ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" вересня 2017 р.Справа № 916/3591/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Колоколова С.І.

суддів: Разюк Г.П., Принцевської Н.М.

секретар судового засідання: Полінецька В.С.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 (довіреність № 21/17 від 03.01.2017)

від відповідача: ОСОБА_2 (витяг з договору № 170327/1 від 27.03.2017)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю ЄЛИЗАВЕТА-ОД

на рішення господарського суду Одеської області від 25 квітня 2017 року, повний текст якого складено та підписано 28 квітня 2017 року

по справі № 916/3591/16

за позовом Публічного акціонерного товариства Одесагаз

до Товариства з обмеженою відповідальністю ЄЛИЗАВЕТА-ОД

про стягнення 46 206,47 грн.

В С Т А Н О В И В :

24.12.2016року Публічне акціонерне товариство Одесагаз (далі - Позивач) звернулось до господарського суду Одеської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю ЄЛИЗАВЕТА-ОД (далі відповідач) про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обєму природного газу у розмірі 46 206,47 грн. та витрати на сплату судового збору.

16.03.2017 від позивача до господарського суду Одеської області в порядку ст.22 ГПК України надійшла заява про зміну предмету позову, відповідно до якої просив змінити предмет позову ПАТ «Одесагаз» до ТОВ ЄЛИЗАВЕТА-ОД про відшкодування збитків про стягнення вартості необлікованого обсягу природного газу.

Позовні вимоги з урахуванням заяви про зміну предмету позову мотивовані порушенням відповідачем умов Договору розподілу природного газу № 007204 від 15.01.2016 року, в результаті чого був складений ОСОБА_3 про порушення кодексу газорозподільних систем товариства, у звязку з чим в результаті засідання комісії зазначений ОСОБА_3 було задоволено та складено Акт-розрахунок не облікованого обєму природного газу у сумі 46 206,47 грн., яка повинна бути сплачена.

Рішенням господарського суду Одеської області від 25.04.2017 року по справі № 916/3591/16 (суддя Цісельськицй О.В.) позов задоволений. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" на користь Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" вартість необлікованого об'єму природного газу у сумі 46 206 (сорок шість тисяч двісті шість) грн. 47 коп. та витрати на оплату судового збору в сумі 1 378 (одна тисяча триста сімдесят вісім) грн. 00 коп.

Такий висновок суду мотивований тим, що наявними в матеріалах справи доказів вбачається, що відповідачем не виконані договірні зобовязання в частині проведення оплати вартості необлікованого (донарахованого) обєму природного газу не виконані, у звязку з чим стягнуто з відповідача на користь позивача заборгованість у повному обсязі.

Не погоджуючись із зазначеним вище рішенням місцевого господарського суду, Товариства з обмеженою відповідальністю ЄЛИЗАВЕТА-ОД звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить:

- скасувати рішення господарського суду Одеської області від 25.0342017 року по справі № 916/3591/16 та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Скаржник в своїх доводах та запереченнях посилається на те, що суд повно та всебічно не перевірив всі обставини справи, не дав належну правову оцінку доказам, порушив та невірно застосував норми чинного законодавства, в звязку з чим виніс незаконне і необґрунтоване рішення, яке не відповідає обставинам справи і вимогам закону.

Апелянт зазначає, що місцевий господарський суд в оскаржуваному рішенні безпідставно послався на докази позивача, а саме ОСОБА_3 про порушення, висновок за результатами експертної повірки, однак безпідставно не прийняв до уваги доказі відповідача та відхилив клопотання про проведення судової експертизи.

Позивач відзив на апеляційну скаргу до суду не надав, але його представник в судовому засіданні просив апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю ЄЛИЗАВЕТА-ОД залишити без задоволення, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду залишити без змін, вважаючи його правомірним, обґрунтованим, відповідаючим матеріалам справи та нормам чинного законодавства.

Розглянувши та перевіривши матеріали справи, апеляційну скаргу, заслухавши в судових засіданнях пояснення представників сторін, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла до наступного.

Відповідно до приписів ст.101 ГПК України апеляційна інстанція не звязана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі, а згідно до приписів ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна належними і допустимим доказами довести ті обставини, на які вона посилається в обґрунтування своїх вимог чи заперечень.

