ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАКАРПАТСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

03.10.2017 р. Справа № 907/554/17

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Виноградівський райагротехсервіс, м. Виноградів

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства Державний ощадний банк України, м. Київ

з участю у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_2 нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, м. Київ

про визнання виконавчого напису нотаріуса № 495 від 27.04.2017 року таким, що не підлягає виконанню,

Суддя господарського суду Пригара Л.І.

представники:

Позивача не зявився

Відповідача ОСОБА_4, довіреність № 19/3-02/206 від 14.11.2016 року

Третьої особи не зявився

СУТЬ СПОРУ: Товариством з обмеженою відповідальністю Виноградівський райагротехсервіс, м. Виноградів заявлено позов до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства Державний ощадний банк України, м. Київ про визнання виконавчого напису нотаріуса № 495 від 27.04.2017 року таким, що не підлягає виконанню. Ухвалою господарського суду від 19.07.2017 року про порушення провадження у справі № 907/554/17 до участі у справі залучено ОСОБА_2 нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, м. Київ в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

Позичав позовні вимоги просить задоволити у повному обсязі. В обґрунтування позовних вимог посилається на те, що 27.04.2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 вчинено виконавчий напис № 495 за Іпотечним договором від 30.09.2010 року (із змінами до нього), згідно якого звернуто стягнення на нерухоме майно Іпотекодавця ТзОВ Виноградівський райагротехсервіс, а саме, цілісний майновий комплекс: гараж літера А, склад літера Б, склад літера В, склад літера Г, склад літера Д, склад навіс літера Е, склад навіс літера Ж, склад літера З, адмінкорпус літера И, насосна літера К, склад літера Л, котельня літера М, станція техобслуговування літера Н, пункт зборки літера О, прохідна літера П, вбиральня літера Р, ворота цифра 1, ворота цифра 2, ворота цифра 3, огорожа цифра 4, огорожа цифра 5, огорожа цифра 6, водонапірна вежа цифра 7, вимощення цифри І-V, залізнична колія сумісна (1520 мм з 1435 мм) цифра VІ, залізнична колія (1435 мм) цифра VІІ, залізнична колія (1435 мм) цифра VІІІ, залізнична колія (1435 мм) цифра ІХ, підкранова колія (25,2 м) цифра Х, загальною площею 5 423,1 кв.м., що розташований за адресою: Закарпатська область, м. Виноградів, вул. Промислова, буд. 1 (один), реєстраційний номер 2, та знаходиться на земельній ділянці площею 6,9405 га, і належить на праві власності позивачу, в рахунок погашення заборгованості перед ПАТ Державний ощадний банк України відповідно до Договору кредитної лінії № 300910 від 30.09.2010 року (зі змінами та доповненнями) та Іпотечного договору від 30.09.2010 року № 1191 із внесеними до нього змінами.

Покликаючись на ст. ст. 87, 88 Закону України Про нотаріат, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5, Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, що затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172, стверджує про те, що при вчиненні оспорюваного виконавчого напису, нотаріусом не було перевірено факту наявності чи відсутності спору щодо суми такої заборгованості, та не було враховано, що на момент вчинення даного напису, на розгляді у господарському суді Закарпатської області перебували у провадженні справи № 907/475/16 за позовом ПАТ Державний ощадний банк України до ТзОВ Виноградівський райагротехсервіс про звернення стягнення на предмет іпотеки, визнання права власності на предмет застави та іпотеки; надання права продажу майна; передачу в управління предмету застави; № 907/425/16 за позовом ПАТ Державний ощадний банк України до ТзОВ Виноградівський райагротехсервіс, до ТзОВ Європродторг, та до ТзОВ Консервний завод Універ про стягнення з відповідачів суми 1 625 819,96 Євро, що еквівалентно 45 525 560 грн. 19 коп. по курсу НБУ, в тому числі, 1 299 901,36 Євро, що еквівалентно 36 399 317 грн. 92 коп. по курсу НБУ заборгованості по простроченому кредиту, 320 945,84 Євро, що еквівалентно 8 986 997 грн. 03 коп. по курсу НБУ заборгованості по прострочених процентах, 4 972,30 Євро, що еквівалентно 139 232 грн. 36 коп. по курсу НБУ заборгованості по строковим нарахованим процентам, 0,46 Євро, що еквівалентно 12 грн. 88 коп. за курсом НБУ простроченої комісії та 8 075 284 грн. 46 коп., в тому числі 5 514 986 грн. 37 коп. пені за несвоєчасне погашення кредиту, 1 696 079 грн.43 коп. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 0 грн. 01 коп. пені за несвоєчасну сплату комісії, 544 232 грн. 27 коп. 3% річних за несвоєчасне погашення кредиту, 319 986 грн. 38 коп. 3% річних за несвоєчасну сплату процентів, 0 грн. 00 коп. 3% річних за несвоєчасну сплату комісії.

