ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

по справі про банкрутство

03.10.2017р. Справа № 911/3122/13

За заявою кредитора (заявника) Відкритого акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Східно-Європейський банк", м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма "УНІКУМ", м. Донецьк

про банкрутство

ліквідатор - арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф.

Суддя господарського суду І.К. Чорненька

Представники:

від кредитора: Бірюкова О.А. - за довіреністю

від боржника: не з'явився

від ліквідатора: Рабчун

від ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" (організатор аукціону): не з'явився

від ТОВ "Меридіан Лайн" (переможець аукціону): не з'явився

До господарського суду Київської області звернулось Відкрите акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Східно-Європейський банк", м. Київ із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма "УНІКУМ" внаслідок його фінансової неспроможності.

Ухвалою господарського суду Київської області від 09.08.2013р. заяву Відкритого акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Східно-Європейський банк", м.Київ, про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма "УНІКУМ" прийнято до розгляду.

02.09.2013р. господарським судом Київської області винесена ухвала про надіслання за територіальною підсудністю до господарського суду Донецької області справи №911/3122/13 за заявою кредитора Відкритого акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Східно-Європейський банк", м. Київ, про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма "УНІКУМ".

Ухвалою господарського суду Донецької області від 07.10.2013р. порушена справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма "УНІКУМ", м. Донецьк; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майна боржника та розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Рибачука О.В.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 17.12.2013р. припинені повноваження арбітражного керуючого Рибачука О.В. в якості розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма "УНІКУМ", м.Донецьк та розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Гусара Івана Олексійовича.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 29.01.2014р. за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів.

У зв'язку з проведення антитерористичної операції на території міста Донецька та Донецької області відповідно до Указу Президента України від 14.04.2014р. №405/2014 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014р. «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України, справа №911/3122/13 втрачена.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 02.02.2016р. відновлено втрачену справу №911/3122/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма "УНІКУМ", м. Донецьк, частково.

Постановою господарського суду Донецької області від 01.03.2016р. боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма "УНІКУМ", м.Донецьк визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців до 02.03.2017р. та ліквідатором призначено арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича.

02.03.2016р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в меріжі Інтернет за №28869 оприлюднено повідомлення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

22.08.2016р. до господарського суду Донецької області від ліквідатора Кучак Ю.Ф. надійшли клопотання:

- №02-01/48-30 від 19.08.2016р. про зняття обтяжень з майна банкрута ТОВ ВЗФ "УНІКУМ", які внесені до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек за наступними записами: 11174825, 8448693, 8448798;

- №02-01/48-29 від 19.08.2016р. про надання дозволу на продаж майна ТОВ ВЗФ "УНІКУМ", а саме: приміщення №2 в нежитловій будівлі літ. "А" площею 976,7кв.м., приміщення №2 в нежитловій будівлі літ. "Б" площею 15,8кв.м., нежитлова будівля літ. "Г" площею 31,7кв.м., що знаходиться за адресою: Київська область, м. Біла Церква, вул. Київська, буд.74 в порядку, встановленому ст.ст.42, 43, 44, 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду від 12.09.2016р. у задоволенні клопотань ліквідатора Кучак Ю.Ф. №02-01/48-29 від 19.08.2016р. про надання дозволу на продаж майна, що є предметом забезпечення вимог Національного банку України. та №02-01/48-30 від 19.08.2016р. про зняття обтяжень з майна банкрута ТОВ ВЗФ "УНІКУМ" відмовлено.

27.09.2016р. до господарського суду від ліквідатора надійшло клопотання №02-01/48-33 від 22.09.2016р. про зняття арешту з майна банкрута ТОВ ВЗФ "УНІКУМ", внесеного до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна за записом №11174825.

02.11.2016р. та 06.12.2016р. до господарського суду надійшли поточні звіти ліквідатора Кучак Ю.Ф. станом на 31.10.2016р. та на 31.11.2016р.

Ухвалою господарського суду від 07.02.2017р. скасовано арешт, накладений на майно, яке зареєстроване за банкрутом - Товариством з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма "УНІКУМ", м. Донецьк за записом №11174825 (нежитлова будівля, приміщення №2 в нежитловій будівлі літ. "А", загальною площею 976,7кв.м.; приміщення №2 в нежитловій будівлі літ. "Б", загальною площею 15,8кв.м.; нежитлова будівля літ. "Г" загальною площею 31,7 кв.м., за адресою: м.Біла Церква, Київська область, вул. Київська, 74).

09.06.2017р. до господарського суду надійшла заява кредитора Національного банку України №18-0013/39217 від 07.06.2017р. про визнання недійсними результати аукціону з продажу майна ТОВ ВЗФ "УНІКУМ", який відбувся 07.04.2017р. (з додатками).

Ухвалою господарського суду від 12.06.2017р. розгляд заяви Національного банку України №18-0013/39217 від 07.06.2017р. призначено на 27.06.2017р.; ліквідатора зобов'язано надати відзив на заяву Національного банку України; документи, щодо підготовки, проведення та оформлення результатів аукціону (вибір організатора аукціону, оформлення проекту договору на проведення аукціону, узгодження умов реалізації заставного майна з забезпеченим кредитором, укладання договору з організатором аукціону; повідомлення про проведення аукціонів, спрямовані власнику майна, замовнику та іншим особам, визначеним замовником; протоколи про проведення аукціонів; письмові пояснення щодо визначення початкової вартості майна; письмові пояснення щодо підстав зниження вартості майна та його оцінки; протокол аукціону з відомостями щодо переможця аукціону; договір купівлі-продажу та акт приймання-передачі, укладені між переможцем аукціону та ліквідатором щодо майна банкрута). Організатора аукціону ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» зобов'язано надати суду письмові пояснення щодо проведення аукціонів з продажу майна боржника - ТОВ ВЗФ «Унікум».

06.06.2017р. до господарського суду надійшов поточний звіт ліквідатора №02-01/48-61 від 31.05.2017р.

22.06.2017р. до господарського суду надійшло клопотання ліквідатора Кучака Ю.Ф. №02-01/48-62 від 21.06.2017р. про зняття іпотеки з майна банкрута.

Ухвалою господарського суду від 27.06.2017р. розгляд клопотання ліквідатора призначено на 15.08.2017р.

Ухвалою господарського суду від 27.06.2017р. розгляд заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута та клопотання ліквідатора Кучака Ю.Ф. №02-01/48-62 від 21.06.2017р. про зняття іпотеки з майна банкрута, у зв'язку з неявкою у судове засідання ліквідатора, представників Національного банку України (кредитора) та організатора аукціону - ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій", відкладено на 15.08.2017р. Ліквідатора та організатора аукціону - ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" зобов'язано надати витребувані документи.

