РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.10.2017Справа №910/11893/17

За позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Джоін ап!"
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Даймонд Тревел Клаб"
простягнення 108687,54 грн
Суддя Смирнова Ю.М.

Представники:

від позивачаТолкачов Д.І. - представник
від відповідачане з'явився

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Джоін ап!" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Даймонд Тревел Клаб" 108687,54 грн за договором №6200/15 про реалізацію турпродукту від 04.11.2015.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач в порушення норм чинного законодавства України та умов договору №6200/15 про реалізацію турпродукту від 04.11.2015, укладеного між Дочірнім підприємством "А.Е.Т. Джоін ап!" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Даймонд Тревел Клаб" не здійснив оплату за туристичні послуги, у зв'язку з чим у нього виникла заборгованість в розмірі 108687,54 грн, право вимоги якої у позивача виникло на підставі договору про відступлення права вимоги від 16.01.2017, укладеного між Дочірнім підприємством "А.Е.Т. Джоін ап!" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Джоін ап!".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.07.2017 за вказаним позовом порушено провадження у справі №910/11893/17, розгляд якої призначено на 30.08.2017.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.08.2017, у зв'язку з неявкою в судове засідання представника відповідача, ненаданням сторонами витребуваних судом документів, розгляд справи відкладено на 18.09.2017.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.09.2017 за клопотанням позивача судом продовжено строк розгляду спору у справі №910/11893/17 на 15 днів, а у зв'язку із неявкою в судове засідання представників сторін, неподанням ними витребуваних судом документів, враховуючи клопотання позивача про відкладення розгляду справи розгляд справи відкладено на 04.10.2017.

Представник позивача в судовому засіданні 04.10.2017 підтримав заявлені позовні вимоги в повному обсязі.

Відповідач повноважних представників в судові засідання не направив, відзив на позов та витребувані судом документи не надав, про причини неявки представника суд не повідомив. Про дату та час слухання справи відповідач був повідомлений належним чином.

У п. 3.9.1. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" зазначається, що особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 ГПК. За змістом зазначеної статті 64 ГПК, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

Відповідно до положень ст. 75 Господарського процесуального кодексу України справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

В судовому засіданні 04.10.2017 судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

