ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

02 листопада 2017 року справа № 923/592/17

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М.Б., при секретарі Мальцевій О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за заявою: Публічного акціонерного товариства "Державна продовольчо-зернова корпорація України", м.Київ

до боржника: ОСОБА_1 підприємства "Біотранспілет", м.Херсон

про банкрутство

за участю представників сторін:

від кредитора: ОСОБА_2 (НОМЕР_1, виданий Голопристанським РВ УМВС України в Херсонській області 18.01.1996р.), юрисконсульт, довіреність № 469 від 06.10.2017р.;

від боржника: ОСОБА_3 (посвідчення адвоката № 396 від 13.12.2007р.), представник, довіреність від 15.09.2017р.;

розпорядник майна: арбітражний керуючий ОСОБА_4 (посвідчення № 25 від 08.02.2013р.)

в с т а н о в и в:

Провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 підприємства "Біотранспілет", м.Херсон порушено ухвалою господарського суду від 17.07.2017р., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_4, якого, крім іншого, зобов'язано - не пізніше 06.09.2017р. подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів; в порядку п.5 ст.23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" подати письмовий звіт про надіслані всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду їх вимог та докази їх отримання кредиторами; не пізніше 06.09.2017р. скласти реєстр вимог кредиторів та подати його на затвердження до господарського суду; разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість, провести інвентаризацію майна боржника не пізніше 17.09.2017р., відомості про результати проведеної інвентаризації подати суду до попереднього засідання.

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 підприємства "Біотранспілет", м.Херсон оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 19.07.2017р.

Ухвалою господарського суду від 19.09.2017р. затверджено реєстр вимог кредиторів, призначено проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів на 04.10.2017р., зобов'язано розпорядника майна ОСОБА_1 підприємства "Біотранспілет" арбітражного керуючого ОСОБА_4 протягом 10 днів письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, надати суду протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника та вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, аналіз фінансового становища боржника, матеріали інвентаризації майнових активів боржника; призначено підсумкове засідання суду на 02.11.2017р.

02.11.2017р. до початку судового засідання розпорядником майна через канцелярію господарського суду подано звіт про проведену роботу.

Вимоги суду в частині подання аналізу фінансового становища боржника, а також відомості про результати проведеної інвентаризації майна боржника (що мали бути подані до суду до попереднього засідання) розпорядником майна не виконано.

В судове засідання 02.11.2017р. розпорядник майна арбітражний керуючий ОСОБА_4, представники кредитора і боржника з'явились.

В судовому засіданні розпорядником майна повідомлено про проведення загальних зборів кредиторів, утворення комітету кредиторів та прийняття комітетом рішення щодо звернення до суду з клопотанням про відкриття ліквідаційної процедури боржника та призначення ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_4 Повідомлено про звернення до керівника боржника про передачу розпоряднику майна бухгалтерської документації та створення комісії з проведення інвентаризації майнових активів підприємства; звернення до відповідних органів із запитами щодо встановлення зареєстрованих за боржником активів; а також про неможливість проведення звіту про фінансовий стан боржника у зв'язку з відсутністю бухгалтерської та фінансової документації, статистичних звітів.

Заслухавши пояснення розпорядника майна, дослідивши звіт про проведену роботу та додані до нього матеріали, суд зазначає наступне.

Так ухвалою Господарського суду Херсонської області від 19.09.2017р. призначено проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів на 04.10.2017р., зобов'язано розпорядника майна ОСОБА_1 підприємства "Біотранспілет" арбітражного керуючого ОСОБА_4 протягом 10 днів письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, а також надати суду докази виконання вимог суду в цій частині.

Відповідно до ч. 2 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ухвала за результатами попереднього засідання є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному конкурсному кредитору під час прийняття рішення на зборах (комітеті) кредиторів. Для визначення кількості голосів для участі у представницьких органах кредиторів зі складу вимог конкурсних кредиторів виключається неустойка (штраф, пеня).

