ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" вересня 2017 р.Справа № 923/259/17
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Ярош А.І.,

Суддів: Лисенко В.А., Принцевської Н.М.,

секретар судового засідання Іванов І.В.,

за участю представників сторін:

від прокуратури - Коломійчук І.О., за посвідченням,

від позивача - не з'явився,

відповідач - ОСОБА_2,

від відповідача - ОСОБА_3, за довіреністю,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області

на рішення Господарського суду Херсонської області від 30 травня 2017 року

по справі №923/259/17

за позовом прокурора-керівника Херсонської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі Херсонської міської ради

до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2

про звільнення території земельної ділянки шляхом демонтажу тимчасової споруди

ВСТАНОВИВ:

Прокурор-керівник Херсонської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі позивача Херсонської міської ради звернувся до Господарського суду Херсонської області із позовною заявою до відповідача Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, с.Садове Білозерського району Херсонської області про звільнення території земельної ділянки шляхом демонтажу тимчасової споруди.

Підставою звернення прокурора до суду з даним позовом стало недотримання суб'єктом господарювання вимог законодавства при встановленні тимчасової споруди, що свідчить про неналежне здійснення Херсонською міською радою контролю за використанням і охороною земель, станом благоустрою території м. Херсона відповідно до законів України "Про місцеве самоврядування в Україні", "Про благоустрій населених пунктів".

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 30 травня 2017 року по справі №923/259/17 (суддя Сулімовська М.Б.) у задоволенні позову відмовлено.

Судове рішення мотивоване тим, що станом на час розгляду справи відповідачем Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 отримано від Управління споживчого ринку Херсонської міської ради узгодження (дозвіл) на відкриття літнього майданчика (столів зі стільцями та альтанків) за адресою: АДРЕСА_1, біля кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1", з терміном діяльності з 01.05.2017р. по 01.11.2017р., розміщення літнього майданчика погоджено з Управлінням містобудування та архітектури департаменту містобудування та землекористування міської ради.

За таких обставин, суд першої інстанції не вбачає підстав для задоволення позовних вимог прокурора щодо зобов'язання Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 звільнити територію земельної ділянки площею 240 кв.м., розташовану за адресою: АДРЕСА_1, шляхом демонтажу тимчасової споруди - літнього майданчика: дерев'яної конструкції шириною 15м, довжиною 16м.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, заступник прокурора Херсонської області звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Херсонської області скасувати та задовольнити позовні вимоги в повному обсязі, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, та невідповідність висновків суду вимогам ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» та Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, прокурор зазначає, що суд безпідставно зазначив, що на земельній ділянці по АДРЕСА_1 знаходиться мала архітектурна форма - літній майданчик, а не тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності. Зазначаючи про наявність альтанок, що належать до малих архітектурних форм, суд не надав оцінки доказам здійснення відповідачем підприємницької діяльності за вказаною адресою, що вимагає застосування до таких споруд вимог ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності».

Таким чином, користуватися спірною спорудою мають можливість тільки відвідувачі кафе «ІНФОРМАЦІЯ_1», у той час як законодавством про благоустрій передбачено право всіх громадян-мешканців населеного пункту вільно користуватися об'єктом благоустрою.

Крім того, прокурор наголошує, що на теперішній час законодавство не містить визначення поняття «літній майданчик». А використання споруди для здійснення підприємницької діяльності робить неможливим віднесення такої споруди до малої архітектурної форми.

Згідно з актами обстеження земельної ділянки по АДРЕСА_1, проведених спеціалістами Департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради 18.01.2017 року та 24.05.2017, на земельній ділянці розташована тимчасова споруда - дерев'яна конструкція площею 240 кв.м. Правовстановлюючі документи на земельну ділянку відсутні. Паспорт прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності не оформлявся. Управлінням споживчого ринку Херсонської міськради узгоджено розміщення літнього майданчика терміном дії з 16.06.2016р по 01.11.2016р та з 01.05.2017р по 01.11.2017р. (а не надано дозвіл на встановлення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності).

Однак, апелянт наголошує, що Управління споживчого ринку не є органом, який відповідно до Порядку провадження підприємницької діяльності уповноважений надавати дозвіл на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, а отже документ, яким узгоджено відкриття літнього майданчика, не надає права на розміщення тимчасових споруд.

Таким чином, на думку прокурора, відповідачем незаконно розміщено тимчасову споруду, яка використовується для здійснення підприємницької діяльності.

Крім того, прокурор зауважує, що під час вирішення справи суд взагалі не надав оцінки твердженню прокурора про відсутність у відповідача будь-яких правовстановлюючих документів на земельну ділянку, на якій розміщено літній майданчик.

