номер провадження справи 4/62/17
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

25.09.2017 Справа № 908/816/17

за позовом Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку Незалежної України 80 (69035, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, буд. 80)

до відповідача 1 Виконавчого комітету Запорізької міської ради, (69105, м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд. 206)

до відповідача 2 Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради (69095, м. Запоріжжя, вул. Українська, 29-а)

про визнання незаконним рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради №28/17 від 23.01.2017 р. та зобов'язати вчинити певні дії

Колегія суддів господарського суду Запорізької області у складі: головуючий суддя Зінченко Н.Г., судді Смірнов О.Г., Горохов І.С.

У засіданні приймали участь представники сторін:

від позивача ОСОБА_1, довіреність № б/н від 17.08.2017р.;

голова ОСББ ОСОБА_2, (на підставі протоколу № 1 від 16.08.2016р.)

від відповідача-1 ОСОБА_3, довіреність № 01/02-17/01719 від 29.06.2017р.

від відповідача-2 ОСОБА_4, довіреність № 16-31 від 28.12.2016р.

СУТЬ СПОРУ:

13.04.2017р. до господарського суду Запорізької області звернулось Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку Незалежної України 80. м. Запоріжжя з позовною заявою до Виконавчого комітету Запорізької міської ради, м. Запоріжжя та до Комунального підприємства Наше місто Запорізької міської ради, м. Запоріжжя про визнання незаконним рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради №28/17 від 23.01.2017 р. та зобов'язати вчинити певні дії.

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справ між суддями від 13.04.2017р. справу № 908/816/17 призначено до розгляду судді Зінченко Н. Г.

Ухвалою від 13.04.2017р. порушено провадження у справі № 908/816/17, справі присвоєно номер провадження 4/62/17, судове засідання призначено на 17.05.2017р., у сторін витребувані документи і докази, необхідні для вирішення спору.

Протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів від 17.05.2017р., на підставі ст. 4-6 ГПК України, враховуючи категорію та складність справи, справу № 908/816/17 передано на колегіальний розгляд суддів у складі трьох суддів господарського суду Запорізької області: головуючий суддя Зінченко Н.Г., судді Федорова О.В., Корсун В.Л.

Ухвалою від 17.05.2017р. на підставі ст., ст. 77, 4-6 Господарського процесуального кодексу України прийнято справу № 908/816/17 до колегіального розгляду та призначено судове засідання на 10.07.2017р.

Протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів від 10.07.2017р., на підставі ст. 4-6 ГПК України, враховуючи перебування суддів-членів колегії суддів у цій справі ОСОБА_5 та ОСОБА_6 у відпустці, справу № 908/816/17 передано на колегіальний розгляд суддів у складі трьох суддів господарського суду Запорізької області: головуючий суддя Зінченко Н.Г., судді Горохов І.С. Смірнов О.Г.

10.07.2017р .на підставі ст. 77 ГПК України в судовому засіданні оголошено перерву до 03.08.2017р. Ухвалою суду від 03.08.2017р., на підставі ст. ст. 69, 77 ГПК України, продовжено процесуальний строк вирішення спору у справі № 908/816/17 на пятнадцять днів, до 25.09.2017р., судове засідання призначено на 25.09.2017 р.

