номер провадження справи 27/88/17
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.10.2017 Справа № 908/1744/17

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційна фірма ПИФ (69057 м. Запоріжжя, вул. Сорок років Радянської України, буд. 86 Б)

до відповідача: Публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго (69096 м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 14)

про визнання протиправним та скасування рішення про порушення оформленого актом № 000134

Суддя Дроздова С.С.

Представники сторін:

від позивача:. ОСОБА_1, наказ № 5/к від 12.04.2001 р. - директор.

від відповідача: ОСОБА_2, дов. № 271 від 28.02.2017 р.

СУТНІСТЬ СПОРУ:

Господарським судом Запорізької області розглядається позов Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційна фірма ПИФ до Публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго про визнання протиправними дії відповідача та скасування рішення від 25.05.2017 р. та акту про порушення вимог ПКЕЕ № 000134 від 20.04.2017 р.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 29.08.2017 р., справу № 908/1744/17 передано на розгляд судді Дроздовій С.С.

Ухвалою господарського суду від 30.08.2017 р. позовну заяву прийнято до розгляду, порушено провадження у справі № 908/1744/17, присвоєно справі номер провадження 27/88/17 та призначено судове засідання на 18.09.2017 р.

У судовому засіданні 18.09.2017 р. судом оголошувалась перерва до 25.10.2017 р., на підставі ст. 77 ГПК України, з метою надання сторонами додаткових доказів та документів, які необхідні для повного, всебічного та обєктивного розгляду справи по суті.

У судовому засіданні 25.10.2017 р. справу розглянуто, оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

До початку розгляду справи представники позивача та відповідача заявили клопотання щодо відмови від здійснення технічної фіксації судового процесу.

Головуючим суддею оголошено яка справа розглядається, склад суду, та розяснено представникам сторін, які прибули у судове засідання, їх права, у тому числі право заявляти відводи.

Відводів складу суду не заявлено.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав позовні вимоги, на підставах, викладених у позовній заяві. Позовні вимоги мотивовані, зокрема, наступними обставинами. 20.04.2017 р. відповідачем складено акт № 000134 від 20.04.2017 р. та акт схему, відповідно до яких зазначено про зрив однієї пломби. Позивач вважає, що факт втручання споживача в роботу приладів обліку, факт пошкодження пломб та/або приладів обліку має бути підтверджений експертизою, чого зроблено не було. У акті № 000134 від 20.04.2017 р. вказано, що споживачем не надано паспортних даних наявного електрообладнання та не надана технічна можливість увімкнення усього наявного електрообладнання на максимальну потужність. Відзначаю, що представники ЗМЕМ при складанні акту не вимагали цих даних. Взагалі із електроспоживаючого обладнання у наявності на даній точці обліку лише холодильник, мікрохвильова піч та електрочайник, ніяк не 40 кВт згідно дозволеної потужності. Ні розрахунку, ні копію протоколу, ні рішення від 25.07.2017р. представник позивача не отримував, лише рахунок на сплату штрафу. Інформація ЗМЕМ щодо можливості доступу до шафи при відсутності однієї з пломб не відповідає дійсності. Відсутність однієї пломби не дає можливості доступу до дооблікових кіл. Позивач вважає, що в діях відповідача вбачається протиправні дії, та просить суд визнати протиправними дії відповідача та скасувати рішення від 25.05.2017 р. та акт про порушення вимог ПКЕЕ № 000134 від 20.04.2017 р.

