ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"10" жовтня 2017 р.Справа № 924/255/17

Господарський суд Хмельницької області у складі колегії суддів: Муха М.Є. (головуючий), ОСОБА_1, ОСОБА_2, розглянувши матеріали справи

за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз", м. Хмельницький

до Державного підприємства "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів", смт. Дунаївці, Хмельницька область

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерство аграрної політики та продовольства України, м. Київ

про стягнення 220 055,00 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу

Представники учасників процесу:

від позивача: ОСОБА_3 за довіреністю від 02.09.16р.

від відповідача: ОСОБА_4 - за довіреністю від 11.11.2016р.

від третьої особи: не з'явився

В судовому засіданні відповідно до ч.2 ст.85 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суть спору: позивач звернувся із позовом до суду в якому просить стягнути з відповідача 220 055грн. вартості не облікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу обґрунтовуючи позовні вимоги положеннями ЗУ "Про ринок природного газу" та Кодексу газорозподільних систем.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав. У запереченнях на відзив позивач зазначає, що об'єм газу, порахований комерційним ВОГ за робочих умов, зводять до стандартних умов із застосуванням коефіцієнта приведення (в даному випадку Відповідачу пораховано з коефіцієнтом 3,0936) відповідно до вимог державних стандартів, виходячи з таких значень величини тиску та температури: за значення тиску газу береться значення, що дорівнює максимальному тиску для відповідної категорії газопроводів, але не більше ніж значення тиску, яке дорівнює вихідному тиску га ГРС за період, з якого безпосередньо подається газ на комерційний ВОГ.

Зауважує, що в акті перевірки технічного стану вузла обліку від 01.07.2016р. працівником товариства застосовувався середній коефіцієнт 2,6, але прибувши на робоче місце, зробивши технічний розрахунок кількості недорахованого газу по Дунаєвецькому КХП (при розрахунку враховувався максимальний тиск на виході з ГРС с. Міцівці - 0,17 МПа) коефіцієнт корекції в результаті розрахунку був отриманий 3,0936. Тому, в акті-розрахунку від 08.12.2016 р. наданому Відповідачу порахований більший обсяг природного газу. Позивач вважає посилання відповідача на рішенням господарського суду Хмельницької області у справі №924/733/16 в обґрунтування своїх заперечень, безпідставним оскільки предмету спору у цій справі інший ніж у справі №924/255/17.

У додаткових поясненнях від 10.10.17р. позивач вказує, що укладення у спрощений спосіб ПАТ "Хмельницькгаз" договору розподілу природного газу з непобутовим споживачем ДП "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" підтверджується підписаною останнім заявою-приєднанням від 01.01.2016 № 094200QGDНОР016.

Умовами договору передбачено, що ПАТ "Хмельницькгаз", як оператор газорозподільної мережі (далі - оператор ГРМ), зобовязується надати ДП "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" (споживачу) послугу з розподілу природного газу, а споживач прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені договором (п. 2.1 договору). Визначення обєму розподілу та споживання природного газу по відповідачу здійснюється на межі балансової належності між оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку, визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом ГРС та договором (п. 5.2 договору).

За розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу береться один кубічний метр (м куб.) природного газу, приведений до стандартних умов, визначених в Кодексі газорозподільних систем (п. 5.3 договору).

Оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу ГРС. Тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обов'язковим для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення. Розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць. Оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим договором здійснюється споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка оператора ГРМ. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Оплата здійснюється виключно грошовими коштами на поточний рахунок оператора ГРМ. Дата оплати визначається датою, на яку були зараховані кошти на рахунок оператора ГРМ. Споживач має право здійснювати оплату за договором розподілу природного газу через банківську платіжну систему, онлайн-переказ, поштовий переказ, внесення готівки через касу оператора ГРМ та в інший не заборонений законодавством спосіб.

Сторонами погоджено, що оператор ГРМ має право, зокрема, перевіряти роботу комерційного вузла обліку, у тому числі встановленого на об'єкті споживача, у порядку, визначеному Кодексом ГРС (п. 7.2 договору).

