ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.10.2017 року Справа № 904/3719/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Паруснікова Ю.Б., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Дон О.Я.

за участі представників сторін:

від скаржника: Комерзан О.О., представник, довіреність б/н від 31.08.2017р.;

від боржника: Ольшанська О.С., ліквідатор, посвідчення № 460 від 22.03.2013р.

представники інших учасників провадження у справі в судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк"

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 05.09.2017р. у справі № 904/3719/15

за заявою Криворізької південної об'єднаної державної податкової інспекції ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Прогрес", м. Кривий Ріг, пр. Карла Маркса, буд. 49, офіс 301, ()

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 05.09.2017р. у справі № 904/3719/15 (суддя Камша Н.М.) у задоволенні заяви ПАТ "Дельта Банк" від 07.07.17р. за № 23.1/413 про визнання недійсними результатів аукціону - відмовлено; скасовано арешт на нерухоме майно, розташоване за адресою: пр. Поштовий 49/301 у м. Кривому Розі, накладений згідно ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.17р.

Не погодившись із вказаною ухвалою місцевого господарського суду, ПАТ "Дельта Банк" звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 05.09.2017р. у справі № 904/3719/15 та прийняти нове рішення, яким задовольнити заяву ПАТ "Дельта Банк" від 07.07.17р. за № 23.1/413 про визнання недійсними результатів аукціону, проведеного 23.06.2017р. Криворізькою універсальною товарною біржею з реалізації майна ТОВ "Прогрес".

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що суд першої інстанції не врахував вимоги ч. 2 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та обставини справи щодо відсутності погодження банком порядку продажу та вартості майна банкрута, яке реалізовувалось на спірному аукціоні. Також скаржник вказує, що ліквідатором обрано спосіб продажу активів банкрута, який не призвів до відчуження майна за найвищою ціною.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.09.2017 року відновлено строк подання апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", апеляційну скаргу прийнято до провадження, розгляд скарги призначено в судове засідання на 10.10.2017 року.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.10.2017 року розгляд апеляційної скарги відкладено в судове засідання на 24.10.17р.

У судових засіданнях по справі представник скаржника доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу.

Ліквідатор у відзиві на апеляційну скаргу та в судових засіданнях проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважають оскаржувану ухвалу законною та обґрунтованою, прийнятою з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а апеляційну скаргу ПАТ "Дельта Банк" безпідставною.

Так, в обґрунтування заперечень ліквідатор зазначає, що продаж майна здійснено у відповідності до чинного законодавства про банкрутство, за наявності згоди банку про продаж заставного майна у складі окремого лоту та відповідної ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 03.11.16р.

Криворізькою універсальною товарною біржею та переможцем аукціону гр. ОСОБА_4 долучено до справи відзиви на апеляційну скаргу, згідно з якими ці учасники провадження у справі, також заперечують проти задоволення апеляційної скарги, посилаючись на проведення спірного аукціону у повній відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

23.10.2017р. Криворізькою універсальною товарною біржею направлено на адресу апеляційного суду за допомогою факсимільного зв'язку клопотання про розгляд справи без участі представника.

Інші учасники провадження у справі наданим їм правом участі у судовому засіданні не скористалися та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином, що підтверджується відповідними матеріалами справи.

Беручи до уваги вищенаведене, а також те, що неявка представників інших учасників провадження у справі не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, матеріали справи є достатніми для її розгляду, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу у відсутності представників інших учасників провадження у справі.

Перевіривши доводи апеляційної скарги та повноту з'ясування і доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при винесенні ним ухвали, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників скаржника та ліквідатора, судова колегія апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 19.05.15р. за заявою Криворізької південної об'єднаної державної податкової інспекції ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області господарським судом Дніпропетровської області порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Прогрес", м. Кривий Ріг, пр. Карла Маркса, буд. 49, офіс 301, (), за загальною процедурою.

