КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"07" листопада 2017 р. Справа №910/2231/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Майданевича А.Г.

Тищенко А.І.

За участю представників:

Від позивача-1: Хававка Е.М. - представник; Мартова Т.В. - представник;

Від позивача-2: Хававка Е.М. - представник;

Від позивача-3: Хававка Е.М. - представник;

Від відповідача: Пономаренко В.В -представник.

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали апеляційної скарги Державного агентства резерву України

на рішення Господарського суду міста Києва від 26.04.2017

у справі № 910/2231/17 (суддя Чебикіна С.О.)

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Столичний Млин", Державного підприємства "Дунаєвський комбінат хлібопродуктів", Товариства з обмеженою відповідальністю "Астравест"

до Державного агентства резерву України

про визнання недійсним рішення, визнання договорів купівлі - продажу укладеними та зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Столичний Млин", Державне підприємство "Дунаєвський комбінат хлібопродуктів", Товариство з обмеженою відповідальністю "Астравест" звернулися до Господарського суду міста Києва з позовом до Державного агентства резерву України з вимогами про визнання недійсним п. 1 рішення Державного агентства резерву України, оформленої протоколом засідання аукціонного комітету Державного агентства резерву України щодо проведення аукціону з реалізації матеріальних цінностей державної резерву № 173/зерно від 29.12.2016 в частині відміни торгів по лотам № 225, № 226, № 227. Та просили:

- Вважати укладеним між Державним агентством резерву України та Державним підприємством "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" договір купівлі-продажу (відпуску) матеріальних цінностей державного резерв (пшениця 3 класу, 2007 року закладки в кількості 3000,00 тон, місце зберігання: ДП "Дунаєвецький КХП", вартість якої становить 5 451 000,00 грн.) в редакції підписаній Державним підприємством "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" та направленого Державному агентству резерву України проекту договору, відповідно до Примірної форми договору, яка затверджена наказом Держрезерву від 15.09.2016 № 185, на умовах, визначених по результатам проведених торгів по лоту № 225, зафіксованих в протоколі аукціонного комітету Держрезерву України щодо проведення аукціону з реалізації матеріальних цінностей державного резерву № 173/зерно від 29.12.2016;

- Зобов'язати Державне агентство резерву України видати розпорядження відповідальному зберігачеві про відпуск Державному підприємству "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" пшениці 3 класу, 2007 року закладки в кількості 3000,00 тон, вартість якої становить 5 451 000,00 грн., після оплати.

- Вважати укладеним між Державним агентством резерву України та Товариством з обмеженою відповідальністю "Астравест" договір купівлі-продажу (відпуску) матеріальних цінностей державного резерву (пшениця 3 класу, 2007 року закладки в кількості 3000,00 тон, місце зберігання: ДП "Дунаєвецький КХП", вартість якої становить 5 436 000,00 грн.) в редакції підписаного Товариством з обмеженою відповідальністю "Астравест" та направленого Державному агентству резерву України проекту договору, відповідно до Примірної форми договору, яка затверджена наказом Держрезерву від 15.09.2016 № 185, на умовах, визначених по результатам проведених торгів по лоту 226, зафіксованих в протоколі аукціонного комітету Держрезерву України з реалізації матеріальних цінностей державного резерву № 173/зерно від 29.12.2016.

- Зобов'язати Державне агентство резерву України видати розпорядження відповідальному зберігачеві про відпуск Товариству з обмеженою відповідальністю "Астравест" пшениці 3 класу, 2007 року закладки в кількості 3000,00 тон, вартість якої становить 5 436 000,00 грн., після оплати.

- Вважати укладеним між Державним агентством резерву України та Товариством з обмеженою відповідальністю "Столичний млин" договір купівлі-продажу (відпуску) матеріальних цінностей державного резерву (пшениця З класу, 2007 року закладки в кількості 3000,00 тон, місце зберігання: ДП "Дунаєвецький КХП", вартість якої становить 5 428 000,00 грн.) в редакції підписаного Товариством з обмеженою відповідальністю "Столичний млин" та направленого Державному агентству резерву України проекту договору, відповідно до Примірної форми договору, яка затверджена наказом Держрезерву від 15.09.2016 № 185, на умовах, визначених по результатам проведених торгів по лоту № 227, зафіксованих в протоколі аукціонного комітету Держрезерву України з реалізації матеріальних цінностей державного резерву № 173/зерно від 29.12.2016.

- Зобов'язати Державне агентство резерву України видати розпорядження відповідальному зберігачеві про відпуск Товариству з обмеженою відповідальністю "Столичний млин" пшениці 3 класу, 2007 року закладки в кількості 3000,00 тон, вартість якої становить 5 428 000,00 грн., після оплати.