Відповідач просить у задоволенні позову відмовити. Заперечення проти позову викладені в письмових відзивах відповідача, які містяться в матеріалах справи. Зокрема, відповідачем зазначено, що рішення енергопостачальної організації не є рішенням органу владних повноважень, а отже не може бути визнаним недійсним та скасованим в розумінні зазначених норм. Позивач по тексту позовної заяви посилається на Правила користування електричної енергії для населення (далі - ПКЕЕН), що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 26 липня 1999 року № 1357 (зі змінами та доповненнями). ПКЕЕН поширюється на тих осіб які використовують електричну енергію для власних потреб; оскільки позивач - ТОВ ВКФ «ПІФ» є юридичною особою та веде господарську діяльність, зазначені правила не можуть бути застосовані між сторонами по даній справі. Згідно акту про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії до 1000 В від 03.01.2017 р. за № 161-а пломбу С30482128 встановлено на двері шафи обліку та зазначено, що всі встановлені пломби не мають механічних пошкоджень і мають чіткий відбиток клейма. Пломбувальний матеріал механічних пошкоджень не має. Споживач ТОВ ВКФ «ПІФ» в особі директора ОСОБА_1 приймає на відповідальне збереження всі пломби, індикатори встановлені на вказаних в цьому акті засобах обліку і на перерахованому устаткуванні і несе повну відповідальність згідно ПКЕЕ і умов Договору, а саме за несанкціонований доступ до приладів і ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбувального матеріалу, спрацювання або пошкодження індикаторів дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів) електромагнітних полів високої частоти, пошкодження приладів обліку. У разі пошкодження або розкрадання засобів обліку, які знаходяться у власності ВАТ «Запоріжжяобленерго», споживач, який відповідає за їх збереження, у відповідності п.п 3.3 ПКЕЕ, відшкодовує їх повну вартість (копія акту додається).При цьому у акті про пломбування Позивач зазначив, що акт підтверджую, вказані пломби, пломбувальний матеріал, прилади обліку і їх ланцюги прийняті на збереження (особистий підпис та печатка). Двадцять п'ятого травня 2017 р. відбулось засідання комісії Енергопостачальника на якій було прийнято рішення виконати розрахунок недоврахованої електричної енергії згідно п.п.2 п. 2.1 Методики за період, з останнього контрольного огляду, який відбувся 09.02.2017 р. по 21.04.2017 р. день пломбування, акт про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії до 1000 В та встановлення індикаторів від 21.04.2017 р. за № 4171. Сума вартості не облікованої електричної енергії склала 33 376,80 грн. Відповідно до пункту 2.1 Методики, остання застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, встановленому цією Методикою..

Розглянувши матеріали справи, оригінали яких були оглянуті в судовому засіданні, вислухавши пояснення представників позивача та відповідача, суд,

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається із матеріалів справи, між сторонами укладено договір про постачання електричної енергії № 5123 від 19.12.2007 р., відповідно до якого відповідач (постачальник електричної енергії) продає електричну енергію позивачу (споживач) для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, зазначеною в додатку № 1 «Обсяги постачання електричної енергії споживачу», а споживач оплачує постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору (розділ 1 договору).

Відповідно до п. 2.1 договору, під час виконання умов цього договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричної енергії (ПКЕЕ).

Згідно з додатком № 2 до договору «Точки продажу електричної енергії споживачу», до переліку місць встановлення електролічильників (найменування приєднання (обєкта) споживача) відноситься обєкт позивача вул. незалежної України, 86 В.

Згідно п. 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику електричної енергії вартість недорахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. за № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі - Методика), у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Згідно з актом від 03.01.2017 р. про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії, представником відповідача виконано пломбування розрахункового засобу обліку електроенергії у торгівельному павільйоні за адресою: вул. Незалежної України, 86 В. В акті зазначено, що двері шафи обліку опломбовані двома пломбами: С 30482127 та С 30482128. У акті зазначено, що всі встановлені пломби не мають механічних пошкоджень і мають чіткий відбиток клейма. Пломбувальний матеріал механічних пошкоджень не має. Індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, електромагнітних полів високої частоти, в стані, що свідчить про відсутність впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів на засіб обліку на момент складання цього акту. Споживач (ТОВ ВКФ «ПИФ») в особі директора ОСОБА_1 приймає на відповідальне збереження всі пломби, індикатори встановлені на вказаних в цьому акті засобах обліку і на перерахованому устаткуванні і несе повну відповідальність згідно ст. 27 Закону України «Про електроенергетику» від 16.10.1997 р. № 575/97-ВР (зміни і доповнення), ПКЕЕ і умов Договору про постачання електричної енергії, а саме за несанкціонований доступ до приладів і ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбувального матеріалу спрацювання або пошкодження індикаторів дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, електромагнітних полів високої частоти, пошкодження приладів обліку. У разі пошкодження або розкрадання засобів обліку, які знаходяться у власності ВАТ «Запоріжжяобленерго», споживач, який відповідає за їх збереження, у відповідності п. 3.3 Правил користування електричної енергії, відшкодовує їх повну вартість.