На думку позивача, та обставина, що на час вчинення виконавчого напису у суді існували спори щодо розміру заборгованості за кредитним договором та про звернення стягнення на майно, спростовує висновок нотаріуса про безспірність заборгованості боржника, а наявність одночасно виконавчого напису та судових справ щодо одного і того ж боргу може призвести до подвійного стягнення різних сум заборгованості за одним і тим самим кредитним договором.

Наголошує, що подані відповідачем нотаріусу документи не були безспірними і свідчили про спірність вимог відповідача, у звязку з чим оспорюваний виконавчий напис нотаріуса не відповідає вимогам Закону.

Вказує також на те, що позивачем були надіслані відповідачу ПАТ Державний ощадний банк України заперечення у відповідь на його вимоги про дострокове повернення кредиту та усунення порушення зобовязань за Договором кредитної лінії, а також повідомлення щодо порушення позивачем забезпеченого обтяженням зобовязання за кредитним договором. Вказані заперечення були надіслані позивачем у межах строків, наданих для відповіді, а також розміщені в якості оголошення у газеті Урядовий курєр. І заперечення, і оголошення в газеті мали місце за 1 рік до вчинення спірного виконавчого напису, а тому відповідач про таку обставину наявності спору знав і не міг не знати.

Поданим суду відзивом на позовну заяву № 106.20-12/1/271 від 15.08.2017 року представник відповідача просить суд відмовити у задоволенні позову повністю, покликаючись на необґрунтованість доводів позивача щодо наявності у приватного нотаріуса обовязку проводити перевірку безспірності вимог кредитора з огляду на вимоги чинного законодавства. Зазначає, що для вчинення оспорюваного виконавчого напису нотаріусу було надано весь обсяг документів, передбачений Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172. Оспорює наявність у позивача порушеного права та заперечує належність обраного позивачем способу захисту порушеного права.

Третя особа явку уповноваженого представника у судове засідання не забезпечила, натомість, надісланими 04.09.2017 року на електронну адресу суду письмовими поясненнями заперечує підставність заявлених позовних вимог в повному обсязі з підстав, викладених у поясненнях. Покликається на необґрунтованість доводів позивача щодо наявності у третьої особи обовязку проводити перевірку безспірності вимог кредитора з огляду на вимоги чинного законодавства. Зазначає, що для вчинення оспорюваного виконавчого напису було надано весь, передбачений Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172, обсяг документів.

Вивчивши та дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача,

суд встановив:

30 вересня 2010 року між Відкритим акціонерним товариством Державний ощадний банк України, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство Державний ощадний банк України (надалі ПАТ Ощадбанк, Банк, Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю Консервний завод Універ (надалі Позичальник, Первісний боржник) було укладено Договір кредитної лінії № 300910 із змінами та доповненнями, згідно з яким Банк надав Позичальнику кредит з максимальним лімітом кредитування у розмірі 1 300 000 Євро.

До Договору кредитної лінії № 300910 від 30.09.2010 року сторонами вносилися зміни на підставі укладених Договору про заміну боржника у зобовязанні (переведення боргу) та Додаткових угод.