04.11.2015 між Дочірнім підприємством "А.Е.Т. Джоін ап!" (далі - туроператор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Даймонд Тревел Клаб" (далі - відповідач, турагент) укладено договір №6200/15 про реалізацію турпродукту (далі - договір), за умовами якого турагент зобов'язався за винагороду надати послуги туроператору з реалізації туристичного продукту, шляхом укладення договору на туристичне обслуговування від імені, в інтересах та під контролем туроператора, а також здійснювати фактичні дії, що визначені договором із забезпечення надання туроператором туристичного продукту та наділяється повноваженнями укладати договори на обслуговування лише на умовах наведених у додатку 1. Всі інші договори не покладають на туроператора жодних зобов'язань, оскільки укладені від імені туроператора без належних на те повноважень (в такому випадку виконавцем послуг є турагент), водночас підтвердження замовлення та надання документів, що дають право отримати туристичний продукт, не вважаються схваленням туроператором угоди укладеної між турагентом та туристом (п.2.1), туроператор зобов'язаний оформляти та видавати/або направляти в т.ч., але не обмежуючись факсом, електронною поштою турагенту у порядку, передбаченому цим договором, документи (ваучери (путівки), страхові поліси, проїзні документи) на кожну групу туристів (туриста), обов'язок з надання яких покладений на туроператора (п.3.1.1), туроператор зобов'язаний здійснювати бронювання туристичних послуг відповідно до наданого турагентом листа бронювання за наявності можливості у туроператора забезпечувати надання таких послуг (п.3.1.3), своєчасно акцептувати замовлення турагента (п.3.1.4), туроператор має право анулювати замовлений та/або підтверджений туристичний продукт у випадку неотримання або отримання в неповному обсязі у встановлений договором термін оплати за турпродукт, або у зв'язку з іншими порушеннями турагента умов даного договору чи вимог чинного законодавства (п.3.2.2), турагент зобов'язаний сплатити туроператору вартість замовленого туристичного продукту (туристичної послуги) в строк, встановлений згідно з п.5.1.1 договору, та незалежно від розміру та строку фактичного одержання турагентом оплати від туриста (п.3.3.18), турагент зобов'язаний беззаперечно здійснювати оплату всіх туристичних продуктів (туристичних послуг) заброньованих у системі он - лайн бронювання (п.3.3.20), турагент після погодження із туристом істотних умов договору про туристичне обслуговування, заповнює лист бронювання (встановленого туроператором зразка) у двох примірниках (п.4.2), лист бронювання в даному випадку вважається офертою (п.4.4), після належного оформлення листа бронювання, турагент направляє його засобами електронного, факсимільного чи поштового зв'язку туроператору або оформлює його в системі он-лайн бронювання на сайті туроператора, таке оформлення дорівнюється письмовій формі (п.4.5), у разі можливості задоволення всіх істотних умов замовлення турагента, туроператор (не пізніше ніж на п'ятий день від дати отримання листа бронювання) здійснює підтвердження замовлення шляхом його оформлення на сайті туроператора в системі онлайн бронювання, з яким турагент може ознайомитися та роздрукувати. В разі необхідності зазначені дії вважаються прийняттям пропозиції (акцепту) туроператором надати послугу замовлену турагентом (оферту). Туроператор направляє турагенту за допомогою системи онлайн бронювання рахунок на оплату туристичного продукту. Всі рахунки на оплату, відправлені туроператором електронною поштою, факсом або виставлені через систему інтернет бронювання, мають чинність рахунків, оформлених письмово (п.4.6), сторони свідчать та підтверджують, що ваучер, авіаквитки та страховий поліс виписаний туроператором на ім'я туристів, є матеріальною цінністю створеною туроператором, відповідно свідчить про фактичне замовлення послуги та її виконання, що підлягає оплаті (п.4.6.1), турагент здійснює повну оплату замовленого турагентом турпродукту відповідно до виставленого туроператором рахунку, який надається турагенту шляхом направлення електронною поштою або факсом, в розмірі ціни турпродукту, встановленої в наданих турагенту прайсах (або в прайсах, розміщених на сайті туроператора). Сторони дійшли згоди, що оплаті підлягає акцептована туроператором оферта турагента незалежно від направлення та/або ненаправлення туроператором рахунку фактури (п.5.1), оплата проводиться впродовж одного банківського дня з моменту отримання рахунку, у випадку замовлення турпродукту менше, ніж за п'ять днів до початку туру, оплата здійснюється на наступний робочий день після підтвердження замовлення та виставлення рахунку але, в будь-якому випадку, не пізніше, ніж за один день до початку туру. Туроператор має право перевиставляти рахунки у випадку збільшення комерційного курсу, а турагент зобов'язаний проводити оплату впродовж одного банківського дня з моменту отримання рахунку. Строк дії рахунку виставленого туроператором встановлюється в самому рахунку, оплата рахунку після спливу строку його дії не може вважатись повною оплатою замовлених послуг. Туроператор розраховує вартість турпродукту, що зазначається в рахунку туроператора, в залежності від маркетингових програм туроператора по кожному замовленню окремо, що зазначається в підтвердженні бронювання (п.5.1.1), у разі, якщо заброньований турпродукт підпадає під дію програми раннього бронювання або інших акційних програм, оголошених на офіційному сайті туроператора та/або шляхом електронного повідомлення, та/або іншими засобами комунікації, то розрахунок за заброньований тур відбувається відповідно до умов акції, але в будь-якому випадку остаточний розрахунок має бути здійснений не пізніше, ніж за один день до початку туру (п.5.1.2), датою виконання зобов'язань з оплати є дата зарахування коштів на поточний рахунок туроператора. За згодою сторін допускається підтвердження оплати наданням оригіналу платіжного документа. У призначенні платежу турагент вказує реквізити рахунку, відповідно до якого здійснюється оплата (п.5.1.3), кошти, отримані турагентом від туристів, не є власністю турагента, а є транзитними коштами та підлягають перерахуванню туроператору, за винятком плати за інформаційно-консультаційні послуги з підбору та бронювання туропродукту турагентом, передбаченої п. 5.7 даного договору (п.5.4), система оnline бронювання являє собою резервування туристичних послуг, що входять в турпродукт, за допомогою мережі інтернет. Система оn-line бронювання представлена на офіційному сайті туроператора www.joinup.ua та є приватною власністю туроператора. Для повноцінного користування системою "Join Up оnline", у тому числі і бронювання туристичних послуг, туроператор надає турагенту) пароль і логін доступу до сайту після відповідної реєстрації (п.8.1), турагент має право в односторонньому порядку здійснювати бронювання турів або інших супровідних послуг тільки за наявності відповідного письмового замовлення туриста (замовника) (п.8.7), підтвердження туроператором бронювання через систему "Join Up оnline" та виставлення відповідного рахунку є підставою для оплати туристичних послуг, вказаних у заявці турагентом. Оплата здійснюється у відповідності з умовами договору. Всі рахунки, виставлені за допомогою системи "Join Up оnline", вважаються такими, що виставлені в оригіналі, письмово (п.8.10), всі заявки на бронювання, відправлені від імені турагента з використанням системи "Join Up оnline" мають силу заявок, оформлених письмово, і тягнуть за собою відповідальність згідно з умовами даного договору та чинного законодавства (п.8.11).