До господарського суду від ліквідатора надійшли наступні документи: 04.07.2017р. - поточний звіт №02-01/48-64 від 30.06.2017р.;

04.08.2017 р. - поточний звіт №02-01/48-65 від 28.07.2017р.

11.08.2017р. - клопотання про долучення до матеріалів справи документів, а саме: звіту про незалежну оцінку ринкової вартості приміщення (об'єкту продажу), що належить ТОВ ВЗФ «Унікум» та платіжні доручення згідно переліку. Також ліквідатором надано відзив на заяву про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна ТОВ ВЗФ «Унікум», який відбувся 07.04.2017р. (з додатками).

11.08.2017р. до господарського суду від переможця аукціону - ТОВ "Меридіан Лайн" та організатора аукціону ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" надійшли письмові пояснення по справі.

15.08.2017р. до суду надійшов відзив Національного банку України №12-0007/56218 від 14.08.2017р. на заяву ліквідатора про зняття обтяжень з майна та клопотання про ознайомлення з матеріалами справи.

Ухвалою господарського суду від 15.08.2017р. розгляд заяви кредитора - Національного банку України №18-0013/39217 від 07.06.2017р. про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута та клопотання ліквідатора Кучака Ю.Ф. №02-01/48-62 від 21.06.2017р. про зняття іпотеки з майна банкрута відкладено на 12.09.2017р. Явка ліквідатора, представників Національного банку України, організатора аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» та переможця аукціону ТОВ «Меридіан Лайн» у судове засідання визнана обов'язковою.

31.08.2017р. до суду від Національного банку України надійшли додаткові письмові пояснення по справі від 23.08.2017р. №12-0007/58932.

Від ліквідатора до суду надійшли наступні документи:

05.09.2017р. - поточний звіт про проведену роботу в ході ліквідаційній процедурі станом на 28.08.2017р.;

12.09.2017р. - письмові пояснення від 11.09.2017р. №02-01/48-70 щодо поданого клопотання про припинення обтяжень.

Ухвалою господарського суду від 12.09.2017р. залучено ТОВ "Меридіан Лайн" - переможця аукціону з продажу майна банкрута, у якості учасника провадження у справі №911/3122/13 про банкрутство ТОВ ВЗФ "УНІКУМ", м. Донецьк в межах розгляду заяви про визнання недійними результати аукціону з продажу майна банкрута; розгляд заяви кредитора - Національного банку України №18-0013/39217 від 07.06.2017р. про визнання недійними результати аукціону з продажу майна банкрута та клопотання ліквідатора Кучака Ю.Ф. про зняття іпотеки з майна банкрута відкладено на 03.10.2017р. Ліквідатора зобов'язано надати документи щодо: - підготовки проведення аукціону, зокрема, документи на підставі, яких переможцем конкурсу з визнання організатора аукціону визначено юридичну особу - ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" (Статут товариства, витяг з ЄДРПОУ станом на час звернення ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" до ліквідатора з заявою на участь у конкурсі з визначення організатора аукціону - 08.06.2016р., документи, що підтверджують наявність трирічного досвіду проведення аукціонів, відомості щодо кількості проведених аукціонів та категорій біржового товару, тощо); письмові пояснення стосовно звернення до ліквідатора інших осіб з заявами на участь у конкурсі з визначення організатора аукціону); - оформлення результатів аукціону станом на теперішній час (договір купівлі-продажу та акт прийому-передачі, укладені між переможцем аукціону та ліквідатором щодо майна боржника). Національний банк України зобов'язано надати суду письмові пояснення з наданням відповідних доказів, щодо наявності у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запису за №11174825 про арешт майна банкрута на час реалізації майна банкрута на аукціоні 07.04.2017р. Явка ліквідатора, представників Національного банку України, організатора аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» та переможця аукціону ТОВ «Меридіан Лайн» у судове засідання визнана обов'язковою.

02.10.2017р. на електронну адресу суду надійшли додаткові пояснення Національного банку України у справі №12-0007/67184 від 02.10.2017р. з додатками.

Аналогічні за своїм змістом додаткові пояснення Національного банку України надійшли 03.10.2017р. до канцелярії господарського суду засобами поштового зв'язку.

03.10.2017р. до суду від ліквідатора надійшло клопотання №02-01/48-71 від 02.10.2017р. про долучення до матеріалів справи додаткових документів.

У судове засідання 03.10.2017р. представники організатора аукціону - ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" та переможця аукціону ТОВ "Меридіан Лайн" не з'явились; про місце, день та час слухання справи були повідомлені своєчасно та належним чином; про поважність причини не явки суд не повідомлено. Заяв чи клопотань про відкладення розгляду справи до суду не надходило.

Згідно п.3.9.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" із змінами і доповненнями, внесеними постановами Пленуму Вищого господарського суду України та у інформаційному листі від 15.03.15р. №01-08/140 "Про деякі питання запобігання зловживанню процесуальними правами у господарському судочинстві", у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

З огляду на зазначене, зважаючи на надання можливості учасникам судового процесу подати до господарського суду документи в обґрунтування своїх позицій у справі, суд не вбачає підстав для відкладення розгляду справи та вважає за можливе розглянути заяву Національного банку України про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута та клопотання ліквідатора про зняття іпотеки з майна банкрута за наявними матеріалами справи та за відсутності в судовому засіданні уповноважених представників учасників провадження, які не з'явились.

· Розглянувши в судовому засіданні 03.10.2017р. заяву Національного банку України №18-0013/39217 від 07.06.2017р. про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута, відзив ліквідатора на заяву, письмові пояснення переможця аукціону - ТОВ «Меридіан Лайн» та організатора аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій», інші надані документи, заслухавши пояснення та доводи присутніх представників ліквідатора та кредитора, суд встановив:

У поданій заяві кредитор - Національний банк України, посилаючись на наявність порушень вимог ст.ст.42, 58, 65 та 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», щодо продажу майна банкрута, просить визнати недійсними результати аукціону з продажу майна ТОВ ВЗФ «УНІКУМ», що відбувся 07.04.2017р.

