ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" серпня 2017 р. Справа № 909/239/17

Львівський апеляційний господарський суд, в складі колегії:

головуючого судді: Данко Л.С.,

суддів: Галушко Н.А.,

ОСОБА_1,

секретар судового засідання: Фака С.П.,

розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали за апеляційною скаргою Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, вх. № ЛАГС 01-05/2741/17 від 14.06.2017 р.,

на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23 травня 2017 року

у справі № 909/239/17 (суддя Шіляк М.А.),

порушеній за позовом

позивача: Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, м. Івано-Франківськ,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «КГД-Буд», с. Ямниця, Тисменицького району, Івано-Франківської області,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Виконавчий комітет Івано-Франківської міської ради, м. Івано-Франківськ,

про спонукання до укладення договору про пайову участь замовників будівництва у розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Івано-Франківська; визнання укладеним договір про пайову участь замовників будівництва розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Івано-Франківська між Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради та ТзОВ «КГД-Буд» в редакції фінансового управління та стягнення судових витрат.

За участю представників сторін:

від апелянта/позивача: не прибув;

від відповідача: не прибув;

від третьої особи: не прибув.

Права та обовязки сторін визначені ст. ст. 20, 22, 27, 28 ГПК України. Заяв та клопотань про відвід суддів не надходило.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.06.2017 року, справу № 909/239/17 Господарського суду Івано-Франківської області розподілено головуючому судді Данко Л.С. та суддям: Галушко Н.А., Орищин Г.В.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 19.06.2017 року прийнято апеляційну скаргу Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, вх. № ЛАГС 01-05/2741/17 від 14.06.2017 р. до провадження та розгляд скарги призначено на 19.07.2017 року, про що сторони та третя особа були належним чином повідомлені рекомендованою поштою (докази оригінали повідомлень про вручення - знаходяться в матеріалах справи (а. с. 101-104).

У судове засідання, яке відбулося 19.07.2017 р. представник апелянта прибув, вимог ухвали суду від 19.06.2017 р. не виконав, в судовому засіданні надав пояснення аналогічні викладеному в апеляційній скарзі, апеляційну скаргу підтримав в повному обсязі, навів свої доводи і міркування з усіх питань, що виникали в ході судового розгляду, просить скасувати рішення господарського суду Івано-Франківської області від 23 травня 2017 року у справі № 909/239/17 та постановити нове рішення, яким позовні вимоги Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю «КГД-Буд», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Виконавчий комітет Івано-Франківської міської ради задовольнити, спонукати до укладення договору про пайову участь замовників будівництва у розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Івано-Франківська; визнати укладеним договір про пайову участь замовників будівництва розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Івано-Франківська між Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради та ТзОВ «КГД-БУД» в редакції фінансового управління.

Представник відповідача прибув, через канцелярію суду за вх. № ЛАГС 01-04/4757/17 подав відзив на апеляційну скаргу, проти апеляційної скарги заперечив, в судовому засіданні надав пояснення аналогічні викладеному у відзиві на апеляційну скаргу, навів свої доводи і міркування з усіх питань, що виникали в ході судового розгляду, просить рішення господарського суду Івано-Франківської області від 23 травня 2017 року у справі № 909/239/17 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Представник третьої особи не прибув, через канцелярію суду за вх. № ЛАГС 01-04/4871/17 подав заяву про розгляд справи без участі його представника, апеляційну скаргу Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю «КГД-БУД» підтримав, просить апеляційну скаргу задовольнити.

З підстав зазначених в ухвалі Львівського апеляційного господарського суду від 19.07.2017 р. розгляд справи відкладено на 09.08.2017 р., про що третя особа була належним чином повідомлена рекомендованою кореспонденцією, зокрема представники сторін особисто під розписку, докази в матеріалах справи (а. с. 130).

У судове засідання, яке відбулося 09.08.2017 р. представник апелянта не прибув, про причини неприбуття суд не повідомив, був особисто, під розписку, повідомлений про дату на яку відкладено розгляд даної справи.

Представник відповідача в судове засідання не прибув, про причини неприбуття суд не повідомив, був особисто, під розписку, повідомлений про дату на яку відкладено розгляд даної справи.

Представник третьої особи, повторно, не прибув, через канцелярію суду за вх. № ЛАГС 01-04/4871/17 подав заяву про розгляд справи без участі його представника (а. с. 117).

З підстав зазначених в ухвалі Львівського апеляційного господарського суду від 09.08.2017 р. розгляд справи відкладено на 16.08.2017 р., про що сторони та третя особа була належним чином повідомлені у порядку та у спосіб передбачений Інструкцією з діловодства в господарських судах України (а. с. 138-139/зворот).

У судове засідання, яке відбулося 16.08.2017 р. представник апелянта, повторно, не прибув, про причини неприбуття суд не повідомив, був належним чином повідомлений про день, час та місце розгляду даної справи (а. с. 101, 131, 139/зворот). Приймав участь у судовому засіданні, яке відбулося 19.07.2017 р., надав пояснення аналогічні викладеному в апеляційній скарзі, апеляційну скаргу підтримав в повному обсязі, наводив свої доводи і міркування з усіх питань, що виникали в ході судового розгляду, просив скасувати рішення господарського суду Івано-Франківської області від 23 травня 2017 року у справі № 909/239/17 та постановити нове рішення, яким позовні вимоги Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю «КГД-Буд», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Виконавчий комітет Івано-Франківської міської ради задовольнити, спонукати до укладення договору про пайову участь замовників будівництва у розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Івано-Франківська; визнати укладеним договір про пайову участь замовників будівництва розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Івано-Франківська між Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради та ТзОВ «КГД-Буд» в редакції фінансового управління.

