РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.10.2017Справа №910/11780/16
Господарський суд міста Києва у складі судді Чебикіної С.О. розглянувши справу за первісним позовом Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" до Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром", Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" про стягнення грошових коштів та за зустрічним позовом Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром" до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача та за зустрічним позовом-1 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" про зобов'язання підписати договір та за зустрічним позовом-2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" про визнання поруки припиненою, за участю представників позивача за первісним позовом - Бавріна І.М., довіреність №09/12/209, від 24.04.2017 року, від відповідача-1 за первісним позовом - Севост'янова С.С., довіреність №б/н, від 01.01.2017 року, від відповідача 2 за первісним позовом - Байрака Р.В., довіреність №б/н. віл 14.09.2017 року,

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" про стягнення солідарно з відповідачів заборгованості за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року у розмірі 38 195 427,02 євро, що в гривневому еквіваленті за курсом НБУ станом на 18.05.2016 становить 1 092 559 717,16 грн. та включає в себе строкову заборгованість по кредиту в розмірі 25 906 350,00 євро, прострочену заборгованість за кредитом в розмірі 6 093 650,00 євро, заборгованість по прострочених процентах за користування кредитними коштами в розмірі 6 021 199,01 євро та заборгованість по строкових процентах за користування кредитними коштами в розмірі 174 228,01 євро; та 105 751 241,44 грн. що включає в себе пеню за простроченими процентами в розмірі 60 413 306,29 грн. і пеню за простроченим кредитом в розмірі 45 337 935,15 грн.

Виробничо-енергетичне об'єднання "Вітроенергопром" заявило зустрічний позов про зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" підписати договір від 29.10.2015 року про внесення змін до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року у запропонованій ВЕО "Вітроенергопром" редакції.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" також заявило зустрічний позов до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" про визнання поруки за договором поруки №20-0828/3-3 від 29.03.2013 року, укладеного між сторонами у справі припиненою.

Ухвалами господарського суду міста Києва від 21.07.2016 року і від 28.07.2016 року вказані зустрічні позовні заяви прийняті для спільного розгляду з первісним позовом.

15.09.2016 року позивач за первісним позовом надав суду заяву про виправлення описки в позовній заяві, в якій зокрема вказував на те, що ним допущено описку в резолютивній частині позовної заяви, в зв'язку із чим просить суд стягнути солідарно з відповідачів за первісним позовом заборгованість за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-0817/2-1 від 29.03.2013 року у розмірі 6 886 145,35 євро, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 18.05.2016 року становить 196 974 496,76 грн., з яких строкову заборгованість по кредиту в розмірі 4 489 072,00 євро, прострочену заборгованість за кредитом в розмірі 1 334 928,00 євро, заборгованість по прострочених процентах за користування кредитними коштами в розмірі 1 005 355,61 євро та заборгованість по строкових процентах за користування кредитними коштами в розмірі 56 789,74 євро; та 18 404 643,09 грн. що включає в себе пеню за простроченими процентами в розмірі 7 962 604,86 грн. і пеню за простроченим кредитом в розмірі 10 442 038,23 грн.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 18.01.2017 року (суддя Цюкало Ю.В.) призначено у справі судову економічну експертизу.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 18.01.2017 (суддя Цюкало Ю.В.) зупинено провадження у справі до повернення матеріалів справи до суду після проведення Київським науково-дослідним інститутом судових експертиз судової експертизи (або дачі висновку про повідомлення про неможливість її проведення), що призначена ухвалою господарського суду міста Києва від 18.01.2017.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 29.05.2017 року (колегія суддів у складі: Пономаренка Є.Ю., Руденко М.А., Дідиченко М.А.) скасовано вказані ухвали господарського суду міста Києва про призначення експертизи та зупинення провадження у справі.

Постановою Вищого господарського суду України від 21 серпня 2017 року постанову апеляційного суду залишено без змін.

30.08.2017 року справа повернулась до господарського суду міста Києва.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.08.2017 року справу №910/11780/16 передано на розгляд судді Чебикіній С.О.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 31.08.2017 року справу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 20.09.2017 року.

20.10.2017 року відповідачем-1 за первісним позовом через канцелярію суду надано письмові пояснення у справі.

24.10.2017 року відповідачем-1 за первісним позовом через канцелярію суду надано клопотання про призначення судово-бухгалтерської експертизи мотивоване необхідністю встановлення обставин та фактів збільшення розміру його відповідальності, як поручителя за договором поруки №20-0828/3-3 від 29.03.2013 року та кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року.

Так, у зазначеному клопотанні відповідач-1 за первісним позовом просить суд поставити на вирішення експерту ряд питань щодо визначення розміру зобов'язань відповідача-1 за первісним позовом перед позивачем за первісним позовом за зазначеним кредитним договором про відкриття кредитної лінії, а також зміну обсягу даних зобов'язань у зв'язку із укладанням додаткових угод до договору про відкриття кредитної лінії та щодо включення сум процентів, нарахованих за договорами про внесення змін до кредитного договору про відкриття кредитної лінії до розміру суми стягнення, яка є предметом первісного позову.

