КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" вересня 2017 р. Справа№ 910/7911/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Хрипуна О.О.

суддів: Сухового В.Г.

Гончарова С.А.

при секретарі судового засідання - Вага В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА"

на рішення господарського суду міста Києва від 31.07.2017

у справі № 910/7911/17 (суддя Трофименко Т.Ю.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА"

до Державного підприємства "ЕНЕРГОРИНОК"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Міністерство енергетики та вугільної промисловості України

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг

про припинення зобов'язання

за участю представників:

від позивача: Гриценко В.Є.,

від відповідача: Стилик О.Ю., Зарицький О.А.,

від третіх осіб: не з'явились.

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до ДП "ЕНЕРГОРИНОК" про припинення зобов`язання ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" за договором № 6250/02 від 24.06.2010 на суму 6 134 325,82 грн. шляхом зарахування однорідних зустрічних вимог ДП "ЕНЕРГОРИНОК" за договором № 6250/02 від 24.06.2010 на суму 6 134 325,82 грн.

Рішенням господарського суду міста Києва від 31.07.2017 у справі № 910/7911/17 в задоволенні позову відмовлено повністю з огляду на його безпідставність та необґрунтованість.

Не погоджуючись з судовим рішенням, ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду міста Києва від 31.07.2017 у справі № 910/7911/17 скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задовольнити у повному обсязі.

В обґрунтування вимог та доводів апеляційної скарги скаржник посилається на порушення судом норм процесуального та матеріального права.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 29.08.2017 апеляційну скаргу ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" на рішення господарського суду міста Києва від 31.07.2017 у справі № 910/7911/17 прийнято до провадження, розгляд справи призначено на 25.09.2017.

18.09.2017 до Київського апеляційного господарського суду надійшов відзив ДП "ЕНЕРГОРИНОК" на апеляційну скаргу ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА", в якому відповідач просив залишити без змін рішення місцевого господарського суду, а апеляційну скаргу без задоволення з огляду на безпідставність вимог позивача.

В судове засідання 25.09.2017 представники третіх осіб не з'явились, хоч були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду.

Беручи до уваги суть спору та матеріали справи, встановлені ст. 102 ГПК України строки розгляду апеляційних скарг, колегія суддів визнала за можливе розглянути справу за відсутності представників зазначених осіб.

В судовому засіданні представник скаржника вимоги та доводи апеляційної скарги підтримав та просив її задовольнити.

Представники відповідача в судовому засіданні вимоги та доводи апеляційної скарги заперечили, вказавши на її безпідставність.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, Київський апеляційний господарський суд встановив наступне.

Як встановлено місцевим господарським судом та свідчать матеріали справи, 24.06.2010 між ДП "ЕНЕРГОРИНОК" (ДПЕ) та ТОВ "ЛУКОЙЛ ЕНЕРГІЯ І ГАЗ Україна", найменування якого було змінено рішенням загальних учасників товариства від 07.10.2013 на ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ Україна", (ВАД) був укладений договір № 6250/02, на умовах якого ВАД зобов'язався продавати, а ДПЕ зобов'язався купувати електроенергію, вироблену ВАД, та здійснювати її оплату відповідно до умов цього договору (п.1.1 договору). Договір вступає в силу 01.07.2010 та діє до 30.06.2017 (п.8.6 договору в редакції додаткової угоди № 12866/01 від 27.12.2016).

Відповідно до п. 4.1 договору розрахунок за куплену ДПЕ електроенергію здійснюється грошовими коштами, що перераховуються на поточний рахунок ВАД (для розрахунків за куплену електроенергію) та на поточний рахунок із спеціальним режимом використання (для розрахунків з податку на додану вартість) та, за згодою сторін, іншими формами, що передбачені чинним законодавством України. Платіж на поточний рахунок із спеціальним режимом використання є невід'ємною частиною розрахунку за куплену ДПЕ електроенергію.

