ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" вересня 2017 р.Справа № 923/1265/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Від ТОВ «Фінансова компанія «ПОЛІС» Від Приватної фірми «Апія» Богатиря К.В. Лашина В.В., Мишкіної М.А. Герасименко Ю.С. Кривуля Р.В., довіреність № 2759, дата видачі: 19.12.16 Мітяєв С.В., довіреність № б/н, дата видачі: 15.09.17
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ПОЛІС»
на ухвалу господарського суду Херсонської області
від21.03.2017р.
у справі№ 923/1265/15
за заявою кредитора до боржника ЛіквідаторДержавної податкової інспекції у м. Херсоні Головного управління ДФС у Херсонській області Приватної фірми «Апія» Акопян Г.Г.
пробанкрутство
В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 11.08.2015р. порушено справу про банкрутство, введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Потупало Наталію Ігорівну.

Ухвалою господарського суду від 05.11.2015р. затверджено реєстр вимог кредиторів, яка набрала законної сили після її зміни постановою Одеського апеляційного господарським судом 25.01.2016 року.

Постановою господарського суду Херсонської області від 22.12.2016р. припинено процедуру розпорядження майном боржника, визнано банкрутом Приватну фірму «Апія», відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Акопяна Гаджика Гарагеновича.

На офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 23.12.2016р. оприлюднено повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури строком на дванадцять місяців.

14.02.2017р. до господарського суду Херсонської області надійшла заява від Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» із додатковими грошовими вимогами до банкрута Приватної фірми «Апія» на загальну суму 1 144 285 326,54 грн.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 21.03.2017р. заява Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» задоволена частково; визнано додаткові грошові вимоги кредитора Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» у загальній сумі 772 858 459, 00 грн., та встановлено наступний порядок їх задоволення:

- до першої черги задоволення вимог кредиторів - 3200,00 грн.;

- до четвертої черги задоволення вимог кредиторів - 772 855 259, 00 грн.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 21.06.2017р. здійснено заміну кредитора ПАТ «ВТБ БАНК» на його правонаступника Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Поліс» з грошовими вимогами до боржника у сумі 12 332,91 грн., які були визнані судом та включені на загальну суму 1 161 180 931,36 грн., з яких 1 140 909 765,68 грн. - вимоги четвертої черги; 20 271 165,68 грн. - вимоги шостої черги.

Не погоджуючись з ухвалою суду від 21.03.2017р., Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ПОЛІС» звернулось з апеляційною скаргою, відповідно до якої скаржник просить змінити ухвалу господарського суду Херсонської області від 21.03.2017р. по справі № 923/1265/15 в частині визнання додаткових грошових вимог кредитора Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК», а саме визнати додаткові грошові вимоги кредитора Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК», ідентифікаційний код 14359319, 01004, м. Київ, бул. Т. Шевченко/вул. Пушкінська, буд. 8/26, у загальній сумі 132 368 765,75грн., та встановити наступний порядок їх задоволення: - до першої черги задоволення вимог кредиторів - 3 200,00грн.; - до четвертої черги задоволення вимог кредиторів - 132 365 565,75грн.; у решті заявлених Публічним акціонерним товариством «ВТБ БАНК» вимог відмовити.

Як на підставу викладених у скарзі вимог апелянт посилається на наступне:

- при винесенні оскаржуваної ухвали від 21.03.2017р. про визнання додаткових грошових вимог кредитора ПАТ «ВТБ БАНК» судом першої інстанції до загальної суми додаткових вимог - 772 855 259,00грн. повторно включено прострочену заборгованість по кредитному договору № 1390Ю від 23.08.2007р., що становить 290 723 026,00грн., та прострочену заборгованість за договором про відкриття валютної кредитної лінії № 196-Ю від 09.09.2008р. у розмірі 342 150 167,25грн. та 7 616 500,00грн.;

- оскаржувана ухвала призвела до безпідставного збільшення кредиторських вимог ПАТ «ВТБ БАНК» на суму повторного включеної заборгованості за кредитними договорами, а саме простроченої заборгованості по кредиту (тілу кредиту), що становить 640 489 693,25грн.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 04.09.2017р. (у складі колегії суддів: головуючого - Богатиря К.В., суддів - Аленіна О.Ю., Лашина В.В.) прийнято апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ПОЛІС» до провадження та справу призначено до розгляду на 18.09.2017р. об 11:00.