30.10.2017 року позивачем за первісним позовом через канцелярію суду надано письмові заперечення на вищевказане клопотання про призначення експертизи.

Поняття судової експертизи визначено у ст. 1 Закону України "Про судову експертизу" як дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні органів досудового розслідування чи суду.

Водночас, неприпустимо ставити перед судовими експертами правові питання, вирішення яких чинним законодавством віднесено до компетенції суду, зокрема, про відповідність окремих нормативних актів вимогам закону, про правову оцінку дій сторін тощо.

Судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Питання про призначення судової експертизи повинно вирішуватися лише після ґрунтовного вивчення обставин справи і доводів сторін щодо необхідності такого призначення.

Таким чином, оскільки питання щодо визначення розміру збільшення відповідальності сторін за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року в цілому та з урахуванням внесених до нього змін відповідно до додаткових угод віднесено до компетенції суду, а не судового експерта, тому в задоволенні клопотання відповідача-1 за первісним позовом про призначення судово-бухгалтерської експертизи слід відмовити.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідачів за первісним позовом, а також позивачів, відповідачів та третіх осіб відповідно за зустрічними позовами, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтуються позови, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд вважає, що первісні позовні вимоги підлягають задоволенню частково, зустрічні позовні вимоги Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром" не підлягають задоволенню та зустрічні позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" підлягають задоволенню з наступних підстав.

29.03.2013 року між Публічним акціонерним товариством «Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк» (далі - банк) та Виробничо-енергетичним об'єднанням «Вітроенергопром» (далі - позичальник) укладено кредитний договір про відкриття кредитної лінії №20-0817/2 (далі - кредитний договір), відповідно до умов якого, банк зобов'язується надати позичальнику кредит шляхом відкриття невідновлювальної кредитної лінії в сумі, яка не може перевищувати 6 400 000 євро 00 євроцентів (ліміт кредитної лінії), на умовах встановлених цим договором, далі кредит, або кредитна лінія, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти, встановлені цим договором, погашення кредиту повинно здійснюватись позичальником частинами у відповідності до графіку, встановленому у цьому договорі (п. 2.1. кредитного договору).

Згідно п. 2.2. кредитного договору дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту - 28 березня 2018 року. У разі несвоєчасного погашення суми, що перевищує ліміт кредитної лінії, датою остаточного повернення всіх коштів за кредитною лінією є п'ятий робочий день з дня, у якому сталось таке перевищення.

Відповідно до п. 3.2. кредитного договору проценти за користування кредитом нараховуються банком та сплачуються позичальником, виходячи із встановленої сторонами змінюваної процентної ставки у наступному розмірі:

- з дати укладення цього договору по 31.03.2014 року процентна ставка за користування кредитом встановлюється в розмірі Euribor (3 місяців) плюс 11,5 (одинадцять цілих п'ять десятих) % річних, але не більше 20 (двадцяти) % річних,

- з 1 квітня 2014 року та надалі з 1 квітня кожного наступного року кредитування процентна ставка за користування кредитом встановлюється в розмірі 20% (двадцять) процентів річних, при цьому позичальник має право звернутись до банку з клопотанням щодо перегляду розміру процентної ставки за користування кредитом на наступний рік кредитування.

Euribor фіксується за два дні до дати укладення цього договору, а в подальшому на перший робочий день місяця, що передує періоду застосування процентів, для валюти Євро на строк в 3 (три) місяці.

При цьому, позичальник дає свою згоду на те, що банк здійснює зміну розміру процентної ставки на підставі фактичного значення Euribor (3 місяців) у зазначені дати зміни процентів без будь-яких додаткових погоджень з позичальником.

Банк зобов'язаний письмово, в порядку передбаченому п. 6.12. цього договору, повідомити позичальника про зміну процентної ставки не пізніш як за 15 календарних днів до дати зміни процентів. При цьому, письмове повідомлення буде вважатися зробленим належним чином, у разі якщо воно надіслано рекомендованим листом, кур'єром, за допомогою комплексу електронного банкінгу "PIB-ONLІNE" або вручене особисто за зазначеними адресами сторін. Датою отримання таких повідомлень буде вважатися дата надсилання банком такого повідомлення або дата поштового штемпеля відділення зв'язку одержувача.

Проценти за користування кредитом нараховуються починаючи з дати першого списання коштів з кредитного рахунку по день повного погашення кредиту на суму щоденного залишку заборгованості за кредитом. При розрахунку процентів використовується метод «факт/360», виходячи із розрахунку фактичної кількості днів у місяці та 360 днів у році.

Нарахування банком процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту кожного робочого дня на фактичний залишок заборгованості за кредитом на кінець дня (в тому числі по кредитам наданим в іноземній валюті - з використанням щоденного курсу встановленого Національним банком України по валюті кредитної заборгованості).

Нарахування процентів за користування кредитом за вихідні та неробочі дні поточного місяця здійснюється в останній робочий день перед такими вихідними та неробочими днями.

Якщо вихідні та неробочі дні починаються в поточному та закінчуються в наступному місяці, тоді нарахування за вихідні та неробочі дні поточного місяця здійснюються в останній робочий день поточного місяця, а нарахування за вихідні та неробочі дні наступного місяця здійснюються в перший робочий день наступного місяця.

