ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" вересня 2017 р.Справа № 923/1306/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: С.В. Таран,

Суддів: Л.О. Будішевської, М.А. Мишкіної,

при секретарі судового засідання Г.Є. Бєлянкіній,

від позивача ОСОБА_1, довіреність №07/007-17 від 07.06.2017;

від відповідача участі не брали;

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Полімер"

на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.02.2017

у справі №923/1306/16

за позовом: публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго"

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Полімер"

про стягнення 594334,05 грн

ВСТАНОВИВ:

У грудні 2016р. публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" (далі ПАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго") звернулось з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Полімер" (далі- ТОВ "Енергія Полімер") про стягнення з останнього 594334,05 грн вартості недоврахованої електричної енергії.

За вказаною позовною заявою порушено провадження у справі №923/1306/16.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 16.02.2017 у справі №923/1306/16 (суддя С.В. Нікітенко) позовні вимоги задоволено частково: стягнуто з ТОВ "Енергія Полімер" на користь ПАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" на рахунок зі спеціальним режимом використання №0852 у філії Херсонського обласного управління АТ Ощадбанк №10021, МФО 352457, код 05396638, вартість недоврахованої електричної енергії в сумі 544334,05 грн; в іншій частині позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з прийнятим рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю "Енергія Полімер" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Херсонської області від 16.02.2017 у справі №923/1306/16 скасувати та прийняти нове про відмову в позові, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

У судовому засіданні 12.09.2017, проведеному у режимі відеоконференції, представник позивача проти задоволення апеляційної скарги висловив заперечення; представник відповідача участі не брав, хоча був належним чином сповіщений про час та місце його розгляду, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №313 від 23.08.2017 (а.с. 170).

Заслухавши пояснення представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла наступних висновків.

24.04.2009 між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" (постачальник), правонаступником якого відповідно до пункту 1.1 статуту ПАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" є позивач, та товариством з обмеженою відповідальністю "Енергія Полімер" (споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №4427 (далі- договір №4427 від 24.04.2009), за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 250 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точки продажу електричної енергії зазначені у додатку №7; перелік об'єктів споживача та точок обліку активної енергії у додатку №5 (в редакції додатку №1 до додаткової угоди від 18.12.2013); обсяги постачання електричної енергії та потужності - у додатку №2; акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін - у додатку №6.

У пункті 2.1 договору №4427 від 24.04.2009 сторони погодили, що під час виконання умов цього договору, а також вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою НКРЕ від 31.07.1996 №28.

Пунктом 4.2.3 договору №4427 від 24.04.2009 передбачено, що в разі споживання електроенергії поза засобами обліку споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричної енергії, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562.

Сторонами у пункті 4.4 договору №4427 від 24.04.2009 узгоджено, що у разі виявлення однією із сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень; акт складається у присутності обох сторін договору в двох примірниках; сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження.

У вересні місяці 2016 р. працівниками ПАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" було проведено перевірку дотримання ТОВ "Енергія Полімер" правил користування електричної енергії та умов договору №4427 від 24.04.2009, за результатами якої складено акт №13701 від 05.09.2016. В даному акті зафіксовано самовільне підключення до мереж, що не є власністю енергопостачальника: з метою безоблікового користування електричною енергією споживач підключив додатковий ввід до шин 0,4 кВ; підключення змонтовано в схемі обліку до трансформаторів струму, а отже електрична енергія споживалась, але не обліковувалась електролічильником; точка підключення додаткового дублюючого вводу знаходиться на шинах 0,4 кВ в камері силового трансформатора; в результаті здійсненого порушення відповідач споживав електроенергію поза засобом обліку та не оплачував її.

Акт про порушення №13701 від 05.09.2016 містить також фактичну схему електропостачання споживача, на якій вказано місце самовільного безоблікового підключення.

Вказаний акт підписаний споживачем без зауважень та заперечень.

06 вересня 2016 року до ПАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" від директора ТОВ "Енергія Полімер" надійшла письмова заява з проханням розглянути на комісії акт про порушення №130701 від 05.09.2016, раніше дати, зазначеної в акті.

За наслідками розгляду акту про порушення правил користування електричної енергії №130701 від 05.09.2016, комісією по розгляду актів про порушення правил користування електричної енергії ПАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" прийнято рішення, оформлене протоколом №102 від 06.09.2016, про застосування до споживача відповідальності за вчинене ним порушення (за самовільне підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника без порушення схеми обліку ТОВ "Енергія Полімер") у вигляді стягнення з нього вартості недоврахованої електричної енергії, розрахунок якої проведено на підставі пункту 2.9 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією і становить 594334,05 грн.