У п. 4.2 укладеного між сторонами правочину зазначено, що платежі за отриману ДПЕ у ВАД електроенергію, здійснюються кожного банківського дня з поточного рахунку із спеціальним режимом використання ДПЕ відповідно до алгоритму ОРЕ, який затверджується Національною комісією регулювання електроенергетики України.

За умовами п.п. 4.4 - 4.6 договору ВАД виписує та надає ДПЕ до сімнадцятого числа місяця, наступного за розрахунковим, накладну на продану електроенергію згідно чинного законодавства. До тринадцятого числа місяця, наступного за розрахунковим, ВАД надає ДПЕ рахунок-фактуру на продану ДПЕ енергію. По результатах розрахунків за місяць ВАД надсилає ДПЕ акт звірки розрахунків між ДПЕ та ВАД до двадцятого числа місяця, наступного за розрахунковим. ВАД в триденний термін після отримання цього акту надсилає до ДПЕ його примірник за підписом керівника ВАД.

24.01.2017 сторони підписали договір № 126/01-51-4.ПД про збільшення відповідно до ст. 259 ЦК України позовної давності до 31.12.2017, в якому ДПЕ підтвердив свою заборгованість перед ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" за куплену електроенергію у лютому, березні, листопаді, грудні 2014 року на підставі договору № 6250/02 від 24.06.2010, що станом на 01.01.2017 складає 10 086 045,96 грн., що відповідно до ст. 264 ЦК України вважається перериванням перебігу позовної давності

За твердженням позивача, на виконання умов договору № 6250/02 від 24.06.2010 ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" було вироблено та продано на оптовому ринку електроенергії у січні 2012 р. на суму 591 497,72 грн., лютому 2014 р. на суму 4 675 553,72 грн., березні 2014 р. на суму 2 393 464,58 грн., листопаді 2014 р. на суму 22 066,03 грн., грудні 2014 р. на суму 2 994 961,63 грн., січні 2015 р. на суму 3 053 747,61 грн., березні 2015 р. на суму 1 107 618,62 грн., квітні 2015 р. на суму 808 108,78 грн., серпні 2015 р. на суму 1 449 483,77 грн., грудні 2015 р. на суму 1 310 964,96 грн., січні 2016 р. на суму 4 124 603,58 грн., квітні 2016 р. на суму 2 527 128,78 грн. та у травні 2016 р. на суму 93 942,09 грн., що загалом становить 25 152 868,87 грн.

Місцевим господарським судом прийнято до уваги представлені позивачем акти звірки взаєморозрахунків, складені у відповідності до п. 4.5 договору № 6250/02 від 24.06.2010, в яких сторонами було підтверджено наведені вище обсяги купівлі-продажу електроенергії. До того ж, в акті сторонами також підтверджено наявність заборгованості ДПЕ з оплати вказаного вище обсягу проданої електроенергії.

За поясненнями позивача, ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ Україна" має перед ДП "ЕНЕРГОРИНОК" заборгованість за договором № 6250/02 від 24.06.2010 в розмірі 6 134 325,82 грн., що були перераховані відповідачем в якості попередньої оплати за електроенергію, яка повинна була бути вироблена та продана ДПЕ у лютому 2017 р.

Листом № 01/44-1238 від 02.02.2017 ДП "ЕНЕРГОРИНОК" повернув ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ Україна" без підпису акт зарахування зустрічних однорідних вимог від 10.01.2017, пояснивши, що строк виконання вимог щодо поставки оплаченої згідно із постановами НКРЕКП від 28.07.2016 № 1330, від 15.08.2016 № 1426 та від 29.09.2016 № 1683 електроенергії ще не настав: період поставки перенесено на січень-лютий 2017 року. Також ДП "ЕНЕРГОРИНОК" вказав на неоднорідність вимог та на вимоги Закону України "Про електроенергетику" щодо порядку здійснення розрахунків на оптовому ринку електричної енергії.