Акт підписаний уповноваженими представниками сторін.

ТОВ «ВКФ «ПИФ» звернулось до відповідача з заявою з пи тань розпломбування та подальшого опломбування приладу обліку у зв'язку з підключенням нового електрообладнання.

19.04.2017 р. представником ЗМЕМ під час контрольного огляду з метою про ведення робіт з розпломбування приладу обліку зафіксовано наявність пломби ПАТ «ЗОЕ» № С30482127 - 1 шт., встановленої з лівої сторони ввідно-розподільчої шафи, яка зазначена у акті про пломбування. В присутності головно го бухгалтера ТОВ «ВКФ «ПИФ» складено акт від 19.04.2017 р. № 4219 з запрошен ням уповноваженого представника споживача для складання акту про порушення ПКЕЕ.

19.04.2017 р. представником ЗМЕМ під час контрольного огляду з метою про ведення робіт з розпломбування приладу обліку зафіксовано наявність пломби ПАТ «Запоріжжяобленерго» № С30482127 - 1 шт., встановленої з лівої сторони ввідно-розподільчої шафи, яка зазначена у акті про пломбування. В присутності головно го бухгалтера ТОВ «ВКФ «ПИФ» складено акт від 19.04.2017 р. № 4219 з запрошен ням уповноваженого представника споживача для складання акту про порушення ПКЕЕ.

20.04.2017 р. за місцем розташування електроустановки позивача, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, 86 В виявлено порушення п. 10.2, п. 3.31, п. п. 3.3 ПКЕЕ, а саме: відсутність пломб енергопостачальника ВАТ «Запоріжжяобленерго» С 30482128 на двері шафи обліку в якому знаходиться лічильник, та ввідний комутаційний пристрій, про що вказано в акті пломбування від 03.01.2017 р. дане порушення виявлено під час контрольного огляду, у зв'язку з виявленим порушення складено ОСОБА_3 порушення ПКЕЕ за № 000134.

Згідно акту про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії до 1000 В від 03.01.2017 р. за № 161-а пломбу С30482128 встановлено на двері шафи обліку та зазначено, що всі встановлені пломби не мають механічних пошкоджень і мають чіткий відбиток клейма. Пломбувальний матеріал механічних пошкоджень не має.

Як зазначалося вище, споживач ТОВ ВКФ «ПИФ» в особі директора ОСОБА_1 приймає на відповідальне збереження всі пломби, індикатори встановлені на вказаних в цьому акті засобах обліку і на перерахованому устаткуванні і несе повну відповідальність згідно ПКЕЕ і умов Договору, а саме за несанкціонований доступ до приладів і ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбувального матеріалу, спрацювання або пошкодження індикаторів дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів) електромагнітних полів високої частоти, пошкодження приладів обліку. У разі пошкодження або розкрадання засобів обліку, які знаходяться у власності ВАТ «Запоріжжяобленерго», споживач, який відповідає за їх збереження, у відповідності п.п 3.3 ПКЕЕ, відшкодовує їх повну вартість.

У пункті 10 даного акту зазначено, що прилад обліку не знімався. Комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 18.05.2017 р. за адресою: м. Запоріжжя, вул. Волгоградська, 25. Представник позивача акт одержав 20.04.2017 р. В акті зазначено, що зауваження будуть висловлені на комісії.