Оголошення про порушення провадження у справі опубліковано 20.05.15р. на сайті Вищого господарського суду України за №18191.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 23.07.15р. затверджено реєстр вимог кредиторів, до якого включено вимоги наступних кредиторів:

1. Криворізької південної об'єднаної державної податкової інспекції ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області на суму 1 596704,80 грн. - 3 черга задоволення, на суму 1 699 494,61 грн. - 6 черга задоволення;

2. Комунального підприємства теплових мереж "Криворіжтепломережа", м. Кривий Ріг на суму 1 218 грн. - 1 черга задоволення, 25 469,01 грн. - 4 черга задоволення, 968,32 грн. - 6 черга задоволення;

3. Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на суму 5 932 811,26 грн. - 4 черга задоволення, 989 343,99 грн. - 6 черга задоволення, 667 714 грн. - позачергово.

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 08.09.15р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру у справі, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Ольшанську Олену Сергіївну, свідоцтво № 460 від 22.03.13р. (адреса: 50069, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.04.16р. визнано поточні грошові вимоги ПАТ "Дельта Банк" на суму 2 436 грн. - 1 черга задоволення, 74 213, 08 грн. - 4 черга задоволення, 644 229,18 грн. - шоста черга задоволення.

Таким чином, загальний розмір грошових вимог кредиторів до банкрута становить 11 635 820, 25 грн.

АТ "Дельта Банк" є конкурсним і заставним кредитором, вимоги якого як заставного кредитора включено до реєстру вимог кредиторів на суму 667 714 грн., оскільки в забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором № 0 та № 0 від 14.09.07р. укладено договір іпотеки № 0 від 14.09.07р., за яким в іпотеку банку передано нежитлове приміщення, а саме вбудоване в третій поверх чотирьохповерхової нежитлової будівлі літ А-4 загальною площею 138,01 кв.м., в тому числі площа зального користування 40,91 кв.м. за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, пр. Карла Маркса, 49.

10.07.17р. представником ПАТ "Дельта Банк" подано заяву про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Прогрес", проведеного 23.06.17р. Криворізькою універсальною товарною біржею.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.17р. розгляд заяви призначено на 01.08.17р., залучено до участі у справі про банкрутство - Криворізьку універсальну товарну біржу та покупця майна - ОСОБА_4, м. Кривий Ріг. Крім того, з метою захисту прав заставного кредитора накладено арешт на вищеозначений об'єкт нерухомого майна.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 05.09.2017р. у справі № 904/3719/15 у задоволенні заяви ПАТ "Дельта Банк" від 07.07.17р. за № 23.1/413 про визнання недійсними результатів аукціону - відмовлено; скасовано арешт на нерухоме майно, розташоване за адресою: пр. Поштовий 49/301 у м. Кривому Розі, накладений згідно ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.17р.

Зазначена ухвала і є предметом апеляційного оскарження.

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду від 05.09.2017 року, колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон).

Згідно ч. 2 ст. 41 Закону, ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема такі повноваження: проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону, майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Частинами 2, 8 ст. 44, ч. 1 ст. 49 Закону встановлено, що продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Ліквідатор може залучати на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги. Спори, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, у тому числі про визнання недійсними договорів купівлі-продажу майна, розглядаються в межах провадження у справі про банкрутство.

В силу ч. 1 ст. 43 Закону, майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому законом порядку вимог кредиторів.

За ч. 5 ст. 44 Закону, ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону, за договором про проведення аукціону організатор аукціону зобов'язується за свій рахунок провести аукціон та укласти договір з його переможцем, а замовник - сплатити організаторові аукціону обумовлену договором винагороду.

За ч. 5 ст. 51 Закону, організатор аукціону опубліковує і розміщує повідомлення про продаж майна боржника і повідомлення про результати проведення торгів.

Згідно з ч. 1 ст. 57 Закону, початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим.

Згідно з ч. 1 ст. 58 Закону, організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Відповідно до ч. 1, 2, 3 ст. 64 Закону, аукціон проводиться безпосередньо ведучим (ліцитатором). Ліцитатором може бути організатор аукціону.

