УХВАЛА

02.10.2017 Справа № 910/15044/17

За позовом Заступника прокурора міста Києва в інтересах держави в особі Київської міської ради

до 1) Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської

ради (Київської міської державної адміністрації),

2) Компанії "ДЕНСЕК Лімітед",

3) Компанії "ЗАРОВА Лімітед",

4) Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг",

5) Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК ЕНЕРГО"

про визнання недійсними правочинів, повернення та витребування акцій

Суддя Гумега О.В.

Представники:

від Прокуратури: Лиховид О.С., посвідчення № 041073 від 03.02.2016

від позивача: не з'явився;

від відповідача-1: Шумінська Ю.Ю. за довіреністю від 05.09.2017 № 062/01/10-8776;

від відповідача-2: не з'явився;

від відповідача-3: не з'явився;

від відповідача-4: Юркова Г.Г. за довіреністю № б/н від 09.08.2017;

від відповідача-5: Поцеловкіна О.В. за довіреністю № 53/09-17/СК від 15.09.2017, Вовкотруб О.О. за довіреністю № 55/09-17/СК від 15.09.2017

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

05.09.2017 Заступник прокурора міста Києва в інтересах держави в особі Київської міської ради звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до: 1) Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), 2) Компанії "ДЕНСЕК Лімітед", 3) Компанії "ЗАРОВА Лімітед", 4) Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг", 5) Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК ЕНЕРГО" з вимогами:

- визнати недійсним п. 2.4 Договору про створення Закритого акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг", укладеного 28.02.2006 між Головним управлінням комунальної власності м. Києва та юридичними особами за законодавством Кіпру - компаніями "ДЕНСЕК Лімітед" та "ЗАРОВА Лімітед", в частині формування частки Головного управління комунальної власності м. Києва на суму 230 130 031 грн. у розмірі 61 % статутного фонду ЗАТ "Компанія Київенергохолдинг" за рахунок внесення комунальних пакетів акцій ВАТ "Київгаз" (3403537 шт. або 60 % + 1), ВАТ "Київводоканал" (470311592 шт. або 67 %) та ВАТ "Київенерго" (13798441 шт. або 12,73 %);

- визнати недійсними правочини щодо внесення до статутного фонду ЗАТ "Компанія Київенергохолдинг" на суму 377 262 346 грн. внеску територіальної громади м. Києва своєї частки 61 % у вигляді комунальних пакетів акцій ВАТ "Київгаз" (3403537 шт.) за ціною 17 767 935 грн., ВАТ "Київенерго" (13798441 шт.) за ціною 77 388 677 грн., ВАТ "Київводоканал" (470311592 шт.) за ціною 134 973 419 грн. відповідно до оформленого протоколом від 04.04.2006 № 1 рішення установчих зборів ЗАТ "Компанія Київенергохолдинг" актів приймання-передачі пакетів акцій від 14.04.2006 № 25, від 11.05.2006 № 26, передавальних розпоряджень від 12.04.2006, від 10.05.2006, від 11.05.2006;

- зобов'язати Приватне акціонерне товариство "Компанія Київенергохолдинг" повернути територіальній громаді м. Києва в особі Київської міської ради 3403537 акцій Публічного акціонерного товариства "Київгаз" ();

- зобов'язати Приватне акціонерне товариство "Компанія Київенергохолдинг" повернути територіальній громаді м. Києва в особі Київської міської ради 470311592 акцій Приватного акціонерного товариства "Акціонерна компанія "Київводоканал" ();

- витребувати у Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК ЕНЕРГО" на користь територіальної громади м. Києва в особі Київської міської ради 13798441 акцій Публічного акціонерного товариства "Київенерго" ().

06.09.2017 через відділ діловодства суду Заступником прокурора міста Києва подано заяву про забезпечення позову.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.09.2017 порушено провадження у справі № 910/15044/17 та призначено розгляд справи на 02.10.2017 о 12:10 год.

