ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Кіровоградської області
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 жовтня 2017 рокуСправа № 912/2525/17
Господарський суд Кіровоградської області в складі судді Колодій С.Б., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи №912/2525/17

за позовом Першого заступника керівника Знам"янської місцевої прокуратури в інтересах держави уповноваженим органом якої виступає виконавчий комітет Світловодської міської ради Кіровоградської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна будівельна компанія "Панорама"

про визнання укладеним договору

за участю представників сторін:

від прокуратури - ОСОБА_1, посвідчення №042587 від 30.03.16;

від позивача - участі не брали;

від відповідача - ОСОБА_2, довіреність № 11/09 від 20.09.17;

від відповідача - ОСОБА_3, директор згідно наказу №4 від 02.07.14.

Перший заступник керівника Знам'янської місцевої прокуратури в інтересах держави уповноваженим органом якої виступає Виконавчий комітет Світловодської міської ради Кіровоградської області звернувся до Господарського суду Кіровоградської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна будівельна компанія "Панорама" з вимогою про визнання укладеним між виконавчим комітетом Світловодської міської ради та товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна будівельна компанія "Панорама" договору про залучення коштів замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста при будівництві об'єкту 162 (54) квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. 9 Січня (Січових Стрільців) у м. Світловодську.

У відзиві на позов ТОВ "Інвестиційна будівельна компанія "Панорама" зазначає, що усвідомлює свій обов"язок, як Забудовника житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. 9 Січня (Січових Стрільців) у м. Світловодську прийняти участь у комплексному соціально-економічному розвитку інфраструктури міста Світловодська, але категорично не погоджується із умовами Договору, а саме з розрахунком, який є додатком до Договору про залучення коштів.

Відповідач вважає хибним твердження того, що ТОВ "ІБК "Панорама" безпідставно та необґрунтовано відмовилося від укладання із виконавчим комітетом Світловодської міської ради договору про пайову участь, посилаючись на те, що будує житловий будинок за програмою доступне житло. Відповідач зазначає, що на початку будівництва підготував пакет документів для участі у програмі "Доступне житло", отримав Протокол міжвідомчої комісії від 24.04.2013 в підтвердження включення об'єкту 162 (54) квартирного житлового будинку до Державної програми "Доступне житло", про що повідомив виконавчий комітет.

Відповідач, посилаючись на лист від 20.08.2012 направлений на адресу позивача, Акт готовності до прийому об"єкту в експлуатацію від 27.08.2012, вважає, що виконавчий комітет вводить в оману суд, і органи прокуратури, стверджуючи про те, що йому не було відомо про факт прийняття об"єкту в експлуатацію до отримання листа від Знам"янської місцевої прокуратури від 01.06.2017 та просить суд при вирішенні спору застосувати строк загальної позовної давності у три роки з 27.08.2012.

Відповідач звертає увагу суду на приписи частини 5 статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та зазначає, що величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об"єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій, що, на думку відповідача, не було враховано позивачем при складанні розрахунку розміру пайового внеску, що є додатком до Договору.

Відповідач стверджує, що при проведенні розрахунку розміру пайового внеску не прийнято до уваги наявність інженерних мереж замовника та їх кошторисну вартість.

Посилаючись на обов"язкову наявність у договорі про пайову участь у розвитку інфраструктури міста таких істотних умов, як розмір пайової участі, строк (графік) сплати пайової участі, відповідальність сторін та досягненням сторонами згоди щодо всіх істотних умов, відповідач стверджує, що розмір пайової участі розраховано невірно, а істотна умова договору про залучення коштів замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної структури міста при будівництві об"єкту не відповідає чинному законодавству, а саме Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та Положенню про порядок залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодськ, затвердженого рішенням Світловодської міської ради від 23.04.2013 №777.

09.10.2017 Знам"янською місцевою прокуратурою, прокуратурою Кіровоградської області, виконавчим комітетом Світловодської міської ради з урахуванням відзиву надані письмові пояснення по справі (т.2, а.с.1-28).

10.10.2017 відповідач подав заяву про застосування строку позовної давності (т.2, а.с.30-32).

30.10.2017 р. ТОВ "ІБК "Панорама" подано до суду письмові пояснення по справі та додаткові докази.

Прокурор в судовому засіданні 30.10.2017 р. позовні вимоги підтримав, відповідач проти позову заперечив.

