РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.10.2017Справа №910/9354/17
За позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Грінед"

до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської

міської ради (Київської міської державної адміністрації)

про усунення перешкод у здійсненні господарської діяльності, визнання

незаконним рішень та визнання права на розміщення сезонного майданчика

Суддя Усатенко І.В.

Представники сторін:

від позивача Фрідман О.О. (за дов.)

від відповідача Крайня Л.В. (за дов.)

На підставі статті 85 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 11.10.2017 судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Господарського суду міста Києва звернулось з позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Грінед" до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про усунення перешкод у здійсненні господарської діяльності, визнання незаконним рішень та визнання права на розміщення сезонного майданчика.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач на підставі протоколу Комісії з питань розміщення тимчасових споруд торгівельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібно роздрібної торгівельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства (далі - Комісія) № 57 від 24.03.2017 прийняв рішення про анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16, виданого позивачу та про дострокове припинення дії договору щодо пайової участі в утриманні об'єктів благоустрою від 19.10.2016 № 03385-16/2, які позивач просить визнати незаконними та скасувати. Крім того, в зв'язку з тим, що позивач вважає прийняті відповідачем рішення незаконними, він просить відновити становище, яке існувало до порушення, шляхом: визнання за ТОВ "Грінед" права на розміщення сезонного майданчика площею 101,5 кв м за адресою: м. Київ, вул. Терещенківська, 8 на умовах визначених паспортом прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та зобов'язати відповідача не чинити позивачу перешкод у здійсненні ним господарської діяльності. Позивач зазначає, що паспорт прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 був анульований, а договір від 19.10.2016 № 03385-16/2 достроково розірваний за відсутності підстав для вказаних дій, передбачених законодавством.

Ухвалою суду від 14.06.2017 порушено провадження у справі № 910/9354/17, розгляд останньої призначено на 17.07.2017.

Відповідач в судове засідання 17.07.2017 не з'явився, явку уповноваженого представника не забезпечив, вимог ухвали суду про порушення провадження у справі не виконав, про причини неявки суд не повідомив.

В судовому засіданні 17.07.2017 представник позивача долучив письмові пояснення.

Ухвалою суду від 17.07.2017 відкладено розгляд справи на 07.09.2017 та продовжено строки вирішення спору на п'ятнадцять днів.

Відповідач в судове засідання не з'явився, явку уповноваженого представника не забезпечив, вимог ухвали суду про відкладення розгляду справи не виконав, про причини неявки суд не повідомив.

Представником позивача в судовому засіданні подано клопотання про відкладення розгляду справи, у зв'язку з неявкою відповідача та у зв'язку з необхідністю надання додаткових доказів.

Ухвалою від 07.09.2017 розгляд справи відкладено на 02.10.2017.

В судовому засіданні 02.10.2017 представник відповідача подав відзив на позовну заяву, в якому зазначив, що з приводу анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та дострокового розірвання договору від 19.10.2016 № 03385-16/2 було здійснено на підставі рішення Комісії № 57 від 24.03.2017 з дотриманням вимог чинного законодавства, в свою чергу ним рішення не приймалось.

В судовому засіданні 02.10.2017 оголошено перерву до 11.10.2017.

Представником позивача в судовому засіданні 11.10.2017 долучено до матеріалів справи додаткові документи.

Представник позивача підтримав позовні вимоги, просив суд позов задовольнити.

Представник відповідача у позові просив відмовити.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд м. Києва, -

ВСТАНОВИВ:

15.03.2013 між ТОВ "Алея-Парк" (продавець) та ТОВ "Грінед" (покупець) укладено договір купівлі-продажу, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Макухою О.О. та зареєстрований в реєстрі за № 331. Згідно вказаного договору продавець передає у власність, а покупець приймає у власність належний продавцю на праві приватної власності нежилий будинок (літ. А), що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Терещенківська, 8 загальною площею 53,40 кв м, розташований на земельній ділянці площею 753 кв м, кадастровий № :76:008:0100.

