ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.11.2017р. Справа № 914/1854/17

За позовом:Товариства з обмеженою відповідальністю «Епіцентр К», м. Київ
до відповідача:Департаменту економічного розвитку Львівської міської ради, м. Львів
за участі третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Львівської міської ради, м. Львів,
про:внесення змін до договору про пайову участь №274 від 20.08.2013р.

Суддя Крупник Р.В. Секретар Гелеш Г.М.
Представники сторін:
від позивача:ОСОБА_1 представник (довіреність від 30.12.2016р.)
від відповідача: від третьої особи:ОСОБА_2 представник (довіреність №2901/вих-126 від 19.01.2017р.) ОСОБА_2 представник (довіреність №2901/вих-76 від 17.01.2017р.)

Учасникам судового розгляду роз'яснено права та обов'язки, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України. Заяв про відвід судді та здійснення технічної фіксації процесу не надходило.

СУТЬ СПОРУ:

07.09.2017р. на розгляд господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Епіцентр К» (Позивач) до Департаменту економічного розвитку Львівської міської ради (Відповідач) про внесення змін до договору про пайову участь №274 від 20.08.2013р.

Ухвалою суду від 11.09.2017р. порушено провадження у справі, її розгляд призначено на 25.09.2017р., залучено до участі у справу Львівську міську раду в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача. В подальшому розгляд справи було відкладено на 17.10.2017р.

В засіданні 17.10.2017р. суд відмовив в задоволенні клопотання відповідача про залучення у справу ЛМКП «Львівводоканал» у справу в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача та оголосив перерву до 06.11.2017р.

Представник позивача в судове засідання 06.11.2017р. зявився, позовні вимоги підтримав, просив суд позов задоволити повністю з підстав зазначених в позовній заяві та письмових поясненнях до неї.

В засіданні зазначив, що 20.08.2013 року між позивачем та відповідачем було укладено Договір про пайову участь №274 про будівництво торгового центру на вул. Б.Хмельницького, 188 зі знесенням існуючих будівель у м. Львові. Згідно п.2.2 Договору (в редакції додаткової угоди від 09.04.2015р.) позивач як замовник будівництва зобовязаний сплатити пайовий внесок на створення та розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Львова в сумі 3606826,09 грн. у наступному порядку: 50000 грн. до 01.09.2013р.; 3052350,09 грн. до 15.12.2013р.; 253060,00 грн. до 31.03.2015р.; 251416,00 грн. до 01.07.2015р. Як зазначив представник позивача, перші три платежі були сплачені в строк, який був погоджений сторонами. Щодо останньої суми в 251416,00 грн., то на вказану суму розмір пайової участі повинен бути зменшений в силу імперативних приписів ч.5 ст.30 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», оскільки на виконання технічних умов №15-2968 від 08.07.2013р. позивачем було збудовано та передано Львівській міській раді інженерні мережі (водопровідні та каналізаційні) вартістю 504476,00 грн., які були прокладені поза межами земельної ділянки відведеної до торгового центру. Разом з тим, як зазначив представник, пройшовши усі необхідні процедури щодо зменшення розміру пайового внеску, питання такого зменшення неодноразово виносилося на розгляд сесії Львівської міської ради однак, з незрозумілих причин, не набирало необхідної кількості голосів. Крім цього, позивач також направляв відповідачу для підписання проект додаткової угоди в котрій передбачено зменшення сплати пайового внеску, однак відповідач відмовився підписувати цю угоду, аргументуючи це тим, що такі дії відповідача суперечитимуть п.2.3 діючого в м. Львові Положенню про пайову участь, яке затверджене ухвалою Львівської міської ради від 03.04.2008р. №1697. З огляду на викладене, позивач просить суд змінити договір про пайову участь, а саме звільнити позивача від сплати 251416,00 грн. пайового внеску.

Представник відповідача та третьої особи в судове засідання 06.11.2017р. зявився, проти позовних вимог заперечив, просив відмовити в їх задоволенні повністю з підстав зазначених у відзиві на позов та письмових поясненнях.

В засіданні зазначив, що відповідно до Положення про пайову участь (внесок) замовників у створенні та розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Львова міська рада окремою ухвалою, враховуючи внесок юридичної та/або фізичної особи у соціально-економічний розвиток м. Львова, за поданням та обгрунтуванням департаменту економічної політики і за погодженням з постійною комісією фінансів та планування бюджету, постійною комісією архітектури, містобудування та охорони історичного середовища і постійною комісією економічної політики повністю або частково може звільняти замовника від сплати пайового внеску. А тому звільнення від сплати пайового внеску шляхом внесення змін до договору про пайову участь суперечить діючому у м. Львові положенню. Крім цього, позивач не надав жодних належних та допустимих доказів, що зовнішні водопровідні мережі знаходяться поза межами земельної ділянки, яку йому було надано в оренду.

Заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно зясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, обєктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Епіцентр К» являється орендарем двох земельних ділянок площею 3,2989 га. та площею 0,5798 га. у м. Львові по вул. Б.Хмельницького, 188 наданих, відповідно, для будівництва і обслуговування торгового центру та для будівництва та обслуговування будівель торгівлі.

20.08.2013р. між позивачем (Замовник) та відповідачем укладено Договір про пайову участь №274 щодо будівництва торгового центру на вул. Б.Хмельницького, 188 зі знесенням існуючих будівель у м. Львові, відповідно до котрого замовник зобовязується здійснити відрахування у створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста шляхом сплати пайового внеску на умовах і у порядку, передбаченому цим Договором. Адреса і вид обєкта містобудування, будівництво якого здійснює Замовник: м. Львів, вул. Б.Хмельницького, 188.

Відповідно до п.2.2 Договору (в редакції Додаткової угоди №106 від 09.04.2015р. про внесення змін до Договору про пайову участь №274 від 20.08.2013р.) замовник зобовязується сплатити пайовий внесок на створення та розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Львова в сумі 3606826,09 грн. у наступному порядку: 50000 грн. до 01.09.2013р.; 3052350,09 грн. до 15.12.2013р.; 253060,00 грн. до 31.03.2015р.; 251416,00 грн. до 01.07.2015р.

Як встановлено судом, перші три платежі позивачем було сплачено повністю, що підтверджується платіжним дорученням №135328 від 29.08.2013р. на суму 50000,00 грн., платіжним дорученням №114211 від 12.12.2013р. на суму 3052350,09 грн. та платіжним дорученням №15897 від 31.03.2015р. на суму 50000,00 грн.

З матеріалів справи вбачається, що позивачем в процесі будівництва торгового центру на вул. Б.Хмельницького, 188 у м. Львові відповідно до Технічних умов №15-2968 від 08.07.2013р. на приєднання торгового центру до централізованих систем водопостачання та водовідведення м. Львова було збудовано зовнішні водопровідні мережі.

23.12.2013р. позивач звернувся до Начальника управління інженерного господарства Департаменту житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради з листом від 19.12.2013р. №1562 в якому просив прийняти зовнішні каналізаційні та водопровідні мережі торгового центру у м. Львові по вул. Б.Хмельницького, 188А з балансу ТОВ «Епіцентр К» на баланс ЛМКП «Львівводоканал» у відповідності до актів прийому-передачі.

10.04.2014р. Львівська міська рада прийняла Ухвалу №3291 «Про прийняття у власність територіальної громади м. Львова інженерних обєктів» відповідно до п.1.7 та п.2.2 котрої ухвалила прийняти безоплатно у власність територіальної громади від ТОВ «Епіцентр К» зовнішні водопровідні мережі до торгового центру на вул. Б.Хмельницького, 188А балансовою вартістю 251416,00 грн., а також зовнішні каналізаційні мережі до торгового центру на вул. Б.Хмельницького, 188А балансовою вартістю 253416,00 грн. та передати ці обєкти на баланс ЛМКП «Львівводоканал» як поповнення статутного капіталу.

12.06.2014р. за актами приймання-передачі у власність територіальної громади м. Львова та актами приймання-передачі на баланс ЛМКП «Львівводоканал» водопровідні мережі та каналізаційні мережі було прийнято від позивача та передано ЛМКП «Львівводоканал».

Як вбачається з матеріалів справи, протягом травня-червня 2014 року позивач звертався з листами до відповідача, в котрих просив звільнити позивача від сплати пайового внеску, у звязку із передачею у власність територіальної громади водопровідних та каналізаційних мереж. Вказане питання за період з листопада 2014 року по квітень 2017 неодноразово виносилося на сесію Львівської міської ради, водночас жодного разу не набирало необхідної кількості голосів для позитивного вирішення.

При цьому, як встановлено судом та не заперечується жодною із сторін, враховуючи те, що виявився факт знаходження каналізаційних мереж в межах орендованої земельної ділянки, позивач сплатив пайовий внесок у розмірі 253416,00 грн. і станом на момент розгляду справи, просить звільнити його лише від сплати пайового внеску у звязку із будівництвом водопровідних мереж балансовою вартістю 251416,00 грн.

12.05.2017р. позивач звернувся до відповідача із листом від 27.04.2017р. №522/12 та проектом Додаткової угоди до Договору про пайову участь №274 від 20.08.2013р. в якому просив звільнити його від сплати пайового внеску на суму 251416,00 грн. та внести відповідні зміни у договір.