11.09.2017 через відділ діловодства суду представником відповідача-5 подано клопотання про ознайомлення з матеріалами справи.

11.09.2017 через відділ діловодства суду представником відповідача-5 подано клопотання про ознайомлення з матеріалами справи (повторне). Клопотання судом задоволено.

29.09.2017 через відділ діловодства суду Прокурором подано клопотання про ознайомлення з матеріалами справи. Клопотання судом задоволено.

29.09.2017 через відділ діловодства суду представником відповідача-5 подано клопотання про застосування Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 (Гаага) (далі - Конвенція). Відповідно до поданого клопотання відповідач-5 просив суд здійснити повідомлення відповідачів-2, 3 про розгляд даної справи та визначити достатній строк для здійснення захисту відповідно до положень зазначеної Конвенції. В обґрунтування поданого клопотання відповідач-5 зазначив, що відповідачі-2, 3 у справі є юридичними особами, зареєстрованими за законодавством Республіки Кіпр, та станом на 25.09.2017 не мають на території України офіційно зареєстрованих представництв, що підтверджується повідомленням Міністерства економічного розвитку і торгівлі України № 3905-05/33747-07 від 25.09.2017 на запит ТОВ "ДТЕК ЕНЕРГО".

02.10.2017 через відділ діловодства суду Заступником прокурора міста Києва подано письмове повідомлення на виконання вимог ухвали суду від 08.09.2017, за змістом якого:

- повідомлено про відсутність в провадженні господарського суду або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішує господарський спір, справи за позовом прокуратури міста із аналогічного спору між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав, а також про відсутність даних про вирішення аналогічного спору між сторонами цієї справи, про цей же предмет і з цих же підстав;

- повідомлено відомості щодо зареєстрованих за законодавством республіки Кіпр та діючих компаній "ДЕНСЕК Лімітед" (відповідач-2) та "ЗАРОВА Лімітед" (відповідач-3) згідно відомостей з офіційного сайту Департаменту реєстратора компаній та ліквідації, який входить до складу Міністерства енергетики, торгівлі, промисловості та туризму Республіки Кіпр та, зокрема, веде облік зареєстрованих компаній Республіки Кіпр;

- надано пояснення щодо викладених у позовній заяві обставин порядку зміни власників пакетів акцій ПАТ "Київенерго" та розміру їх часток.

02.10.2017 через відділ діловодства суду представником відповідача-4 подано довідку про банківський рахунок відповідача-4 станом на 26.09.2017.

02.10.2017 через відділ діловодства суду представником відповідача-4 подано повідомлення на виконання вимог ухвали суду від 08.09.2017 про відсутність аналогічного спору та про можливість відкритого судового засідання у даній справі.

02.10.2017 через відділ діловодства суду представником відповідача-4 подано клопотання про долучення документів до матеріалів справи на виконання вимог ухвали суду від 08.09.2017, а саме: копії Статуту Закритого акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг", затвердженого Установчими зборами ЗАТ "Компанія Київенергохолдинг", протокол, № 1 від 04.04.2006, та копії Статуту Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг" в чинній редакції, затвердженій позачерговими загальними зборами акціонерів Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг", протокол від 21.07.2017.

02.10.2017 через відділ діловодства суду представником відповідача-4 подано відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач-4 просив суд вирішити спір у даній справі на підставі доказів, наявних в матеріалах справи та додатково поданих іншими сторонами у справі, враховуючи, що відповідач-4, зокрема його посадові особи чи інші працівники, не володіють додатковими відомостями та документами стосовно предмету позову, аніж ті, що зазначені у позовній заяві, оскільки нинішнє керівництво Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг" (відповідач-4) та інші працівники відповідача-4 не були працівниками ЗАТ "Компанія Київенергохолдинг" (найменування відповідача-4 до зміни типу товариства) у період його створення та формування статутного капіталу чи іншими учасниками подій, про які йдеться у позовній заяві.

