ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
УХВАЛА

"18" жовтня 2017 р.Справа № 924/1319/15

Господарський суд Хмельницької області у складі колегії суддів: Виноградова В.В. - головуючий, ОСОБА_1, ОСОБА_2, розглянувши матеріали заяви старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області про заміну сторони виконавчого провадження у справі

за позовом публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк", м. Київ

до: 1. товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар", с. Мокіївці, Шепетівський район, Хмельницька обл.

2. товариства з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне", с. Оршівці, Кіцманський район, Чернівецька обл.

про стягнення солідарно 10854 526,00 грн., з яких 5992739,78 грн. - основний борг, 734890,49 грн. - проценти, 1449750,47 грн. - пеня за несплату основного боргу, 160683,46 грн. - пеня за несплату процентів, 8000,00 грн. - штраф, 78808,63 грн. - 3% річних за несплату основного боргу, 10501,13 грн. - 3% річних за несплату процентів, 2185935,73 грн. - інфляційні втрати за несплату суми основного боргу та 233216,31 грн. - інфляційні втрати за несплату процентів

за участю представників:

позивача: не з'явився

відповідача - ТОВ "Подільський господар": ОСОБА_3 - за довіреністю від 01.12.2016 р.

відповідача - ТОВ "АТЗТ Мирне": ОСОБА_4 - за довіреністю від 22.09.2017 р.

від органу ДВС: ОСОБА_5 - за довіреністю від 04.01.2017 р. №02.1-20/17/21

встановив: рішенням господарського суду Хмельницької області у справі №924/1319/15 від 19.01.2016 р. (колегія суддів: Заярнюк І.В. - головуючий, ОСОБА_1, ОСОБА_6В.) задоволено позов публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" та стягнуто солідарно з відповідачів: товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар" та товариства з обмеженою відповідальністю "АТЗТ" Мирне" 5992739,78 грн. основної заборгованості по кредиту, 734890,49 грн. заборгованості зі сплати процентів, 1610433,93 грн. пені, 8000,00 штрафу, 89309,76 грн. 3% річних, 2419152,04 грн. інфляційних втрат.

12.03.2016 р. на виконання вказаного рішення видано відповідні судові накази.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 17.05.2016 р. рішення господарського суду Хмельницької області від 19.01.2016 р. скасовано, позов публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк", м. Київ до товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар", с. Мокіївці, Шепетівський район, Хмельницька обл., до товариства з обмеженою відповідальністю "АТЗТ" Мирне", с. Оршівці, Кіцманський район, Чернівецька обл. про стягнення солідарно 10854526,00 грн. залишено без розгляду.

Постановою Вищого господарського суду України від 16.08.2016 р. постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 17.05.2016 р. скасовано, справу №924/1319/15 передано на новий розгляд до Рівненського апеляційного господарського суду в іншому складі суду.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 07.12.2016 р. рішення господарського суду Хмельницької області від 19.01.2016 р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 28.02.2017 р. постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 07.12.2016 р. та рішення господарського суду Хмельницької області від 19.01.2016 р. залишено без змін.

09.10.2017 р. на адресу суду надійшла заява (від 05.10.2017 р. №02.1-17/4674) старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області про заміну сторони виконавчого провадження його правонаступником, у якій просить замінити сторону виконавчого провадження стягувача з ПАТ "Брокбізнесбанк" на ТОВ "АТЗТ "Мирне". Заяву мотивує тим, що відповідно до поданого ТОВ "АТЗТ "Мирне" клопотання останнє 10.08.2017 р. уклало з ТОВ "Фінансова компанія "Авістар" договір №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, на виконання якого 21.09.2017 року підписано акт прийому передачі прав вимоги. Відповідно до вказаних документів ТОВ "АТЗТ Мирне" набуло статусу кредитора за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014 року, який було укладено між ТОВ "Подільський господар" та АТ "Брокбізнесбанк". Крім того, ТОВ "АТЗТ Мирне" прийняло усі права кредитора в судових спорах/виконавчих провадженнях, що виникли на основі зазначеного кредитного договору, а також договорів забезпечення. При цьому права вимоги, які відступлені на користь ТОВ «АТЗТ МИРНЕ», виникли у ТОВ "ФК "Авістар" на підставі договору №181 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 19 вересня 2017 року, укладеного ПАТ "Брокбізнесбанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Авістар".