Представник позивача участь в судовому засіданні 30.10.2017 р. не приймав, хоча належним чином повідомлений про дату, час та місце проведення судового засідання, що підтверджується телефонограмою № 382 від 11.10.2017 р., яка міститься в матеріалах справи.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, заслухавши присутніх в судовому засіданні прокурора та представників відповідача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

06.06.2017 Виконавчий комітет Світловодської міської ради направив ТОВ "ІБК "Панорама" лист з пропозицією укласти договір про залучення коштів замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Світловодська при будівництві об"єкту 162 (54) квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. 9 Січня (Січових Стрільців) у м. Світловодську з двома примірниками проекту договору, додатком якого є розрахунок розміру пайового внеску.

Вказаний лист обґрунтовано обов"язком відповідача взяти участь у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Світловодська шляхом укладання відповідного договору, що передбачено частиною 2 статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та Положення про порядок залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодськ, затвердженого рішенням Світловодської міської ради від 23.04.2013 №777.

В листі також повідомлено, що на замовника будівництва ТОВ "ІБК "Панорама" не розповсюджується дія частини 4 статі 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" про не залучення до пайової участі у розвиток інфраструктури населеного пункту замовника у разі будівництва будинків житлового фонду соціального призначення та доступного житла.

Відповідь на пропозицію (оферту) про оформлення та підписання проекту договору з підписаним примірником договору пропонувалось надіслати до виконавчого комітету Світловодської міської ради у двадцяти денний строк з дати одержання листа-пропозиції та двох примірників проекту договору (т.1, а.с.85-90).

Згідно рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення цінний лист було отримано ТОВ "ІБК "Панорама" 12.06.2017 (т.1, а.с.92).

Доказів направлення відповіді на пропозицію укласти договір про залучення коштів замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури, як і доказів підписання проекту договору сторони суду не надали.

З матеріалів справи вбачається, що 25.12.2007 р. Світловодською міською радою прийнято рішення №689, згідно якого ТОВ "ІБК "Панорама" передано в оренду на 10 років земельну ділянку загальною площею 7 328,0 кв.м. з метою будівництва та обслуговування багатоповерхового житлового будинку по вул. 9 Січня, 98, м. Світловодськ за рахунок земель житлової та громадської забудови Світловодської міської ради. ТОВ "ІБК "Панорама" зобов"язано питання участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодська вирішити до початку будівництва відповідно до рішення Світловодської міської ради від 23.11.2007 №583 "Про затвердження Порядку залучення і використання коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодська" (т.1, а.с.104).

26.07.2010 ТОВ "ІБК "Панорама" отримало позитивний висновок філії державного підприємства "Укрдержбудекспертиза" у Кіровоградської області комплексної державної експертизи на проект будівництва" 162(54) квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. 9 Січня (Січових Стрільців) в м. Світловодську" (т.1, а.с.56-58).

02.08.2010 Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Кіровоградської області за №5/2010-Кр надано дозвіл ТОВ "ІБК "Панорама" на виконання підготовчих робіт з будівництва 162 (54) квартирного житлового будинку (т.1, а.с.69).

09.09.2010 Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Кіровоградської області за №114/2010-Кр надано дозвіл ТОВ "ІБК "Панорама" на виконання будівельних робіт з будівництва 162 (54) квартирного житлового будинку (т.1, а.с.70).

17.09.2012 Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Кіровоградської області зареєстровано декларацію ТОВ "ІБК "Панорама" про готовність об"єкта до експлуатації (т.1, а.с.71-79).

З декларації про готовність об"єкта до експлуатації вбачається, що датою початку будівництва є 11.05.2011; датою закінчення будівництва - 20.08.2012; строк введення в експлуатацію - 05.09.2012.

Відповідно до частини 4 статті 11 Цивільного кодексу України у випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов"язки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.

Згідно з частиною першою статті 14 Цивільного кодексу України цивільні обов"язки виконуються у межах встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності в України визначалися Законом України "Про планування і забудову територій", що діяв до 17.02.2011 р., а з 17.02.2011 набрав чинності Закон України "Про регулювання містобудівної діяльності".