До матеріалів справи долучено протокол № 43 засідання Комісії з питань розміщення тимчасових споруд торгівельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібно роздрібної торгівельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства від 16.05.2016 згідно якого розглянуто заяву ТОВ "Грінед" про розміщення майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства на вул. Терещенківській, 8 та погоджено можливість розміщення сезонного майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства та доручено Департаменту містобудування та архітектури укласти договір пайової участі за умови погодження заявником з Управлінням ландшафтної архітектури, комплексного благоустрою Департаменту містобудування та архітектури ескізного проекту сезонного майданчика, а після сплати пайової участі видати власнику закладу ресторанного господарства висновок про відповідність намірів щодо місця розташування сезонного майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства.

До матеріалів справи долучено висновок № 03385-16 про відповідність намірів щодо місця розташування сезонного майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства будівельним нормам до якого долучена ситуаційна схема та перелічено умови для отримання паспорту прив'язки сезонного майданчика.

Між Товариством з обмеженою відповідальністю "Грінед" (сторона 1) та Департаментом містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (сторона 2) 19.10.2016 укладено договір № 03385-16/2 щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою.

Згідно п. 1.1, 1.2 договору сторона 1 зобов'язується оплатити пайову участь в утриманні об'єкта благоустрою (місце розташування м. Київ, вул. Терещенківська, 8) на території якого розташована тимчасова споруда (сезонний майданчик, площею 101,5 кв м), функціональне використання якої майданчики для харчування біля закладів ресторанного господарства, власником якої є сторона 1. Сторони погодились, що замовник сплачує пайову участь в утриманні об'єкта благоустрою у розмірі 52647,05 грн щорічно протягом терміну дії договору.

Сторона 1 зобов'язана перерахувати пайовий внесок у сумі 52647,05 грн щорічно протягом терміну дії договору, на умовах, визначених у цьому договорі. Сторона 1 сплачує пайовий внесок в повній сумі протягом 10 днів від дати договору. Сторона 2 за умови належного виконання стороною 1 своїх обов'язків, що випливають з цього договору, відповідно до вимог законодавства, зобов'язана в порядку, визначеному цим договором, видати стороні 1 документ, що посвідчує факт сплати пайової участі (інформаційний талон) (п. 2.1, 2.2 договору).

Цей договір набирає чинності з 05.02.2017 та діє до 05.02.2022 року. Зміна умов цього договору проводиться у письмовій формі за взаємною згодою сторін. У разі якщо не досягнуто такої згоди, спір розв'язується в судовому порядку. Чинність цього договору припиняється у разі: невиконання сторонами умов договору; за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом; за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом; в інших випадках, передбачених законодавством України; відповідно до положень, визначених у рішенні Київської міської ради (п. 6.1, 7.1, 7.2 договору).

До матеріалів справи додано інформаційний талон серія СМ № 03385-16 від 11.08.2016, що дійсний до 04.02.2017.

До матеріалів справи долучено контрольну картку № 16100285-Шв на тимчасове порушення благоустрою та його відновлення в зв'язку з встановленням сезонного майданчика для харчування біля закладів ресторанного господарства за адресою: м. Київ, вул. Терещенківська, 8, початок робіт 11.11.2016-11.04.2017. Крім того, долучено передпроектні пропозиції тимчасової споруди (павільйону) та благоустрою прилеглої території при кафе по вул. Терещенківській, 8 у м. Києві. На титульній сторінці яких міститься погодження 01.08.2016 заступника директора Департаменту містобудування та архітектури.