Старший державний виконавець у судовому засіданні вимоги заяви підтримує та просить її задовольнити.

Позивач повноваженого представника у судове засідання не направив, хоча був належним чином повідомлений про судовий розгляд заяви, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення від 12.10.2017 р.

Повноважний представник відповідача - ТОВ "Подільський господар" у судовому засіданні та у поясненнях (від 18.10.2017 р.) просить задовольнити заяву державного виконавця про заміну сторони виконавчого провадження.

Повноважний представник відповідача - ТОВ "АТЗТ Мирне" у судовому засіданні вимоги заяви по заміну сторони виконавчого провадження підтримав.

З матеріалів заяви убачається, що 12.05.2017 р. старшим державним виконавцем відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області відкрито виконавче провадження (ВП №53922281) з виконання наказу господарського суду Хмельницької області від 12.03.2016 р. у справі №924/1319/15 про стягнення з ТОВ "Подільський господар" на користь "Брокбізнесбанк" 5992739,78 грн. основної заборгованості за кредитом, 734890,49 грн. заборгованості зі сплати процентів, 1610433,93 грн. пені, 8000,00 грн. штрафу, 89309,76 грн. 3% річних, 2419152,04 грн. інфляційних втрат (постанова від 12.05.2017 р.).

10.08.2017 р. між товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар" (первісний кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" (новий кредитор) укладено договір №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, відповідно до умов якого первісний кредитор зобов'язується відступити новому кредитору право вимоги до боржника за кредитним договором, що буде належати первісному кредитору у разі перемоги у аукціоні (конкурсі) щодо продажу активів банку, що буде оголошений Фондом гарантування вкладів фізичних осіб в процедурі ліквідації банку у відповідності до законодавства, а новий кредитор зобов'язується прийняти зазначене вище право вимоги та перераховувати первісному кредитору кошти у сумі ціни відступлення (п. 1.1 договору від 10.08.2017 р.).

Сторони домовились, що в цьому договорі і в додатках до нього наведені нижче терміни при відсутності в тексті вказівок на інше мають наступні значення: банк - публічне акціонерне товариство "Брокбізнесбанк", , з місцезнаходженням за адресою: 03057, м. Київ, проспект Перемоги, 41; боржник - юридична особа, яка уклала з банком кредитний Договір № 01/04-2014 від 30.01.2014 року, а також його поручителі, будь-які представники боржника, повірені, правонаступники, інші особи, до яких перейшов обов'язок виконати (повністю або частково) зобов'язання замість боржника; заборгованість - невиконані (несплачені) боржником грошові зобов'язання за кредитним договором, зокрема, але не виключно: заборгованість по несплаченим процентам за користування кредитом, а саме сума процентів, нарахованих на суму основної заборгованості за кредитом відповідно до умов кредитного договору і ще не сплачених на день укладення цього договору; залишок за тілом кредиту, який підлягає поверненню (сплаті), відповідно до умов кредитного договору; заборгованість по сплаті комісій (в тому числі комісій за обслуговування, абонентські плати/комісії та РКО); можлива неустойка (штраф, пеня); кредитний договір - кредитний договір №01/04-2014 від 30.01.2014 року зі змінами та доповненнями, що укладений між банком та боржником, з усіма додатками до нього (у т.ч. графіками здійснення платежів) та додатковими договорами (угодами), договорами про внесення змін, змінами і доповненнями та викладеннями у новій редакції, що є його невід'ємною частиною, у відповідності до якого банк надав боржнику грошові кошти (кредит), а боржник зобов'язався повернути кредит та сплатити проценти, а також інші платежі (комісії, винагороди, компенсації тощо), що можуть виникнути на підставі кредитного договору; право вимоги - права грошової вимоги первісного кредитор до боржника, строк платежу за якими настав, а також права вимоги, які виникнуть в майбутньому, щодо погашення (сплати) заборгованості, а також сплати інших платежів, які виникли на підставі укладеного між банком та боржником кредитного договору; ціна відступлення - сума коштів, що сплачується новим кредитором первісному кредитору за придбання права вимоги на умовах цього договору.