Проценти, нараховані за поточний місяць, сплачуються позичальником у валюті, в якій позичальнику було надано кредит, щомісячно 1 (першого) числа місяця, наступного за місяцем, в якому відбулося нарахування процентів, а при закінченні терміну дії кредиту - в дату, до якої позичальник має право користуватись кредитом.

Проценти, що нараховуються на прострочену заборгованість за кредитом після настання кінцевого терміну повернення кредиту, що вказаний в п 2.2., сплачуються позичальником щоденно.

При цьому сторони встановлюють, що зобов'язання позичальника по сплаті нарахованих процентів не вважаються простроченими до 5 (п'ятого) числа місяця наступного за місяцем, в якому відбулося нарахування процентів (кінцева дата сплати процентів). Проценти, що нараховані за останній календарний місяць терміну дії кредиту, не вважаються простроченими протягом наступних 5 календарних днів після закінчення цього терміну.

У випадку, якщо кінцева дата сплати процентів припадає на вихідний (субота чи неділя) чи святковий день, позичальник зобов'язаний здійснити сплату процентів в останній робочий день напередодні.

Згідно п. 3.3. кредитного договору у випадку порушення позичальником строку погашення одержаного кредиту встановленого пп. 2.1., 2.2 цього договору, позичальник надалі сплачує з відповідної календарної дати, яка визначена у договорі, як дата виконання зобов'язання, до дати виконання такого зобов'язання проценти за неправомірне користування кредитом, виходячи із процентної ставки у 1 наступному розмірі:

- з дати укладення цього договору по 31.03.2014 року - в розмірі Euribor (3 місяців) плюсі 14,5 % (чотирнадцять цілих п'ять десятих), але не більше 20 (двадцяти) % річних,

- з 1 квітня 2014 року та надалі з 1 квітня кожного наступного року кредитування - в розмірі 1 23% (двадцять три) проценти річних, порядок нарахування та сплати яких встановлюється згідно п. 3.2. цього договору.

Відповідно до п. п. 4.3.4 кредитного договору банк має право вимагати від позичальника (незалежно від настання строку остаточного повернення всіх одержаних в межах кредитної лінії сум кредиту) сплати у повному обсязі заборгованості за кредитом та/або плати за кредит, та/або процентів за неправомірне користування кредитом, та/або суму неустойки, передбачених цим договором, у випадках коли, зокрема позичальник не виконав у строк свої обов'язки по поверненню кредиту та/або сплаті плати за кредит, та/або процентів за неправомірне користування кредитом, та/або інші зобов'язання по сплаті грошових коштів, передбачені цим договором.

Про необхідність дострокової сплати кредиту, плати за кредит з указаних вище підстав, банк зобов'язаний письмово попередити позичальника не менш ніж за 10 (десять) календарних днів до вчинення необхідних дій до вчинення дій по примусовому стягненню коштів.

23.10.2013 року, в якості забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року між Публічним акціонерним товариством «Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк» (далі - кредитор), Виробничо-енергетичним об'єднанням «Вітроенергопром» (далі - позичальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" (далі - поручитель) було договір поруки № 20-0828/3-3 (далі - договір поруки), згідно умов якого (п. 2.1. договору поруки), поручитель, у випадку невиконання та/або прострочення виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором, взяв на себе зобов'язання сплатити:

1) заборгованість по наданому кредиту - 6 400 000,00 Євро;

2) процентів за користування кредитом у в наступному розмірі:

- з дати укладення Кредитного договору по 31.03.2014 року - в розмірі 11,5 (одинадцять цілих п'ять десятих) процентів + 3М Euribor, але не більше 20 (двадцять) процентів річних,

- з 1 квітня 2014 року та надалі з 1 квітня кожного наступного року кредитування - в розмірі 20 (двадцять) процентів річних, порядок нарахування та сплати процентів за користування кредитом передбачений п. 3.2 кредитного договору;

- процентів за неправомірне користування кредитом в наступному розмірі:

на період з дати укладення Кредитного договору по 31.03.2014 року - в розмірі 14,5 (чотирнадцять цілих п'ять десятих) процентів + ЗМ Euribor, але не більше 20 (двадцять) процентів річних;

з 1 квітня 2014 року та надалі з 1 квітня кожного наступного року кредитування - в розмірі 23 (двадцять три) проценти річних, порядок нарахування та сплати яких передбачений п. 3.2 кредитного договору;

процентів в розмірі, порядку та на умовах, передбачених пунктами 3.7., 3.11.2. та 4.2.3. кредитного договору;

3) неустойки (штрафу, пені).

Згідно п. 2.2 договору поруки, у випадку невиконання або прострочення виконання позичальником зобов'язань, що випливають із кредитного договору, поручитель відповідає перед кредитором як солідарний боржник в тому ж обсязі, що і позичальник.

Відповідно до п. 3.1 договору поруки у випадку невиконання зобов'язань позичальником у строки, визначені кредитним договором, кредитор зобов'язаний звернутися з письмовою вимогою на адресу поручителя.

