КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" вересня 2017 р. Справа№ 910/2793/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Сітайло Л.Г.

суддів: Калатай Н.Ф.

Баранця О.М.

за участю секретаря судового засідання Бовсунівської Л.О.

представників

позивача Скора Ю.В.

відповідача не з'явився,

розглянувши матеріали апеляційної Публічного акціонерного товариства "Київенерго"

на рішення Господарського суду міста Києва від 12.06.2017 по справі №910/2793/17 (суддя Літвінова М.Є.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Київенерго"

до Публічного акціонерного товариства "Полтавакондитер"

про визнання договору укладеним, -

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 12.06.2017 по справі №910/2793/17 в задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погодившись з вищезазначеним рішенням, Публічне акціонерне товариство "Київенерго" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 12.06.2017 скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги апелянт зазначив, що при ухваленні оскаржуваного рішення судом першої інстанції порушено та неправильно застосовано норми матеріального та процесуального права.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 колегією суддів у складі: головуючий суддя Сітайло Л.Г., судді Пономаренко Є.Ю., Пашкіна С.А. апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду 29.08.2017.

07 серпня 2017 року, через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів, представник відповідача подав відзив на апеляційну скаргу.

Розпорядженням від 28.08.2017 призначено повторний автоматизований розподіл справи, в зв'язку з перебуванням судді Пономаренка Є.Ю. у відпустці.

Відповідно до Протоколу автоматичної зміни складу суддів від 28.08.2017, в зв'язку з перебуванням судді Пономаренка Є.Ю. який не є головуючим суддею у відпустці, сформовано новий склад колегії суддів: головуючий суддя - Сітайло Л.Г. судді: Баранець О.М., Пашкіна С.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.08.2017 колегією суддів, в зазначеному складі, прийнято апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київенерго" на рішення Господарського суду міста Києва від 12.06.2017 по справі №910/2793/17 до свого провадження.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 29.08.2017 розгляд справи відкладено до 18.09.2017.

13 вересня 2017 року, через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів, представник відповідача подав клопотання про розгляд справи без участі його представника.

Розпорядженням від 14.09.2017 призначено повторний автоматизований розподіл справи, в зв'язку з перебуванням судді Пашкіної С.А. у відпустці.

Відповідно до Протоколу автоматичної зміни складу суддів від 14.09.2017, в зв'язку з перебуванням судді Пашкіної С.А. яка не є головуючим суддею у відпустці, сформовано новий склад колегії суддів: головуючий суддя - Сітайло Л.Г. судді: Баранець О.М., Калатай Н.Ф.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.09.2017 колегією суддів, в зазначеному складі прийнято апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київенерго" на рішення Господарського суду міста Києва від 12.06.2017 по справі №910/2793/17 до свого провадження.

18 вересня 2017 року, через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів, представник позивача подав пояснення по справі.

В судове засідання 18.09.2017 з'явився представник позивача.

Представник відповідача в судове засідання не з'явився.

Згідно зі ст. 77 ГПК України господарський суд відкладає розгляд справи, в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Відповідно до п. 3.9.2. постанови Пленуму Вищого Господарського Суду України від 26.12.2011 року N 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Беручи до уваги, що представник відповідача повідомлений про час та місце судового розгляду належним чином, а також враховуючи зазначене клопотання про розгляд справи без участі представника відповідача, колегія суддів приходить до висновку про можливість розгляду апеляційної скарги у відсутність представника відповідача.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, та просив скасувати оскаржуване рішення Господарського суду міста Києва від 12.06.2017.

Відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд, за наявними у справі та додатково поданими доказами, повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги та перевіряє законність та обґрунтованість рішення господарського суду у повному обсязі.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника позивача, перевіривши матеріали справи та проаналізувавши, на підставі встановлених фактичних обставин справи, правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, апеляційний господарський суд встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, листом від 23.12.2016 № 36/КД/22/9765 позивач направив відповідачу проект Договору на постачання теплової енергії від 01.12.2016 №331097-04 (далі - Договір) з додатками.

Відповідно до частини 1 статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Предметом договору енергопостачання є окремі види енергії з найменуванням, передбаченим у національних стандартах або технічних умовах (частина 3 статті 275 Господарського кодексу України), до яких, зокрема, відноситься теплова енергія.

Місцевим господарським судом встановлено, що Відповідач Договір підписав та 24.10.2017 повернув його позивачу з протоколом розбіжностей.

Позивач, у свою чергу, листом від 14.02.2017 № 36КД/2/22-96 направив відповідачу для розгляду та підписання і скріплення печаткою протокол узгодження розбіжностей до Договору, який відповідачем підписаний не був.

Так, позивач запропонував викласти пункт 3.1.4. Договору в наступній редакції: "В разі зменшення обсягів палива на теплових джерелах, чи несвоєчасної сплати в терміни, передбачені Додатком № 4, "Енергопостачальна організація" залишає за собою право в односторонньому порядку введення обмеження "Абоненту" встановленої кількості теплової енергії, шляхом зниження температури в подавальному трубопроводі, або зниження об'єму теплопостачання аж до повного його припинення". Відповідач, у свою чергу, наполягає на виключенні означеного пункту Договору з його змісту.