Відповідно до п. 1.2 договору від 10.08.2017 р. новий кредитор після переходу до нього права вимоги стає кредитором за кредитним договором, укладеним між банком і боржником, та одержує право замість первісного кредитора вимагати від боржника належного виконання ними зобов'язань за кредитним договором. Права кредитора за кредитним договором переходять до нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги. При цьому, новий кредитор набуває статусу кредитора за кредитним договором та заставодержателя (іпотекодержателя за всіма договорами (зобов'язаннями), що забезпечують виконання боржником його зобов'язань за кредитним договором.

Сторони погоджуються, що первісний кредитор не відповідає перед новим кредитором за невиконання або неналежне виконання боржником грошових зобов'язань, права стосовно яких відступаються відповідно до цього договору. Первісний кредитор не відповідає перед новим кредитором, якщо одержані ним від боржника суми будуть меншими від сум, сплачених відповідно новим кредитором первісному кредиторові. Сторони погоджуються, що визнання недійсними прав вимоги за договорами забезпечення не вплине на дійсність цього договору та первісний кредитор не несе жодної відповідальності у разі визнання недійсними прав вимоги за договорами забезпечення (п. 1.3 договору від 10.08.2017 р.).

Також у п. 1.5 зазначеного договору сторони погодили, що новий кредитор повідомлений про всі події й обставини, які відомі первісному кредитору та мають/мали відношення до кредитного договору та/або до його виконання, і могли б вплинути на рішення нового кредитора при укладенні даного договору. Новий кредитор приймає на себе ризик стосовно прав вимоги за кредитним договором та не матиме в майбутньому ані претензій, ані вимог щодо повернення сплаченої первісному кредитору ціни відступлення.

Цей договір спрямований на врегулювання цивільних правовідносин, що виникають з приводу та у зв'язку з відступленням в порядку та на умовах, визначених цим договором та законодавством України, первісним кредитором новому кредитору права вимоги, що буде належати первісному кредитору, в межах яких новий кредитор стає кредитором за кредитним договором та договорами зебезпечення, укладеними між банком та боржником. Сторони цим погоджуються, що до цього договору застосовуються положення Цивільного кодексу України про відступлення прав вимоги, передбачені ст. ст. 512-519 Цивільного кодексу України (п. 5.5 договору від 10.08.2017 р.).

Згідно з п. 4.1 договору право вимоги до боржника переходить до нового кредитора з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі права вимоги, що є невід'ємною частиною цього договору, який підписується відповідно до вимог пункту 4.3 даного договору.

Для підтвердження дійсності права вимоги, що відступається, новий кредитор отримує документацію (документи та відповідну інформацію) від первісного кредитора по акту прийому-передачі документації (п. 4.2 договору від 10.08.2017 р.).

У п. 4.3 договору від 10.08.2017 р. зазначено, що акт прийому-передачі права вимоги первісний кредитор і новий кредитор складають та підписують не пізніше 1 робочого дня після отримання первісним кредитором ціни відступлення в повному обсязі відповідно до вимог пунктів 5.2, 5.3.2 цього договору.

Відступлення права вимоги за цим договором здійснюється без згоди боржника (п. 4.4 договору від 10.08.2017 р.).

Пунктами 5.1, 5.2 договору передбачено, що остаточний розмір ціни відступлення за цим договором буде визначений після оголошення переможця електронного аукціону відповідно до протоколу електронних торгів. Остаточну ціну відступлення сторони визначають у акті погодження ціни відступлення, який укладається між сторонами не пізніше 5 робочих днів після оголошення результатів електронного аукціону.

Розрахунок за цим договором новий кредитор здійснює протягом 5 робочих днів з моменту підписання сторонами акту погодження ціни відступлення (п. 5.3 договору від 10.08.2017 р.).