Позивач зауважує, що у період виконання договору, 01.07.2016р., представником позивача у присутності представника відповідача здійснено перевірку технічного стану ВОГ об'єкта ДП "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" за адресою: м. Дунаївці, вул. Лєрмонтова, 1, та виявлено факт наявності різниці показів лічильника газу та показів коректора, що зафіксовано в акті перевірки технічного стану вузла обліку від тієї ж дати. У зв'язку з викладеними обставинами ПАТ "Хмельницькгаз" складено відповідний акт про порушення від 10.11.2016р. № 15, яким встановлено порушення споживачем розділу XI гл.2 п.3 п.п.1 на об'єкті ДП "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" за адресою: м. Дунаївці, вул. Лєрмонтова, 1, а саме: робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ обліковується некоректно.

Повідомляє, що на засіданні комісії ПАТ "Хмельницькгаз", 08.12.2016р. був розглянутий акт про порушення №15 від 10.11.2016 за результатами якого прийнято рішення, оформлене протоколом №4, про: задоволення акту про порушення; складення акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу; зазначення в окремому платіжному рахунку вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу. Рахунок на сплату вартості необлікованого об'єму природного газу в сумі 220 055,00 грн. був надісланий споживачу 02.02.2017р.

Натомість ДП "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" не оплатило вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу в сумі 220 055,00 грн., нараховану на підставі акту про порушення від 10.11.2016р. та відповідно до рішення комісії від 08.12.2016р.

Пунктом 6 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем, який затверджений Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 від 30.09.2015р. ( далі - Кодекс ГРМ) передбачено, що у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Позивач звертає увагу суду, що підтверджений факт споживання природного газу зафіксовано вузлом обліку газу Відповідача, що відображено в Акті перевірки технічного стану вузла обліку від 01.07.2016 р., де представником ПАТ "Хмельницькгаз" зафіксовано розбіжність між показами лічильника та показами фізичного об'єму коректора "Тандем №1530", яка складає 10 473 м куб. Даний акт підписаний представником споживача.

Згідно роз'яснення ПП "НВФ Тандем" по роботі ВОГ в складі лічильника ЛГ-К-150-650 та коректора "Тандем" з датчиком тиску та температури, покази відлікового пристрою лічильника ЛГ-К-150-650 (фізичний об'єм) повинні співпадати з показами коректора, якщо покази відлікового пристрою лічильника ЛГ-К-150-650 (фізичний об'єм) не співпадають з показами коректора (за кодом 88 поточного показу лічильного механізму), то вузол обліку природного газу працює некоректно.

Відповідач у відзиві на позов та представник в судовому засідання проти позовних вимог заперечують, вважають їх необґрунтованими та безпідставними. Повідомляють, що рішенням господарського суду Хмельницької області від 20.10.2016р. у справі №924/733/16 розглянуто спір за позовом ПАТ "Хмельницькгаз" до ДП"Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" про стягнення 184939,00грн. вартості необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу та в позові відмовлено. Рішення суду позивачем не оскаржувалось та набрало законної сили 31.10.2016р.

Відповідно до ч.3 ст.35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, і набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено обставини. Тобто відповідач звертає увагу суду, що факти та обставини встановлені рішенням господарського суду Хмельницької області від 20.10.2016р. у справі №924/733/16 мають значення по справі №924/255/17 не підлягають доведенню знову.

Крім того, зауважує, що 20.10.2016 р. у справі №924/733/16 господарським судом Хмельницької області було винесено окрему ухвалу про наявність недоліків в роботі осіб позивача, відповідальних за фіксацію порушень та складання актів перевірок споживачів, що спричинило додаткові матеріальні витрати, якою керівництво ПАТ по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" повідомлено про вказані недоліки з метою вжиття відповідних заходів.

Відповідач повідомляє, що 01.01.2016р. між ПАТ "Хмельницькгаз" та ДП "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" було укладено типовий договір розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання №094200QGDHDH016, за умовами якого оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором (п. 2. договору).

Зазначає, що на підприємстві був встановлений коректор об'єму газу Тандем №1530. Придатність даного засобу вимірювальної техніки до застосування згідно ЕД підприємства-виробника підтверджується свідоцтвом про повірку робочого засобу вимірювальної техніки №1050 від 16.06.2014р., яке видане ДП „Хмельницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" та чинне до 16.06.2016р.

Звертає увагу суду, що в акті про порушення №15 від 10.11.2016 р. представниками позивач зазначено, про порушення відповідачем п.п. 1 п.3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - робота комерційного ВОГ коректором чи обчислювачем обєму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрат (споживання) природного газу комерційним ВОГ здійснюється некоректно. При цьому, відповідач наголошує, що в акті-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості від 08.12.2016р., з приводу виявлених порушень позивачем зазначено про розбіжність між лічильником газу (показами лічильника) та показами фізичного об'єму на коректорі.