З метою вирішення спору у відповідності до норм чинного законодавства, суд вважає за необхідним встановити положеннями чинного на який момент законодавства регулюються спірні правовідносини - Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" чи Законом України "Про планування і забудову територій", що діяв до набрання чинності новим законом.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ "ІБК "Панорама" дозвіл на виконання будівельних робіт з будівництва 162 (54) квартирного житлового будинку отримало під час дії Закону України "Про планування і забудову територій", а саме 09.09.2010. Згідно з декларацією про готовність об"єкта до експлуатації строком введення об"єкту в експлуатацію є 05.09.2012 коли діяв Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Пайова участь (внесок) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту на час отримання ТОВ "ІБК "Панорама" дозволу на виконання будівельних робіт була унормована статтею 27-1 Закону України "Про планування і забудову територій", за змістом якої створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів належить до відання відповідних органів місцевого самоврядування.

Замовник, який має намір здійснити будівництво об'єкта містобудування у населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

Пайова участь (внесок) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту полягає у відрахуванні замовником після прийняття об'єкта в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для забезпечення створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту.

До пайової участі (внеску) у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів не залучаються замовники у разі здійснення будівництва: об'єктів будь-якого призначення на замовлення органів державної влади або органів місцевого самоврядування за рахунок коштів державного та/або місцевих бюджетів; будинків житлового фонду соціального призначення та доступного житла; об'єктів комплексної забудови територій, що здійснюється на конкурсній основі; об'єктів, що споруджуються замість пошкоджених або зруйнованих внаслідок стихійного лиха чи техногенних аварій.

Величина пайової участі (внеску) замовника у створенні інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування, відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі (внеску) замовника від загальної кошторисної вартості будівництва (реконструкції) об'єкта містобудування, визначеної згідно з державними будівельними нормами, без урахування витрат з придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішньо - та позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

Встановлений органом місцевого самоврядування розмір пайової участі (внеску) замовника не може перевищувати граничного розміру пайової участі (внеску) на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів. 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва (реконструкції) об'єкта містобудування - для нежитлових будівель та/або споруд (крім будівель закладів культури та освіти, медичного і оздоровчого призначення); 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва (реконструкції) об'єкта містобудування - для житлових будинків, будівель закладів культури та освіти, медичного і оздоровчого призначення.

Органам місцевого самоврядування забороняється вимагати від замовника будівництва надання будь-яких послуг, у тому числі здійснення будівництва об'єктів та передачі матеріальних або нематеріальних активів (зокрема, житлових та нежитлових приміщень, у тому числі шляхом їх викупу), крім пайової участі (внеску) замовника, встановленої цією статтею.

Розмір пайової участі (внеску) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту визначається не пізніше десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва (реконструкції) об'єкта містобудування, з техніко - економічними показниками.

Договір про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше п'ятнадцяти робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до одержання дозволу на виконання будівельних робіт.

Істотними умовами договору про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту є: розмір пайового внеску; терміни (графік) оплати пайового внеску; відповідальність сторін.

Невід'ємною частиною договору є розрахунок величини пайового внеску (участі) замовника у створення інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту.

Пайовий внесок сплачується в повній сумі єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором. Граничний термін сплати пайового внеску не повинен перевищувати одного місяця після прийняття об'єкта містобудування в експлуатацію.

Кошти, отримані як пайова участь (внесок) замовників об'єктів містобудування, можуть використовуватися виключно на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури відповідного населеного пункту.

Спори, пов'язані з пайовою участю (внеском) у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, вирішуються судом.

З аналізу даної норми вбачається, що Договір про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше п'ятнадцяти робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до одержання дозволу на виконання будівельних робіт, при цьому пайова участь (внесок) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту полягає у відрахуванні замовником після прийняття об'єкта в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів.

Сторони не надали суду доказів дотримання ТОВ "ІБК "Панорама" вимог вищезазначеної статті, виконання рішення Світловодською міською радою №689 від 25.12.2007 щодо зобов"язання вирішення питання участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодська до початку будівництва відповідно до рішення Світловодської міської ради від 23.11.2007 №583 "Про затвердження Порядку залучення і використання коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодська", а саме звернення ТОВ "ІБК "Панорама", як замовника будівництва, із заявою про укладання договору про пайову участь.

В той же час судом встановлено, що об"єкт будівництва здано в експлуатацію після набуття чинності Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

За викладених обставин, господарський суд приходить до висновку, що спірні правовідносини врегульовуються саме положеннями Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності". Застосування норм Закону України "Про планування і забудову територій" мало б місце у випадку коли під час дії даного Закону замовник будівництва звернувся б із заявою про укладання договору про пайову участь або коли під час дії даного Закону об"єкт будівництва було б здано в експлуатацію.

