ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 жовтня 2017 року Справа № 907/732/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого Демидової А.М. (доповідач у справі),
суддів:Владимиренко С.В., Шевчук С.Р.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН"
на рішеннягосподарського суду Закарпатської області від 28.03.2017
та постановуЛьвівського апеляційного господарського суду від 24.05.2017
у справі№ 907/732/16 господарського суду Закарпатської області
за позовомОСОБА_5
доТовариства з обмеженою відповідальністю "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_6
провизнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства,
за участю представників:
від позивачаОСОБА_7
від відповідачане з'явився
від третьої особине з'явився

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2016 року ОСОБА_5 (далі - ОСОБА_5.) звернувся до господарського суду Закарпатської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" (далі - ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН") про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН", оформлені протоколом від 17.10.2016 з моменту їх прийняття.

Рішенням господарського суду Закарпатської області від 28.03.2017 у справі № 907/732/16 (суддя Васьковський О.В.) позов задоволено повністю.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 24.05.2017 (колегія суддів у складі: Кордюк Г.Т. - головуючий, Гриців В.М., Давид Л.Л.) рішення господарського суду Закарпатської області від 28.03.2017 у справі № 907/732/16 залишено без змін.

Не погоджуючись із рішенням господарського суду Закарпатської області від 28.03.2017 та постановою Львівського апеляційного господарського суду від 24.05.2017 у справі № 907/732/16, ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить суд скасувати оскаржувані судові акти, справу передати на новий розгляд до місцевого господарського суду.

В обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на те, що оскаржувані рішення та постанова прийняті з порушенням норм процесуального права.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 13.09.2017 колегією суддів у складі: Демидової А.М. - головуючого (доповідач у справі), Владимиренко С.В., Шевчук С.Р. прийнято зазначену касаційну скаргу ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" до касаційного провадження та призначено її розгляд у судовому засіданні на 03.10.2017 о 10 год. 50 хв.

У відзиві на касаційну скаргу відповідача, який надійшов до Вищого господарського суду України 27.09.2017, позивач проти касаційної скарги заперечує і просить суд залишити її без задоволення, а оскаржувані рішення та постанову - без змін.

Учасники судового процесу, згідно з приписами ст. 1114 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), були належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду касаційної скарги, однак відповідач та третя особа передбаченим законом правом на участь у розгляді скарги касаційною інстанцією не скористалися.

Заслухавши представника позивача, дослідивши матеріали справи, оцінивши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" здійснює свою діяльність на підставі статуту від 2012, зі змінами від 2015, затвердженими, протоколом загальних зборів учасників від 20.07.2015.

Відповідно до п.п. 4.1, 7.2, 7.3 статуту ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" учасниками товариства є: ОСОБА_5 із часткою у статутному капіталі - 200,00 грн., що складає 20% статутного капіталу; ТОВ "ГЕМО МЕДИКА" (HEMO MEDIKA s.r.o) із часткою у статутному капіталі - 800,00 грн., що складає 80% статутного капіталу.

17.10.2016 відбулись загальні збори учасників ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН", на якому були присутні учасники, які володіють 80% голосів у відповідності до статуту.

За результатами загальних зборів прийнято рішення, оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" від 17.10.2016 № 17-10-16, зокрема, щодо звільнення ОСОБА_5 з посади генерального директора ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" з 17.10.2016, зобов'язання ОСОБА_5 після ознайомлення з цим протоколом передати всі документи та матеріальні цінності, що ним бути отримані за весь час перебування на посаді генерального директора ОСОБА_6 на підставі відповідного акта приймання-передачі; призначення ОСОБА_6 на посаду генерального директора ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" з 18.10.2016 на підставі заяви від 17.10.2016 та виключення ОСОБА_5 зі складу фізичних осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи - ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" без довіреності, у тому числі підписувати договори та уповноважено ОСОБА_6 вчинити дії, пов'язаних з державною реєстрацією відповідних змін в усіх необхідних органах влади та управління.

Згідно з протоколом загальних зборів учасників ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" від 17.10.2016 № 17-10-16, під час прийняття вказаних рішень "ЗА" проголосувало 80% голосів, "ПРОТИ" - немає, "УТРИМАЛИСЬ" - немає.

Як встановлено судами, учасник товариства ОСОБА_5 участі у спірних загальних зборах не приймав.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, ОСОБА_5 вказав про те, що він не був належним чином повідомлений про час, місце та порядок денний проведення загальних зборів ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН", які відбулись 17.10.2016, у зв'язку з чим порушено його права як учасника товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно з п. 1 ч. 1, ч. 2 ст. 116 Цивільного кодексу України, яка кореспондується з п. 1 ч. 1, ч. 2 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, зокрема, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом. Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Частиною 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

У пункті 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, згідно з п.п. 10.2, 10.3 статуту ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" збори учасників товариства призначають та звільняють директора; директор може бути звільнений (відкликаний) у буд-який час за рішенням зборів учасників.