Позивачу було видано паспорт прив'язки тимчасової споруди № ШЧ.11672.03385-16 з терміном дії з 05.02.2017 до 05.02.2022 на розміщення сезонного майданчику (майданчик для харчування біля закладів ресторанного господарства) площею 101,5 кв м у м. Києві, вул. Терещенківська, 8. Строк дії паспорта прив'язки становить 5 років за умови сплати суб'єктом господарювання за договором щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою № 03385-16/2. Пайову участь за договором від 19.10.2016 № 03385-16/2 сплачено за період: з 05.02.2017 до 05.02.2018. Паспорт містить ескіз фасадів, схему благоустрою. Паспорт містить примітку про погодження з Комунальним підприємством по утриманню зелених насаджень Шевченківського району м. Києва як балансоутримувача. Договір пайової участі, інформаційний талон та паспорт прив'язки був направлений позивачу супровідним листом.

До матеріалів справи долучено копію листа від 08.08.2016 № 1450 Комунального підприємства по утриманню зелених насаджень Шевченківського району м. Києва адресованого директору ТОВ "Грінед", в якому вказано наступне: враховуючи розпорядження КМДА від 07.11.2013 № 2027 "Про затвердження порядку розміщення майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в м. Києві", КП УЗН Шевченківського району м. Києва не заперечує розміщенню сезонного майданчика кафе "Le Park Cafe" площею 101,5 кв м за адресою вул. Терещенківська, за умови дотримання вимог чинного природоохоронного законодавства та правил благоустрою м. Києва, затверджених рішенням Київської міської ради від 25.12.2008 № 1051/1051.

Тобто балансоутримувачем було погоджено позивачу розміщення сезонного майданчика за адресою: м. Київ, вул. Терещенківська, 8.

Згідно листа Комунального підприємства по утримання зелених насаджень Шевченківського району міста Києва від 17.03.2017 № 236-506 адресованого ТОВ "Грінед", повідомлено про відкликання балансоутримувачем його листа з погодженням розміщення сезонного майданчику, оскільки, це призвело до пошкодження зелених насаджень.

Листом від 17.03.2017 № 237-507 Комунальне підприємство по утриманню зелених насаджень Шевченківського району міста Києва повідомило Департамент містобудування та архітектури про відкликання погодження встановлення сезонного майданчика ТОВ "Грінед". А в листі від 09.03.2017 № 236-459 балансоутримувач повідомив департамент, що ним було погоджено ТОВ "Грінед" розміщення не сезонного, а літнього майданчика.

Згідно протоколу № 57 Комісії з питань розміщення тимчасових споруд торгівельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібно роздрібної торгівельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства від 24.03.2017, затвердженого Заступником голови Київської міської державної адміністрації О. Спасибко 27.03.2017 розглянуто звернення Комунального підприємства по утримання зелених насаджень Шевченківського району міста Києва щодо розміщення сезонного майданчика ТОВ «Грінед» у парку ім. Т.Г.Шевченка. Комісія слухала Першого заступника директора Комунального підприємства по утримання зелених насаджень Шевченківського району міста Києва Крутя С.О. який зазначив, що: комунальне підприємство, як балансоутримувач парку ім. Тараса Шевченка, надавало згоду лише на розміщення ТОВ «Грінед» на території парку відкритого (літнього) майданчика для харчування; при розміщенні ТОВ «Грінед» сезонного майданчика для харчування є можливим знищення зелених насаджень; ТОВ «Грінед», під час отримання погодження, не надавав до КП УЗН Шевченківського району міста Києва ескізного проекту сезонного майданчика; КГІ УЗН Шевченківського району міста Києва відкликає своє погодження на розміщення ТОВ «Грінед» даного майданчика. Представника ТОВ «Грінед», який зазначив, що: підприємство виконало усі вимоги рішення Комісії № 43 від 16.05.2016 щодо для оформлення паспорту прив'язки сезонного майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства на вул. Терещенківській, 8; підприємство погодити з КП УЗН Шевченківського району міста Києва розміщення не відкритого (літнього), а сезонного майданчика для харчування; підприємство на постійній основі надавало фінансову допомогу для утримання та благоустрою парку ім. Тараса Шевченка. ОСОБА_6, який зазначив, що у зв'язку з невірним тлумаченням представниками Комунального підприємства по утримання зелених насаджень Шевченківського району міста Києва визначення понять сезонний майданчик та відкритий (літній) майданчик, останнім було надано погодження на розміщення майданчика. Також, ОСОБА_6 зазначив про наявність великої кількості скарг, які надходять до Київської міської ради та її структурних підрозділів на встановлення ТОВ «Грінед» сезонного майданчика в парку ім. Т. Шевченка. ОСОБА_7, який зазначив, що КП УЗН Шевченківського району міста Києва погодив розміщення сезонного майданчика без ознайомлення з ескізним проектом облаштування майданчика та запропонував Комісії прийняти рішення щодо доручення Департаменту містобудування та архітектури анулювати виданий 'ГОВ «Грінед» паспорт прив'язки у зв'язку із ненаданням останнім КП УЗН Шевченківського району м. Києва, при отриманні погодження, усієї достовірної інформації щодо типу майданчику, достроково розірвати договір пайової участі в утриманні об'єктів благоустрою та повернути ТОВ «Грінед» усі затрачені кошти.

