ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" жовтня 2017 р. Справа № 49/38-09

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Білецька А.М., суддя Гребенюк Н. В., суддя Медуниця О.Є.

при секретарі Бєлкіній О.М.

за участю представників:

позивача: ОСОБА_1 (дов. № 279/16 від 27.12.2016);

Представника КП "Теплоенерго" Лозівської міської ради Харківської області: ОСОБА_2 (дов. б/н від 01.10.17 р.)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (вх. №2968 Х/3) на ухвалу господарського суду Харківської області від 20.09.17 у справі № 49/38-09

по заяві Дочірньої компанії"Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про заміну сторони (вх. № 28074 від 01.09.2017) у справі № 49/38-09

за позовом Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" , м. Київ

до Комунального підприємства "Теплові мережі" Лозівської міської ради Харківської області, м. Харків

про стягнення 10571655,75 грн.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.09.2017 у справі № 49/38-09 (суддя Новикова Н.А.) відмовлено в задоволенні заяви Дочірньої компанії Газ України Національної акціонерної компанії Нафтогаз України про заміну сторони у справі № 49/38-09.

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" звернулася з апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Харківської області від 20.09.2017 у справі № 49/38-09, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм процесуального права, просить оскаржувану ухвалу скасувати та задовольнити заяву Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про заміну сторони у справі № 49/38-09.

Апеляційна скарга мотивована посиланням на те, що ухвалу господарського суду Харківської області від 20.09.2017 у справі № 49/38-09 прийнято з порушенням норм ст. 22 Закону України «Про теплопостачання» та господарського процесуального кодексу.

Позивач надав доповнення до апеляційної скарги щодо застосування до спірних правовідносин ст. 22 Закону України «Про теплопостачання», у тому числі за зобовязаннями за договором комісії, посилаючись зокрема на те, що теплова енергія в розумінні цього Закону є товаром, який виробляється в результаті перетворення енергоносіїв, тобто їх споживання, відповідно ї споживання теплової енергії за цим договором є споживанням енергоносіїв. Крім того, позивач вважає, що Закон України «Про теплопостачання» надає право кредитору на заміну правонаступника за зобовязаннями, а отже кредитор вправі визначитися і обрати альтернативний спосіб захисту своїх прав. На думку позивача, відсутність на даний час виконавчого провадження не впливає на правовідносини щодо правонаступництва іншої особи, оскільки заборгованість за договірними зобовязаннями боржником не сплачена та зобовязання не припинені.

Представник КП "Теплоенерго" Лозівської міської ради Харківської області: в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечує, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, оскаржуване рішення без змін.

Перевіривши повноту встановлення судом обставин справи та докази по справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку та доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, колегія суддів приходить до висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення, виходячи з наступного..

Як свідчать матеріали справи, на підставі рішення Лозівської міської ради ХХХ сесії VI скликання №596 від 23 березня 2012 року вилучено з балансу КП «Теплові мережі» Лозівської міської ради Харківської області та передано на баланс управління житлово-комунального господарства та будівництва міської ради відокремлену частину комунального майна, що належить на праві власності територіальній громаді м. Лозова згідно із переліком (т.3 а.с.132).

Також на підставі рішення Лозівської міської ради ХХХ сесії VI скликання №598 від 23 березня 2012 року передано з балансу управління житлово-комунального господарства та будівництва міської ради на баланс в господарське відання комунальному підприємству «Теплоенерго» Лозівської міської ради Харівської області майно, що належить на праві комунальної власності територіальній громаді міста Лозова, відповідно до переліку (т.3 а.с.133).

З матеріалів справи вбачається, що 30 квітня 2012 року між управлінням житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області (далі, представник власника майна) та комунальним підприємством «Теплоенерго» Лозівської міської ради Харківської області (далі, користувач) було укладено договір про надання на праві господарського відання комунального майна, яке використовується для виробництва, транспортування та постачання теплової енергії, обліковується на балансі комунального підприємства «Теплоенерго» Лозівської міської ради Харківської області.

Пунктом 1.1. вказаного вище договору передбачено, що предметом договору є надання користувачем на праві господарського відання комунального майна, яке використовується для виробництва, транспортування та постачання теплової енергії для всіх категорій споживачі теплової енергії в м. Лозова Харківської області та см. Панютине, обліковується на балансі користувача і не може бути відокремлене від його основного виробництва.