Розпорядженням керівника апарату суду № 1075 від 14.09.2017р. призначено повторний автоматичний розподіл справи у зв'язку із перебуванням судді Аленіна О.Ю. у відпустці.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 14.09.2017р., сформовано новий склад колегії: головуючий суддя Богатир К.В., судді: Лашин В.В., Мишкіна М.А.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.09.2017р. (у складі колегії суддів: головуючого - Богатиря К.В., суддів - Лашина В.В., Мишкіної М.А.) прийнято апеляційну скаргу до провадження з призначеним розглядом на 18.09.2017р. об 11:00.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення присутніх представників учасників провадження, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом норм матеріального і процесуального права, колегія суддів апеляційного господарського суду встановила наступне.

На офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 12.08.2015року оприлюднено оголошення (повідомлення) про порушення справи про банкрутство Приватної фірми «Апія».

15.09.2015р. до господарського суду Херсонської області надійшла заява Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» з грошовими вимогами до боржника, в якій Банк просить визнати грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» до Приватної фірми «Апія» в розмірі 1 670 719 520,84грн. з яких:

- 2 436,00грн. - вимоги першої черги (судовий збір за подання заяви з грошовими вимогами до боржника);

- 1 650 445 919,15грн. - вимоги четвертої черги (заборгованість за кредитними договорами, що не забезпечена заставою);

- 20 271 165,69грн. - пеня за несвоєчасну сплату кредитів та відсотків.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 05.11.2015р. за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів та окрім іншого визнано вимоги ПАТ «ВТБ БАНК» на загальну суму 1 161 180 931,36 грн., з яких 1 140 909 765,68 грн. - вимоги четвертої черги; 20 271 165,68 грн. - вимоги шостої черги та вимоги першої черги (судовий збір) - 2 436,00 грн.

Як вбачається із заяви Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» з грошовими вимогами до боржника (поданої до господарського суду Херсонської області 05.11.2015р. в межах справи про банкрутство), при поданні даної заяви Банком, окрім іншого, була заявлена сума у розмірі 11 000 000,00доларів США (прострочена заборгованість по кредиту № 139-Ю від 23.08.2007р.) та основний борг у розмірі 12 945 833,33дол.США, 7 616 500,00грн. (за договором про відкриття валютної кредитної лінії № 196-Ю від 09.09.2008р.) та дані суми відповідно до ухвали суду від 05.11.2015р. були визнані у повному обсязі та включені до реєстру вимог кредиторів.

Одеським апеляційним господарським судом з Єдиного державного реєстру судових рішень роздруковано рішення господарського суду Харківської області від 25.05.2011р. по справі № 66/276-10 та рішення від 31.08.2010р. по справі № 54/186-10, та долучено до матеріалів справи.

З рішення господарського суду Харківської області від 25.05.2011р. по справі № 66/276-10 вбачається, що з Приватної фірми «Апія» на користь Відкритого акціонерного товариства «ВТБ Банк» стягнуто 11000000,00 доларів США основного боргу - неповернутої суми кредиту (отриманих грошових коштів за кредитною лінією); 1881000,00 доларів США заборгованості по простроченим відсоткам за користування кредитом (кредитною лінією) за період з квітня 2009р. по червень 2010р.; 3080000,00 доларів США - 30% річних, нарахованих за період з 23.07.2009р. по 08.07.2010р. на суму кредиту у зв'язку з порушенням строку його повернення; 98320,82 доларів США пені за порушення строків сплати відсотків за користування кредитом (кредитною лінією) за період з 18.11.2009р. по 08.07.2010р.