В обґрунтування своїх вимог Банк зазначає, що реалізація майна банкрута на аукціоні 07.04.2017р. відбулася з порушенням вимог Закону про банкрутство, з огляду на наступне:

- рішенням Правління Національного банку України від 06.09.2016р. №258-рш погоджено початкову ціну реалізації нерухомого майна у розмірі 4910474,88грн., що дорівнює сумі кредиторських вимог Національного банку України, визнаних господарським судом Донецької області, за умови, що у разі якщо нерухоме майно не буде реалізовано на перших торгах, ліквідатору необхідно забезпечити проведення незалежної експертної оцінки нерухомого майна для його виставлення на наступні торги з обов'язковим погодженням із Національним банком України початкової ціни реалізації нерухомого майна. В супереч вказаному рішенню ліквідатором не надано до Національного банку України відповідної оцінки нерухомого майна, що позбавило заставного кредитора підтвердити або спростувати ціну, визначену суб'єктом оціночної діяльності, що порушує права заставного кредитора. Тобто реалізація майна відбулась за відсутності згоди Національного банка України на продаж заставного майна за оціночною вартістю згідно експертної оцінки;

- відсутні належні докази розміщення на спірному нерухомому майні оголошення про його продаж на аукціоні. Нерозміщення відповідного оголошення на нерухому майні звужує коло потенційних учасників аукціону;

- відсутні докази письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та Національного банку України;

- в супереч приписам Закону про банкрутство торгуючою організацією було проведено чотири аукціони з продажу заставного майна банкрута замість треох;

- ліквідатор діяв не з урахуванням інтересів заставного кредитора та банкрута, не здійснив дій щодо реалізації спірного майна за найвищою ціною, тобто майно банкрута продано по заниженій вартості;

- реалізація майна банкрута здійснена за наявності арешту накладеного на нерухоме майно, про що в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно міститься запис про обтяження за номером 11174825.

Зазначені дії ліквідатора та організатора аукціону, на думку заявника - Національного банку України вчинені в порушення вимог Закону про банкрутство, які регулюють процедуру продажу майна банкрута в провадженні у справі про банкрутство, що є наслідком визнання результатів аукціону недійсними.

Крім того, у додаткових письмових поясненнях №12-0007/58932 від 23.08.2017р. Національний банк України в обгрунтування своєї позиція щодо проведення реалізації майна банкрута з порушенням вимог Закону про банкрутство, також додатково зазначив, що п.3.15.1 договору про проведення аукціону №01-08/30 від 26.09.2016р. визначено умови проведення повторних торгів та визначення початкової вартості, а саме її зменшення на 20% щодо початкової вартості майна, тобто початкова вартість майна на аукціоні, що був призначений на 14.11.2016р. повинна була становити 20467496,61грн. (25584370,77грн. - 20%), але початкову ціну продажу було визначено ліквідатором у розмірі 3562290,00грн. Відповідно, початкова вартість майна на другому повторному аукціоні, що був призначений на 27.12.2016р., повинна була становити 16373997,28грн. (20467496,61грн. - 20%), але майно на других повторних торгах було виставлено за ціною 2849832,00грн.

Інші доводи Національного банку України, викладені у додаткових письмових поясненнях, є аналогічними тим доводам, на які посилається банк у заяві про визнання результатів аукціону недійсними, а саме:

- висновок про вартість майна до Національного банку України ліквідатором не надавався;

- Законом про банкрутство передачено можливість проведення лише трьох аукціонів, у той час як торгуючою організацією було проведено чотири аукціоні з продажу майна банкрута;

- ліквідатором проігноровані умови Національного банку України, викладені у рішенні про надання згоди на реалізацію майна, щодо необхідності, у разі якщо майно не буде реалізовано на перших торгах, забезпечення проведення незалежної експертої оцінки нерухомого майна для його виставлена на наступні торги з обов'язковим погодженням із банком початкової ціни майна. Вказене рішення ліквідатором не враховано та початкову вартість майна встановлено на власний розсуд.

У додаткових письмових поясненнях №12-0007/67184 від 02.10.2017р. щодо наявності у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запису зв №11174825 про арешт майна банкрута на час реалізації майна банкрута на аукціоні 07.04.2017р., Національний банк зазначив, що даний запис про арешт майна банкрута було погашено лише 14.03.2017р. на підставі заяви про припинення обтяження. Таким чином, у ліквідатора банкрута за наявності арешту на нерухоме майно не було права здійснювати реалізацію нерухомого майна на торгах, які були призначені на 26.10.2016р., 14.11.2016р., 27.12.2016р.

Ліквідатор у відзиві на заяву Національного банку України про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна ТОВ ВЗФ «УНІКУМ», який відбувся 07.04.2017р., просить відмовити у задоволенні вказаної заяви у зв'язку з її безпідставністю та неогрунтованістю, зазнаючи при цьому, що:

- реалізація майна банкрута відбулася за згодою заставного кредитора, наданою згідно листа Національного банку України №258-рш від 06.09.2016р. При цьому, встановлення у вказаному листі заставним кредитором порядку реалізації заставного майна банкрута у випадку визнання першого аукціону з продажу майна банкрута таким, що не відбувся, суперечить приписам ст.43 та ч.1 ст.57 Закону про банкрутство, оскільки згідно положень наведених статей Закону, оцінка майна боржника здійснюється відповідно до Закону виключно ліквідатором боржника, а згода забезпеченого кредитора на реалізацію майна, передбачена ст.42 Закону про банкрутство не пов'язана із наданням заставному кредитору права обирати порядок і умови реалізації даного майна;

- інформацію про проведення аукціону з продажу майна банкрута було розміщено також на нерухомому майні, що підтверджується фотографічними зображеннями вміщеними в оголошеннях про проведення аукціону з продажу майна ТОВ ВЗФ «УНІКУМ»;

- ліквідатор був повідомлений організатором аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» про проведення аукціонів з продажу майна банкрута листами від 26.09.2016р. №01-06/202, від 29.11.2016р. №01-06/291, від 10.03.2017р. №01-06/412.

- Національний банк України був повідомлений про проведення аукціонів з продажу майна банкрута згідно листів ліквідатора від 20.10.2016р. №02-01/48-38, від 02.12.2016р. №02-01/48-46, від 13.03.2017р. від 02-01/48-55;

- на замовлення ліквідатора суб'єктом оціночної діяльності ПП «Експер ГАРАНТ» проведено експертну оцінку нерухомого майна банкрута, про що складено звіт про незалежну оцінку ринкової вартості нерухомого майна, що належить ТОВ ВЗФ «Унікум»;

Щодо посилання кредитора на неможливість продажу нерухомого майна за наявності арешту зареєстрованому в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за номером 11174825, ліквідатор зазначає, що ухвалою господарського суду Донецької області від 07.02.2017р. було скасовано арешт, накладений на нерухоме майно ТОВ «ВЗФ «УНІКУМ», що зареєстрований в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за номером 11174825.

У письмових поясненнях б/н б/д, наданих до суду 11.08.2017р. організатор аукціону ТОВ "Універсальний торговий дім "Меркурій" зазначає, що реалізація заставного майна проводилась за згодою заставного кредитора - Національного банку України, яку висловлено у рішенні НБУ від 06.09.2016р. №258-рш та за результатами проведення аукціону з продажу майна банкрута переможцем торгів за лотами №1, №2 та №3 визнано ТОВ "Меридіан Лайн", яким придбане майно оплачено у повному обсязі.