Представник відповідача в судове засідання, повторно, не прибув, про причини неприбуття суд не повідомив, був належним чином повідомлений про день, час та місце розгляду даної справи (а. с. 104, 131, 139/зворот), приймав участь у судовому засіданні, яке відбулося 19.07.2017 р., через канцелярію суду за вх. № ЛАГС 01-04/4757/17 подав відзив на апеляційну скаргу, проти апеляційної скарги заперечив, в судовому засіданні надав пояснення аналогічні викладеному у відзиві на апеляційну скаргу, наводив свої доводи і міркування з усіх питань, що виникали в ході судового розгляду, просив рішення господарського суду Івано-Франківської області від 23 травня 2017 року у справі № 909/239/17 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Представник третьої особи, втретє, не прибув, через канцелярію суду за вх. № ЛАГС 01-04/4871/17 подав заяву про розгляд справи без участі його представника (а. с. 117), а також зазначив, що апеляційну скаргу Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю «КГД-БУД» підтримує, просить апеляційну скаргу задовольнити.

З огляду на наведене колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до вимог ст. 98 ГПК України, про прийняття апеляційної скарги до провадження господарський суд виносить ухвалу, в якій повідомляється про час і місце розгляду скарги. Питання про прийняття апеляційної скарги до провадження або відмову у прийнятті до провадження апеляційний господарський суд вирішує не пізніше трьох днів з дня надходження апеляційної скарги.

Частиною першою ст. 102 ГПК України визначено, що апеляційна скарга на рішення місцевого господарського суду розглядається у двомісячний строк з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження.

Як уже було зазначено вище у цій постанові, ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 19.06.2017 р. прийнято апеляційну скаргу апелянта до провадження, розгляд справи було призначено на 19.07.2017 р., про що сторони та прокурор були належним чином повідомлені (а. с. 101, 102, 103, 104) та з підстав зазначених в ухвалах суду від 19.07.2017 р., від 09.08.2017 р. розгляд справи було відкладено, про що сторони та третя особа були належним чином повідомлені (а. с. 100/зворот, 101-104, 131, 135/зворот, 139/зворот).

Однак, представники сторін та третьої особи у дане судове засідання не прибули, представники апелянта та відповідача приймали участь у судовому засіданні, яке відбулося 19.07.2017 р., надавали пояснення по суті апеляційної скарги, наводили свої міркування з усіх питань, що виникали в ході розгляду справи, апелянт просив скасувати судове рішення та постановити нове, яким позовні вимоги задовольнити повністю, відповідач надав відзив на апеляційну скаргу та просив рішення місцевого суду залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Стаття 22 ГПК України зобовязує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами. ОСОБА_2, явка в судове засідання представників сторін це право, а не обовязок, справа може розглядатись без їх участі, якщо незявлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Відповідно до ст.ст. 67 та 77 ГПК України, відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні (правова позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 15 липня 2013 року по справі № 6/175(2010).

Нормами чинного законодавства України не обмежено коло осіб, які можуть представляти особу в судовому процесі. Тому неможливість представника апелянта/відповідача бути присутніми у судовому засіданні не перешкоджає реалізації права учасника можливості скористатися правами ст. 28 ГПК України та ст. 244 ЦК України.

Абзацом першим пункту 3.9.2. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" № 18 від 26.12.2011 року передбачено, що у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

При цьому, судом взято до уваги приписи пункту 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, вчиненої в Римі 04.11.1950 р., ратифікованої Україною 17.07.1997 р. (набрала чинності для України 11.09.1997 р.), якими гарантовано кожному право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов'язків, зокрема, цивільного характеру. Одночасно, реалізація "права на суд", передбаченого Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод 1950р., відповідно до практики Європейського суду з прав людини, юрисдикція якого, згідно із ст. 32 Конвенції, поширюється на всі питання тлумачення і застосування Конвенції та протоколів до неї, включає не тільки право ініціювати провадження, але й право отримати "вирішення" спору судом (рішення Європейського суду з прав людини у справах Буланов та Купчик проти України заяви №№ 7714/06, 23654/08 від 09.12.2010р., Чуйкіна проти України № 28924/04 від 13.01.2011р.).

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 09.08.2017 р. (а. с. 138-139) участь повноважних представників сторін та третьої особи обовязковою не визнавалась (п. 3 резолютивної частини ухвали).

За наведених обставин, враховуючи те, що сторони та третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача належним чином були повідомлений про дату, час і місце розгляду справи, колегія суддів, вважає за можливе розглянути справу без участі повноважних представників апелянта/позивача, відповідача та третьої особи за наявними в матеріалах справи документами, так як у справі достатньо доказів для правильного вирішення справи по суті, запобігаючи одночасно, безпідставному затягуванню розгляду спору та сприяючи своєчасному поновленню порушеного права.

Відповідно до ст. 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши та дослідивши матеріали справи та наявні в ній докази, перевіривши правильність застосування матеріального та процесуального законодавства, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку, рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23 травня 2017 р. у справі № 909/239/17 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення, виходячи з наступного.

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 23 травня 2017 р. у справі № 909/239/17 (суддя Шіляк М.А.) позов Фінансового управління виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "КГД-БУД" про спонукання до укладення договору про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Івано-Франківська задоволено частково. Викладено пункти 3.2 та 3.3 Договору №______ від "___" __________ 2017 р. про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста наступній редакції:

"3.2 Величина пайового внеску визначена на підставі загальної кошторисної вартості будівництва визначеної згідно будівельних норм, державних стандартів і правил та становить 783 404,00 грн.

3.3 Замовник сплачує пайову участь у сумі 54 838,28 грн. в 7-денний термін з моменту реєстрації Договору."