Таким чином, відповідач підсумовує, що ні в акті-розрахунку, ні в рахунку на оплату позивачем не визначено підставу для здійснення перерахунку, з посиланням на відповідну норму чинного законодавства. Зауважує, що обґрунтовуючи підстави для здійснення донарахування обємів газу позивач посилається на п.п.1 п. 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС.

Так п.п. 1 п. 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС передбачено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як „не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) обєму природного газу, належать: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. При цьому, зазначає, що згідно з п. 5 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) обєму газу, що сталася внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи чи пропущеного строку періодичної повірки ЗВТ, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки обєму розподіленого (спожитого) природного газу зокрема, у випадку роботи поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора обєму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність). Та, як вбачається з акту про порушення №15 від 10.11.2016р., посилання на п.5 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС взагалі відсутнє.

Відповідач зазначає, що відповідно до Настанови з експлуатації коректора об'єму газу Тандем, у роздрукованих звітах про добове споживання газу у разі виникнення аварійної ситуації або втручання в роботу коректора передбачено окремі звіти для фіксації аварійної ситуації чи втручання в роботу коректора. Однак, відповідні звіти коректором не складалися.

Зауважує, що як вбачається із наявних звітів про добове споживання природного газу за період з липня по грудень 2015р. та березень 2016р. аварій та втручань за вказаний період не було. А в період: січень-лютий, квітень-червень 2016р. споживання газу відповідачем не здійснювалося.

Таким чином, відповідач вважає, що позивачем не доведено наявність аварійних ситуацій та/або роботи коректора в позаштатному режимі та відповідно їх реєстрація у звітах коректора об'єму газу, що може бути підставою для перерахунку обсягу природного газу і його вартості. Також в матеріалах справи відсутні докази, що коректор об'єму газу фіксував збої в роботі комерційного ВОГ, а також докази, які б свідчили про несправність коректора.

Окремо звертає увагу, що придатність до застосування коректора обєму газу ТАНДЕМ, зав. №1530, власником якого є відповідач підтверджена свідоцтвом про повірку робочого засобу вимірювальної техніки №1050 від 16.06.2014р., виданого ДП „Хмельницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації", яке чинне до 16.06.2016р. Тому, вважає посилання позивача на несправність коректора безпідставними.

З огляду на вищезазначене, зауважує, що позивачем в порядку ст. ст. 32-34 ГПК України не доведено підстав для здійснення перерахунку об'єму природного газу і його вартості.

Також відповідач звертає увагу суду, що застосовуючи виключно норми Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015р., зареєстрованого в Міністерство юстиції України 06.11.2015р. за №1379/27824, і визначаючи період для розрахунку з моменту встановлення лічильника газу після чергової повірки 03.07.2015р. до моменту зняття коректора на повірку 01.07.2016р., позивачем не враховано, що зазначений Кодекс набрав чинності з дня офіційного опублікування (публікація - Офіційний вісник України, 27.11.2015, № 92, ст. 3160, стор. 461, код 79528/2015), тому період з 03.07.2015р. по 26.11.2015р. не міг бути визначений періодом порушення саме норм зазначеного Кодексу газорозподільних систем.

З огляду на вищевикладене, враховуючи, що позивачем не доведено порушень з боку відповідача, а саме, фіксування коректором аварійних ситуацій роботи коректора в позаштатному режимі, втручання в роботу комерційного ВОГ чи несправність коректора, підстави для донарахування вартості необлікованого об'єму та обсягу природного газу відсутні, а тому в позові слід відмовити.

Третя особа явку повноважного представника в судове засідання не направила. У письмовій позиції з приводу заявленого позову підтримує позицію ДП «Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів» на підставі наступного.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу IX Кодексу ГРС, коректор об'єму газу - це сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об'єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу.

Пунктом 6 глави 2 розділу IX Кодексу ГРС встановлено, що вимірювання об'єму природного газу повинні проводитись тільки з використанням електронних обчислювачів/коректорів газу. Програмне забезпечення обчислювача/коректора газу і накопичені в його пам'яті результати вимірювання об'єму газу повинні бути захищені від несанкціонованого втручання.

