ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 серпня 2017 року Справа № 915/671/17

м.Миколаїв

Господарський суд Миколаївської області у складi головуючого суддi ОСОБА_1,

за участю:

секретаря судового засідання Долгової А.О.,

представників позивача: ОСОБА_2 розпорядження №332-рк від 27.08.2012,

ОСОБА_3 дов. №254/03.1-27 від 11.01.2017,

представника відповідача: ОСОБА_4, дов. №28 від 23.11.2016;

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Виконавчого комітету Первомайської міської ради

(55213, Миколаївська обл., м.Первомайськ, вул.Грушевського, буд.3),

до відповідача: Миколаївського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (54001, м.Миколаїв, вул.Адміральська, буд.27, корп.1),

про: визнання незаконним та скасування рішення Миколаївського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №16-ріш від 27.04.2017 по справі №2-26.215/22-2017, -

в с т а н о в и в:

Виконавчий комітет Первомайської міської ради звернувся до господарського суду Миколаївської області з позовною заявою до Миколаївського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України про визнання незаконним та скасування рішення Миколаївського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №16-ріш від 27.04.2017 по справі №2-26.215/22-2017.

Позивач у позовній заяві, посилаючись на норми ст.15, 48 Закону України «Про захист економічної конкуренції», ст.20 Закону України «Про місцеве самоврядування» та ст.3 Європейської хартії про місцеве самоврядування від 15.10.2015, вважає, що рішення Миколаївського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №16 від 27.04.2017 по справі №2-26.215/72-2016 є незаконним та таким, що підлягає скасуванню, виходячи з наступного:

- виконавчий комітет Первомайської міської ради створений Первомайською міською радою для здійснення виконавчий функцій і повноважень місцевого самоврядування у межах, визначених ст.30 Законом України «Про місцеве самоврядування». З метою врегулювання питань провадження підприємницької діяльності шляхом використання засобів пересувної та об'єктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі, а також упорядкування розміщення таких засобів та об'єктів торгівлі на території міста Первомайськ позивачем прийнято регуляторний акт - рішення виконавчого комітету міської ради №49 від 10.02.2017 «Про упорядкування розміщення засобів пересувної та об'єктів сезонної дрібно розбірної торговельної мережі в місті Первомайськ в новій редакції», на виконання вимог Закону України «Про захист економічної конкуренції» затверджено Положення про організацію проведення конкурсу на право укладання договору щодо розміщення засобу пересувної/ об'єктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі. Зазначене положення було розроблено на підставі Наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства №160 від 11.11.2005 «Про затвердження Положення про порядок конкурсного відбору підприємств з утримання об'єктів благоустрою населених пунктів». Таким чином, будь-який суб'єкт підприємницької діяльності має право прийняти участь у конкурсі на право укладання Договору щодо розміщення засобу пересувної/ об'єкту сезонно дрібнороздрібної торговельної мережі.

- Типовий договір щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва, житлово-комунального господарства України №537 від 12.11.2013 «Про затвердження Типового договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою», на який посилається відповідач, не є обов'язковим приписом чинного законодавства для використання органами місцевого самоврядування. Тому, підприємці у визначеному чинним законодавством порядку матимуть можливість запропонувати свою редакції певних положень цього договору.

- Договір щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної роздрібної торгівельної мережі не є обов'язком та підставою для отримання паспорту прив'язки. Порядок отримання паспорта прив'язки прописаний у II розділі Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (затверджений Наказом міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 «Про затвердження тимчасових споруд для провадження підприємницькою діяльності)». Перелік документів, необхідних для оформлення паспорту прив'язки є вичерпним і не містить вимоги щодо надання Договору про розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі. Укладення договору щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі є одним із етапів розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі.

- посилання відповідача на роз'яснення Державної служби з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва листом №47/0/20-14 від 08.01.2014 є безпідставними, в зв'язку з тим, що Постановою Кабінету Міністрів України №724 від 24.12.2014 «Деякі питання Державної регуляторної політики України» утворено Державну регуляторну службу України, реорганізувавши шляхом перетворення Державну службу України з питань регуляторної політики та розвитку підприємництва.

