ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" жовтня 2017 р.Справа № 916/1491/17
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Лашина В.В., Філінюка І.Г.

при секретарі судового засідання Безпалюку А.В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Казенного підприємства Морська пошуково рятувальна служба м. Одеса

на рішення Господарського суду Одеської області від 21.07.2017 р.

по справі № 916/1491/17

за позовом Казенного підприємства Морська пошуково рятувальна служба м. Одеса

до відповідача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ТЕКОМ ЛІЗИНГ м. Одеса

про зобовязання вчинити певні дії

за участю представників сторін:

від Казенного підприємства Морська пошуково рятувальна служба м. Одеса: ОСОБА_2 за довір.

від ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ТЕКОМ ЛІЗИНГ м. Одеса: ОСОБА_3 за довір.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 21.08.2017 р. апеляційну скаргу Казенного підприємства Морська пошуково рятувальна служба м. Одеса на рішення Господарського суду Одеської області від 21.07.2017 р. по справі № 916/1491/17 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів Величко Т.А., Філінюка І.Г.

В звязку з перебуванням судді учасника колегії ОСОБА_4 у відпустці, на підставі розпорядження керівника апарату суду від 15.09.2017 р. № 1079 здійснено повторний автоматизований розподіл судової справи.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів, визначено суддю учасника колегії ОСОБА_5

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.09.2017 р. апеляційну скаргу Казенного підприємства Морська пошуково рятувальна служба м. Одеса на рішення Господарського суду Одеської області від 21.07.2017 р. по справі № 916/1491/17 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів Лашина В.В., Філінюка І.Г.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Апеляційна скарга розглянута в межах строку, вставленого частиною 1 ст. 102 ГПК України.

В червні 2017 р. Казенне підприємство «Морська пошуково-рятувальна служба» м. Одеса звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «ТЕКОМ - ЛІЗИНГ» м. Одеса про зобов'язання внести зміни до договору про надання послуг з оперативного лізингу автотранспорту від 07.02.2017 р. № 5-В-17, шляхом викладення Додатку № 2 «Графік оплати лізингових платежів» в новій редакції, склавши графік погашення лізингових платежів рівномірними частинами щорічно.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилався на аудиторський звіт за результатами позапланового аудиту відповідності та фінансового аудиту окремих питань діяльності Казенного підприємства «Морська пошуково-рятувальна служба» м. Одеса за період з 01.04.2016 р. по 31.03.2017 р., складений комісією Міністерства інфраструктури України, а також на приписи ст. 188 ГК України.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.07.2017 р. по справі № 916/1491/17 (суддя Оборотова О. Ю.) Казенному підприємству «Морська пошуково-рятувальна служба» м. Одеса у задоволенні позову відмовлено.

Судове рішення обґрунтоване наступним:

- аудиторський звіт та рекомендації комісії Міністерства інфраструктури України в силу приписів ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» не є правовими підставами для внесення змін до договору про закупівлю;

- обраний позивачем спосіб захисту суперечить вимогам ст. 6 ГК України щодо заборони незаконного втручання органів державної влади та органів місцевого самоврядування, а також їх посадових осіб у господарські відносини;

- відмова ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «ТЕКОМ - ЛІЗИНГ» м. Одеса внести зміни до договору про надання послуг з оперативного лізингу автотранспорту від 07.02.2017 р. № 5-В-17 жодним чином не порушує права та охоронювані законом інтереси Казенного підприємства «Морська пошуково-рятувальна служба» м. Одеса.

Не погодившись з вказаним судовим рішенням, Казенне підприємство «Морська пошуково-рятувальна служба» м. Одеса оскаржило його до Одеського апеляційного господарського суду.

В апеляційній скарзі позивач стверджує про те, що відповідно до тендерної документації, розміщеної у відкритому доступі на сайті «ПРОЗОРРО», графік оплати лізингових платежів не визначався. Вимоги ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» стосуються виключно внесення змін до істотних умов договору, зокрема розміру лізингових платежів. Сам же графік оплати лізингових платежів до істотних умов договору, в силу приписів ст. 806 ЦК України, не відноситься.