Згідно з п. 4.1. Договору, в редакції позивача, "Підключення теплової енергії до систем теплоспоживання "Абонента" здійснюється відповідно до розпорядження Київської міської державної адміністрації про початок опалювального періоду, за умови здійснення Абонентом передплати, згідно з обсягами, зазначеними у Додатку № 1 до Договору".

Відповідно до частини 5 статті 181 Господарського кодексу України сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його. В цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

Згідно з частиною 6 статті 181 Господарського кодексу України, у разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).

Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими. У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України (частини 7 та 8 статті 181 Господарського кодексу України).

Як вбачається з матеріалів справи, спір виник в зв'язку з тим, що сторони не досягли згоди щодо умов передплати за спожиту теплову енергію та можливості зниження температури в підвальному трубопроводі, або зниження об'єму теплопостачання аж до повного припинення (п. 3.1.4., 4.1. Договору, п.п. 2 та 3 Додатку 4 до Договору).

Також, позивач не погоджується з умовами відповідача про здійснення розрахунків згідно з показниками приладу обліку, який встановлено у приміщенні відповідача (п.п. 5.1., 5.5. Договору, ст. 3 Додатку 9 до Договору. Крім того, між сторонами не досягнуто згоди щодо застосування умов Договору до відносин, що виникли до його укладення (п. 8.1. Договору, Додаток № 8 до Договору).

Дослідивши матеріали справи щодо доводів позивача про укладання п. 3.1.4., 4.1. Договору, п.п. 2 та 3 Додатку 4 до Договору, в редакції позивача, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно зі ст. 19-1 Закону України «Про теплопостачання» оплата теплової енергії, для виробництва якої повністю або частково постачається природний газ гарантованим постачальником, здійснюється споживачами теплової енергії та теплопостачальними організаціями, які купують теплову енергію для її подальшого постачання споживачам, шляхом перерахування коштів на рахунки із спеціальним режимом використання, які відкривають теплопостачальні та теплогенеруючі організації для зарахування коштів, у тому числі від теплопостачальних організацій, які отримують теплову енергію для її подальшого постачання споживачам, в уповноваженому банку.

Оплата теплової енергії шляхом, перерахування коштів на інші рахунки, забороняється.

Кошти, що надійшли на рахунки із спеціальним режимом

використання, перераховуються банками згідно з порядком розподілу

коштів, затвердженим Кабінетом Міністрів України, виключно на рахунок.

Відповідно до ст. 19 Закону України «Про теплопостачання» газопостачання об'єктів у сфері теплопостачання припиняється у разі порушення теплогенеруючими, теплопостачальними організаціями строку розрахунків за фактично спожитий природний газ та/або у разі відбору природного газу за відсутності у таких організацій планового обсягу поставки природного газу на поточний місяць, що виділяється постачальником згідно з договором на постачання природного газу, та/або в разі невиконання вимог статті 19-1 цього Закону.

Таким чином, з метою недопущення припинення газопостачання та стимулювання споживачів до своєчасної оплати в договорах на постачання теплової енергії прописується умова про передплату та можливість не проводити підключення споживача у разі її не внесення.

В той же час, враховуючи, що не всі споживачі належним чином виконують розрахунки за поставлений товар, то в зазначених договорах міститься умова про можливість зменшення обсягу постачання теплової енергії або взагалі його припинення. При цьому, колегія суддів звертає увагу, що позивач обмежений в можливості регулювати розрахунки з газопостачальником.

Згідно зі ст. 25 Закону України «Про теплопостачання» теплопостачальна організація має право обмежувати або припиняти постачання теплової енергії споживачам після письмового попередження, надісланого не пізніше ніж за три робочі дні, в разі заборгованості за спожиту теплову енергію в порядку, встановленому законодавством.

Пунктом 28 Правил встановлено, що у разі несплати за спожиту теплову енергію теплопостачальна організація має право обмежити або припинити постачання теплової енергії споживачеві та нарахувати штрафні санкції.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що ПАТ «КИЇВЕНЕРГО» має право на обмеження або припинення постачання теплової енергії та нарахування штрафних санкцій за несплату за спожиту теплову енергію.

Також, позивач не погоджується з умовами відповідача про здійснення розрахунків згідно показників приладу обліку, який встановлено у приміщенні відповідача (п.п. 5.1., 5.5. Договору, ст. 3 Додатку 9 до Договору).

Статтею 1 Закону України "Про теплопостачання" встановлено, що постачання теплової енергії (теплопостачання) - це господарська діяльність, пов'язана з наданням теплової енергії (теплоносія) споживачам за допомогою технічних засобів транспортування та розподілом теплової енергії на підставі договору. Прилад комерційного обліку теплової енергії - це засіб вимірювальної техніки, що має нормовані метрологічні характеристики і тип якого занесений до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, на основі показань якого визначається обсяг спожитої теплової енергії. Теплопостачальна організація - це суб'єкт господарської діяльності з постачання споживачам теплової енергії.

Відповідно до п. 7 Правил користування тепловою енергією, які затверджено Постановою № 1198 від 03.10.2007 р. Кабінету Міністрів України (далі - Правила користування тепловою енергією), усі системи теплопостачання і теплоспоживання повинні бути забезпечені вузлами обліку, відповідно до затверджених технічних умов і проектів.