Так, 20.10.2011 року між ОСОБА_1 акціонерним товариством Державний ощадний банк України (надалі Банк), Товариством з обмеженою відповідальністю Консервний завод Універ (надалі Первісний боржник) та Товариством з обмеженою відповідальністю Виноградівський райагротехсервіс (надалі Новий боржник, Майновий поручитель, Заставодавець та Іпотекодавець) укладено договір про заміну боржника у зобовязанні (переведення боргу) № 201011, за умовами якого Первісний Боржник (ТзОВ Консервний завод Універ) за згодою Кредитора (ПАТ Державний ощадний банк України) переводить свої боргові зобовязання за Договором Кредитної лінії № 300910 від 30.09.2010 року на Нового боржника (ТзОВ Виноградівський райагротехсервіс), а Новий боржник (ТзОВ Виноградівський райагротехсервіс) заміняє Первісного боржника (ТзОВ Консервний завод Універ) як сторону Позичальника у Договорі кредитної лінії № 300910 від 30.09.2010 року та приймає на себе всі його права та обовязки за цими Договорами. Загальна сума заборгованості (боргові зобовязання) Первісного боржника за договором кредитної лінії № 300910 від 30.09.2010 року перед Кредитором станом на день укладення цього договору становить заборгованість за основною сумою боргу (кредитом) у розмірі 1 300 000 Євро.

З метою забезпечення виконання зобовязань за Кредитним договором (по поверненню Кредиту, сплаті процентів за користування ним, комісій, можливих штрафних санкцій, інших платежів, передбачених Кредитним договором) 30.09.2010 між ВАТ Державний ощадний банк України та Товариством з обмеженою відповідальністю Виноградівський райагротехсервіс було укладено Іпотечний договір щодо нерухомого майна, а саме, цілісний майновий комплекс: гараж літера А, склад літера Б, склад літера В, склад літера Г, склад літера Д, склад навіс літера Е, склад навіс літера Ж, склад літера З, адмінкорпус літера И, насосна літера К, склад літера Л, котельня літера М, станція техобслуговування літера Н, пункт зборки літера О, прохідна літера П, вбиральня літера Р, ворота цифра 1, ворота цифра 2, ворота цифра 3, огорожа цифра 4, огорожа цифра 5, огорожа цифра 6, водонапірна вежа цифра 7, вимощення цифри І-V, залізнична колія сумісна (1520 мм з 1435 мм) цифра VІ, залізнична колія (1435 мм) цифра VІІ, залізнична колія (1435 мм) цифра VІІІ, залізнична колія (1435 мм) цифра ІХ, підкранова колія (25,2 м) цифра Х, загальною площею 5 423,1 кв.м., що розташований за адресою: Закарпатська область, м. Виноградів, вул. Промислова, буд. 1 (один), який посвідчений нотаріусом Виноградівського районного нотаріального округу ОСОБА_5 та зареєстрований в реєстрі за № 1191 (далі Іпотечний договір).

27.04.2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 вчинено виконавчий напис № 495 за Іпотечним договором від 30.09.2010 року (із змінами до нього), згідно якого звернуто стягнення на нерухоме майно Іпотекодавця ТзОВ Виноградівський райагротехсервіс, а саме, цілісний майновий комплекс: гараж літера А, склад літера Б, склад літера В, склад літера Г, склад літера Д, склад навіс літера Е, склад навіс літера Ж, склад літера З, адмінкорпус літера И, насосна літера К, склад літера Л, котельня літера М, станція техобслуговування літера Н, пункт зборки літера О, прохідна літера П, вбиральня літера Р, ворота цифра 1, ворота цифра 2, ворота цифра 3, огорожа цифра 4, огорожа цифра 5, огорожа цифра 6, водонапірна вежа цифра 7, вимощення цифри І-V, залізнична колія сумісна (1520 мм з 1435 мм) цифра VІ, залізнична колія (1435 мм) цифра VІІ, залізнична колія (1435 мм) цифра VІІІ, залізнична колія (1435 мм) цифра ІХ, підкранова колія (25,2 м) цифра Х, загальною площею 5 423,1 кв.м., що розташований за адресою: Закарпатська область, м. Виноградів, вул. Промислова, буд. 1 (один), реєстраційний номер 2, та знаходиться на земельній ділянці площею 6,9405 га, і належить на праві власності позивачу, в рахунок погашення заборгованості перед ПАТ Державний ощадний банк України відповідно до Договору кредитної лінії № 300910 від 30.09.2010 року (зі змінами та доповненнями), за яким боржнику надано кредит у розмірі 1 299 901,36 Євро зі сплатою тіла кредиту починаючи з 29.04.2016 року.