У відповідь на вказаний лист, відповідач повідомив позивача, що відповідно до п.3.3 Положення про пайову участь (внесок) замовників у створенні та розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Львова міська рада окремою ухвалою, враховуючи внесок юридичної та/або фізичної особи у соціально-економічний розвиток м. Львова, за поданням та обгрунтуванням департаменту економічної політики і за погодженням з постійною комісією фінансів та планування бюджету, постійною комісією архітектури, містобудування та охорони історичного середовища і постійною комісією економічної політики повністю або частково може звільняти замовника від сплати пайового внеску. А тому звільнення від сплати пайового внеску шляхом внесення змін до договору про пайову участь суперечить діючому у м. Львові положенню.

Вказане стало підставою для звернення з даним позовом до суду.

Встановивши наведені обставини справи, суд вважає, що позовні вимоги підлягають до задоволення повністю, з огляду на наступне.

За змістом ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно ст.ст. 626, 627 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Положеннями частин 1, 2, 4 ст.188 ГК України передбачено, що зміна господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити договір, повинна надіслати пропозицію про це другій стороні за договором. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Статтю 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 40 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» (в редакції, чинній станом на дату укладення між сторонами у справі договору про пайову участь №274 від 20.08.2013р.), порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

Таким чином, укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту між органом місцевого самоврядування і замовником, який має намір забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, є обов'язковим в силу вимог закону.

Відповідно до ст.638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї зі сторін має бути досягнуто згоди.

Згідно з ч. 9 ст.40 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» розмір пайової участі є істотною умовою договору.

Органам місцевого самоврядування забороняється вимагати від замовника будівництва надання будь-яких послуг, у тому числі здійснення будівництва об'єктів та передачі матеріальних або нематеріальних активів (зокрема житлових та нежитлових приміщень, у тому числі шляхом їх викупу), крім пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, передбаченої цією статтею, а також крім випадків, визначених частиною п'ятою статті 30 цього Закону (ч.7 ст.40 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності»).

Частиною п'ятою статті 30 вказаного Закону передбачено, що якщо технічними умовами передбачається необхідність будівництва замовником інженерних мереж або об'єктів інженерної інфраструктури (крім мереж, призначених для передачі та розподілу електричної енергії, трубопроводів, призначених для розподілу природного газу, транспортування нафти та природного газу) поза межами його земельної ділянки, розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму їх кошторисної вартості, а такі інженерні мережі та/або об'єкти передаються у комунальну власність.

Таким чином, розмір пайової участі, який підлягає встановленню в договорі, залежить від випадків, зазначених в наведеній нормі.

Виходячи з положень частини першої статті 203 ЦК України зміст правочину має відповідати положенням закону та інших нормативно-правових актів.

Відповідно до ч. 1 ст.628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Отже, у зміст договору, крім погоджених сторонами умов, входять і ті положення (умови), які приймаються ними як обов'язкові в силу чинного законодавства. Воля і волевиявлення учасників договору формується насамперед під впливом приписів норм права.

Таким чином, закріплена в частині п'ятій статті 30 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» норма, яка встановлює необхідність зменшення суми пайового внеску на кошторисну вартість інженерних мереж, які передані у комунальну власність, є обов'язковою для органу місцевого самоврядування і замовника, як учасників договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту. Крім того, згідно з ч. 1 ст.203 ЦК України зміст правочину має відповідати положенням закону та інших нормативно-правових актів та відповідно до ч. 4 ст.188 ГК України внесення змін до договору у разі недосягнення згоди між сторонами щодо внесення таких змін може бути переданий на вирішення суду.

Як встановлено судом, 12.05.2017р. позивач звернувся до відповідача з листом №522/12 від 27.04.2017р. та проектом Додаткової угоди до Договору про пайову участь №274 від 20.08.2013р., в якому запропонував змінити договір про пайову участь в частині п.2.2, в якому закріпити положення, передбачене ч. 5 ст.30 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», а також вчиняв дії, направлені на зменшення розміру пайової участі у розвитку інфраструктури міста на підставі 5 ст.30 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» без внесення відповідних змін до договору, а саме протягом 2014-2017 років направляв до Львівської міської ради звернення про зменшення розміру його пайової участі на підставі п.5 ст.30 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» .

Крім цього, з матеріалів справи вбачається, що між сторонами у справі не було досягнуто згоди ні щодо внесення змін до договору про пайову участь №274 від 20.08.2013р., ні щодо зменшення розміру пайової участі позивача у розвитку інфраструктури міста Львова без внесення таких змін до договору, що свідчить про порушення права позивача на зменшення розміру його пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Львова, передбаченого ч. 5 ст.30 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» .

