ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.10.2017 року Справа № 904/4856/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Паруснікова Ю.Б., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Дон О.Я.

за участі представників сторін:

від скаржника: Ялинний О.І., начальник юридичного відділу, довіреність б/н від 03.01.2017р.;

від ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України": Жорова Л.М., головний юрисконсульт відділу з питань банкрутства управління супроводження виконавчих проваджень та банкрутства Департаменту юридичного забезпечення та роботи з контрагентами, довіреність № 271/16 від 27.12.2016р.;

від боржника: Поташников Є.В., начальник юридичного відділу, довіреність б/н від 03.01.2017р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Павлоградської міської ради

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2017р. у справі № 904/4856/17

за заявою дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

до боржника комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" (51400, м. Павлоград, Промислова, буд. 13-А; )

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2017р. у справі № 904/4856/17 (суддя Полєв Д.М.) у задоволенні клопотання Павлоградської міської ради № 366 від 06.09.2017р. про припинення провадження у справі відмовлено.

Не погодившись із зазначеною ухвалою, Павлоградська міська рада звернулася до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи та порушення норм матеріального права, просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2017р. у справі № 904/4856/17 та прийняти нове рішення, яким задовольнити клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до Комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та припинити провадження у справі.

Так, в апеляційній скарзі скаржник вказує, що матеріали справи містять усі належні докази, підтверджуючі наявність підстав, передбачених ст. 85 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" для незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедур банкрутства, встановлених цим Законом, на що місцевий господарський суд не звернув уваги та безпідставно відмовив у клопотанні про припинення провадження у справі.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.09.2017 року апеляційну скаргу прийнято до провадження, розгляд скарги призначено у судовому засіданні на 10.10.2017 року.

У судовому засіданні по справі представник скаржника доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу.

Представник комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" надав усні пояснення в судовому засіданні, згідно з якими повністю підтримав апеляційну скаржника та просив її задовольнити.

ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" проти задоволення апеляційної скарги заперечує, просить оскаржувану ухвалу залишити без змін, як таку, що є законною та обгрунтованою, прийнятою з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права.

В обґрунтування заперечень ініціюючий кредитор посилається на ненадання Павлоградською міською радою графіку погашення усіх грошових вимог кредиторів боржника, гарантій погашення грошових вимог усіх кредиторів боржника та невідповідність наданої гарантії вимогам ст.ст. 547, 560, 561 ЦК України.

Перевіривши доводи апеляційної скарги та повноту з'ясування і доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним ухвали, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників скаржника та сторін, судова колегія апеляційного господарського суду дійшла до висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, кредитор, дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", 24.04.2017 року звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" (51400, м. Павлоград, Промислова, буд. 13-А; ).

27.04.2017 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області прийнято заяву дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про порушення справи про банкрутство до розгляду у підготовчому засіданні.

29.05.2017 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області порушено провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" (51400, м. Павлоград, Промислова, буд. 13-А; ), визнано грошові вимоги дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в загальній сумі 6 032 732,54 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів, до 23.09.2017 року, розпорядником майна призначено Дерябкіна Олександра Едуардовича.

29.05.2017 року до господарського суду Дніпропетровської області Павлоградською міською радою подано клопотання (вх. № 31160/17) про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в якому останній просив прийняти клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", припинити провадження у справі № 904/4856/17 щодо банкрутства комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго".

29.05.2017 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області заяву комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" про залучення до участі у справі третьої особи задоволено, залучено як учасника провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" територіальну громаду міста Павлоград в особі Павлоградської міської ради, призначено до розгляду клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у судове засідання на 21.06.2017 року об 11:40 год., зобов'язано боржника, ініціюючого кредитора та розпорядника майна до судового засідання надати письмові пояснення щодо поданого Павлоградською міською радою клопотання, зобов'язано Павлоградську міську раду надати належним чином засвічену копію рішення № 676-22/VII від 23.05.2017 року.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 21.06.2017р. у справі № 904/4856/17, зокрема задоволено клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та припинено провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго".

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.07.2017р. апеляційну скаргу дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.06.2017р. у справі № 904/4856/17 задоволено; скасовано ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.06.2017р. у справі № 904/4856/17; справу № 904/4856/17 передано на розгляд господарського суду Дніпропетровської області.