Вказаним виконавчим написом Нотаріус запропонував за рахунок коштів, виручених від реалізації вказаного нерухомого майна задовольнити вимоги ПАТ Державний ощадний банк України по основній сумі боргу (тіла кредиту) в розмірі 1 299 901,36 Євро.

За заявою відповідача відкрито виконавче провадження ВП № 54014589, в межах якого накладено арешт на майно боржника (позивача) у межах суми звернення стягнення з урахуванням виконавчого збору/основної винагороди приватного виконавця, витрат виконавчого провадження, штрафів 41 414 233 грн. 36 коп.

Позовною заявою у даній справі позивач просить визнати виконавчий напис № 495 від 27.04.2017 року таким, що не підлягає виконанню в силу приписів ст. 590 Цивільного кодексу України, ст. ст. 87, 88 Закону України "Про нотаріат", пунктів 3.1., 3.5. Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5 (надалі - Порядку), пунктів 1, 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172.

Оцінивши подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд дійшов до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню.

Згідно з п. 19 ст. 34 Закону України "Про нотаріат" нотаріуси вчиняють такі нотаріальні дії, як вчинення виконавчого напису.

При цьому, відповідно до статті 18 Цивільного кодексу України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом Про нотаріат та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону Про нотаріат). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22.02.2012 року за № 282/20595 (далі Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Нормами ст. 87 Закону України "Про нотаріат" передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статею 88 Закону України Про нотаріат визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (п.п. 2.1., 2.2., 2.3. Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5).

Положеннями п. 3 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172 (далі Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому. нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обовязків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Метою вчинення виконавчого напису є надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобовязання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само, на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису, повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

За положеннями ст. 88 Закону України Про нотаріат безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника є обовязковою умовою вчинення нотаріусом виконавчого напису. Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172 Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса для одержання виконавчого напису на стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобовязання. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів.

Враховуючи вищенаведене, виконавчий напис здійснюється лише за умови безспірності заборгованості.

Як вбачається із матеріалів справи, на момент вчинення оспорюваного виконавчого напису у провадженні господарського суду Закарпатської області перебували справа № 907/475/16 за позовом ПАТ Державний ощадний банк України до ТзОВ Виноградівський райагротехсервіс про звернення стягнення на предмет іпотеки, визнання права власності на предмет застави та іпотеки; надання права продажу майна; передачу в управління предмету застави, та справа № 907/425/16 за позовом ПАТ Державний ощадний банк України до ТзОВ "Виноградівський райагротехсервіс", до ТзОВ "Європродторг", та до ТзОВ "Консервний завод Універ" про стягнення з відповідачів суми 1 625 819,96 Євро, що еквівалентно 45 525 560 грн. 19 коп. по курсу НБУ, в тому числі, 1 299 901,36 Євро, що еквівалентно 36 399 317 грн. 92 коп. по курсу НБУ заборгованості по простроченому кредиту, 320 945,84 Євро, що еквівалентно 8 986 997 грн. 03 коп. по курсу НБУ заборгованості по прострочених процентах, 4 972,30 Євро, що еквівалентно 139 232 грн. 36 коп. по курсу НБУ заборгованості по строковим нарахованим процентам, 0,46 Євро, що еквівалентно 12 грн. 88 коп. за курсом НБУ простроченої комісії та 8 075 284 грн. 46 коп., в тому числі 5 514 986 грн. 37 коп. пені за несвоєчасне погашення кредиту, 1 696 079 грн. 43 коп. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 0 грн. 01 коп. пені за несвоєчасну сплату комісії, 544 232 грн. 27 коп. 3% річних за несвоєчасне погашення кредиту, 319 986 грн. 38 коп. 3% річних за несвоєчасну сплату процентів, 0 грн. 00 коп. 3% річних за несвоєчасну сплату комісії.