Комісією було вирішено: підтримати пропозицію Департаменту міського благоустрою та збереження природного середовища та доручити Департаменту містобудування та архітектури: анулювати паспорт прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 від 19.10.2016, у зв'язку із наданням ГОВ «Грінед» недостовірних відомостей; достроково розірвати договір щодо пайової участі в утриманні об'єктів благоустрою 03385-16/2 від 19.10.2016; повернути ТОВ «Грінед» кошти, сплачені за договором щодо пайової участі за № 03385-16/2 від 19.10.2016.

До матеріалів справи долучено лист Департаменту містобудування та архітектури від 14.04.2017 № 055-6740, яким поінформовано, до дію договору пайової участі в утриманні від 19.10.2016 № 03385-16/2 достроково припинено; паспорт прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 анульовано. Рішення про дострокове припинення та анулювання наедених вище документів прийнято Комісією з питань розміщення тимчасових споруд торгівельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібно роздрібної торгівельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства 24.03.2017. Крім того, згідно листа від 10.05.2017 № 055-8079 Департаменту містобудування та архітектури вимогами чинного законодавства не передбачено видання Департаментом містобудування та архітектури наказі на анулювання дії паспорта прив'язки тимчасових споруд, а отже Департамент не видавав наказів про припинення дії договору № 03385-1/2 від 19.10.2016 та анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16.

До матеріалів справи долучено лист Департаменту містобудування та архітектури адресований ТОВ "Грінед" від 29.03.2017 № 055-5589, яким повідомлено про дострокове припинення договору від 19.10.2016 № 03385-16/2 та анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 відповідно до п. 2.27 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Мінрегіонбуду від 21.10.2011 № 244.

Судом встановлено, що Комісією було прийнято рішення про анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та про дострокове припинення договору від 19.10.2016 № 03385-16/2, про що повідомлено позивача.

Належних та допустимих доказів того, що відповідачем приймались рішення про анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та про дострокове припинення договору від 19.10.2016 № 03385-16/2 суду не надано.

