номер провадження справи 16/37/16
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

07.11.2017 Справа № 908/1671/16

За заявою боржника - публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій № 6" (; 69096, м.Запоріжжя, вул.Каховська, 40)

банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника:

- ЗРУ ПАТ КБ "ПриватБанк"

- ПАТ "Банк Форум"

- ПАТ "ОТП Банк"

- ПАТ "Діамантбанк"

про банкрутство

Ліквідатор арбітражний керуючий Гладишко Ю.П.

- за заявою ОСОБА_2 (вих.б/н від 04.09.2017) з грошовими вимогами до боржника

Суддя Ніколаєнко Р.А.

Представники:

від заявника - ОСОБА_3 (дов.реєстр.№ 2073 від 13.09.2017)

від боржника - Штабовенко Д.В. (дов. б/н від 17.07.2017)

ліквідатор - не з'явився

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 12.07.2016 публічне акціонерне товариство "Завод залізобетонних конструкцій № 6" (; 69096, м.Запоріжжя, вул.Каховська, 40) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру.

На офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 12.07.2016 за №33389 оприлюднено повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Повноваження ліквідатора у справі на підставі ухвали суду від 20.06.2017 виконує арбітражний керуючий Гладишко Ю.П.

У відповідності до ч.3 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу.

До суду надійшла заява від 04.09.2017 ОСОБА_2 (08720, АДРЕСА_1, ідент.№ НОМЕР_1) з грошовими вимогами до боржника в розмірі 2747916,60 грн., з яких 3200,00 - сума судового збору за подання заяви.

Ухвалою суду від 06.09.2017 заява ОСОБА_2 була прийнята до розгляду, засідання суду призначено на 21.09.2017 об 11.40, відкладено до 04.10.2017, 12-00, до 23.10.2017, 15-00, до 07.11.2017, 15-00.

Засідання зафіксовані аудиозаписом за допомогою програмно-апаратного комплексу "Оберіг".

На обґрунтування заявлених вимог ОСОБА_2 в заяві зазначив, що 10.12.2014 між ним та ПАТ «ЗЗБК № 6» було укладено договір позики № 5/2014, згідно з умовами якого він - позикодавець за договором надавав кошти до каси ПАТ «ЗЗБК № 6» готівкою, що підтверджується відповідними квитанціями до прибуткових касових ордерів.

За період з 10.12.2014 по 12.07.2016 (дата постанови про визнання боржника банкрутом) утворилась заборгованість за договором в розмірі 2744716,60 грн., яка не погашена.

В заяві також ОСОБА_2 зазначив, що оригінал договору позики № 5/2014 від 10.12.2014 надавався ним голові ліквідаційної комісії ПАТ «ЗЗБК № 6», тому відповідно до положень ст.41 Закону «Про відновлення платоспроможності…» цей договір наявний у ліквідатора арбітражного керуючого Гладишка Ю.П.

Додатково, у поданому клопотанні про витребування доказів (вих.б/н від 02.10.2017), яке було судом задоволено, заявник вказав про те, що свій примірник оригіналу договору позики № 5/2014 від 10.12.2014 він передав на деякий час 15.04.2016 голові ліквідаційної комісії боржника Віліщуку О.В. на усне прохання останнього, яке він пояснив підготовкою та проведенням засідання ліквідаційної комісії. На підтвердження надав оригінал супровідного листа про передачу голові ліквідаційної комісії оригіналу договору № 5/2014 від 10.12.2014 з відміткою про одержання 18.04.2016 оригіналу договору Віліщуком О.В. Зазначив, що договір йому не повертався. Зауважив, що надходження до каси боржника грошових коштів, у т.ч. і від нього по договору позики, повинно бути відображено у касових книгах.

Приведеними вище в описовій частині ухвали поясненнями арбітражний керуючий Гладишко Ю.П. заперечив передачу йому оригіналу договору позики, документів щодо його виконання, а також й інших документів фінансового обліку та звітності попередніми ліквідаторами ПАТ «ЗЗБК № 6» - Віліщуком О.В. та Васильцовим А.А. та внаслідок такого наявність в нього цих документів.

Також наявність документів у розпорядженні ПАТ «ЗЗБК № 6» заперечує і боржник.