Відповідач у відзиві та додаткових поясненнях, проти позовних вимог заперечує, посилаючись на наступне:

- розгляд справи №2-26.215/22-2017 Миколаївським обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України було здійснено з дотриманням процесуальних засад, визначених розділом 7 Закону України «Про захист економічної конкуренції» та Правилами розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 29.06.1998 №169 та зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 22.07.1998 за №471/2911.

- позивач не довів тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог про визнання недійсним рішення адміністративної колегії відділення №16-ріш від 27.04.2017, оскільки згідно п.4 ч.3 ст.129 Конституції України та ст.33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Позивач звів свої позовні вимоги до зауважень, міркувань та припущень, а не до конкретних фактів, які можна було б вважати нез'ясованими та/або недоведеними Миколаївським обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України. В позовній заяві позивач наводить доводи та твердження, які повністю були спростовані, ще в ході розгляду справи №2-26.215/22-2017.

- після вивчення та аналізу прийнятих позивачем регуляторних актів, якими регламентовано порядок розміщення засобів пересувної та об'єктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ (рішення від 10.02.2017 №49 "Про упорядкування розміщення засобів пересувної та об'єктів сезонної дрібно роздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ в новій редакції") розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі на території міста Первомайськ без сплати пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою власником вказаного засобу чи об'єкту є неможливим. Підставою для розміщення засобу пересувної чи об'єкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі є паспорт прив'язки, а його отримання можливе лише після укладання вказаного договору, тому суб'єкти господарювання, якщо вони бажають розмістити засіб пересувної чи об'єкт сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі на території міста Первомайська, зобов'язані прийняти пайову участь в утриманні об'єктів благоустрою в обов'язковому порядку. Однак нормативно-правові акти, які регламентують порядок розміщення засобів пересувної та об'єктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі та регулюють відносини у цій сфері, не містять таких імперативних норм та вимог.

- рішення №49 від 10.02.2017 встановлює такі умови для суб'єктів господарювання, коли лише ті із них, які спроможні понести витрати на сплату пайової участі в утриманні об'єктів благоустрою мають доступ на відповідний ринок, інші ж суб'єкти господарювання обмежені у своєму праві, оскільки відповідно до рішення №49 від 10.02.2017 у разі відсутності укладеного Договору щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі, власник зазначеного засобу чи об'єкту зобов'язаний її демонтувати. Отже, дії виконавчого комітету Первомайської міської ради можуть мати наслідком обмеження конкуренції між суб'єктами господарювання на відповідному ринку, так як виконавчий комітет затвердив порядок розміщення засобів пересувної та об'єктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі, виконання якого створило суб'єктам господарювання додаткові адміністративні бар'єри для входження на відповідний ринок.

- посилання позивача, на те, що рішення прийнято Миколаївським обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України з перевищенням повноважень, втручанням в діяльність органу місцевого самоврядування та обмеженням його повноважень, є абсолютно помилковими і такими, що не відповідають та суперечать нормам законодавства про захист економічної конкуренції. Відповідач зазначає, що саме порушення з боку позивача законодавства про захист економічної конкуренції стало підставою для прийняття рішення №16-ріш від 27.04.2017.

Враховуючи вищевикладене відповідач вважає, що визначені ст.59 Закону України «Про захист економічної конкуренції» правові підстави для визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії територіального відділення відсутні.

У судовому засіданні 15.08.2017 судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

При прийнятті рішення судом взято до уваги наступне.

Розпорядженням адміністративної колегії Миколаївського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету (надалі Відділення) №22-р від 29.03.2017 (а.с.11, 12) було розпочато розгляд справи №2-26.215/22-2017 про порушення виконавчим комітетом Первомайської міської ради, законодавства про захист економічної конкуренції у звязку з наявністю в його діях ознак порушення, передбаченого частиною першою статті 15, пунктом 3 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних дій органу місцевого самоврядування, які можуть призвести до обмеження конкуренції.