Власник комерційного ВОГ на ГРС (ПВВГ) щодоби надає іншій стороні інформацію про погодинну кількість газу, передану через ГРС (ПВВГ) за попередню добу. У разі необхідності один раз на місяць власник комерційного ВОГ надає суміжному суб'єкту ринку газу в електронному вигляді інформацію, яка міститься в погодинних роздруківках, у повному обсязі (зокрема об'єм, ФХП газу, характер і тривалість аварійних ситуацій та втручань).

Суб'єкт ринку природного газу, який не є власником комерційного вузла обліку, має право на безперервне отримання інформації в електронному вигляді відповідно до розробленого проекту системи передачі даних (обладнання, лінії зв'язку), погодженого з власником комерційного ВОГ. На підставі погодженого проекту суб'єкт ринку природного газу, який приймає газ, за власні кошти забезпечує придбання, установлення та налагодження системи передачі даних.

Інформація повинна надаватись з ПЕОМ, з якої здійснюється безпосереднє опитування обчислювачів/коректорів об'єму газу. Між суб'єктами може бути укладена угода щодо захисту інформації.

ДП «Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів» було встановлений коректор об'єму газу Тандем №1530. Придатність даного засобу вимірювальної техніки підтверджується свідоцтвом про повірку робочого засобу вимірювальної техніки №1050 від 16.06.2014, яке видане ДП «Хмельницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» (чинне до 16.06.2016).

Пунктом 7 глави 9 розділу X Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ (сукупності засобів вимірювальної техніки, призначених для вимірювання об'єму природного газу) чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом акт про порушення, зокрема про: пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об'єму газу; непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документам умовам договору; наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; наявність несанкціонованого газопроводу; несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об'єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI Кодексу ГРМ.

Третя особа зауважує, що як вбачається з Акту про порушення №15 від 10.11.2016р., за результатами перевірки було встановлено порушення Кодексу ГРС, яке було кваліфіковано як «...пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи складових в позаштатному режимі, внаслідок "чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.» ( п.п. 1, пункту 3, глава 2, розділу XI Кодексу ГРС).

Відповідно до пункту 5 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС, зокрема, у разі виявлення Оператором ГРМ несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об'єму газу, що сталося внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки об'єму розподіленого (спожитого) природного газу, у випадку роботи поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об'єму повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність).

Відповідно до Настанови з експлуатації коректора об'єму газу «Тандем № 1530», у разі виникнення аварійної ситуації, у роздруківках місячних звітів передбачено окремий звіт для фіксації аварійної ситуації.

Змінити розрахунок об'єму газу можливо лише шляхом втручання у роботу обчислювача оператора, про що обчислювачем буде складено звіт про втручання в роботу коректора. Однак, як вказує міністерство, такі звіти обчислювачем складені не були, а отже були відсутні аварійні ситуації.

Третя особа звертає увагу суду, що як вбачається із звітів про добове споживання природного газу за період з липня по грудень 2015 та березень 2016 аварій та втручань за вказаний період не було. У період січень-лютий, квітень-червень 2016 споживання газу відповідачем не здійснювалось взагалі.

Відповідно до частини 1 статті 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Проте, як вважає міністерство, ПАТ «Хмельницькгаз» факту порушення з боку ДП «Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів» вимог чинного законодавства не доведено, а отже підстави для донарахування не облікованого об'єму та обсягу природного газу відсутні.

Розглядом матеріалів справи встановлено:

01.01.2016р. між публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" та державним підприємством "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" було укладено типовий договір розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання №094200QGDHDP016.

Типовий договір розподілу природного газу затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2498.

У п. 1.1. договору вказано, що цей типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

За умовами п. 1.2 договору його умови однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 р. №2494 (далі - Кодекс газорозподільних систем).

Цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема, надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку у встановленому порядку оператор ГРМ направляє споживачу інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та/або сплата рахунка оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (п. 1.3 договору).

За цим договором оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором (п. 2.1 договору).

У п. 2.3. договору зазначено, що при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися Законом України "При ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов'язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього договору та Кодексу газорозподільних систем.

Облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності обєкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (5.1. договору).

Відповідно до п. 5.2. договору, визначення обєму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим договором.

За наявності розбіжностей у частині визначення обєму та/або обсягу розподіленого та спожитого природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До вирішення цього питання величина обєму та обсягу розподіленого та спожитого природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ. (п. п.5 п. 5.6. договору).

