ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

07.11.2017 Справа № 904/5847/17

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Владимиренко І.В. розглянувши справу

Кредитори:

1. ОСОБА_1, Дніпропетровська область м. Кривий Ріг

2. Приватне акціонерне товариство "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ", Дніпропетровська область м. Кривий Ріг

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "КРИВОРІЖБУД" (53020, Дніпропетровська область, с. Лозуватка, вул. Леніна, 101; )

про визнання банкрутом

Відомості про сторін та учасників судового процесу:

від боржника: ліквідатора Гольчановський Г.С., особисто.

від ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ": Клінкевич О.А., дов. № 14/12469 від 26.12.16р.

ОСОБА_1: не з'явився

ВСТАНОВИВ:

Постановою суду від 31.05.2017р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "КРИВОРІЖБУД" (53020, Дніпропетровська область, с. Лозуватка, вул. Леніна, 101; ) - банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 4 місяці. Ліквідатором ТОВ "КРИВОРІЖБУД" призначено арбітражного керуючого Гольчановського Григорія Сергійовича (свідоцтво № 290 від 25.02.2013р.; адреса для листування: АДРЕСА_1). Призначено судове засідання для розгляду реєстру вимог кредиторів на 11.07.2017 р. о 10:15.

01.06.17р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі інтернет здійснено офіційне оприлюднення повідомлення про визнання Товариство з обмеженою відповідальністю "КРИВОРІЖБУД" (53020, Дніпропетровська область, с. Лозуватка, вул. Леніна, 101; ) банкрутом, за № 43359.

Відповідно до ч. 4 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме найменування та інші реквізити боржника, визнаного банкрутом; найменування господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство; дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; відомості про ліквідатора (ліквідаційну комісію).

Кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом.

Згідно абз. 2, 3 ч. 6 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, у тому числі щодо яких є заперечення боржника чи інших кредиторів, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Відповідно до ч. 2 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження.

До суду звернулись наступні кредитори з заявами з грошовими вимогами до боржника:

1. ОСОБА_1 на суму 500 000,00 грн. та 3 200,00 грн. судового збору.

2. Публічне акціонерне товариство "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" на суму 3 969 372,20 грн. та 3 368,00 грн. судового збору.

11.07.17р. ліквідатором надано до суду реєстр вимог кредиторів. Судом реєстр прийнятий до розгляду.

Ухвалою суду від 11.07.17р. клопотання ліквідатора № 02-24/26від 06.07.17р. про витребування інформації у Державної служби інтелектуальної власності залишено без задоволення. Відкладено судове засідання з розгляду реєстру вимог кредиторів на 13.09.17р. о 10:30, яке не відбулося в зв'язку з перебуванням судді Владимиренко І.В. на лікарняному.

Ухвалою суду від 18.09.17р. призначено судове засідання з розгляду реєстру вимог кредиторів на 27.09.17р. о 12:00.

Ухвалою суду від 27.09.17р. rлопотання представника ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" задоволено. Відкладено розгляд справи на 07.11.2017 о 11-30год. Клопотання ліквідатора № б/н від 27.09.17р. про продовження строку ліквідаційної процедури задоволено. Продовжено строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "КРИВОРІЖБУД" та повноваження ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "КРИВОРІЖБУД" на 2 місяці.

Дослідивши матеріали кредиторських вимог вищезазначених кредиторів, заслухавши присутніх представників учасників провадження у справі про банкрутство, суд встановив наступне:

- ОСОБА_1 звернувся до суду з грошовими вимогами до боржника на суму 500 000,00 грн. та 3 200,00 грн. судового збору.

Суд розглянувши грошові вимоги ОСОБА_1 встановив наступне.

01.07.2015 року між ОСОБА_4 (надалі - Кредитор) та ОСОБА_5 (надалі Боржник) укладено Договір позики від 01.07.2015р., про те, що Кредитор передає, а Боржник приймає у свою власність грошові кошти в сумі 500 000 (п'ятсот тисяч) грн. та зобов'язується повернути Кредитору таку ж суму грошових коштів, а саме 500 000 гривень (п'ятсот тисяч), в строк до 01 липня 2016 року.