За результатами збирання та аналізу доказів у справі №2-26.215/22-2017 Відділенням було винесено рішення №16-ріш від 27.04.2017 (а.с.15-20), яким:

- визнано дії виконавчого комітету Первомайської міської ради, які полягають у встановленні обовязку субєктів господарювання для розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі взяти пайову участь в утриманні об'єктів благоустрою, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим частиною першою статті 15, пунктом 3 статі 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", а саме: антиконкурентні дії органу місцевого самоврядування, які можуть призвести до обмеження конкуренції.

- зобов'язано виконавчий комітет Первомайської міської ради припинити порушення, вказане в пункті 1 резолютивної частини рішення, шляхом вжиття заходів щодо врегулювання відносин у сфері розміщення засобів пересувної та обєктів дрібнороздрібної торговельної мережі на території міста Первомайська відповідно до вимог чинного законодавства протягом двох місяців з дня отримання цього рішення, про що у десятиденний термін повідомити Миколаївське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України з наданням підтверджуючих документів.

При прийнятті даного рішення відповідач керувався наступними обставинами та висновками.

10.06.2016 виконавчим комітетом Первомайської міської ради було прийняте рішення №264 "Про упорядкування розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ", пунктом 6 якого було передбачено, що субєкти господарювання здійснюють розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі на території міста Первомайськ після укладення договору щодо пайової участі в утриманні обєктів благоустрою та отримання інформаційного талону.

За наслідками проведеного адміністративною колегією територіального відділення дослідження відповідачем було встановлено, що вказане рішення не відповідає вимогам чинного законодавства, зокрема Закону України "Про благоустрій населених пунктів", відповідно до статті 15 якого власник тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення, розташованої на території об'єкта благоустрою державної та комунальної власності, зобов'язаний забезпечити належне утримання прилеглої до тимчасової споруди території або може брати пайову участь в утриманні цього об'єкта благоустрою на умовах договору, укладеного із підприємством або балансоутримувачем. Тобто, укладення договору пайової участі є правом субєкта господарювання. Натомість, положення рішення виконавчого комітету Первомайської міської ради №264 від 10.06.2016 встановлює обовязок укладання відповідного договору для розміщення засобу пересувної або обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі.

За результатами проведеного дослідження адміністративною колегією територіального відділення 26.11.2016 було прийнято рішення №69-ріш по справі №2-26.215/72-2016, згідно з яким дії виконавчого комітету Первомайської міської ради, які полягають у встановленні рішенням №264 від 10.06.2016 "Про упорядкування розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ" обовязку субєктів господарювання для розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі укладати договір щодо пайової участі в утриманні обєктів благоустрою міста Первомайськ, що не відповідає вимогам чинного законодавства, визнано порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 3 статті 50, частиною першою статті 15 Закону України "Про захист економічної конкуренції", а саме: антиконкурентні дії органу місцевого самоврядування у вигляді прийняття рішення органу місцевого самоврядування, які можуть призвести до обмеження конкуренції.

Пунктом 2 резолютивної частини вказаного рішення на виконавчий комітет Первомайської міської ради покладено обов'язок привести у відповідність до вимог чинного законодавства рішення №264 від 10.06.2016 "Про упорядкування розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ", а також впорядкувати договірні відносини між субєктами господарювання, що розміщують засоби пересувної та обєкти сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ, та виконавцем послуг з утримання обєктів благоустрою.

Як встановлено судом під час розгляду справи, на виконання рішення адміністративної колегії територіального відділення №69-ріш від 26.12.2016 у справі №2-26.215/72-2016 виконавчий комітет Первомайської міської ради листом №1245/031-22 від 17.02.2017 повідомив відповідача, що ним прийняті наступні регуляторні акти:

- рішення №84 від 14.02.2017 "Про скасування рішення виконавчого комітету міської ради від 10.06.2016 №264 "Про упорядкування розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ";

- рішення №85 від 14.02.2017 "Про скасування рішення виконавчого комітету міської ради від 12.08.2016 №365 "Про внесення змін в рішення виконавчого комітету міської ради від 10.06.2016 №264 "Про упорядкування розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ";

- рішення №49 від 10.02.2017 "Про упорядкування розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ в новій редакції" (а.с.35).