Викласти абзаци 2, 5, 6, 7 Розрахунку розміру пайової участі (єдиний) Додатку до Договору №______ від "___" __________ 2017 р. про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста у наступній редакції:

"Загальна кошторисна вартість

визначена згідно будівельними нормами,

державними стандартами і правилами, грн. 783 404,00

Розмір пайової участі, грн. 54 838,28

Розмір пайової участі на соціальну інфраструктуру

міста, грн. 38 386,80

Розмір пайової участі на інженерно-транспортну

інфраструктуру міста, грн. 16 451,48"

Визнано Договір про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста між Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради (м. Івано-Франківськ, вул. Грушевського, 21, ), Фінансовим управлінням виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради (м. Івано-Франківськ, вул. Дністровська, 28, ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "КГД-БУД" (вул. Галицька, 58, с. Ямниця, Тисменицького району, Івано-Франківської області, ) укладеним в редакції фінансового управління за виключенням вищезазначених умов договору та додатку, а саме: пунктів 3.2. та 3.3 Договору №______ від "___" __________ 2017 р. про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста та абзаців 2, 5, 6, 7 Розрахунку розміру пайової участі (єдиний) Додатку до Договору №______ від "___" __________ 2017 р. про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста:

ДОГОВІР № ______

про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку

інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста

м. Івано-Франківськ _____________2017 р.

Виконавчий комітет Івано-Франківської міської ради (далі Виконком) в особі заступника міського голови ОСОБА_3, що діє на підставі Закону України Про місцеве самоврядування в Україні, Положення Про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста (сторона 1), фінансове управління виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради (далі Фінансове управління) в особі начальника ОСОБА_4, що діє на підставі Положення Про фінансове управління виконавчого комітету міської ради (сторона 2) з однієї сторони, та Товариство з обмеженою відповідальністю КГД-Буд (далі Замовник) в особі директора ОСОБА_5, (далі Замовник) що діє на підставі Статуту (сторона 3), з іншої сторони, а разом надалі Сторони, у відповідності до Положення Про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста а також беручи до уваги те, що Замовник у відповідності до Закону України Про регулювання містобудівної діяльності зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Івано-Франківська, констатуючи, що правовідносини, які виникають за цим Договором, є майново-господарськими зобов'язаннями і обов'язковими до виконання, уклали цей договір про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста (далі Договір) про наступне:

1. Предмет Договору.

1.1. За цим Договором Замовник, що здійснює будівництво складського приміщення на вул. Височана, 18 А, в порядку та на умовах, визначених Договором, бере участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Івано-Франківська.

1.2. Земельна ділянка, на якій здійснюється будівництво обєкта, розташована за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. Височана, 18 А, витяг з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права, індексний номер 20446336 від 14.04.2014 року.

2. Обовязки сторін.

2.1. Замовник зобов'язується сплатити пайовий внесок у розмірі та у терміни, визначені Договором.

2.2. Виконком зобов'язується використати кошти отримані від Замовника на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста.

3. Розмір і порядок сплати пайового внеску

3.1. Розрахунок розміру пайового внеску здійснюється відповідно до додатку 1 до Договору.

3.2 Величина пайового внеску визначена на підставі загальної кошторисної вартості будівництва визначеної згідно будівельних норм, державних стандартів і правил та становить 783 404,00 грн.

3.3 Замовник сплачує пайову участь у сумі 54 838,28 грн. в 7-денний термін з моменту реєстрації Договору.

4. Строк дії Договору.

4.1. Договір набуває чинності з моменту його реєстрації і діє до моменту повного виконання умов Договору.

5. Відповідальність сторін.

5.1. При простроченні платежу, визначеного пунктом 3.3 Договору, Замовник сплачує до міського бюджету суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, три проценти річних від простроченої суми та пеню у розмірі 120 % річних облікової ставки НБУ, що діє у період, за який нараховується пеня, від суми заборгованості за кожний прострочений день.

5.2. Спори, пов'язані з пайовою участю (внеском) у створенні і розвитку інженерно транспортної та соціальної інфраструктури міста, вирішуються комісією з питань визначення пайової участі замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста, в іншому випадку в судовому порядку, згідно чинного законодавства.

6. Інші умови.

6.1. Тлумачення термінів Договору здійснюється згідно Положення Про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста.

6.2. Зміни до Договору можуть бути внесені за взаємною згодою сторін, що оформляється додатковою угодою до цього Договору, у разі невиконання пункту 3.3, з урахуванням пункту 5.1, Виконком та/або Фінансове управління здійснює перерахування пайового внеску в односторонньому порядку, про що повідомляє Замовника.

6.3. Зміни до Договору оформляються додатком, який є його невідємною частиною і мають однакову юридичну силу, якщо вони викладені в письмовій формі та підписані уповноваженими на те представниками сторін. В разі невиконання пункту 3.3 з урахуванням пункту 5.1 Договору, Виконком та/або Фінансове управління здійснює перерахування пайового внеску в односторонньому порядку, оформляючи додатком, про що повідомляє замовника.

6.4. Усі правовідносини, що виникають у звязку з виконанням умов Договору та не врегульовані ним, регламентуються нормами чинного в Україні законодавства.

6.5. Договір складений на 3-х сторінках у 2-х примірниках, кожний із яких має однакову юридичну сили.

Місцезнаходження та реквізити сторін:

Виконавчий комітет Івано-Франківської ТзОВ КГД-Буд

міської ради, Івано-Франківська обл., Тисменицький

м. Івано-Франківськ район, с. Ямниця,

вул. Грушевського, 21, вул. Галицька, 58

тел.556515 Ідентифікаційний код 31889827

Одержувач платежу:

міський бюджет м. Івано-Франківська

24170000

код: 37952250

р/р: 0002

МФО: 836014

УДКСУ в м. Івано-Франківську

Призначення платежу:

на інженерно-транспортну

та соціальну інфраструктуру міста

Виконком___________/ОСОБА_3/ Замовник_______/ОСОБА_5/

МП МП

Фінансове управління виконавчого комітету

Івано-Франківської міської ради

м. Івано-Франківськ

вул. Дністровська, 28

тел. 785005

Фінансове управління___________/ОСОБА_4/

МП

Додаток

до Договору №______ від "___" __________ 201 р. про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста

Розрахунок розміру пайової участі

(єдиний)

Об'єкт: складське приміщення на вул. Височана, 18 "А"