При цьому у п.1.2. цього договору зазначено, що перелік комунального майна яке перебуває на балансі користувача та надається йому на праві господарського відання, зазначається в акті №2 від 30 квітня 2012 року, який є невідємною частиною договору (т.3 а.с.79, 80).

Із акту №2 приймання-передачі з балансу управління житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області відокремленої частини майна, що належить на праві комунальної власності територіальній громаді м. Лозова Харківської області, на баланс у господарське відання комунальному підприємству «Теплоенерго» Лозівської міської ради Харківської області від 30.04.2012 вбачається, що управління житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області в особі начальника УЖКГБ Лозівської міської ради ОСОБА_3 передало з балансу відокремлену частину комунального майна, що є власністю територіальної громади м. Лозова Харківської області, а комунальне підприємство «Теплоенерго» Лозівської міської ради Харківської області, в особі директора ОСОБА_4, приймає на баланс у господарське відання вищезазначене майно. Акт підписано представниками сторін та скріплено печатками (т.3 а.с.81-131).

Дочірня компанія Газ України Національної акціонерної компанії Нафтогаз України звертаючись до господарського суду з заявою про заміну сторони (вх. № 28074 від 01.09.2017) у справі № 49/38-09 в порядку ст. 25 ГПК України зазначила про те, що КП «Теплоенерго» стало правонаступником боржника за борговими зобовязаннями відповідно до ст. 22 Закону України «Про теплопостачання», оскільки на підставі рішень Лозівської міської ради Харківської області від 30.04.2012 та акту № 2 від 30.04.2012, КП «Теплоенерго» було передано на баланс у господарське відання відокремлену частину майна, яке належить на праві комунальної власності територіальній громаді м. Лозова Харківської області, що перебувало на балансі боржника з рішенням у цій справі.

Відмовляючи в задоволенні заяви ДК Газ України Національної акціонерної компанії Нафтогаз України про заміну сторони у справі № 49/38-09, суд першої інстанції виходив з того, що заявником не надано до суду належних та допустимих доказів переходу до КП «Теплоенерго» Лозівської міської ради Харківської області боргових зобов'язань КП «Теплові мережі» Лозівської міської ради Харківської області у порядку, передбаченому законодавством, а також з огляду на те, що заборгованість, яка стягується з боржника за вищезазначеним рішенням суду у цій справі, виникла з договору комісії №12/05-448 від 01.10.2005, та є фактично заборгованістю кінцевих споживачів за спожиту теплову енергію, в звязку з чим суд дійшов висновку про відсутність підстав для заміни відповідача у справі №49/38-09 на правонаступника за зобовязаннями, що виникли з договору №12/05-448 від 01.10.2005 на підставі ст. 25 ГПК України з урахуванням ст. 22 Закону України «Про теплопостачання».

Крім того, судом встановлено (на підставі інформації отриманої із Єдиного державного реєстру судових рішень), що ухвалою господарського суду Харківської області від 11.07.2011 на підставі заяви КП «Теплові мережі» Лозівської міської ради, порушено провадження у справі №5023/5586/11 про банкрутство КП «Теплові мережі».

Як вбачається із ухвали господарського суду Харківської області від 05.12.2011 по справі №5023/5586/11 та підтверджується заявником (стягувачем), визнано грошові вимоги 3-х конкурсних кредиторів та затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 42662887,53 грн., у тому числі і за судовим рішенням у справі №49/38-09.

Постановою господарського суду Харківської області від 31.07.2012 у справі №5023/5586/11 визнано комунальне підприємство "Теплові мережі" Лозівської міської ради Харківської області (код 33373495), яке зареєстровано виконавчим комітетом Лозівської міської ради 13.04.2005 р. за адресою: 64602, м.Харків, вул. Ломоносова, буд.23 - банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Крім того, з відомостей, що містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо КП «Теплові мережі» Лозівської міської ради, вбачається, що вказане підприємство перебуває у стані припинення, однак не ліквідоване та запис про державну реєстрацію такої юридичної особи в реєстрі відсутній.

За таких обставин, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні заяви дочірньої компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» про заміну сторони у справі №49/38-09 з огляду на її доказову необґрунтованість та безпідставність.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про відсутність правових підстав для задоволення заяви ДК Газ України Національної акціонерної компанії Нафтогаз України про заміну сторони у справі № 49/38-09, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Харківської області від 07.05.2009 у справі №49/38-09, залишеним без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 09.10.2009, позовні вимоги задоволено частково. Стягнуто з Комунального підприємства "Теплові мережі" Лозівської міської ради на користь Дочірнього підприємства Газ-тепло Національної акціонерної компанії Нафтогаз України 7178554,19 грн. основного боргу, 2483779,75 грн. інфляційних витрат, 362603,13 грн. трьох відсотків річних, 25500,00 грн. витрат по сплаті державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу. Відмовлено в задоволені позовних вимог в частині стягнення 44219,89 грн. пені та 502498,79 грн. штрафу.