Пунктом 7.2.31 Правил технічної експлуатації теплових установок і мереж передбачено, що допуск до експлуатації вузла обліку теплової енергії у споживача здійснюється представником енергопостачальної організації в присутності представників споживача та метрологічного центру ЦОВМ (центр спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології), про що складається відповідний акт. Акт складається у трьох примірниках, один з яких одержує представник споживача, другий - представник енергопостачальної організації, а третій - представник метрологічного центру ЦОВМ. Акт допуску до експлуатації вузла обліку теплової енергії у споживача затверджується керівником енергопостачальної організації. Для допуску вузла обліку теплової енергії до експлуатації представник споживача повинен подати: принципову схему теплового пункту; проект на вузол обліку, погоджений з енергопостачальною організацією та метрологічним центром ЦОВМ; паспорти на ЗВТ вузла обліку; документи про повірку ЗВТ вузла обліку з чинним тавром державного повірника; свідоцтво про державну метрологічну атестацію вузла обліку теплової енергії (ця вимога стосується тільки тих ЗВТ, які вимірюють масу або об'єм теплоносія методом змінного перепаду тиску); акт про відповідність монтажу вимогам чинних нормативних документів (ця вимога стосується тільки тих ЗВТ, які вимірюють масу або об'єм теплоносія методом змінного перепаду тиску); змонтований і перевірений на працездатність вузол обліку теплової енергії і теплоносія, уключаючи ЗВТ, що реєструють параметри теплоносія. При допуску вузла обліку до експлуатації має бути перевірено: відповідність заводських номерів на ЗВТ обліку вказаним у їх паспортах; відповідність діапазонів вимірювань установлених ЗВТ обліку діапазонам вимірюваних параметрів; якість монтажу ЗВТ і ліній зв'язку, а також відповідність монтажу до вимог паспортів і проектної документації; наявність пломб. У разі виявлення порушень вимог цих Правил вузол обліку до експлуатації не приймається і в акті наводиться повний перелік виявлених недоліків із зазначенням пунктів Правил, положення яких порушено. При допуску до експлуатації вузла обліку у споживача, після одержання акта, представник енергопостачальної організації пломбує ЗВТ вузла обліку теплової енергії і теплоносія. Вузол обліку споживача визнається допущеним до ведення обліку отриманої теплової енергії і теплоносія після підписання акта представниками енергопостачальної організації, споживача і метрологічного центру ЦОВМ та його затвердження в установленому порядку. Облік теплової енергії і теплоносія на основі показів ЗВТ вузла обліку споживача здійснюється з моменту підписання акта про його прийняття в експлуатацію. Виклик споживачем представника енергопостачальної організації та метрологічного центру ЦОВМ для оформлення допуску вузла обліку до експлуатації здійснюється не менше ніж за 5 днів до передбаченого дня оформлення вузла обліку, а рішення про допуск в експлуатацію має бути прийнято не пізніше ніж через 10 днів з моменту подання заявки споживачем. Перед кожним опалювальним сезоном здійснюється перевірка готовності вузла обліку теплової енергії до експлуатації, про що складається відповідний акт.

Таким чином, чинним законодавством передбачено чіткий алгоритм та порядок прийняття вузла обліку теплової енергії в експлуатацію. Зокрема, Правилами технічної експлуатації теплових установок і мереж визначено, що для допуску вузла обліку теплової енергії до експлуатації представник споживача повинен подати, в тому числі, проект на вузол обліку, погоджений з енергопостачальною організацією та метрологічним центром ЦОВМ.

Згідно зі ст. 13 Закону України "Про електроенергетику" діяльність з виробництва, передачі, розподілу, постачання електричної енергії, здійснення функцій гарантованого покупця, здійснення функцій системного оператора, здійснення функцій оператора ринку здійснюється за умови отримання відповідної ліцензії, яка видається національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Ліцензія на здійснення діяльності з виробництва, передачі та постачання електричної енергії видається національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Господарська діяльність з виробництва, транспортування, постачання теплової енергії підлягає ліцензуванню в порядку, встановленому законом (ст. 23 Закону України "Про теплопостачання").

З метою встановлення вузла обліку теплової енергії в нежитловому приміщенні відповідача на підставі технічних умов був розроблений Робочий проект ЕС.2014.Кв051-АТП. Виготовлення технічної документації, монтаж приладів обліку теплової енергії та введення їх в експлуатацію здійснювалося ТОВ "Семпал-Сервіс" на підставі договору про виконання робіт від 25.06.2014.

Вказаний проект погоджено Комунальним підприємством "Центр обслуговування споживачів Шевченківського району".

Разом з тим, у матеріалах справи відсутні докази наявності ліцензії у Комунального підприємства "Центр обслуговування споживачів Шевченківського району" на здійснення діяльності з постачання теплової енергії станом на момент погодження ЕС.2014.КВ051-АТП.

В квітні 2017 року Публічне акціонерне товариство "Полтавакондитер" звернулось до Господарського суду м. Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київенерго" про зобов'язання прийняти на комерційний облік 4 лічильники типу Gross WMZ-UA, виробництва Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергозберігаючі системи", занесені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки № У2638, за номерами 14012371, 14012386, 1412381, 14012078, які встановлені в нежитловому приміщенні житлового будинку № 74-А по вул. Гончара у м. Києві, що належить Публічному акціонерному товариству "Полтавакондитер", та проведення нарахування оплати за спожиту теплову енергію з урахуванням їх показань.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 29.05.2017 по справі №910/5721/17, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 07.09.2017 відмовлено в задоволенні зазначеного позову.