18.05.2017 р. на засіданні комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ, за участю директора ОСОБА_1, було прийнято рішення щодо перенесення комісії на 25.05.2017 р. для погодження розрахунку в Дирекції з енергозбуту ПАТ «Запоріжжяобленерго».

25.05.2017 р. на засіданні комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ, за участю уповноваженого представника споживача ОСОБА_3, було прийнято рішення виконати розрахунок недоврахованої електроенергії по акту згідно Методики, затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 р. із змінами і доповненнями Постановами НКРЕ № 154 від 08.02.2007 р., № 1384 від 18.12.2008 р., № 1338 від 14.10.2010 р., за період з 09.02.2017 р. по 21.04.2017 р. на суму 33 376 грн. 80 коп., кількість недоврахованої електроенергії 15846 кВт*год. Порушення відповідає підпункту 2.1.2 Методики.

У протоколі зазначено, що уповноважений представ споживача ОСОБА_3 отримав другий примірник протоколу, розрахунок і рахунок на сплату недорахованої електричної енергії по акту № 000134 від 20.04.2017 р. та повідомлений про право оскарження рішення комісії у судовому порядку, а також про можливість звернення до інформаційно-консультативного центру ПАТ «Запоріжжяобленерго» у разі незгоди з рішенням комісії.

У матеріалах справи міститься розрахунок по акту про порушення № 000134 від 20.04.2017 р. за період з 09.02.2017 р. по 21.04.2017 р. на суму 33 376 грн. 80 коп.

Проаналізувавши норми законодавства, оцінивши докази і пояснення представників сторін, суд вважає позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню на наступних підставах.

Електроенергетична галузь одна з базових галузей економіки України. Відповідно до пункту 5 частини першої статті 92 Конституції України засади організації та експлуатації енергосистем визначаються виключно законами України. Такими є Закон України «Про електроенергетику», Закон України «Про засади функціонування ринку електричної енергії України», Закон України «Про природні монополії», а також відповідні положення Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України.

Згідно з преамбулою Закону України «Про електроенергетику» цим Законом визначаються правові, економічні та організаційні засади діяльності в електроенергетиці і регулюються відносини, повязані з виробництвом, передачею, розподілом, постачанням і використанням енергії, забезпеченням енергетичної безпеки України, конкуренцією та захистом прав споживачів і працівників галузі.

Відповідно до приписів ст.ст. 4-2, 4-3 Господарського процесуального кодексу України правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності усіх учасників судового процесу перед законом і судом. Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Згідно з ст. 11 ЦК України цивільні права та обовязки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дій, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обовязки.

Відповідно до ст. 193 ГК України субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

На спірні правовідносини поширюються ст.ст. 26, 27 Закону України Про електроенергетику. Згідно з ст. 26 Закону споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Відповідно до ст. 27 Закону України Про електроенергетику порушення правил користування енергією є правопорушенням, яке тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність.

Статтею 235 ГК України встановлено, що за порушення господарських зобовязань до субєктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобовязання, що використовується самими сторонами зобовязань в односторонньому порядку. До субєкта, який порушив господарське зобовязання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини субєкта, який порушив господарське зобовязання.

Згідно з ч. 2 ст. 237 Господарського кодексу України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Відповідно до п. 1.1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996 р. (із подальшими змінами) (далі Правила, ПКЕЕ) ними регулюються взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення). Норми розділів Загальні положення, Межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін та Особливості постачання електричної енергії для населених пунктів поширюються на всіх споживачів без винятку.

Недоврахована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно (п. 1.2 ПКЕЕ).

Відповідно до п. 10.2 ПКЕЕ споживач електричної енергії зобов'язаний: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів) (п. 1); оплачувати обсяг спожитої електричної енергії, а також здійснювати інші платежі відповідно до умов договору та рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору (п. 2); додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів (п. 4); забезпечувати функціонування власних розрахункових засобів обліку електричної енергії відповідно до вимог нормативно-технічних документів та паспортних даних заводу-виробника відповідних засобів обліку (п. 9); не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача (п. 27).