Отже, правові та організаційні основи містобудівної діяльності в Україні визначені Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності", статтею 40 якого встановлено обов"язок пайової участі замовників будівництва у розвитку інфраструктури населеного пункту та визначено механізм його реалізації.

Так, за приписами частини 2 зазначеної статті Закону замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

За приписами частини 3 цієї статті пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Згідно частини 4 зазначеної статті до пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не залучаються замовники у разі будівництва:

1) обєктів будь-якого призначення на замовлення державних органів або органів місцевого самоврядування за рахунок коштів державного або місцевих бюджетів;

2) будівель навчальних закладів, закладів культури, фізичної культури і спорту, медичного і оздоровчого призначення;

3) будинків житлового фонду соціального призначення та доступного житла;

4) індивідуальних (садибних) житлових будинків, садових, дачних будинків загальною площею до 300 квадратних метрів, господарських споруд, розташованих на відповідних земельних ділянках;

5) обєктів комплексної забудови територій, що здійснюється за результатами інвестиційних конкурсів або аукціонів;

6) обєктів будівництва за умови спорудження на цій земельній ділянці обєктів соціальної інфраструктури;

7) обєктів, що споруджуються замість тих, що пошкоджені або зруйновані внаслідок надзвичайних ситуацій техногенного або природного характеру;

8) обєктів, передбачених Державною цільовою програмою підготовки та проведення в Україні фінальної частини чемпіонату Європи 2012 року з футболу, за рахунок коштів інвесторів;

9) обєктів інженерної, транспортної інфраструктури, обєктів енергетики, звязку та дорожнього господарства (крім обєктів дорожнього сервісу);

10) обєктів у межах індустріальних парків на замовлення ініціаторів створення індустріальних парків, керуючих компаній індустріальних парків, учасників індустріальних парків.

В силу вимог частини 5 даної статті Закону величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва обєкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва обєкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.

Розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва об'єкта, з техніко-економічними показниками. Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію (ч. 8 та 9 ст. 40 Закону).

В силу положень частини першої статті 40 Закону порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

На виконання цих вимог рішенням Світловодської міської ради від 23.04.2013 № 777 було затверджено положення "Про порядок залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодська".

За приписами пунктів 1.2 та 1.3 Положення замовник, який має намір здійснити будівництво об"єкта в населеному пункті зобов"язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодська, крім випадків, передбачених пунктом 1.6. Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об"єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Згідно пункту 2.6 Положення пайовий внесок сплачується на підставі договору між виконкомом міської ради та замовником.

Для укладення такого договору замовник, після розроблення та затвердження в установленому порядку проектно-кошторисної документації, звертається до виконавчого комітету Світловодської міської ради з заявою про укладання договору пайової участі у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста (п.2.7 Положення ).

В силу вимог статті 144 Конституції України та статті 73 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" органи місцевого самоврядування при виконанні своїх функцій приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Таким чином приписами статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено обов'язок замовника будівництва прийняти пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, який реалізується шляхом укладення відповідного договору в порядку, визначеному Законом та деталізованим актом органу місцевого самоврядування. Правовий аналіз частин 8 та 9 у сукупності з іншими положеннями цієї статті Закону дозволяє дійти висновку про те, що обов'язок щодо ініціювання укладення такого договору покладено саме на замовника будівництва, оскільки пов'язується з його зверненням до органу місцевого самоврядування.

Ухилення замовника від укладення цього договору є порушенням зобов"язань та вимог, які прямо передбачені законом. Строк, визначений законом для укладення договору пайової участі протягом 15 днів із дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об"єкта будівництва в експлуатацію, встановлено саме для добровільного виконання стороною зазначеного обов"язку, і не виконання такого обов"язку не звільняє замовника від укладання договору, адже невиконання замовником обов"язку, передбаченого законом, не може надавати йому переваг перед замовником, який виконав обов"язок.

Дана позиція узгоджується з правовою позицією Верховного Суду України, викладеної в постанові від 16.11.2016 у справі №92/5937/15.

З матеріалів справи вбачається, що будівництво 162 (54) квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. 9-го Січня (Січових Стрільців) у м. Світловодську є завершеним, а об'єкт готовим до експлуатації, однак в порушення вимог законодавства, ТОВ "ІБК "Панорама" не взяло участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодську шляхом укладення відповідного договору.