Рішень щодо надання у власність або в користування вказаної земельної ділянки ФОП ОСОБА_2 Херсонською міською радою не приймалося.

Відповідно до вимог ст.85 ГПК України, в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для скасування рішення суду, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 18.01.2017р. спеціалістами Департаменту містобудування та землекористування Херсонської міської ради було проведено обстеження земельної ділянки, розташованої за адресою: АДРЕСА_1 (розташована за кафе " ІНФОРМАЦІЯ_1 "), орієнтовною площею 240 кв.м.

За результатами обстеження складено акт (а.с.10), з якого слідує, що міською радою рішень щодо надання земельної ділянки у власність/користування не приймалось, правовстановлюючі документи на земельну ділянку відсутні. Об'єкти нерухомості на земельній ділянці відсутні. На земельній ділянці розташована тимчасова споруда - дерев'яна конструкція, шириною 15м, довжиною 16м (займає площу близько 240 кв.м.). Встановлено, що Управлінням споживчого ринку міської ради видано тимчасовий дозвіл на розміщення літнього майданчика, терміном дії з 16.06.2016р. по 01.11.2016р. Термін дії дозволу на розміщення літнього майданчику закінчився 01.11.2016р., демонтаж тимчасової споруди здійснено не в повному обсязі.

За наслідками проведеної перевірки 18.01.2017р. головним спеціалістом інспекції з контролю за благоустроєм та санітарним станом міста Херсона Херсонської міської ради було складено протокол №000010 про адміністративне правопорушення (а.с.11) відносно ОСОБА_2

Як зазначено в протоколі, останній складено про те, що порушено п.2.3.3.7 Правил благоустрою території, забезпечення чистоти і порядку міста Херсона, встановлених рішенням міської ради від 31.05.2011р. №221. По АДРЕСА_1 розташоване кафе " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", на задній частині кафе на зеленій зоні ОСОБА_2 розмістив тимчасову споруду (літній майданчик для відпочинку) білого кольору, приблизна площа 240 кв.м., згідно дозволу, виданого Управлінням споживчого ринку терміном з 16.06.2016р. до 01.11.2016р. Термін дії дозволу закінчився, демонтаж здійснено не в повному обсязі, чим порушено п.2.3.3.7 Правил благоустрою території, забезпечення чистоти і порядку міста Херсона та ст.16 Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

01.03.2017р. відбулось засідання адміністративної комісії при виконавчому комітеті Садівської сільської ради Білозерського району Херсонської області (протокол №02 - а.с.12) з розгляду адміністративних матеріалів (протоколу №000010 від 18.01.2017р.), за результатами якого винесено постанову №02 від 01.03.2017р. про накладення на ОСОБА_2 адміністративного стягнення у вигляді штрафу в сумі 850,00 грн.

16.03.2017р. відповідачем сплачено адміністративний штраф у повному обсязі, що підтверджено копією квитанції №N1B1N43817 (а.с.14).

Як зазначає прокурор, із акту обстеження від 18.01.2017р. та листа Херсонської міської ради від 25.01.2017р. №8-746-11/12 (а.с.16) вбачається, що рішення щодо надання у власність або користування вказаної спірної ділянки Херсонською міською радою не приймалось, правовстановлюючі документи на земельну ділянку відсутні.

Під час вивчення матеріалів прокурором встановлено, що начальником Управління споживчого ринку Херсонської міської ради узгоджено відкриття літнього майданчика за адресою: АДРЕСА_1 біля кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1", Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2

Проте, як зазначає прокурор, відповідно до п.2.1 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. №244, підставою для розміщення тимчасових споруд є паспорт прив'язки тимчасової споруди. Відповідно до п.2.10 Порядку паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури.

Таким чином, як стверджує прокурор, начальник Управління споживчого ринку Херсонської міської ради не є органом, який відповідно до вказаного Порядку уповноважений надавати дозвіл на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, а отже акт, яким узгоджено відкриття літнього майданчика за адресою: АДРЕСА_1 біля кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" ФОП ОСОБА_2, не є законним та таким, що надає право на розміщення літнього майданчика.

Звертаючись до суду з позовом у даній справі, прокурор зазначав, що на теперішній час відповідач продовжує використовувати спірну земельну ділянку (що також підтверджено протоколом огляду місця події від 12.05.2017р. та протоколом допиту свідка - а.с.100-105), тимчасова споруда розміщена без належного паспорту прив'язки та за відсутності оформленого в передбаченому законодавством порядку права користування земельною ділянкою, що свідчить про порушення відповідачем вимог Земельного кодексу України та Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, а також порушення права територіальної громади м. Херсона як власника вказаної земельної ділянки в особі Херсонської міської ради, та у зв'язку з викладеним, просив зобов'язати ФОП ОСОБА_2 звільнити займану територію шляхом демонтажу тимчасової споруди - літнього майданчика.