27.11.2013 року між сторонами за кредитним договором було укладено договір про внесення змін №20-3761/2-1 до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-0817/2, встановивши новий графік погашення кредиту.

14.01.2014 року між сторонами за кредитним договором було укладено договір про внесення змін №20-1151/2-1 до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-0817/2, встановивши новий графік погашення кредиту.

31.03.2014 року між сторонами за кредитним договором було укладено договір про внесення змін №20-0997/2-1 до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-0817/2, в якому сторони домовились викласти п. 3.2. кредитного договору в наступній редакції:

« 3.2. Проценти за користування кредитом нараховуються банком та сплачуються позичальником, виходячи із встановленої сторонами змінюваної процентної ставки у наступному розмірі:

- з дати укладення нього договору по 31.03.2014 року включно процентна ставка за користування кредитом встановлюється п розмірі Euribor (3 місяців) плюс 11,5 (одинадцять цілих п'ять десятих) % річних, але не більше 20 (двадцяти) % річних;

- з 01.04 2014 року по 31.03.2015 року включно процентна ставка за користування кредитом встановлюється в розмірі Euribor (3 місяців) плюс 12 (дванадцять) % річних, але не більше 20 (двадцяти) % річних;

- з 1 квітня 2015 року та надалі з 1 квітня кожного наступного року кредитування процентна ставка за користування кредитом встановлюється в розмірі 20% (двадцять) процентів річних при цьому позичальник має право звернутись до банку з клопотанням щодо перегляду розміру процентної ставки за користування кредитом на наступний рік кредитування.

EURІBOR фіксується за два дні до дати укладення кредитного договору, а в подальшому на перший робочий день місяця, що передують періоду застосування процентів, для валюти Євро на строк в 3 (три) місяці

При цьому, позичальник дав свою згоду на те, що банк здійснює зміну розміру процентної ставки на підставі фактичного значення Euribor (3 місяців) у зазначені дати зміни процентів без будь-яких додаткових погоджень з позичальником.

Банк зобов'язаний письмово, в порядку передбаченому п. 6.12 цього договору, повідомити позичальника про зміну процентної ставки не пізніш як за 15 календарних днів до дати зміни процентів. При цьому, письмове повідомлення буде вважатися зробленим належним чином, у разі якщо воно надіслано рекомендованим листи»), кур'єром, за допомогою комплексу електронної о банкінгу "PIB-ONLINE", електронною поштою або вручене особисто за зазначеними в договорі адресами сторін. Датою отримання таких повідомлень буде вважатися дата надсилання банком такого повідомлення або дата поштового штемпеля відділення зв'язку одержувача.

Проценти за користування кредитом нараховуються починаючи з дати першого списання коштів з кредитного рахунку по день повного погашення кредиту на суму щоденного залишку заборгованості за кредитом. При розрахунку процентів використовується метод «факт/360», виходячи із розрахунку фактичної кількості днів у місяці та 360 днів у році.

Нарахування банком процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту кожного робочого дня на фактичний залишок заборгованості за кредитом і мі кінець дня (в тому числі по кредитам наданим в іноземній валюті - з використанням щоденного курсу встановленого і Національним банком України по валюті кредитної заборгованості).

Нарахування процентів за користування кредитом за вихідні та неробочі дні поточного місяця здійснюються в останній робочий день перед такими вихідними та неробочими днями

Якщо вихідні та неробочі дні починаються в поточному та закінчуються в наступному місяці тоді нарахування за вихідні та неробочі дні поточного місяця здійснюються в останній робочий день поточного місяця, а нарахування за вихідні та неробочі дні наступного місяця здійснюються в перший робочий день наступного місяця.

Проценти, нараховані за поточний місяць, сплачуються позичальником у валюті, в якій позичальнику було надано кредит, щомісячно 1 (першого) числа місяця, наступного за місяцем в якому відбулося нарахування процентів, а при закінченні терміну дії кредиту - в дату до якої позичальник має право користуватись кредитом.

Проценти, то нараховуються на прострочену заборгованість за кредитом після настання кінцевого терміну повернення кредиту, що вказаний в п 2.2. сплачуються позичальником щоденно.

При цьому сторони встановлюють, що зобов'язання позичальника по сплаті нарахованих процентів не вважаються простроченими по 4 (четверте) число місяця наступного за місяцем, в якому відбулося нарахування процентів (кінцева дата сплати процентів). Проценти, що нараховані за останній календарний місяць терміну дії кредиту, не вважаються простроченими протягом наступних 4 календарних днів після закінчення цього терміну.

У випадку, якщо кінцева дата сплати процентів припала на вихідний (субота чи неділя) чиї святковий день, позичальник зобов'язаний здійсняти сплату процентів в останній робочий день напередодні.