Згідно з п. 6.1 договору від 10.08.2017 р. сторони домовились, що документація (документи та відповідна інформація) у повному обсязі буде передана первісним кредитором новому кредитору у порядку, передбаченому у пункті 4.2 цього договору.

Підпунктом 7.3.3 зазначеного договору передбачено, що новий кредитор має право розпоряджатися правом вимоги на свій власний розсуд, в тому числі відступати право вимоги на користь третіх осіб, і згідно з пп. 7.4.1 договору зобов'язаний не пізніше 5 робочих днів після дати підписання сторонами акта прийому-передачі права вимоги надіслати боржнику письмове повідомлення про відступлення права вимоги новому кредитору.

Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до повного виконання сторонами взятих на себе зобов'язань (п. 11.1 договору).

Відповідно до протоколу електронних торгів №UА-ЕА-2017-09-000055-b 22.08.2017 р. відбулись торги з реалізації активів (майна) ПАТ "Брокбізнесбанк" (лот Q82075b8450), зокрема, права вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014 р., переможцем яких стало ТОВ "ФК "Авістар". Сума, яка підлягає сплаті переможцем електронних торгів банку, становить 27930000,00 грн.

Оплата за придбані на аукціоні права вимоги згідно з протоколом електронних торгів №UА-ЕА-2017-09-000055-b від 22.08.2017 р. здійснена ТОВ "ФК "Авістар" в сумі 27930000,00 грн. відповідно до платіжного доручення №646 від 18.09.2017 р.

04.09.2017 р. товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар" (первісний кредитор) та товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" (новий кредитор) склали акт погодження ціни до договору №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, від 10.08.2017 року, у якому зазначено, що у відповідності до пункту 5.2 договору №10082017 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому від 10.08.2017 року та враховуючи положення Протоколу електронних торгів №UА-ЕА-2017-09-000055-b, який підписаний уповноваженою особою Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ Брокбізнесбанк 28 серпня 2017 року сторони встановили, що первісний кредитор викупив лот Q82075b8450 у власника активу (майна) ПАТ "Брокбізнесбанк" право вимоги за кредитними договорами: №01/04-2014 від 30 січня 2014 року, №3602/0301/1/11 від 11 липня 2011 року, №3602/0300/4/11 від 24 червня 2011 року та договорами забезпечення виконання зобов'язань за цими кредитними договорами за ціною 27930000,00 гривень без ПДВ. Сторони погодили, що новий кредитор придбаває у первісного кредитора право вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30 січня 2014 року та договорами забезпечення виконання зобов'язань за цими кредитним договором за ціною, що становить 8210000,00 гривень без ПДВ. Сторони домовилися, що новий кредитор зобов'язується провести оплату на користь первісного кредитора у сумі, яка визначена пунктом 2 цього акту до 15 вересня 2017 року, але не пізніше 19 вересня 2017 року включно. Цим пунктом сторони змінюють термін розрахунку, який визначений пунктом 5.3 договору №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому від 10 серпня 2017 року. Після набуття права вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30 січня 2014 року та договорами забезпечення виконання зобов'язань від ПАТ Брокбізнесбанк, первісний кредитор зобов'язаний протягом 3 робочих днів передати всі документи, які дають йому право стягувати заборгованість в т.ч. і за фінансовою порукою та звертати стягнення на майно, яке передане у забезпечення за кредитним договором №01/04-2014 від 30 січня 2014 року з боржника та поручителів для нового кредитора, шляхом складання акту прийому-передачі документів за договором №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому від 10 серпня 2017 року.

19.09.2017 р. між ПАТ "Брокбізнесбанк" (банк) та ТОВ "ФК "Авістар" (новий кредитор) за результатами відкритих торгів (аукціону), оформлених протоколом №UА-ЕА-2017-09-000055-b від 22.08.2017 р., укладено договір №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги, у якому сторони погодились, що за своєю правовою природою він є правочином з передання банком шляхом продажу прав вимоги, визначених у даному договорі, новому кредитору (відступлення права вимоги).

