КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"25" вересня 2017 р. Справа №910/6727/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Калатай Н.Ф.

суддів: Баранця О.М.

Сітайло Л.Г.

при секретарі Матюхіні І.В.

За участю представників:

від ТОВ «Бориспіль Капітель»: Гуцал М.М. - представник за довіреністю від 03.01.2017

від ТОВ «Розвиток і Перспективи»: Матєрова В.П. - представник за довіреністю № 07/03/17 від 07.03.2017

Матєров Ю.П. - представник за довіреністю № 07/03/17 від 07.03.2017

від ТОВ «Інформаційний проект 2014»: Шатрук В.В. - представник за довіреністю від 13.09.2016

від ПАТ АКБ «Аркада»: не з'явились

від ТОВ «НМТ Інвестментс»: Андрійченко В.А. - представник за довіреністю № 4 від 10.01.2017

розглянувши у відкритому судовому засіданні

апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Інформаційний проект 2014» та Товариства з обмеженою відповідальністю «НМТ Інвестментс»

на рішення Господарського суду міста Києва від 10.11.2016

у справі № 910/6727/16 (суддя Головіна К.І)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи»

про визнання договору міни недійсним, зобов'язання вчинити певні дії,

за позовом третьої особи 1 із самостійними вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю «Інформаційний проект 2014»

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель»

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Розвиток і перспективи»

3. Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк «Аркада»

про визнання недійсним договору, зобов'язання вчинити певні дії

та за позовом третьої особи 2 із самостійними вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю «НМТ Інвестментс»

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель»

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Розвиток і перспективи»

3. Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк «Аркада»

про визнання недійсним договору, зобов'язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

Позов заявлено про:

- визнання недійсним договору міни цінних паперів № 483/2011-Б від 04.07.2011, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи»;

- зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи» повернути у власність Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель» цінні папери загальною вартістю 19 990 000 грн., а саме акції прості іменні, емітентом яких є Публічне акціонерне товариство Акціонерний комерційний банк «Аркада», ідентифікаційний код 19361386 міжнародний ідентифікаційний номер UA , номінальною вартістю 1 грн. в кількості 19 990 000 штук, в тому числі шляхом подання депозитарній установі відповідного розпорядження на здійснення облікових операції;

- зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель» повернути у власність Товариства з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи» цінні папери загальною вартістю 19 990 000 грн., а саме акції прості іменні, емітентом яких є Публічне акціонерне товариство «Будівельна корпорація «Європа-Азія-Україна», ідентифікаційний код 33151902, міжнародний ідентифікаційний номер UA номінальною вартістю 1 грн. в кількості 1 999 000 штук в тому числі шляхом подання депозитарній установі відповідного розпорядження на здійснення облікових операції.

Позов третьої особи 1 із самостійними вимогами на предмет спору заявлено про:

- визнання недійсним договору міни цінних паперів № 483/2011-Б від 04.07.2011, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи»;

- зобов'язання депозитарної установи Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк «Аркада» виконати безумовні операції з переказу з рахунку у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи» - номер депозитарного рахунку у цінних паперах № 005526 акції прості іменні бездокументарної форми існування, емітентом яких є Публічне акціонерне товариство Акціонерний комерційний банк «Аркада», ідентифікаційний код 19361386 міжнародний ідентифікаційний номер UA , номінальною вартістю 1 грн. в кількості 19 990 000 штук та зарахувати їх на рахунок у цінних паперах - номер депозитарного рахунку в цінних паперах № 008186 Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель», відкритий у депозитарній установі Публічному акціонерному товариству Акціонерний комерційний банк «Аркада»;

- зобов'язання депозитарної установи Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк «Аркада» виконати безумовні операції з переказу з рахунку у цінних Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель» - номер депозитарного рахунку у цінних паперах № 008186 акції прості іменні бездокументальної форми існування, емітентом яких є Публічне акціонерне товариство «Будівельна корпорація «Європа-Азія-Україна» міжнародний ідентифікаційний номер UA в кількості 1 999 000 штук та зарахувати їх на рахунок у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи» - номер депозитарного рахунку в цінних паперах № 005526, відкритий у депозитарній установі Публічному акціонерному товариству Акціонерний комерційний банк «Аркада».