Згідно ч. 1,3, 4, 6, 8, 9 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення. Учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу є конкурсні кредитори, визнані господарським судом та внесені до реєстру вимог кредиторів. У зборах кредиторів боржника можуть брати участь із правом дорадчого голосу кредитори, вимоги яких увійшли до реєстру вимог кредиторів окремо. Конкурсні кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, та кратну одній тисячі гривень. Під час визначення кількості голосів кредиторів з правом вирішального голосу не враховуються суми неустойки (штрафу, пені), інші фінансові санкції, моральна шкода, судовий збір у справі про банкрутство, заявлені або сплачені кредиторами в провадженні у справі про банкрутство. Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону. У роботі комітету мають право брати участь з правом дорадчого голосу арбітражний керуючий, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, забезпечений кредитор та в разі необхідності представник органу, уповноваженого управляти державним майном, і представник органу місцевого самоврядування. Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

Разом з тим, розпорядником не виконано вимоги суду та не подано до матеріалів справи докази повідомлення кредитора та боржника про проведення зборів кредиторів ОСОБА_1 підприємства "Біотранспілет", так само як і не подано протокол загальних зборів кредиторів.

Ухвалою суду від 19.09.2017р. проведення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів було призначено на 04.10.2017р.

В той же час, відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів, засідання було проведено 01.11.2017р. Будь-які пояснення щодо неможливості проведення засідання у визначений господарським судом час, або відомості щодо відкладення засідання комітету кредиторів в матеріалах справи відсутні.

Як слідує з протоколу засідання комітету кредиторів від 01.11.2017р., на засіданні був присутній представник кредитора, відомостей щодо участі у засіданні представника боржника протокол не містить.

На засіданні комітету кредиторів 01.11.2017р., крім іншого, було розглянуто питання щодо подальшої процедури банкрутства, за результатами прийнято рішення звернутись до Господарського суду Херсонської області з клопотанням про припинення процедури розпорядження майном, визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором ПП "Біотранспілет" арбітражного керуючого ОСОБА_4

Згідно ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про:

- обрання голови комітету;

- скликання зборів кредиторів;

- звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом;

- звернення до господарського суду з вимогою про визнання правочинів (договорів) боржника недійсними на будь-якій стадії процедури банкрутства;

- звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора);

- підготовку та укладення мирової угоди;

- схвалення плану санації боржника, змін та доповнень до нього у випадках, передбачених цим Законом;

- визначення складу майна в разі продажу частини майна у процедурі санації боржника або ліквідації банкрута;

- внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника;

- інші питання, передбачені цим Законом.

При цьому, частиною першої статті 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що до закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне з таких рішень:

- схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації;

- відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації;

- подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі його неподання боржником;

- подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури;

- подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди.

Відповідно до ч. 3 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Таким чином законодавець встановив, що на стадії процедури розпорядження майном рішення щодо подальшої процедури в справі про банкрутство приймають виключно збори кредиторів, тобто саме усі кредитори за реєстром, а не тільки члени комітету кредиторів наділені правом приймати рішення щодо подальшої процедури, у тому числі щодо визнання боржника банкрутом. Однак, розпорядником майна не подано до суду відомостей щодо розгляду загальними зборами кредиторів питання щодо подальшої процедури банкрутства та делегування загальними зборами кредиторів своїх повноважень комітету кредиторів.

З вищевказаних правових норм вбачається, що саме на стадії завершення процедури розпорядження майном при проведенні підсумкового засідання рішення звертатися до суду із клопотанням про введення процедури ліквідації належить до повноважень загальних зборів кредиторів. Комітет кредиторів може прийняти аналогічне рішення, що не суперечить рішенню зборів кредиторів, але господарський суд приймає до уваги при наданні правової оцінки щодо введення подальшої процедури у справі саме рішення загальних зборів. Повноваження комітету кредиторів, встановлені ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з питань звернення до суду з клопотанням про введення ліквідаційної процедури, можуть прийматися до уваги судом у випадках, передбачених ст. 36 Закону, тобто у період завершення процедури санації боржника та в інших випадках, передбачених Законом, за винятком періоду завершення розпорядження майном боржника та проведення підсумкового судового засідання з питань введення подальшої процедури по справі про банкрутство.

Так у п. 23 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013р. № 01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI)" зазначено, що статтею 27 Закону врегульовано питання стосовно закінчення процедури розпорядження майном. Перехід до наступних судових процедур або припинення провадження у справі про банкрутство у процедурі розпорядження майном відбувається у судовому засіданні, яке має назву підсумкового. Питання щодо переходу до наступних процедур банкрутства господарський суд вирішує з урахуванням рішення зборів кредиторів. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 20.12.2016р. по справі № 910/28256/15.