За цим договором в порядку та на умовах, визначених цим договором, банк відступає шляхом продажу новому кредитору належні банку, а новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим договором, права вимога банку до позичальників, заставодавців, іпотекодавців, поручителів, зазначених у додатку №1 до цього договору, надалі за текстом - боржники, включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов'язки боржників або які зобов'язані виконати обов'язки боржників за кредитними договорами, договорами поруки, договорами іпотеки (іпотечними договорами), договорами застави, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у додатку №1 до цього договору. новий кредитор сплачує банку за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим договором (п. 2.1 договору).

Пунктом 2.2 договору від 19.09.2017 р. новий кредитор в день укладення цього договору, але в будь-якому випадку не раніше моменту отримання банком у повному обсязі коштів, відповідно до пункту 4.1. цього договору, набуває усі права кредитора за основними договорами, включаючи, проте не обмежуючись: право вимагати належного виконання боржниками зобов'язань за основними договорами, сплати боржниками грошових коштів, сплати процентів, сплати штрафних санкцій. неустойок у розмірах, вказаних у додатку №1 до цього договору, передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов'язань, право вимагати та отримувати платежів за гарантією (якщо така видавалась), відшкодування за договором страхування тощо. Розмір прав вимоги, які переходять до нового кредитора, вказаний у додатку №1 до цього договору. Права кредитора за основними договорами переходять до нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги, за виключенням права на здійснення договірного списання коштів з рахунку/рахунків боржників, що надане банку відповідно до умов основних договорів.

Усі наявні у банку документи (оригінали або копії (у разі відсутності оригіналів), що підтверджують права вимоги до боржників, передаються банком новому кредитору за відповідним актом не пізніше 10 днів із дати укладення цього договору (п. 3.3 договору від 19.09.2017 р.).

У п. 4.1 договору від 19.09.2017 р. сторони домовились, що за відступлення прав вимоги за основними договорами, відповідно до цього договору новий кредитор сплачує банку грошові кошти у сумі 27930000,00 грн. (ціна договору). Ціна договору сплачується новим кредитором банку у повному обсязі до моменту набуття чинності цим договором, відповідно до пункту 6.5. цього договору, на підставі протоколу, складеного за результатами відкритих торгів (аукціону), переможцем яких став новий кредитор.

Згідно з п. 6.4 договору від 19.09.2017 р. він набуває чинності з дати його підписання сторонами і скріплення відтисками печаток сторін. Будь-які зміни та доповнення до цього договору є чинними за умови підписання їх сторонами і скріплення відтисками печаток сторін.

У додатку №1 до зазначеного договору складено реєстр договорів, права вимоги за якими відступаються, та боржників за такими договорами, серед яких - кредитний договір 01/04-2014 від 30.01.2014 року, що укладений між ПАТ "Брокбізнесбанк" та ТОВ "Подільський господар", та додаткові угоди і додатки до нього, що є невід'ємною частиною, за наявності таких.

У подальшому, 21.09.2017 р. товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар" (первісний кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" (новий кредитор) складено акт прийому-передачі прав вимоги, за яким у відповідності та на виконання п. п. 4.1, 4.3 договору №10082017/3 про відступлення прав вимог, що виникнуть у майбутньому, від 10.08.2017 року, укладеного між первісним кредитором та новим кредитором, первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає права грошової вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014 року до боржника: ТОВ "Подільський господар".

В акті також зазначено, що первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає усі права первісного кредитора в судових спорах/виконавчих провадженнях, що виникли на основі кредитного договору 01/04-2014 від 30.01.2014 року, а також договорів забезпечення (застави, іпотеки, поруки тощо), які були укладенні з метою забезпечення виконання вказаного кредитного договору, а саме (проте не виключно) в справі № 924/1319/15 за позовом АТ "Брокбізнесбанк" до ТОВ "Подільський господар", ТОВ "АТЗТ Мирне" про стягнення заборгованості (п. 3 акта).