Судами встановлено недотримання Правил технічної експлуатації теплових установок і мереж при здійсненні допуску до експлуатації вузлів обліку теплової енергії, а саме чотирьох лічильників типу Gross WMZ-UA, виробництва Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергозберігаючі системи", занесених до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки № У2638, за номерами 14012371, 14012386, 1412381, 14012078, які встановлені в нежитловому приміщенні житлового будинку №74-А по вул. Гончара у м. Києві.

Оскільки ПАТ «ПОЛТАВАКОНДИТЕР» зауваження до проекту не усунуло, ПАТ «КИІВЕНЕРГО» не мало законних підстав його погоджувати та приймати на абонентський облік вузол обліку теплової енергії в нежитловому приміщенні за адресою вул. Олеся Гончара, 74-А.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає необґрунтованим внесення до Договору пункту про здійснення нарахувань згідно з показаннями приладу обліку теплової енергії, встановленого в приміщені Відповідача, в зв'язку з неналежним оформленням ним проектної документації.

Щодо застосування умов Договору до відносин, що виникли до його укладення (п. 8.1. Договору, Додаток № 8 до Договору), колегія суддів зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, набуття Позивачем статусу виконавця послуг з централізованого опалення та централізованого постачання гарячої води в житловому будинку, в якому розміщено приміщення Відповідача, підтверджується договором № 1010001 від 05.08.2014 про співпрацю Виконавця послуг з централізованого опалення, послуг з централізованого постачання гарячої води з Балансоутримувачем під час надання послуг з централізованого опалення, послуг з централізованого постачання гарячої води і розмежування відповідальності (далі - Договір про співпрацю), що укладено між ПАТ «КИІВЕНЕРГО» та Комунальним підприємством «Керуюча дирекція Шевченківського району».

Пунктом 6.1. Договору про співпрацю передбачено, що цей Договір набирає чинності з 01.07.2014.

В опалювальний період 2014/2015 рр. нарахування здійснювалось за комунальні послуги з централізованого опалення та централізованого постачання гарячої води. В той же час, згідно з роз'ясненням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП), що викладене в листі від 06.10.2015 №10964/18/61-15, нарахування плати для таких споживачів, як Відповідач, має здійснюватися за спожиту теплову енергію.

Таким чином, у опалювальному періоді 2015/2016 рр. ПАТ «КИІВЕНЕРГО» у відносинах з Відповідачем керувалось законодавством у сфері теплопостачання.

Факт підключення ЦО у зазначеному житловому будинку підтверджується нарядом №2011 від 01.10.2015, що виконаний 13.10.2015.

Таким чином, відповідач з 13.10.2015 отримував теплову енергію, що не заперечується відповідачем.

Пунктом 4 Правил передбачено, що користування тепловою енергією допускається лише на підставі договору купівлі-продажу теплової енергії між споживачем та теплопостачальною організацією.

При цьому ч. 2 ст. 275 Господарського кодексу України встановлено, що відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.

Частина 3 ст. 24 Закону України «Про теплопостачання» встановлює, що одним з основних обов'язків споживача теплової енергії є своєчасне укладання договору з теплопостачальною організацією на постачання теплової енергії

Як вбачається з матеріалів справи підключення відбулось всередині місяця.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з твердженням позивача, що з метою коректного відображення розрахункових періодів, в п.8.1 Договору обґрунтовано зазначено про застосуванні умов Договору до відносин, що виникли між Сторонами до моменту укладення Договору з 01.10.2015.

Частиною 2 статті 187 Господарського кодексу України передбачено можливість визначення судовим рішенням дня набрання чинності господарським договором щодо якого судом вирішувався переддоговірний спір.

Виходячи з положень частини 3 статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.

Враховуючи вищевикладене та беручи до уваги, що законодавством передбачене обов'язкове укладання договорів енергопостачання, колегія суддів прийшла до висновку щодо необхідності укладання п. 8.1. Договору, Додаток № 8 до Договору в редакції позивача.

Також, колегія суддів дослідивши умови п. 9.8. Договору, п.п. 10, 11 Додатку № 7 до Договору, п. З Додатку № 4 до Договору, запропоновані відповідачем прийшла до висновку про необхідність їх укладання, з огляду на наступне.

Відповідно до пункту 24 Правил користування тепловою енергією (далі -Правила) у разі коли обсяг постачання теплової енергії менший, ніж зазначений в договорі, теплопостачальна організація повинна зменшити плату шляхом проведення перерахунку за фактично спожиту теплову енергію відповідно до договору. У разі відхилення параметрів теплоносія в бік зменшення від затвердженого температурного графіка, передбаченого договором, споживачеві проводиться відповідний перерахунок.

Згідно з п. 26 Правил споживач сплачує теплопостачальній організації вартість теплової енергії, спожитої понад обсяг, передбачений на відповідний (розрахунковий) період, згідно з умовами договору.

Таким чином умови Додатку №4 відповідають нормам встановленим чинним Законодавством.