Відповідно до п. 6.40 ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.

Таким чином, у разі виявлення відсутності пломб здійснюється перерахунок обсягу електричної енергії відповідно до Методики.

Згідно з п. 6.41 Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Згідно з п. 6.42 Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів із дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Пунктом 10.2 Правил визначено, зокрема, зобовязання споживача: додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів; своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень; забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Згідно з п. 3.3 ПКЕЕ відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Судом перевірено відповідність здійсненого розрахунку Методиці визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Відповідно до п. 1.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562 із подальшими змінами (далі Методика), ця Методика встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.96 N 28.

Енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори) (п. 1.3 Методики).

Згідно з п. 2.1 Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення, зокрема, такого порушення ПКЕЕ: пп. 2 - пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

Крім того, згідно абз. 9 п. 2.1 Методики передбачено, що у разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства.

Отже, з вищезазначеного вбачається, що експертиза застосовується у разі пошкодження пломб та приладу обліку; порушення, що було виявлено у позивача "відсутність пломб" не потребує проведення зазначеної експертизи.

Як слідує з акту про пломбування від 21.04.2017 р., підписаного сторонами, відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електроенергії та пломб на них та наявність (цілісність) індикатору впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів покладається на позивача.

У пункті 2.2 Методики визначено, що обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ (W но, кВт х год), розраховується на підставі акта про порушення, який складається відповідно до передбаченої ПКЕЕ процедури.

Згідно з п. 2.3. Методики розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється: за тарифами для споживачів відповідної групи та класу напруги, які діяли під час порушення споживачем ПКЕЕ (Т, грн/кВт.год); за величиною розрахункового добового споживання електричної енергії (W доб, кВт х год); за кількістю днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог ПКЕЕ (Д, день). Кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням ПКЕЕ, розкладається на складові відповідно до кількості днів (Д , день) у кожному періоді (тарифний період), протягом якого роздрібний тариф на електричну енергію (Т , грн) залишався незмінним.

У пункті 2.5 Методики визначено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W, кВт · год) визначається за формулою доб W = P · t · K , (2.4), де: P - потужність (кВт), визначена як:

а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ ( z0417-96 ) струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ (z0417-96 ) струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення ПКЕЕ (z0417-96), та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в Договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність);

t - тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), що становить:

при однозмінній роботі споживача - t = 8;

при двозмінній роботі споживача - t = 16;

при тризмінній роботі споживача - t = 24;

при інших режимах роботи визначається на підставі Договору;

K (K) - коефіцієнт використання струмоприймачів

в в. i (додаток 1).

Кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок (Д пер., день), визначається за формулою Д пер = Д пор + Д усун (2.6), де: Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення. Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, Д пор визначається, виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об'єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки.

Відповідно до розрахунку по акту про порушення № 000134 від 20.04.2017 р. за період з 09.02.2017 р. по 21.04.2017 р. сума недорахованої електричної енергії склала 33 376 грн. 80 коп.

Відповідач для виконання розрахунку використав пп. 2 п. 2.1, п.п. 2.2, 2.3, 2.4 2.5 в (формула 2.4) Методики, враховуючи кількість робочих днів споживача 6 днів на тиждень, 8 годин на добу. Зазначена кількість днів та годин роботи по обєкту позивача торгівельний павільйон по вул. Незалежної України, 86 В відповідає кількості робочих днів на тиждень та кількості годин роботи на добу. Нарахування здійснювалося відповідачем за 71 день (3 календарні місяці за період з 09.02.2017 р. по 21.04.2017 р.).

Факт відсутності пломби, який встановлений в акті про порушення № 000134, позивачем не заперечується, підтверджений матеріалами справи.