Перед початком аукціону ліцитатор інформує про: умови договору, що укладається на аукціоні; суму, якій повинне бути кратне перевищення наступної пропозиції над попередньою (крок аукціону), що не може перевищувати 10 відсотків початкової вартості; спосіб повідомлення про готовність укласти договір; початкову вартість.

У разі якщо протягом триразового оголошення початкової вартості учасники аукціону не виявляють бажання укласти договір, ліцитатор оголошує про закінчення аукціону без виявлення переможця, якщо в оголошенні про проведення аукціону не передбачено можливості зниження початкової вартості на цьому ж аукціоні.

Відповідно до ст. 65 Закону, якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон.

Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон.

Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону.

До участі у повторному аукціоні не допускаються переможці попередніх торгів, що не сплатили в установлений строк вартості лота за договором, відмовилися від укладення договору купівлі-продажу чи від підписання протоколу із зазначенням результатів аукціону.

Статтею 66 Закону встановлено, що якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості.

Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону.

Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості.

Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Матеріалами справи підтверджується, що заставним кредитором - АТ "Дельта Банк" замовлено оцінку заставного майна і відповідно до звіту оцінювача від 09.09.16р. ринкова вартість предмета застави становила 1 112 778 грн.

Листом - погодженням АТ "Дельта Банк" від 23.09.16р. за № 18.5/2199 банк надав згоду на реалізацію майна.

На засіданні комітету кредиторів 21.10.16р. здійснено поділ майна на частини і доручено ліквідатору розпочати реалізацію заставного майна АТ "Дельта Банк" згідно з листом від 23.09.16р. на першому аукціоні з продажу майна боржника частинами.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 03.11.16р. судом надано згоду на реалізацію заставного майна ТОВ "Прогрес" згідно з листом АТ "Дельта Банк" від 23.09.16р. за № 18.5/2199 на першому аукціоні з продажу майна боржника частинами (а.с. 67 - 69, т. 3).

Відповідно до оголошення, розміщеного на сайті Вищого господарського суду України 09.12.16р. (номер публікації 38219) аукціон з продажу майна банкрута за початковою вартістю 1 112 778 грн., призначений на 28.12.16р., визнано таким, що не відбувся з підстав, передбачених абзацем другим частини першої ст. 55 Закону про банкрутство, у зв'язку з відсутністю учасників.

Повторний аукціон з продажу майна банкрута за початковою вартістю 890 222,40 грн., призначений на 07.02.17р., також визнано таким, що не відбувся через відсутність учасників (публікація від 23.01.17р. за № 39561 на сайті Вищого господарського суду України).

03.05.17р. ПАТ "Дельта Банк" надав лист - погодження продажу майна банкрута (а.с. 128, т. 3) на другому повторному аукціоні з первісною вартістю не нижче 712 177,92 грн. та можливістю пониження її до 60% від початкової вартості. У листі також вказано, що у разі, якщо зазначене майно не буде реалізовано на другому повторному аукціоні, подальшу реалізацію майна слід окремо погодити ліквідатору з АТ "Дельта Банк".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 16.05.17р. господарський суд відмовив ліквідатору у винесенні ухвали про надання згоди на продаж заставного майна на другому повторному аукціоні. Посилання судом зроблено на те, що особливості проведення повторного другого аукціону з продажу майна банкрутів визначені ст. 65 Закону про банкрутство, а передбачений ст. 42 Закону про банкрутство дозвіл надається на реалізацію майна боржника в цілому, а не на окрему дію з продажу майна.

Договір доручення про проведення продажу майна банкрута укладено 06.06.16р. між ліквідатором банкрута та Криворізькою універсальною товарною біржею.

17.05.17р. до договору доручення від 06.06.16р. укладено додаткову угоду № 3 щодо умов проведення другого повторного аукціону.

Оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна банкрута опубліковано 24.05.17р. на веб - сайті Вищого господарського суду України під номером 43147. В оголошенні вказано дату і час проведення аукціону - 23.06.17р. о 9:30.

Крім того, встановлена кінцева дата і час представлення заявок на участь у торгах - до 15:00 31.05.2017р. Початкова вартість майна - 712 177, 92 грн., аукціон проводився з можливістю зниження початкової вартості, крок аукціону - 1% від початкової вартості лоту.