Права вимоги виникли у первісного кредитора на підставі договору №181 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 19 вересня 2017 року, укладеного між публічним акціонерним товариством "Брокбізнесбанк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар". Первісний кредитор цим передає (відступає) новому кредитору права вимоги за кредитним договором, та новий кредитор цим приймає права вимоги за кредитним договором. Новий кредитор та первісний кредитор визнають, що права вимоги за кредитним договором є переданими безпосередньо з моменту підписання ними цього акту, як передбачено п. 4.1 договору (п. п. 5, 6 акта).

Також згідно з актом прийому-передачі документів від 21.08.2017 р. на виконання п. 4.2 договору №10082017/3 про відступлення прав вимог, що виникнуть у майбутньому, від 10.08.2017 року, товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авістар" (первісний кредитор) передано, а товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" (новий кредитор) отримано, з-поміж, іншого кредитний договір 01/04-2014 від 30.01.2014 року, що укладений між ПАТ "Брокбізнесбанк" та ТОВ "Подільський господар", та додаткові угоди і додатки до нього, що є невід'ємною частиною, за наявності таких.

Згідно з актом в момент укладення цього договору первісний кредитор передає новому кредитору матеріали (рішення, ухвали, постанови тощо) судових справ/виконавчих проваджень, що виникли на основі кредитного договору 01/04-2014 від 30.01.2014 р., а також договорів забезпечення (застави, іпотеки, поруки тощо), які були укладені з метою забезпечення виконання вказаного кредитного договору, а саме (проте не виключно): матеріали справи № 924/1319/15 за позовом АТ "Брокбізнесбанк" до ТОВ "Подільський господар", ТОВ "АТЗТ Мирне" про стягнення заборгованості.

Також у матеріалах заяви наявне повідомлення ПАТ "Брокбізнесбанк" щодо відступлення права вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014 р., адресоване підрозділу примусового виконання рішень відділу ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області (вх.№2500/01-1 від 28.09.2017 р.), у якому повідомляється, що з огляду на укладення з ТОВ "ФК "Авістар" договору відступлення права вимоги №181 від 19.09.2017 р. за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014 р. ПАТ "Брокбізнесбанк" є неналежним стягувачем у виконавчому провадженні №53922281 з примусового виконання судового наказу №924/1319/15 від 12.03.2016 р.

Заслухавши учасників процесу, розглядаючи подану заяву, суд враховує таке.

Частиною 5 ст. 15 Закону України "Про виконавче провадження" передбачено, що у разі вибуття однієї із сторін виконавець за заявою сторони, а також заінтересована особа мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, є обовязковими тією мірою, якою вони були б обовязковими для сторони, яку правонаступник замінив.

Відповідно до ст. 121-4 ГПК України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження за заявою державного виконавця, приватного виконавця або за заявою сторони господарський суд замінює сторону виконавчого провадження її правонаступником.

Господарський суд у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з повідомленням сторін та заінтересованих осіб. Неявка сторін та інших осіб не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження.

З наявних матеріалів убачається, що згідно з постановою старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області від 12.05.2017 р. (ВП №53922281) відкрито виконавче провадження з виконання наказу господарського суду Хмельницької області, виданого 12.03.2016 р. у справі №924/1319/15, про стягнення з ТОВ "Подільський господар" на користь "Брокбізнесбанк" 5992739,78 грн. основної заборгованості за кредитом, 734890,49 грн. заборгованості зі сплати процентів, 1610433,93 грн. пені, 8000,00 грн. штрафу, 89309,76 грн. 3% річних, 2419152,04 грн. інфляційних втрат.