Позивач наполягає на тому, що відповідно до Порядку організації та проведення внутрішнього аудиту в Мінінфраструктури, Держспецтрансслужбі, підприємствах, установах та організаціях, що належать до сфери управління Мінінфраструктури, а також приватних акціонерних товариствах, функції з управління корпоративними правами щодо яких здійснює Мінінфраструктури, затвердженого наказом Мінінфраструктури від 17.07.2013 р. № 492, а також постанови Кабінету Міністрів України «Про деякі питання утворення структурних підрозділів внутрішнього аудиту та проведення такого аудиту в міністерствах, інших центральних органах виконавчої влади, їх територіальних органах та бюджетних установах, які належать до сфери управління міністерств, інших центральних органів виконавчої влади» від 28.09.2011 р. № 1001 рекомендації аудиторського звіту є обовязковими для впровадження і не можуть вважатися незаконним втручанням органів державної влади у господарські відносини.

Крім того, Казенне підприємство «Морська пошуково-рятувальна служба» м. Одеса вважає, що ним були виконані вимоги ст. 188 ГК України щодо направлення ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «ТЕКОМ - ЛІЗИНГ» м. Одеса пропозиції про внесення змін до договору про надання послуг з оперативного лізингу автотранспорту від 07.02.2017 р. № 5-В-17, шляхом викладення Додатку № 2 «Графік оплати лізингових платежів» в новій редакції.

Наведена норма не передбачає обовязку зацікавленої сторони направити проект додаткової угоди або будь якого іншого виду документу своєму контрагенту.

Так, Казенне підприємство «Морська пошуково-рятувальна служба» м. Одеса двічі звернулось до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «ТЕКОМ - ЛІЗИНГ» м. Одеса з пропозицією внести відповідні зміни до договору про надання послуг з оперативного лізингу автотранспорту від 07.02.2017 р. № 5-В-17 шляхом направлення листів: від 28.04.2017 р. № 2/39/671-17 та від 31.05.2017 р. № 1/39/906-17. Відповідач від запропонованих змін відмовився, про що свідчать листи від 15.05.2017 р. № 12/05-17 та від 14.06.2017 р. № 05/06-17.

За цих обставин позивач наполягає на скасуванні рішення Господарського суду Одеської області від 21.07.2017 р. по справі № 916/1491/17 та задоволенні його вимог судом апеляційної інстанції.

Розглянувши матеріали справи, суд дійшов висновку, що апеляційна скарга Казенного підприємства «Морська пошуково-рятувальна служба» м. Одеса задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 ЦК України договір є однією з підстав виникнення цивільних прав та обов'язків.

За приписами ч. 1 ст. 628 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Як вбачається з матеріалів справи, 07.02.2017 р. між ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ТЕКОМ - ЛІЗИНГ" м. Одеса та Казенним підприємством "Морська пошуково рятувальна служба" м. Одеса укладений договір про надання послуг з оперативного лізингу автотранспорту № 5-В-17.

За умовами цього договору ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ТЕКОМ - ЛІЗИНГ" м. Одеса (лізингодавець) передає, а Казенне підприємство "Морська пошуково рятувальна служба" м. Одеса (лізингоодержувач) отримує у платне строкове користування на умовах оперативного лізингу автотранспорт: мікроавтобус Volkswagen T6 Caravelle LR SAKSONIA 2.0 I TDI 140PS 8A., автомобіль типу пікап Volkswagen Amarok DoubleCab RANCHO 2.0 TDI 180 PS 8A, мікроавтобус Volkswagen T6 Kombi LR CITY 2.0 TDI 140PS, автомобіль типу пікап Volkswagen Amarok DoubleCab RODEO 2.0 TDI 140PS 6G чотири одиниці.

Відповідно до п. 1.3 та п. 1.4 договору вартість майна, що передається в лізинг, складає 9 719 023 грн., в т. ч. податок на додану вартість 1 619 837,17 грн.

Згідно з п. 1.4 договору строк лізингу складає 36 місяців. Перебіг цього строку починається з дати підписання сторонами акта приймання передачі майна. Строк лізингу може бути змінений тільки за згодою сторін.

Відповідно до пунктів 6.1 та 6.2 договору загальна вартість договору складає 16 336 264,89 грн., в т. ч. податок на додану вартість в сумі 2 722 710,81 грн.

Розмір, порядок і строки оплати лізингових платежів встановлюються даним договором та графіком оплати лізингових платежів, який наведений у додатку № 2 до цього договору і є невід'ємною його частиною.

Як вбачається з матеріалів справи, з 06.03.2017 р. по 31.03.2017 р. комісією Міністерства інфраструктури України проведено внутрішній аудит окремих питань діяльності Казенного підприємства "Морська пошуково рятувальна служба" м. Одеса за період з 01.04.2016 р. по 31.03.2017 р.