Приймаючи вищенаведену постанову апеляційний суд виходив з відсутності в матеріалах справи належних доказів прийняття на пленарному засіданні Павлоградської міської ради рішення про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедур, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та припинення провадження у справі про банкрутство, в т.ч. і щодо надання гарантій задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями боржника.

Після повернення справи № 904/4856/17 на розгляд господарського суду Дніпропетровської області 29.08.2017р. Павлоградською міською радою до матеріалів справи було долучено належним чином завірені копії рішення Павлоградської міської ради від 23.05.2017 року № 676-22/VII «Про незастосування процедур банкрутства до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", рішення Павлоградської міської ради від 22.08.2017 року № 806-26/VII «Про внесення змін до рішення Павлоградської міської ради № 676-22/VII від 23.05.2017 року» та витяг з протоколу № 22 сесії Павлоградської міської ради VII скликання від 23.05.2017р. (т. 2, а.с. 91-94).

07.09.2017р. Павлоградською міською радою подано до матеріалів справи клопотання за № 366 від 06.09.2017р. про незастосування процедур банкрутства до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", а також гарантійний лист щодо задоволення всіх вимог кредиторів № 365 від 06.09.2017р., графік розстрочення заборгованості боржника № 1411 від 07.09.2017р., довідку використання бюджетних коштів разом з відповідною інформацією № 1412 від 07.09.2017р. та протокол засідання обласної комісії зпитань узгодження різниці в тарифах (т. 2, а.с. 106-121).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2017р. у справі № 904/4856/17 у задоволенні клопотання Павлоградської міської ради № 366 від 06.09.2017р. про припинення провадження у справі відмовлено.

Зазначена ухвала і є предметом апеляційного провадження.

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2017 року колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно частиною 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону від 22.12.2011р. № 4212-VI (надалі - Закон), провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону встановлено, що до боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Разом з цим, норми Закону встановлюють обмеження та особливості банкрутства щодо порушення та здійснення провадження у справі про банкрутство відносно окремих категорій боржників.

Так, частиною 1 ст. 85 Закону передбачено, що під час розгляду справи про банкрутство суб'єкта підприємницької діяльності, що має суспільну або іншу цінність для Автономної Республіки Крим або територіальної громади, Рада міністрів Автономної Республіки Крим або орган місцевого самоврядування може звернутися до господарського суду з клопотанням не застосовувати до такого суб'єкта передбачені цим Законом процедури та припинити провадження у справі про банкрутство.

До клопотання додається рішення Ради міністрів Автономної Республіки Крим, рішення ради органу місцевого самоврядування, прийняте виключно на її пленарному засіданні, про незастосування до відповідного суб'єкта підприємницької діяльності передбачених цим Законом процедур та припинення провадження у справі про банкрутство, а також гарантії задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями (ч. 2 ст. 85 Закону).

Частиною 4 ст. 214 Господарського кодексу України встановлено, що у випадках, передбачених законом, не застосовуються процедури банкрутства щодо комунальних підприємств.

Відповідно до п. п. 1.1., 1.2. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" (в новій редакції), затвердженого рішенням 20 сесії Павлоградської міської ради VII скликання № 596-20/VII від 03.03.2017 року, державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 07.03.2017 року, номер запису 8000635, комунальне підприємство "Павлоградтеплоенерго" (далі - Підприємство) створене на базі майна дочірнього підприємства обласного комунального підприємства "Дніпротеплоенерго" - "Павлоградтеплоенерго", яке передано у власність територіальної громади міста Павлоград, згідно рішення обласної ради від 24.10.2002 року № 83-5/ХХІУ, шляхом перетворення дочірнього підприємства обласного комунального підприємства "Дніпротеплоенерго"-"Павлоградтеплоенерго" в комунальне підприємство "Павлоградтеплоенерго", і здійснює свою діяльність згідно чинного законодавства України, яке регулює організаційно-господарську діяльність, рішеннями Павлоградської міської ради та цим Статутом. Підприємство є об'єктом права власності територіальної громади міста Павлоград. Засновником Підприємства є Павлоградська міська рада.

Засновником та Власником Підприємства є територіальна громада міста Павлоград. Функції Власника, визначені чинним законодавством та Статутом, виконує Павлоградська міська рада (п. п. 3.1., 3.2. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго").