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач сформував у системі бронювання "Join Up оnline" замовлення № 543611, в якому замовив туристичні послуги для туристів ОСОБА_4, ОСОБА_5 ОСОБА_6, а саме авіаперевезення Київ - Шарм Ель Шейх - Київ, проживання в готелі Reef Oasis Beach Resort 5* з 28.10.2016 по 06.11.2016, індивідуальний трансфер з аеропорту до готелю, послуги страхування на суму 54343,87 грн.

Також, згідно замовлення №543623 відповідач через систему бронювання "Join Up оnline" замовив туристичні послуги для туристів ОСОБА_1, ОСОБА_2 ОСОБА_3 а саме авіаперевезення Київ - Шарм Ель Шейх - Київ, проживання в готелі Reef Oasis Beach Resort 5* з 28.10.2016 по 06.11.2016, індивідуальний трансфер з аеропорту до готелю, послуги страхування на суму 54343,87 грн.

На виконання вимог п. 4.6 договору, туроператором було здійснено підтвердження всіх згаданих вище замовлень в строки передбачені умовами договору, здійснено їх бронювання, сформовано туристичний продукт, надано відповідачу на ім'я зазначених туристів ваучер до цих замовлень, страхові поліса, авіаквитки, у зв'язку з чим туроператор виставив відповідачу рахунки-фактури № 543611 від 21.10.2016 на суму 54343,87 грн та №543623 від 21.10.2016 на суму 54343,87 грн.

Однак, відповідач оплату рахунків в обумовлені договором строки не здійснив, в зв'язку з чим у останнього утворився борг у розмірі 108687,74 грн.

Згідно із ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Відповідно до ч. 2 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язання виникають з підстав, встановлених ст. 11 цього Кодексу.

Згідно із п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною 1 ст. 626 Цивільного кодексу України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону України "Про туризм" учасниками відносин, що виникають при здійсненні туристичної діяльності, є юридичні та фізичні особи, які створюють туристичний продукт, надають туристичні послуги (перевезення, тимчасового розміщення, харчування, екскурсійного, курортного, спортивного, розважального та іншого обслуговування) чи здійснюють посередницьку діяльність із надання характерних та супутніх послуг, а також громадяни України, іноземці та особи без громадянства (туристи, екскурсанти, відвідувачі та інші), в інтересах яких здійснюється туристична діяльність.

Згідно з частинами 1 та 2 ст. 5 Закону України "Про туризм" учасниками відносин, що виникають при здійсненні туристичної діяльності, є юридичні та фізичні особи, які створюють туристичний продукт, надають туристичні послуги (перевезення, тимчасового розміщення, харчування, екскурсійного, курортного, спортивного, розважального та іншого обслуговування) чи здійснюють посередницьку діяльність із надання характерних та супутніх послуг, а також громадяни України, іноземці та особи без громадянства (туристи, екскурсанти, відвідувачі та інші), в інтересах яких здійснюється туристична діяльність.

Суб'єктами, що здійснюють та/або забезпечують туристичну діяльність (далі - суб'єкти туристичної діяльності), є, зокрема: туристичні оператори (далі - туроператори) - юридичні особи, створені згідно із законодавством України, для яких виключною діяльністю є організація та забезпечення створення туристичного продукту, реалізація та надання туристичних послуг, а також посередницька діяльність із надання характерних та супутніх послуг і які в установленому порядку отримали ліцензію на туроператорську діяльність, туристичні агенти (далі - турагенти) - юридичні особи, створені згідно із законодавством України, а також фізичні особи - суб'єкти підприємницької діяльності, які здійснюють посередницьку діяльність з реалізації туристичного продукту туроператорів та туристичних послуг інших суб'єктів туристичної діяльності, а також посередницьку діяльність щодо реалізації характерних та супутніх послуг.

Відповідно до ч. 1 ст. 24 Закону України "Про туризм" суб'єкти туристичної діяльності мають право виробляти і реалізовувати туристичні послуги згідно із законодавством.