З цього питання відсутні будь-які протоколи зборів кредиторів, на яких би розглядалось або ставилось до розгляду питання щодо подальшої процедури у справі № 923/592/17 про банкрутство ОСОБА_1 підприємства "Біотранспілет".

Крім цього, відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів від 01.11.2017р. комітетом ухвалено звернутись до господарського суду із клопотанням про визнання боржника банкрутом. Разом з тим, з протоколу не вбачається, на підставі яких даних комітет дійшов висновку щодо необхідності скорочення процедури розпорядження майном боржника та відкриття ліквідаційної процедури, оскільки відомостей щодо розгляду на засіданні комітету аналізу фінансово-господарської діяльності підприємства протокол не містить, не надано такого аналізу а також відомостей щодо результатів проведеної інвентаризації майнових активів боржника і до матеріалів справи.

Суд зауважує, що при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в суді повинен бути доведений факт неоплатності боржника, як того вимагає ст.205 Господарського кодексу України, відповідно до положень ч.4 якої суб'єкт господарювання може бути оголошений за рішенням суду банкрутом, у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів.

В силу приписів абз.3 ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Приписи Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" покладають на розпорядника майна обов'язок здійснення аналізу фінансової та господарської діяльності боржника та надання господарському суду і комітету кредиторів звіту про свою діяльність, відомостей про фінансове становище боржника.

Відомості про фінансово-майновий стан боржника повинні бути надані комітету кредиторів та на основі яких комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури.

Крім того, слід зазначити, що частиною 2 ст. 36 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії.

Відповідно до п. 5.27 Уніфікованої системи організаційно-розпорядчої документації (ДСТУ 4163-2003) відмітка про засвідчення копії документа складається зі слів "Згідно з оригіналом", назви, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціалів та прізвища, дати засвідчення копії. Засвідчуватись повинна кожна сторінка документа з відтиском печатки підприємства, установи, організації, іншої юридичної особи.

Однак, до звіту про проведену в ході процедури розпорядження майном роботу розпорядником майна арбітражним керуючим ОСОБА_4 додано незавірені ксерокопії документів, які не можуть бути розцінені судом як письмові докази на підтвердження викладеного у звіті.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку про неможливість вирішення в даному судовому засіданні питання щодо переходу до подальшої процедури банкрутства та необхідність відкладення розгляду справи у підсумковому засіданні із зобов'язанням розпорядника майна боржника виконати вимоги суду та приписи Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з урахуванням зауважень господарського суду, викладених у цій ухвалі.

Керуючись ст.ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

у х в а л и в:

1. Розгляд справи у підсумковому засіданні відкласти.

2. Призначити розгляд справи у підсумковому засіданні на 22 листопада 2017 року о 10:00 за адресою: м. Херсон, вул. Театральна, 18, зал судових засідань № 318.

3. Явку в засідання представників кредитора, боржника та розпорядника майна визнати обов'язковою.

4. Зобов'язати розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_4 до 20.11.2017р. надати до суду докази організації та проведення зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів за участю кредиторів, учасників провадження та інших осіб, що мають право участі у зборах, на яких вирішити питання, що віднесені до компетенції зборів кредиторів та комітету кредиторів згідно приписів ст. 26 Закону; надати до матеріалів справи докази увідомлення кредиторів про проведення загальних зборів кредиторів; провести аналіз фінансово - господарської діяльності боржника, надати господарському суду та зборам кредиторів відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо відновлення платоспроможності боржника, визначити вартість майнових активів боржника та здійснити їх співвідношення з пасивом (тобто порівняти із загальним розміром кредиторських вимог згідно реєстру); надати матеріали інвентаризації майнових активів боржника; звіт про проведену в ході процедури розпорядження майном роботу з належним чином оформленими (завіреними) доказами.

5. Комітету кредиторів - до 20.11.2017р. надати до суду клопотання щодо подальшої процедури банкрутства; в разі вирішення питання щодо введення ліквідаційної процедури - надати пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором боржника разом зі згодою останнього на таке призначення.

6. Копію ухвали направити учасникам провадження до відома та виконання.

Суддя М.Б. Сулімовська