Пунктом 2. договору про внесення змін №20-0997/2-1 сторони погодили викласти у новій редакції пункт 3.3. кредитного договору, а саме:

« 3.3. У випадку порушення позичальником строку погашення одержаного кредиту встановленого, п. п. 2.1., 2.2 цього договору, позичальник надалі сплачує з відповідної календарної дати, яка визначена у договорі, як дата виконання зобов'язання, до дати виконання такого зобов'язанні проценти за неправомірне користування кредитом виходячи із процентної ставки у наступному розмірі:

- з дати укладення цього договору по 31.03.2014 року включно - в розмірі Euribor (3 місяців) плюс 14,5 % (чотирнадцять цілих п'ять десятих) процентів річних, але не більше 20 (двадцяти) % річних;

- з 01.04.2014 року по 31.03.2015 року - в розмірі Euribor (3 місяців) плюс 15 % (п'ятнадцять) процентів річних, але не більше 20 (двадцяти) річних;

- з 1 квітня 2015 року та надалі з 1 квітня кожного наступного року кредитування - в розмірі 23% (двадцять три) проценти річних, порядок нарахування та сплати яких встановлюється згідно п. 3.2 цього договору.»

25.12.2014 року між сторонами за кредитним договором було укладено договір про внесення змін №20-3160/2-1 до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-0817/2, відповідно до якого сторони встановили новий графік погашення кредиту.

25.03.2015 року між сторонами за кредитним договором було укладено договір про внесення змін №20-0387/2-1 до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-0817/2, в якому сторони домовились викласти п. 3.2. кредитного договору в наступній редакції:

« 3.2. Проценти за користування кредитом нараховуються банком та сплачуються позичальником, виходячи із встановленої сторонами змінюваної процентної ставки у наступному розмірі:

- з дати укладення нього договору по 31.03.2014 року включно процентна ставка за користування кредитом встановлюється п розмірі Euribor (3 місяців) плюс 11,5 (одинадцять цілих п'ять десятих) % річних, але не більше 20 (двадцяти) % річних;

- з 01.04 2014 року по 31.03.2015 року включно процентна ставка за користування кредитом встановлюється в розмірі Euribor (3 місяців) плюс 12 (дванадцять) % річних, але не більше 20 (двадцяти) % річних;

- з 01.04.2015 року по 31.03.2016 року включно процентна ставка за користування кредитом встановлюється в розмірі Euribor (3 місяців) плюс 12 (дванадцять) % річних, але не більше 20 (двадцяти) % річних В період з 01.04.2015 року по 30.06.2015 року розмір Euribor (3 місяців) становить 0,039 % річних;

- з 1 квітня 2016 року та надалі з 1 квітня кожного наступного року кредитування процентна ставка за користування кредитом встановлюється в розмірі 20% (двадцять) процентів річних при цьому позичальник маг право звернутись до банку з клопотанням щодо перегляду розміру процентної ставки за користування кредитом на наступний рік кредитування.

EURІBOR фіксується за два дні до дати укладення кредитного договору, а в подальшому на перший робочий день місяця, що передують періоду застосування процентів, для валюти Євро на строк в 3 (три) місяці

При цьому, позичальник дав свою згоду на те, що банк здійснює зміну розміру процентної ставки на підставі фактичного значення Euribor (3 місяців) у зазначені дати зміни процентів без будь-яких додаткових погоджень з позичальником.

Банк зобов'язаний письмово, в порядку передбаченому п. 6.12 цього договору, повідомити позичальника про зміну процентної ставки не пізніш як за 15 календарних днів до дати зміни процентів. При цьому, письмове повідомлення буде вважатися зробленим належним чином, у разі якщо воно надіслано рекомендованим листи»), кур'єром, за допомогою комплексу електронного банкінгу "PIB-ONLINE", електронною поштою або вручене особисто за зазначеними в договорі адресами сторін. Датою отримання таких повідомлень буде вважатися дата надсилання банком такого повідомлення або дата поштового штемпеля відділення зв'язку одержувача.

Проценти за користування кредитом нараховуються починаючи з дати першого списання коштів з кредитного рахунку по день повного погашення кредиту на суму щоденного залишку заборгованості за кредитом. При розрахунку процентів використовується метод «факт/360», виходячи із розрахунку фактичної кількості днів у місяці та 360 днів у році.

Нарахування банком процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту кожного робочого дня на фактичний залишок заборгованості за кредитом і на кінець дня (в тому числі по кредитам наданим в іноземній валюті - з використанням щоденного курсу встановленого і Національним банком України по валюті кредитної заборгованості).

Нарахування процентів за користування кредитом за вихідні та неробочі дні поточного місяця здійснюються в останній робочий день перед такими вихідними та неробочими днями.

Якщо вихідні та неробочі дні починаються в поточному та закінчуються в наступному місяці тоді нарахування за вихідні та неробочі дні поточного місяця здійснюються в останній робочий день поточного місяця, а нарахування за вихідні та неробочі дні наступного місяця здійснюються в перший робочий день наступного місяця.

Проценти, нараховані за поточний місяць, сплачуються позичальником у валюті, в якій позичальнику було надано кредит, щомісячно 1 (першого) числа місяця, наступного за місяцем в якому відбулося нарахування процентів, а при закінченні терміну дії кредиту - в дату до якої позичальник має право користуватись кредитом.

Проценти, то нараховуються на прострочену заборгованість за кредитом після настання кінцевого терміну повернення кредиту, що вказаний в п 2.2. сплачуються позичальником щоденно.