Також, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи позивача, що Додаток №7, а саме п.п. 10, 11 відповідають п. 5 Положення про порядок відключення споживачів від джерел електропостачання, що затверджені Кабінетом Міністрів України №705 від 31.08.1995, згідно з яким встановлено, що на керівників підприємств, установ та організацій - споживачів електричної та теплової енергії покладається персональна відповідальність за наслідки пов'язані з частковим або повним припиненням подачі енергії за несвоєчасну її оплату.

Колегія суддів погоджується з п. 9.8 Договору в редакції позивача, оскільки останній відповідає вимогам пп. 2 п. 1 Нормативів і нормативних строків пересилання поштових відправлень, що затверджені Міністерством інфраструктури України від 28.11.2013 №958.

Крім того, між сторонами існує спір щодо витрат на опалення місць загального користування (п. 1.2. Додатку № 1 до Договору), оскільки за твердженням позивача відповідно до вимог ст. 12 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" та п. 1.4. Методики розрахунку кількості теплоти, спожитої на опалення місць загального користування багатоквартирних будинків, та визначення плати за їх опалення, у разі наявності приладу обліку в приміщенні, до вартості спожитого обсягу теплової енергії окремо визначається та додається обсяг, що спожитий на опалення МЗК.

Місцевим господарським судом встановлено, що відповідно до Договору купівлі-продажу від 07.12.2004 відповідачу належить відокремлене нежитлове приміщення, яке розташоване на першому поверсі житлового будинку № 74-А по вул. О.Гончара у м. Києві загальною площею 150,9 м.кв.

Згідно з технічною документацією зазначене нежитлове приміщення є повністю ізольованим від житлового будинку, не належить до житлового фонду, є самостійним об'єктом права власності, у зв'язку з чим відповідач вважає, що у нього відсутній обов'язок сплачувати за теплову енергію.

Відповідно до вимог статті 12 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" витрати на управління багатоквартирним будинком розподіляються між співвласниками пропорційно до їхніх часток співвласника, якщо рішенням зборів співвласників або законодавством не передбачено іншого порядку розподілу витрат. Невикористання власником належної йому квартири чи нежитлового приміщення або відмова від використання спільного майна не є підставою для ухилення від здійснення витрат на управління багатоквартирним будинком.

Методика розрахунку кількості теплоти, спожитої на опалення місць загального користування багатоквартирних будинків, та визначення плати за їх опалення, затверджена наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 31.10.2006 № 359 (далі - Наказ), встановлює порядок визначення витрат теплової енергії на опалення місць загального користування у багатоквартирних житлових будинках для встановлення розміру плати за неї споживачами.

При цьому, вказаною Методикою передбачено визначення коефіцієнта МЗК як для приміщень, що не мають окремого входу (п.2.2.2.), так і для приміщень з окремим входом (п. 2.2.3.).

Таким чином, зазначені нормативно-правові акти встановлюють необхідність та порядок визначення вартості теплової енергії на опалення МЗК та не передбачають категорії споживачів, що звільняються від її плати.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів прийшла до висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Статтями 33, 34, 43 ГПК України передбачено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності, сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене вище, апеляційний господарський суд приходить до висновку, що місцевим господарським судом не повно та не об'єктивно з'ясовано обставини справи, що мають значення для справи, в зв'язку з чим апеляційна Публічного акціонерного товариства "Київенерго", а рішення Господарського суду міста Києва від 12.06.2017 по справі №910/2793/17 -скасуванню.

Витрати по сплаті судового збору, з огляду на задоволення позовних вимог покладаються на відповідача, на підставі ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 49, 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київенерго" на рішення Господарського суду міста Києва від 12.06.2017 по справі №910/2793/17 задовольнити.

2.Скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 12.06.2017 по справі №910/2793/17. Прийняти нове рішення.

3.Задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

4.Визнати укладеним договір на постачання теплової енергії від 01.12.2016 №331097-04 (з додатками 1-9,11 в редакції позивача), в наступній редакції:

Д О Г О В І Р № 331097-04

на постачання теплової енергії

ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "КИЇВЕНЕРГО", надалі - "Енергопостачальна організація", з одного боку, та ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ПОЛТАВАКОНДИТЕР", надалі - "Абонент", з іншого боку, уклали цей Договір про наступне:

1. Предмет Договору

І. І. Предметом цього Договору є постачання, користування та своєчасна сплата в повному обсязі спожитої теплової енергії на умовах, передбачених цим Договором.

2. Зобов'язання Сторін

2.1. При виконанні умов цього Договору, а також вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов'язуються керуватися тарифами, затвердженими органом виконавчої влади, що здійснює державне регулювання у сфері теплопостачання - Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Положенням про Держенергонагляд, Правилами користування тепловою енергією, Правилами технічної експлуатації теплових установок і мереж (далі Правил), нормативними актами з питань користування та розрахунків за енергоносії, чинним законодавством України.

2.2. "Енергопостачальна організація" зобов'язується:

2.2.1. Постачати теплову енергію на потреби: опалення та вентиляції - в період опалювального, сезону в кількості та в обсягах згідно з Додатком №1 до цього Договору.

2.2.2.Підтримувати середньодобову температуру теплоносія в подавальному трубопроводі на тепловому вводі будівлі згідно з температурним графіком, затвердженим Київською міською державною адміністрацією (Додаток №2).