Позов третьої особи 2 із самостійними вимогами на предмет спору заявлено про:

- визнання недійсним договору міни цінних паперів № 483/2011-Б від 04.07.2011, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи»;

- зобов'язання депозитарної установи Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк «Аркада» переказати з рахунку у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи» - номер депозитарного рахунку у цінних паперах № 005526 акції прості іменні бездокументарної форми існування, емітентом яких є Публічне акціонерне товариство Акціонерний комерційний банк «Аркада», ідентифікаційний код 19361386 міжнародний ідентифікаційний номер UA , в кількості 19 990 000 штук та зарахувати їх на рахунок у цінних паперах - номер депозитарного коду рахунку в цінних паперах № 008186 Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель», відкритий у депозитарній установі Публічному акціонерному товариству Акціонерний комерційний банк «Аркада»;

- зобов'язання депозитарної установи Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк «Аркада» переказати з рахунку у цінних Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель» - номер депозитарного рахунку у цінних паперах № 008186 акції прості іменні бездокументальної форми існування, емітентом яких є Публічне акціонерне товариство «Будівельна корпорація «Європа-Азія-Україна», міжнародний ідентифікаційний номер UA , в кількості 1 999 000 штук та зарахувати їх на рахунок у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи» - номер депозитарного рахунку в цінних паперах № 005526, відкритий у Публічному акціонерному товариству Акціонерний комерційний банк «Аркада».

Отже, предметом всіх трьох позовів, які розглядаються у цій справі, є позовні вимоги про визнання недійсним укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Розвиток і Перспективи» договору міни цінних паперів № 483/2011-Б від 04.07.2011 та застосування наслідків недійсності договору, а саме, повернення отриманих на виконання такого договору 2-х пакетів акцій ПАТ АКБ «Аркада» та ПАТ «Будівельна корпорація «Європа-Азія-Україна» вартістю 19 990 000 грн. кожна.

В обґрунтування всіх трьох позовів їх заявники посилаються на одні й ті ж самі обставини, а саме на те, що спірний договір міни цінних паперів № 483/2011-Б від 04.07.2011 р. був підписаний з боку ТОВ «Бориспіль Капітель» неуповноваженою на те особою, та на те, що вартість акцій АТ АКБ «Аркада» не відповідала вартості акцій ПАТ «Будівельна корпорація «Європа-Азія-Україна».

Рішенням Господарського суду міста Києва від 10.11.2016, повний текст якого складений 15.11.2016, у справі № 910/6727/16 у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Бориспіль Капітель» відмовлено, у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Інформаційний проект 2014» відмовлено, у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю «НМТ Інвестментс» відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «Інформаційний проект 2014» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 10.11.2016 у справі № 910/6727/16 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Інформаційний проект 2014».

Не погоджуючись з вказаним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «НМТ Інвестментс» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 10.11.2016 у справі № 910/6727/16 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «НМТ Інвестментс».

Ухвалами від 20.12.2016 колегією суддів Київського апеляційного господарського суду в складі: головуючий суддя - Калатай Н.Ф., судді Агрикова О.В., Чорногуз М.Г. відновлено строки подання апеляційних скарг, апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Інформаційний проект 2014» та Товариства з обмеженою відповідальністю «НМТ Інвестментс» прийняті до розгляду та порушене апеляційне провадження.

Склад колегії суддів неодноразово змінювався.

Ухвалою від 24.04.2017 колегією суддів Київського апеляційного господарського суду в складі: головуючий суддя - Калатай Н.Ф., судді Баранець О.М., Сітайло Л.Г. призначено судову економічну експертизу, проведення якої доручено експертам Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України, провадження у справі зупинено до проведення експертизи та отримання висновку експертів.

31.07.2017 до відділу забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду надійшла справа № 910/6727/16 з листом Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України № 510 від 11.07.2017, в якому зазначено про те, що з огляду на те, що станом на 11.07.2017 до Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності оплата не надійшла, клопотань щодо продовження строків оплати не було та у відповідності до положень п. 1.13 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5 у редакції від 27.07.2015 № 1350/5, матеріали господарської справи № 910/6727/16 повертаються без проведення судової експертизи.

Ухвалою від 01.08.2017 колегією суддів Київського апеляційного господарського суду в складі: головуючий суддя - Калатай Н.Ф., судді Баранець О.М., Пашкіна С.А. апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Інформаційний проект 2014» та Товариства з обмеженою відповідальністю «НМТ Інвестментс» у справі № 910/6727/16 прийняті до свого провадження, апеляційне провадження у справі поновлено.