В судове засідання, призначене на 02.10.2017, з'явились Прокурор, представники відповідача-1, відповідача-4 та відповідача-5.

Представники позивача в судове засіданні, призначене на 02.10.2017, не з'явились.

Представники відповідача-2 та відповідача-3 в судове засідання, призначене на 02.10.2017 не з'явились, про причини неявки суд не повідомили, про час та місце судового розгляду були повідомлені судом за адресами відповідно до даних установчих документів Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг", зазначеними Прокурором у позовній заяві.

Представники відповідача-5 в судовому засіданні 02.10.2017 підтримали клопотання, подане 29.09.2017 через відділ діловодства суду, про застосування Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 (Гаага), усно зазначивши, що матеріали справи не містять доказів вручення відповідачам-2, 3 ухвали про порушення провадження у справі № 910/15044/17 від 08.09.2017.

Представник Прокурора в судовому засіданні 02.10.2017 надав усні пояснення стосовно зазначених у позовній заяві адрес відповідачів-2, 3, а саме: адрес відповідачів-2, 3 відповідно до даних установчих документів Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг" та адрес відповідачів-2, 3 за інформацією з офіційного сайту Департаменту реєстратора компаній та ліквідації, який входить до складу Міністерства енергетики, торгівлі, промисловості та туризму Республіки Кіпр та веде облік зареєстрованих компаній Республіки Кіпр. Зважаючи на вичерпану судом можливість повідомлення відповідачів-2, 3 про розгляд справи № 910/150444/17 напряму за адресами, зазначеними у позовній заяві, а також відсутність доказів отримання відповідачами-2, 3 судових документів, Прокурор не заперечував проти задоволення вищенаведеного клопотання представників відповідача-5.

Представник відповідача-1 також не заперечував проти задоволення клопотання представників відповідача-5.

Представник відповідача-4 залишив вирішення клопотання представників відповідача-5 на розсуд суду.

В судовому засіданні 02.10.2017 судом розглянуто та задоволено клопотання представників відповідача-5 про застосування Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 (Гаага) з огляду на таке.

Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) господарський суд вирішує господарські спори на підставі Конституції України, Господарського процесуального кодексу України, інших законодавчих актів України, міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України. Якщо в міжнародних договорах України, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, встановлені інші правила, ніж ті, що передбачені законодавством України, то застосовуються правила міжнародного договору.

Відповідно до ст. 4-2 ГПК України правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Статтею 123 ГПК України визначено, що іноземні суб'єкти господарювання мають такі самі процесуальні права і обов'язки, що і суб'єкти господарювання України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Згідно ст. 125 ГПК України, у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

Судом встановлено, що відповідач-2 (Компанія "ДЕНСЕК Лімітед") та відповідач-3 (Компанія "ЗАРОВА Лімітед") є нерезидентами, які не мають на території України офіційно зареєстрованих представництв, що підтверджується наявним в матеріалах справи повідомленням Міністерства економічного розвитку і торгівлі України № 3905-05/33747-07 від 25.09.2017, а тому про розгляд даної справи відповідачів-2, 3 належить повідомляти у порядку, встановленому ГПК України або передбаченому чинними міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Порядок передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном, а рівно повідомлення у належній формі іноземних учасників судового процесу про час і місце розгляду справи, регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, Гаага, 15.11.1965 (далі - Конвенція), яка є чинною в Україні згідно з Законом України "Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах" від 19.10.2000 № 2052-ІІІ, із заявами та застереженнями. Україна та Республіка Кіпр приєднались до зазначеної Конвенції.

Конвенція застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном (ст. 1 Конвенції).

Згідно ст. 3 Конвенції орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей. До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках.