2.2.3.При зміні тарифів (Додаток № 3 до Договору) забезпечувати розміщення інформації про їх змінення на сайті КИЇВЕНЕРГО httр://куіvenergo.ua/te-company/teplova_energiya.

2.3. "Абонент" зобов'язується:

2.3.1.Додержуватися кількості споживання теплової енергії по кожному параметру в обсягах, які визначені у Додатку №1 до Договору, не допускаючи їх перевищення, та своєчасно сплачувати вартість спожитої теплової енергії.

2.3.2.Виконувати умови та порядок оплати в обсягах і в терміни, які передбачені в Додатку №4 до Договору.

2.3.3.Додержуватися умов та порядку припинення подачі теплової енергії, які передбачені в Додатку №7 до Договору.

2.3.4.В Додатках №8 та №9 до Договору зазначити всі об'єкти теплоспоживання, підключені до теплових мереж "Абонента" (найменування, теплові навантаження, обсяги теплоспоживання, займана площа тощо).

2.3.5.Сплачувати "Енергопостачальній організації" штрафні санкції в розмірі, передбаченому чинним законодавством, у разі:

- споживання теплової енергії без дозволу "Енергопостачальної організації" понад встановлені Договором теплові навантаження по кожному параметру теплоносія та джерелу теплопостачання;

- самовільного підключення систем теплоспоживання без укладення договору;

- самовільного зриву пломб чи порушення їх цілісності;

- підключення систем теплоспоживання поза приладами обліку.

2.3.6.Передбачити резервне джерело теплопостачання для об'єктів "Абонента", які потребують безперервного теплопостачання.

2.3.7.Не вчиняти будь-яких дій, що можуть погіршити чи припинити теплопостачання інших споживачів під'єднаних до внутрішньобудинкових мереж.

2.3.8.Виконувати вимоги щодо зобов'язань споживача, викладені в Правилах користування тепловою енергією, Правилах технічної експлуатації теплових установок і мереж та в даному Договорі.

2.3.9.Зберігати власні прилади обліку теплової енергії, ремонтувати, повіряти їх, налагоджувати та забезпечувати їх готовність до опалювального сезону.

2.3.10.Не втручатися в загапьнобудинкову систему опалення (вентиляції) шляхом відключення або підключення опалювальних приладів без погодження з Енергопостачальною організацією.

2.3.11.При зберіганні матеріальних цінностей в підвальних приміщеннях, в які може потрапити мережна вода при пошкодженні обладнання теплових мереж чи систем, приймати заходи по герметизації щілин, отворів та вводів інженерних комунікацій, встановленню сигналізації про попадання води в підвал. Приймати заходи по відводу гарячої води, в випадку її попадання в підвальні приміщення.

2.3.12.Споживати, в разі якщо він є бюджетною установою, теплову енергію виключно в межах коштів, передбачених кошторисом витрат як на поточне споживання так і на покриття заборгованості з поданням "Енергопостачальній організації" кошторису витрат на кожний рік (з розбивкою поквартально, помісячно).

2.3.13.Не використовувати мережну воду із систем опалення для побутових потреб.

3. Права Сторін

3.1. "Енергопостачальна організація" має право:

3.1.1.Вимагати від "Абонента" виконання умов цього Договору.

3.1.2.Припиняти подачу теплової енергії для виконання поточних та капітальних ремонтів теплових мереж, профілактики та ремонту обладнання джерел тепла. Крім того, в разі необхідності припинення постачання теплової енергії можливе з метою недопущення або усунення технологічних порушень в системах теплопостачання.

3.1.3.У разі порушень "Абонентом" умов Договору, складати відповідні акти, приписи, проводити нарахування штрафних санкцій згідно з чинним законодавством та стягувати за рішенням суду, у встановленому чинним законодавством порядку.

3.1.4.В разі зменшення обсягів палива на теплових джерелах, чи несвоєчасної сплати в терміни передбачені Додатком №4, "Енергопостачальна організація" залишає за собою право в односторонньому порядку введення обмеження "Абоненту" встановленої кількості теплової, енергії, шляхом зниження температури в подавальному трубопроводі, або зниження об'єму теплопостачання аж до повного його припинення.

3.1.5.У разі виявлення самовільного підключення тепловикористовуючого обладнання складати відповідні акти, приписи, проводити нарахування штрафних санкцій згідно з чинним законодавством.

3.2. "Абонент" має право:

3.2.1.Вимагати від "Енергопостачальної організації" виконання умов цього Договору.

3.2.2.Вимагати поновлення теплопостачання своїх об'єктів після усунення порушень, якщо подачу теплової енергії було припинено (обмежено) без розірвання цього Договору, крім випадків передбачених цим Договором.

4. Підключення теплової енергії до систем теплоспоживання "Абонента"

4.1.Здійснюється відповідно до розпорядження Київської міської державної адміністрації про початок опалювального періоду за умови здійснення Абонентом передплати згідно обсягів, зазначених у Додатку №1 до Договору.

5. Облік теплової енергії

5.1.Облік споживання "Абонентом" теплової енергії проводиться за загальнобудиноковими приладами обліку.