Відповідно до п. 1.2 Рішення Київської міської ради від 24 лютого 2011 року N 56/5443 "Про затвердження Порядку визначення обсягів пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власників (користувачів) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в утриманні об'єктів благоустрою м. Києва та внесення змін до деяких рішень Київської міської ради" (далі - рішення № 56/5443) майданчик для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства - місце для надання послуг з харчування біля стаціонарного (капітального) закладу ресторанного господарства, який відкритий для обслуговування населення на певний сезон року, розміщений на відкритому повітрі (під тентами, на верандах, у павільйонах легкого типу) або виготовлений з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, та встановлений тимчасово, без улаштування фундаменту, не є капітальною спорудою. Залежно від типу конструкцій, які використовуються для влаштування, та періоду функціонування майданчики поділяються на відкриті (літні) майданчики та сезонні майданчики. Розміщення сезонних майданчиків здійснюється на підставі паспорта прив'язки тимчасової споруди, оформленого відповідно до Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21 жовтня 2011 року N 244, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22 листопада 2011 року за N 1330/20068, за умови визначення відповідності намірів щодо місця розташування сезонного майданчика будівельним нормам за результатами розгляду документів, поданих відповідно до зазначеного Порядку; місця розміщення відкритих (літних) та сезонних майданчиків не визначаються Комплексною схемою; комісія з питань розміщення тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства (далі - Комісія) - комісія виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), до компетенції якої входить визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС Комплексній схемі ТС, будівельним нормам, запровадження додаткових зон обмежень розміщення ТС, розгляд заяв щодо неправомірного надання відмови в укладанні договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою та інші питання, пов'язані з розміщенням ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства.

Згідно п. 1.3. "Порядок розміщення майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в місті Києві", затвердженого Розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 7 листопада 2013 року N 2027 (далі - Порядок № 2027) у цьому Порядку терміни вживаються у такому значенні: відкритий (літній) майданчик для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства (далі - відкритий (літній) майданчик) - різновид майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства, місце для надання послуг з харчування біля стаціонарного (капітального) закладу ресторанного господарства на відкритому повітрі (під тентами, на верандах, у павільйонах легкого типу), що діє щорічно з 01 травня до 31 жовтня відповідного року; майданчик для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства (далі - майданчик) - місце для надання послуг з харчування біля стаціонарного (капітального) закладу ресторанного господарства, який відкритий для обслуговування населення на певний сезон року, розміщений на відкритому повітрі (під тентами, на верандах, у павільйонах легкого типу) або виготовлений з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, та встановлений тимчасово, без улаштування фундаменту, не є капітальною спорудою. У залежності від типу конструкцій, які використовуються для влаштування, та періоду функціонування майданчики поділяються на відкриті (літні) майданчики та сезонні майданчики; паспорт прив'язки розміщення сезонного майданчика (далі - паспорт прив'язки) - комплект документів, у яких визначено місце встановлення сезонного майданчика на топографо-геодезичній основі М 1:500 та схему благоустрою прилеглої території сезонного майданчика; сезонний майданчик для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства (далі - сезонний майданчик) - різновид майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства, місце для надання послуг з харчування біля стаціонарного (капітального) закладу ресторанного господарства, влаштоване з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, встановлений тимчасово без улаштування фундаменту, не є капітальною спорудою та може функціонувати в термін, визначений в паспорті прив'язки.

Відповідно до п 1.3, 1.4. "Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності", затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства № 244 від 21.10.2011 (далі - Порядок № 244), тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту; замовник - суб'єкт господарювання, який має намір розмістити ТС на підставі паспорта прив'язки ТС; комплексна схема розміщення ТС - схема розміщення ТС на території населеного пункту або його частині; паспорт прив'язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території; схема благоустрою ТС - схема, виконана замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 із зазначенням заходів щодо благоустрою та озеленення території, прилеглої до ТС (розташування квітників, під'їздів, урн, влаштування дорожнього покриття або мощення фігурними елементами мощення тощо).

Згідно п. 2.2. Рішення № 56/5443 у всіх питаннях щодо організації залучення Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою виконавчий орган Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) виступає в особі Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - Департамент).