Рішенням №49 від 10.02.2017 виконавчий комітет Первомайської міської ради затвердив Порядок визначення обсягів пайової участі (внеску) власників засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в утриманні обєктів благоустрою міста Первомайськ; Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ; Положення про організацію проведення конкурсу на право укладення Договору щодо розміщення засобу пересувної / обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі.

29.03.2017 розпорядженням адміністративної колегії Миколаївського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету №22-р було розпочато розгляд справи №2-26.215/22-2017 про порушення виконавчим комітетом Первомайської міської ради, законодавства про захист економічної конкуренції у звязку з наявністю в його діях ознак порушення, передбаченого частиною першою статті 15, пунктом 3 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних дій органу місцевого самоврядування, які можуть призвести до обмеження конкуренції.

За результатами збирання та аналізу доказів у справі №2-26.215/22-2017 Відділенням було винесено рішення №16-ріш від 27.04.2017 (а.с.15-20), яке є предметом оскарження у даній справ.

Як вбачається з оспорюваного рішення, при здійсненні аналізу рішення виконавчого комітету Первомайської міської ради №49 від 10.02.2017 відповідачем було встановлено, що виконавчим комітетом Первомайської міської ради визначено наступний порядок розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі:

- після затвердження рішенням виконавчого комітету міської ради Дислокації та Схем розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі на території міста Первомайськ конкурсний комітет здійснює відбір субєктів господарювання для провадження торговельної діяльності в місцях, визначених в Дислокації розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі (п.5.1 Положення про організацію проведення конкурсу на право укладення Договору щодо розміщення засобу пересувної / обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі);

- відбір субєктів господарювання здійснюється шляхом проведення конкурсу, обєктом якого є право на укладення Договору щодо розміщення засобу пересувної / обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі (п.5.2 Положення про організацію проведення конкурсу на право укладення Договору щодо розміщення засобу пересувної / обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі);

- переможець конкурсу - субєкт господарювання (безпосередньо керівник юридичної особи, фізична особа - підприємець) або уповноважена ними особа для укладення Договору щодо розміщення засобу пересувної / обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі (Додаток 2 до Положення) звертається до Центру надання адміністративних послуг, якому подає наступні документи (п.3.1 Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ);

- субєкти господарювання здійснюють розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі на території міста Первомайськ після укладення Договору щодо розміщення засобу пересувної/обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі та отримання Інформаційного талону, відповідно до Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ (п.5 рішення №49 від 10.02.2017);

- після зарахування на рахунок цільового фонду соціально-економічного розвитку міста 100% відповідної суми пайової участі за Договором щодо розміщення засобу пересувної / обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі відділ підприємницької діяльності управління економіки міської ради оформлює Інформаційний талон (додаток 3 до Положення) засобу пересувної або обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі у вигляді додатка до Договору щодо розміщення засобу пересувної / обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі (додаток 2 до Положення) та передає його до Центру надання адміністративних послуг апарату виконавчого комітету міської ради (п. 3.4 Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ);

- центр надання адміністративних послуг апарату виконавчого комітету міської ради передає субєкту господарювання Інформаційний талон разом з примірником підписаного у встановленому порядку сторонами Договору щодо розміщення засобу пересувної / обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі (п.3.5 Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ);

- після укладання Договору щодо розміщення засобу пересувної / обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі та отримання Інформаційного талону субєкт господарювання звертається в управління містобудування, архітектури, комунальної власності та земельних питань міської ради для отримання паспорта привязки (п.3.7 Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ).

Відділенням також було проведено аналіз Договору щодо розміщення засобу пересувної/обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі, який міститься у додатку 2 до Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі в місті Первомайськ.