В тексті рішення господарського суду Харківської області зазначено, що 23.08.2007р. між Відкритим акціонерним товариством «ВТБ Банк» та Приватною фірмою «Апія» було укладено Кредитний договір № 139-Ю, предметом якого, згідно п. 1.1., є надання позивачем (Банком) відповідачу (позичальнику) грошових коштів (кредиту) шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії з максимальним загальним лімітом кредитування - 11000000,00 дол. США. Відповідач свої зобов'язання за Кредитним договором належним чином не виконував, а саме:

- в строк до 21.08.2009р. не повернув банку заборгованість за кредитом в сумі 11000000,00 доларів США;

- не сплатив заборгованість по процентам за користування кредитом за період з квітня 2009р. по червень 2010р. в сумі 1881000,00 доларів США.

Відповідно до рішення господарського суду Харківської області від 31.08.2010р. по справі № 54/186-10, з Приватної фірми «Апія» на користь Публічного акціонерного товариства «ВТБ Банк» стягнуто суму основного боргу у розмірі 12945833,33 долари США, 7616500,00 грн.; заборгованість по простроченим відсоткам за користування кредитом, нараховану за період з квітня 2009 року по червень 2010 року у розмірі: 2598492,78 доларів США, 2569160,21 грн.; пені за несвоєчасну сплату процентів, нараховану за період з 08.03.2010 р. по 08.07.2010 р. у розмірі 516043,96 грн.; пеню за несвоєчасну сплату процентів, нараховану за період з 01.05.2009 року по 08.07.2010 р. у розмірі 212595,21 доларів США, 207315,98 грн.; три проценти річних, нараховані за період з 08.10.2009 р. по 08.07.2010 р. на суму простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 219401,46 доларів США; три проценти річних, нараховані за період з 08.03.2010 р. по 08.07.2010 р. на суму простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 76999,68 грн.; три проценти річних за період з 01.05.2009 р. по 08.07.2010 р., нараховані на суму прострочених процентів як плати за кредит, у розмірі 47809,99 доларів США, 46622,76 грн.; інфляційні втрати за період з травня 2009 р. по квітень 2010 р., нараховані на суму прострочених процентів як сплати за кредит, у розмірі 124018,32 грн., комісію за обслуговування кредиту у розмірі 557051,62 грн.; витрати по сплаті державного мита у сумі 2974,35 доларів США грн., 2014,50 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 236,00 грн.

В даному рішенні господарського суду від 31.08.2010р. зазначено, що Приватною фірмою «Апія» зобов'язання по договору про відкриття кредитної лінії № 196-Ю від 09.09.2008р. не виконані, в установлений договором строк позичальник не повернув Публічному акціонерному товариству «ВТБ Банк» отримані ним у кредит грошові кошти, а також не сплатив заборгованість по процентам за користування кредитом.

Постановою господарського суду Херсонської області від 22.12.2016р. визнано банкрутом Приватну фірму «Апія», відкрито ліквідаційну процедуру.

На офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 23.12.2016 року оприлюднено повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Частиною 1 ст. 38 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Кредитори, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі.

14.02.2017р. до господарського суду надійшла заява від Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» із додатковими грошовими вимогами до банкрута Приватної фірми «Апія» на загальну суму 1 144 285 326,54 грн.

Як вбачається із заяви ПАТ «ВТБ БАНК» (з додатковими кредиторськими вимогами) загальна сума заборгованості становить 1 144 282 126,53грн., з яких:

1) заборгованість за кредитним договором № 139-Ю від 23.08.2007р. - 491 413 341,32грн.:

- прострочена заборгованість по кредиту 11 000 000,00доларів США (що за офіційним курсом становить 290 723 026,00грн.);

- строкова заборгованість по сплаті процентів, нарахованих за період з 01.12.2016р. по 21.12.2016р. 86 625,00доларів США (що за офіційним курсом становить 2 289 443,83грн.);