При цьому сторони встановлюють, що зобов'язання позичальника по сплаті нарахованих процентів не вважаються простроченими по 4 (четверте) число місяця наступного за місяцем, в якому відбулося нарахування процентів (кінцева дата сплати процентів). Проценти, що нараховані за останній календарний місяць терміну дії кредиту, не вважаються простроченими протягом наступних 4 календарних днів після закінчення цього терміну.

У випадку, якщо кінцева дата сплати процентів припала на вихідний (субота чи неділя) чи святковий день, позичальник зобов'язаний здійсняти сплату процентів в останній робочий день напередодні.»

Пунктом 2. договору про внесення змін №20-0387/2-1 сторони погодили викласти у новій редакції пункт 3.3. кредитного договору, а саме:

« 3.3. У випадку порушення позичальником строку погашення одержаного кредиту встановленого, п. п. 2.1., 2.2 цього договору, позичальник надалі сплачує з відповідної календарної дати, яка визначена у договорі, як дата виконання зобов'язання, до дати виконання такого зобов'язанні проценти за неправомірне користування кредитом виходячи із процентної ставки у наступному розмірі:

- з дати укладення цього договору по 31.03.2014 року включно - в розмірі Euribor (3 місяців) плюс 14,5 % (чотирнадцять цілих п'ять десятих) процентів річних, але не більше 20 (двадцяти) % річних;

- з 01.04.2014 року по 31.03.2015 року - в розмірі Euribor (3 місяців) плюс 15 % (п'ятнадцять) процентів річних, але не більше 20 (двадцяти) річних;

- з 1 квітня 2016 року та надалі з 1 квітня кожного наступного року кредитування - в розмірі 23% (двадцять три) проценти річних, порядок нарахування та сплати яких встановлюється згідно п. 3.2 цього договору.».

Пунктом 5 вищевказаного договору сторони погодили, що у термін до 01.04.2015 року включно позичальник сплачує банку комісійну винагороду за внесення змін в умови кредитування в сумі 5 000 грн. на рахунок банку.

На виконання умов договору позивачем за первісним позовом було надано відповідачу-1 за первісним позовом кредит в розмірі 6 400 000,00 євро, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями №1036997 від 29.03.2013 року на суму 2 800 000,00 євро, №1128165 від 16.04.2013 року на суму 2 800 000,00 євро та №5035912 від 29.04.2013 року на суму 800 000,00 євро.

Поясненнями позивача за первісним позовом, а також частково - відповідача-1 та відповідача-2 за первісним позовом та наявним в матеріалах справи розрахунком заборгованості за кредитом підтверджується факт наявності заборгованості відповідача-1 за первісним позовом перед позивачем за первісним позовом, яка станом 18.05.2016 року становить 6 886 145,35 євро, що еквівалентно 196 974 496,76 грн. та включає в себе строкову заборгованість по кредиту в розмірі 4 489 072,00 євро, прострочену заборгованість за кредитом в розмірі 1 334 928,00 євро, заборгованість по прострочених процентах за користування кредитними коштами в розмірі 1 005 355 євро та заборгованість по строкових процентах за користування кредитними коштами в розмірі 56 789,74 євро.

Отже, позивач за первісним позовом виконав взяті на себе зобов'язання за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року, а відповідач-1 за первісним позовом не виконав належним чином взяті на себе зобов'язання з повернення кредиту та сплати відсотків за користування кредитом та станом на 18.05.2016 року має перед позивачем за первісним позовом заборгованість на загальну суму 6 886 145,35 євро, що еквівалентно 196 974 496,76 грн. та яка включає в себе прострочену заборгованість за кредитом в розмірі 1 334 928,00 євро, заборгованість по прострочених процентах за користування кредитними коштами в розмірі 1 005 355 євро, заборгованість по строкових процентах за користування кредитними коштами в розмірі 56 789,74 євро.

Доказів сплати вказаної заборгованості відповідачем-1 за первісним позовом суду не надано.

Ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) визначено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За таких обставин, первісні позовні вимоги в частині стягнення з відповідача-1 (боржника) на користь позивача заборгованості за кредитом на загальну суму 6 886 145,35 євро, що еквівалентно 196 974 496,76 грн. та яка включає в себе прострочену заборгованість за кредитом в розмірі 1 334 928,00 євро, заборгованість по прострочених процентах за користування кредитними коштами в розмірі 1 005 355 євро, заборгованість по строкових процентах за користування кредитними коштами в розмірі 56 789,74 євро обґрунтовані та підлягають задоволенню.

Згідно ст. 230 Господарського кодексу України порушення зобов'язання є підставою для застосування господарських санкцій (неустойка, штраф, пеня).

Пунктом 5.3. кредитного договору встановлено відповідальність позичальника, у вигляді пені за несвоєчасне сплату сум кредиту та/або процентів за надання кредиту, та/або плати за кредит, та/або процентів за неправомірне користування кредитом. Зазначена пеня обчислюється від суми простроченого платежу, у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діє у період прострочення.

В зв'язку з простроченням виконання відповідачем-1 за первісним позовом зобов'язань за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року, позивач за первісним позовом просить стягнути пеню за простроченими процентами у розмірі 60 413 306,29 грн. та пеню за простроченим кредитом у розмірі 45 337 935,15 грн.