Предмет Договору щодо розміщення засобу пересувної/обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі "Замовник зобовязується оплатити пайову участь в утриманні обєктів благоустрою міста Первомайськ за використання торговельної площі, на території якого розташований засіб пересувної чи обєкт сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі, власником якої є Замовник". Тобто, фактично Договір щодо розміщення засобу пересувної/обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі стосується пайової участі в утриманні обєктів благоустрою.

Виходячи з того, що підставою для розміщення засобу пересувної чи обєкту сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі є паспорт привязки, а його отримання можливе лише після укладання вказаного договору, Відділенням зроблено висновок, що субєкти господарювання, якщо вони бажають розмістити засіб пересувної чи обєкт сезонної дрібнороздрібної торговельної мережі на території міста Первомайська, залучаються до пайової участі в утриманні обєктів благоустрою в обовязковому порядку, що свідчить про наявність в діях позивача ознак порушення, передбаченого частиною першою статті 15, пунктом 3 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних дій органу місцевого самоврядування, які можуть призвести до обмеження конкуренції.

Заперечуючи проти висновків, зроблених Відділенням у рішенні №16-ріш від 27.04.2017, позивач вказує на те, що Договір щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної роздрібної торгівельної мережі не є обов'язком та не є підставою для отримання паспорту прив'язки. Перелік документів, необхідних для оформлення паспорту прив'язки є вичерпним і не містить вимоги щодо надання Договору про розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі. Укладення договору щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі є одним із етапів розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі.

Не погодившись з винесеним Відділенням рішенням №16-ріш від 27.04.2017 позивач оскаржив його до суду.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд дійшов висновку, що позовні вимоги задоволенню не підлягають, виходячи з наступного.

1. Відповідно до ч.2 ст.1 Закону України «Про Антимонопольний комітет України» особливості спеціального статусу Антимонопольного комітету України обумовлюються його завданнями та повноваженнями, в тому числі роллю у формуванні конкурентної політики, та визначаються цим Законом, іншими актами законодавства і полягають, зокрема, у спеціальних процесуальних засадах діяльності Антимонопольного комітету України, визначених розділом 7 Закону України «Про захист економічної конкуренції» та Правилами розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 29.06.1998р. №169 та зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 22.07.1998 за №471/2911.

Згідно положень ст.14 цього Закону розгляд заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, проведення розслідування за цими заявами і справами, а також встановлення зайняття субєктом господарювання монопольного становища на ринку, визначення меж товарного ринку, є виключною компетенцією органів Антимонопольного комітету України і не входить до повноважень інших органів державної влади, у тому числі і до повноважень суду.

Відповідно до п.п.1, 2 ч.5 ст.14 вказаного Закону адміністративна колегія територіального відділення Антимонопольного комітету України має, зокрема наступні повноваження: розглядати справи про порушення законодавства про захист економічної конкуренції; приймати передбачені законодавством про захист економічної конкуренції розпорядження.

Основні завдання, компетенція, повноваження та організаційні засади діяльності територіального відділення Антимонопольного комітету України визначені в Положенні про територіальне відділення Антимонопольного комітету України, затвердженому розпорядженням Антимонопольного комітету України від 23.02.2001 №32-р, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 30.03.2001 №291/5482 (зі змінами)

Згідно п.1 Положення №32-р, територіальне відділення Антимонопольного комітету України є органом у системі органів Антимонопольного комітету України, утвореним для реалізації завдань, покладених на комітет Законом України «Про Антимонопольний комітет України», іншими актами законодавства про захист економічної конкуренції.

Пунктом 11 Положення №32-р визначено, що розгляд справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, заяв і справ про надання дозволу на узгоджені дії здійснюється адміністративними колегіями територіального відділення Антимонопольного комітету України відповідно до законодавства про захист економічної конкуренції та Регламенту про адміністративні колегії територіального відділення Антимонопольного комітету України. Забезпечення розгляду заяв і справ адміністративною колегією територіального відділення здійснюється головою територіального відділення Комітету відповідно до його повноважень.

Відповідно до ч.7 ст.6 Закону України «Про Антимонопольний комітет України» адміністративні колегії територіальних відділень Антимонопольного комітету України є органами Антимонопольного комітету України.