Для підтвердження факту отримання грошових коштів Боржником від Кредитора, 01.07.2015 року ОСОБА_5 власноручно була написана розписка, в якій ОСОБА_5 підтверджує факт отримання грошових коштів в сумі 500 000 гривень відповідно до умов Договору позики від 01.07.2015 року.

01.07.15р. між ОСОБА_1 (надалі - Кредитор) та ТОВ «Криворіжбуд» (надалі - Поручитель)

Відповідно до п. 10 цього Договору позики виконання зобов'язань позичальника за договором позики від 01.07.2015 року також забезпечується договором поруки від 01.07.2015 року, укладеним між поручителем - ТОВ «Криворіжбуд» в особі директора ОСОБА_6 та кредитором ОСОБА_4.

В ст. 554 Цивільного Кодексу України у разі порушення Боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник.

Згідно п.3.1 Договору Поруки Поручитель зобов'язаний у разі порушення Боржником обов'язку за основним договором, самостійно виконати зазначений обов'язок Боржника перед кредитором на підставі письмової вимоги Кредитора в 7-ми денний строк з моменту пред'явлення Кредитором відповідної вимоги.

У зв'язку з тим, що у встановлений строк Боржником не було виконано грошове зобов'язання перед Кредитором, 03.07.2016 року Кредитором була направлена Поручителю: ТОВ «Криворіжбуд» в особі директора ОСОБА_6 претензія від 03.07.2016р. в якій Кредитор вимагає в термін до 10.07.2016 погасити заборгованість ОСОБА_5 перед ОСОБА_4, зобов'язання по виплаті якої були забезпечені договором поруки від 01.07.2016 року, в повному обсязі, а саме у розмірі 500 000 гривень.

17.07.2016 року на адресу Кредитора (ОСОБА_1.) надійшла відповідь від голови комісії з припинення ТОВ «Криворіжбуд» ОСОБА_6, в якій зазначено, що претензія від 03.07.2016 року з приводу погашення заборгованості ОСОБА_5 перед ОСОБА_4, зобов'язання по виплаті якої були забезпечені договором поруки від 01.07.2015 року, в повному обсязі, а саме у розмірі 500 000 гривень була розглянута. За результатами розгляду вказаної претензії прийнято рішення про визнання вимог кредитора, пред'явлених до поручителя у повному обсязі, а саме у розмірі 500 000 (п'ятсот тисяч) гривень, відповідно до умов договору поруки від 01.07.2015 року та вимог ст.ст.553, 554 ЦК України. На підставі визнання зазначених претензійних вимог, прийнято рішення про включення заборгованості ТОВ «Криворіжбуд» перед ОСОБА_4 у розмірі 500 000 (п'ятсот тисяч) гривень до проміжного ліквідаційного балансу.

Згідно до ст.ст. 173, 174,193 Господарського кодексу України господарський договір є підставою виникнення прав і обов'язків, які повинні виконуватись належним чином відповідно до закону, договору, а одностороння відмова від виконання не допускається, крім випадків, передбачених законом. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Отже на даний час заборгованість ТОВ «Криворіжбуд» перед ОСОБА_4 за договором поруки у розмірі 500 000,00 грн. не погашена.

Також до суду від ліквідатора надійшло повідомлення щодо розгляду кредиторських вимог ОСОБА_1, яким кредиторські вимоги ОСОБА_1 визнані повністю та внесені до реєстру вимог кредиторів у наступній черговості 500 000,00 грн. (4 черга задоволення) та 3 200,00 грн. (1 черга задоволення).

Отже суд, вважає, що ліквідатором правомірно визнано та внесено грошові вимоги ОСОБА_1 до реєстру вимог кредиторів.

Враховуючи вищезазначене, господарський суд вирішив, визнати грошові вимоги ОСОБА_1 у сумі 3 200,00 грн. (1 черга задоволення); 500 000,00 грн. (4 черга задоволення).

- ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" звернулось до суду з грошовими вимогами до боржника на суму 3 969 372,20 грн. та 3 368,00 грн. судового збору.

Суд розглянувши грошові вимоги ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" встановив наступне.

14.05.2014р. між приватним акціонерним товариством «Інгулецький гірничо - збагачувальний комбінат» (надалі - Замовник, Кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю «Криворіжбуд» (надалі - Підрядник, Боржник) було укладено поговір підряду № 3011-26 (далі - договір). Згідно підписаного договору Боржник прийняв зобов'язання виконати роботи за даним договором відповідно до Специфікацій та інших Додатків до цього договору.

Згідно підписаному договору, роботи повинні були виконуватися силами Боржника, але фактично законтрактовані роботи були виконані іншим підприємством - ПрАТ «ДТРЗ», без узгодження з Кредитором. Коли як пунктом 1.3 договору передбачено, по для виконання окремих об'ємів (об'єктів, етапів, видів) робіт, сторони допускають, за умови надання Замовником згоди в письмовій формі, залучення Підрядником спеціалізованих підприємств (організацій) (далі - Субпідрядник). Однак для цього Підряднику необхідно було в письмовій формі надати Замовнику інформацію, що містить відомості про склад залучених Субпідрядників, обсягах (об'єктах, етапах, видах) робіт, для виконання яких вони залучаються, орієнтовні терміни участі кожного з Субпідрядників, із зазначенням часу" виконання і об'єкта робіт (п. 7.1.7 договору). І тільки після надання Замовником згоди в письмової формі, залучати Субпідрядників для виконання окремих об'ємів (об'єктів, етапів, видів) робіт на виконання цього договору організовуючи їх дії (п. 7.2.2 договору).

Сторони при підписанні цього договору, передбачили, що залучення будь-яких Субпідрядників можливо тільки за умови надання на те письмової згоди Заявника, але Підрядник в порушення зазначених умов договору залучив третю особу - Генпідрядника - ПРАТ «ДТРЗ», для виконання робіт за договором (в тому числі - гарантійних ремонтів) без письмової на те згоди ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ".

Отже, при підписанні договору, сторонами зазначено певний порядок залучення третіх осіб, сторони зобов'язані виконувати узгоджені сторонами умови договору, так як відповідно до ст. 629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України).

Таким чином, з боку Підрядника був порушений пункт 15.9 договору, згідно з яким жодна сторона не має права передавати третім особам повністю або частково свої права та обов'язки за цим договором без попередньої письмової згоди іншої сторони.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Пунктом 10.3.5 договору передбачено, що у разі передачі Підрядником Боржником) третім особам повністю або частково своїх прав чи обов'язків за цим 2: говором без попередньої письмової згоди з Замовником (Кредитором), Підрядчик сплачує Замовнику штраф у розмірі 50% від договірної вартості робіт (з урахуванням ПДВ).

Відповідно до ч. 1 ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

Відповідно до ч. 1 ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Вартість капітального ремонту тепловоза 2ТЕ10М, з урахуванням Специфікації № 1 від 14.05.2014 р. та Специфікації № 3 від 01.09.2014 р. (додаткові роботи) складає -522 278,81 грн., а вартість капітального ремонту тепловоза ТЕМ-2, з урахуванням Специфікації № 2 від 01.09.2014 р. та Специфікації № 4 від 05.12.2014 р. (додаткові роботи) складає 3 416 465,60 грн.

Таким чином, розрахунок штрафу згідно договору підряду № 3011-26 від 14.05.2014 року, складає: 7 938 744,41 грн. х 50% = 3 969 372,20 грн., 7 938 744,41 грн. - вартість робіт з капітальних ремонтів тепловозів, згідно Специфікацій № 1 від 14.05.2014 року, № 3 від 01.09.2014 року (додаткові роботи), № 2 від 01.09.2014 року, та № 4 від 05.12.2014 року (додаткові роботи); 50% - штраф, визначений п. 10.3.5 договору.