Розмір гарантійного внеску встановлено у сумі 10% початкової вартості лоту, реєстраційний внесок - 17 грн., строк сплати - не пізніше дня подачі заяви на участь в аукціоні.

Порядок зниження ціни на аукціоні встановлено у відповідності до ч. 4 та ч. 5 ст. 66 Закону про банкрутство. Так, за відсутності бажаючих укласти договір за початковою вартістю, ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір; якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Заяви на участь в аукціоні 23.06.17р. подали у встановлений строк дві фізичні особи:

1. ОСОБА_5;

2. ОСОБА_4.

Заяви зареєстровані в журналі реєстрації заяв, 14.06.17р. протоколом про визначення учасників аукціонів ці особи визнані учасниками повторного аукціону з продажу майна банкрута.

Копії заяв на участь в аукціоні, додатків до них (у тому числі доказів сплати гарантійного та реєстраційного внесків) подані до справи про банкрутство.

Аукціон проведено 23.06.17р., ліцитатором оголошена початкова вартість майна - 712 177, 92 грн., однак жоден з учасників аукціону не погодився купити лот за такою ціною. В подальшому ліцитатором оголошувалась вартість, знижена на крок аукціону. Коли ліцитатором оголошена вартість 21 365, 34 грн. обидва учасники погодилися купити лот.

Підвищення ціни на крок аукціону відбувалось 7 разів і коли ліцитатором оголошена вартість 71 217, 79 грн., лот погодився придбати лише учасник № 2 - ОСОБА_4. Ліцитатор після триразового оголошення останньої ціни одночасно з третім ударом молотка оголосив переможцем аукціону учасника № 2.

Протоколом про проведення другого повторного аукціону з продажу майна банкрута від 23.06.17р., який затверджено ліквідатором та організатором аукціону, визнано переможцем аукціону громадянина ОСОБА_4.

26.06.17р. ліквідатором та покупцем укладено договір купівлі - продажу нерухомого майна, проданого з аукціону, 26.06.17р. також підписано акт прийому - передачі майна.

З огляду на вищенаведене колегія суддів апеляційного суду погоджується з висновком місцевого господарського суду про продаж майна банкрута у відповідності до порядку, погодженому зі скаржником і процедури, встановленої Законом та про відсутність достатніх підстав для визнання недійсними результатів зазначеного вище аукціону.

При цьому, апеляційним судом відхиляються доводи скаржника щодо відсутності його згоди на реалізацію майна банкрута на другому повторному аукціону, оскільки вони спростовуються змістом листа банку № 23.1/259 від 03.05.2017р. про продаж забезпеченого майна.

Безпідставними є і доводи скаржника щодо продажу майна на другому повторному аукціону за значно заниженою ціною, оскільки згідно з ч. 4 ст. 66 Закону про банкрутство на другому повторному аукціоні ціна знижується доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір, а заставний кредитор згідно з вимогами Закону не наділений правом погоджувати кожну окрему дію з продажу майна банкрута, в т.ч. встановлювати умови вартості продажу майна.

Матеріалами справи, також підтверджується, що оголошення про продаж майна банкрута неодноразово публікувались на сайті Вищого господарського суду України, тому і банку, і необмеженому колу зацікавлених осіб, було відомо про продаж майна банкрута, під час якого не чинились перешкоди в допуску бажаючих до участі в аукціоні.

Враховуючи усе вищевикладене, апеляційний суд вважає, що доводи апеляційної скарги є необґрунтованими, оскаржувана ухвала господарського суду відповідає чинному законодавству, отже підстави передбачені ст. 104 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 05.09.2017р. - відсутні.

Витрати по оплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника згідно з ст.ст. 49, 99 ГПК України.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 05.09.2017р. у справі № 904/3719/15 - залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 05.09.2017р. у справі № 904/3719/15 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Ю.Б. Парусніков

Суддя Н.В. Пархоменко

Повний текст постанови виготовлено та підписано 30.10.2017 року.