Як встановлено господарським судом першої інстанції та підтверджено в ході апеляційного провадження, 15 січня 2016 року Товариство з обмеженою відповідальністю "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" звернулось до позивача із заявою-приєднанням до умов Договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

15 січня 2016 року між Публічним акціонерним товариством "ОДЕСАГАЗ" (Оператор ГРМ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" (Споживач) було укладено типовий договір розподілу природного газу, згідно умов п.2.1. якого за цим Договором, Оператор ГРМ зобов'язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Відповідно до п.6.1. Договору, оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється Споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем.

Пунктом 6.4. Договору встановлено, що оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим Договором здійснюється Споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої плати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка Оператора ГРМ. Якщо згідно із законодавством Споживач має сплачувати Оператору ГРМ за послуги з розподілу природного газу зі свого поточного рахунку із спеціальним режимом використання, оплата послуг розподілу природного газу здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання Споживача на поточний рахунок Оператора ГРМ кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата за послуги розподілу природного газу в тому місяці, в яким надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.

Оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим Договором здійснюється Споживачем, який є побутовим, до 05 числа (включно) місяця, в якому надаються послуги з розподілу природного газу, на підставі рахунка Оператора ГРМ Оплата здійснюється виключно грошовими коштами на поточний рахунок Оператора ГРМ..

Споживач має право здійснювати оплату за Договором розподілу природного газу через банківську платіжну систему, онлайн-переказ, поштовий переказ, внесення готівки через касу Оператора ГРМ та в інший не заборонений законодавством спосіб.

Зі змісту п.12.1. Договору вбачається, що цей Договір укладається на невизначений строк (а.с.12-17).

25 квітня 2016 року був складений ОСОБА_3 про порушення Кодексу газорозподільних систем товариства з обмеженою відповідальністю "ЄЛИЗАВЕТА-ОД", а саме: ультразвуковий лічильник газу Курс-01 С-40 А1 №4736 ТОВ "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" не пройшов експертну повірку, яка відбулась 22.04.2016р., про що свідчить висновок ДП "Одесастандартметрологія" №24-05-33-51-РМП за результатами експертної повірки від 22.04.2016 року (а.с.18).

За результатами експертної повірки інженером сервісного центру ПАТ "ОДЕСАГАЗ" 25.04.2016 року був складений акт про порушення п.п.1., п.3, гл.2, Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, який було підписано представником ТОВ "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" ОСОБА_3

11 травня 2016 року вказаний ОСОБА_3 про порушення №5 було розглянуто на засіданні комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем ПАТ "ОДЕСАГАЗ".

На засіданні комісії був присутній власник ТОВ "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" ОСОБА_4

За результатами проведеного засідання, комісія прийняла рішення:

- задовольнити акт про порушення №5 від 25.04.2016р. до товариства з обмеженою відповідальністю "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" в повному обсязі;

- скласти акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу і його вартість;

- зазначити в окремому платіжному рахунку вартість не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу, який надати під особистий підпис споживача або надіслати йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом.

Розрахунок недообліку було здійснено зокрема на підставі пп.1, п.4, гл.4, Розділу XI Кодексу: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ1 (а.с.20-21).

У протоколі № 6 засідання комісії з розгляду актів про порушення виступив представник ТОВ "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" ОСОБА_4 та зазначив, що не згоден з результатами експертної повірки з донарахованим обємом газу та його вартістю.

Відповідно до Акту-розрахунку не облікований (донарахований) об'єм природного газу за квітень 2016 року склав 5 677 м3 (а.с.22).

Акт-розрахунок не облікованого об'єму природного газу за квітень 2016 року підписаний власником ТОВ "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" - ОСОБА_4

30.06.2016 року ПАТ "ОДЕСАГАЗ" звернулося до ТОВ "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" з претензією, згідно з якою просило оплатити вартість не облікованого (донарахованого) обєму природного газу у розмірі 46 206,47 грн., відповідно до рахунку № 5 від 06.05.2016 року, а також оплатити рахунок № 4 від 25.04.2016 року за проведення експертної повірки у сумі 2446,63 грн. (а.с.24-25).

Між тим, така претензія залишена ТОВ "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" без відповіді та задоволення, що і стало підставою для звернення ПАТ "ОДЕСАГАЗ" до суду з відповідним позовом.

