього обовязку сплатити вартість природного газу, яка повинна компенсуватись оператору ГРМ.

А відтак, у задоволенні позовних вимог необхідно відмовити.

Згідно ст. 33, абзацу 2 ст. 34, ст. 43 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Скаржниками не подано суду належних та допустимих доказів, які б підтверджували обґрунтованість вимог, заявлених у апеляційних скаргах.

За таких обставин, апеляційний господарський суд прийшов до висновку, що рішення прийняте із дотриманням норм чинного законодавства та у відповідності до обставин справи, тому підстав для його зміни чи скасування, колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, -

Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Чернівецької області від 29.05.2017 р. у справі

№ 926/680/17 залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати в господарський суд Чернівецької області.

Головуючий-суддя Матущак О.І.

Судді Кравчук Н.М.

ОСОБА_1