Посилання відповідача на відсутність Типового договору та Порядку залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодська, що затверджено рішенням Світловодської міської ради від 23.04.2013 № 777, значно пізніше прийняття об"єкту в експлуатацію, як причину не укладання сторонами договору пайової участі до прийняття об"єкту в експлуатацію, а отже відсутності факту ухилення замовника від укладання такого договору, не приймаються судом, оскільки відповідач не надав суду жодних доказів, що після затвердження Порядку та Типового договору ним вжито заходів з метою виконання обов'язку щодо укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Світловодська.

Господарський суд також не приймає доводи відповідача про застосування частини 4 статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" щодо незалучення до пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту замовників у разі будівництва будинків житлового фонду соціального призначення та доступного житла, оскільки на час перебування у статусі замовника будівництва та виникнення обов"язку щодо укладення договору про пайову участь будівництво 162(54) квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. 9-го Січня (Січових Стрільців) у м. Світловодську не відносилося до програми "Доступне житло".

Згідно Протоколу засідання Міжвідомчої комісії з розгляду пропозицій щодо формування переліку об"єктів житлового будівництва, на добудову (будівництво) яких або придбання житла в яких можуть спрямовуватися кошти від 24.04.2013 лише в 2013 Міжвідомчою комісією погоджено перелік прийнятих в експлуатацію об"єктів житлового будівництва, на придбання житла в яких можуть спрямовуватися кошти в рамках реалізації програми здешевлення вартості іпотечних кредитів та стосовно яких обласними та Київською міською державною адміністрацією надано подання відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25.04. 2012 №343, в тому числі по Кіровоградської області 18 квартир в будинку 98 по вул. 9-го Січня в м. Світловодську(т.1, а.с.172-176).

Тобто, рішення Міжвідомчої комісії прийнято на час, коли ТОВ "ІБК "Панорама", як замовник, при умові дотримання ним вимог закону, вже мав би укласти договір та сплатити пайовий внесок.

Лише через 1 рік 3 місяці після отримання декларації від 17.09.2012 про готовність об"єкта до експлуатації по вул. 9 Січня (Січових Стрільців), 98, у м. Світловодську 24.01.2014 року укладає договір № 10 про співробітництво із Кіровоградським регіональним управлінням Державної спеціалізованої фінансової установи "Державний фонд сприяння молодіжному будівництву".

Відповідно до пункту 2.1 договору сторони домовилися про встановлення між ними відносин співробітництва на предмет здійснення Кіровоградським регіональним управлінням Державної спеціалізованої фінансової установи "Державний фонд сприяння молодіжному будівництву" кредитування покупців на придбання ними майнових прав на житло відповідно до договору про придбання житла, а також організації спорудження об"єкта житлового будівництва силами ТОВ "ІБК "Панорама".

Статтею 4 Закону України "Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва" передбачено, що доступне житло - це збудовані і ті, що будуються за державної підтримки, житлові будинки (комплекси) та квартири, державна підтримка будівництва доступного житла полягає у сплаті державою 30 відсотків вартості будівництва (придбання) доступного житла та/або наданні пільгового іпотечного кредиту; державна підтримка будівництва (придбання) доступного житла здійснюється за рахунок коштів державного та/або місцевих бюджетів; доступне житло використовується лише за призначенням відповідно до встановлених Кабінетом міністрів України правил користування приміщеннями житлових будинків.

За період з січня 2014 року по 01.08.2017 р. у Кіровоградському регіональному управлінні Державної спеціалізованої фінансової установи "Державний фонд сприяння молодіжному будівництву" не зареєстровано жодного звернення громадян щодо можливості отримання кредиту за програмою "Доступне житло" по будинку за вказаною вище адресою, який споруджено та прийнято у експлуатацію до укладення договору від 24.01.2014 р. з Кіровоградським регіональним управлінням Державної спеціалізованої фінансової установи "Державний фонд сприяння молодіжному будівництву" щодо участі у програмі "Доступне житло" власними силами та коштами ТОВ "ІБК "Панорама".

Згідно з листом Кіровоградської обласної державної адміністрації від 29.08.2017 № 01-29/414/2 головним розпорядником бюджетних коштів та відповідальним виконавцем бюджетної програми "Доступне житло" є Мінрегіон, одержувачами бюджетних коштів - Державна спеціалізована фінансова установа "Державний фонд сприяння молодіжному будівництву" та її регіональні управління, за період з січня 2010 року по 01.08.2017 не зареєстровано жодного звернення з боку громадян щодо отримання кредиту за програмою "Доступне житло" по житловому об"єкту в м. Світловодську Кіровоградської області по вул. 9 Січня, будівництво якого велось власними силами ТОВ "ІБК "Панорама", фінансування вказаного будівництва за кошти обласного бюджету не здійснювалось.