Згідно з п. 6.6. договору надання оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між сторонами актом надання послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Цей договір укладається на невизначений строк (п. 12.1. договору).

Договір може бути розірваний за згодою сторін або за ініціативою споживача у порядку, визначеному законодавством України (п. 12.3. договору).

01.07.2016р. під час проведення перевірки на підприємстві відповідача представниками ПАТ "Хмельницькгаз" складено акт перевірки технічного стану вузла обліку, в якому зазначено про виявлену розбіжність між показами лічильника та показами фізичного обєму коректора, що складає 10473 м.куб. Вказано, що з використанням коефіцієнта корекції кількість недорахованого спожитого газу складає 27229 н.м.куб. (10473 х 2,6 = 27229). Також як вбачається із дачного акту, позивачем було знято коректор на чергову державну повірку.

10.11.2016р. представниками ПАТ "Хмельницькгаз" була проведена перевірка вузла обліку природного газу ДП "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів", за результатами якої складено акт про порушення №15 від 10.11.2016р. В даному акті зазначено про порушення відповідачем п.п. 1 п. 3 глави 2 розділу 11 Кодексу газорозподільних систем, а саме, робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ обліковується некоректно.

В графі показання лічильника (ЗВТ) на дату складання акта зазначено: Q лічильника лг-к = 3089205 м.куб.; Q кор. фіз. = 3078732 м.куб.; Q к.н.ум. = 3758348 м.куб.

В акті про порушення №15 від 10.11.2016р. вказано про проведення відеофіксації факту відмови споживача від підпису в акту про порушення.

28.11.16р. позивач звернувся до Красилівського ЛВУМГ із запитом про отримання даних максимального вихідного тиску природного газу з ГРС Мі цівці за період з 01.07.15р. по 01.07.16р.

У відповідь на даний лист повідомлено, що значення вихідного тиску з фіксацією та архівуванням електронними приладами по даній ГРС неможливе по причині розміщення системи газовимірювання з високої сторони (вхід ГРС).

Згідно акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості від 08.12.16р., відповідачу було розраховано вартість необлікованого (донарахованого) обєму природного газу в сумі 220 055грн. за період з 03.07.15р. по 01.07.16р.

02.02.17р. відповідачу направлено рахунок №000006117 від 01.02.17р. для оплати не облікованого (донарахованого) обєму природного газу на суму 220 055грн.

Враховуючи, що відповідач не оплатив вартість донарахованого обєму природного газу на суму 220 055грн. позивач звернувся з позовом про її стягнення.

В матеріалах справи наявний лист ПП "НВФ Тандем" в якому на запит позивача роз'яснюється, що покази відлікового пристрою лічильника ЛГ-К-150-650 повинні співпадати з показами коректора (за кодом 88 поточного показу лічильного механізму). Якщо покази відлікового пристрою лічильника ЛГ-К-150-650 не співпадають з показами коректора (за кодом 88 поточного показу лічильного механізму), то вузол обліку природного газу працює некоректно.

Аналізуючи наявні в матеріалах справи докази, оцінюючи їх в сукупності, суд бере до уваги таке:

Відносини, які виникають між газопостачальними, газорозподільними, газотранспортними підприємствами та споживачами природного газу (крім населення), а також взаємовідносини між суб'єктами господарювання під час передачі з газорозподільних мереж споживачу природного газу, у тому числі видобутого з газових і газоконденсатних родовищ, та нафтового газу, отриманого з нафтових родовищ, регламентовані Законом України "Про ринок природного газу", Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою НКРЕКП № 2496 від 30.09.2015р., Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП № 2494 від 30.09.2015р., Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005р. №618.

Відповідно до п. 39 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про ринок природного газу" суб'єктами ринку природного газу є оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач.

Оператор газорозподільної системи - суб'єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників) (п. 17 ч. 1 ст. 1 вищевказаного Закону).

Згідно з абз. 3 п. 5 глави 3 розділу І Кодексу газорозподільних систем (далі Кодекс ГРС) взаємовідносини, повязані з розподілом природного газу споживачам, у тому числі побутовим споживачам, підключеним до/через ГРМ, включаючи забезпечення Оператором ГРМ цілодобового їх доступу до ГРМ для споживання (розподілу) належного їм (їх постачальникам) природного газу, регулюються договором розподілу природного газу, укладеним між Оператором ГРМ та споживачем відповідно до вимог глави 3 розділу VІ цього Кодексу.