14.03.2017 ДП "ЕНЕРГОРИНОК" звернулось до ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" з вимогою про повернення згідно із п. 4.7 договору від 24.06.2010 № 6250/02 в триденний термін 6 134 325,82 грн. авансового платежу, що був сплачений на виконання рішень Ради ОРЕ та відповідно до постанов НКРЕКП від 28.07.2016 № 1330, від 15.08.2016 № 1426 та від 29.09.2016 № 1683 за рахунок залучення кредитних коштів.

17.03.2017 позивач направив на адресу відповідача заяву № 5-58 від 16.03.2017 та акт від 10.03.2017 зарахування зустрічних однорідних вимог щодо зарахуваннях зобов'язання ВАД перед ДПЕ на суму 6 134 325,82 грн. та ДПЕ перед ВАД на суму 6 134 325,82 грн., внаслідок чого грошове зобов'язання ДПЕ становитиме 19 018 543,05 грн. Про направлення вказаних документів свідчить фіскальний чек від 17.03.2017 та опис вкладення у цінний лист від 17.03.2017.

Проте, як встановлено місцевим господарським судом та підтверджено сторонами, зазначений акт зарахування зустрічних однорідних вимог ДП "ЕНЕРГОРИНОК" підписано не було, що і стало підставою для звернення ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" до господарського суду з позовом про припинення шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог зобов'язання ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" перед ДП "ЕНЕРГОРИНОК" в частині виконання зобов'язання в розмірі 6 134 325,82 грн. та зобов'язання ДП "ЕНЕРГОРИНОК" перед ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" в частині виконання зобов'язання за договором № 6250/02 від 24.06.2010 на суму 6 134 325,82 грн.

Згідно із ст. 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Стаття 525 ЦК України вказує на недопустимість односторонньої відмови від зобов'язання. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно із ст. 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.

Статтею 601 ЦК України передбачено, що зобов'язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги. Зарахування зустрічних вимог може здійснюватися за заявою однієї із сторін.

Не допускається зарахування зустрічних вимог, зокрема у випадках, встановлених договором або законом (ч. 5 ст. 602 ЦК України).

Як вбачається із змісту договору № 6250/02 від 24.06.2010 це двосторонній договір між ДПЕ та виробником електричної енергії про купівлю виробленої ним електричної енергії на Оптовому ринку електричної енергії.

У п. 2.1 договору № 6250/02 від 24.06.2010 вказано, що сторони визнають свої зобов'язання згідно з договором між Членами Оптового ринку електроенергії (ДЧРОЕ) України, чинними додатками до нього та керуються його положеннями при виконанні цього договору. У разі виявлення неузгодженості між положеннями ДЧОРЕ та цього договору, перевагу мають положення ДЧОРЕ.

Колегія суддів встановила, що виконуючи постанови НКРЕКП від 28.07.2016 № 1330, від 15.08.2016 № 1426 та від 29.09.2016 № 1683, а також направляючи ТОВ "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" вимогу від 14.03.2017, ДП "ЕНЕРГОРИНОК" діяв як розпорядник коштів Оптового ринку електричної енергії України.

ДП "ЕНЕРГОРИНОК" створене на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 05.05.2000 № 755 "Про утворення державного підприємства "Енергоринок". Предметом діяльності цього підприємства є зокрема купівля електричної енергії у її виробників, в учасників оптового ринку електричної енергії, оптове постачання електричної енергії; виконання функцій розпорядника системи розрахунків, а також коштів оптового ринку електричної енергії.

Пунктом 6 цієї постанови установлено, що розрахунки за електричну енергію, придбану на оптовому ринку, та за спожиту електричну енергію проводяться виключно у грошовій формі. І лише у разі купівлі електричної енергії на оптовому ринку електричної енергії України постачальником, який був власником проданої ним цьому ринку електроенергії для використання її на власні потреби, сторони договору купівлі-продажу припиняють виконання зобов'язань шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог згідно із законодавством.