Переможець аукціону - ТОВ "Меридіан Лайн" у письмових поясненнях б/н б/д, наданих до суду 11.08.2017р. зазначив, що придбане майно оплачено у повному обсязі, проте договори купівлі-продажу нерухомого майна не оформлено, свідоцтва про придбане нерухоме майно на аукціоні не видано оскільки в державному реєстрі наявні записи про іпотеку майна банкрута, які не відповідають дійсному їх призначенню та перешкоджають оформленню відповідних договорів та свідоцтв.

Відповідно до вимог ч.ч.1, 2 ст.42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі за текстом - Закон про банкрутство), ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема: виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Частинами 1, 2 ст.43 Закону про банкрутство визначено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Відповідно до ч.1 ст.57 Закону про банкрутство початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим.

Згідно з ч.1 ст.49 Закону про банкрутство продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Статтями 65, 66 Закону про банкрутство передбачено, що вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону. У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники (ч.4 ст.49 Закону про банкрутство).

Згідно ч.5, 6 ст.49 Закону про банкрутство замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Відповідно до ч.1 ст.51 Закону про банкрутство між замовником та організатором аукціону укладається договір про проведення аукціону, за яким організатор аукціону зобов'язується за свій рахунок провести аукціон та укласти договір з його переможцем, а замовник - сплатити організаторові аукціону обумовлену договором винагороду.

Згідно ч.5 ст.51 Закону про банкрутство, організатор аукціону, зокрема, опубліковує і розміщує повідомлення про продаж майна боржника і повідомлення про результати проведення торгів.

За приписами п.1 ст.52 Закону про банкрутство організатор аукціону повинен провести аукціон протягом двох місяців з дня укладання договору про проведення аукціону, якщо інше не встановлено законом або договором.

Відповідно до вимог ч.1 ст.58 Закону про банкрутство організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті ) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником. Під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщено на нерухомому майні.

За змістом ч.ч.1, 2 ст.59 Закону про банкрутство, оголошення про проведення аукціону на веб-сайті повинно містити відомості про: майно, що продається, його характеристику та місцезнаходження; час та місце проведення аукціону (для електронних торгів - веб-сайт, на якому проводяться електронні торги, та період часу, протягом якого проводяться торги); початкову вартість та відомості про можливість її зниження на тому ж аукціоні; розмір та порядок внесення гарантійного внеску; можливість надання переможцю податкової накладної; продавця майна (найменування, місцезнаходження, засоби зв'язку); порядок, місце, строк і час представлення заявок на участь в торгах; порядок оформлення участі в торгах, перелік документів і вимоги, що пред'являються учасникам, до їх оформлення; порядок і критерії виявлення переможця торгів; строки платежів, реквізити рахунків, на які вносяться платежі; організатора аукціону (найменування, місцезнаходження, засоби зв'язку); спосіб отримання додаткової інформації про проведення аукціону. В оголошенні наводиться текст договору, що укладається на аукціоні, крім умови про ціну та зазначення особи покупця.

Згідно вимог ч.3 ст.55 Закону про банкрутство результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними.

Визнання результатів аукціону недійсним тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

Підставою для визнання результатів аукціону недійсними є порушення встановлених законодавством правил проведення аукціону, визначених Законом про банкрутство, а саме правил, які визначають процедуру підготовки, проведення аукціону; правил, які регулюють сам порядок проведення аукціону; правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону.

До предмету дослідження з питань розгляду недійсності результатів аукціону входять:

- встановлення обставин підготовки до проведення аукціону (інвентаризація та оцінка майна банкрута);

- дотримання ліквідатором вимог щодо визначення організатора аукціону за результатами проведеного конкурсу;

- дотримання організатором аукціону вимог, які ставляться Законом про банкрутство до його проведення, зокрема, щодо порядку оприлюднення оголошення про проведення аукціону певного змісту, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником (статті 58, 59 Закону); допуску до участі в аукціоні (стаття 61 Закону); допуску до місця проведення аукціону (стаття 63 Закону); порядку проведення аукціону (статті 64-68 Закону).

Виходячі з викладеного процедура проведення аукціону у справі про банкрутства складається з чотирьох етапів її організації: 1) перед підготовка проведення аукціону (призначення ліквідатора, отримання згоди заставного кредитора на реалізацію заставного майна, вибір організатора аукціону, оформлення проекту договору на проведення аукціону); 2) підготовка до проведення аукціону (укладення договору з організатором аукціону, публікація оголошення, прийняття заяв на участи в аукціоні, внесення гарантійних внесків учасників аукціону); 3) проведення аукціону та 4) оформлення його результатів.

Порушення порядку організації будь-якого з цих етапів є підставою для визнання результатів аукціону недійсними в цілому. Отже, вирішуючи спір щодо визнання недійними результатів аукціону з продажу майна банкрута, суд має встановити факт дотримання порядку його проведення на кожному з етапів.

Відповідно до вимог ч.ч. 1, 2 ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Відповідно до вимог ст.ст.32, 34, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Матеріали справи свідчать, що ліквідатором на виконання вимог Закону проведено інвентаризацію майна банкрута, за результатами якої виявлено майно, яке є предметом забезпечення вимог кредитора - Національного банку України.

Листом від 04.07.2016р. №02-01/48-26 ліквідатор звернувся до заставного кредитора з метою отримання згоди на продаж заставного майна.

У зв'язку з неотриманням відповіді, ліквідатор листом від 25.07.2016р. №02-01/48-27 повторно звернувся до заставного кредитора з метою отримання згоди на продаж заставного майна.

06.09.2016р. Правлінням Національного банку України прийнято рішення №259-рш "Про погодження відчуження нерухомого майна, переданого Товариством з обмеженою відповідальністю ВИРОБНИЧО-ЗБАГАЧУВАЛЬНОЮ ФІРМОЮ "УНІКУМ" в іпотеку Національного банку України». Згідно п.1 даного рішення банк надав згоду на продаж заставного майна, що належить ТОВ ВЗФ «Унікум» за початковою ціною у розмірі 4910474,88грн., що дорівнює сумі кредиторських вимог Національного банку України. Крім того, банк зазначив, що якщо нерухоме майно не буде реалізовано на перших торгах, ліквідатору необхідно забезпечити проведення незалежної експертної оцінки нерухомого майна для його виставлення на наступні торги з обов'язковим погодженням із Національним банком України початкової ціни реалізації нерухомого майна (п.2 рішення).