В обґрунтування позовних вимог позивачі зазначили, що 29.12.2016 року було проведено аукціон з реалізації зерна, який було здійснено відповідно до Порядку реалізації матеріальних цінностей державного резерву, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.08.2005 № 1078, проте відповідачем не внесено відомості про переможця лоту № 225 - ДП "Дунаєвецький КХП", переможця лоту № 226 - TOB "Астравест" та переможця лоту №227 - TOB "Столичний млин", водночас пунктом 1 рішення аукціонного комітету, викладеного в протоколі засідання аукціонного комітету, відмінено торги в тому числі і по лотам № 225, № 226, та № 227. Вказане рішення аукціонний комітет обґрунтував відсутністю добросовісної конкуренції внаслідок ймовірної змови учасників аукціону щодо навмисного заниження ціни торгів в тому числі по лотам № 225-227 та аукціонний комітет запропонував відмінити торги по зазначеному лоту з метою не нанесення збитків державі. Позивачі стверджують, що Державне агентство резерву України не має повноважень відміняти торги, таким чином, на думку позивачів, прийняття відповідачем неправомірного рішення призводить до визнання його протиправним та скасування.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 26.04.2017 позовні вимоги задоволено повністю.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 26.04.2017 скасувати повністю, прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями апеляційну скаргу Державного агентства резерву України у справі № 910/2231/17 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Отрюха Б.В., суддів Михальської Ю.Б. та Тищенко А.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 26.06.2017 поновлено строк на апеляційне оскарження, апеляційну скаргу Державного агентства резерву України прийнято до провадження та призначено до розгляду на 18.07.2017.

13.07.2017 через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів від представника Державного підприємства "Дунаєвський комбінат хлібопродуктів" надійшли заперечення на апеляційну скаргу, які колегією суддів були оглянуті та долучені до матеріалів справи.

В судовому засіданні, призначеному на 18.07.2017, повноважний представник відповідача надав супровідний лист з додатковими документами, а саме: 1) копія заяви про вчинене кримінальне правопорушення (в порядку ст. 214 Кримінального процесуального кодексу України) Головному слідчому управлінню МВС України; 2) копія листа № 5952/125/23/1-17 від 18.04.2017 Головного управління Національної поліції України в місті Києві слідче управління; 3) копія листа Державного агентства резерву України до Антимонопольного комітету України з додатком: протокол №173/зерно від 29.12.2016 засідання аукціонного комітету Держрезерву України щодо проведення аукціону з реалізації матеріальних цінностей державного резерву.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.07.2017 провадження у справі №910/2231/17 було зупинено до проведення перевірки прокуратурою порушень законності проведення аукціону з реалізації зерна по лотам № 225, № 226, № 227, який відбувся 29.12.2016

07.09.2017 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Столичний Млин" надійшла заява №1-461 від 07.09.2017 в якій позивач-1 просив поновити провадження у справі №910/2231/17 у зв'язку з тим, що кримінальне провадження від 08.04.2017 за №0004213 закрите про що слідчим СВ Шевченківського УП Головного управління Національної поліції у м. Києві винесено постанову.

12.10.2017 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від СВ Шевченківського УП Головного управління Національної поліції у м. Києві надійшли копії матеріалів справи №910/2231/17 та Постанова про закриття кримінального провадження від 14.08.2017.

Постановою СВ Шевченківського УП Головного управління Національної поліції у м. Києві від 14.08.2017 кримінальне провадження від 08.04.2017 за №0004213 закрито у зв'язку з встановленням відсутності складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 190 Кримінального кодексу України.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.10.2017 поновлено апеляційне провадження у справі № 910/2231/17 та апеляційну скаргу Державного агентства резерву України призначено до розгляду на 02.11.2017.

Розпорядженням начальника управління Київського апеляційного господарського суду від 01.11.2017 №09-53/4274/17, у зв'язку із перебування судді Михальської Ю.Б., яка не є головуючою суддею (суддею-доповідачем), у відпустці, відповідно до підпунктів 2.3.25., 2.3.49. пункту 2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи № 910/2231/17.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями, апеляційну скаргу Державного агентства резерву України у справі №910/2231/17 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Отрюха Б.В., суддів Майданевича А.Г. та Тищенко А.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.11.2017 справу №910/2231/17 прийнято до провадження колегії суддів у складі: головуючий суддя Отрюх Б.В., суддів Майданевич А.Г. та Тищенко А.І.