Судом отримані надані на виконання ухвали від 21.09.2017 пояснення (нотаріально посвідчені) Віліщука О.В. - голови ліквідаційної комісії ПАТ «ЗЗБК № 6» у позасудовій процедурі ліквідації та першого ліквідатора у судовій процедурі банкрутства ПАТ «ЗЗБК № 6», де ним зазначається, що станом на 19.04.2016 кредиторські вимоги ОСОБА_2 складали 2594426,78 грн. і ці вимоги засновувались на договору позики № 5/2014 від 10.12.2014. В межах підготовки матеріалів на засідання ліквідаційної комісії, призначеного на 19.04.2016, робітниками бухгалтерії не було знайдено оригіналу договору, але сума боргу є дійсною, підтверджувалась даними бухгалтерського обліку, а кошти були використані в межах господарської діяльності ПАТ «ЗЗБК № 6». Внаслідок такого оригінал екземпляру договору на час ведення ліквідаційної процедури було витребувано у ОСОБА_2 і його було приєднано до протоколу № 6 засідання ліквідаційної комісії від 19.04.2016, а всі матеріали по роботі ліквідаційної комісії зберігались в кабінеті бухгалтерії і отже оригінал договору позики знаходиться в адміністративно-побутовій будівлі ПАТ «ЗЗБК № 6» по вул.Каховській, 40 в м.Запоріжжі. Новопризначеному ухвалою від 17.01.2017 ліквідатору Васильцову А.А. договір не передавався, хоча перешкод в тому не було. Крім того, при проведенні перевірки податковим органом у 2017 році Васильцов А.А. усно доручив забезпечити надання всіх документів для перевірки, а в подальшому підписав акт перевірки без заперечень.

Арбітражним керуючим Васильцовим А.А. на виконання ухвали від 21.09.2017 надані пояснення (вих.№ 0310-1/17 від 03.10.2017) про те, що документація ПАТ «ЗЗБК № 6», в тому числі і оригінал договору позики № 5/2014 від 10.12.2014, Віліщуком О.В. йому не передавалася, а відтак ним не здійснювалася подальша передача цієї документації новопризначеному ліквідатору арбітражному керуючому Гладишку Ю.П.

23.10.2017 від боржника до суду надійшли письмові пояснення (вих.б/н від 23.10.2017). Зокрема, боржник вказує про те, що в судових засіданнях представниками ТОВ „ЗЗБК №6", генеральним директором якого є перший ліквідатор боржника - Віліщук О.В., зазначалось про знаходження витребуваних судом для розгляду справи (у т.ч. і заяви ОСОБА_2) документів в приміщеннях за адресою: м.Запоріжжя, вул.Каховська, 40. 05.10.2017 ліквідатор боржника звернувся до генерального директора ТОВ „ЗЗБК №6" Віліщука О.В. з листами про надання певної інформації, у т.ч. вих.№ 05/102017 від 05.10.2017 - з проханням невідкладно 10.10.2017 о 14 годині 30 хвилин на території ПАТ „ЗЗБК №6" в адміністративному приміщенні передати арбітражному керуючому Гладишку Ю.П. чи його представникам бухгалтерську та іншу документацію ПАТ „ЗЗБК №6", штампи, матеріальні та інші цінності боржника, а також всі документи стосовно здійснення ліквідаційної процедури банкрута під час виконання Віліщуком О.В. повноважень ліквідатора ПАТ „ЗЗБК №6". Однак, у зазначений день та час представники ТОВ „ЗЗБК №6" не з'явились для складання акту приймання-передачі документів та майна, яке належить ТОВ „ЗЗБК №6", що зафіксовано актом від 10.10.2017 за підписом ліквідатора та двох представників боржника. Будь-яких перешкод у потраплянні до приміщення представникам ТОВ „ЗЗБК №6" за вказаною адресою не чинилось, що підтверджується тим фактом, що 10.10.2017 у вказаному приміщенні були проведені збори кредиторів ПАТ „ЗЗБК №6" і представники ТОВ „ЗЗБК №6", зустріч з якими була призначена на цю ж дату, могли вільно потрапити в приміщення. Отже, ПАТ „ЗЗБК №6" не може надати суду докази відображення в бухгалтерському та податковому обліку боржника отриманої від заявника поворотної фінансової допомоги, заборгованість з повернення якої заявлена в якості кредиторських вимог, оригінали касових книг за період з 01.12.2014 по 01.05.2016, оригінал самого договору позики з додатковими угодами до нього.