Пунктом 6 Положення №32-р передбачено, що територіальне відділення Комітету очолює голова відділення, який призначається та звільняється Головою Комітету.

Відповідно до положень п.7 Положення №32-р голова відділення (особа, яка виконує його обовязки), зокрема, створює та очолює адміністративні колегії територіального відділення Антимонопольного комітету України, забезпечує їх діяльність.

Відповідно до ч.3 ст.121 Закону України «Про Антимонопольний комітет України» адміністративна колегія територіального відділення Антимонопольного комітету України утворюється головою територіального відділення Антимонопольного комітету України з числа керівних працівників територіального відділення у складі не менше ніж три особи цього територіального відділення. Адміністративну колегію територіального відділення Антимонопольного комітету України очолює голова територіального відділення або його заступник.

Формою роботи адміністративних колегій територіальних відділень Антимонопольного комітету України є їх засідання.

Засідання адміністративної колегії територіального відділення Антимонопольного комітету України є правомочним за умови присутності більшості від її встановленого складу.

Розпорядження та рішення Антимонопольного комітету України, адміністративної колегії Антимонопольного комітету України, адміністративної колегії територіального відділення Антимонопольного комітету України приймаються шляхом голосування більшістю голосів присутніх на їх засіданнях членів.

Члени Антимонопольного комітету України, адміністративної колегії Антимонопольного комітету України, адміністративної колегії територіального відділення Антимонопольного комітету України мають рівні права щодо розгляду питань, що належать до компетенції цих органів відповідно до законодавства про захист економічної конкуренції, в тому числі під час прийняття розпоряджень і рішень.

Отже, спірне рішення №16-ріш від 27.04.2017 по справі №2-26.215/22-2017 стосовно позивача було прийняте правомочним складом адміністративної колегії в межах наданих їй повноважень та у спосіб, визначений законодавством про захист економічної конкуренції.

2. Частиною четвертою статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачено, що розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності" (надалі - Порядок).

Відповідно до пункту 2.1 Порядку підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив'язки тимчасової споруди. Крім того, пунктом 2.15 визначено, що паспорт прив'язки видається на безоплатній основі.

Пунктом 2.22 Порядку передбачено, що відновлення благоустрою замовником є обов'язковим.

Питання щодо утримання обєктів благоустрою державної та комунальної власності, на яких розміщені тимчасові споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення врегульовані, зокрема Законом України "Про благоустрій населених пунктів".

Відповідно до частини 4 статті 15 Закону України "Про благоустрій населених пунктів", власник тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення, розташованої на території об'єкта благоустрою державної та комунальної власності, зобов'язаний забезпечити належне утримання прилеглої до тимчасової споруди території або може брати пайову участь в утриманні цього об'єкта благоустрою на умовах договору, укладеного із підприємством або балансоутримувачем.

Абзацом шостим частини четвертої статті 36 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" передбачено, що власник тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення, розташованої на території об'єкта благоустрою державної або комунальної власності, на умовах договору, укладеного із підприємством або балансоутримувачем об'єкта благоустрою, може фінансувати утримання прилеглої до тимчасової споруди території шляхом оплати пайової участі з утримання в належному стані об'єкта благоустрою.

Суд погоджується з позицією Відділення, що Законом України "Про благоустрій населених пунктів" передбачено право, а не обов'язок власника тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення брати пайову участь в утриманні цього об'єкта благоустрою на умовах договору. Вказане означає, що право укладення договору на утримання закріпленої (прилеглої) території може бути використане як альтернатива самостійному належному утриманню території власником споруди. Неукладення договору, відповідно до положень частини четвертої статті 15 Закону України "Про благоустрій населених пунктів", не позбавляє власника споруди забезпечувати належне утримання наданої та закріпленої (прилеглої) території.