Загальна кошторисна вартість

визначена згідно будівельними нормами,

державними стандартами і правилами, грн. 783 404,00

Площа об'єкта будівництва, м. кв. (не житло) 272,70

Відсоток, передбачений п.6.2.1 Положення "Про

пайову участь замовників будівництва у створенні

і розвитку інженерно-транспортної та соціальної

інфраструктури міста" від 18.10.2013 року (не житло) 7

Розмір пайової участі, грн. 54 838,28

Розмір пайової участі на соціальну інфраструктуру

міста, грн. 38 386,80

Розмір пайової участі на інженерно-транспортну

інфраструктуру міста, грн. 16 451,48

Одержувач платежу:

МБ м. Івано-Франківськ

24170000

код: 37952250

р/р: 0002

МФО: 836014

УДКСУ в м. Івано-Франківську

Призначення платежу:

на інженерно-транспортну та соціальну

інфраструктуру міста

Виконком______________/ОСОБА_3/ Замовник__________/ОСОБА_5/

Фінансове управління____________/ОСОБА_4/ Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "КГД-Буд" (вул. Галицька, 58, с. Ямниця, Тисменицького району, Івано-Франківської області, 77422; ) на користь Фінансового управління виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради (вул. Дністровська, 28, м. Івано-Франківськ, 76019; ) 1600,00 грн (одна тисяча шістсот гривень 00 копійок) - судового збору (абзаци перший, другий та третій резолютивної частини судового рішення)(а. с. 87-89, 90-94).

Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 23.05.2017 р. у справі № 909/239/17 апелянт/позивач (Фінансове управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради) звернувся до Львівського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою вх. № ЛАГС 01-05/2741/17 від 14.06.2017 р., просить скасувати рішення господарського суду Івано-Франківської області від 23 травня 2017 року у справі № 909/239/17 та постановити нове рішення, яким позовні вимоги Фінансового управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю «КГД-Буд», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Виконавчий комітет Івано-Франківської міської ради задовольнити, спонукати до укладення договору про пайову участь замовників будівництва у розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Івано-Франківська; визнати укладеним договір про пайову участь замовників будівництва розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Івано-Франківська між Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради та ТзОВ «КГД-Буд» в редакції фінансового управління.

Апеляційну скаргу мотивує тим, що рішення місцевого господарського суду прийнято з порушенням вимог чинного законодавства України, при цьому суд першої інстанції не в повному обсязі з'ясував обставини справи, які мають значення для правильного вирішення господарського спору, неповно дослідив докази, що призвело до невідповідності висновків суду обставинам справи, а також суд невірно застосував норми, як матеріального так і процесуального права, що потягло за собою неправильне вирішення господарського спору, відтак вважає, що наведені в апеляційній скарзі обставини є підставою для скасування рішення суду першої інстанції.

Так, апелянт в апеляційній скарзі, в основному, покликається на те, що судом першої інстанції було розраховано розмір пайового внеску виходячи із загальної кошторисної вартості обєкта, а не так, як вважає за необхідне позивач у справі та було запропоновано позивачем у позовній заяві та просить викласти спірний договір, додаток до договору лише у редакції запропонованій позивачем (а. с. 105-107).

Колегією суддів встановлено, що апелянт/позивач: Фінансове управління Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради є юридичною особою, виконавчим органом Івано-Франківської міської ради, , місцезнаходження юридичної особи: 76019, Івано-Франківська обл., м. Івано-Франківськ, вулиця Дністровська, будинок 28.

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «КГД-Буд» є юридичною особою, , місцезнаходження юридичної особи: 77422, Івано-Франківська обл., Тисменицький район, с. Ямниця, вул. Галицька, 58.

Третя особа: Виконавчий комітет Івано-Франківської міської ради, є юридичною особою, виконавчим комітетом органу місцевого самоврядування, місце знаходження: 76004, м. Івано-Франківськ, вул. Грушевського, 21, .

Відповідно до Конституції України народ здійснює владу безпосередньо і через органи державної влади та органи місцевого самоврядування (частина друга статті 5 Конституції України), місцеве самоврядування є правом територіальної громади жителів села чи добровільного обєднання у сільську громаду жителів кількох сіл, селища та міста самостійно вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України (частина перша статті 140 Конституції України).

Виходячи з цих конституційних положень у системному звязку з положеннями статті 6 Конституції України про те, що державна влада в Україні здійснюється на засадах її поділу на законодавчу, виконавчу та судову, Конституційний Суд України у своєму Рішенні від 26 березня 2002 року визначив політико-правову природу органів місцевого самоврядування, які не є органами державної влади, а є представницькими органами, через які здійснюється право територіальної громади самостійно вирішувати не будь-які питання суспільного життя, а питання саме місцевого значення, тобто такі, які повязані передусім з життєдіяльністю громад і перелік яких визначено у Конституції і законах України (пункти 4, 5 мотивувальної частини Рішення від 26 березня 2002 року № 6-рп/2002 у справі про охорону трудових прав депутатів місцевих рад).

Гарантоване державою місцеве самоврядування здійснюється територіальною громадою через сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи і передбачає правову, організаційну та матеріально-фінансову самостійність, яка має певні конституційно-правові межі, встановлені, зокрема, приписами статей 19, 140, 143, 144, 146 Основного Закону України.

Повноваження територіальної громади міста Івано-Франківська здійснюється через органи місцевого самоврядування Івано-Франківську міську раду та через створені нею виконавчі органи, в т.ч. шляхом делегування повноважень, які відповідно до приписів чинного законодавства, є юридичними особами та відповідно реєструються в Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України.

З аналізу вказаних конституційних положень вбачається, що органи місцевого самоврядування, здійснюючи владу і самостійно вирішуючи питання місцевого самоврядування, віднесені законом до їх компетенції, та приймаючи рішення, які є обовязковими до виконання на відповідній території, зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Такі ж положення закріплені у статті 4 Європейської хартії місцевого самоврядування, яка встановлює, що головні повноваження і функції органів місцевого самоврядування визначаються конституцією або законом; органи місцевого самоврядування в межах закону мають повне право вільно вирішувати будь-яке питання, яке не вилучене із сфери їхньої компетенції і вирішення якого не доручене жодному іншому органу; повноваження, якими наділяються органи місцевого самоврядування, як правило, мають бути повними і виключними.