У судовому засіданні, призначеному на 02.11.2017, представники сторін надали пояснення по справі.

Колегія суддів 02.11.2017 оголосила перерву у судовому засіданні та запропонувала Державному агентству резерву України надати до суду вмотивовані письмові клопотання про зупинення провадження у справі та клопотання про розгляд справи в таємному судовому засіданні.

07.11.2017 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від Державного агентства резерва України надійшли клопотання про зупинення провадження у справі та клопотання про передачу справи №910/2231/17 на розгляд в закритому режимі у зв'язку із необхідністю залучення до матеріалів справи документів з грифом "таємно".

Клопотання Державного агентства резерва України про переведення справи №910/2231/17 в таємний режим мотивоване тим, що для всебічного, ґрунтовного та об'єктивного розгляду справи №910/2231/17 необхідно залучити до матеріалів справи документ з грифом "таємно", а саме Постанову Кабінету Міністрів України №534-рс від 01.07.2016 (має гриф "таємно"), оскільки положення цієї постанови були підставою для проведення аукціону від 29.12.2016 та реалізація матеріальних цінностей держрезерву проходила згідно переліку нормативно-правових та організаційно-розпорядчих документів, до яких ввійшла Постанова Кабінету Міністрів України №534-рс від 01.07.2016, про що прямо вказано у Протоколі №173/зерно засідання аукціонного комітету Держрезерву від 29.12.2016 то

Державне агентство резерву України вказує, що відповідно до Закону України "Про державну таємницю", наказу Служби безпеки України №440 від 12.08.2005 "Про затвердження Зводу відомостей, що становлять державну таємницю", Постанови Кабінету Міністрів України №939 від 18.12.2013 документи з грифом "таємно", одержані від сторонніх організацій, можуть бути розмножені тільки за їх згодою.

В судовому засіданні 07.11.2017 представник позивачів подала заперечення на клопотання відповідача щодо необхідності дослідження розпорядження Кабінету Міністрів України, яка має гриф "таємно", які колегією суддів були оглянуті та долучені до матеріалів справи.

Суд поставив на обговорення клопотання відповідача про переведення справи №910/2231/17 в таємний режим. Представник позивачів заперечувала проти клопотання відповідача про переведення справи №910/2231/17 в таємний режим. Представник відповідача підтримав дане клопотання.

Згідно статті 1 Закону України "Про державну таємницю" визначено, що державна таємниця (далі також - секретна інформація) - вид таємної інформації, що охоплює відомості у сфері оборони, економіки, науки і техніки, зовнішніх відносин, державної безпеки та охорони правопорядку, розголошення яких може завдати шкоди національній безпеці України та які визнані у порядку, встановленому цим Законом, державною таємницею і підлягають охороні державою.

Статтею 22 Закону України "Про державну таємницю" зазначено, що допуск до державної таємниці надається дієздатним громадянам України віком від 18 років, які потребують його за умовами своєї службової, виробничої, наукової чи науково-технічної діяльності або навчання, органами Служби безпеки України після проведення їх перевірки. Порядок надання допуску до державної таємниці визначається Кабінетом Міністрів України.

Колегія суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Отрюх Б.В., суддів Майданевич А.Г. та Тищенко А.І. розглянувши клопотання Державного агентства резерву України про переведення розгляду справи № 910/2231/17 у таємний режим, встановила, що для вивчення доводів, якими відповідач обґрунтовує апеляційну скаргу та пояснення, і відповідно для встановлення відповідних обставин справи, необхідно вчинити процесуальні дії по дослідженню документа, який згідно поданих відповідачем даних містить гриф "таємно".

В свою чергу, судді Київського апеляційного господарського суду, а саме: головуючий суддя Отрюх Б.В. та суддя Майданевич А.Г. не мають доступу до державної таємниці і таким доступом не наділені згідно вимог чинного законодавства, у зв'язку з чим з метою попередження доступу до державної таємниці наведеними суддями за відсутності допуску до державної таємниці, справа № 910/2231/17 підлягає передачі на повторний автоматизований розподіл згідно з ст. 2-1 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. ст. 2-1, 4-4, 4-6, 86 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Справу № 910/2231/17 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Столичний Млин", Державного підприємства "Дунаєвський комбінат хлібопродуктів", Товариства з обмеженою відповідальністю "Астравест" до Державного агентства резерву України про визнання недійсним рішення, визнання договорів купівлі - продажу укладеними та зобов'язання вчинити дії - передати на повторний автоматизований розподіл згідно з ст. 2-1 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя Б.В. Отрюх

Судді А.Г. Майданевич

А.І. Тищенко