Відповідно до п. 2.3, 2.4, 2.7 Рішення № 56/5443 у разі встановлення (розміщення) ТС на об'єктах благоустрою, розташованих на земельних ділянках комунальної власності територіальної громади міста Києва, власник ТС укладає договір щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою. Пайову участь (внесок) в утриманні об'єктів благоустрою сплачують суб'єкти господарювання, які є власниками ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власниками (користувачами) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства. У випадках вирішення питання встановлення (розміщення) ТС відповідно до Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21 жовтня 2011 року N 244, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22 листопада 2011 року за N 1330/20068, подача та розгляд документів, передбачених пунктом 2.6 цього Порядку, не здійснюється, а укладання договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою здійснюється за умови визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС Комплексній схемі за результатами розгляду документів, поданих відповідно до зазначеного Порядку, а щодо питання встановлення (розміщення) сезонного майданчика для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства на підставі паспорта прив'язки тимчасової споруди - за умови визначення відповідності намірів щодо місця розташування сезонного майданчика будівельним нормам за результатами розгляду документів, поданих відповідно до зазначеного Порядку.

Згідно п. 2.9 Рішення № 56/5443 договір щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою укладається із суб'єктами господарювання у разі: позитивних результатів розгляду документів, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку; визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС у Комплексній схемі відповідно до Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 N 244, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22 листопада 2011 року за N 1330/20068; визначення суб'єкта господарювання переможцем інвестиційного конкурсу за його результатами та з яким укладено інвестиційний договір (у разі відповідності вимогам законодавчих актів України, державним будівельним нормам та стандартам).

Пунктом 2.12. Рішення № 56/5443 передбачено, що підставами для припинення дії договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою до закінчення терміну його дії є: звернення суб'єкта господарювання із заявою про розірвання договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою; припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця; встановлення факту надання в заяві та документах, що додаються до неї, недостовірних відомостей; недотримання суб'єктом господарювання істотних умов договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою; зміна містобудівної ситуації, державних будівельних норм, зміна у розташуванні інженерних мереж, що унеможливлює розташування об'єкта у певному місці (у разі відмови суб'єкта господарювання від запропонованого альтернативного місця розміщення об'єкта); невиконання умов документа, що визначає відповідність намірів суб'єкта господарювання Комплексній схемі, у визначений в ньому термін (при оформлені паспорта прив'язки ТС); анулювання паспорта прив'язки ТС; рішення суду.

Вказаний перелік є вичерпним і при прийнятті рішення про дострокове припинення договору пайової участі Комісія послалась на обставину щодо подання позивачем недостовірних даних.

Пунктами 2.1, 2.2, 2.4, 2.6, 2.7, 2.11, 2.13 Порядку № 244 передбачено, що підставою для розміщення ТС є паспорт прив'язки ТС (додаток 1). Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним. Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. Для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно. Паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. Паспорт прив'язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним. При оформлені паспорта прив'язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком.

Згідно п. 2.14, 2.18, 2.20, 2.21, 2.27 Порядку № 244 паспорт прив'язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Ненадання паспорта прив'язки з інших підстав не допускається. Продовження строку дії паспорта прив'язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив'язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації. Встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив'язки. Відхилення від паспорта прив'язки ТС не допускається. Дія паспорта прив'язки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив'язки; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив'язки ТС.

Відповідно до п. 1.5, 2.15, 2.16 Порядку № 2027 організаційне забезпечення розміщення майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства на території міста Києва покладається на Департамент містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - Департамент). У разі розміщення майданчика на земельній ділянці, що знаходиться у власності (користуванні) третіх осіб, таке розміщення допускається виключно за їх письмовою згодою. В охоронних зонах інженерних комунікацій дозволяється розміщувати сезонні майданчики виключно за погодженням з утримувачами інженерних комунікацій, які експлуатують ці комунікації.