Разом з тим, позивачем були надіслані відповідачу ПАТ Державний ощадний банк України заперечення у відповідь на його вимоги про дострокове повернення кредиту та усунення порушення зобовязань за Договором кредитної лінії, а також повідомлення щодо порушення позивачем забезпеченого обтяженням зобовязання за кредитним договором. Вказані заперечення були надіслані позивачем у межах строків, наданих для відповіді, а також розміщені в якості оголошення у газеті Урядовий курєр. І заперечення, і оголошення в газеті мали місце за 1 рік до вчинення спірного виконавчого напису.

Та обставина, що на час вчинення виконавчого напису, в суді існували спори щодо розміру заборгованості за вищезазначеним кредитним договором та про звернення стягнення на предмет іпотеки, визнання права власності на предмет іпотеки; надання права продажу майна; передачу в управління предмету застави (справи № 907/425/16, № 907/475/16) спростовує факти безспірності заборгованості боржника, як обовязкової умови вчинення виконавчого напису.

Наведене узгоджується з правовим висновком Верховного Суду України, викладеним у постановах від 04.03.2015 року у справі № 6-27цс15, від 11.03.2015 року у справі № 6-141цс14, від 05.07.2017 року у справі № 6-887цс17.

Таким чином, із оскаржуваного виконавчого напису вбачається, що при його вчиненні нотаріусом не було досліджено чи є наявна заборгованість безспірною.

Приписами ст. ст. 11, 15 Цивільного кодексу України цивільні права й обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства. Кожна особа має право на судовий захист.

Загальний перелік таких способів захисту цивільних прав та інтересів наведено в ст. 16 Цивільного кодексу України та ст. 20 Господарського кодексу України.

Положеннями ст. 16 Цивільного кодексу України встановлено, що суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Виконавчий напис є розпорядженням нотаріального органу про примусове стягнення з боржника на користь кредитора грошових сум або передачу чи повернення майна кредитору, вчиненим на документах, які підтверджують зобов'язання боржника. В основі вчинення цієї нотаріальної дії лежить факт безспірності певної заборгованості.

Безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що, відповідно, виключає можливість спору зі сторони боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак документи, які підтверджують її безспірність, і на підставі яких нотаріусами здійснюються виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та такими, що містять вираз волі стосовно наявності певної заборгованості не тільки кредитора, а й самого боржника, або ж підтверджують наявність у боржника перед кредитором заборгованості саме в такому розмірі.

Таким чином, безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що, відповідно, виключає можливість спору зі сторони боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак документи, які підтверджують її безспірність, і на підставі яких нотаріусами здійснюються виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та такими, що містять вираз волі стосовно наявності певної заборгованості не тільки кредитора, а й самого боржника, або ж підтверджують наявність у боржника перед кредитором заборгованості саме в такому розмірі.

В силу приписів ст. ст. 87, 88 Закону України "Про нотаріат", пунктів 3.2., 3.5. Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5 (надалі - Порядку), пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172, нотаріуси вчиняють виконавчі написи за заявою стягувача на документах, що встановлюють заборгованість; при цьому заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченого забезпечувального договору; оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов'язання; засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов'язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувача про непогашення заборгованості; оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв'язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов'язання; довідка фінансової установи про ненадходження платежу.

Аналіз вищевикладених норм діючого законодавства, якими врегулюванні питання та умови вчинення виконавчих написів, з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 Цивільного кодексу України, статей 50, 87, 88 Закону України Про нотаріат дає підстави дійти висновків, що захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, і це право існує, поки суд не встановить зворотного. Боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис, не тільки з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, а також і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Як наслідок, суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України Про нотаріат у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Із наявних у матеріалах справи документів вбачається, що нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відповідачем було подано заяву, до якої було долучено Іпотечний договір від 30.09.2010 року із змінами та доповненнями до нього; копію договору кредитної лінії № 300910 від 30.09.2010 року із змінами та доповненнями до нього; копію договору про заміну боржника у зобовязанні (переведення боргу) № 201011 від 20.10.2011 року; докази видачі кредиту; виписки по рух коштів по рахунках боржника; розрахунок заборгованості за договором кредитної лінії; копію вимоги про дострокове повернення кредиту (з доказами направлення та отримання); копію вимоги про усунення порушення зобовязання за Кредитним договором (з доказами направлення та отримання); копію довідки про відсутність погашення заборгованості по тілу кредиту позивача та установчі документи банку.

