УХВАЛА

20.09.2017Справа № 910/13347/15

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Лотуре-Агро»

до Публічного акціонерного товариства «Банк Камбіо»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «НАСТ»

про припинення правовідношення за договором іпотеки від 14.05.2012

за зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства «Банк Камбіо»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Лотуре-Агро»

про звернення стягнення на предмет іпотеки

Суддя Пукшин Л.Г.

Представники:

від позивача (відповідач за зустрічним позовом):

Чирський Ю.В. - представник за довіреністю б/н від 30.05.2016р.

від відповідача (позивач за зустрічним позовом): не з'явився

від третьої особи-1: не з'явився

К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед: Леонов Ю.М. - представник за довіреністю б/н від 15.10.2015р.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

ТОВ «Лотуре-Агро» звернулося до господарського суду міста Києва з позовом про припинення правовідношення ТОВ «Лотуре-Агро» та Банку за договором іпотеки від 14.05.2012 (далі - Договір іпотеки), зареєстрованим в реєстрі за №1390.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 27.05.2015 порушено провадження у справі.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 22.06.2015 залучено до участі у справі ТОВ «НАСТ» як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

Відповідач 13.07.2015 подав суду відзив на позов, в якому зазначив таке:

- 14.05.2012 ТОВ «Лотуре-Агро» та Банк укладено Договір іпотеки, за умовами якого позивач передав в іпотеку відповідачу нерухоме майно, що знаходиться за адресою: Луганська область, Старобільський район, місто Старобільск, вул. Південна, буд. 36, а саме нежилий об'єкт - комплекс загальною площею 6517,9 кв.м., що складається з: А3, а, а-1 адміністративна будівля з прибудовами, загальною площею 2678,7 кв.м.; Г контрольно-пропускний пункт; Б гараж, загальною площею 3288,4 кв.м.; 1-1 5 оглядові ями; У уборна; 1-4 огорожа; В склад запчастин, загальною площею 550,8 кв.м.;

- Договір іпотеки від імені ТОВ «Лотуре-Агро» підписано корпоративним секретарем Коваленком Олександром Володимировичем, що діяв на підставі довіреності, посвідченої 03.05.2012 Боровіковою O.A., приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу за реєстровим №3230;

- Договір іпотеки укладено у забезпечення зобов'язань ТОВ «НАСТ», що виникають та/або виникнуть в майбутньому з кредитного договору від 10.05.2012 №011/1-2012/840 (далі - Кредитний договір), з урахуванням змін та доповнень, додаткових угод до Кредитного договору в тому числі, але не виключно зобов'язання щодо повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, сплати штрафних санкцій (неустойки, штрафу, пені) в строки та випадках, передбачених Кредитним договором;

- згідно з протоколом загальних зборів учасників від 03.05.2012 №246 ТОВ «Лотуре-Агро» прийнято рішення виступити майновим поручителем за зобов'язаннями ТОВ «НАСТ», що планується до укладання з Банком, у сумі 1 800 000 доларів США на поповнення обігових коштів під не більше ніж 12 % річних строком до 31.12.2012 та передати в заставу, зокрема, об'єкт нерухомості, що знаходиться за адресою: Україна, Луганська область, Старобільський район, місто Старобільск, вул. Південна, буд. 36;

- протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Лотуре-Агро» від 04.05.2012 №247 прийнято рішення виступити майновим поручителем за зобов'язаннями ТОВ «НАСТ» перед Банком при збільшенні кредитної лінії до 5 600 000 доларів США на поповнення обігових коштів під не більше ніж 12 % річних строком до 31.12.2012 із наданням додаткового забезпечення;

- відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Лотуре-Агро» від 27.06.2012 №250 прийнято рішення виступити майновим поручителем за зобов'язаннями третьої особи перед Банком за Кредитним договором із наданням додаткового забезпечення;

- згідно з протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Лотуре-Агро» від 19.06.2013 №283 прийнято рішення продовжити термін дії застави, що надана в якості забезпечення виконання зобов'язань ТОВ «НАСТ» за Кредитним договором, строком до 31.11.2013, зокрема, Договору іпотеки заставною вартістю 6 824 430 грн.;

- оскільки позивач просить визнати недійсним Договір іпотеки від 14.05.2012, строк позовної давності за вимогами позивача закінчився 14.05.2015, тому станом на 25.05.2015 позивач не має права на звернення до суду у зв'язку із закінчення строку позовної давності.