В Основному Законі України передбачено форми та засоби реалізації права територіальних громад на місцеве самоврядування і вказано, що органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обовязковими до виконання на відповідній території (частина перша статті 144).

На основі цього положення Конституції України, в Законі України «Про місцеве самоврядування в Україні» (№ 280/97-ВР з наступними змінами і доповненнями) визначено, що у формі рішень рада приймає нормативні та інші акти (частина перша статті 59 ЗУ, тобто приймають нормативні та ненормативні акти.

До нормативних актів належать акти, які встановлюють, змінюють чи припиняють права, мають локальний характер, розраховані на широке коло осіб та застосовуються неодноразово, а ненормативні акти передбачають конкретні приписи, звернені до окремого субєкта чи юридичної особи, застосовуються одноразово і після реалізації вичерпують свою дію. Такий висновок узгоджується із правовими позиціями Конституційного Суду України, викладеними у рішенні від 27 грудня 2001 року № 20-рп/2001.

Закріплені у статті 144 Конституції України і статті 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» норми про акти органів місцевого самоврядування, крім юридичної форми реалізації завдань і функцій, визначають порядок прийняття і перевірки рішень органів місцевого самоврядування.

В Законі України «Про місцеве самоврядування в Україні» встановлено, що ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України та законами України до їх відання.

Відповідно до ч. 2 ст. 10 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні обласні та районні ради є органами місцевого самоврядування, що представляють спільні інтереси територіальних громад сіл, селищ, міст, у межах повноважень, визначених Конституцією України, цим та іншими законами, а також повноважень, переданих їм сільськими, селищними, міськими радами.

Прийняття рішень про передачу іншим органам окремих повноважень щодо управління майном, яке належить відповідній територіальній громаді, визначення меж цих повноважень та умов їх здійснення, віднесено до виключної компетенції відповідної ради.

В силу вищезазначеного Закону до виконавчих органів відповідної ради входять утворені нею виконавчий комітет, відділи, управління та інші виконавчі органи.

Відповідно до Положення про фінансове управління виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, затверджене рішенням Івано-Франківської міської ради № 42-2 від 22.12.2015 р.) (п. 1.1. Положення) позивач є виконавчим органом Івано-Франківської міської ради з делегованими йому органом місцевого самоврядування повноваженнями (п.п. 2.2.22), зокрема, здійснювати роботу повязану з укладенням договорів та проведенням розрахунків пайових внесків у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста, веде оперативний облік надходжень.

Аналіз наведених положень Конституції і законів України дає підстави вважати, що за органами місцевого самоврядування законодавцем закріплюється право самостійно вирішувати питання місцевого самоврядування шляхом прийняття рішень, що є обовязковими до виконання на відповідній території, оскільки вони є субєктами правотворчості, яка передбачає право формування приписів, їх зміну, доповнення чи скасування (Рішення Конституційного Суду України від 3 жовтня 1997 року № 4-зр., Рішення Конституційного Суду України від 16 квітня 2009 року у справі № 7-рп/2009р.).

Відповідно до статті 175 ГК України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками го сподарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчи нити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управлена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодек сом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 2 цієї статті передбачено, що суб'єктами майново-господарських зобов'язань можуть бути суб'єкти господарювання, зазначені у стат ті 55 цього Кодексу, не господарюючі суб'єкти - юри дичні особи, а також органи державної влади, органи місцевого самоврядування, наділені господарською ком петенцією. Якщо майново-господарське зобов'язання виникає між суб'єктами господарювання або між суб'єк тами господарювання і не господарюючими суб'єкта ми - юридичними особами, зобов'язаною та управленою сторонами зобов'язання є відповідно боржник і кредитор, а частиною 4 цієї статті визначено, що суб'єкти господарювання у випадках, передбаче них цим Кодексом та іншими законами, можуть добро вільно брати на себе зобов'язання майнового характеру на користь інших учасників господарських відносин (благодійництво тощо). Такі зобов'язання не є підставою для вимог щодо їх обов'язкового виконання.

З огляду на наведене Фінансове управління виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради є належним позивачем у даній справі.

До Господарського суду Івано-Франківської області подано позов Фінансовим управлінням виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "КГД-Буд" про спонукання до укладення договору про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Івано-Франківська, визнання укладеним договір про пайову участь замовників будівництва розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Івано-Франківська між Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради та ТзОВ «КГД-Буд» в редакції фінансового управління (а. с. 4-8).

В першу чергу слід зазначити, що згідно ч. 11 ст. 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» (в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин), визначено, що акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування доводяться до відома населення. На вимогу громадян їм може бути видана копія відповідних актів органів та посадових осіб місцевого самоврядування.

Відповідно до ч. 5 ст. 13 Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» (в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин), якщо в межах адміністративно-територіальної одиниці чи в населеному пункті не розповсюджуються друковані засоби масової інформації, а місцеві органи виконавчої влади, територіальні органи центральних органів виконавчої влади, органи та посадові особи місцевого самоврядування не мають своїх офіційних сторінок у мережі Інтернет, документи, зазначені у частинах першій - третій цієї статті, можуть оприлюднюватися у будь-який інший спосіб, який гарантує доведення інформації до мешканців відповідної адміністративно-територіальної одиниці чи до відповідної територіальної громади.

Колегією суддів встановлено, що рішення Івано-Франківської міської ради 21 сесії 6 демократичного скликання № 599-21 від 28.02.2012 р. «Про Положення «Про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної інфраструктури міста», яким затверджено Положення «Про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної інфраструктури міста» було оприлюднено відповідно до вимог Законів України «Про місцеве самоврядування в Україні» та «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» на офіційному веб-сайті (www. namvk. if. ua/ dt/ 2052/), рішенням Івано-Франківської міської ради від 18.10.2013 р. № 1231-38 затверджено Положення "Про пайову участь замовників будівництва у створенні та розвитку інженерно-транспортної інфраструктури міста" (далі - Положення), яке було оприлюднено в установленому законом порядку на офіційному веб-сайті ради (www. mvk. if. uploads/files/ek 18125-4. pdt/), інші рішення ради на офіційному веб-сайті (www. mrada. if. ua), рішення фінансового управління виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради на веб-сайті (www. mvk. if. ua/fu).