Проте, матеріалами справи підтверджується, що на дату вчинення оспорюваного виконавчого напису, боржником заперечувався вказаний кредитором розмір заборгованості, оскільки у провадженні суду перебували справи щодо розміру такої кредитної заборгованості, а про наявність заперечень позивачем було також повідомлено у загальнодержавному друкованому виданні. Зазначений факт відповідачу був відомий, проте не врахований та не повідомлений нотаріусу при зверненні із заявою про вчинення оспорюваного виконавчого напису.

Згідно з позицією Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ "Про узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні" від 07.02.2014 року виконавчий напис на договорі іпотеки/застави може бути вчинений лише у випадку, коли вимоги кредитора є безспірними і з моменту виникнення права на позасудове вирішення спору не минув строк, передбачений законом.

При цьому, сам факт подання нотаріусу заперечень боржника чи іпотеко/заставодавця щодо зобов'язання, забезпеченого іпотекою/заставою, а також наявність судової справи про стягнення кредитної заборгованості свідчить про наявність спору між кредитором/заставодержателем і заставодавцем. У зв'язку з цим вчинення нотаріусом виконавчого напису може слугувати підставою для його оскарження.

Наведене виключає правомірність вчинення оспорюваного виконавчого напису № 495 від 27.04.2017 року, з врахуванням чого позов у даній справі підлягає задоволенню.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести обставини, на які вона посилається як на підстави своїх вимог чи заперечень.

Наведені відповідачем заперечення проти задоволення позовних вимог у даній справі не спростовують вищевикладеного висновку суду щодо визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Натомість, наведені відповідачем заперечення в повній мірі спростовуються вищевикладеними нормами законодавства та не знайшли свого підтвердження у долучених до матеріалів справи доказах.

Судові витрати підлягають віднесенню на відповідача у відповідності до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України у розмірі 1 600 грн. на відшкодування витрат по сплаті судового збору.

Керуючись ст. ст. 32, 33, 34, 43, 44, 49, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України,

СУД ВИРІШИВ:

1. Позов задоволити повністю.

2. Визнати виконавчий напис, вчинений 27.04.2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 та зареєстрований у реєстрі № 495 на Іпотечному договорі від 30.09.2010 року (із змінами до нього) щодо нерухомого майна цілісного майнового комплексу: гараж літера А, склад літера Б, склад літера В, склад літера Г, склад літера Д, склад навіс літера Е, склад навіс літера Ж, склад літера З, адмінкорпус літера И, насосна літера К, склад літера Л, котельня літера М, станція техобслуговування літера Н, пункт зборки літера О, прохідна літера П, вбиральня літера Р, ворота цифра 1, ворота цифра 2, ворота цифра 3, огорожа цифра 4, огорожа цифра 5, огорожа цифра 6, водонапірна вежа цифра 7, вимощення цифри І-V, залізнична колія сумісна (1520 мм з 1435 мм) цифра VІ, залізнична колія (1435 мм) цифра VІІ, залізнична колія (1435 мм) цифра VІІІ, залізнична колія (1435 мм) цифра ІХ, підкранова колія (25,2 м) цифра Х, загальною площею 5 423,1 кв.м., що розташованого за адресою: Закарпатська область, м. Виноградів, вул. Промислова, буд. 1 (один), реєстраційний номер 2, та знаходиться на земельній ділянці площею 6,9405 га, що посвідчений нотаріусом Виноградівського районного нотаріального округу Закарпатської області ОСОБА_5, таким, що не підлягає виконанню.

3. Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства Державний ощадний банк України, м. Київ, вул. Госпітальна, 12-г () на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Виноградівський райагротехсервіс, м. Виноградів, вул. Промислова, 1 () суму 1 600 (Одна тисяча шістсот гривень) грн. у відшкодування витрат по сплаті судового збору.

4. Рішення набирає законної сили в порядку ст. 85 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено 09.10.2017 року

Суддя Пригара Л.І.