З метою пошуку торгуючої організації для реалізації майна банкрута ліквідатором 07.06.2017р. на веб-сайті http://ukrboard.com.ua в мережі Інтернет розміщено відповідне оголошення про проведення конкурсу на визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута - ТОВ ВЗФ «УНІКУМ». Згідно даного оголошення термін прийняття заявок встановлений до 15.06.2016р.

21.06.2016р. ліквідатором прийнято рішення про визначення організатором аукціону з продажу майна боржника - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій».

Як вбачається з вказаного рішення, після опублікування оголошення про проведення конкурсу торгуючих організацій для реалізації майна банкрута до ліквідатора на участь у конкурсі з визначення організатора аукціону надійшла заявка лише від однієї особи - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій».

Отже, участь однієї кандидатури саме по собі виключає можливість проведення конкурсу, що має на меті обрання того організатора аукціону, який з поміж інших, запропонує найвигідніші умови. Відтак, обставини реального здійснення конкурсу торгуючих організацій у справі про банкрутство ТОВ ВЗФ «Унікум» судом не встановлені та в матеріалах справи відсутні.

Таким чином, в порушення ч.6 ст.49 Закону про банкрутство, тобто без фактичного проведення конкурсу, ліквідатор уклав з ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» договір №01-08/30 від 26.09.2016р про проведення аукціону з додатковими угодами до нього №1 від 26.09.2016р., №2 від 12.10.2016р. №3 від 28.11.2016р., №4 від 06.03.2017р.

Крім того, суд зазначає, що одним з обов'язків ліквідатора під час здійснення ним своїх повноважень у справі про банкрутство при визначенні організатора аукціону на конкурсній основі є дослідження поданих заяв на участь у конкурсі на предмет відповідності фізичних або юридичних осіб, які подали такі заяви, вимогам чинного законодавства.

Відповідно до п.2 ч.6 ст.49 Закону про банкрутство, при визначенні організатора аукціону арбітражний керуючий повинен керуватися перш за все критеріями саме достатнього досвіду проведення аукціонів (не менше як три роки) та запропонованою найменшою сумою винагороди.

Отже, за умови наявності у організації відповідного виду діяльності в установчих документах протягом не менше ніж 3-х років, така організація має право надавати послуги з проведення аукціону в процедурі банкрутства.

Таким чином, спеціальним законом встановлено обов'язкову умову для отримання статусу організатора аукціону у справі про банкрутство, а саме, наявність трьохрічного досвіду проведення аукціонів.

Недотримання вказаних вимог законодавства позбавляє організацію права на участь у справі про банкрутство у якості організатора аукціону.

Як вбачається зі змісту наданих суду документів, звертаючись до ліквідатора з заявою від 08.06.2016р. на участь у конкурсі з визнання організатора аукціону, ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» надано наступні документи: довідку про наявність технічних засобів; витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

На підтвердження наявності у ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій», на момент прийняття участі у конкурсі з визначення організатора аукціону - 08.06.2016р., підписання з ліквідатором договору про проведення аукціону - 21.09.2016р., та на початок реалізація майна банкрута на аукціоні 26.10.2016р., 3-х річного досвіду надано лише документи, щодо проведення одного аукціону у 2011 році.

Згідно ч.4 ст.42 Закону про банкрутство майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

При цьому, виконання ліквідатором вимог ч.4 ст.42 Закону про банкрутство щодо отримання згоди заставного кредитора на реалізацію заставного майна повинно передувати процедурі визначення організатора аукціону, оскільки відповідне погодження проведення аукціону в обов'язковому порядку повинно бути відображено в проекті договору про проведення аукціону (ст.50 Закону про банкрутство).

Як встановлено судом згода заставного кредитора на реалізації заставного майна банкрута надана рішенням кредитора №259-рш від 06.09.2017р., а оголошення про проведення конкурсу на визначення організатора аукціону розміщено 07.06.2016р.

Тобто ліквідатором розміщено оголошення про проведення конкурсу на визначення організатора аукціону до того, як було отримано згоду заставного кредитора на реалізацію заставного майна банкрута.

26.09.2016р. на офіційних веб-сайтах Міністерстава юстиції України та Вищого господарського суду України організатором аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» опубліковані оголошення про проведення 26.10.2016р. аукціону з продажу майна банкрута ТОВ ВЗФ «Унікум».

В оголошенні зазначено, зокрема, що аукціон проводиться вперше у складі ЦМК без можливості зниження початкової вартості. Початкова вартість лоту становить 25584370,77грн. без ПДВ. Кінцевим строком подачі заявок на участь в аукціоні визначено - 03.10.2016р.

Початкова вартість лоту, встановлена ліквідатором у сумі 25584370,77грн., та дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів

Згідно повідомлення організатора аукціону від 03.10.2016р. аукціон з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ ВЗФ «Унікум», призначений на 26.10.2016р., визнаний таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні.

07.10.2016р. на замовлення ТОВ ВЗФ «Унікум» в особі ліквідатора - арбітражного керуючого Кучак Ю.Ф. суб'єктом оціночної діяльності ПП «Експерт ГАРАНТ», що діє на підставі сертифікату суб'єкта оціночної діяльності №744/16, виданого Фондом державного майна України 29.09.2016р. (оцінщик ОСОБА_9 - кваліфікаційне свідоцтво №5244 від 14.07.2007р., видане Фондом державного майна України), була здійснена оцінка майна боржника.

Відповідно до звіту про незалежну оцінку ринкової вартість майна ТОВ ВЗФ «Унікум» вартість приміщення №2 в нежитловій будівлі літ «А» загальною площею 976,70кв.м. склала 3430170,00грн., приміщення №2 в нежитловій будівлі літ «Б» загальною площею 15,70кв.м. - 34320,00грн., нежитлової будівлі літ. «Г» загальною площею 31,70кв.м. - 97800,00грн. Вказана ринкова вартість об'єктів нерухомості стала початковою вартістю продажу майна на наступному аукціоні.

12.10.2016р. на офіційних веб-сайтах Міністерстава юстиції України та Вищого господарського суду України організатором аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» опубліковані оголошення про проведення 14.11.2016р. аукціону з продажу майна банкрута ТОВ ВЗФ «Унікум».

В оголошенні зазначено, зокрема, що аукціон проводиться вперше за оціночною вартістю трьома лотами без можливості зниження початкової вартості. Початкова вартість лоту №1 становить 3430170,00грн. без ПДВ, лоту №2 - 34320,00грн. без ПДВ, та лоту №3 - 97800,00грн. без ПДВ. Кінцевим строком подачі заявок на участь в аукціоні визначено - 26.10.2016р.