Згідно п. 4.1, 4.2, 4.4, 4.10, 4.11 Порядку № 2027 підставою для розміщення сезонного майданчика є оформлений в установленому порядку паспорт прив'язки. Для вивчення можливості розміщення сезонного майданчика та укладення договору про сплату пайової участі суб'єкт господарювання готує та подає до відділу (центру) надання адміністративних послуг апарату відповідної районної в місті Києві державної адміністрації письмову заяву, документи, передбачені Порядком визначення обсягів пайової участі, схему розміщення сезонного майданчика і благоустрою прилеглої до нього території, складену суб'єктом господарювання у довільній формі. За наявності повного пакета документів, визначеного пунктом 4.2 цього Порядку, Департамент протягом десяти робочих днів вносить їх на засідання комісії з розгляду питань розміщення сезонних майданчиків на території міста Києва. Комісія з питань розміщення тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства (далі - комісія) утворюється виконавчим органом Київської міської ради (Київською міською державною адміністрацією). Положення та склад комісії затверджуються розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації). Комісія: розглядає документи, подані суб'єктами господарювання відповідно до пункту 4.2 цього Порядку; надає суб'єктам господарювання рекомендації щодо розміщення сезонних майданчиків; вирішує питання можливості розміщення сезонних майданчиків на території міста Києва; розглядає інші питання розміщення сезонних майданчиків на території міста Києва відповідно до вимог цього Порядку. Департамент оформлює паспорт прив'язки за наявності позитивного рішення комісії про можливість розміщення сезонного майданчика та підтвердження факту сплати суб'єктом господарювання пайової участі протягом десяти робочих днів з дня подання повного пакета документів, визначених у пункті 4.8 цього Порядку. При оформлені паспорта прив'язки забороняється вимагати від замовника додаткові документи та погодження, не передбачені цим Порядком.

Згідно п. 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.1.4, 6.2, 6.3 Порядку № 2027 підставами для припинення розміщення майданчика та анулювання довідки про функціональне призначення / паспорта прив'язки до закінчення строку їх дії є: звернення суб'єкта господарювання - власника (користувача) стаціонарного закладу ресторанного господарства із заявою про анулювання довідки про функціональне призначення або паспорта прив'язки; припинення суб'єкта господарювання - власника (користувача) стаціонарного закладу ресторанного господарства; рішення суду; (6.1.4) створення загрози здоров'ю або життю людей та/або заподіяння шкоди (майнової чи немайнової) третім особам у результаті погіршення технічного стану майданчика, що підтверджується документом (-ами), складеним (-ими) у встановленому порядку уповноваженим (-ими) на це органом (-ами). Анулювання довідки про функціональне призначення та розірвання договору про сплату пайової участі для відкритих (літніх) майданчиків до закінчення строку їх дії здійснюється Департаментом за наявності підстав, визначених у пункті 6.1 цього Порядку. Анулювання паспорта прив'язки до закінчення строку його дії та розірвання договору про сплату пайової участі для сезонних майданчиків здійснює: Департамент в межах повноважень, визначених цим Порядком, у випадках, передбачених підпунктами 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3 пункту 6.1 цього Порядку; комісія за результатами розгляду підстав, визначених підпунктом 6.1.4 пункту 6.1 цього Порядку, та прийняття відповідного рішення.

Згідно п. 3 "Положення про комісію з питань розміщення тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства", затвердженого розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) 28 листопада 2014 року N 1391 (далі - Положення про Комісію), комісія відповідно до покладених на неї завдань в тому числі приймає рішення щодо анулювання паспортів прив'язки до закінчення строку їх дії та розірвання договорів про сплату пайової участі для сезонних майданчиків у випадку, передбаченому підпунктом 6.1.4 пункту 6.1 розділу VI Порядку розміщення майданчиків для харчування.

Статтею 16 Цивільного кодексу України та статтею 20 Господарського кодексу України визначено переліки способів захисту порушених прав.

Частиною 1 статті 16 Цивільного кодексу України встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Частина 2 ст. 16 Цивільного кодексу України визначає, що способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов'язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Згідно статті 20 Господарського кодексу України, кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються шляхом: визнання наявності або відсутності прав; визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом; відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів суб'єктів господарювання; припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення; присудження до виконання обов'язку в натурі; відшкодування збитків; застосування штрафних санкцій; застосування оперативно-господарських санкцій; застосування адміністративно-господарських санкцій; установлення, зміни і припинення господарських правовідносин; іншими способами, передбаченими законом.