На примусове виконання вказаного рішення 22.10.2009 було видано відповідний наказ.

Доказів наявності на виконанні у відповідному органі державної виконавчої служби виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Харківської області по справі №49/38-09 матеріали справи не містять і таких доказів позивачем (стягувачем) до суду не надано.

Заборгованість, яку стягнуто рішенням господарського суду Харківської області від 07.05.2009 у справі №49/38-09, виникла на підставі договору комісії № 12/05-448 від 01.10.2005, за умовами якого боржник здійснював в інтересах стягувача продаж споживачам теплової енергії шляхом укладення з останніми від свого імені відповідних угод, із прийняттям на себе поручительства перед стягувачем за їх виконання споживачами (делькредере).

Таким чином, спір у даній справі виник із зобовязання з оплати Комунальним підприємством "Теплові мережі" Лозівської міської ради (боржником) Дочірній компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (кредитору) спожитої споживачами теплової енергії.

На підставі рішення Лозівської міської ради ХХХ сесії VI скликання №596 від 23 березня 2012 року вилучено з балансу КП «Теплові мережі» Лозівської міської ради Харківської області та передано на баланс управління житлово-комунального господарства та будівництва міської ради відокремлену частину комунального майна, що належить на праві власності територіальній громаді м. Лозова згідно із переліком (т.3 а.с.132).

Також на підставі рішення Лозівської міської ради ХХХ сесії VI скликання №598 від 23 березня 2012 року передано з балансу управління житлово-комунального господарства та будівництва міської ради на баланс в господарське відання комунальному підприємству «Теплоенерго» Лозівської міської ради Харівської області майно, що належить на праві комунальної власності територіальній громаді міста Лозова, відповідно до переліку (т.3 а.с.133).

Частиною третьою статті 22 Закону України "Про теплопостачання" передбачено, що у разі якщо суб'єкту господарювання надано в користування (оренду, концесію, управління тощо) цілісний майновий комплекс (індивідуально визначене майно) з вироблення теплової енергії, такий суб'єкт стає правонаступником за борговими зобов'язаннями з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, що виникли у суб'єкта господарювання, який раніше використовував зазначене майно (володів або користувався ним).

Виходячи з того, що ч, 3 ст, 22 Закону України «Про теплопостачання» не визначає момент передачі боргових зобов'язань правонаступнику, слід положення вказаної вище норми Закону застосовувати в сукупності з нормами Цивільного кодексу України.

Статтею 19 Конституції України визначено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Статтею 92 Цивільного кодексу України передбачено, що юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Відповідно до роздруківки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, що міститься в матеріалах справи, засновником боржника є Лозівська міська рада, відомості про правонаступників КП «Теплові мережі» у реєстрі відсутні, боржник знаходиться у стані припинення, однак не ліквідований та не виключений з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. Боржник знаходиться у процедурі банкрутства у справі № 5023/5586/11.

У свою чергу КП «Теплоенерго» засноване згідно рішення Лозівської міської ради Харківської області XXX сесія VI скликання від 23.02.2012 року за № 597 - засновником є Лозівська міська рада Харківської області. Згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що містяться в матеріалах справи, КП «Теплоенерго» не є правонаступником юридичних осіб.

Статут КП «Теплоенерго, який затверджено рішенням Лозівської міської ради Харківської області від 23.03.2012 № 597 також не містить даних щодо правонаступництва.

Обставини справи свідчать про те, що постановою господарського суду Харківської області від 31.07.2012 року у справі № 5023/5586/11 визнано Комунальне підприємство «Теплові мережі» Лозівської міської ради Харківської області (код 33373495), яке зареєстровано виконавчим комітетом Лозівської міської ради 13.04.2005, банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Ухвалою суду від 05.12.2011 у справі № 5023/5586/1 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника, до якого включено вимоги, зокрема, Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" у розмірі 42662887,53 грн., у тому числі за судовим рішенням у справі № 49/38-09, про що саме у заяві вказує позивач по справі. Крім того, процедура банкрутства боржника не завершена.