Даний факт підтверджено листом Світловодського міськвиконкому від 27.07.2017 №01-16/142/1 (т.1, а.с.103).

На час розгляду справи відповідач не надав суду належних доказів на підтвердження перебування на даний час житлового об"єкту в м. Світловодську Кіровоградської області по вул. 9 Січня в бюджетній програмі "Доступне житло", а отже не довів правомірність своїх доводів щодо застосування частини 4 статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Згідно з частиною третьою статті 179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, зокрема, якщо існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору.

Частиною першою статті 648 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст договору, укладеного на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування, обов'язкового для сторін (сторони) договору, має відповідати цьому акту.

Частиною дев'ятою статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" визначено істотні умови договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, якими є: розмір пайової участі, строк (графік) сплати пайової участі, відповідальність сторін. Крім того, невід'ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Щодо визначення розміру пайової участі господарський суд зазначає наступне.

Відповідно до частини першої статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» порядок залучення, розрахунок розміру і використання коштів пайової участі у розвитку населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування.

За приписами частини 5 статті 40 цього Закону величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об"єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішньо - та поза майданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

Відповідно до пункту 3 Положення "Про порядок залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодська", затвердженого рішенням Світловодської міської ради від 23.04.2013 № 777 величина пайової участі (внеску) замовника у створенні та розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури визначається від загальної кошторисної вартості будівництва об"єкта будівництва, визначеної згідно з державними будівельними нормами, без урахування витрат з придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішньо - та поза майданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

З матеріалів справи вбачається, що розрахунок величини пайової участі органом місцевого самоврядування здійснено з урахуванням відомостей про кошторисну вартість будівництва за затвердженою проектною документацією, що зазначені у Декларації про готовність об"єкта до експлуатації від 07.09.2012, яка не містить окремої інформації щодо вартості влаштування внутрішніх та поза майданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

Під час розгляду справи відповідач, заперечуючи розрахунок величини пайового внеску, не надав суду будь-якого іншого розрахунку такої величини, а також не надав належних доказів та інформації щодо вартості влаштування внутрішніх та поза майданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

За викладених обставин, суд приймає саме той розрахунок величини пайової участі, якій здійснено органом місцевого самоврядування з урахуванням відомостей про кошторисну вартість будівництва за затвердженою проектною документацією, що зазначені у Декларації про готовність об"єкта до експлуатації від 07.09.2012.

В той же час при винесенні рішення з даного спору, господарський суд приймає до уваги, що відповідачем подано заяву про застосування позовної давності до вимог про визнання укладеним спірного договору та зазначає наступне.

Відповідно до Закону України «Про регулювання містобудівна діяльності» №3038-VI від 17.02.2011р. (п.2 ст.40), який набрав чинності з 12.03.2011р., та Законом, що діяв до набрання ним чинності - Законом України «Про планування і забудову територій» №1699 від 20.04.2000р. (ч.2 ст.27-1) був встановлений виключний обов'язок замовника взяти участь у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста. Дане зобов'язання випливає із Положення про порядок залучення коштів замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Світловодська.

Пунктом 2 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (вступив в дію 12.03.2011р.) визначено, що замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

Відповідно до частини 9 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

Враховуючи те, що під час дії Закону України «Про планування і забудову територій» відповідач про укладання договору не звертався та здав об'єкт в експлуатацію 17.09.2012 . перебіг позовної давності починається від дати видачі Декларації, а саме з 17.09.2012 (т.1, а.с.93-94).

Статтями 256, 257 Цивільного кодексу України визначено, що позовна давність - це строк, встановлений для захисту цивільного права або інтересу. Загальна позовна давність становить три роки.

Відповідно до частини 1 статті 261 Цивільного кодексу України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Пунктами 3-5 статті 267 Цивільного кодексу України встановлено, що позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності про застосування якої заявлено стороною у спорі є підставою для відмови у позові. Якщо суд визнає поважними причини пропуску позовної давності, порушене право підлягає захисту.

Предметом розгляду вказаної справи є визнання укладеним договору про залучення коштів замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста при будівництві об"єкту 162 (54) квартирного житлового будинку з вбудовано прибудинковими приміщеннями по вул. 9 Січня (Січових Стрільців) у м. Світловодську.