За результатами проведеного аудиту комісією Міністерства інфраструктури України надано рекомендації Казенному підприємству "Морська пошуково рятувальна служба" м. Одеса:

1. Здійснювати закупівлі у відповідності та на підставі плану закупівель та затвердженого фінансового плану на відповідний рік. Посилити контроль фінансової дисципліни.

2. Забезпечити в діяльності тендерного комітету дотримання вимог законодавства у сфері державних закупівель.

3. Керуючись умовами п. 4.2.4 та п. 18.6 договору, з метою усунення невідповідностей в умовах договору, виявлених в ході аудиту, розглянути питання щодо можливості проведення роботи по внесенню змін та доповнень до договору від 07.02.2017 р. № 5-В-17, яким врахувати інтереси Казенного підприємства "Морська пошуково рятувальна служба" м. Одеса, а саме, передбачити коригування вартості договору в сторону зменшення, за умови надання гарантії з боку лізингодавця на зменшення обсягу послуг. Змінами передбачити наявність калькуляції вартості послуг оперативного лізингу за договором.

4. З метою уникнення негативних наслідків, зокрема кредитування комерційної структури у частині нерівномірного погашення лізингових платежів, а саме: протягом 1 року в сумі 7 612 695,94 грн., або 46,6% від загальної вартості оперативного лізингу (що складає майже 50 % вартості договору), протягом 2 року в сумі 4 778 075,76 грн., або 29,2 %, та протягом 3 року в сумі 3 945 493,19 грн., або 24,2 %, комісія вважає за необхідне привести до відповідності графік погашення лізингових платежів, який є невід'ємною частиною договору від 07.02.2017 р. № 5-В-17 про надання послуг з оперативного лізингу автотранспорту, рівними частинами щорічно.

Відповідно до ч. ч. 1 4 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Як вбачається з матеріалів справи, листом від 28.04.2017 р. № 2/39/671-17 Казенне підприємство "Морська пошуково рятувальна служба" м. Одеса запропонувало ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ТЕКОМ-ЛІЗИНГ" м. Одеси надати пропозиції щодо рекомендацій Мінінфраструктури.

Листом від 15.05.2017 р. № 12/05-17 ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ТЕКОМ-ЛІЗИНГ" м. Одеса відмовилось від внесення змін до договору про надання послуг з оперативного лізингу автотранспорту від 07.02.2017 р. № 5-В-17 в частині коригування його вартості в сторону зменшення за рахунок зменшення обсягу послуг та перегляду графіку погашення лізингових платежів.

Листом від 31.05.2017 р. № 1/39/906-17 Казенне підприємство "Морська пошуково рятувальна служба" м. Одеса повторно запропонувало ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ТЕКОМ - ЛІЗИНГ" м. Одеса внести відповідні зміни до договору.

В листі від 14.06.2017 р. № 05/06-17 ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ТЕКОМ-ЛІЗИНГ" м. Одеса послалось на відсутність законних підстав для внесення змін до договору про надання послуг з оперативного лізингу автотранспорту від 07.02.2017 р. № 5-В-17 відповідно до рекомендацій, наданих Мінінфраструктури.

Правові підстави для зміни або розірвання договору визначені статтею 651 ЦК України.

За приписами ч. 1 та ч. 2 цієї норми зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Як вбачається зі змісту п. 19 договору про надання послуг оперативного лізингу автотранспорту від 07.02.2017 р. № 5-В-17, позивач та відповідач узгодили можливість внесення змін до істотних умов укладеного між ними договору у випадку настання певних обставин, перелік яких наведений в ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі":

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

4) продовження строку дії договору та виконання зобов'язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі;

5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);

6) зміни ціни у зв'язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв'язку із застосуванням положень частини п'ятої цієї статті.

Можливості внесення змін до графіку оплати лізингових платежів договором про надання послуг оперативного лізингу автотранспорту від 07.02.2017 р. № 5-В-17 не передбачено.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 3 ЦК України свобода договору є однією з засад цивільного законодавства.

За приписами ч. 1 ст. 627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

З огляду на те, що рекомендації органу державної влади, до сфери управління якого входить державне підприємство сторона господарського договору, не включені до переліку правових підстав для внесення змін до договору, укладеного відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі", суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про відсутність правових підстав для задоволення позову Казенного підприємства "Морська пошуково рятувальна служба" м. Одеса.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 91, 99, 101-105 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Одеської області від 21.07.2017 р. по справі № 916/1491/17 залишити без змін, апеляційну скаргу Казенного підприємства "Морська пошуково рятувальна служба" м. Одеса без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 05.10.2017 р.

Головуючий суддя Л.В. Лавриненко

Судді В.В. Лашин

ОСОБА_6