ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" жовтня 2017 р.Справа № 916/2528/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Лавриненко Л.В., Лашина В.В.

секретар судового засідання Безпалюк А.В.

за участю:

від ПАТ АБ «Порто-Франко» - Ногай Д.С., довіреність б/н від 25.10.2017;

від ПП «Південьтрансресурс» - Кузнецов К.С., довіреність б/н від 20.02.2017;

від АК Колмикової Т.О. - Іванов І.А., довіреність № 6697 від 03.08.2017;

від ТОВ «Чорноморська будівельна група» - Голоденко М.Ю., довіреність б/н від 26.09.2017

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Порто-Франко»

на постанову Господарського суду Одеської області від 02.03.2017

у справі № 916/2528/16

за заявою Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Порто-Франко»

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Грані»

ліквідатор Колмикова Т.О.

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду Одеської області від 02.03.2017 у справі №916/2528/16, зокрема, припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Грані» (далі - ТОВ «Грані») та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Колмикової Т.О., визнано банкрутом ТОВ «Грані», відкрито строком на дванадцять місяців ліквідаційну процедуру ТОВ «Грані», призначено ліквідатором ТОВ «Грані» арбітражного керуючого Колмикову Т.О.

Не погоджуючись з зазначеною постановою, Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк «Порто-Франко» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» просить скасувати постанову Господарського суду Одеської області від 02.03.2017 у справі №916/2528/16 в частині призначення арбітражного керуючого Колмикової Т.О. та направити справу для продовження розгляду до господарського суду Одеської області.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Лавриненко Л.В., Лашин В.В.) від 03.04.2017 апеляційну скаргу ПАТ АБ «Порто-Франко» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 16.05.2017 об 11:30.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.04.2017 зупинено апеляційне провадження по справі № 916/2528/16 за апеляційною скаргою ПАТ АБ «Порто-Франко» до розгляду Вищим господарським судом України касаційної скарги ОСОБА_7 на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2017 по справі № 916/2528/16.

11.04.2017 до Одеського апеляційного господарського суду від Арбітражного керуючого Колмикової Т.О. надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого просить відмовити повністю ПАТ АБ «Порто-Франко» в задоволені апеляційної скарги на постанову Господарського суду Одеської області від 02.03.2017 по справі № 916/2528/16.

У зв'язку із перебуванням у відпустці судді-члена колегії Лашина В.В. та відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.08.2017, ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.08.2017 апеляційна скарга ПАТ АБ «Порто-Франко» прийнята до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Величко Т.А., Лавриненко Л.В. та поновлено провадження у справі, розгляд апеляційної скарги призначено на 06.09.2017 о 10:00.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.08.2017 зупинено апеляційне провадження по справі № 916/2528/16 до повернення з Вищого господарського суду України матеріалів справи № 916/2528/16.

У зв'язку із перебуванням у відпустці судді-члена колегії Величко Т.А. з 01.09.2017 по 01.10.2017 та відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 13.09.2017, ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.09.2017 апеляційна скарга ПАТ АБ «Порто-Франко» прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Лашин В.В., Лавриненко Л.В., провадження у справі № 916/2528/16 поновлено, розгляд апеляційної скарги призначено на 25.10.2017 о 10:30.

У судове засідання 25.10.2017 з'явився представник ПАТ АБ «Порто-Франко», який підтримав доводи апеляційної скарги. Представники ПП «Південьтрансресурс», арбітражного керуючого Колмикової Т.О. та ТОВ «Чорноморська будівельна група» просили апеляційну скаргу залишити без задоволення, а постанову Господарського суду Одеської області від02.03.2017 у справі 916/2528/16 без змін.

Інші учасники процесу в судове засідання не з'явились, про час і місце судового засідання належним чином повідомлені.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила, що підстави для скасування постанови Господарського суду Одеської області в частині призначення ліквідатора ТОВ «Грані» арбітражного керуючого Колмикової Т.О. відсутні.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ АБ «Порто-Франко» звернувся до господарського суду Одеської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Грані» банкрутом, оскільки останній неспроможний сплатити заборгованість перед кредитором після настання встановленого строку у сумі 32 109 380,15 грн.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 08.12.2016, крім іншого, порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Грані», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Колмикову Т.О., визнані грошові вимоги ПАТ АБ «Порто-Франко» до боржника, здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Боржника з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів.

Ухвалою попереднього засідання від 07.02.2017 затверджено поданий розпорядником майна та визнаний судом реєстр вимог кредиторів. Постановою Одеського апеляційного господарського суду 18.10.2017 ухвалу Господарського суду від 07.02.2017 в частині включення до реєстру вимог кредиторів ТОВ «БІОДЕС-2007», ПП «Південьтрансресурс», ТОВ «Чорноморська будівельна група», залишено без змін, а апеляційну скаргу ПАТ АБ «Порто-Франко» без задоволення.

27.02.2017 проведено збори кредиторів ТОВ «Грані», оформлених протоколом №1 від 27.02.2017, на яких створено комітет кредиторів у складі ПАТ АБ «Порто-Франко», ТОВ «Чорноморська будівельна група», ПП «Південьтрансресурс», а також вирішено звернутися до господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання ТОВ «Грані» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором ТОВ «Грані» арбітражного керуючого Колмикову Т.О.

01.03.2017 відбулося засідання комітету кредиторів боржника, оформленого протоколом №1, на якому також прийняті рішення про звернення до господарського суду Одеської області з клопотання про визнання ТОВ «Грані» банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури, ліквідатором ТОВ «Грані» запропоновано призначити арбітражного керуючого Колмикову Т.О.