Місцевим господарським судом встановлено, що відповідач замовив нову кошторисну вартість будівництва складських приміщень, складену в поточних цінах станом на 15.05.2017 р. і отримав висновок Державного підприємства "Укрдержекспертиза", який підтвердив загальну кошторисну будівництва складських приміщень в цінах на травень 2017 року в сумі 783 404,00 грн (а. с. 76-84).

Розглянувши матеріали справи із врахуванням вимог ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, оцінивши зібрані місцевим господарським судом докази у даній справі у відповідності до ст. 43 ГПК України, колегія суддів встановила наступне.

25.11.2016 р. Фінансове управління виконавчого комітету міської ради звернулось листом № 28/16.5-15/18в до Товариства з обмеженою відповідальністю "КГД-Буд", як замовника будівництва складського приміщення на вул. Височана, 18А в м. Івано-Франківськ, з пропозицією (офертою) укласти договір про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста, надавши проект такого договору з Додатком розрахунку розміру пайової участі в двох примірниках, складеного відповідно до типового договору, передбаченого Положенням "Про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста".

Істотними умовами договору є: 1) розмір пайової участі; 2) строк (графік) сплати пайової участі; 3) відповідальність сторін. Невід'ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Даний проект договору містить всі істотні умови, передбачені Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

На вказану вище пропозицію отримано лист з відмовою укласти такий договір, посилаючись на те, що складське приміщення використовується для виробничих потреб.

Відповідно до частин 2-3 статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті. Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Відповідно до ст. 4 Закону України "Про архітектурну діяльність" під будівництвом слід розуміти нове будівництво, реконструкцію, реставрацію, капітальний ремонт.

Статтею 1 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" визначено, що замовником є фізична або юридична особа, яка має намір щодо забудови території (однієї чи декількох земельних ділянок) і подала в установленому законодавством порядку відповідну заяву.

Згідно до ст. 143 Конституції України органи місцевого самоврядування вирішують питання місцевого значення, віднесені законом до їх компетенції.

Частиною 1 статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено, що порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

Рішенням Івано-Франківської міської ради від 18.10.2013 р. № 1231-38 затверджено Положення "Про пайову участь замовників будівництва у створенні та розвитку інженерно-транспортної інфраструктури міста" (далі - Положення), оприлюднено в установленому законом порядку на офіційному веб-сайті ради (www. mvk. if. uploads/files/ek 18125-4. pdt/).

За приписами п. 1.2 Положення замовники будівництва залучаються до пайової участі у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста виключно на підставі укладених з виконавчим комітетом договорів про пайову участь.

Відповідно до п. 1.3 Положення замовник зобов'язаний повідомити виконавчий комітет про будь-які вчинені ним дії щодо забудови земельної ділянки, відповідно до діючого законодавства та звернутися про укладення Договору на пайову участь.

Договір про пайову участь укладається на підставі звернення Замовника будівництва на ім'я першого заступника міського голови та вихідних даних на проектування обєктів містобудування (технічних умов та містобудівних умов і обмежень (п. 4.4 Положення).

Згідно абз. 1 ч. 9 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

Приписами статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено обов'язок замовника будівництва прийняти пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, який реалізується шляхом укладення відповідного договору в порядку, визначеному Законом та деталізованому актом органу місцевого самоврядування. Правовий аналіз частин 8 та 9 у сукупності з іншими положеннями цієї статті Закону дозволяє дійти висновку про те, що обов'язок щодо ініціювання укладення такого договору покладено саме на замовника будівництва, оскільки пов'язується з його зверненням до органу місцевого самоврядування.

Такий договір має бути укладеним в обов'язковому порядку, в межах строку, встановленого ч. 9 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності". Неукладення договору свідчить про недотримання вимог законодавства і має наслідком порушення прав та інтересів відповідної територіальної громади.

Строк визначений Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" та Положенням про пайову участь замовників будівництва у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста (у 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта в експлуатацію), встановлений саме для добровільного виконання стороною обов'язку, і не виконання такого зобов'язання не звільняє замовника від укладення договору, адже невиконання замовником обов'язку, передбаченого Законом, не може надавати йому переваг перед замовником, що виконав обов'язок. ОСОБА_2 України "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачає обов'язок усіх замовників прийняти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури, крім тих, яких цей закон звільняє від участі у створенні інфраструктури, то обов'язок приймати участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Івано-Франківська залишається обов'язковим для Товариства з обмеженою відповідальністю "КГД-Буд".

Вказаної правової позиції дотримується Верховний суд України, що викладено у постановах від 16.11.2016 р. по справі № 922/5937/15 та від 30.11.2016 р. у справі № 922/6409/15.

Об'єкт будівництва "будівництво складського приміщення на вул. Височана, 18 А" введено в експлуатацію, що підтверджується Декларацією про готовність об'єкта до експлуатації № ІФ59 від 29.12.2014 р. (а. с. 22-24).

Пунктом 1.4. Положення встановлено, що в разі, якщо замовник не звернувся про укладення Договору та не підписав у встановлений термін, виконавчий комітет та/або фінансове управління вправі подати позовну заяву про укладення Договору у судовому порядку.

Відповідно до пункту 7.3. Положення визначено, що в разі відсутності звернення замовника щодо укладення договору про пайову участь в строк, передбачений п. 9 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" виконавчий комітет або фінансове управління вживає всіх необхідних заходів про укладення договору, в тому числі і після введення об'єкта в експлуатацію.