Банк 13.07.2015 подав суду зустрічну позовну заяву, в якій просив суд звернути стягнення на предмет іпотеки - нежилий об'єкт-комплекс загальною площею 6517,9 кв.м., що складається з: АЗ, а, а-1 адміністративна будівля з прибудовами, загальною площею 2678,7 кв.м.; г контрольно-пропускний пункт; Б гараж, загальною площею 3288,4 кв.м.; 1-1 5 оглядові ями; У уборна; 1-4 огорожа; В склад запчастин, загальною площею 550,8 кв.м., розташований за адресою: Україна, Луганська область, Старобільський район, місто Старобільськ, вулиця Південна, будинок №36 (тридцять шість) на земельній ділянці загальною площею 3,7918 га, кадастровий номер ділянки :19:004:0019, яка передана у користування на підставі договору оренди землі від 20.04.2010, укладеного ТОВ «Лотуре-Агро» та Старобільською міською радою, зареєстрованого у Старобільському районному відділі при Луганській регіональній філії державного підприємства «Центру ДЗК» за №14, шляхом визнання за Банком права власності на предмет іпотеки в рахунок часткового погашення заборгованості ТОВ «НАСТ», яка і становить 7 634 755,99 доларів США, з яких: 5 400 000 доларів США заборгованості, яка утворилася у зв'язку з неналежним виконанням ТОВ «НАСТ» Кредитного договору; 1 108 800 доларів США простроченої заборгованості зі сплати процентів за користування кредитними коштами; 934 643,23 доларів США пені за несвоєчасне повернення кредиту; 191 312,76 доларів США пені за несвоєчасну сплату процентів.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 13.07.2015 суддею Марченко О.В. прийнято зустрічну позовну заяву Банку до ТОВ «Лотуре-Агро» про звернення стягнення на предмет іпотеки до свого провадження, розгляд зустрічного позову призначено до розгляду спільно з первісним позовом.

ТОВ «Лотуре-Агро» 06.08.2015 подало суду додаткові пояснення та відзив на зустрічний позов, в яких зазначило, що:

- відповідно до підпункту 9.4.23.2 пункту 9.4 статуту ТОВ «Лотуре-Агро» до виключної компетенції загальних зборів учасників ТОВ «Лотуре-Агро» віднесено попереднє погодження будь-яких правочинів, що передбачають передання ТОВ «Лотуре-Агро» активів у заставу, іпотеку або інше обтяження активів ТОВ «Лотуре-Агро» з метою забезпечення боргу ТОВ «Лотуре-Агро» на суму, що перевищує еквівалент 2 000 000 доларів США; згідно із підпунктом 9.4.23.1 пункту 9.4 статуту ТОВ «Лотуре-Агро» загальні збори учасників ТОВ «Лотуре-Агро» попередньо погоджують будь-які правочини, що передбачають збільшення боргу ТОВ «Лотуре-Агро» на суму, що перевищує дозволену затвердженим бюджетом ТОВ «Лотуре-Агро» на поточний період на 5% і більше; лише загальні збори учасників ТОВ «Лотуре-Агро» уповноважені ухвалювати будь-які угоди (правочини, договори тощо), що укладаються не в межах звичайної діяльності ТОВ «Лотуре-Агро» (підпункт 9.4.26 пункту 9.4 статуту ТОВ «Лотуре-Агро»); проте загальні збори учасників ТОВ "Лотуре-Агро" не приймали рішення щодо укладення з Банком Договору іпотеки за кредитними зобов'язаннями ТОВ «НАСТ» або ж рішення про внесення змін до Договору іпотеки;