Заявлені позивачем вимоги ґрунтуються на ст.ст. 1, 6, 12, 16, 21, 26 ЗУ «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку», ст. 59 ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні», ст. 382 ЦК України, ст. 10 ЗУ «Про приватизацію державного житлового фонду», ст. 38 ГПК України та ст.ст. 1, 6, 10 ЗУ «Про особливості здійснення права власності у багатокваргирпому будинку» та полягають в тому, що 13.10.2016 р. за адресою м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, 80 було зареєстровано Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку «Незалежної України 80». Житловий будинок за вкачаною адресою має 5 поверхів, складається з 142 житлових квартир та 20 нежитлових приміщень.Рішенням Виконавчого комітету Запорізької міської ради № 28/17 від 23.01.2017 року будинок по вул. Незалежної України, 80 було вилучено господарського відання КП «Наше місто» і зобов'язано вказане комунальне підприємств передати будинок, крім ряду нежитлових приміщень, в управління Позивачу. Перелік нежитлових приміщень, які залишилися в господарському віданні КП «Наше місто вказувався в додатку до оскаржуваного рішення. У відповідності з додатком, 5 нежитлових приміщень загальною площею 384,40 кв. м. перебували в комунальній власності ЗМР. 31.03.2017 року комісія в складі співробітників КП «Наше місто» та керівників ОСББ «Незалежної України 80» склала акт приймання-передачі житлового будинку. Вказаним актом ОСББ було передано житловий будинок і технічну документацію на нього. Водночас. 5 нежитлових приміщень загальною площею 384,40 кв. м. передано в управління не було. Як зазначено в акті, спірні житлові приміщення перебувають в комунальній власності і передаються ОСББ в обслуговування. В дійсності, к зазначає позивач, 5 нежитлових приміщень загальною площею 384,40 кв. м., які вказано в додатку до оскаржуваного рішення як «нежитлові приміщення комунальної власності», насправді є допоміжними приміщеннями багатоквартирного будинку і є об'єктами права спільної власності співвласників багатоквартирного будинку. Департамент комунальної власності ЗМР в листі від 04.03.2015 року зазначив, що приміщення підвалу в будинку по вул. 40 років Радянської України (Незалежної України), згідно з технічною документацією ТОВ «ЗМБТІ», представлені як сараї, тобто вони с допоміжними приміщеннями будинку. В листі від 20.01.2017 року ТОВ «ЗМБТІ» зазначає, що нежитлові приміщення за адресою вул. Незалежної України. 80 за даними інвентаризаційної справи реєстрацію прав власності не проходили. Детальний опис всіх приміщень підвалу будинку наведено у-відповіді ТОВ «ЗМБТІ» від 31.01.2017 року. Жодних окремих нежитлових приміщень у вказаній відповіді не зазначено також. Таким чином, жодних нежитлових приміщень комунальної власності в підвальному поверсі будинку за адресою вул. Незалежної України, 80 не існує і вказані в додатку до рішення Виконавчого комітету ЗМР приміщення є допоміжними приміщеннями багатоквартирного будинку. Отже, жодних нежитлових приміщень ОСОБА_7. А-5, які б перебували в комунальній власності, в будинку за адресою м. Запоріжжя, вул. Незалежної України. 80 не існує. ОСОБА_7. А-5 в дійсності є: сараями, тобто допоміжними приміщеннями багатоквартирною будинку. За вкачаних обставин приміщення ОСОБА_7. А-5 перебувають в смільній сумісній власності співвласників багатоквартирного будинку і відповідно до діючих норм чинного законодавства вони мають бути передані Позивачу в управляння разом з рештою будинку. На підставі зазначеного, позивач просить суд позов задовольнити, визнання незаконним рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради №28/17 від 23.01.2017 р., в частині невилучення з господарською відання Комунального підприємства «Наше місто» Запорізької міської ради нежитлових приміщень, зазначених в додатку до рішення; витребувати у ТОВ «Запорізьке міжміське бюро технічної інвентаризації» всі наявні відомості про власників нежитлових приміщень ОСОБА_7. А-5, розташованих за адресою м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, 80; витребувати в Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у Запорізькій області всі наявні відомості про власників нежитлових приміщень ОСОБА_7. А-5. розташованих за адресою м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, 80; зобов'язати відповідачів передати в управління (на баланс) ОСББ «Незалежної України 80» нежитлові приміщення ОСОБА_7. А-5, загальною площею 384, 40 кв.м. розташованих за адресою м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, 80.