Разом з тим, як вбачається з матеріалів справи, зокрема позовної заяви, прокурор звернувся до суду з позовною заявою в інтересах держави в особі виконавчого комітету Світловодської міської ради Кіровоградської області про визнання укладеним договору.

Знам"янська місцева прокуратура в позовній заяві щодо строків позовної давності послалася на те, що до виконавчого комітету Світловодської міської ради повідомлення (інформація) від Інспекції державного архітектурно - будівельного контролю у Кіровоградській області про надання ТОВ "ІБК "Панорама" дозволу на виконання будівельних робіт з будівництва об"єкту та про реєстрацію декларації ТОВ "ІБК "Панорама" про готовність вищевказаного об"єкта до експлуатації від 17.09.2012 р. за № КД 7 не надходили, тому виконавчому комітету міської ради не було відомо про факт прийняття об"єкту в експлуатацію.

Про прийняття в експлуатацію 162 (54) квартирного житлового будинку по вул. 9 Січня (Січових Стрільців), 98 у м. Світловодську виконавчий комітет міської ради дізнався лише після отримання листа від Знам"янської місцевої прокуратури від 01.06.2017 р. № 12-85 3260 вих 17 з вимогою про направлення листа - пропозиції ТОВ "ІБК "Панорама" про укладення договору щодо пайової участі з примірниками проекту зазначеного договору.

Саме з 22.09.2016 року Знам"янській місцевій прокуратурі стало відомо про порушення інтересів держави в особі виконавчого комітету Світловодської міської ради, з даного часу не пройшов встановлений частиною 1 статі 223 Господарського кодексу України строк для звернення до господарського суду Знам"янської місцевої прокуратури.

З огляду на викладене вважає, що строк позовної давності тривалістю у три роки з 01.06.2017 р., тобто з дати коли виконавчий комітет Світловодської міської ради дізнався про прийняття в експлуатацію багатоквартирного житлового будинку по вул. 9 Січня (Січових Стрільців), 98 у м. Світловодську не пропущено.

Твердження Знам"янської місцевої прокуратури про те, що про порушення прав позивача стало відомо лише у 2017 році спростовується матеріалами справи.

Частиною 2 статті 29 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що у разі прийняття господарським судом позовної заяви, поданої прокурором в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати функції держави у спірних правовідносинах, зазначений орган набуває статуту позивача. У разі прийняття господарським судом позовної заяви, поданої прокурором в інтересах держави, в якій зазначено про відсутність органу, уповноваженого здійснювати функції держави, або про відсутність у такого органу повноважень щодо звернення до господарського суду, прокурор набуває статусу позивача.

Пунктом 4.1 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013 р. "Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів" визначено, що початок перебігу позовної давності визначається за правилами статті 261 Цивільного кодексу України. Якщо у передбачених законом випадках з позовом до господарського суду звернувся прокурор, що не є позивачем, то позовна давність обчислюється від дня, коли про порушення свого права або про особу, яка його порушила довідався або мав довідатися саме позивач, а не прокурор. У таких випадках питання про визнання поважними причин пропущення позовної давності може порушуватися перед судом як прокурором, так і позивачем у справі. У разі коли згідно із законом позивачем у справі виступає прокурор (частина 2 статті 29 ГПК України) позовна давність обчислюється від дня, коли про порушення або про особу, яка його допустила, довідався або мав довідатися відповідний прокурор.

Як вбачається з матеріалів позовної заяви, Знам"янська місцева прокуратура звернулася до суду з позовом в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати функції держави у спірних правовідносинах - виконавчий комітет Світловодської міської ради Кіровоградської області.

Отже, в силу положень статті 29 Господарського процесуального кодексу України позивачем у вказаній справі є виконавчий комітет Світловодської міської ради Кіровоградської області, відповідно позовна давність має обчислюватись від дня коли про порушення свого права або про особу, яка його порушила, довідалася або мала довідатися саме позивач у справі.

Виконавчий комітет Світловодської міської ради приймаючи рішення № 689 від 25.12.2007 року "Про передачу земельної ділянки по вул. 9 Січня, 98 ТОВ "ІБК "Панорама" знав про те, що на території міста Світловодська здійснюється будівництво 162 (54) квартирного житлового будинку з вбудовано - прибудинковими приміщеннями по вул. 9 Січня (Січових Стрільців) у м. Світловодськ (т. 1, а.с. 104).