- Банк надав завірені копії протоколів загальних зборів учасників ТОВ «Лотуре-Агро» від 03.05.2012 №246, від 04.05.2012 №247, від 27.06.2012 №250 та від 19.06.2013 №283, проте зазначені копії не можуть вважатись належним підтвердженням проведення та прийняття загальними зборами учасників ТОВ «Лотуре-Агро» рішень на зазначені у протоколах дати;

- 14.05.2012, діючи з перевищенням повноважень, ОСОБА_6 від імені ТОВ «Лотуре-Агро» підписав з Банком Договір іпотеки для забезпечення кредитних зобов'язань ТОВ «НАСТ» за Кредитним договором у сумі 1,8 млн. доларів США з кінцевим терміном погашення 31.12.2012;

- 17.05.2012 Банком і ТОВ «НАСТ» укладено додаткову угоду до Кредитного договору про збільшення розміру кредиту до суми 5 600 000 доларів США;

- 21.06.2013 Банком і ТОВ «НАСТ» була укладена Додаткова угода до Кредитного договору про зміну розміру кредиту до суми 5 400 000 доларів США з кінцевим терміном погашення 30.11.2013;

- при цьому, не було прийнято жодних рішень вищим органом управління ТОВ «Лотуре-Агро» про забезпечення цих кредитних зобов'язання відповідно у сумі 5 600 000 доларів США та 5 400 000 доларів США, майном, що було предметом іпотеки за Договором іпотеки та до вказаного договору не вносились зміни;

- редакція Договору іпотеки не містила положень щодо критеріїв, які б дозволяли встановити конкретний розмір основного зобов'язання на майбутнє, таким чином, Договір іпотеки передбачав забезпечення щодо основного зобов'язання у сумі 1,8 млн. доларів США;

- разом з тим, відповідач просить суд застосувати наслідки спливу строку позовної давності до вимог Банку.

23.10.2015 від ТОВ «Лотуре-Агро» надійшло клопотання про витребування у Банку оригіналів (для огляду в судовому засіданні) та належним чином засвідчених копій (для приєднання до матеріалів справи) документів: Кредитного договору; додаткової угоди від 17.05.2012 до Кредитного договору; додаткової угоди від 21.06.2013 до Кредитного договору.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 23.11.2015 розгляд справи призначено на 21.12.2015; зобов'язано Банк подати суду у строк до 30.11.2015: Кредитний договір; додаткову угоду від 17.05.2012 до Кредитного договору; додаткову угоду від 21.06.2013 до Кредитного договору (оригінали для огляду та копії для долучення до матеріалів справи).

Банк 04.12.2015 подав суду документи, підготовлені на виконання вимог ухвали суду від 23.11.2015.

ТОВ «Лотуре-Агро» 18.12.2015 подало суду клопотання про зупинення провадження у справі №910/13347/15 до закінчення розгляду господарським судом міста Києва справ №910/27805/15, №910/28026/15, №910/28428/15 і №910/28431/15, та набранням рішеннями з вказаних справ законної сили.

Клопотання мотивоване тим, що справи №910/13347/15, №910/27805/15, №910/28026/15, №910/28428/15 та №910/28431/15 пов'язані між собою, оскільки від з'ясування законності рішень загальних зборів учасників ТОВ «Лотуре-Агро», оформлених протоколами від 03.05.2012 №246, від 04.05.2012 №247, від 27.06.2012 №250 та від 19.06.2013 №283 залежить вирішення спору у даній справі.

Заслухавши пояснення представників сторін в судовому засіданні 21.12.2015, господарський суд міста Києва дійшов висновку про необхідність відмови в задоволенні клопотання ТОВ «Лотуре-Агро» про зупинення провадження у справі.

21.12.2015 представники сторін подали суду клопотання про продовження строку розгляду справи.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 21.12.2015 задоволено клопотання представників сторін про продовження строку розгляду справи; продовжено строк розгляду спору до 18.01.2016 включно.