Перевіривши доводи апеляційної скарги, судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції, та вважає за необхідне дослідити питання визначення літнього майданчика, що належить ФОП ОСОБА_2

Правові, економічні, екологічні, соціальні та організаційні засади благоустрою населених пунктів і спрямований на створення умов, сприятливих для життєдіяльності людини визначені Законом України "Про благоустрій населених пунктів".

За приписами статті 20 цього Закону, організацію благоустрою населених пунктів забезпечують місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування відповідно до повноважень, установлених законом; рішення місцевих органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування щодо благоустрою території певного населеного пункту є обов'язковим для виконання розміщеними на цій території підприємствами, установами, організаціями та громадянами, які на ній проживають.

Рішенням Херсонської міської ради від 31.05.2011р. №221 (а.с.76) було встановлено Правила благоустрою території, забезпечення чистоти і порядку в м.Херсоні.

Відповідно до п. п. 2.3.3, 2.3.3.7 Правил (а.с.77-98) посадові особи та особи, що використовують або є власниками МАФ, зобов'язані розміщувати елементи благоустрою тільки на підставі проектно-дозвільної документації, інших дозволів.

Згідно п.1.1 Правил, наведені терміни вживаються у такому значенні:

- Мала архітектурна форма і тимчасові споруди для провадження підприємницької діяльності, визначені статтею 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності";

- Об'єкти благоустрою - в тому числі, парки, рекреаційні зони, сади, сквери та майданчики; інші території загального користування; інші території в межах міста Херсона;

- Елементи благоустрою - в тому числі, малі архітектурні форми.

Можливість розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності регулюється Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" та Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Мінрегіонбуду від 21.10.2011 р. № 244.

При цьому, слід розрізняти поняття "мала архітектурна форма" (МАФ) та "тимчасова споруда для провадження підприємницької діяльності" (ТС).

До набрання чинності Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасові споруди для здійснення підприємницької діяльності вважалися одним із видів МАФ.

Так, статтею 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Отже, закон розділив поняття ТС та МАФ і визначив, що розміщення МАФ здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів", а ТС у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності затверджений наказом Мінрегіонбуду від 21.10.2011р. № 244.

Відпоовідно до п.п.1.3, 1.4 Порядку визначено, що :

пересувна тимчасова споруда - споруда, яка не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей, у якій може бути розміщене торговельне обладнання, низькотемпературний прилавок, лоток, ємність, торговельний автомат, інші пристрої для сезонної роздрібної торгівлі та іншої підприємницької діяльності;

стаціонарна тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

За умовами п.2.1 Порядку підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив'язки тимчасової споруди.

Згідно п.2.2 Порядку замовник, який має намір встановити тимчасову споруду звертається до відповідного виконавчого органу ради із відповідною заявою у довільній формі про можливість встановлення тимчасової споруди.

Відповідно до п.п.2.17., 2.18 строк дії паспорта прив'язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень.

Продовження строку дії паспорта прив'язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив'язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

Згідно п.п.2.30, 2.31 Порядку, у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив'язки, самовільного встановлення тимчасової споруди, така тимчасова споруда підлягає демонтажу.

Розміщення тимчасової споруди самовільно забороняється.

Визначення та розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Відповідно до частини другої статті 21 цього Закону мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення об'єкта благоустрою.

До малих архітектурних форм належать: альтанки, павільйони, навіси; паркові арки (аркади) і колони (колонади); вуличні вази, вазони і амфори; декоративна та ігрова скульптура; вуличні меблі (лавки, лави, столи); сходи, балюстради; паркові містки; огорожі, ворота, ґрати; інформаційні стенди, дошки, вивіски; інші елементи благоустрою, визначені законодавством.