Проте, відповідно до ст. 2 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» на час проведення антитерористичної операції забороняється нарахування пені та/або штрафів на основну суму заборгованості із зобов'язань за кредитними договорами та договорами позики з 14 квітня 2014 року громадянам України, які зареєстровані та постійно проживають або переселилися у період з 14 квітня 2014 року з населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, а також юридичним особам та фізичним особам - підприємцям, що провадять (провадили) свою господарську діяльність на території населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція. Банки та ІНШІ фінансові установи, а також кредитори зобов'язані скасувати зазначеним у цій статті особам пеню та/або штрафи, нараховані на основну суму заборгованості із зобов'язань за кредитними договорами і договорами позики у період проведення антитерористичної операції.

Згідно з наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України №88 від 12.02.2015 року ВЕО «Вітроенергопром» (відповідача-1 за первісним позовом) включено до переліку виробників електричної енергії, установки (устаткування та/або енергетичне обладнання) яких знаходяться на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження.

У висновку Торгово-промислової палати України №4632 від 23.06.2015 року зазначено, що у зв'язку з подіями, що відбуваються в Донецькій та Луганській областях та те що фактичне місце знаходження вітряної електричної станції «Новоазовська ВЕС», яка належить ВЕО «Вітроенергопром», є землі що віднесені до території Розівської сільської ради Навоазовського району Донецької області, підтверджено настання істотної зміни обставин за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-0817/2-1 від 29.03.2013 року.

Таким чином, оскільки відповідач-1 за первісним позовом провадив свою господарську діяльність на території населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, у первісному позові в частині стягнення з відповідача-1 за первісним позовом пені за простроченими процентами у розмірі 60 413 306,29 грн. та пені за простроченим кредитом у розмірі 45 337 935,15 грн. у зв'язку із простроченням виконання відповідачем-1 за первісним позовом своїх зобов'язань за договором про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року слід відмовити на підставі ст. 2 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції».

Відповідно до ст. 553 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.

Згідно статті 554 ЦК України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Відповідно до ч. 1 ст. 559 ЦК України порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання, а також у разі зміни основного зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності.

Так, згідно п. 5.6 договору поруки передбачено, що збільшення обсягу відповідальності поручителя та перевід на іншого боржника боргу за цим договором відбувається виключно за взаємною згодою сторін цього договору.

Водночас, як вбачається зі змісту договору про внесення змін до кредитного договору № 20-0997/2-1 від 31.03.2014 pоку, договору про внесення змін до кредитного договору № 20-1151 2-1 від 14.04.2014 pоку, договору про внесення змін до кредитного договору № 20-3160/2-1 від 25.12.2014 pоку та договору про внесення змін до кредитного договору № 20-0387 2-1 від 25.03.2015 pоку, вказані угоди збільшують обсяги та умови настання відповідальності позичальника та відповідно - поручителя (відповідача-2 за первісним позовом) та змінюють інші істотні умови кредитного договору щодо зобов'язань позичальника, невиконання або неналежне виконання яких може вплинути на обов'язки та збільшити обсяги відповідальності поручителя за договором поруки №20-0828/3-3 від 29.03.2013 року.

А саме був змінений п. 2.1. кредитного договору в частині зміни графіку повернення кредиту, яким сторони відстрочили та змінили суми повернення частини кредиту, що відповідно тягне за собою збільшення періоду на який нараховують відсотки за користування кредитом та сторонами була узгоджена додаткова комісійна винагорода за внесення змін в умови кредитування у сумі 5 000,00 грн., яка не була передбачена умовами кредитного договору.

Доказів згоди відповідача-2 за первісним позовом (поручителя) на зміни основного зобов'язання позивачем за первісним позовом (банком) суду не надано.

Таким чином, оскільки сторонами по договору про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року було збільшено обсяги та умови настання відповідальності боржника - Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром" без згоди поручителя (відповідача-2 за первісним позовом) порука за договором поруки №20-0828/3-3 від 29.03.2013 року є припиненою на підставі ч. 1 ст. 559 ЦК України.

За таких обставин, в первісному позові в частині позовних вимог до відповідача-2 (поручителя) про стягнення заборгованості за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-0817/2-1 від 29.03.2013 року у розмірі 6 886 145,35 євро, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 18.05.2016 року становить 196 974 496,76 грн. та 18 404 643,09 грн. слід відмовити.

Предметом зустрічної позовної заяви Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром" є вимоги про зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" у зв'язку з істотною зміною обставин підписати договір про внесення змін до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року у запропонованій позивачем за зустрічним позовом редакції, в якому обов'язок повернення кредиту у позивача за зустрічним позовом-1 (боржника) настане після втрати чинності Законом України №1669-VІІ.

Положеннями статті 652 ЦК України зазначається, що у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Зміна договору у зв'язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

Так, посилання позивача за зустрічним позовом на висновок Торгово-промислової палати України №4632/05.0-19 від 23.06.2015 року є безпідставними з огляду на наступне.