В силу застережень, викладених у Законі України "Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах" та ст. 15 Конвенції, якщо документ про виклик до суду або аналогічний документ підлягав передачі за кордон з метою вручення відповідно до положень цієї Конвенції, і якщо відповідач не з'явився, то судове рішення не може бути винесено, поки не буде встановлено, що: документ був вручений у спосіб, передбачений внутрішнім правом запитуваної Держави для вручення документів, складених у цій країні, особам, які перебувають на її території; документ був дійсно доставлений особисто відповідачеві або за його місцем проживання в інший спосіб, передбачений цією Конвенцією, і що, в кожному з цих випадків, вручення або безпосередня доставка були здійснені в належний строк, достатній для здійснення відповідачем захисту.

Відповідно до п. b) ч. 2 ст. 15 Конвенції, кожна договірна держава може заявити, що суддя незалежно від положень частини першої статті 15 Конвенції може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, у разі, якщо виконані всі наступні умови: документ було передано одним із способів, передбачених цією Конвенцією; з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців; не було отримано будь-якого підтвердження, незважаючи на всі розумні зусилля для отримання його через компетентні органи запитуваної Держави.

Відповідно до абз. 3, 4 п. 2.3 Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої спільним наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації від 27.06.2008 № 1092/5/54 (із змінами і доповненнями) (далі - Інструкція), документи, що підлягають врученню згідно з дорученням суду України, складаються мовою запитуваної держави чи іншою мовою, передбаченою міжнародним договором України, або супроводжуються завіреним перекладом на таку мову. У відповідних випадках документи, що підлягають врученню, можуть бути складені або перекладені на ту мову, яку, як є підстави вважати, розуміє особа, якій необхідно вручити документи.

Відповідно до п. 6.7 Інструкції суд чи інший компетентний орган України надсилає доручення на підставі Конвенції про вручення до Центрального органу іноземної держави, визначеного запитуваною державою відповідно до статті 2 цієї Конвенції, напряму.

Враховуючи, що Республіка Кіпр являється підписантом Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, Гаага, 15.11.1965, суд дійшов висновку, що про розгляд даної справи відповідача-2 та відповідача-3 належить повідомляти в порядку, передбаченому зазначеною Конвенцією. Центральним органом Республіки Кіпр згідно Конвенції є:

Ministry of Justice and Public Order

125 Athalassas Avenue

1461 NICOSIA

Cyprus.

Отже, судові документи підлягають надісланню до Центрального органу Республіки Кіпр для їх подальшого вручення відповідачу-2 та відповідачу-3 за адресами останніх згідно відомостей з офіційного сайту Департаменту реєстратора компаній та ліквідації, який входить до складу Міністерства енергетики, торгівлі, промисловості та туризму Республіки Кіпр та веде облік зареєстрованих компаній Республіки Кіпр, а саме:

відповідачу-2 - Компанії "ДЕНСЕК Лімітед", реєстраційний номер 101297 (DENSEC LIMITED Limited Company Private, НЕ 101297) за адресою: ???????, 8, VAMICO COURT 10, Flat 1, 2064, ????????, ?????? (Europe, 8, VAMICO COURT 10, Flat 1, Strovolos 2064, Nicosia, Cyprus),

відповідачу-3 - Компанії "ЗАРОВА Лімітед", реєстраційний номер 135550 (ZAROVA LIMITED Limited Company Private, HE 135550) за адресою: ??, 11, ?????????. 2302, ????????, ?????? (Kos, 11, Anthoupoli, 2302, Nicosia, Cyprus).

Також, документи, що підлягають врученню відповідачу-2 та відповідачу-3 згідно з дорученням Господарського суду міста Києва, слід складати та вручати в нотаріально засвідченому перекладі на англійську мову.

Приписами ч. 1 ст. 69 ГПК України встановлено, що спір має бути вирішено господарським судом у строк не більше двох місяців від дня одержання позовної заяви.