Крім того, до елементів благоустрою цією ж статтею віднесені: покриття площ, вулиць, доріг, проїздів, алей, бульварів, тротуарів, пішохідних зон і доріжок відповідно до діючих норм і стандартів; зелені насадження (у тому числі снігозахисні та протиерозійні) уздовж вулиць і доріг, у парках, скверах, на алеях, бульварах, у садах, інших об'єктах благоустрою загального користування, санітарно-захисних зонах, на прибудинкових територіях; будівлі та споруди системи збирання і вивезення відходів; засоби та обладнання зовнішнього освітлення та зовнішньої реклами; технічні засоби регулювання дорожнього руху; будівлі та споруди системи інженерного захисту території; комплекси та об'єкти монументального мистецтва, декоративні фонтани і басейни, штучні паркові водоспади; обладнання (елементи) дитячих, спортивних та інших майданчиків; інші елементи благоустрою, визначені нормативно-правовими актами.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об'єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, державних стандартів, норм і правил.

З огляду на наведені приписи законодавства, якими визначені ознаки МАФ та ТС, судова колегія доходить висновків, що сезонний літній майданчик, що знаходиться на земельній ділянці за адресою АДРЕСА_1, є відкритим приміщенням для перебування в ньому людей, без розміщення в ньому торгівельного обладнання, має площу більше 30 кв.м., а саме 240 кв.м. - тому він не відповідає ознакам тимчасової споруди, а відноситься до малих архітектурних форм.

Суд першої інстанції обґрунтовано зазначив, що в даному випадку при вирішенні питання щодо порядку та правомірності розміщення на спірній земельній ділянці літнього майданчику (альтанків), слід керуватися саме нормами Закону України "Про благоустрій населених пунктів", а не Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. №244, як то стверджує прокурор.

Рішенням Херсонської міської ради від 07.04.2015р. №121 "Про організацію роботи сезонних літніх майданчиків на території м.Херсона" (а.с.71-73), з метою сприяння розвитку всіх форм торгівлі, організації та впорядкування роботи сезонних літніх майданчиків на території м.Херсона, створення комфортних умов для відпочинку мешканців міста, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 15.06.2006р. №833 "Про затвердження порядку провадження торговельної діяльності та правил торговельного обслуговування населення", наказу Міністерства економіки та з питань європейської інтеграції України від 24.07.2002р. №219 "Про затвердження Правил роботи закладів (підприємств) ресторанного господарства", Правил благоустрою території, забезпечення чистоти і порядку в м.Херсоні, затверджених рішенням міської ради від 31.05.2011р. №221, керуючись підпунктом 8 пункту "а" частини першої статті 30 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", виконавчий комітет міської ради ухвалив: Управлінню споживчого ринку міської ради організувати щорічно, у весняно-осінній період (з 01 травня по 01 листопада), згідно з чинним законодавством роботу сезонних літніх майданчиків на території міста Херсона; спільно з Департаментом містобудування та землекористування міської ради розглянути пропозиції суб'єктів підприємницької діяльності, які здійснюватимуть торгівлю із сезонних літніх майданчиків, щодо можливості надання послуг стосовно задоволення потреб споживачів.

Пунктами 3, 3.1 рішення визначено, що суб'єктам підприємницької діяльності, які здійснюватимуть сезонну торгівлю, розміщувати об'єкти та провадити торговельну діяльність лише в місцях, позначених у графічних схемах, розроблених відповідно до архітектурно-будівельних і санітарних норм і правил, погоджених з Управлінням містобудування та архітектури департаменту містобудування та землекористування міської ради, а також за наявності узгодження відкриття закладу (підприємства) ресторанного господарства, виданого Управлінням споживчого ринку міської ради (за формою, що додається - а.с.73).

Рішенням Херсонської міської ради від 19.06.2015р. №247 "Про внесення змін до рішення виконавчого комітету міської ради від 07.04.2015р. №121 "Про організацію роботи сезонних літній майданчиків на території м.Херсона" (а.с.74-75) було внесено зміни до рішення виконавчого комітету міської ради від 07.04.2015р. №121 "Про організацію роботи сезонних літній майданчиків на території м.Херсона" та викладено пункт 3.1 у наступній редакції: Розміщувати об'єкти та провадити торговельну діяльність лише в місцях, позначених у графічних схемах, розроблених відповідно до архітектурно-будівельних і санітарних норм і правил, погоджених з Управлінням містобудування та архітектури департаменту містобудування та землекористування міської ради, а також за наявності узгодження відкриття літного майданчика, виданого Управлінням споживчого ринку міської ради (за формою, що додається).

Докази визнання незаконними та скасування вказаних рішень органу місцевого самоврядування в матеріалах справи відсутні, отже, обов'язок щодо узгодження відкриття літніх майданчиків у м. Херсон покладено на Управління споживчого ринку міської ради, що спростовує доводи апелянта про відсутність компетенції останнього щодо видачі відповідних дозволів.

