ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.10.2017 року Справа № 904/6626/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Євстигнеєва О.С.- доповідача,

суддів: Кощеєва І.М., Науменка І.М.

при секретарі: Ковзикові В.Ю.

за участю представників:

позивача: ОСОБА_1- предст., договір про надання правової допомоги №35 від 14.06.2017 р.;

відповідача: ОСОБА_2 предст., дов.№682/1001 від 14.12.2016 р

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпро) на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.08.2017р. у справі № 904/6626/17

за позовом: обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив №174 «Спорт» (м. Дніпро)

до: публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпро)

про: скасування оперативно-господарських санкцій

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 28 серпня 2017 року (підписано 04.09.2017р.) у справі №904/6626/17 (суддя Новікова Р.Г.) задоволені позовні вимоги обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив №174 «Спорт» (м. Дніпро) до публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпро) про скасування оперативно-господарської санкції, застосованої рішенням комісії ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» в особі 2 району електричних мереж «Дніпропетровських міських електричних мереж», яке оформлене протоколом №5-36 від 30.05.2017р. засідання комісії з розгляду акту про порушення №117583 від 25.03.2017р. на підставі акту про порушення №117583 від 25.03.2017р. про нарахування позивачу недоврахованої електричної енергії в розмірі 239052 грн. 08 коп.; скасування оперативно-господарської санкції, застосованої рішенням комісії ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» в особі 2 району електричних мереж «Дніпропетровських міських електричних мереж», яке оформлене протоколом №5-37 від 30.05.2017р. засідання комісії з розгляду акту про порушення №117584 від 25.03.2017р. на підставі акту про порушення №117584 від 25.03.2017р. про нарахування позивачу недоврахованої електричної енергії в розмірі 268935грн.65коп. Стягнуто з відповідача на користь позивача 3200,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Публічне акціонерне товариство «ДТЕК «Дніпрообленерго» відповідач, не погодившись із рішенням суду, з посиланням на невідповідність висновків суду обставинам справи і неправильне застосування судом норм матеріального права, подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.08.2017 року по справі №904/6626/17 і прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог. Відповідач не згоден з висновком суду, що в порушення п.2.9.Методики представники ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» не зафіксували в актах про порушення та схемах електропостачання обєктів, які є додатками до цих актів, місця підключення «безоблікових проводів». Скаржник звертає увагу на те, що в актах про порушення (схема електропостачання споживача) зазначені точки самовільного підключення, що дає змогу характеризувати порушення, тобто акти мають всі необхідні дані для розрахунку вартості недорахованої електричної енергії відповідно до Методики. У відповідності до наведеного пункту Методики в акті про порушення (схема) зазначені точки самовільних підключень, зазначена межа балансової належності, що надає можливості характеризувати порушення як «Підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку», оскільки самовільне підключення виконане після межі балансової належності та не впливає на розрахункову схему. Висновок суду, що самовільне підключення передбачає здійснення розриву в електричній мережі між точкою самовільного підключення та приладом обліку, на думку сторони є припущенням і не ґрунтується на нормах ПКЕЕЕ та/або ПУЕ. Акти про порушення не містять відомості про те, що самовільне підключення відбувалось шляхом здійснення розриву. Відповідач наполягає на тому, що акт про порушення, який підписаний представниками сторін без зауважень підтверджує те, що при контрольному огляді факт порушення неможливо було виявити. Крім того, сторона вказала, що лист Держенергонагляду від 10.07.2017р. №03/10-3908 ґрунтується на припущеннях і довільному трактуванні діючих норм ПКЕЕ і ПУЕ, суперечить їх змісту і виданий з перевищенням повноважень.

Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив №174 «Спорт» - позивач у відзиві на апеляційну скаргу і представник у судовому засіданні вважає апеляційну скаргу необґрунтованою і такою що не підлягає задоволенню. Відповідач у скарзі не навів, як наведені норми діючого законодавства спростовують те, що працівники, які складали акти про порушення, ігноруючи вимоги абз.1 і абз.2 п.6.41. ПКЕЕ, а також вимог п. 2.9. і п. 4.7. Методики, не зафіксували у актах та на схемах електропостачання обєктів, які є додатками до цих актів, місця підключення «безоблікових проводів». Крім того, позивач повністю погоджується із висновками місцевого господарського суду, які на його думку, співпадають з листом Держенергонагляду від 10.07.2017 року №03/10-3908 «Щодо розгляду звернення».