Згідно зі ст. 1 Закону України "Про електроенергетику", енергія - електрична або теплова енергія, яка виробляється на об'єктах електроенергетики та є товарною продукцією, передбаченою для купівлі-продажу; учасники оптового ринку електричної енергії України - суб'єкти господарської діяльності, які продають та купують електричну енергію на оптовому ринку електричної енергії України на підставі договору; оптовий ринок електричної енергії України - ринок, що створюється суб'єктами господарської діяльності для купівлі-продажу електричної енергії на підставі договору; поточні рахунки із спеціальним режимом використання оптового ринку електричної енергії (далі - поточні рахунки) - рахунки суб'єктів господарської діяльності, що здійснюють постачання електричної енергії на закріпленій території та оптове постачання електричної енергії, відкриті в уповноваженому банку і призначені виключно для накопичення коштів, отриманих за електричну енергію від споживачів, та розрахунків з учасниками оптового ринку електричної енергії; алгоритм оптового ринку електричної енергії - порядок розподілу уповноваженим банком коштів з поточних рахунків із спеціальним режимом використання без платіжних доручень, який встановлюється національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Як зазначив у своєму Рішенні від 12.02.2002 № 3-рп/2002, справа № 1-7/2002 (справа про електроенергетику) Конституційний Суд України, електроенергія є специфічним товаром, який виробляється і споживається одночасно, її слід розглядати як спільну власність усіх учасників енергоринку. Кожний з них має право лише на частину прибутку від своєї діяльності з виробництва, розподілу або постачання електроенергії.

Статтею 15 Закону України "Про електроенергетику" закріплені наступні принципи здійснення діяльності в енергетиці: купівля всієї електричної енергії, виробленої на електростанціях, потужність чи обсяг відпуску яких перевищують граничні показники (крім випадків, передбачених цим Законом), та весь її оптовий продаж здійснюються на оптовому ринку електричної енергії України. Функціонування інших оптових ринків електричної енергії в Україні забороняється. Оптовий ринок електричної енергії України створюється на підставі договору. У договорі визначаються мета та умови діяльності, права, обов'язки та відповідальність сторін.

Договір, на підставі якого створено оптовий ринок електричної енергії - укладений 15 листопада 1996 року договір між членами Оптового ринку електричної енергії України (ДЧОРЕ), із змінами та доповненнями діє по теперішній час.

Відповідно до п. п. 3.2, 8.1.1, 8.6 ДЧОРЕ, Розпорядник коштів Оптового ринку електричної енергії зобов'язаний розраховувати та нараховувати платежі Виробникам електричної енергії, дотримуватись Інструкції про порядок використання коштів Оптового ринку (ІВКОР). Розпорядник коштів Оптового ринку електричної енергії не зобов'язаний платити за куплену електричну енергію інакше, ніж передбачено в Інструкції про порядок використання коштів Оптового ринку.

Пунктом 1.2.5 Правил Оптового ринку електричної енергії України, в редакції затвердженій протоколом Ради Оптового ринку електричної енергії України від 28.05.2012 № 8, визначено, що процедура взаємовідносин між розпорядником системи розрахунків та відповідними сторонами щодо реалізації цих Правил регламентується Інструкцією про порядок здійснення розрахунків на Оптовому ринку електричної енергії України (додаток 3 до договору), Інструкцією про порядок використання коштів Оптового ринку електричної енергії України (додаток 4 до договору), Інструкцією про порядок комерційного обліку електричної енергії (додаток 10 до договору) та іншими узгодженими порядками.

Інструкція про порядок здійснення розрахунків на Оптовому ринку електричної енергії України (далі - ІПР) є сукупністю правил, що встановлюють порядок застосування процедур, які Сторони Договору між членами Оптового ринку електроенергії здійснюють у відповідності з обов'язками, покладеними на них Законом "Про електроенергетику", відповідними Умовами та Правилами здійснення ліцензованої діяльності в електроенергетиці, Договором та його додатками, двосторонніми договорами між ДП "Енергоринок" та Учасниками ринку і НЕК "Укренерго". Метою створення ІПР є послідовне та деталізоване викладення порядку діяльності сторін договору, пов'язаної із проведення розрахунків на Оптовому ринку електричної енергії України. Сторони договору зобов'язані здійснювати діяльність щодо проведення розрахунків на оптовому ринку у відповідності з ІПР.