Згідно повідомлення організатора аукціону від 26.10.2016р. аукціон з продажу майна банкрута, призначений на 14.11.2016р. визнаний таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні.

29.11.2016р. на офіційних веб-сайтах Міністерстава юстиції України та Вищого господарського суду України організатором аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» опубліковані оголошення про проведення 27.12.2016р. аукціону з продажу майна банкрута ТОВ ВЗФ «Унікум».

В оголошенні зазначено, зокрема, що аукціон має статус повторного аукціону, який проводиться із можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50% початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціоні. Початкова вартість лоту №1 становить 2744136,00грн. без ПДВ, лоту №2 - 27456,00грн. без ПДВ, та лоту №3 - 78240,00грн. без ПДВ. Кінцевим строком подачі заявок на участь в аукціоні визначено - 07.12.2016р.

Згідно повідомлення організатора аукціону від 07.12.2016р. аукціон з продажу майна банкрута, призначений на 27.12.16р. визнаний таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні.

07.03.2017р. на офіційних веб-сайтах Міністерстава юстиції України та Вищого господарського суду України організатором аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» опубліковані оголошення про проведення 07.04.2017р. аукціону з продажу майна банкрута ТОВ ВЗФ «УНІКУМ».

В оголошенні зазначено, зокрема, що аукціон має статус другого повторного аукціону і проводиться із можливістю зниження початкової вартості. Початкова вартість лоту №1 становить 2195308,80грн. без ПДВ, лоту №2 - 21964,80грн. без ПДВ, та лоту №3 - 62592,00грн. без ПДВ. Кінцевим строком подачі заявок на участь в аукціоні визначено - 09.03.2017р.

07.04.2017р. організатором аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» проведено аукціон з продажу майна ТОВ ВЗФ «УНІКУМ», статус якого визначено як другий повторний з можливістю зниження початкової вартості, за наслідками якого було реалізовано майно банкрута, яке перебувало у заставі Національного банку України.

За результатами проведення аукціону, який відбувся 07.04.2017р. складено протоколи від 07.04.2017р. №01-09/55, №01-09/56 та №01-09/57 про проведення аукціону, відповідно до якох учасника №2 ТОВ «Меридіан Лайн» визначено переможцем аукціону, яким запропонована найвища ціна за лот №1 в сумі 461014,85грн., за лот №2 в сумі 2196,48грн., за лот №3 в сумі 6259,20грн.

З наданих документів вбачається, що ціна продажу майна за лот №2 в сумі 2196,48грн. та за лот №3 в сумі 6259,20грн. дорівнює сумі гарантійних внесків, сплачених переможцем аукціону за участь в другому повторному аукціоні по лоту №2 та лоту №3, який відбувся 07.04.2017р.

Отже, ціна продажу майна за лот №1 в сумі 461014,85грн., за лот №2 в сумі 2196,48грн., за лот №3 в сумі 6259,20грн. без ПДВ, сплачена переможцем аукціону з урахуванням розміру гарантійного внеску у відповідності до приписів ч.2 ст.70 Закону, про що зазначено в протоколах. Факт повного розрахунку переможця аукціону ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» за придбане на аукціоні майно підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями №8 від 09.03.2017р. на суму 219530,88грн., №9 від 09.03.2017р. на суму 2196,48грн., №10 від 09.03.2017р. на суму 6259,20грн., №21 від 07.04.2017р. на суму 241483,97грн.

Статтею 50 Закону про банкрутство передбачено, що продаж майна на аукціоні оформлюється договором купівлі-продажу, який укладається власником майна чи замовником аукціону з переможцем торгів.

Постановою Пленуму Верховного Суду України №9 від 06.11.2009р. «Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними» визначено, що відповідно до ч.1 ст.215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання стороною (сторонами) вимог, які встановлені статтею 203 ЦК України, а саме на момент вчинення правочину. Не може бути визнаний недійсним правочин, який не вчинено. У зв'язку з чим необхідним є правильно визначити момент вчинення правочину (ст.ст.250-210, 640 ЦК України, тощо). Зокрема, не є укладеними правочини (договори), у яких відсутні встановлені законодавством умови, необхідні для їх укладання (відсутня згода за всіма істотними умовами договору; не отримано акцепт стороною, що направила оферту, не передано майно, якщо відповідно до законодавства для вчинення правочину потрібна його передача, тощо). Згідно із статтями 210 та 640 ЦК України не є вчиненим також правочин у разі нездійснення його державної реєстрації, якщо правочин підлягає такій реєстрації. Наслідки недійсності правочину не застосовуються до правочину, який не вчинено.

Як вбачається з матеріалів справи, у розміщеному оголошенні про проведення аукціону зазначено, що за результатами аукціону та при умові сплати переможцем аукціону вартості лоту, з переможцем аукціону укладається договір купівлі-продажу.

Згідно ч.ч.3, 4 ст.71 Закону про банкрутство, протягом п'яти днів з дати підписання протоколу замовник аукціону надсилає переможцю торгів пропозицію щодо укладання договору купівлі-продажу майна разом з проектом цього договору відповідно до поданої переможцем торгів пропозиції щодо встановлення ціни цього майна. У разі придбання переможцем кількох лотів договір укладається окремо на кожний лот. Переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунка.

Проте, належні та допустимі докази надсилання замовником аукціону переможцю проекту договору, та подальшого укладання між замовником аукціону з покупцем договору купівлі-продажу майна відсутні.

Разом з тим, згідно відзиву ліквідатора від 08.08.2017р. та письмових пояснень ТОВ "Меридіан Лайн" б/н б/д, наданих до суду 11.08.2017р., договір купівлі-продажу нерухомого майна не укладено у зв'язку з наявністю обтяжень на нерухоме майно.

За таких обставин, судом встановлено, що договір купівлі-продажу лотів №1, №2 та №3 між сторонами не укладений, а відтак правочин, який не вчинено, не може бути визнаний недійсним.

Відповідно до ч.5 ст.44 Закону про банкрутство ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Частина 4 ст.44 Закону про банкрутство також передбачає можливість продажу майна частинами якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося.

При цьому, ліквідатором з урахуванням положень ст.65 Закону про банкрутство при реалізації цілісного майнового комплексу має бути дотримано повну процедуру продажу майна, визначену Розділом ІV Закону про банкрутство, з проведенням, за наявності підстав, як повторного аукціону, так і другого повторного аукціону, і лише потім вирішено питання щодо продажу майна боржника частинами.

Разом з тим, п.9 ч.8 ст.26 Закону про банкрутство встановлено, що визначення складу майна в разі продажу частинами відноситься до компетенції комітету кредиторів.