Відповідно до п. 1 гл. 3 розділу VI Кодексу договір розподілу природного газу має бути укладений Оператором ГРМ з усіма споживачами, у тому числі побутовими споживачами, обєкти яких в установленому порядку підключені до/через ГРМ, що на законних підставах перебуває у власності чи користуванні Оператора ГРМ.

Пунктом 3 глави 3 розділу VI Кодексу ГРС визначено, що договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного Кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу.

Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (п. 4. глави 3 розділу VI Кодексу ГРС).

Судом встановлено, що, 01.01.2016р. між публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" та державним підприємством "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів" було укладено типовий договір розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання №094200QGDHDP016, за умовами якого оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором (п. 2.1 договору).

Згідно зі ст. 40 Закону України "Про ринок природного газу" за договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобовязується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобовязується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Статтею 526 Цивільного кодексу України та ст. 193 Господарського кодексу України передбачено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання та одностороння зміна умов договору не допускається.

Як слідує із матеріалів справи, 01.07.2016р. під час проведення перевірки на підприємстві відповідача представниками ПАТ "Хмельницькгаз" було виявлено розбіжності між лічильником та фізичним об'ємом коректора в кількості 10 473м.куб. про що складено акт перевірки технічного стану вузла обліку. Вказано, що з використанням коефіцієнта корекції кількість недорахованого спожитого газу складає 27229 н.м.куб. (10473 х 2,6 = 27229). Також як вбачається із дачного акту, позивачем було знято коректор на чергову державну повірку.

Відповідно до п. 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС коректор обєму газу сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють обєм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу.

Пунктом 6 глави 2 розділу ІХ кодексу ГРС передбачено, що вимірювання обєму природного газу повинні проводитись тільки з використанням електронних обчислювачів/коректорів газу. Програмне забезпечення обчислювача/коректора газу і накопичені в його памяті результати вимірювання обєму газу повинні бути захищені від несанкціонованого втручання.

Як слідує з матеріалів справи, на підприємстві відповідача встановлений колектор обєму газу Тандем №1530.

Як вбачається з акту про порушення №5 від 13.07.2016р. представниками позивача зазначено, що відповідачем було порушено п.п. 1 п. 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем - робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ обліковується некоректно.

Судом береться до уваги, що п.п.1 п.3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу ГРС, передбачено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок якого споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму газу належить: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Згідно з п. 5 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) обєму газу, що сталася внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи чи пропущеного строку періодичної повірки ЗВТ, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки обєму розподіленого (спожитого) природного газу, зокрема, у випадку визнання непридатним до застосування за результатами періодичної, позачергової, експертної повірки або за результатами перевірки технічного стану комерційного ВОГ.

Обєм газу, порахований комерційним ВОГ за робочих умов, зводять до стандартних умов із застосуванням коефіцієнта приведення відповідно до вимог державних стандартів, виходячи з таких значень величини тиску та температури:

за значення тиску газу береться значення, що дорівнює максимальному тиску для відповідної категорії газопроводів, але не більше ніж значення тиску, яке дорівнює вихідному тиску на ГРС за період, з якого безпосередньо подається газ на комерційний ВОГ.

Заперечуючи проти позову відповідач вказує, що відповідно до Настанови з експлуатації коректора обєму газу Тандем, у роздрукованих звітах про добове споживання газу у разі виникнення аварійної ситуації або втручання в роботу коректора передбачено окремі звіти для фіксації аварійної ситуації чи втручання в роботу коректора. Однак, відповідні звіти коректором не складалися.

Як вбачається із наявних в матеріалах справи звітів про добове споживання природного газу за період з липня по грудень 2015р. та березень 2016р. аварій та втручань за вказаний період не було. А в період: січень-лютий, квітень-червень 2016р. споживання газу відповідачем не здійснювалося (лист ДП „Дунаєвецький КХП від 20.10.2016р. за вих. №1095).

Таким чином, відповідач вважає, що позивачем не доведено наявність аварійних ситуацій та відповідно їх реєстрація у звітах коректора обєму газу, що може бути підставою для перерахунку обсягу природного газу і його вартості. Також зауважує, що в матеріалах справи відсутні докази, що коректор обєму газу фіксував збої в роботі комерційного ВОГ, а також докази, які б свідчили про несправність коректора.