Дане рішення комісії разом з детальним розрахунком вартості недоврахованої електричної енергії та рахунком про її сплату 06.09.2016 було отримано директором товариства відповідача.

Рішення комісії ПАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго, оформлене протоколом №102 від 06.09.2016, про стягнення зі споживача вартості недоврахованої електричної енергії у розмірі 594334,05 грн відповідачем не оскаржувалось, в передбаченому чинним законодавством порядку недійсним не визнано.

Платіжним дорученням №50 від 20.09.2016 скаржником було частково оплачено на суму 50 000 грн вартість недоврахованої електричної енергії.

Предметом спору у даній справі є вимога позивача про стягнення з ТОВ "Енергія Полімер" вартості недоврахованої електричної енергії в сумі 594334,05 грн, нарахованої відповідно до рішення, оформленого протоколом №102 від 06.09.2016.

Задовольняючи частково позовні вимоги місцевий господарський суд виходив з доведеності позивачем належними та допустимими доказами факту порушення відповідачем правил користування електричною енергією та правомірності застосування до товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Полімер" оперативно-господарських санкцій на суму 544334,05грн, в задоволенні решти вимог господарським судом першої інстанції відмовлено з підстав наявності в матеріалах справи доказів часткової оплати відповідачем вартості недоврахованої електричної енергії.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з таким висновком місцевого господарського суду з огляду на наступне.

Відповідно до статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Згідно з положеннями статті 26 Закону України "Про електроенергетику" споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії.

За приписами статті 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, окрім іншого, крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальником електричної енергії та споживачами врегульовані Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 №28, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 2 серпня 1996 р. за №417/1442 (далі - ПКЕЕ).

Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб, крім населення (пункт 1.1 ПКЕЕ).

Згідно з пунктом 6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Відповідно до пункту 6.42 ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов'язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

За змістом статей 216, 217, 218, 235, 236, 237 Господарського кодексу України рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є оперативно - господарською санкцією.

Недоврахована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно (пункт 1.2 ПКЕЕ).

У пункті 6.43 ПКЕЕ визначено, що кошти за недовраховану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електричної енергії за регульованим тарифом або поточний рахунок постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

В матеріалах справи відсутні будь-які докази звернення відповідача до суду з питання оскарження рішення комісії, оформленого протоколом №102 від 06.09.2016, а виставлений позивачем рахунок на суму 594334,05 грн, як вже зазначалося вище, відповідачем був оплачений частково на суму 50000 грн, про що свідчить платіжне доручення №50 від 20.09.2016.

В силу статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Відповідно до пункту 4.2.3 договору №4427 від 24.04.2009 в разі споживання електроенергії поза засобами обліку споживач сплачує постачальнику вартість недорахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562.

Розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії здійснюється за Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, затвердженою постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562 (далі - Методика).

Пунктом 1.2 Методики встановлено, що Методика поширюється на споживачів електричної енергії та застосовується постачальником електричної енергії при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією.

Відповідно до підпункту 7 пункту 2.1 Методики даний нормативно-правовий акт застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ, у разі підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою (2.7) Методики ( пункт 2.9 Методики).

Отже, пункт 2.9 Методики відсилає до формули, визначеної у пункті 2.7 Методики.

Пунктом 2.7 Методики величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W доб.с.п.н., кВт.·год) визначається за формулою: W доб.с.п.н. = P с.п. х t вик.с.п. х K в, де P с.п. (кВт) визначається за формулою (2.8) або (2.9) Методики, але виходячи з найменшої з величин: номінального струму спрацювання ввідного комутаційного апарата, установленого у споживача (у разі наявності такого та за умови збереження пломб, якими він опломбований), А; номінального первинного струму трансформатора (трансформаторів) струму (якщо він (вони) задіяний (задіяні) у схемі обліку), А; максимального струму лічильника, при якому нормується його похибка (якщо трансформатор (трансформатори) струму в схемі обліку не задіяний (не задіяні), А; t вик.с.п. (день) та K в визначаються відповідно до пунктів 2.5 та 2.6 Методики. Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії за Д пер береться сумарна кількість днів у періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку чи права користування електроустановкою або із дня здійснення останньої технічної перевірки електричної мережі, до якої було здійснене самовільне підключення, але не більше сумарної кількості днів за дванадцять календарних місяців, що передували дню виявлення порушення до дня усунення самовільного підключення.

В даному випадку Рс.п. (потужність самовільного підключення) =83,16 кВт, t вик.с.п. (час самовільного підключення протягом доби, год/доб) = 24 год на добу, К-не застосовується, тому W доб.с.п.н = 83, 16 кВт x 24 год = 1995,84 кВт/год.