В силу вимог статті 144 Конституції України та статті 73 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" органи місцевого самоврядування при виконанні своїх функцій приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Статтею 7 Конституції України в Україні визнається і гарантується місцеве самоврядування.

Відповідно до статті 4 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" одним з основних принципів місцевого самоврядування є судовий захист прав місцевого самоврядування.

Відповідно до частини четвертої статті 11 Цивільного кодексу України у випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обовязки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.

Згідно з частиною першою статті 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються у межах встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Згідно з частиною 3 статті 179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Згідно зі ст. 187 Господарського кодексу України спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. День набрання чинності рішенням суду вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Частиною 1 статті 649 Цивільного кодексу України встановлено, що розбіжності, що виникли між сторонами при укладенні договору на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування та в інших випадках, встановлених законом, вирішуються судом.

Відповідно до ч. 1 ст. 638 Цивільного кодексу України Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Аналогічні положення містяться у ч. 2 ст. 180 Господарського кодексу України.

Невід'ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва об'єкта, з техніко-економічними показниками (ч. 8 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" ).

Частинами 5 та 6 статті 40 "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачено, що величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

Розмір пайового внеску в проекті договору про пайову участь, який фінансове управління виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради просить визнати укладеним був визначений на основі опосередкованої вартості спорудження 1 м.кв. об'єкту в Івано-Франківській області встановленого Наказом ОСОБА_6 регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 24.10.2016 р. № 283 у розмірі 6 659,17 грн (без ПДВ).

Відповідно до поданого позивачем розрахунку розміру пайового внеску з урахуванням експертної оцінки розмір пайового внеску за 1 м. кв. складає 6 659,17 грн. Загальний розмір пайового внеску складає 127 116,90 грн.

Як зазначено вище у цій постанові, запропонована позивачем редакція договору містить всі істотні умови договору та відповідає нормам чинного законодавства, крім розміру пайового внеску.

Відповідно до п. 6.2.1 Положення, для нежитлових будівель та споруд передбачений пайовий внесок у розмірі 7% вартості будівництва (реконструкції) об'єкта містобудування.

70% поступлень спрямувати на соціальну інфраструктуру міста та 30% на інженерно-транспортну інфраструктуру міста (абз. 3 п. 6.2.2. Положення).

Відповідач з метою отримання висновку звернувся до Державного підприємства "Укрдержекспертиза", однак підприємство не мало можливості надати висновок в цінах на 2014 р., а тому відповідач замовив нову кошторисну вартість будівництва складських приміщень, складену в поточних цінах станом на 15.05.2017 р. На дану кошторисну вартість відповідно і отримано висновок Державного підприємства "Укрдержекспертиза", який підтвердив загальну кошторисну будівництва складських приміщень в цінах на травень 2017 року в сумі 783 404,00 грн. (а.с. 76-84).

У даному випадку кошторисна вартість об'єкта будівництва складає 783 404,00 грн.

Колегія суддів погоджується з висновком місцевого суду про те, що розмір пайової участі відповідача має розраховуватись виходячи з 783 404,00 грн кошторисної вартості об'єкта будівництва в цінах травня 2017 р. і відповідно 7% (п. 6.2.1 Положення) від вказаної суми становлять 54 838,28 грн.

Слід зазначити, що за загальним принципом, розрахунок пайового внеску замовників під час будівництва обєктів, кошторисна вартість яких визначена згідно з державними будівельними нормами, стандартами і правилами здійснюється за формулою: ПУ = Бв х (Кв - В) - Кту, де: ПУ розмір пайової участі у грошовому вираженні; Бв розмір базового відсотку в залежності від призначення обєкту; Кв - загальна кошторисна вартість будівництва обєкта містобудування; В - витрати із придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішньо - та поза майданчикових мереж і споруд та транспортних комунікацій; Кту - кошторисна вартість будівництва інженерних мереж та/або обєктів інженерної інфраструктури, передбачених технічними умовами, а також витрати повязані з пайовою участю у розвитку цих мереж.

Відтак перевіривши розрахунок розміру пайової участі відповідача, виходячи з 783 404,00 грн кошторисної вартості об'єкта будівництва в цінах травня 2017 р. і відповідно 7% (п. 6.2.1 Положення) від вказаної суми, останній становлять 54 838,28 грн.

Посилання апелянта/позивача на п. 2.10 Положення є безпідставними, оскільки порядок визначення розміру пайової участі відповідно до "Про регулювання містобудівної діяльності" (ч. 5 ст. 40) визначається з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта.

Отже, орган місцевого самоврядування відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" вправі визначати тільки порядок залучення, порядок розрахунку розміру і порядок використання коштів пайової участі, однак в жодному випадку не має права змінювати методику розрахунку розміру пайового внеску.

Аналогічної правової позиції дотримується Вищий господарський суд України у постанові від 29.11.2017 р. по справі № 909/525/16.

Згідно ч. 3 ст. 84 Господарського процесуального кодексу України у спорі, що виник при укладанні або зміні договору, в резолютивній частині вказується рішення з кожної спірної умови договору, а у спорі про спонукання укласти договір - умови, на яких сторони зобов'язані укласти договір, з посиланням на поданий позивачем проект договору.

Відповідно до пункту 9.9. постанови пленуму Вищого господарського кодексу України № 6 від 23.03.2012 р. "Про судове рішення" у рішенні про спонукання укласти договір господарські суди повинні зазначати умови, на яких сторони зобов'язані укласти договір, з посиланням на поданий позивачем проект цього договору, наприклад: "Вважати договір (найменування договору) укладеним на умовах поданого (найменування позивача) проекту цього договору", а в разі необхідності - з викладенням у рішенні умов (пунктів) договору повністю або в певній частині. Якщо ж умови (пункти) поданого позивачем проекту договору судом прийнято лише в певній частині, то решта умов (пунктів), до яких вносяться зміни порівняно з проектом, викладається в резолютивній частині судового рішення.