По справі оголошувалася перерва до 15.45 05 жовтня 2017 року. По дату і час засідання представники сторін були попереджені у судовому засіданні 28.09.2017 року.

У судовому засіданні була оголошена вступна та резолютивна частина постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Вислухавши представників сторін, переглянувши матеріали справи, Дніпропетровський апеляційний господарський суд встановив, що 25.12.2012р. між сторонами у справі укладено договір про постачання електричної енергії №023121, за умовами якого Постачальник (відповідач) продає електричну енергію Споживачу (позивач) у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 25,8 кВт, величини якої по обєктах Споживача визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

За умовами п. 2.1. договору під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

Згідно пунктів 9.8., 9.8.1. договір набрав чинності з 25.12.2012 року і укладений на строк до 31.12.2012р. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

25.03.2017р. представниками публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» за участю уповноважених осіб Споживача було проведено перевірку дотримання обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив №174 «Спорт» правил користування електричною енергією на обєкті за адресою: м. Дніпро, вул.. Калинова, буд. 65. За результатами перевірки складено акти про порушення №117583 і №117584 від 25.03.2017р.

Актом про порушення №117583 в підїздах 4,5,6 і актом про порушення №117584 в підїздах 1.2.3 обєкту освітлення сходових клітин зафіксовано факт порушення вимог ст.. 27 Закону України «Про електроенергетику», п. 6.40, п. 6.41. Правил користування електричною енергією, а саме самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі поза розрахунковим приладом обліку без порушення схеми обліку. Самовільне підключення здійснене дротами ППВ 2*1,5мм2 від магістральних дротів 4 АПВ 10мм2 1-6підїздів з метою безоблікового споживання електричної енергії. Самовільні підключення виконані скрито. Виявити порушення при контрольному огляді відсутня можливість.

Згідно з актами про порушення при перевірці використовувались технічні засоби ШЦ 1-125-0,1, інв. №434762 та РК-120, інв. №14333382, які пройшли повірку (свідоцтво про повірку засобу вимірювальної техніки №08-0/7088-1, паспорт на кліщі від 20.06.2006р.)

Акти про порушення від 25.03.2017р. підписані головою правління і членом правління кооперативу без зауважень і скріплені печаткою.

30.05.2017р. комісією по розгляду акту про порушення №117583 від 25.03.2017р. було прийнято рішення про проведення у відповідності з п. 2.9 і по формулі п.2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією нарахування недоврахованої електроенергії. Період розрахунку від 25.03.2015р. по 25.03.2017р. Визначено, що оплаті за недораховану електроенергію підлягає 239052,08 грн. Рішення оформлене протоколом №5-36 від 30.05.2017р.

Аналогічне рішення прийнято по розгляду акту про порушення №117584 від 25.03.2017р. Протоколом №5-37 від 30.05.2017р. Визначено, що оплаті за недораховану електроенергію підлягає 268935,65 грн.

Позивач вважає, що застосовані до нього оперативно-господарські санкції підлягають скасуванню, оскільки прийнятті з порушенням вимог чинного законодавства.

Згідно із ст. 27 Закону України «Про електроенергетику» від 16.10.1997р. № 575/97-ВР (із змінами) визначено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку.

Статтею 235 Господарського кодексу України встановлено, що за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку.

До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання.

Частиною 2 ст. 236 ГК України визначено, що перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Пунктом. 4.2.3. договору про постачання електричної енергії сторони погодили, що Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану згідно Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій Споживача: 1) самовільного внесення змін до у схеми обліку електроенергії; 2) пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб з засобів обліку; 3) інших умов визначених Методикою.

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання.

Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції (ч.1, ч. 2 ст. 237 ГК України).