02.03.2017 до господарського суду Одеської області від ліквідатора ТОВ «Грані» надійшло клопотання про визнання ТОВ «Грані» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Колмикову Т.О. До клопотання додано копію протоколу №1 засідання зборів кредиторів від 27.02.2017, на якому прийнято відповідне рішення.

Ухвалюючи рішення про визнання ТОВ «Грані» банкрутом та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Колмикову Т.О., місцевий суд керувався недостатністю вартості майнових активів боржника для погашення всієї існуючої кредиторської заборгованості та інших реальних джерел відновлення платоспроможності, рішенням зборів кредиторів кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду, вважає, що такі висновки суду першої інстанції відповідають встановленим обставинам справи та нормам чинного законодавства.

Відповідно до ч. ст. 40 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення зокрема про: звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

За наявності конкуренції кандидатур на призначення ліквідатором боржника, суд зобов'язаний розглянути кожну кандидатуру арбітражного керуючого і прийняти рішення щодо призначення тієї чи іншої кандидатури.

Абзацом 6 ч.1 ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

Згідно з абз. 8 ч. 1 ст. 114 Закону в ухвалі /постанові/ про призначення ліквідатора боржника суд має зазначити мотиви, з яких призначено певну кандидатуру та відхилено інші, що були запропоновані. При цьому слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки керуючого санацією боржника у конкретній справі та інші обставини, які свідчать про здатність арбітражного керуючого належним чином виконувати передбачені Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» обов'язки.

Як вбачається з матеріалів справи, 02.03.2017 лише арбітражний керуючий Колмикова Т.О. звернулась до господарського суду Одеської області з заявою про участь у справі про банкрутство Кредитної спілки «Промислово - фінансова спілка» та надала згоду на участь на призначення ліквідатором у справі. До заяви надано довідку про завантаженість арбітражного керуючого, копію диплому про повну вищу освіту, копію свідоцтво №85 від 08.02.2013 про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого, копію трудової книжки, копію договору добровільного страхування.

Інших заяв про призначення ліквідатором у справі про банкрутство ТОВ «Грані» матеріали справи не містять, є лише заяви арбітражних керуючих на призначення розпорядником майна, які надійшли від арбітражних керуючих на стадії розпорядження майна, отже доводи апеляційної скарги в цій частині колегією суддів не приймаються.

Таким чином, у зв'язку з відсутністю інших заяв арбітражних керуючих та пропозицій кредиторів, у тому числі ПАТ АБ «Порто-Франко» щодо призначення ліквідатора, та враховуючи, те що боржник фактично може залишитись без органу управління на стадії банкрутства - ліквідатора, що може призвести до неконтрольованих наслідків для боржника, а відтак суд першої інстанції цілком обґрунтовано призначив арбітражного керуючого Колмикову Т.О. яка виконувала функції розпорядника майна в даній справі - ліквідатором ТОВ «Грані».

Крім того, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду зазначає, що виходячи з вимог ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», комітет кредиторів в даному випадку реалізував своє право та запропонував кандидатуру на посаду ліквідатора боржника, яку при остаточному вирішенні питання про обрання кандидатури на призначення ліквідатором боржника підтримав в межах своєї компетенції господарський суд Одеської області.

Щодо твердження ПАТ АБ «Порто-франко» відносно недотримання 5-ти денного строку, до засідання суду, на проведення засідання зборів комітету кредиторів, по питанню переходу до наступної судової процедури, колегія суддів зазначає, що відповідно до ч. 11 ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» засідання комітету кредиторів з питання введення наступної судової процедури, крім першого, повинно відбутися не пізніше п'яти днів до судового засідання, проте, засідання зборів комітету кредиторів ТОВ «Грані» на яких вирішено звернутися до господарського суду Одеської області з клопотання про визнання ТОВ «Грані» банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури, ліквідатором ТОВ «Грані» запропоновано призначити арбітражного керуючого Колмикову Т. О., яке відбулося 01.03.2017 - було першим засіданням зборів комітету кредиторів ТОВ «Грані», що підтверджується протоколом № 1 засідання зборів комітету кредиторів ТОВ «Грані», отже вимоги викладені у ч. 11 ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», щодо дотримання 5-ти денного строку на проведення засідання зборів комітету кредиторів, до засідання суду, не розповсюджується на перше засідання зборів комітету кредиторів ТОВ «Грані», яке відбулося 01.03.2017.

Таким чином, запропонована кандидатура арбітражного керуючого Колмикової Т.О. на здійснення функцій ліквідатора ТОВ «Грані», відповідає вимогам ст.ст. 97, 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», нею подано відповідну заяву зі згодою на участь у справі, з якої вбачається, що Колмикова Т.О. управління боржником раніше не здійснювала, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до Закону.

Враховуючи, що інші доводи апеляційної скарги ПАТ АБ «Порто-Франко» не спростовують правильних висновків місцевого господарського суду, підстави для скасування постанови Господарського суду Одеської області від 02.03.2017 в частині призначення ліквідатора ТОВ «Грані» у справі №916/2528/16 відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову Господарського суду Одеської області від 02.03.2017 у справі № 916/2528/16 в частині призначення ліквідатора ТОВ «Грані» арбітражного керуючого Колмикової Т.О. - залишити без змін, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Порто-Франко» - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Лавриненко Л.В.

Суддя Лашин В.В.