Судом також встановлено, що збудовані позивачем поза межами земельної ділянки водопровідні мережі до торгового центру на вул. Б.Хмельницького, 188А балансовою вартістю 251416,00 грн. були передані позивачем у власність територіальної громади м. Львова ще в червні 2014 року, про що свідчить Ухвала Львівської міської ради №3291 від 10.04.2014р. «Про прийняття у власність територіальної громади м. Львова інженерних обєктів» та наявні в матеріалах справи акти приймання-передачі від 12.06.2014р. підписані повноважними представниками Департаменту житлового господарства та інфраструктури Львівської міської ради і ТОВ «Епіцентр К». Тобто, станом як на дату звернення позивача до Департаменту економічної політики Львівської міської ради (12.05.2017р.) з пропозицією внести зміни до договору, так і станом на дату звернення позивача до Львівської міської ради з листом про зменшення розміру пайового внеску на розвиток інфраструктури міста без внесення змін до договору збудовані позивачем, як замовником, інженерні мережі вже були ним передані у власність територіальної громади м. Львова з визначенням їх вартості у відповідних актах приймання-передачі і така вартість була погоджена відповідачем шляхом підписання актів, що виключає необхідність подання замовником документів на підтвердження кошторисної вартості переданих інженерних мереж.

Твердження відповідача про те, що збудовані позивачем водопровідні мережі знаходяться в межах орендованої ним земельної ділянки не заслуговують на увагу, оскільки такі не підтверджені жодними доказами. Натомість позивачем до матеріалів справи було долучено Виконавче знімання водопроводу і каналізації до торгового центру за адресою: м. Львів, вул. Б.Хмельницького, 188 з якого вбачається, що збудовані позивачем водопровідні мережі знаходяться поза межами орендованої земельної ділянки.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають до задоволення повністю. Слід зазначити, що позиції про необхідність внесення змін в договір про пайову участь за аналогічних обставин притримується також і Вищий господарський суд України в постанові №914/37/16 від 11.07.2017р.

Відповідно до ст.49 ГПК України судовий збір покладається на позивача.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 4-3, 12, 33, 34, 43, 49, 75, 82-85, 116 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задоволити повністю.

2. Внести зміни в Договір про пайову участь №274 від 20.08.2013р. про будівництво торгового центру на вул. Б.Хмельницького, 188 зі знесенням існуючих будівель у м. Львові, укладений між Департаментом економічної політики Львівської міської ради та ТОВ «Епіцентр К», виклавши підпункт 2.2. п. 2 договору в наступній редакції:

« 2.2. Враховуючи, що відповідно до ч. 5 ст. 30 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та враховуючи, що Замовник безоплатно передав у комунальну власність згідно з ухвалою Львівської міської ради від 10.04.2014р. №3291 «Про прийняття у власність територіальної громади м. Львова інженерних обєктів» побудовані на виконання наданих ЛМКП «Львівводоканал» технічних умов №15-2968 від 08.07.2013р., зовнішні водопровідні мережі вартістю 251416,00 грн., а ЛМКП «Львівводоканал» прийняв ці мережі на баланс (акт приймання-передач і у власність територіальної громади м. Львова зовнішніх водопровідних мереж від 12.06.2014р.), розмір пайового внеску Замовника на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Львова зменшено на суму вартості вищезазначених зовнішніх водопровідних мереж до торгового центру на вул. Б.Хмельницького, 188-а, тобто 251416,00 грн. (двісті пятдесят одну тисячу чотириста шістнадцять гривень 00 коп.), Замовник зобовязаний сплатити пайовий внесок на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної м. Львова в сумі 3355410,09 грн. (три мільйони триста пятдесят пять тисяч чотириста десять гривень 09 коп.) на розрахунковий рахунок №0002, код платежу 24170000 в ГУДКСУ у Львівській області, МФО 825014, , отримувач: міський бюджет м. Львова:

50000,00 грн. по 01 вересня 2013р.

3052350,09 грн. по 15 грудня 2013р.

253060,00 грн. по 31 березня 2015р.»

3. Стягнути з Департаменту економічного розвитку Львівської міської ради (79008, м. Львів, пл. Ринок, 1; ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Епіцентр К» (02139, м. Київ, вул. Братиславська, 11; ) 1600,00 грн. судового збору.

4. Наказ видати після набрання рішенням законної сили відповідно до ст. 116 ГПК України.

5. Рішення набирає законної сили відповідно до ст. 85 ГПК України та може бути оскаржене до Львівського апеляційного господарського суду в порядку і строки, передбачені ст.ст. 91-93 ГПК України.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення. Повний текст рішення складено та підписано 10.11.2017 р.

Суддя Крупник Р.В.