Визначення такого виду оперативно-господарської санкції як недоврахована електрична енергія надано п. 1.2. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 р. № 28: «Недоврахована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем обліку або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно».

Порядок складання актів про порушення і його зміст встановлений п.6.41. ПКЕЕ і розділом 4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562.

У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень (п. 6.41 ПКЕЕ).

За вимогами п. 4.6.Методики в акті про порушення зазначаються всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї Методики параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із

зазначенням:

меж балансової належності;

перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;

фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення.

При цьому згідно п.4.7. Методики в акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

Пунктом 6.40 ПКЕЕ визначено, що в разі виявлення представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики

Згідно з вимогами пункту 2.9 Методики, у разі виявлення у споживача факту самовільного підключення електроустановок до електричних мереж поза приладом обліку, Методика застосовується за умови виявлення місця підключення до відповідних мереж, що зазначається в акті про порушення та позначається на схемі.

Проте, суд апеляційної інстанції погоджується з попереднім судом, що надані акти про порушення не можуть бути належними та допустимими доказами, що підтверджують факт порушення споживачем Правил користування електричною енергією. Акти не містять всієї необхідної і достатньої інформації для проведення розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, що є порушенням вимог пунктів 6.41 Правил та 2.1 Методики.

В порушення вимог п. 2.9. Методики в актах про порушення і схемах електропостачання обьєктів відсутні місця підключення «безоблікових проводів».

В актах про порушення зазначено, що самовільне підключення виконане без порушення схеми обліку.

Згідно п. 1.2 ПКЕЕ підключення - це виконання операцій комутації в місцях контактних з'єднань електропроводки з метою подачі напруги на електроустановку (електроустановки).

Пунктом 1.5.33 глави 1.5 Правил улаштування електроустановок встановлено, що електропроводка до лічильників має відповідати вимогам цих Правил. Самовільне підключення передбачає здійснення розриву в електричній мережі між точкою самовільного підключення та приладом обліку. Отже, підключення додаткової проводки перед електролічильником суперечить вимогам Правил улаштування електроустановок.

Таким чином, якщо споживання електричної енергії здійснюється через схему обліку з порушенням Правил улаштування електроустановок чи Правил користування електричної енергії з вини споживача, таке порушення вважається самовільним підключенням електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі з порушенням схеми обліку.

Крім того, в актах про порушення зазначено, що самовільно підключена проводка була прокладена прихованим способом, яку неможливо виявити при контрольному огляді. При цьому, не вказано спеціальні технічні засоби, що використовувались представниками відповідача для пошуку самовільно підключеної проводки від магістральних проводів 1, 2, 3, 4, 5, 6 підїздів та не зазначено про частковий демонтаж будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів.

Отже, було допущено двозначність трактування порушення Правил користування електричною енергією в описовій частині актів про порушення, що є порушенням вимог п. 4.7 Методики та не зазначено, в який саме частині (місці) магістральних електричних мереж багатоквартирного житлового будинку було здійснено самовільне підключення, що є порушенням вимог п. 2.9 Методики.

Наведене підтверджується і висновком Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії в листі №03/10-3908 від 10.07.2017р., за наслідками розгляду скарги обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив №174 «Спорт» на протиправні дії відповідача.

Згідно ч.1 Положення про державний енергетичний нагляд за режимами споживання електричної і теплової енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 7 серпня 1996р. N 929 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2006р. N 131) Державна інспекція з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії здійснює державний енергетичний нагляд за режимами споживання електричної і теплової енергії, технічним станом та організацією експлуатації електричних, теплових, тепловикористовуючих установок та мереж суб'єктів електроенергетики, суб'єктів відносин у сфері теплопостачання і споживачів електричної енергії.

За таких обставин колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд у повній мірі дослідив обставини справи і прийняв законне і обґрунтоване рішення. Підстави для його скасування відсутні.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 103-105 ГПК України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпро) залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28 серпня 2017 року у справі №904/6626/15 залишити без змін

(постанова виготовлена в повному обсязі 09.10.2017 року)

Головуючий О.С. Євстигнеєв

Судді: І.М.Кощеєв

ОСОБА_3