Відповідач-1 заявлені вимоги вважає безпідставними та необґрунтованими, проти позову заперечив з наступних підстав. Рішенням виконавчого комітету ЗМР №28/17 від 23.012017р. «Про вилучення з господарського відання та передачу в управління ОСББ «Незалежної України 80» житлового будинку №80 по вул. Незалежної України» вилучено з господарського відання комунального підприємства «Наше місто» житловий будинок №80 по вул. Незалежної України крім нежитлових приміщень зазначених у додатку, а саме - нежитлові приміщення ОСОБА_7. А-5 загальною площею 384,40 кв.м. Вищезазначені спірні нежитлові приміщення не були передані в ОСББ «Незалежної України,80» , оскільки їх власником є територіальна громада міста в особі Запорізької міської ради. Зазначає, що володіння, це вид майнового права, який означає фактичне обладнання майном. Володіння нерозривно пов'язане з користуванням та розпорядженням майном. Право володіння обов'язкового підтверджується документально. Будинок №80 по вул. Незалежної України знаходився в комунальній власності Запорізької міської ради та перебував на балансі та обслуговуванні міського комунального підприємства КП «Наше місто». Відповідно до акту приймання передачі житлового будинку від 31.03.2017р. з господарського відання комунального підприємства «Наше місто» вилучено та передано в управління ОСББ «Незалежної України 80» житловий будинок по вул. Незалежної України, 80 (Літ.А-5) (крім нежитлових приміщень комунальної власності м.Запоріжжя, а саме - нежитлове приміщення (літ.А-5) загальною площею 128 кв. м, нежитлове приміщення (літ.А-5) загальною площею 40,50 кв.м, нежитлове приміщення (літ.А-5) загальною площею 61,50 кв.м, нежитлове приміщення (літ.А-5) загальною площею 154,40 кв.м, разом нежитлові приміщення загальною площею 384,40 кв.м). Згідно з п.8 ст.60 Закону «Про місцеве самоврядування в Україні» право комунальної власності територіальної громади захищається законом на рівних умовах з правами власності інших суб'єктів. Об'єкти права комунальної власності не можуть бути вилучені у територіальних громад і передані іншим суб'єктам права власності без згоди безпосередньо територіальної громади або відповідного рішення ради чи уповноваженого нею органу, за винятком випадків, передбачених законом. Оскільки нежитлові приміщень комунальної власності м. Запоріжжя, а саме - нежитлове приміщення (літ.А-5) загальною площею 128 кв. м, нежитлове приміщення (літ.А-5) загальною площею 40,50 кв.м, нежитлове приміщення (літ.А-5) загальною площею 61,50 кв.м, нежитлове приміщення (літ.А-5) загальною площею 154,40 кв.м, разом нежитлові приміщення загальною площею 384,40 кв.м) належить Запорізькій міській раді підстави для передачі приміщення відсутні. Відповідно до Закону «Про оренду державного та комунального майна» ст.4 визначено, що до об'єктів нерухоме майна відносяться об'єкти органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування. Порядок відчуження об'єктів комунальної власності здійснюється в порядку визначеним законом «Про приватизацію невеликих державних підприємств» способом викупу або на конкурсній основі. Таким чином спірні нежитлові приміщення не підлягають передачі співвласникам. На підставі вищевикладеного просить в задоволенні позовних вимог до Виконавчого комітету Запорізької міської ради, комунального підприємства «Наше місто» щодо визнання незаконним рішення виконавчого комітету ЗМР №28/17 від 23.01.2017р. та зобов'язання передати в управління (на баланс) ОСББ «Незалежної України 80» нежитлові приміщення літ. А-5, загальною площею 384,40 кв.м, розташовані в житловому будинку №80 по вул. Незалежної України відмовити в повному обсязі.

Відповідач-2 також проти позову заперечив та просив відмовити в задоволенні позову.

25.09.2017р. на адресу суду від позивача надійшло клопотання, в порядку ст. 41 ГПК України, про призначення у справі № 908/816/17 судової будівельно-технічної експертизи. В обґрунтування зазначеного клопотання позивач зазначає, що предметом доказування за позовною заявою ОСББ Незалежної України 80 є функціональне призначення приміщень підвального поверху літ. А-5 жилого будинку №80 по вул. Незалежної України в м. Запоріжжя, зокрема, вказані приміщення є нежитловими або допоміжними. Зібрана у справі технічна документація чітко не зазначає про те, чи вказані приміщення є нежитловими або допоміжними, при цьому функціональне призначенця визначається як «інше», «комунально-побутове», «службове», «наукове» тощо. Разом з тим, первинна інвентаризація житлового будинку № 80 по вул. Незалежної України в м. Запоріжжя містить у собі відомості про те, що нежитлові приміщення визначені літ. А-5 складались у більшості із сараїв, які згідно п. 2 ст. 10 Закону України «Про приватизацію державного житлового фонду» відносяться до допоміжних приміщень. На вирішення судової будівельно-технічної експертизи запропонував поставити наступні питання: - Яке функціональне призначення приміщень підвального поверху літ. А-5 жилого будинку № 80 по вул. Незалежної України в м. Запоріжжя ?; Чи належать приміщення підвального поверху літ. А-5 жилого будинку № 80 по вул. Незалежної України в м. Запоріжжя до нежитлових (допоміжних)? Проведення експертизи відповідач просить доручити судовим експертам Запорізького відділення Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Представники відповідачів проти клопотання про призначення у справі №908/816/17 судової будівельно-технічної експертизи не заперечили

Відповідно до ст. 41 ГПК України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

На підставі вищевикладеного, з метою з'ясування функціонального призначення та визначення належності приміщень підвального поверху літ. А-5 жилого будинку № 80 по вул. Незалежної України в м. Запоріжжя до нежитлових або допоміжних, які були передані на підставі рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради №28/17 від 23.01.2017 р., визнання незаконним якого є предметом спору у даній справі, враховуючи рекомендації Інформаційного листа Вищого господарського суду України № 01-8/2651 від 27.11.2006 р. Про деякі питання практики призначення судових експертиз та Постанови Пленуму Вищого господарського суду України Про деякі питання практики призначення судової експертизи № 4 від 23.03.2012 р. щодо доцільності призначення судової експертизи для повного, обєктивного та всебічного розгляду спору, оскільки вирішення питань, що виникли під час розгляду спору у справі № 908/816/17 потребує спеціальних знань, суд визнав за необхідне в порядку ст. 41 ГПК України призначити судову будівельно-технічну експертизу, на вирішення якої поставити питання:

1) Чи відносяться нежитлові приміщення підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя відповідно до діючих норм і правил в галузі будівництва до допоміжних приміщень житлового багатоквартирного будинку та яке їх функціональне призначення?;

2) Чи відносяться нежитлові приміщення підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя, відповідно до діючих норм і правил в галузі будівництва, до неподільного майна, що включає приміщення, яке забезпечує належне функціювання житлового будинку?;

3) Чи є нежитлові приміщення підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя спільним майном співвласників багатоквартирного будинку розташованого у місті Запоріжжя по вул. Незалежної України № 80?;

4) Чи знаходяться в нежитлових приміщеннях підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя відповідно до діючих норм і правил в галузі будівництва вузли та комунікації системи життєзабезпечення житлового будинку, а саме: системи центрального опалювання, водопостачання, водовідведення (каналізація), електропостачання тощо?;

5) Чи можливо користуватись нежитловими приміщеннями підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя, відповідно до діючих норм і правил в галузі будівництва, як окремими ізольованими об'єктами?

Проведення судової будівельно-технічної експертизи, враховуючи зону обслуговування, суд вирішив за необхідне доручити експертам Запорізького відділення Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Попередити експертів про відповідальність, передбачену Законом України Про судову експертизу, ст., ст. 384, 385 Кримінального кодексу України за завідомо неправдивий висновок, а також за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обовязків.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України провадження у справі № 908/816/17 зупиняється до отримання результатів судової будівельно-технічної експертизи.

У порядку ст., ст. 48, 49 ГПК України витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, до вирішення спору по суті суд вважає за необхідне покласти на позивача .

Керуючись ст., ст. 4, 5, 31, 41, 48, 49, 86, п. 1 ч. 2 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

У Х В А Л И ЛА :

1. Призначити у справі № 908/816/17 судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертам Запорізького відділення Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз, (69063, м. Запоріжжя, вул. Олександрівська, буд. 13).

На вирішення експертизи поставити наступне питання:

1) Чи відносяться нежитлові приміщення підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя відповідно до діючих норм і правил в галузі будівництва до допоміжних приміщень житлового багатоквартирного будинку та яке їх функціональне призначення?;

2) Чи відносяться нежитлові приміщення підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя, відповідно до діючих норм і правил в галузі будівництва, до неподільного майна, що включає приміщення, яке забезпечує належне функціювання житлового будинку?;

3) Чи є нежитлові приміщення підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя спільним майном співвласників багатоквартирного будинку розташованого у місті Запоріжжя по вул. Незалежної України № 80?;

4) Чи знаходяться в нежитлових приміщеннях підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя відповідно до діючих норм і правил в галузі будівництва вузли та комунікації системи життєзабезпечення житлового будинку, а саме: системи центрального опалювання, водопостачання, водовідведення (каналізація), електропостачання тощо?;

5) Чи можливо користуватись нежитловими приміщеннями підвального поверху (літ. А-5) площею 128 кв.м., площею 40, 50 кв.м., площею 61, 50 кв.м., площею 154, 40 кв.м., разом загальною площею 384, 40 кв.м. по вул. Незалежної України, 80 в м. Запоріжжя, відповідно до діючих норм і правил в галузі будівництва, як окремими ізольованими об'єктами?

2. Провадження у справі № 908/816/17 зупинити до отримання результатів судової будівельно-технічної експертизи.

3. Витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, до вирішення спору по суті покласти на позивача Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку Незалежної України 80 (69035, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, буд. 80, ).

Зобовязати Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку Незалежної України 80сплатити рахунок на оплату проведення судової експертизи протягом 5-ти банківських днів після його отримання.

4. Зобовязати сторони забезпечити експертів, на їх вимогу, всіма необхідними для проведення експертизи документами.

5. На виконання Інструкції про призначення і проведення судових експертиз, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 р. № 53/5, матеріали справи № 908/816/17 направити до Запорізького відділення Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Примірники даної ухвали направити сторонам по справі та Запорізькому відділенню Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз, (69063, м. Запоріжжя, вул. Олександрівська, буд. 13).

Експертний висновок разом з матеріалами справи направити на адресу господарського суду Запорізької області, у відповіді посилатися на номер справи 908/816/17.

Головуючий Н.Г. Зінченко

Судді О.Г. Смірнов

ОСОБА_8