Відповідно до п. 2.1 договору №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги від 19.09.2017 р., укладеного між ПАТ "Брокбізнесбанк" (банк) та ТОВ "ФК "Авістар" (новий кредитор) за результатами відкритих торгів (аукціону), оформлених протоколом №UА-ЕА-2017-09-000055-b від 22.08.2017 р., банк відступив шляхом продажу новому кредитору належні банку, а новий кредитор набув у обсязі та на умовах, визначених цим договором, права вимога банку до позичальників, заставодавців, іпотекодавців, поручителів, зазначених у додатку №1 до цього договору (боржники), включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов'язки боржників або які зобов'язані виконати обов'язки боржників за кредитними договорами, договорами поруки, договорами іпотеки (іпотечними договорами), договорами застави, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у додатку №1 до цього договору. У додатку №1 до зазначеного договору складено реєстр договорів, права вимоги за якими відступаються, та боржників за такими договорами, серед яких - кредитний договір 01/04-2014 від 30.01.2014 року, що укладений між ПАТ "Брокбізнесбанк" та ТОВ "Подільський господар", та додаткові угоди і додатки до нього, що є невід'ємною частиною, за наявності таких.

При цьому, 10.08.2017 р. ТОВ "ФК "Авістар" (первісний кредитор) було укладено договір з товариством з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" (новий кредитор) №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, відповідно до умов якого ТОВ "ФК "Авістар" зобов'язалося відступити новому кредитору право вимоги до боржника за кредитним договором, що буде належати ТОВ "ФК "Авістар" у разі перемоги у аукціоні (конкурсі) щодо продажу активів банку, що буде оголошений Фондом гарантування вкладів фізичних осіб в процедурі ліквідації банку у відповідності до законодавства, а ТОВ "АТЗТ Мирне" зобов'язалося прийняти зазначене вище право вимоги та перераховувати первісному кредитору кошти у сумі ціни відступлення.

У подальшому в укладеному сторонами вищезазначеного договору акті погодження ціни від 04.09.2017 р. ТОВ "ФК "Авістар" та ТОВ "АТЗТ Мирне" погодили, що новий кредитор придбаває у первісного кредитора право вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30 січня 2014 року та договорами забезпечення виконання зобов'язань за цими кредитним договором за ціною, що становить 8210000,00 гривень без ПДВ.

21.09.2017 р. згідно з актом прийому-передачі прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, від 10.08.2017 року, ТОВ "ФК "Авістар" передав, а ТОВ "АТЗТ Мирне" прийняв права грошової вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014 року до боржника: ТОВ "Подільський господар".

Також зазначено, що первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає усі права первісного кредитора в судових спорах/виконавчих провадженнях, що виникли на основі кредитного договору 01/04-2014 від 30.01.2014 року, а також договорів забезпечення (застави, іпотеки, поруки тощо), які були укладенні з метою забезпечення виконання вказаного кредитного договору, а саме (проте не виключно) в справі № 924/1319/15 за позовом АТ "Брокбізнесбанк" до ТОВ "Подільський господар", ТОВ "АТЗТ Мирне" про стягнення заборгованості (п. 3 акта).

Також згідно з актом прийому-передачі документів від 21.08.2017 р. ТОВ "ФК "Авістар" передано, а ТОВ "АТЗТ Мирне" отримано, з-поміж, іншого кредитний договір 01/04-2014 від 30.01.2014 року, що укладений між ПАТ "Брокбізнесбанк" та ТОВ "Подільський господар", та додаткові угоди і додатки до нього, що є невід'ємною частиною, за наявності таких.

Згідно з актом в момент укладення цього договору первісний кредитор передає новому кредитору матеріали (рішення, ухвали, постанови тощо) судових справ/виконавчих проваджень, що виникли на основі кредитного договору 01/04-2014 від 30.01.2014 р., а також договорів забезпечення (застави, іпотеки, поруки тощо), які були укладені з метою забезпечення виконання вказаного кредитного договору, а саме (проте не виключно): матеріали справи № 924/1319/15 за позовом АТ "Брокбізнесбанк" до ТОВ "Подільський господар", ТОВ "АТЗТ Мирне" про стягнення заборгованості.

Судом враховується, що підставами виникнення цивільних прав і обовязків, зокрема, є договори та інші правочини (пункт 1 частина друга стаття 11 ЦК України).

У п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 512 Цивільного кодексу України встановлено, що кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги). Кредитор у зобов'язанні може бути замінений також в інших випадках, встановлених законом.