Ліквідатором 23.10.2017 був наданий суду відзив на заяву про визнання грошових вимог (вих.б/н від 23.10.2017), згідно якого ОСОБА_2 внесений до реєстру вимог кредиторів боржника (на стадії досудової процедури ліквідації) із сумою заборгованості, яка виникла до порушення провадження у справі. Отже ОСОБА_2 (надалі - заявник) не є поточним кредитором, до суду із заявою про визнання грошових вимог заявник звернувся після закінчення визначеного ст.95 Закону "Про відновлення платоспроможності..." місячного строку з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом. Посилаючись на ч.4 ст.23 Закону "Про відновлення платоспроможності..." ліквідатор зазначає, що заявник не є конкурсним кредитором, а його вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі. Стосовно документального підтвердження або спростування вимог заявника, то ліквідатору така документація не передавалась. Спроби ліквідатора отримати такі документи від колишнього керівника та попереднього ліквідатора боржника Віліщука О.В. залишились безрезультатними. В судових засіданнях представниками ТОВ „ЗЗБК №6", генеральним директором якого є перший ліквідатор боржника - Віліщук О.В., зазначалось про знаходження витребуваних документів в приміщеннях за адресою: м.Запоріжжя, вул.Каховська, 40. Ліквідатор 05.10.2017 звернувся до генерального директора ТОВ „ЗЗБК №6" Віліщука О.В. з листами про надання певної інформації, у т.ч. вих.№ 05/102017 від 05.10.2017 з проханням невідкладно 10.10.2017 о 14 годині 30 хвилин на території ПАТ „ЗЗБК №6" в адміністративному приміщенні передати ліквідатору чи його представникам бухгалтерську та іншу документацію ПАТ „ЗЗБК №6", штампи, матеріальні та інші цінності боржника, а також всі документи стосовно здійснення ліквідаційної процедури банкрута під час виконання Віліщуком О.В. повноважень ліквідатора ПАТ „ЗЗБК №6". Проте, у зазначений день та час представники ТОВ „ЗЗБК №6" не з'явились для складання акту приймання-передачі документів та майна, яке належить ТОВ „ЗЗБК №6", що зафіксовано актом від 10.10.2017 за підписом ліквідатора та двох представників боржника. Будь-яких перешкод у потраплянні до приміщення за вказано адресою не чинилось, що підтверджується тим фактом, що 10.10.2017 у вказаному приміщенні були проведені збори кредиторів ПАТ „ЗЗБК №6" і представники ТОВ „ЗЗБК №6", зустріч з якими була призначена на цю ж дату, могли вільно потрапити в приміщення.

В судовому зсіданні 23.10.2017 представник ГУ ДФС у Запорізькій області надала пояснення щодо проведеної податковим органом документальної позапланової перевірки боржника з питань дотримання вимог податкового валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2014 по 22.03.2017 та правильності нарахування, обчислення та сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування за період з 01.01.2011 по 22.03.2017, за результатами якої було складено акт № 197/08-01-14-08/19282886 від 05.04.2017. Зокрема, представник пояснила, що під час проведення даної перевірки досліджувались первинні документи бухгалтерської звітності боржника, у т.ч. договір позики № 5/2014 від 10.12.2014 з додатковими угодами та касові документи щодо надходження грошових коштів до боржника від ОСОБА_2 за даним договором. Так, податковим органом було встановлено, що заборгованість боржника за договором позики №5/2014 від 10.12.2014 на 01.01.2016 становить 2 591 229,78 грн.

Пояснень щодо підстав різниці сум заборгованості за договором позики №5/2014 від 10.12.2014, вказаних в акті перевірки, від суми заявлених заявником грошових вимог до боржника в розмірі 2 744 716,60 грн. на підставі того ж договору - представник податкового органу не надала.

В судовому засіданні 23.10.2017 на запитання суду, ліквідатора та представника боржника представник ГУ ДФС у Запорізькій області підтвердила, що під час перевірки боржника податковим органом досліджувалися оригінали договору позики №5/2014 від 10.12.2014 з додатковими угодами, корінці прибуткових касових ордерів, що підтверджують внесення грошових коштів до каси підприємства.

Ухвалою від 23.10.2017 від заявника, між іншим, було витребувано обґрунтування розміру заявлених вимог саме у визначеній в заяві сумі, враховуючи суму визнаних у позасудовій процедурі ліквідації вимог за обліком підприємства боржника, відображення даних за договором позики № 5/2014 від 10.12.2014 з додатками в акті перевірки Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області від 05.04.2017 № 197/08-01-14-08/19282886.