Отже, встановивши неможливість продати майно боржника у складі цілісного майнового комплексу, ліквідатор боржника, який зобов'язаний дотримуватися балансу інтересів кредиторів та боржника у справі про банкрутство, зобов'язаний зібрати комітет кредиторів боржника з метою прийняття рішення про визначення складу майна боржника для реалізації його окремими лотами.

Вказана правова позиція викладена у постановах Вищого господарського суду України від 25.04.2017р. у справі №9/36 та 27.06.2017р. у справі №910/24994/15.

У даному випадку, як зазначено вище, аукціон, призначений на 26.10.2016р. з продажу майна ТОВ ВЗФ «УНІКУМ» як цілісного майнового комплексу за початковою вартістю 25584370,77грн., яка складає сукупність всіх визнаних вимог кредиторів, визнано таким, що не відбувся з огляду на відсутність заяв на участь у ньому.

Одразу після проведення аукціону 26.10.2016р., який не відбувся, майновий комплекс боржника був виставлений ліквідатором на аукціон окремими лотами, із окремим визначенням початкової вартості кожного об'єкта по оціночній вартості без згоди комітету кредиторів, що є порушенням вимог п.9 ч.8 ст.26, ст.ст.43, 44 Закону про банкрутство.

Як вбачається з матеріалів справи рішення комітету кредиторів щодо визначення складу майна банкрута у разі його продажу частинами в ліквідаційній процедурі комітетом кредиторів ТОВ ВЗФ «УНІКУМ» не приймалось. Доказів зворотнього суду не надано.

Таким чином, організатором аукціону було проведено чотири аукціони:

26.10.2016р. - перший аукціон у складі цілісного майнового комплексу за початковою вартістю 25584370,77грн.;

14.11.2016р. - перший аукціон трьома лотами за початковою вартістю, визначеною відповідно до звіту про незалежну оцінку ринкової вартості майна банкрута;

27.12.2016р. - повторний аукціон;

07.04.2017р. - другий повторний аукціон.

Тобто в порушення приписів ст.65 Закону про банкрутство та умов договору, укладеного між ліквідатором та організатором аукціону, ліквідатором проведено два перших аукціони із зазначенням різної початкової вартості майна, та здійснена реалізація майна частинами (без погодження із комітетом кредиторів в порушення вимог ч.8 ст.26 Закону про банкрутство); ліквідатором та організатором аукціону порушено умови п.3.15 договору про проведення аукціону від 26.09.2016р.

Відповідно до ч.ч.7, 8 ст.41 Закону про банкрутство, під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника.

Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом. З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч.1 ст.70 Закону про банкрутство, гарантійні внески учасників підлягають поверненню протягом трьох робочих днів з дня закінчення аукціону, крім випадків, передбачених частинами другою - третьою цієї статті.

Одже, отримання відомостей про зарахування гарантійних внесків і їх повернення можливо виключно з банківського рахунку, до якого має доступ організатор аукціону, а відтак в оголошенні для сплати гарантійних внесків має бути зазначено банківській рахунок біржі, а для сплати вартості придбаного майна - рахунок боржника.

З оголошення про проведення аукціонів з продажу майна банкрута, розміщених на офіційних веб-сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України вбачається, що організатором аукціону було визначено як для сплати гарантійних внесків для участі в аукціоні, так і для сплати вартості придбаного майна, реквізити розрахункового рахунку організатора аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» (р/р №6, МФО 380805, АТ «Райффайзен Банк Аваль», ).

Як зазначено вище, сплата вартості придбаного на аукціоні майна підтвержується платіжним дорученням №21 від 07.04.2017р. на суму 241483,97грн. з наступними реквізитами: р/р №6, МФО 380805, АТ «Райффайзен Банк Аваль», отримувач - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій», ; призначення платежу - повна сплата за придбане на другому повторному аукціоні з продажу майна ТОВ ВЗФ «УНІКУМ», лот №1 згідно з протоколом №01-09/55 від 07.04.2017р.).

Вказане свідчить про недодержання порядку здійснення розрахунку за придбане на аукціоні нерухоме майно, оскільки грошові кошти, виручені від продажу заставного майна банкрута на аукціоні, який відбувся 07.04.2017р., перераховано переможцем аукціону на розрахунковий рахунок організатора аукціону, що не відповідає вимогам ч.7 ст.41 Закону про банкрутство щодо використання ліквідатором під час ліквідаційної процедури банкрута лише одного рахунка боржника в банківській установі та положенням ч.9 ст.45 цього Закону про спрямування коштів, виручених від продажу майна, що є предметом забезпечення, виключно на погашення вимог заставного кредитора.

Відповідної правової позиції дотримується Вищий господарський суду України у постанові від 06.12.2016р. у справі №5023/414/11 та від 27.06.2017р. у справі №922/3939/16.

Крім того, суд зазначає, що ухвалою господарського суду Донецької області від 07.02.2017р. за клопотанням ліквідатора було скасовано арешт, накладений на майно банкрута - ТОВ ВЗФ "УНІКУМ", м.Донецьк за записом №11174825 (нежитлова будівля, приміщення №2 в нежитловій будівлі літ. "А", загальною площею 976,7кв.м.; приміщення №2 в нежитловій будівлі літ. "Б", загальною площею 15,8кв.м.; нежитлова будівля літ. "Г" загальною площею 31,7 кв.м., за адресою: м.Біла Церква, Київська область, вул. Київська, 74.).

Згідно наданих суду документів, запис про дане обтяження за заявою ліквідатора було вилучено з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно - 14.03.2017р.

Таким чином, станом на час проведення аукціонів 26.10.2016р., 14.11.2016р., 29.11.2016р. нерухоме майно банкрута перебувало під арештом, про що в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно містився запис про обтяження за №11174825.

Щодо доводів Національного банку України про те, що ліквідатором не було погоджено з банком ціну продажу майна на аукціонах 26.10.2016р., 14.11.2016р. та 07.04.2017р. та не повідомлено про дату та умови проведення аукціонів, а заставне майно було продано за низькою вартістю, суд зазначає, що виходячи з вимог ч.4 ст.42 Закону про банкрутство, забезпечений кредитор надає згоду на реалізацію заставного майна, а порядок продажу такого майна банкрута встановлений спеціальними нормами Закону, у тому числі щодо встановлення початкової вартості майна та порядку її зниження. Закон не надає права кредитору, вимоги якого забезпечені заставою майна, встановлювати додаткові вимоги щодо початкової вартості майна, що підлягає продажу на аукціоні, а також порядку її зниження. Також Законом не передбачено обов'язку ліквідатора визначати граничну межу, до якої на аукціоні може бути знижена початкова вартість майна у вигляді цілісного майнового комплексу, в тому числі і за вимогою забезпеченого кредитора.