- прострочена заборгованість по сплаті процентів, нарахованих за період з 11.08.2015р. по 30.11.2016р. 1 971 750,00доларів США (що за офіційним курсом становить 52 112 102,41грн.);

- пеня за несвоєчасну сплату процентів, що нарахована за період з 01.09.2015р. по 21.12.2016р. 463 249,55доларів США (що за офіційним курсом становить 12 243 391,91грн.);

- 30% процентів річних за прострочення сплати кредиту, нараховані за період з 11.08.2015р. по 21.12.2016р. 4 574 166,67доларів США (що за офіційним курсом становить 120 892 325,07грн.);

- 3% річних за прострочення сплати процентів за період з 01.09.2015р. по 21.12.2016р. 40 251,42доларів США (що за офіційним курсом становить 1 063 819,51грн.);

- 3% річних за прострочення сплати кредиту за період з 11.08.2015р. по 21.12.2016р. 457 416,67доларів США (що за офіційним курсом становить 12 089 232,59грн.);

2) заборгованість за договором про відкриття валютної кредитної лінії № 196-Ю від 09.09.2008р. - 652 868 785,21грн.:

- прострочена заборгованість по кредиту 12 945 833,33доларів США (що за офіційним курсом становить 342 150 167,25грн.) та 7 616 500,00грн.;

- строкова заборгованість по сплаті процентів, нарахованих за період з 01.12.2016р. по 21.12.2016р. 119 667,44доларів США (що за офіційним курсом становить 3 162 734,57грн.);

- прострочена заборгованість по сплаті процентів, нарахованих за період з 11.08.2015р. по 30.11.2016р. 2 723 858,64доларів США (що за офіційним курсом становить 71 989 856,93грн.) та 2 693 110,93грн.;

- прострочена заборгованість по сплаті комісії в гривні станом на 22.12.2016р. становить 557 051,62грн.;

- пеня за несвоєчасну сплату кредиту, що нарахована за період з 11.08.2015р. по 21.12.2016р. 7 005 853,48доларів США (що за офіційним курсом становить 185 160 265,77грн.);

- пеня за несвоєчасну сплату кредиту, що нарахована за період з 11.08.2015р. по 21.12.2016р. 4 065 332,95грн.;

- пеня за несвоєчасну сплату процентів, що нарахована за період з 01.09.2015р. по 21.12.2016р. 639 952,47доларів США (що за офіційним курсом становить 16 913 538,05грн.);

- пеня за несвоєчасну сплату процентів, що нарахована за період з 01.09.2015р. по 21.12.2016р. 624 060,97грн.;

- пеня за несвоєчасну сплату комісії, що нарахована за період з 11.08.2015р. по 21.12.2016р. 297 328,21грн.

- 3% річних за прострочення сплати процентів за період з 01.09.2015р. по 21.12.2016р. 55 604,98 доларів США (що за офіційним курсом становить 1 469 604,37грн.);

- 3% річних за прострочення сплати процентів за період з 01.09.2015р. по 21.12.2016р. 54 224,20грн.;

- 3% річних за прострочення сплати кредиту за період з 11.08.2015р. по 21.12.2016р. 538 330,90доларів США (що за офіційним курсом становить 14 227 744,39грн.);

- 3% річних за прострочення сплати кредиту за період з 11.09.2015р. по 21.12.2016р. становить 312 380,84грн.;

- 3% річних за прострочення сплати комісії за період з 11.09.2015р. по 21.12.2016р. становить 22 846,45грн.;

- інфляційні витрати за несвоєчасну сплату кредиту, що нараховані за період з 01.09.2015р. по 21.12.2016р. - 1 119 625,50грн.;

- інфляційні витрати за несвоєчасну сплату плати за кредит, що нараховані за період з 01.09.2015р. по 21.12.2016р. 230 752,61грн.;

- інфляційні витрати за несвоєчасну сплату комісії, що нараховані за період з 01.09.2015р. по 21.12.2016р. - 83 343,01грн.