Враховуючи вищевикладене, місцевий суд прийшов до правомірного висновку, що відповідно до ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" відповідач, як замовник будівництва, зобов'язаний прийняти участь у створенні та розвитку інженерно-транспортної інфраструктури населеного пункту, а отже, зобов'язаний укласти відповідний договір в редакції фінансового управління, за виключенням розміру пайової участі.

Колегія суддів також погоджується з висновком місцевого суду про те, що обовязок звернутись до органу місцевого самоврядування з заявою про укладення договору пайової участі у розвитку інфраструктури відповідного населеного пункту законом покладено саме на замовника такого будівництва. Ухилення замовника від укладення договору пайової участі до прийняття об'єкту нерухомого майна до експлуатації, є порушенням зобов'язань та вимог, які прямо передбачені законом та встановленим органом місцевого самоврядування порядком.

Враховуючи приписи Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", участь у створенні та розвитку інженерно-транспортної інфраструктури населеного пункту є обов'язковою для замовника будівництва у відповідному населеному пункті, що обумовлює право відповідного органу місцевого самоврядування вимагати від замовника будівництва виконання обов'язку щодо пайової участі.

ОСОБА_6 регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 23-11/6294/0/6/11 від 22.07.2011 року "Про пайову участь забудовників у створенні та розвитку інфраструктури населених пунктів" визначено, що нормами абзацу першого частини дев'ятої статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено строки, протягом яких укладається договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту - не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника будівництва щодо його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію. Тобто, замовник будівництва має звернутись до відповідного органу місцевого самоврядування зі зверненням щодо укладення договору про пайову участь не пізніше ніж за 15 робочих днів до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію з тим, щоб протягом зазначеного часу таким органом було підготовлено необхідний розрахунок величини пайової участі та проект договору про пайову участь, який замовник після ознайомлення має підписати з дотриманням вимоги щодо строку - до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

У листі Державної архітектурно будівельної інспекції України № 40-12-2518 від 09.04.2012 року зазначено, що процедура прийняття об'єктів в експлуатацію носить суто технічний характер і полягає в тому, що саме об'єкт будівництва, його стійкість, міцність, надійність є предметом при перевірці його готовності до експлуатації, а тому перевірка сплати пайової участі суперечить ідеології самої процедури прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів.

Відповідно до статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено обов'язок замовника будівництва прийняти пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, який реалізується шляхом укладення відповідного договору в порядку, визначеному Законом та деталізованому актом органу місцевого самоврядування.

Тобто, спонукання до укладення договору, визнання укладеним договору, можливе, зокрема тоді, коли хоча б одна із сторін є зобов'язаною його укласти через пряму вказівку закону. Таким чином, необхідною умовою для укладення договору за рішенням суду є наявність відповідної вказівки закону на обовязковість укладення певного договору, а застосування до таких спорів підлягає законодавство, яке є чинним на момент виникнення переддоговірного спору та його вирішення в судовому порядку.

ОСОБА_2, Закон України "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачає обов'язок усіх замовників прийняти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури, крім тих які цим Законом звільнені від участі у створенні інфраструктури, то обов'язок приймати участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури Івано-Франківської міської ради залишається обов'язковим до виконання відповідачем.

На замовника забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті покладено зобов'язання взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту шляхом перерахування замовником до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури на підставі договору про пайову участь між замовником та органом місцевого самоврядування, укладення якого є обов'язковим. Такий обов'язок замовника встановлено як чинним Законом України Про регулювання містобудівної діяльності, так і Законом України Про планування і забудову територій, який був чинним на час надання відповідачеві дозволу на розробку містобудівного обґрунтування. Винятки із цього правила, перелік яких є вичерпним, встановлено ч. 4 ст. 40 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності та ч. 4 ст. 27 № Закону України Про планування і забудову територій.

Строк, визначений законом для укладення договору пайової участі протягом 15 днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію, встановлено саме для добровільного виконання стороною вказаного обов'язку, і невиконання такого зобов'язання не звільняє замовника від укладення договору, адже невиконання замовником обов'язку, передбаченого законом, не може надавати йому переваг перед замовником, який виконав обов'язок.

В матеріалах справи відсутні документальні докази звернення замовника (відповідача) до виконавчих органів Івано-Франківської міської ради та/або безпосередньо до органу місцевого самоврядування щодо укладення договору про пайову участь на об'єкт містобудування, а саме: Будівництво складських приміщень на вул. Височана, 18А, який введено в експлуатацію відповідно до Декларації про готовність об'єкта до експлуатації № ІФ59 від 29.12.2014 року, код обєкта - 1252,8; категорія складності ІІ (друга), що знаходиться за адресою:м. Івано-Франківськ, вул. Височана, 18А, витяг з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права індексний номер 20446336 від 14.04.2014 року та готовим до експлуатації.

Інші твердження апелянта/позивача, викладені в апеляційній скарзі, до уваги не приймаються, оскільки вони не доведені належними та допустимими доказами та спростовуються матеріалами даної справи.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень, належними та допустимими доказами (ст. 34 ГПК України).

Згідно із ч. ч. 1, 2 ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Враховуючи вищенаведене в сукупності, дослідивши всі обставини, що мають значення для вирішення спору по суті в їх сукупності, колегія суддів приходить до висновку, апеляційну скаргу апелянта/позивача залишити без задоволення, рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.05.2017 р. у справі № 909/239/17 - без змін.

Витрати зі сплати судового збору за перегляд судового рішення в апеляційному порядку покласти на апелянта/позивача.

Керуючись ст. ст. 4-3, 22, 32-34, 43, 44, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.05.2017 року у справі № 909/239/17 - залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

2. Витрати зі сплати судового збору за перегляд судового рішення в апеляційному порядку покласти на апелянта/позивача.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Матеріали справи повернути Господарському суду Івано-Франківської області.

Головуючий суддя Л.С.Данко

Суддя Н.А.Галушко

Суддя Г.В.Орищин

16.08.2017 року проголошено вступну і резолютивну частини постанови. Повний текст постанови складено та підписано 21.08.2017 р.