Тобто, передбачена ст.42 Закону про банкрутство згода дається на реалізацію майна боржника в цілому, а не на кожну окрему дію, спрямовану на реалізацію майна боржника (зокрема, не на проведення конкретного аукціону, а на продаж майна банкрута) і не пов'язана із наданням заставному кредитору права обирати порядок і умови реалізації даного майна.

Вказане узгоджується з правовою позицією, викладеною в постановах Вищого господарського суду України від від 27.06.2017р. у справі №901/2966/13, від 11.07.2017р. у справі №Б29/58-10 та від 05.07.17р. у справі №12/5009/1430/11.

Крім того, у разі наявності обґрунтованих сумнівів щодо визначеної арбітражним керуючим початкової вартості майна комітет кредиторів або окремий кредитор чи власник майна боржника можуть звернутися до господарського суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки. Господарський суд своєю ухвалою може призначити незалежну оцінку майна боржника за рахунок зацікавлених кредиторів (кредитора), що здійснюється у порядку, визначеному Законом України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні».

Доказів звернення учасників у даній справі до суду в порядку ч.3 ст.57 Закону про банкрутство з клопотанням про проведення незалежної оцінки матеріали справи не містять.

Суд також звертає увагу на те, що згідно з ч.1 ст.58 Закону про банкрутство організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України ( при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті ) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

При цьому, чинний Закон не передбачає прямого обов'язку організатора аукціону письмово повідомляти забезпеченого кредитора про проведення аукціону.

Разом з тим, суд звертає увагу кредитора, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення Національного банку України про проведення аукціонів з продажу майна банкрута, а саме: листи №02-01/48-38 від 20.10.2016р., №02-01/48-46 від 02.12.2016р., №02-01/48-55 від 13.03.2017р., надіслані на адресу банка, що в свою чергу підтверджується копіями квитанцій Укрпошти з описами вкладення. Ліквідатор також був повідомлений організатором аукціону - ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» про проведення аукціонів з продажу майна банкрута згідно листів від 26.09.2016р. №01-06/202, від 29.11.2016р. №01-06/291, від 10.03.2017р. №01-06/412.

Доводи щодо відсутності оголошень на нерухомому майні також спростовуються матеріалами справи, оскільки оголошення про проведення аукціонів, розміщені на веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України, містять фотографічні зображення речей, що продаються, з яких вбачається розміщення відповідних оголошень про продаж нерухомого майна банкрута на самому об'єкті продажу.

Враховуючи вищевикладене, встановивши допущення ряду порушень, передбачених законодавством правил організації та проведення аукціону, суд дійшов висновку, що наслідком даних порушень є визнання результатів аукціону з продажу майна банкрута - ТОВ ВЗФ «УНІКУМ», який відбувся 07.04.2017р., недійсними.

· Розглянувши в судовому засіданні клопотання ліквідатора Кучака Ю.Ф. №02-01/48-62 від 21.06.2017р. про зняття іпотеки з майна банкрута, застухавши пояснення та доводи представників сторін, судом встановлено:

У поданому клопотанні, ліквіатор посилаючись на те, що за згодою іпотекодержателя відбулось відчуження предмета іпотеки шляхом його реалізації на аукціоні з продажу майна банкрута ТОВ ВЗФ «УНІКУМ» 07.04.2017р., просить суд скасувати обтяження накладені на нерухоме майно, яке належало ТОВ ВЗФ «УНІКУМ», за наступними записами, внесеними до Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек, а саме: 1. Реєстраційний номер обтяження: 8448693, вид обтяження: заборона на нерухоме майно; 2. Реєстраційний номер обтяження: 8448798, тип обтяження: іпотека.

Національний банку України у відзиві просить суд відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора про зняття обтяжень з майна банкрута.

При цьому у наданому відзиві банк зазначає, що відповідно до п.5 рішення Правління Національного банку України від 06.09.2016р. №258-рш «Про погодження вічуженння нерухомого майна, переданого ТОВ ВЗФ «УНІКУМ» в іпотеку Національного банку України» Правлінням національного банку України вирішено надати дозвіл Департаменту управління ризиками на державну реєстрацію припинення обтяжень речових прав на нерухоме майно після його реалізації на електронних торгах і надходження коштів на рахунки Національного банку України. Враховуючи, що станом на теперішній час результати аукціону з продажу майна банкрута, що відбувся 07.04.2017р. оскаржуються Національним банком України, та кошти отримані від реалізації майна на рахунки банку не надходили, вказане клопотання ліквідатора про зняття іпотеки з майна банкрута є передчасним.

Крім того, банк зазначає, що обтяження, які просить скасувати ліквідатор, грунтуються на чинних договорах іпотеки, а чинне законодавство про іпотеку не наділяє господарський суд повноваженнями скасовувати іпотеку.

Відповідно до Закону України «Про іпотеку» є спеціальним законом щодо урегулювання правовідносин з приводу іпотечного майна, а положення ст.17 даного Закону містять виключний перелік підстав припинення іпотеки, аналогічний із закріпленим у ст.593 ЦК України.

Підстави припинення іпотеки передбачено ст.17 Закону України «Про іпотеку», до яких зокрема належать: припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору; реалізації предмета іпотеки; набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки; визнання іпотечного договору недійсним; знищення (втрати переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її.

Однак, результати аукціону, оформленого протоколами від 07.04.2017р. №01-09/55, №01-09/56 та №01-09/57, на підставі якого проводилася реалізація іпотечного майна, визнано недійсними, про що зазначено вище, тому передбачена ст.17 Закону України «Про іпотеку» підстава для припинення іпотеки (реалізація предмета іпотеки) відсутня.

За таких обставин, враховуючи, що відчуження предмета іпотеки в ході ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-загатівельна фірма «УНІКУМ» шляхом його реалізації не відбулося, майно, яке є предметом іпотеки, станом на теперішній час залишається у володінні банкрута, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні клопотання ліквідатора №02-01/48-62 від 21.06.2017р. про зняття іпотеки з майна банкрута.

Керуючись ст.ст.2, 37-44, 49-52, 55-66, 69-71, 75 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст.4-1, 33-34, 43, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

Задовольнити заяву Національного банку України, м.Київ №18-0013/39217 від 01.06.2017р. про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-заготівельна фірма «УНІКУМ», який відбувся 07.04.2017р.

Визнати недійсними результати аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-загатівельна фірма «УНІКУМ», оформленого протоколами від 07.04.2017р. №01-09/55, №01-09/56 та №01-09/57.

Відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора Кучака Ю.Ф. №02-01/48-62 від 21.06.2017р. про зняття іпотеки з майна банкрута.

Суддя І.К. Чорненька