Відповідно до ч. 11 ст. 15 Закону України "Про електроенергетику", оптовий ринок електричної енергії України функціонує з додержанням, зокрема, наступної вимоги: у кожному розрахунковому періоді (місяці) забезпечується оплата вартості електричної енергії та послуг, закуплених у цьому періоді оптовим постачальником електричної енергії, у рівному відсотку кожній енергогенеруючій компанії (за винятком суб'єктів господарювання, які виробляють електричну енергію з використанням альтернативних джерел енергії (крім доменного та коксівного газів, а з використанням гідроенергії - мікро-, міні- та малим гідроелектростанціям) та підприємству, яке здійснює централізоване диспетчерське управління об'єднаною енергетичною системою України і передачу електричної енергії магістральними та міждержавними електричними мережами. Ця оплата забезпечується з урахуванням остаточних платежів відповідно до договору, на підставі якого створено оптовий ринок електричної енергії.

Порядок проведення розрахунків на оптовому ринку електричної енергії затверджений ст. 15-1 Закону України "Про електроенергетику" та передбачає, що для проведення розрахунків за закуплену на оптовому ринку електричної енергії України та спожиту електричну енергію енергопостачальники, що здійснюють господарську діяльність з постачання електричної енергії на закріпленій території, їх відокремлені підрозділи та оптовий постачальник електричної енергії відкривають в установах уповноваженого банку поточні рахунки із спеціальним режимом використання. Для проведення розрахунків з погашення заборгованості за спожиту електричну енергію з використанням механізмів погашення заборгованості, визначених Законом України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу", енергопостачальники, що здійснюють господарську діяльність з постачання електричної енергії на закріпленій території, і оптовий постачальник електричної енергії відкривають в установі уповноваженого банку поточні рахунки із спеціальним режимом використання для погашення заборгованості. Перелік поточних рахунків із спеціальним режимом використання в уповноваженому банку для зарахування коштів за електричну енергію затверджується та доводиться до відома споживачів національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Умови про оплату електричної енергії коштами та про відкриття поточного рахунку із спеціальним режимом використання оптового постачальника електричної енергії (енергопостачальника, що здійснює господарську діяльність з постачання електричної енергії на закріпленій території) є обов'язковими умовами договору купівлі-продажу електричної енергії між оптовим постачальником електричної енергії та енергопостачальником (договору на постачання електричної енергії між енергопостачальником, що здійснює господарську діяльність з постачання електричної енергії на закріпленій території, та споживачем).

У Законі України "Про електроенергетику" дійсно відсутні будь-які положення щодо прямої заборони припинення зобов'язань шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог.

Однак припинення зобов'язань між сторонами даного спору шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог, на думку колегії суддів, змінить алгоритм оптового ринку електричної енергії, чим порушить умови договору між членами Оптового ринку електричної енергії України, а тому є недопустимим.

За встановлених обставин, на переконання колегії суддів, висновок місцевого суду про відсутність правових підстав для задоволення заявлених позовних вимог відповідає нормам чинного законодавства, фактичним обставинам справи і наявним у ній матеріалам, а доводи апеляційної скарги його не спростовують.

З огляду на викладене, підстав для зміни або скасування рішення місцевого суду не вбачається.

Відповідно до ст. 49 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Відповідно до ст. 49 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись ст.ст. 33, 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ І ГАЗ УКРАЇНА" на рішення господарського суду міста Києва від 31.07.2017 у справі № 910/7911/17 залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду міста Києва від 31.07.2017 у справі № 910/7911/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя О.О. Хрипун

Судді В.Г. Суховий

С.А. Гончаров