Відповідно до ч. 1 ст. 79 ГПК України, господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом, а також у разі звернення господарського суду із судовим дорученням про надання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Керуючись ст.ст. 4, 4-2, 69, 77, 79, 86, 123, 125 Господарського процесуального кодексу України, ст. 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, Гаага, 15.11.1965, суд

УХВАЛИВ:

1. Відкласти розгляд справи на 21.05.2018 о 10:00 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 19.

2. Зобов'язати Прокурора:

- в термін до 25.10.2017 надати до суду супровідним листом належним чином (нотаріально) засвідчений переклад на англійську мову наступних документів:

- ухвали Господарського суду міста Києва про порушення провадження у справі № 910/15044/17 від 08.09.2017 (у чотирьох примірниках);

- ухвали Господарського суду міста Києва у справі № 910/15044/17 від 02.10.2017 (у чотирьох примірниках);

- позовної заяви № 05/2/-194-17 від 05.09.2017 та доданих до неї документів (у чотирьох примірниках);

- прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів відповідачу-2 (у двох примірниках);

- підтвердження про вручення документа відповідачу-2 (у двох примірниках);

- прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів відповідачу-3 (у двох примірниках);

- підтвердження про вручення документа відповідачу-3 (у двох примірниках).

3. Зобов'язати Прокурора:

- в термін до 25.10.2017 надати до суду супровідним листом належним чином оформлені докази сплати вартості обслуговування процесу пересилання та вручення документів на території Кіпру (21 євро щодо кожної сторони, якій підлягають врученню документи) за наступними реквізитами:

Bank Account Number: 6001017 - Ministry of Justice and Public Order

IBAN: CY21 0010 0001 0000 0000 0600 1017

Swift Code: CBCYCY2N

(реквизити для оплати та описання процедури здійснення оплати знаходяться на сайті: www.hcch.net/en/states/authorities/details3/?aid=50).

4. Надіслати вищевказані документи до Центрального органу запитуваної Держави - Республіки Кіпр:

Ministry of Justice and Public Order

125 Athalassas Avenue

1461 NICOSIA

Cyprus,

для їх подальшого вручення відповідачу-2 - Компанії "ДЕНСЕК Лімітед" (DENSEC LIMITED Limited Company Private), реєстраційний номер 101297, за адресою:

???????, 8, VAMICO COURT 10, Flat 1, 2064, ????????, ??????

(Europe, 8, VAMICO COURT 10, Flat 1, Strovolos 2064, Nicosia, Cyprus),

а також, для їх подальшого вручення відповідачу-3 - Компанії "ЗАРОВА Лімітед" (ZAROVA LIMITED Limited Company Private), реєстраційний номер 135550, за адресою:

??, 11, ?????????. 2302, ????????, ??????

(Kos, 11, Anthoupoli, 2302, Nicosia, Cyprus).

5. Зобов'язати Прокурора та сторони:

- виконати вимоги ухвали Господарського суду міста Києва від 08.09.2017 про порушення провадження у справі № 910/15044/17.

6. Звернути увагу сторін на необхідність дотримання ними вимог ст. 22, 33, 34, ч. 4 ст. 74 ГПК України.

7. Витребувані судом документи є обов'язковими доказами, необхідними для вирішення спору. У випадку ненадання позивачем зазначених документів позов буде залишено без розгляду, відповідно до ст. 81 ГПК України. У випадку ненадання зазначених документів відповідачами спір буде вирішено за наявними у справі матеріалами, відповідно до ст. 75 ГПК України.

8. Попередити сторони, що при ухиленні від виконання вимог суду до винної сторони можуть бути застосовані санкції передбачені п. 5 ст. 83 ГПК України, а саме: стягнення в доход Державного бюджету України з винної сторони штрафу у розмірі до ста неоподаткованих мінімумів доходів громадян.

9. Зупинити провадження у справі № 910/15044/17 до 21.05.2018 на підставі ч. 1 ст. 79 ГПК України.

Суддя Гумега О.В.