Згідно п. 8.1. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", майно Підприємства складається з виробничих та невиробничих фондів, а також інших цінностей, вартість яких відображається у самостійному балансі Підприємства. Все майно Підприємства перебуває у комунальній власності територіальної громади міста Павлоград, і закріплюється за Підприємством на праві господарського відання.

Пунктом 9.1. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" встановлено, що вкладами Власника до статутного капіталу Підприємства можуть бути грошові кошти, цінні папери, інше майно або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено чинним законодавством. Грошова оцінка вкладу Власника здійснюється за його рішення. Внесок до статутного капіталу власника становить 69 087 284, 24 грн.

Власник - Павлоградська міська рада - здійснює свої права по управлінню підприємством через уповноважений орган - виконком Павлоградської міської ради, згідно з цим Статутом та чинним законодавством. Керівництво господарською діяльністю здійснює директор Підприємства, що призначається на посаду та звільняється міським головою, згідно чинного законодавства. До виключної компетенції Власника - Павлоградської міської ради належить, зокрема, визначення головних напрямків діяльності Підприємства, затвердження планів та звітів про їх виконання, затвердження та внесення змін і доповнень до Статуту, прийняття рішень про реорганізацію, ліквідацію Підприємства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу (п.11.2. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго").

Відповідно до п. 14.1. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", діяльність підприємства припиняється в результаті передання всього майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Порядок припинення Підприємства в процесі відновлення його платоспроможності або банкрутства встановлюється чинним законодавством.

Отже, комунальне підприємство "Павлоградтеплоенерго" є комунальним унітарним підприємством, а 23.05.2017 року на 22 сесії VII скликання Павлоградської міської ради Дніпропетровської області прийнято рішення, зокрема про вжиття заходів для запобігання банкрутству комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" процедур, звернення до господарського суду Дніпропетровської області з клопотанням про припинення провадження у справі № 904/4856/17 щодо банкрутства комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго".

22.08.2017 року Павлоградською міською радою прийнято рішення № 806-26/VII «Про внесення змін до рішення Павлоградської міської ради № 676-22/VII від 23.05.2017 року», згідно з яким п. 1 вищевказаного рішення доповнено визначенням комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" таким, що має суспільну цінність для міста Павлограда та надано гарантії щодо задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго".

Також, Павлоградською міською радою подано до матеріалів справи гарантійний лист щодо задоволення всіх вимог кредиторів за № 365 від 06.09.2017р., підписаний міським головою м. Павлограда, відповідно до якого, Павлоградська міська рада гарантує виконання комунальним підприємством "Павлоградтеплоенерго" зобов'язань перед кредиторами у справі про банкрутство № 904/4856/17 за заявою дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" за рахунок погашення заборгованості з різниці в тарифах на теплову енергію, що надавалася населенню комунальним підприємством "Павлоградтеплоенерго" в розмірі 14 052 394,43грн. та графік розстрочення заборгованості боржника № 1411 від 07.09.2017р. в розмірі 6032732,54грн. з вересня 2017р. по серпень 2018р. рівними частинами по 502727,71грн.

Відмовляючи у задоволенні клопотання Павлоградської міської ради № 366 від 06.09.2017р. про незастосування процедур банкрутства до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" місцевий господарський суд виходив з того, що Павлоградською міською радою не надано доказів включення підприємства боржника до відповідного реєстру для участі у процедурі врегулювання заборгованості теплопостачальні та теплогенеруючі організації, підприємства централізованого водопостачання та водовідведення, який веде центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері житлово-комунального господарства у відповідності до Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії", а також з того, що наданий Павлоградською міською радою графік погашення заборгованості боржника стосується лише боргу перед ініціюючим кредитором, а відповідно до вимог ч. 2 ст. 85 Закону, провадження у справі припиняється після виявлення всіх кредиторів боржника та надання належних гарантій задоволення цих вимог та відповідного графіку їх погашення.

Проте, апеляційний суд, такий висновок суду першої інстанції вважає помилковим, оскільки він не грунтується на нормах Закону, які не пов'язують припинення провадження у справі про банкрутство суб'єктів підприємницької діяльності, що мають суспільну цінність ані з виконанням вимог Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії", ані з певною судовою процедурою банкрутства, тобто встановленням усіх кредиторів боржника у справі про банкрутство.