Судова колегія погоджується з висновками місцевого господарського суду про задоволення позовних вимог та вважає, що апеляційна скарга ТОВ "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" підлягає залишенню без задоволення, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду залишенню без змін, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управлена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст.629 ЦК України договір є обовязковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Згідно до ст.193 ГК України, яка цілком кореспондується зі ст. 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Отже, як встановлено під час розгляду даної справи, у відповідності із цими нормами чинного законодавства, між сторонами ПАТ ОДЕСАГАЗ, як оператором ГРМ, ТОВ "ЄЛИЗАВЕТА-ОД" як споживачем, склалися правовідносини повязані з постачанням природного газу, про що було укладено відповідний договір розподілу природного газу від 15.01.2016 року № 007204, який є підставою для виникнення у сторін господарських зобов'язань відповідно до ст.ст.173, 174 ГК України (ст.ст.11, 202, 509 ЦК України), і згідно ст.629 ЦК України є обов'язковим для виконання його сторонами.

Задовольняючи позовні вимоги місцевим господарським судом визначено правомірність здійсненого позивачем розрахунку відповідно до норм чинного законодавства, а саме вартості не облікованого (донарахованого) обєму природного газу у сумі 46 206,47 грн.

Порушення відповідачем гл. ХІ кодексу газорозподільних систем підтверджується складеним ОСОБА_3 про порушення кодексу газорозподільних систем товариства від 25.04.2016 року, який був підписаний представником ТОВ «Єлізавета-ОД» без зауважень; рішенням комісії про задоволення ОСОБА_3 про порушення № 5 від 25.04.2016 року та Актом-розрахунком не облікованого обєму природного газу за квітень 2016 року, який склав 5 677 куб.м. та який підписаний споживачем без зауважень.

Відповідно до ч.1 ст.714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Згідно з ст.ст. 525, 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Зобовязання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 ЦК України).

Частиною 1 ст. 212 ЦК України передбачено, що особи, які вчиняють правочин, мають право обумовити настання або зміну прав та обов'язків обставиною, щодо якої невідомо, настане вона чи ні (відкладальна обставина).

Згідно з ч. 1 ст. 613 ЦК України кредитор вважається таким, що прострочив, якщо він відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником, або не вчинив дій, що встановлені договором, актами цивільного законодавства чи випливають із суті зобов'язання або звичаїв ділового обороту, до вчинення яких боржник не міг виконати свого обов'язку.

Викладені в апеляційній скарзі доводи скаржника що місцевий господарський суд під час прийняття оскаржуваного рішення безпідставно послався на посилання позивача та прийняв до уваги ОСОБА_3 про порушення від 25.04.2016 року, який підписаний споживачем без зауважень та висновок за результатом експертної повірки, в результаті чого визначено вартість не облікованого донарахованого обєму природного газу за квітень 2016 року в обсязі 5 677 куб.м., яка складає 46 206,47 грн., спростовується вищевикладеним.

Посилання апелянта щодо незадоволення клопотання про призначення судової експертизи у справі для вирішення питання про придатність чи не придатність газового лічильника, як на підставу скасування оскаржуваного рішення, до уваги колегії суддів не приймається.

Вищевикладене спростовує посилання скаржника в апеляційній скарзі відносно того, що сума збитків є недоведеною.

Судова колегія вважає, що усі доводи, заперечення та вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю ЄЛИЗАВЕТА-ОД, викладені в апеляційній скарзі, є необґрунтованими, безпідставними та підлягають відхиленню з підстав, викладених в мотивувальній частині постанови.

Товариство з обмеженою відповідальністю ЄЛИЗАВЕТА-ОД ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів до суду апеляційної інстанції не надало, а тому зазначені вище факти скаржником під час розгляду апеляційної скарги та справи в суді апеляційної інстанції нічим спростовані не були, а відповідно, в порушення статті 33 Господарського процесуального кодексу і не були доведені ті обставини, на які скаржник посилався як на підстави своїх вимог, доводів і заперечень.

Вищезазначене повністю спростовує доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, на підставі чого судова колегія дійшла до висновку про правомірність та обґрунтованість винесеного місцевим господарським судом рішення про задоволення позовних Публічного акціонерного товариства Одесагаз у повному обсязі.

За викладених обставин, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Одеської області від 25.04.2017 року у справі № 916/3591/16 відповідає вимогам чинного законодавства та матеріалам справи, підстави для його скасування або зміни відсутні, а тому воно підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю ЄЛИЗАВЕТА-ОД без задоволення.

Керуючись статтями 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю ЄЛИЗАВЕТА-ОД залишити без задоволення.

2.Рішення господарського суду Одеської області від „25 квітня 2017 року по справі № 916/3591/16 залишити без змін.

Постанова в порядку статті 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови

складено „12 вересня 2017 року

Головуючий суддя С.І. Колоколов

Суддя Г.П. Разюк

Суддя Н.М. Принцевська