В засідання суду 07.11.2017 ліквідатор не з'явився. Направив суду клопотання про відкладення розгляду заяви ОСОБА_2 про визнання кредиторських вимог в зв'язку з неможливістю бути присутнім в судовому засіданні, викликаною участю в судовому засіданні Вищого господарського суду України по справі № 908/6299/15. На підтвердження до клопотання додано копію ухвали ВГСУ від 09.10.2017 про призначення на 07.11.2017, 11-40 засідання по справі № 908/6299/15, у якій на підставі ухвали господарського суду Запорізької області від 26.01.2016 арбітражний керуючий Гладишко Ю.П. виконує повноваження розпорядника майна.

Присутній в засіданні 07.11.2017 представник ОСОБА_2 на пояснення ліквідатора Гладишка Ю.П. та представника боржника зазначив, що пропозицію ліквідатора до генерального директора ТОВ „ЗЗБК №6" Віліщука О.В. прибути 10.10.2017 на територію ПАТ „ЗЗБК №6" для передачі документів, серед яких має бути і договір позики, на яких ґрунтуються вимоги ОСОБА_2, було отримано лише за день до того. Висловився про те, що навряд чи учасники спірних відносин у справі дійдуть згоди.

Як на виконання приведених вище вимог ухвали від 23.10.2017 представник заявника зазначив, що невзмозі пояснити різницю між заявленою сумою кредиторських вимог та сумою, зазначеною в акті податкової перевірки, вказавши, що напевно це є питаннями до працівників бухгалтерії ПАТ „ЗЗБК №6". При цьому також пояснив, що його довіритель не заперечить і проти суми, зазначеної в акті перевірки, яка є меншою за заявлену, чи суми, яку суд знайде підтвердженою, оскільки в будь-якому разі має намір в подальшому заявляти відшкодування сум неповернутої позики у кримінальному провадженні.

Представник боржника в судовому засіданні зазначив, що, по-перше, не вважає неявку ліквідатора перешкодою у розгляді заяви, оскільки позиція ліквідатора на цей час не могла змінитися. На думку представника, заяву має бути залишено без розгляду, оскільки саме з вини заявника не надаються документи на підтвердження вимог. Зауважив, що це будь-як не порушить прав та інтересів ОСОБА_2, який в разі зібрання документів, які за його твердженням існують, вправі в будь-який час протягом розгляду справи про банкрутство заявити свої вимоги, а черговість задоволення його вимог не зміниться.

Розглянувши матеріали справи та вислухавши присутніх в судовому засіданні представників, суд визнав за необхідне розгляд заяви відкласти в зв'язку із з'ясуванням судом необхідності витребування додаткових доказів.

Керуючись ст. ст. 2, 23, 40, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст.4-1, 65, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Відкласти розгляд заяви ОСОБА_2 про визнання кредиторських вимог до боржника до 20.11.2017 о 14.00.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул.Гетьманська, 4, корп.2.

Зобов'язати :

заявника - виконати вимоги попередніх ухвал суду від 06.09.2017, 21.09.2017, 04.10.2017, надати наявні на дату судового засідання документи щодо виконання договору позики № 5/2014 від 10.12.2014, додаткові угоди до договору позики (про наявність яких зазначено в акті перевірки Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області від 05.04.2017 № 197/08-01-14-08/19282886); документи на підтвердження заявлення кредиторських вимог до боржника у позасудовій процедурі ліквідації; листування з ПАТ "ЗЗБК № 6" щодо договору та щодо заборгованості за договором; обґрунтування розміру заявлених вимог саме у визначеній в заяві сумі, враховуючи суму визнаних у позасудовій процедурі ліквідації вимог за обліком підприємства боржника, відображення даних за договором позики № 5/2014 від 10.12.2014 з додатками в акті перевірки Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області від 05.04.2017 № 197/08-01-14-08/19282886; з врахуванням вказаного у письмовому вигляді остаточно визначити (уточнити чи підтвердити) розмір підтверджених грошових вимог, які заявляються до боржника;

ліквідатора - письмову позицію щодо заявлених вимог з нормативним та документальним обґрунтуванням станом на дату судового засідання, пояснення по сумі вимог, які визнаються.

Всі копії документів, представлених до матеріалів справи та витребуваних даною ухвалою, слід надати завчасно, до дня судового засідання (через канцелярію господарського суду Запорізької області із супровідним листом), засвідчені відповідно до вимог п. 5.27 ДСТУ 4163-2003, згідно якого відмітку про засвідчення копії документа складають зі слів: "Згідно з оригіналом", назви посади, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціалів та прізвища, дати засвідчення копії.

Явку представників заявника, банкрута, ліквідатора в судове засідання визнати обов'язковою.

Копії ухвали надіслати боржнику, заявнику, ліквідатору.

Суддя Р.А.Ніколаєнко