Відповідно до вимог ст. 85 Закону, не є підставою для відмови у незастосуванні до суб'єкта підприємницької діяльності, що має суспільну цінність, визначених Законом процедур банкрутства і відсутність графіку погашення заборгованості боржника, оскільки його складення і виконання передбачено ч. 9-13 ст. 85 Закону, тобто лише у випадку укладення договору поруки з кредитором боржника, невиконання якого має інші правові наслідки, ніж у випадку припинення провадження у справі про банкрутство за ч. 1-2 ст. 85 Закону.

Так, згідно з ч. 3 ст. 85 Закону, у разі якщо вимоги кредиторів суб'єкта підприємницької діяльності, що має суспільну цінність, не будуть погашені протягом поточного та наступного календарних років, Рада міністрів Автономної Республіки Крим або орган місцевого самоврядування позбавляється права на повторне звернення до господарського суду із зазначеним у цій статті клопотанням, а провадження у справі про банкрутство щодо відповідного суб'єкта підприємницької діяльності здійснюється на загальних підставах.

Отже, підставою для незастосування до суб'єкта підприємницької діяльності, що має суспільну цінність, визначених Законом процедур банкрутства є надання органом місцевого самоврядування гарантії задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями боржника, яка була надана Павлоградською міською радою та за своєю правовою природою та обсягом відповідальності не може ототожнюватися з порукою.

Частиною 2 ст. 85 Закону, також встановлено, що гарантії задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями боржника надаються органом місцевого самоврядування шляхом прийняття відповідного рішення на пленарному засіданні.

Таке рішення було прийнято Павлоградською міською радою 22.08.2017 року. Окрім цього, Павлоградською міською радою подано до матеріалів справи гарантійний лист щодо задоволення всіх вимог кредиторів за № 365 від 06.09.2017р., підписаний міським головою м. Павлограда.

У відповідності до ст. 560 ЦК України гарантом може бути банк, інша фінансова установа, страхова організація, а не будь-яка юридична особа, тобто до спірних правовідносин вимоги ст.ст. 560, 561 ЦК України застосовуватись не можуть.

За наведених обставин, доводи ініціюючого кредитора щодо невідповідності наданої Павлоградською міською радою гарантії вимогам ст.ст. 547, 560, 561 ЦК України є безпідставними.

Матеріалами справи, також підтверджується, що комунальне підприємство "Павлоградтеплоенерго" є єдиним підприємством в місті Павлоград, яке здійснює надання послуг теплопостачання фізичним та юридичним особам, що в свою чергу надає підприємству суспільну значимість.

Таким чином, у місцевого господарського суду були наявні усі правові підстави для задоволення клопотання Павлоградської міської ради за № 366 від 06.09.2017р. про незастосування процедур банкрутства до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" та припинення провадження у справі про банкрутство, а оскаржувана ухвала прийнята ним з неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, що в силу вимог ст.ст. 99, 103, 104, є підставою для її скасування та прийняття нового рішення про задоволення вказаного клопотання Павлоградської міської ради та припинення провадження у справі згідно з п. 12 ч. 1 ст. 83, ч. 1-2 ст. 85 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з ст.ст. 49, 99 ГПК України, сплачений скаржником судовий збір за подання апеляційної скарги у сумі 1600,00грн. слід віднести на ініціюючого кредитора.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Павлоградської міської ради на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2017р. у справі № 904/4856/17 - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2017р. у справі № 904/4856/17 - скасувати.

Прийняти нове рішення.

Клопотання Павлоградської міської ради № 366 від 06.09.2017р. про припинення провадження у справі - задовольнити.

Припинити провадження у справі № 904/4856/17 про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" (51400, м. Павлоград, Промислова, буд. 13-А; ).

Стягнути з дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" на користь Павлоградської міської ради 1600,00грн. судового збору за подання апеляційної скарги.

Видачу наказу доручити здійснити згідно зі статтями 116-117 Господарського процесуального кодексу України господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Ю.Б. Парусніков

Суддя Н.В. Пархоменко

Повний текст постанови виготовлено та підписано 12.10.2017 року.