Для визначення Рс.п (потужності самовільного підключення) використовується формула, наведена у пункті 2.6 Методики: Рс.п. = І х Uном.фаз. х сos(фі) - у разі підключення до однієї фази, та Рс.п. = 3 х І х Uном.фаз. х сos(фі) - у разі підключення до трьох фаз, де I - сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок (далі - ПУЕ), ОСОБА_2 площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. U ном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ; cos(фі) - косинус кута між фазною напругою U фаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) відповідних засобів вимірювальної техніки cos(фі) приймається рівним 0,9; t вик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається - 12 год./добу). Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії за Д пер. береться сумарна кількість днів у періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку (але не більше сумарної кількості днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення) до дня усунення порушення.

Відповідно до глави 1.3 Правил улаштування електроустановок (ПУЕ) для мідного проводу (кабелю) з найменшою поперечною площею перерізу 25 мм допустимим показником визнається сила струму у 140А; номінальна фаза напруги (Uном.фаз) дорівнює 0,22 кВ, косинус кута між фазною напругою U фаз та струмом навантаження cos (фі) відповідно до пункту 2.6 Методики приймається рівним 0,9.

Відтак, позивачем правомірно визначено потужність самовільного підключення (Рс.п), що дорівнює 83,16 кВт = 3 x 140 x 0,22 x 0,9.

При цьому колегією суддів враховується, що у тексті рішення комісії, оформленого протоколом №102 від 06.09.2016, у визначені величини потужності допущено описку, а саме: замість сили струму у 140А зазначено 120А, проте вказане не вплинуло на правильність визначення розрахунку вартості недоврахованої електричної енергії, проведеної виходячи з показника сили струму (І) у 140А.

Доводи апеляційної скарги стосовно неправомірності застосування при визначенні вартості недоврахованої електричної енергії часу використання самовільного підключення із розрахунку 24 год/добу, Одеським апеляційним господарським судом до уваги не приймаються, оскільки цілодобовий режим роботи електроустановок відповідача передбачений додатком №5 до договору №4427 від 24.04.2009 в редакції додатку №1 додаткової угоди від 18.12.2013 до цього договору.

Твердження скаржника щодо необхідності застосування пунктів 2.5 та 2.6 Методики для визначення величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії є помилковими з огляду на таке.

Пункт 2.5 Методики застосовується у разі виявлення порушень, передбачених підпунктами 1-3 пункту 2.1 Методики (порушення, які стосуються пошкодження, цілісності пломб та приладів обліку), а пункт 2.6 Методики - у разі виявлення порушення, передбаченого підпунктом 5 пункту 2.1 Методики (самовільне підключення електроустановок, струймоприймачів або електропроводки до електричної мережі електропостачальника) та за умови відсутності договору.

Саме у пункті 2.5 Методики передбачено 3 способи визначення величини потужності а), б), в), коли визначальним є перелік струймоприймачів. Враховуючи те, що в даному випадку пункт 2.5 Методики не підлягає застосуванню, відсутність в акті про порушення ПКЕЕ переліку всіх струймоприймачів, наявних у споживача, та їх паспортних даних, не впливає на правильність проведеного позивачем розрахунку.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції встановивши, що допущене споживачем порушення, а саме: самовільне підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника без порушення схеми обліку ТОВ "Енергія Полімер", внаслідок якого розрахунковим приладом обліку відповідача електрична енергія не обліковувалась та її кількість не оплачувалась, що було належним чином зафіксовано в акті про порушення ПКЕЕ, дійшов вірного висновку про наявність правових підстав для застосування до відповідача на підставі рішення комісії, оформленого протоколом №102 від 06.09.2016, оперативно-господарської санкції за вчинене ним правопорушення, розрахунок якої проведений відповідно до вимог Методики.

За таких обставин, перевіривши відповідно до статті 99 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні місцевого господарського суду, колегія суддів вважає, що господарський суд першої інстанції об'єктивно розглянув у судовому процесі обставини справи в їх сукупності; дослідив подані сторонами в обґрунтування своїх вимог та заперечень докази; правильно застосував матеріальний закон, що регулює спірні правовідносини, врахував положення статей 32, 33, 34, 43 Господарського процесуального кодексу України у звязку із чим дійшов обґрунтованого висновку про часткове задоволення позовних вимог. Інші доводи скаржника не спростовують висновків суду першої інстанції; твердження апелянта про порушення Господарським судом Херсонської області норм матеріального права при прийнятті рішення від 16.02.2017 не знайшли свого підтвердження, у звязку з чим підстав для зміни чи скасування цього рішення колегія суддів не вбачає.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Полімер" залишити без задоволення, рішення Господарського суду Херсонської області від 16.02.2017 у справі №923/1306/16 - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 15.09.2017.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя Л.О. Будішевська

Суддя М.А. Мишкіна