Укладений між позивачем та відповідачем договір за своєю правовою природою є договором комерційного посередництва (агентським договором).

Відповідно до ст. 295 Господарського кодексу України, комерційне посередництво (агентська діяльність) є підприємницькою діяльністю, що полягає в наданні комерційним агентом послуг суб'єктам господарювання при здійсненні ними господарської діяльності шляхом посередництва від імені, в інтересах, під контролем і за рахунок суб'єкта, якого він представляє.

Положеннями ст. 297 Господарського кодексу України визначено, що за агентським договором одна сторона (комерційний агент) зобов'язується надати послуги другій стороні (суб'єкту, якого представляє агент) в укладенні угод чи сприяти їх укладенню (надання фактичних послуг) від імені цього суб'єкта і за його рахунок.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Статтею 525 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Таким чином, як вбачається з матеріалів справи, туроператором свої зобов'язання за укладеним між сторонами договором були виконані належним чином, а відповідачем не було оплачено виставлені туроператором рахунки за акцептований туристичний продукт у зв'язку з чим за відповідачем обліковується заборгованість у розмірі 108687,54 грн.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідачем належними та допустимими доказами факту наявності заборгованості та її розмір не спростовано, доказів погашення заборгованості в добровільному порядку не надано.

16.01.2017 між Дочірнім підприємством "А.Е.Т. Джоін ап!" (далі - первісний кредитор, третя особа) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Джоін ап!" (далі - новий кредитор, позивач) було укладено договір про відступлення права вимоги (далі - договір про відступлення права вимоги), відповідно до умов якого, первісний кредитор передає належне йому право вимоги за договором № 6200/15 від 04.11.2015 (далі - основний договір), укладеного між первісним кредитором та Товариством з обмеженою відповідальністю "Даймонд Тревел Клаб", далі - боржник, а новий кредитор приймає право вимоги, що належать первісному кредитору за основним договором (п.1.1), підписанням цього договору новий кредитор займає місце первісного кредитора в зобов'язаннях, що виникли з основного договору в обсязі та на умовах, що існують на моменту укладення цього договору (п.1.2), право вимоги з основного договору випливають із замовленого але не оплаченого туристичного продукту № 543623 та №543611 (п.1.3), за передане право вимоги до боржника за основним договором новий кредитор сплачує первісному кредитору суму у розмірі 1000,00 грн (п.2.1), новий кредитор зобов'язується протягом 10 банківських днів після підписання цього договору перерахувати платіжним дорученням на поточний рахунок первісного кредитора грошову суму, визначену у п.2.1 цього договору (п.2.2).

19.01.2017 ТОВ "Джоін ап!" було сплачено на рахунок Дочірнього підприємства "А.Е.Т. Джоін ап!" грошові кошти у розмірі 1000,00 грн, що підтверджується наявним в матеріалах справи платіжним дорученням № 6855 від 19.01.2017.

18.07.2017 позивачем було направлено на адресу відповідача повідомлення про відступлення права вимоги в порядку ст. 512 Цивільного кодексу України № 17/01/17 від 17.01.2017.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема, передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Згідно з ч. 1 ст. 513 Цивільного кодексу України правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові.

Статтею 514 Цивільного кодексу України встановлено, що до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

З наведеного вище договору вбачається, що Дочірнє підприємство "А.Е.Т. Джоін ап!" як кредитор у зобов'язанні за договором був замінений новим кредитором Товариством з обмеженою відповідальністю "Джоін ап!", шляхом відступлення права вимоги на підставі договору про відступлення права вимоги.

Пунктом 2 ст. 193 Господарського кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Не допускається одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Порушенням зобов'язання, у відповідності до ст. 610 Цивільного кодексу України, є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

З огляду на викладене, вимоги позивача про стягнення з відповідача основної заборгованості у розмірі 108687,54 грн. підлягають задоволенню.

Враховуючи наведене, позов підлягає задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку із задоволенням позову витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 33, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Даймонд Тревел Клаб" (01133, м.Київ, вул. Кутузова, будинок 18/7, офіс 208, ідентифікаційний код 36629994) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Джоін ап! " (02121, м. Київ, вулиця Харківське Шосе, будинок 201-203, літера 2 А, ідентифікаційний код 38729427) заборгованість в розмірі 108687 (сто вісім тисяч шістсот вісімдесят сім) грн 54 коп. та витрати по сплаті судового збору в розмірі 1630 (одна тисяча шістсот тридцять) грн 31 коп.

3. Видати наказ після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено 12.10.2017

Суддя Ю.М. Смирнова