Оскаржуваною ухвалою суду від 21.03.2017р. додаткові грошові вимоги визнані частково у розмірі 772 855 259,00 грн., вимоги на суму 371 430 068,00грн. господарським судом не визнані з тих підстав, що зазначені вимоги складаються із штрафних санкцій, застосованих до боржника після введення мораторію на задоволення вимог кредиторів.

Враховуючи викладене, колегія суддів апеляційного господарського суду встановила, що ухвалою господарського суду Херсонської області від 21.03.2017р. прострочена заборгованість по кредитному договору № 139-Ю від 23.08.2007р. у розмірі 11 000 000,00доларів США (що за офіційним курсом становить 290 723 026,00грн.) та прострочена заборгованість за договором про відкриття валютної кредитної лінії № 196-Ю від 09.09.2008р. у сумі 12 945 833,33доларів США (що за офіційним курсом становить 342 150 167,25грн.) та 7 616 500,00грн., були включені до реєстру вимог кредиторів як поточні зобов'язання.

З даними висновками суду першої інстанції погодитись неможливо, виходячи з наступного.

Прострочена заборгованість по кредитному договору № 139-Ю від 23.08.2007р. та прострочена заборгованість за договором про відкриття валютної кредитної лінії № 196-Ю від 09.09.2008р. в розмірі, що стосується тіла кредиту, вже була включена до реєстру вимог конкурсних кредиторів ухвалою господарського суду Херсонської області від 05.11.2015р. за результатами попереднього засідання.

Окрім того, згідно ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 8 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» поточні кредитори з вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство, можуть пред'явити такі вимоги після прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. До визнання боржника банкрутом спори боржника з кредиторами, які мають поточні вимоги до боржника, вирішуються шляхом їх розгляду у позовному провадженні господарським судом, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство.

Виходячи з вищенаведеного, після визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури лише кредитори з поточними вимогами до боржника мають право заявити свої вимоги.

Як вбачається з матеріалів оскарження, сума основної заборгованості по кредитному договору № 139-Ю від 23.08.2007р. (11 000 000,00доларів США, що було еквівалентно 290 723 026,00грн.) та за договором про відкриття валютної кредитної лінії № 196-Ю від 09.09.2008р. (12 945 833,33доларів США, що було еквівалентно 349 766 667,25грн.) у загальному розмірі 640 489 693,25грн. виникла у період до порушення справи № 923/1265/15 про банкрутство Приватної фірми «Апія», тому основна заборгованість за кредитними договорами є конкурсною.

Окрім того, дана сума заборгованості ПАТ «ВТБ БАНК» вже була визнана ухвалою господарського суду від 05.11.2015р. та включена до реєстру вимог кредиторів.

Враховуючи викладене, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ПОЛІС» підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Херсонської області від 21.03.2017р. по справі № 923/1265/15 в частині визнання додаткових грошових вимог кредитора Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» підлягає зміні.

Керуючись статтями 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ПОЛІС» задовольнити.

Змінити ухвалу господарського суду Херсонської області від 21.03.2017р. по справі № 923/1265/15 в частині визнання додаткових грошових вимог кредитора Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК», а саме визнати додаткові грошові вимоги кредитора Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК», ідентифікаційний код 14359319, 01004, м. Київ, бул. Т. Шевченко/вул. Пушкінська, буд. 8/26, у загальній сумі 132 368 765,75грн., та встановити наступний порядок їх задоволення:

- до першої черги задоволення вимог кредиторів - 3 200,00грн.;

- до четвертої черги задоволення вимог кредиторів - 132 365 565,75грн.

У решті заявлених Публічним акціонерним товариством «ВТБ БАНК» вимог відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Касаційні скарги на постанови (ухвали) апеляційного господарського суду подаються в порядку, передбаченому ст. 107 ГПК України, з урахуванням особливостей, встановлених ч. 3 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Головуючий К.В. Богатир

Судді: В.В. Лашин

М.А. Мишкіна