20.08.2012 ТОВ "ІБК "Панорама" зверталася до міського голови з листом про погодження кандидатур на створення комісії для введення в експлуатацію об"єкту будівництва (т.1, а.с.192).

27.08.2012 представниками міськвиконкому, а саме представником Світловодського УЖКХ міськвиконкому ОСОБА_4, представником управління ресурсів та розвитку міста ОСОБА_5 підписано акт готовності об"єкту до прийому в експлуатацію (т.1, а.с.165-166).

Згідно пункту 2.5 Положення про порядок залучення коштів вирішення питань щодо пайової участі та розрахунки розмірів пайового внеску здійснюються саме управлінням економіки, ресурсів та розвитку міста виконавчого комітету Світловодської міської ради, представник якого приймав участь у підписанні акту готовності об"єкту до прийому в експлуатацію (т.1, а.с.36).

Листом від 09.08.2017 №01-16/151/1 міський голова проінформував першого заступника керівника Знамянської місцевої прокуратури прізвища осіб, які в період часу з 02.08.2010 по 05.06.2017 здійснювали керівництво Управління економіки, ресурсів та розвитку міста та зазначив, що виконавчий комітет Світловодської міської ради вчасно не скористався правом щодо направлення до ТОВ "ІБК "Панорама" проекту договору про залучення коштів замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста при будівництві об"єкту 162(54) квартирного житлового будинку по вул. 9 Січня у м. Світловодську та не звертався до суду за захистом своїх прав з позовом про визнання укладеним договору про залучення коштів замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Світловодськ при будівництві об"єкту в зв"язку з тим, що попередніми керівниками управління економіки неналежно виконувались службові обов"язки (т.1, а.с.123).

Отже, міський голова визнав неналежним виконання службових обов"язків посадовими особами міськвиконкому, що призвело до порушення строків звернення за судовим захистом.

Відповідно до частини 1 статті 5 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" система місцевого самоврядування включає: територіальну громаду; сільську, селищну, міську раду; сільського, селищного, міського голову; виконавчі органи сільської, селищної, міської ради; старосту; районні та обласні ради, що представляють спільні інтереси територіальних громад сіл, селищ, міст; органи самоорганізації населення.

Згідно частин 1, 2 статті 11 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи.

Виконавчі органи сільських, селищних, міських, районних у містах рад є підконтрольними і підзвітними відповідним радам, а з питань здійснення делегованих їх повноважень органів виконавчої влади - також підконтрольними відповідним органам виконавчої влади.

Частиною 2 статті 54 цього Закону встановлено, що відділи, управління та інші виконавчі органи ради є підзвітними і підконтрольними раді, яка їх утворила, підпорядкованими її виконавчому комітету, сільському, селищному, міському голові, голові районної у місті ради.

Таким чином, всі ці факти свідчать про те, що виконавчий комітет Світловодської міської ради знав або міг довідатися про факт прийняття в експлуатацію 162 (54) квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. 9 Січня (Січових Стрільців) у м. Світловодськ, а отже при умові не укладення договору про пайову участь після введення об"єкту в експлуатацію мав можливість захистити свої право шляхом звернення до суду з відповідним позовом.

Враховуючи приписи статей 256, 257, 260, 267 Цивільного кодексу України, заяву товариства з обмеженою відповідальністю "Панорама" про застосування строків позовної давності, неподання позивачем доказів поважності причин пропуску строку позовної давності та навпаки, твердження останнього про відсутність факту пропуску строку позовної давності є підставою для відмови в задоволенні позовних вимог повністю в зв"язку з пропуском строку позовної давності, у межах якого позивач мав право звернутися з вимогою про визнання укладеним між виконавчим комітетом Світловодської міської ради та товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна будівельна компанія "Панорама" договору про залучення коштів замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста при будівництві об'єкту 162 (54) квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. 9 Січня (Січових Стрільців) у м. Світловодську.

Згідно статті 32 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень, належними та допустимими доказами (ст. 34 ГПК України).

Згідно із частинами 1, 2 статті 43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Враховуючи все вищенаведене в сукупності, господарський суд прийшов до висновку про відмову у задоволенні позову.

Керуючись статтями 32, 33, 34, 36, 43, 49, 75, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Рішення може бути оскаржене протягом десяти днів з дня його підписання до Дніпропетровського апеляційного господарського суду через господарський суд Кіровоградської області.

Повне рішення складено 03.11.2017 р.

Суддя С.Б. Колодій