Вищезазначені обставини свідчать про визнання Дочірньою компанією "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" боржником за спірними зобов'язаннями саме Комунальне підприємство «Теплові мережі» Лозівської міської ради Харківської області, як особу, за рахунок якої він очікує задоволення своїх кредиторських вимог.

За таких обставин заява ДК "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про заміну сторони у справі № 49/38-09 з огляду на той факт, що позивач знаходить у стадії очікування задоволення своїх кредиторських вимог саме до боржника - КП «Теплові мережі» Лозівської міської ради Харківської області, є такою, що суперечить поняттю правонаступництва, яке полягає у переході прав і обов'язків від одного суб'єкта до іншого з відповідною відмовою від тих же вимог до суб'єкта від якого такі права і обов'язки переходять.

Також, відповідно до ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та охоронюваного законом інтересу. Необхідність безперешкодного здійснення цивільних прав, їхнього судового захисту визнається одним з основних принципів, на яких ґрунтується цивільне законодавство.

До найбільш важливих загальних принципів права віднесено принцип справедливості, добросовісності і розумності, який, згідно зі ст. 3 ЦК України, визнається загальною засадою цивільного законодавства.

Принцип справедливості, добросовісності і розумності є проявом категорій справедливості, добросовісності і розумності як суті права загалом. Принцип добросовісності є одним із засобів утримання сторін від зловживання своїми правами. Основне призначення цього принципу вбачається в наданні суддям більше можливостей з'ясовувати в повному обсязі фактичні обставини справи і, насамкінець, встановити об'єктивну істину. Загалом зміст цього принципу (справедливості, добросовісності і розумності) полягає в тому, що тексти законів, правочинів та їх застосування суб'єктами цивільних правовідносин мають бути належними і справедливими та відповідати загальновизнаним нормам обороту та нормам закону.

Тобто у даному випадку заява позивача, в супереч нормам законодавства, що регулюють правонаступництво, у тому числі ч.З ст. 22 Закону України «Про теплопостачання», фактично направлена на залучення КП «Теплоенерго» не у якості правонаступника, а у якості суб'єкта, який у разі задоволення заяви позивача буде нести відповідальність поряд з існуючим боржником за зобов'язаннями боржника, що свідчить про те, що позивач в такий спосіб намагається здійснити подвійне стягнення.

Вказане не відповідає ані конституційним принципам, ані загальним принципам права, встановленим ст. 3 ЦК України.

Разом з цим, колегія суддів зазначає, що відповідно за приписами ст. 25 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

Процесуальне правонаступництво на стадії виконання судового рішення є однією з процесуальних гарантій захисту та відновлення захищених судом прав та інтересів фізичних і юридичних осіб.

У звязку із прийняттям Закону України «Про виконавче провадження»від 02.06.2016 № 1404-VIII, Господарський процесуальний кодекс України доповнено статтею 122-4, якою врегульовано заміну сторони у виконавчому провадженні.

В свою чергу стягувач звернувся із заявою про заміну сторони у справі №49/38-09, керуючись ст.25 ГПК України, однак вже після винесення судом рішення у цій справі та видачі наказу на його примусове виконання, а тому вказана заява по своїй суті є заявою про заміну боржника у виконавчому провадженні, однак така заміна можлива лише в разі існування виконавчого провадження, а стягувачем не надано суду доказів наявності на виконанні у відповідному органі державної виконавчої служби виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Харківської області по справі №49/38-09.

В звязку з викладеним, відсутні правові підстави для заміни відповідача у справі №49/38-09 на правонаступника за зобовязаннями, що виникли з договору №12/05-448 від 01.10.2005, на підставі ст. 25 ГПК України та ст. 22 Закону України «Про теплопостачання».

За таких обставин, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відмову у задоволенні заяви Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про заміну сторони у справі №49/38-09 з огляду на її доказову необґрунтованість та безпідставність.

За таких обставин, ухвала господарського суду Харківської області від 20.09.2017 у справі № 49/38-09 прийнята з без порушень норм процесуального права, вона обґрунтована, відповідає обставинам справи, яким суд надав належну правову оцінку, а тому підлягає залишенню без змін.

З огляду на зазначене та керуючись статтями 32-34, 43, 99, 101, 102, пунктом 1 статті 103, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 20.09.2017 у справі № 49/38-09 залишити без змін.

Постанова набирає чинності з дня її проголошення і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом 20-ти днів.

Головуючий суддя Білецька А.М.

Суддя Гребенюк Н. В.

Суддя Медуниця О.Є.