5.2.Проектування та встановлення приладів обліку теплової енергії виконується організаціями, які мають відповідні ліцензії. Встановлення приладів обліку виконується відповідно до узгодженого "Енергопостачальною організацією" проекту. В разі встановлення приладів обліку теплової енергії у власних приміщеннях, до обсягів теплової енергії, визначеної за фактичними показниками приладів обліку, додаються витрати теплової енергії для потреб опалення місць загального користування.

5.3."Абонент", що має прилади обліку, щомісячно надає "Енергопостачальній організації" звіт по фактичному споживанню теплової енергії, в терміни передбачені у Додатку №1 до Договору.

5.4.При відсутності приладу обліку або виходу його з ладу - кількість теплової енергії, що відпущена "Абоненту", визначається "Енергопостачальною організацією", як виняток, розрахунковим способом.

5.5.У випадку підключення "Абонента" без приладів обліку теплової енергії до системи опалення, обладнаної будинковим приладом обліку - від загального споживання теплової енергії, визначеної за приладами обліку, віднімаються обсяги споживання теплової енергії, визначені за приладами обліку споживачів, з урахуванням витрат теплової енергії на опалення місць загального користування, а залишок обсягу спожитої теплової енергії розподіляється "Абоненту" - пропорційно його договірним навантаженням.

6.Відповідальність Сторін

Сторони несуть повну відповідальність за правильність зазначених у цьому Договорі реквізитів (повна та скорочена назва, місцезнаходження, код СДРПОУ, банківські реквізити, індивідуального податкового номеру, відповідального працівника за отримання, надання/ складання податкових накладних та розрахунків коригування кількісних та вартісних показників до податкових накладних, реєстрацію в Єдиному реєстрі податкових накладних тощо) та зобов'язуються повідомляти одна одну письмовим повідомленням про зміни у зазначених у цьому Договорі реквізитах протягом 3 календарних днів з дати виникнення таких змін.

6.1. "Енергопостачальна організація" несе відповідальність за:

6.1.1.Невиконання умов цього Договору.

6.1.2.Безперебійний відпуск теплової енергії при виконанні "Абонентом" своїх зобов'язань по цьому Договору.

6.1.3.Правильність застосування тарифів та достовірність нарахувань за фактично відпущену теплову енергію "Абоненту".

6.1.4.Виконання Правил, нормативних чи галузевих актів щодо взаєморозрахунків за енергоносії та чинного законодавства України.

6.2.1."Енергопостачальна організація" не несе відповідальність за відносини "Абонента" з третьою стороною.

6.2.2.Відповідальність Енергопостачальної організації щодо постачання теплової енергії до об'єкту обмежується діями балансоутримувача (експлуатуючої організації) будівлі, який за

власною ініціативою може здійснювати підключення та відключення системи теплоспоживання с будівлі. У таких випадках Абонент самостійно врегульовує всі спірні питання з третьою особою.

6.3."Абонент" несе відповідальність за:

6.3.1.Невиконання умов цього Договору.

6.3.2.Споживання теплової енергії без дозволу "Енергопостачальної організації" понад встановлені Договором теплові навантаження по кожному параметру теплоносія та джерелу теплопостачання.

6.3.3.Самовільне підключення систем теплоспоживання без укладення договору.

6.3.4.Самовільний зрив пломб чи порушення їх цілісності.

6.3.5.Підключення систем теплоспоживання поза приладами обліку.

6.3.6.Виконання порядку розрахунків за теплову енергію, викладених в Додатку №4 до Договору.

6.3.7.Виконання Правил, нормативних актів з питань користування, взаєморозрахунків за енергоносії та чинного законодавства України.

6.3.8.Зберігання приладів обліку та пломб на них, їх нормальну роботу, ремонт та наладку.

6.3.9.Зберігання матеріальних цінностей, розташованих у підвальних приміщеннях, в які може потрапити мережна вода при пошкодженні обладнання теплових мереж або систем.

6.3.10.Використання мережноїводи для побутових потреб.

6.3.11.Достовірність даних по займаній площі, іншої інформації, необхідної для оформлення та виконання умов Договору.

6.3.12.За перешкоджання або недопуск до систем теплопостачання (територію підприємства, установи тощо) працівників "Енергопостачальної організації" при виконанні ними службових обов'язків.

6.4. Форс-мажор

6.4.1.Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання своїх зобов'язань, якщо воно є результатом дії обставин непереборної сили. Строк виконання зобов'язань за цим Договором в такому разі відкладається на період існування таких обставин. У випадку існування обставин непереборної сили більше трьох місяців кожна з Сторін може письмово повідомити іншу Сторону про розірвання Договору, з обов'язковим проведенням розрахунків за спожиту теплову енергію. Дія обставин непереборної сили повинна бути підтверджена відповідним документом, наданим відповідним регіональним підрозділом Торгово-промислової палати України.

6.4.2.Сторона, для якої виконання зобов'язань стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили повинна письмово повідомити іншу Сторону про початок, можливий строк дії та про припинення дії таких обставин негайно, але не пізніше п'яти календарних днів.

7.Порядок вирішення спорів

7.1.Спори сторін, пов'язані з укладанням, зміною, виконанням та розірванням цього Договору регулюються Правилами, обміном листами (телеграмами, факсами), укладенням додаткових угод, а також іншими необхідними заходами. Пропозиції по зміненню договірних обсягів постачання теплової енергії надаються сторонами не пізніше ніж за 15 днів до початку розрахункового періоду.