Як слідує з матеріалів справи, відповідачем Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2, на підставі рішення виконавчого комітету Херсонської міської ради від 07.04.2015р. №121 "Про організацію роботи сезонних літніх майданчиків на території м.Херсона", було отримано дозвіл на відкриття літнього майданчика (столів зі стільцями та альтанків) за адресою: АДРЕСА_1, біля кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1", з терміном здійснення діяльності з 16.06.2016р. по 01.11.2016р. (а.с.65), який виданий Управлінням споживчого ринку Херсонської міської ради, чинний на момент розгляду справи.

Розміщення відкритого літнього майданчика погоджено з Управлінням містобудування та архітектури департаменту містобудування та землекористування міської ради (а.с.66-67).

Отже, місцевий господарський суд дійшов вірного висновку, що розміщення сезонного літнього майданчика (малої архітектурної форми) за адресою АДРЕСА_1 було здійснено відповідачем з урахуванням положень Закону України "Про благоустрій населених пунктів", за рішенням власника об'єкта благоустрою - Херсонської міської ради в особі уповноваженого нею органу - Управління споживчого ринку, за погодженням з Управлінням містобудування та архітектури департаменту містобудування та землекористування міської ради, відповідно до рішення Херсонської міської ради від 07.04.2015р. №121 "Про організацію роботи сезонних літніх майданчиків на території м. Херсона" та рішення Херсонської міської ради від 19.06.2015р. №247 "Про внесення змін до рішення виконавчого комітету міської ради від 07.04.2015р. №121 "Про організацію роботи сезонних літній майданчиків на території м. Херсона".

Також матеріалами справи підтверджується факт самовільного зайняття без дозвільних документів літнього майданчика ФОП ОСОБА_2 у період з 02.11.2016 року до 01.05.2017 року, за що його було притягнуто до адміністративної відповідальності за порушення ст.152 Кодексу України про адміністративні правопорушення (Порушення державних стандартів, норм і правил у сфері благоустрою населених пунктів, правил благоустрою територій населених пунктів) протоколом №000010 про адміністративне правопорушення, яким накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу, який останнім сплачено у повному обсязі (квитанція - а.с.14).

Колегія суддів зазначає, що оскільки станом на час розгляду справи відповідачем Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 отримано від Управління споживчого ринку Херсонської міської ради узгодження (дозвіл) на відкриття літнього майданчика (столів зі стільцями та альтанків) за адресою: АДРЕСА_1, біля кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1", з терміном діяльності з 01.05.2017р. по 01.11.2017р., розміщення літнього майданчика погоджено з Управлінням містобудування та архітектури департаменту містобудування та землекористування міської ради (а.с.68-70), тобто наразі земельна ділянка використовується на законних підставах, відсутні підстави для задоволення позовних вимог прокурора щодо зобов'язання Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 звільнити територію земельної ділянки площею 240 кв.м., розташовану за адресою: АДРЕСА_1, шляхом демонтажу тимчасової споруди .

Судова колегія відхиляє доводи прокурора про те, що відповідач не має правовстановлюючих документів на земельну ділянку, та зазначає наступне.

Відповідно до Свідоцтва від 16.03.2015р. (а.с.57), виданого приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу Комаренко Т.М. на підставі акта державного виконавця про проведенні електронні торги, затвердженого начальником відділу примусового виконання рішень управління Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Херсонській області від 16.03.2015р., власником кафе-бару із сезонним майданчиком, загальною площею 237,70 кв.м., що знаходиться за адресою АДРЕСА_1, є ОСОБА_7, що також підтверджено витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 16.03.2015р., індексний номер витягу 34983382 (а.с.28).

30.10.2015р. між ОСОБА_7 (Орендодавець) та Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 (Орендар) було укладено договір оренди нерухомого майна кафе-бару (а.с.62-64), за умовами якого Орендодавець передає, а Орендар приймає в строкове платне користування нерухоме майно, кафе-бар, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1, загальною площею 237,7 кв.м., з метою здійснення підприємницької діяльності.

Таким чином, відповідач використовує кафе-бар, та літній майданчик на законних підставах, що виключає необхідність звільнення ним займаної земельної ділянки шляхом демонтажу тимчасової споруди.

За таких обставин, перевіривши законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав, передбачених ст.104 ГПК України, для скасування рішення суду першої інстанції , оскільки доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції та є безпідставними та необґрунтованими.

Тому апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, рішення суду першої інстанції - залишенню без змін.

Керуючись ст.99, ч.1 ст.103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Херсонської області від 30 травня 2017 року по справі №923/259/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписаний 25.09.2017 року

Головуючий суддя А.І. Ярош

Судді: В.А. Лисенко

Н.М. Принцевська