Статтею 10 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» встановлено, що протягом терміну дії цього Закону єдиним належним та достатнім документом, що підтверджує настання обставин непереборної сили (форс-мажору), що мали місце на території проведення антитерористичної операції, як підстави для звільнення від відповідальності за невиконання (неналежного виконання) зобов'язань, е сертифікат Торгово-промислової палати України.

Таким чином, з урахуванням того, що позивачем за зустрічним позовом отримано саме висновок, а не сертифікат Торгово-промислової палати України, надання такого висновку не може розглядатися як підстава засвідчення форс-мажорних обставин.

Між тим, як вбачається з умов укладених між сторонами договору про внесення змін до кредитного договору № 20-0997/2-1 від 31.03.2014 pоку, договору про внесення змін до кредитного договору № 20-1151 2-1 від 14.04.2014 pоку, договору про внесення змін до кредитного договору № 20-3160/2-1 від 25.12.2014 pоку та договору про внесення змін до кредитного договору № 20-0387 2-1 від 25.03.2015 pоку, зазначені договори були укладені між сторонами вже після настання "істотної зміни обставин", на яку позивач за зустрічним позовом посилається як на підставу зустрічних позовних вимог.

Згідно з ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

За таких обставин, зустрічні позовні вимоги Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром" про зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" підписати договір від 29.10.2015 року внесення змін до кредитного договору про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року у запропонованій ним редакції є безпідставними, і тому у даному зустрічному позові слід відмовити.

Предметом зустрічної позовної заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" (зустрічний позов-2) є визнання припиненою поруки за договором поруки №20-0828/3-3 від 29.03.2013 року, укладеного між сторонами у справі.

Як було встановлено у даному рішенні суду вище, сторонами по договору про відкриття кредитної лінії №20-1908/2-1 від 25.06.2013 року було збільшено обсяги та умови настання відповідальності боржника - Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром" без згоди поручителя Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" тому порука за договором поруки №20-0828/3-3 від 29.03.2013 року є припиненою на підставі ч. 1 ст. 559 ЦК України.

Таким чином, вимоги позивача за зустрічним позовом-2 про визнання поруки за договором поруки №20-0828/3-3 від 29.03.2013 року припиненою є обґрунтованими і тому зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" підлягає задоволенню.

Судовий збір відповідно до статті 49 ГПК України за первісним позовом підлягає стягненню з відповідача-1 за первісним позовом на користь позивача за первісним позовом, в межах розміру задоволених позовних вимог. В іншій частині первісного позову судовий збір покладається на позивача за первісним позовом. Судовий збір за зустрічним позовом Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром" покладаються на Виробничо-енергетичне об'єднання "Вітроенергопром", як позивача за даним зустрічним позовом. Судовий збір за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" покладається на Публічне акціонерним товариством "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", як відповідача за даним зустрічним позовом.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 33, 34, 49, 82-85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

Первісний позов задовольнити частково.

Стягнути з Виробничо-енергетичного об'єднання «Вітроенергопром» (01021, м. Київ, вул. Кловський узвіз,7; код 24647172) на користь Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» (01001, м. Київ, пров. Шевченка, 12; код 00039002) заборгованість за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №20-0817/2-1 від 29.03.2013 року у розмірі 6 886 145 (шість мільйонів вісімсот вісімдесят шість тисяч сто сорок п'ять) євро 35 евроцентів, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 18.05.2016 року становить 196 974 496 (сто дев'яносто шість мільйонів дев'ятсот сімдесят чотири тисячі чотириста дев'яносто шість) грн. 76 коп., з яких: строкова заборгованість по кредиту в розмірі 4 489 072,00 (чотири мільйони чотириста вісімдесят дев'ять тисяч сімдесят два) євро 00 євроцентів, прострочена заборгованість за кредитом в розмірі 1 334 928 (один мільйон триста тридцять чотири тисячі дев'ятсот двадцять вісім) євро 00 євроцентів, заборгованість по прострочених процентах за користування кредитними коштами в розмірі 1 005 355 (один мільйон п'ять тисяч триста п'ятдесят п'ять) євро 61 євроцент, заборгованість по строкових процентах за користування кредитними коштами в розмірі 56 789 (п'ятдесят шість тисяч сімсот вісімдесят дев'ять) євро 74 євроценти. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 187 386 (сто вісімдесят сім тисяч триста вісімдесят шість) грн. 64 коп.

В іншій частині первісного позову відмовити.

В зустрічному позові Виробничо-енергетичного об'єднання "Вітроенергопром" відмовити.

Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" задовольнити.

Визнати поруку за договором поруки №20-0828/3-3 від 29.03.2013 року, що укладений між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", Виробничо-енергетичним об'єднанням "Вітроенергопром" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фурлендер Віндтехнолоджі" припиненою.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» (01001, м. Київ, пров. Шевченка, 12; код 00039002) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітроенергопром» (84300, Донецька область, м. Краматорськ, вул. Серго Орджонікідзе, 6; код 37011495) 1 378 (одну тисячу триста сімдесят вісім) грн. 00 коп. судового збору.

Після вступу рішення в законну силу видати відповідні накази.

Рішення набирає законної сили відповідно до вимог ст. 85 ГПК України.

Повне рішення складено 06.11.2017р.

Суддя С.О. Чебикіна