Таким чином заборгованість Боржника перед Кредитором за договором підряду № 3011-26 від 14.05.2014 р. становить 3 969 372,20 грн. На теперішній час боржник оплату штрафу не здійснив.

В зв'язку з порушенням Боржника умов договору, щодо узгодження з Кредитором залучення Субпідрядника, і неотримання письмової згоди Кредитора на його залучення, ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" звернулося до Постійно діючого Регіонального Третейського суду України при Асоціації «Регіональна Правова Група» з позовною заявоюпро стягнення з ТОВ «Криворіжбуд» штрафу у розмірі 3 969 372,20 грн.

27 травня 2016 року Постійно діючим Регіональним третейським судом України при Асоціації Регіональна правова група» було порушено третейський розгляд по справі № 14/63К-16. На сьогоднішній день спір третейським судом не розглянутий, в зв'язку з тим, що ТОВ Криворіжбуд» звернулося до господарського суду з позовом про визнання третейської угоди недійсною, третейським судом було винесено ухвалу від 07.04.2017 року про припинення провадження по справі.

17.05.2017 року господарським судом Дніпропетровської області було винесено рішення по справі № 904/3750/17 за позовом ТОВ «Криворіжбуд» до ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" про визнання частково недійсним договору підряду в частині третейського застереження, яким було відмовлено ТОВ «Криворіжбуд» в задоволені позовних вимог.

Також до суду від ліквідатора надійшло повідомлення щодо розгляду кредиторських вимог ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ", яким кредиторські вимоги ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" визнані повністю та внесені до реєстру вимог кредиторів у наступній черговості 3 969 372,20 грн. - штраф (6 черга задоволення) та 3 368,00 грн. (1 черга задоволення).

Отже суд, вважає, що ліквідатором правомірно визнано та внесено грошові вимоги ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" до реєстру вимог кредиторів, оскільки дані грошові вимоги у сумі 3 969 372,20 грн. є штрафом, а тому відповідно до ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" повинні бути віднесені до шостої черги задоволення.

Враховуючи вищезазначене, господарський суд вирішив, визнати грошові вимоги ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" у сумі 3 368,00 грн. (1 черга задоволення); 3 969 372,20 грн. (6 черга задоволення).

Таким чином, господарський суд вважає за необхідне затвердити реєстр вимог кредиторів ТОВ «Криворіжбуд» з вимогами наступних кредиторів:

1. ОСОБА_1 у сумі 3 200,00 грн. (1 черга задоволення); 500 000,00 грн. (4 черга задоволення).

2. ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" у сумі 3 368,00 грн. (1 черга задоволення); 3 969 372,20 грн. (6 черга задоволення).

За результатами розгляду вимог кредиторів господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначаються: розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, які вносяться ліквідатором до реєстру вимог кредиторів; розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів.

Керуючись ст.ст. 1, 23, 25, 38, 40, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

УХВАЛИВ:

Визнати грошові вимоги ОСОБА_1 у сумі 3 200,00 грн. (1 черга задоволення); 500 000,00 грн. (4 черга задоволення).

Визнати грошові вимоги ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" у сумі 3 368,00 грн. (1 черга задоволення); 3 969 372,20 грн. (6 черга задоволення).

Затвердити реєстр вимог кредиторів ТОВ «Криворіжбуд» з вимогами наступних кредиторів:

1. ОСОБА_1 у сумі 3 200,00 грн. (1 черга задоволення); 500 000,00 грн. (4 черга задоволення).

2. ПАТ "ІНГУЛЕЦЬКИЙ ГІРНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНИЙ КОМБІНАТ" у сумі 3 368,00 грн. (1 черга задоволення); 3 969 372,20 грн. (6 черга задоволення).

Зобов'язати ліквідатора - після закінчення ліквідаційної процедури надати суду звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, реєстр вимог кредиторів, всі документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури.

Копію ухвали надіслати ліквідатору, кредиторам.

Суддя І.В. Владимиренко