Частина 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно частини 2 статті 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Відповідач наголошував в судових засіданнях та повідомляв позивача, зокрема, в своїх листах до ТОВ "Грніед", що ним не приймались рішення про анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та про дострокове припинення договору від 19.10.2016 № 03385-16/2, які оспорює позивач.

Відповідно до Положення про Комісію, комісія є консультативно-дорадчим органом при виконавчому органі Київської міської ради (Київській міській державній адміністрації). Комісія у своїй діяльності керується Конституцією України, законами України, постановами Верховної Ради України, актами Президента України та Кабінету Міністрів України, наказами відповідних міністерств, рішеннями Київської міської ради, розпорядженнями Київського міського голови та виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та іншими нормативно-правовими актами, а також цим Положенням. Робочим органом комісії є Департамент містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - Робочий орган), який здійснює організаційне, інформаційне, матеріально-технічне забезпечення її діяльності.

Згідно п. 4.4 Порядку № 2027 комісія з питань розміщення тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства (далі - комісія) утворюється виконавчим органом Київської міської ради (Київською міською державною адміністрацією).

Тобто Департамент містобудування та архітектури є окремою юридичною особою, що є виконавчим органом Комісії, проте Комісія утворюється та підпорядковується Київській міській державній адміністрації, яка фактично і є юридичною особою до якої в судовому порядку може бути оскаржено рішення Комісії.

Проте позивач в судових засіданнях наполягав, що його права порушені саме відповідачем і що саме відповідач прийняв рішення про анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та про дострокове припинення договору від 19.10.2016 № 03385-16/2, які позивач і просив скасувати.

Однак, саме Комісією прийнято рішення, оформлене протоколом № 57 від 24.03.2017 про анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та про дострокове припинення договору від 19.10.2016 № 03385-16/2 на підставі якого анульовано паспорт прив'язки та достроково припинено договір. Вказане рішення є чинним, не скасовано та не визнано у встановленому законом порядку недійсним. Натомість відповідачем рішення про анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та про дострокове припинення договору від 19.10.2016 № 03385-16/2 не приймались, в зв'язку з чим позов у частині визнання незаконним та скасування рішень відповідача про анулювання паспорту прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та про дострокове припинення договору від 19.10.2016 № 03385-16/2 не підлягають задоволенню.

Оскільки рішення Комісії № 57 від 24.03.2017 є чинним у суду відсутні підстави для відновлення становища шляхом визнання за ТОВ "Грінед" права на розміщення сезонного майданчика площею 101,5 кв м за адресою: м. Київ, вул. Терещенківська, 8 на умовах визначених паспортом прив'язки № ШЧ.11672.03385-16 та зобов'язання відповідача не чинити позивачу перешкод у здійсненні ним господарської діяльності.

Відповідно до ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди;відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Позовні вимоги позивача про зобов'язання відповідача не чинити позивачу перешкод у здійсненні ним господарської діяльності взагалі необґрунтовані, позивачем не визначений зміст позовних вимог до відповідача, не зазначено які перешкоди відповідач чинить позивачу в господарський діяльності. Позивачем невірно обраний спосіб захисту права. Позивачем не надано належних та допустимих доказів порушення відповідачем його прав. Крім того, Договором про пайову участь передбачено можливість його дострокового припинення в зв'язку з обставинами, передбаченими рішеннями Київської міської ради.

Відповідно до ст. 33 ГПК України Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Позивач не довів ті обставини на які посилається в обґрунтування своїх вимог.

З огляду на вищевикладене позовні вимоги не підлягають задоволенню

Судовий збір відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, покладається на позивача.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 33, 49, 82, 83, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні позову відмовити повністю.

2. Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено: 18.10.2017.

Суддя І.В.Усатенко