На задоволення клопотань ТОВ «Розвиток та перспективи», ТОВ «НМТ Інвестментс» та ТОВ «Інформаційний проект 2014» ухвалами від 29.08.2017 та від 11.09.2017 розгляд справи відкладався.

ПАТ АКБ «Аркада» представників в судове засідання не направив, ПАТ АКБ «Аркада», про причини неявки суду не повідомив.

25.09.2017 до через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів від ТОВ «Інформаційний проект 2014» надійшло клопотання, в якому заявник просить:

- призначити у справі № 910/6727/16 судову економічну експертизу, на вирішення якої поставити такі питання:

1. Визначити звичайну ціну (ринкову ціну) 1 акції простої іменної, емітентом якої є Публічне акціонерне товариство «Будівельна корпорація «Європа-Азія-Україна», ідентифікаційний код 33151902, міжнародний ідентифікаційний номер (код ISIN) UA номінальною вартістю 1 грн., станом на 04.07.2011 та станом на час розгляду справи;

2. Визначити загальну вартість (ринкову вартість) пакету акцій простих іменних, емітентом яких є Публічне акціонерне товариство «Будівельна корпорація «Європа-Азія-Україна», ідентифікаційний код 33151902, міжнародний ідентифікаційний номер (код ISIN) UA в кількості 1 999 000 штук станом на 04.07.2011 та станом на час розгляду справи;

- проведення експертизи доручити за вибором суду Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, Науково-дослідному центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України, ТОВ «Київська незалежна судово-експертна установа», Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. М.С. Бокаріуса Міністерства юстиції України;

- на час проведення експертизи провадження у справі зупинити.

В судовому засіданні 25.09.2017 представник ТОВ «Інформаційний проект 2014» подане ним клопотання про призначення експертизи підтримав, зазначивши про те, що експертизу, призначену ухвалою суду від 24.04.2017, на розгляд якої були поставлені питання, аналогічні тим, про які він клопоче у поданому клопотанні, проведено не було, в той час як відповідь на вказані питання є суттєвими для вирішення спору сторін по суті, а непроведення такої експертизи зумовлено неотриманням ним рахунку на оплату вартості проведення експертизи.

Також представник ТОВ «Інформаційний проект 2014» на запитання суду зазначив про те, що адресою, на яку йому слід направляти кореспонденцію, в тому числі і рахунок на оплату вартості проведення експертизи є: 08700, Київська область, м. Обухів, вул. Калініна, буд. 57, офіс 2/7-1.

Представники ТОВ «Бориспіль Капітель» та ТОВ «НМТ Інвестментс» вказане клопотання підтримали, представники ТОВ «Розвиток і Перспективи» проти його задоволення заперечили.

Дослідивши матеріали справи та враховуючи, що експертизи, призначена ухвалою суду від 24.04.2017 проведена не була, за наявності відповідних пояснень ТОВ «Інформаційний проект 2014» щодо причин не проведення оплати експертизи, колегія суддів вважає за доцільне частково задовольнити клопотання ТОВ «Інформаційний проект 2014» про призначення судової економічної експертизи та направити справу № 910/6727/16 до Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України (01133, м. Київ, бульвар Лесі Українки, 26) для проведення експертизи, призначеної ухвалою суду від 24.04.2017.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Направити справу до Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України (01133, м. Київ, бульвар Лесі Українки, 26) для проведення експерти, призначеної ухвалою від 24.04.2017.

2. Повідомити експерта, що адресою Товариства з обмеженою відповідальністю «Інформаційний проект 2014», на яку йому слід направляти рахунок на оплату вартості проведення експертизи є: 08700, Київська область, м. Обухів, вул. Калініна, буд. 57, офіс 2/7-1.

3. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Інформаційний проект 2014» надати суду докази проведення попередньої оплати (одразу після її проведення) експертизи.

4. Зобов'язати експертів після проведення експертизи копії висновку направити на адреси позивача, відповідачів та третіх осіб.

5. Попередити експертів про кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку та за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов'язків, передбачену ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

6. Зупинити провадження у справі № 910/6727/16 до проведення експертизи, призначеної ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2017, та отримання висновку експертів.

7. Матеріали справи надіслати до Матеріали справи надіслати до Науково-дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України (01133, м. Київ, бульвар Лесі Українки, 26).

Головуючий суддя Н.Ф. Калатай

Судді О.М. Баранець

Л.Г. Сітайло