Згідно з ч. 1 ст. 516 Цивільного кодексу України заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з вимогами чинного законодавства заміна осіб в окремих зобовязаннях через волевиявлення сторін (відступлення права вимоги) є різновидом правонаступництва та можливе на будь-якій стадії процесу.

Виходячи із цих норм, зокрема, п. п. 1, 2 частини першої статті 512 ЦК України, у разі передання кредитором своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги) чи правонаступництва (припинення юридичної особи шляхом злиття, приєднання поділу, перетворення або ліквідації, спадкування) на стадії виконання судового рішення відбувається вибуття кредитора.

Така заміна кредитора відбувається поза межами виконавчого провадження у разі смерті кредитора, припинення юридичної особи чи відступлення права вимоги.

У звязку з такою заміною кредитора відбувається вибуття цієї особи з виконавчого провадження, у результаті чого припиняється її статус сторони виконавчого провадження і її заміна належним кредитором проводиться відповідно до ст. 15 Закону України "Про виконавче провадження", статті 121-4 ГПК України (подібна правова позиція у постанові ВСУ від 20.11.2013 р. у справі №6-122цс13).

Відступлення права вимоги є договірною передачею вимог первісного кредитора новому кредиторові та відбувається на підставі укладеного між ними правочину, при цьому заміна кредитора саме у зобов'язанні допускається протягом усього часу існування зобов'язання, якщо це не суперечить договору та не заборонено законом.

З матеріалів заяви слідує, що ТОВ "АТЗТ Мирне" відповідно до умов договору від 10.08.2017 р. №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, укладеного з ТОВ "ФК "Авістар", та актів прийому-передачі прав вимоги та прийому-передачі документів від 21.09.2017 р., до нього набуло права вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014 р., боржником за яким є ТОВ "Подільський господар".

У свою чергу ТОВ "ФК "Авістар" набуло прав вимоги за кредитним договором №01/04-2014 від 30.01.2014 р., боржником за яким є ТОВ "Подільський господар", на підставі договору №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги від 19.09.2017 р., укладеного із первісним кредитором - ПАТ "Брокбізнесбанк".

Відповідно до ст. 25 Господарського процесуального кодексу України у разі припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

З огляду на зазначені обставини та приписи законодавства, заяву старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області про заміну сторони виконавчого провадження необхідно задовольнити, замінивши стягувача у виконавчому провадженні з виконання наказу у справі №924/1319/15, виданого господарським судом Хмельницької області 12.03.2016 р., - публічне акціонерне товариство "Брокбізнесбанк" на товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" відповідно до договору від 10.08.2017 р. №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, та договору №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги від 19.09.2017 р.

Керуючись ст. ст. 86, 121-4 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Замінити стягувача у виконавчому провадженні з виконання наказу у справі №924/1319/15, виданого господарським судом Хмельницької області 12.03.2016 р., - публічне акціонерне товариство "Брокбізнесбанк" (03050, м. Київ, просп. Перемоги, буд. 41, ) на товариство з обмеженою відповідальністю "АТЗТ Мирне" (59321, Чернівецька область, Кіцманський район, с. Оршівці, вул. Незалежності, буд. 177, ) відповідно до договору від 10.08.2017 р. №10082017/3 про відступлення прав вимоги, що виникнуть у майбутньому, та договору від 19.09.2017 р. №181 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги.

Головуючий суддя В.В. Виноградова

Суддя В.В. Димбовський

Суддя С.В. Заверуха

Віддруков. 6 прим.: 1 - до справи; 2 - позивачу (03057, м. Київ, пр-кт Перемоги, 41), 3 - відповідачу 1 (30440, с. Мокіївці, Хмельницька обл., Шепетівський р-н), 4 - відповідачу 2 (59321, с. Оршівці Чернівецька обл., Кіцманський р-н, вул. Незалежності, буд. 177), 5 - відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області (29000, м. Хмельницький, вул. Тернопільська, 13/2), 6 - ТОВ "ФК "Авістар" (01010, м. Київ, вул. Московська, 32/2). 2 - рек.