Спростовуючи доводи відповідача судом береться до уваги п.6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, що передбачає, у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщення якого встановлений комерційних ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого звіту;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу

Тобто, зважаючи на акт про порушення №5 від 13.07.2016р. мова йде про перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) газу внаслідок позаштатного режиму роботи обчислювача (коректора) об'єму газу, а не наявність аварійних ситуацій, як зазначає відповідач.

Судом також відхиляються доводи відповідача про те, що факти та обставини встановлені рішенням господарського суду Хмельницької області від 20.10.2016р. у справі №924/733/16 мають значення по справі №924/255/17 не підлягають доведенню знову.

При цьому зважається на те, що предметом розгляду справи №924/733/16 був перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу, зокрема у випадку роботи поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об'єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), натомість у даній справі - визнання непридатним до застосування за результатами періодичної, позачергової, експертної повірки або за результатами перевірки технічного стану комерційного ВОГ.

Крім того, є різними підстави позову, оскільки факти порушення відповідача зафіксовані окремими актами і відповідно різне нормативно - правове обґрунтування позовних вимог.

Факт споживання природного газу зафіксовано вузлом обліку газу відповідача, що відображено в Акті перевірки технічного стану вузла обліку від 01.07.16р., де представником ПАТ "Хмельницькгаз" зафіксовано розбіжність між показами лічильниками та показами фізичного об'єму коректора Тандем №1530, яка складає 10 473м.куб. Даний акт підписано представником відповідача.

Також судом зважається на лист ПП "НВФ Тандем" в якому роз'яснюється, що покази відлікового пристрою лічильника ЛГ-К-150-650 повинні співпадати з показами коректора (за кодом 88 поточного показу лічильного механізму). Якщо покази відлікового пристрою лічильника ЛГ-К-150-650 не співпадають з показами коректора (за кодом 88 поточного показу лічильного механізму), то вузол обліку природного газу працює некоректно.

Обґрунтовуючи свою позицію відповідач вказує на безпідставність застосування виключно норм Кодексу газорозподільних систем за період розрахунку з моменту встановлення лічильника газу після чергової повірки 03.07.15р. до моменту зняття коректора на повірку 01.07.16р., оскільки Кодекс набрав чинності з дня опублікування - 27.11.15р., тому період з 03.07.15р. по 26.11.15р. не міг бути визначений періодом порушення саме норм зазначеного кодексу.

Спростовуючи зазначене, судом береться до уваги, що факт використання необлікованого об'єму газу відповідачем встановлено актом про порушення №15 від 10.11.16р., тобто у період дії Кодексу газорозподільних систем. Поряд із цим, на підставі даного акту складено акт - розрахунок (від 08.12.16р.) необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості за період з 03.07.15р. по 01.07.16р. на суму 220 055грн. Оскільки нормативні акти не мають зворотної дії у часі, то відповідно позивачем правомірно застосовано норми Кодексу газорозподільних систем до спірних правовідносин.

Крім того, відповідач заперечуючи проти позову із цієї підстави не надав контррозрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості із зазначенням на його думку правильного періоду та об'єму використаного газу.

Стаття 33 ГПК України встановлює правило, відповідно до якого кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інших обставин, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування (ч.2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до абз. 1 ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

З огляду на вищевикладене, суд вважає позовні вимоги обґрунтованими, підтвердженими матеріалами справи, а тому позов підлягає задоволенню.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 1, 4, 5, 12, 15, 33, 35, 43, 44, 49, 82, 84, 85, 115 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз", м. Хмельницький до Державного підприємства "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів", смт. Дунаївці, Хмельницька область за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерство аграрної політики та продовольства України, м. Київ про стягнення 220 055,00 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу задовольнити.

Стягнути з Державного підприємства "Дунаєвецький комбінат хлібопродуктів", вул.Лермонтова, 1, смт. Дунаївці, Хмельницька область () на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз", м. Хмельницький пр.Миру, 41 () 220 055грн. (двісті двадцять тисяч п'ятдесят п'ять гривень) вартості необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу та 3 300,83грн. (три тисячі триста гривень 83 коп.) судового збору.

Видати наказ.

Повний текст рішення складено 17.10.17р.

Головуючий суддя М.Є. Муха

Суддя О.Є. Танасюк

Суддя С.В. Заверуха

Віддрук. 2 прим.: 1 - до справи; 2 - третій особі (01001, м. Київ, вул. Хрещатик, буд. 24).