7.2.Сторони зобов'язуються розглянути претензію іншої сторони та прийняти необхідні заходи щодо її урегулювання на взаємній основі.

7.3.Після закінчення ЗО календарних днів, з моменту отримання претензії відповідачем та при не досягненні згоди, сторони мають право звернутися для вирішення спору в суд згідно чинного законодавства України.

8. Термін дії Договору

8.1.Цей Договір набуває чинності з дня його укладання та діє по " 15" квітня 2017 року. Відповідно до частини 3 статті 631 Цивільного кодексу України умови цього Договору застосовуються до відносин, що виникли між Сторонами до моменту укладення цього Договору з 01.10.2015 року.

8.2.Договір припиняє свою дію в випадках: закінчення строку, на який він був укладений; прийняття рішення Господарським судом; передбачених п.6.4.1. Договору; ліквідації Сторін.

8.3.Припинення дії Договору не звільняє "Абонента" від обов'язку повної сплати спожитої теплової енергії.

8.4.Договір вважається пролонгованим на кожний наступний рік, якщо за місяць до закінчення строку його дії про його припинення не буде письмово заявлено однією із Сторін.

9. Інші умови

9.1.Для постійного зв'язку з "Енергопостачальною організацією" та узгодження всіх і пов'язаних з виконанням умов цього Договору, "Абонент" призначає свого відповідально теплове господарство в особі головного енергетика ОСОБА_5 тел. роб. НОМЕР_1 тел. дом.НОМЕР_2

9.2."Енергопостачальна організація" призначає відповідального представника в РТМ "Центр" заступника начальника ОСОБА_6 за адресою АДРЕСА_1.

9.3.Відповідальні представники Сторін за отримання, надання/складання податкових накладних та розрахунків коригування кількісних та вартісних показників до податкових накладних, реєстрацію в Єдиному реєстрі податкових накладних:

9.3.1. Від "Абонента"

______________________________________________________________

(Піп/Б, контактний телефон, факс, електронна адреса)

9.3.2. Від "Енергопостачальної організації-"

ОСОБА_7,, ел. адреса -ІНФОРМАЦІЯ_1.

(Піп/Б, контактний телефон, факс, електронна адреса)

ОСОБА_8,, ел. адреса - ІНФОРМАЦІЯ_2

(Піп/Б, контактний телефон, факс, електронна адреса)

9.4.В випадках передачі "Абонентом" свого об'єкта іншій організації, "Енергопостачальна організація" повинна бути повідомлена в 3-денний термін відповідним двостороннім листом здаючого та приймаючого об'єкт. У цьому разі Договір буде припинений тільки при повній сплаті "Абонентом" заборгованості за спожиту теплову енергію.

9.5.Жодна із сторін не має право передавати свої права та обов'язки за даним Договором третій стороні, без письмової згоди іншої сторони.

9.6.Умови даного Договору можуть бути змінені за взаємною згодою сторін з обов'язковим складанням письмового документа.

9.7.Після підписання даного Договору всі попередні переговори за ним, листування, попередні угоди та протоколи про наміри з питань, що так чи інакше стосуються даного Договору, втрачають юридичну силу.

9.8.У випадку, якщо Сторона письмово не повідомить іншу Сторону про зміну своїх реквізитів у триденний термін, вся кореспонденція і платежі, направлені за старими реквізитами вважаються отриманими належною стороною.

9.9.Цей Договір складений у двох примірниках, які мають однакову юридичну силу. Один з них зберігається в "Енергопостачальної організації", а інший - у "Абонента".

Додатки до Договору № 1,2, 3, 4, 7, 8, 9,11 є невід'ємною частиною цього Договору.

Юридичні адреси Сторін та платіжні реквізити:

"Енергопостачальна організація"

Юридичні реквізити

ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО

"КИЇВЕНЕРГО"

Код

01001, м. Київ,

площа Івана Франка, буд.5

індивідуальний податковий номер юридичної особи 57

номер свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість 100335247

Платіжні реквізити

ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО

"КИЇВЕНЕРГО"

Код

01001, м. Київ, площа Івана Франка, буд.5

"Абонент"

ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО

"ПОЛТАВАКОНДИТЕР"

Код

Юридична адреса:

36020, м. Полтава, вулиця Спаська, 10

ІПН:345

Св. платника ПДВ № 100325741

Р/р: 2

МФ0.380805

АТ"РАЙФАЙЗЕН БАНК АВАЛЬ" у м. Кінві

Поштова адреса:

36009, м. Полтава, вул. М.Бірюзова, 2

Тел./Факс:0532-50-50-40.

е-шаіі :

5.Стягнути з Публічного акціонерного товариства "ПОЛТАВАКОНДИТЕР" (36020, м. Полтава, вул. Спаська, 10, код 00382208) на користь Публічного акціонерного товариства "КИЇВЕНЕРГО" (01001, м. Київ, пл. І. Франка, 5, код 00131305) 1600 (одна тисяча шістсот) грн 00 коп - судового збору за подання позовної заяви та 1760 (одна тисяча сімсот шістдесят) грн 00 коп. - судового збору за подання апеляційної скарги.

6.Видачу наказів доручити Господарського суду міста Києва.

7.Матеріали справи №910/2793/17 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Л.Г. Сітайло

Судді Н.Ф. Калатай

О.М. Баранець