Відповідно до п. 9.5 статуту ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" про проведення зборів кожен учасник (його представник) повідомляється персонально по факсу, електронній пошті або рекомендованим листом не менше як за 30 днів до дати проведення зборів. В повідомленні вказується час та місце проведення зборів та порядок денний. Будь-який учасник товариства вправі вимагати розгляду свого питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів (тобто розіслано усім учасникам товариства). Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Здійснивши аналіз вищенаведених норм матеріального права й статуту ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН", суди дійшли висновку про те, що одним із гарантованих прав учасника товариства є його участь в управлінні товариством через діяльність у вищому органі товариства - загальних зборах. Неповідомлення учасника товариства про проведення загальних зборів в установленому статутом порядку є грубим порушенням його прав, що може бути підставою для визнання рішень загальних зборів господарського товариства недійсними. Неповідомлення учасника товариства про скликання й проведення загальних зборів є порушенням прав, передбачених ст. 10 Закону України "Про господарські товариства".

Як зазначалось вище, ОСОБА_5 обґрунтовує позовні вимоги неповідомленням його належним чином про скликання загальних зборів.

Відповідач, заперечуючи проти таких доводів подав суду повідомлення про проведення загальних зборів ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" від 04.09.2016, на якому наявний підпис ОСОБА_5, яке, на його думку, є належним доказом обізнаності позивача про проведення спірних загальних зборів.

Враховуючи заперечення позивача щодо виконання ним підпису на вищезазначеному повідомленні про проведення загальних зборів ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" від 04.09.2016, місцевим господарським судом призначалась судова почеркознавча експертиза, на розгляд якої виносились питання щодо належності підпису, що міститься на зазначеному повідомленні про проведення загальних зборів ОСОБА_5

Судами попередніх інстанцій встановлено, що відповідно до висновку експерта від 30.01.2017 № 6206, за результатами проведення криміналістичної експертизи з дослідження підписів за матеріалами справи № 907/732/16, встановлено, що підпис від імені ОСОБА_5, який розташований біля напису "Ознайомлений: ОСОБА_5." в повідомленні про скликання позачергових зборів учасників ТОВ "ГЕМО МЕДИКА УКРАЇНА", ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН", ТОВ "ГЕМО МЕДИКА СОЛУШЕНС" від 04.09.2016, виконаний не ОСОБА_5, а іншою особою з ретельним наслідуванням справжніх підписів ОСОБА_5

Суди попередніх інстанцій, враховуючи зазначений висновок експерта та відсутність інших належних доказів повідомлення позивача про скликання спірних загальних зборів, встановили, що ОСОБА_5 не був належним чином повідомлений про дату та час, місце проведення та порядок денний скликання загальних зборів учасників ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" 17.10.2016, що позбавило його можливості взяти участь у загальних зборах та реалізувати належні йому корпоративні права учасника товариства.

Враховуючи вищевикладене, місцевий та апеляційний господарські суди, повно та всебічно дослідивши обставини справи, перевіривши їх з врахуванням поданих сторонами доказів, яким надали необхідну оцінку, встановивши, що спірні загальні збори учасників ТОВ "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" проведені з порушеннями, зокрема, ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", з дотриманням норм матеріального та процесуального права і з наведенням відповідного мотивування, дійшли обґрунтованого висновку про задоволення позову.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Згідно з положеннями ч. 2 ст. 1115 та ч.ч. 1, 2 ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє судові рішення виключно на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення у рішенні та постанові господарських судів. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені в рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Повноваження вищих судів щодо скасування чи зміни тих судових рішень, які вступили в законну силу та підлягають виконанню, мають використовуватися для виправлення фундаментальних порушень. Такі рішення можуть бути скасовані лише у виняткових обставинах, а не тільки з метою одержання іншого рішення у справі (вказана правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України від 13.04.2016 у справі № 908/4804/14).

Доводи заявника касаційної скарги про порушення судами попередніх інстанцій приписів ст. 42 ГПК України щодо не призначення повторної судової експертизи є необґрунтованими, оскільки питання призначення повторної експертизи вирішується судом самостійно, за наявності необхідності в цьому (ч. 4 ст. 42 ГПК України), яка (необхідність) визначається самим судом першої чи апеляційної інстанції з урахуванням з'ясованої ним сукупності обставин конкретної справи, а як встановлено місцевим та апеляційним господарськими судами судова почеркознавча експертиза у даній справі проведена у відповідності до вимог та у процесуальному порядку згідно чинного законодавства.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 1119 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕМО МЕДИКА ДИСТРИБ'ЮШН" залишити без задоволення.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 24.05.2017 та рішення господарського суду Закарпатської області від 28.03.2017 у справі № 907/732/16 залишити без змін.

Головуючий суддя А.М. Демидова

Судді С.В. Владимиренко

С.Р. Шевчук