У судовому засіданні 21.12.2015 було оголошено перерву до 18.01.2016.

22.12.2015 ТОВ «Лотуре-Агро» подало суду додаткові пояснення, в яких вказало таке:

- ОСОБА_7 та ОСОБА_6 не діяли в інтересах позивача за первісним позовом, приймаючи рішення про майнове поручительство за третю особу перед відповідачем за первісним позовом за Кредитним договором;

- дії вказаних фізичних осіб мають ознаки протиправності;

- предметом кримінального провадження № 0003586 є перевірка діяльності ТОВ «Лотуре-Агро» щодо заволодіння майном вказаної юридичної особи;

- позивач за первісним позовом не відповідає за вимоги, які виникли в майбутньому за Кредитним договором.

15.01.2016 ТОВ «Лотуре-Агро» подало суду додаткові пояснення, в яких вказало таке:

- рішення загальних зборів учасників ТОВ «Лотуре-Агро», оформлені протоколами від 04.05.2012 № 247, від 27.06.2012 № 250, від 19.06.2013 № 283, визнані недійсними рішеннями господарського суду міста Києва (від 13.01.2016 зі справи № 910/28428/15; від 23.12.2015 зі справи № 910/28431/15, від 14.01.2016 зі справи № 910/28026/15);

- рішенням господарського суду міста Києва від 23.12.2015 зі справи № 910/28431/15 встановлено, зокрема, що: довіреність K.M. ЛОТУРЕ АГРО ХОЛДИНГ ЛІМІТЕД від 07.02.2012, Апостиль: офіційний документ був підписаний ОСОБА_8, особою яка діє в якості Окружного Уповноваженого підтверджено у м. Нікосія 10.02.2012 ОСОБА_9 за номером 49883/12, не містить будь-яких повноважень для представників щодо прийняття рішень виступати ТОВ «Лотуре-Агро» майновим поручителем за зобов'язаннями третіх осіб, у тому числі ТОВ «НАСТ»;

- таким чином, буде визнано недійсним і рішення загальних зборів учасників ТОВ «Лотуре-Агро», оформлене протоколом від 03.05.2012 №246, що складений повіреними на підставі вказаної довіреності № 49883/12 (справа № 910/27805/15);

- отже, Договір іпотеки, який пов'язаний із предметом спору, суперечить законодавству, а саме частині другій статті 203 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та не може породжувати прав та обов'язків сторін, окрім тих що, можуть бути пов'язані із його недійсністю;

- ТОВ «Лотуре-Агро» просить суд в порядку пункту 1 частини першої статті 83 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) визнати недійсним Договір іпотеки як такий, що суперечить законодавству, а саме частині другій статті 203 ЦК України.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 18.01.2016р. (суддя Марченко О.В.) провадження у справі №910/13347/15 зупинено до винесення Господарським судом міста Києва рішень у справах №910/27805/15, № 910/28026, № 910/28428/15 та набрання ними законної сили.

01.09.2017р. через загальний відділ діловодства господарського суду надійшло клопотання позивача (за первісним позовом) про поновлення провадження у справі, оскільки обставини, що зумовили зупинення справи усунуті. Позивач повідомляє, що у справах №910/27805/15, № 910/28026, № 910/28428/15, які розглядалися Господарським судом м. Києва, винесені судові рішення, які набрали законної сили.

Розпорядженням керівника апарату Господарського суду міста Києва від 04.09.2017 у зв'язку із закінченням повноважень у судді Марченко О.В., матеріали судової справи № 910/13347/15 передано на повторний автоматичний розподіл.

Відповідно до протоколу автоматичного розподілу справ між суддями справу № 910/13347/15 передано на розгляд судді Пукшин Л.Г.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.09.2017 прийнято справу №910/13347/15 до провадження, поновлено провадження у справі № 910/13347/15 та розгляд справи призначено на 20.09.17р.