Згідно з п. 4.1 Методики факт виявлених представниками енергопостачальника електричної енергії за регульованим тарифом (далі - енергопостачальник) порушень споживачем вимог ПКЕЕ або ПКЕЕН оформлюється актом про порушення.

Працівники енергопостачальника перед складанням акта про порушення зобов'язані повідомити споживача про його право внести зауваження та заперечення до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень та пропозицій. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті (п. 4.5 Методики). Згода або незгода споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб або розрахункових приладів обліку фіксується в акті про порушення (п. 4.8).

Позивач відсутності порушення ним Правил користування електричною енергією, які зазначено в акті про порушення № 000134 від 20.04.2017 р., суду не довів.

Тобто, сам по собі факт зриву (відсутності) пломби, незалежно від мети та можливості без облікового споживання електроенергії, є достатньою правовою підставою для застосування оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування вартості недорахованої електричної енергії.

Стосовно зазначення позивачем того, що ПАТ «Запоріжжяобленерго» є суб'єктом владних повноважень, а отже його дії можуть бути визнанні протиправними, а рішення скасоване, господарський суд зазначає наступне: пунктом 7 ч. 1 ст. 3 Кодексу адміністративного судочинства України (встановлено, що суб'єкт владних повноважень - це орган державної влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа, інший суб'єкт при здійснені ними владних управлінських функції на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень. До адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, крім випадків, коли таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією чи законами України встановлено інший порядок судового провадження (ч. 1 ст. 2 КАСУ).

Отже, з урахування наведеного, рішення енергопостачальної організації не є рішенням органу владних повноважень, а отже не може бути визнаним недійсним та скасовпПозивач по тесту позовної заяви посилається на Правила користування електричної енергії для населення (далі - ПКЕЕН), що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 26 липня 1999 року № 1357 (зі змінами та доповненнями).

Так, п. 1 ПКЕЕН встановлено, що дані Правила регулюють відносини між побутовими споживачами та енергопостачальниками. Побутовий споживач - фізична особа, яка використовує електричну енергію для задоволення власних потреб на підставі договору про користування електричною енергією з енергопостачальником (абз.16 п. 2 ПКЕЕН).

Абзацом 2 п.1.1 Правил користування електричною енергією, що затверджені Постановою НКРЕ від 31.07.1998 р. за № 28 та зареєстровані в Міністерстві юстиції України від 02.08.1996 р. встановлено, що дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

Отже, з наведеного вбачається, що ПКЕЕН поширюється на тих осіб які використовують електричну енергію для власних потреб; оскільки позивач є юридичною особою та веде господарську діяльність, зазначені правила не можуть бути застосовані між сторонами по даній справі.

Стосовно зазначення позивачем того, що первинний акт № 4219 від 19.04.2017 р. був складений відповідачем у присутності не уповноваженої споживачем особи головного бухгалтера, суд до уваги не приймає. З даного акту не вбачається, що особа, присутня при складенні акту головний бухгалтер ТОВ ВКФ «ПИФ», попередила представників відповідача, що вона не уповноважена бути присутньою при проведенні перевірки дотримання споживачем ПКЕЕ. Зокрема, будь-яких зауважень до складеного акту, в т.ч. з цього приводу не зазначено.

Враховуючи викладене вище, суд прийшов до висновку, що позивач в силу приписів ст.ст. 33, 34 ГПК України не довів невідповідність спірного рішення чинному законодавству та укладеному між сторонами договору. Позовні вимоги є необґрунтованими, не доведеними, тому в задоволенні позову слід відмовити.

Згідно з ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на позивача при відмові у позові.

Керуючись ст.ст. 22, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційна фірма ПИФ, м. Запоріжжя до Публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго, м. Запоріжжя відмовити.

Повне рішення складено та підписано 01 листопада 2017 р.

Суддя С.С. Дроздова

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Апеляційна скарга подається на рішення місцевого господарського суду протягом десяти днів з дня оголошення місцевим господарським судом. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення, зазначений строк обчислюється з дня підписання повного рішення.