18.09.2017р. через загальний відділ діловодства суду надійшло клопотання про залучення К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед (К.М. Loture Agro Holding Limited) до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, оскільки К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед з 02.02.2012р. є одноособовим учасником ТОВ «Лотуре-Агро» та власником частки 100% у статутному капіталі.Отже, враховуючи, що на дату укладення договору іпотеки від 14.05.2012р. К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед був єдиним учасником ТОВ «Лотуре-Агро», а тому К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед слід залучити до участі у справі в якості у третьої особи.

20.09.2017 через відділ діловодства суду надійшло клопотання відповідача про відкладення розгляду справи у зв'язку з відсутністю можливості направити представника відповідача у судове засідання.

У судове засідання, яке призначене на 20.09.2017, з'явився представник позивача, який не заперечив щодо залучення К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед (К.М. Loture Agro Holding Limited) до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, суд вирішив в порядку ст. 27 ГПК України залучити до участі у справі третю особу, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед (К.М. Loture Agro Holding Limited).

Відповідно до ч. 1 ст. 27 Господарського процесуального кодексу України треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора або ініціативи господарського суду. Якщо господарський суд при прийнятті позовної заяви, вчиненні дій по підготовці справи до розгляду або під час розгляду справи встановить, що рішення господарського суду може вплинути на права і обов'язки осіб, що не є стороною у справі, господарський суд залучає таких осіб до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору.

Таким чином, суд вважає за доцільне залучити К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед (К.М. Loture Agro Holding Limited) до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, оскільки у даній справі досліджується прийняття Загальними зборами учасників ТОВ «Лотуре-Агро» окремого рішення щодо укладення договору іпотеки від 14.05.2012р. між позивачем та відповідачем, та враховуючи, що К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед є одноособовим учасником ТОВ «Лотуре-Агро», тому винесення рішення з даного спору може вплинути на його права або обов'язки.

Представник відповідача у судове засідання не з'явився, про дату та час проведення судового засідання був повідомлений належним чином, що підтверджується поштового повідомленням про вручення № 801. Відповідач подав клопотання про відкладення розгляду справи.

Представник третьої особи у судове засідання не з'явився, про дату та час проведення судового засідання був повідомлений належним чином. Клопотання про відкладення розгляду справи не подав.

Представник позивача залишив на розсуд суду задоволення клопотання відповідача про відкладення розгляду справи.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України господарський суд відкладає розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному судовому засіданні, зокрема, у разі нез'явлення в судове засідання представників сторін, неподання витребуваних доказів, необхідності витребування нових доказів.

У зв'язку із неявкою у судове засідання представника відповідача та третьої особи, спір не може бути розглянутий у даному судовому засіданні, а тому розгляд справи підлягає відкладенню.

Керуючись ст.ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Залучити до участі у справі К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед (К.М. Loture Agro Holding Limited) (2112, Республіка Кіпр, м. Нікосія, Леофорос Лемесу, 11 будівля Галатаріотіс, 2-ий поверх, реєстраційний номер НЕ 238453) третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача.

2. Відкласти розгляд справи у судовому засіданні на 04.10.17 о 12:40 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44-Б, зал №22.

3. Викликати для участі у засідання повноважених представників сторін.

4. Зобов'язати позивача надіслати на адресу третьої особи копію позовної заяви та доданих до неї документів, докази надсилання надати суду.

5. Зобов'язати третю особу К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед (К.М. Loture Agro Holding Limited) надати письмові пояснення по суті спору.

6. За відсутності витребуваних доказів надати суду обґрунтовані письмові пояснення з приводу неможливості їх надання.

7. Попередити сторони про передбачену п. 5 ст. 83 ГПК України відповідальність за невиконання вимог ухвали суду.

Витребувані даною ухвалою суду документи подати до суду завчасно у строк до 02.10.2017 з супровідним листом через канцелярію суду або надіслати поштою.

Суддя Л.Г. Пукшин