Як вбачається з п.5 рішення виконавчого комітету Первомайської міської ради №49 від 10.02.2017, субєкти господарювання здійснюють розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібно роздрібної торгівельної мережі на території міста Первомайськ після укладання Договору щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі та отримання Інформаційного талону, відповідно до Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібно роздрібної торгівельної мережі на території міста Первомайськ, затвердженого пунктом 2 даного рішення.

Відповідно до п.3.4 Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібно роздрібної торгівельної мережі на території міста Первомайськ, що є додатком 2 до рішення №49 від 10.02.2017, після зарахування на рахунок цільового фонду соціально-економічного розвитку міста 100% відповідної суми пайової участі за Договором щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі, відділ підприємницької діяльності управління економіки міської ради оформлює Інформаційний талон (додаток 3 до Положення) у вигляді додатка до Договору (додаток 2 до Положення) та передає його до Центру надання адміністративних послуг апарату виконавчого комітету міської ради.

Відповідно до п.3.7 Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торгівельної мережі на території міста Первомайськ, після укладання Договору щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі та отримання Інформаційного талону субєкт господарювання звертається в управління містобудування, архітектури, комунальної власності та земельних питань міської ради для отримання паспорту привязки.

Відповідно до пп.3.3.2.6 п.3.3 Положення про організацію проведення конкурсу на право укладання Договору щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі, що є додатком 3 до рішення №49 від 10.02.2017, конкурсний комітет публікує в засобах масової інформації оголошення про проведення конкурсу, яке повинно містити, зокрема, інформацію про розмір пайової участі в утриманні обєкту благоустрою.

Згідно п.6.10, 6.11 даного Положення, переможець конкурсу повинен у пятиденний термін з дня отримання повідомлення про результати конкурсу укласти з виконавчим комітетом Первомайської міської ради строком від одного місяця до одного року Договір щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі (додаток 2 до Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торгівельної мережі на території міста Первомайськ). У разі неявки переможця конкурсу для укладання Договору щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі в пятиденний термін, результати конкурсу втрачають чинність і конкурсний комітет на засіданні визначає іншого переможця з числа учасників конкурсу, який зайняв друге місце.

При цьому, типовий Договір щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі (додаток 2 до Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібнороздрібної торгівельної мережі на території міста Первомайськ) у пунктах 1.1, 1.2,1.3, 2.1.1 передбачає обовязок замовника (субєкта господарювання) оплачувати пайову участь (внесок).

Однак, з аналізу рішення виконавчого комітету Первомайської міської ради №49 від 10.02.2017, а також затверджених ним: Положення про організацію проведення конкурсу на право укладання Договору щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі, Положення про розміщення засобів пересувної та обєктів сезонної дрібно роздрібної торгівельної мережі на території міста Первомайськ та Типового Договору щодо розміщення засобу пересувної/об'єкту сезонної дрібнороздрібнної торгівельної мережі, вбачається, що можливості самостійного утримання прилеглої до тимчасової споруди території власником споруди, позивачем у вказаних регуляторних актах не передбачено, що суперечить приписам Закону України "Про благоустрій населених пунктів" та є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 3 статті 50, частиною першою статті 15 Закону України "Про захист економічної конкуренції", а саме: антиконкурентні дії органу місцевого самоврядування у вигляді прийняття рішення органу місцевого самоврядування, які можуть призвести до обмеження конкуренції.

Відповідно до приписів ст.59 Закону України «Про захист економічної конкуренції» підставами для зміни, скасування чи визнання недійсними рішень органів Антимонопольного комітету України є: неповне зясування обставин, які мають значення для справи; недоведення обставин, які мають значення для справи і які визнано встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи; порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права. Порушення або неправильне застосування норм процесуального права може бути підставою для зміни, скасування чи визнання недійсним рішення тільки за умови, якщо це порушення призвело до прийняття неправильного рішення.

Позивачем не доведено у відповідності до ст..ст.33. 34 ГПК України, наявності обставин, які можуть бути підставою для скасування чи визнання недійсними рішення Миколаївського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №16-ріш від 27.04.2017 по справі №2-26.215/22-2017.

За вказаних обставин, в задоволенні позову слід відмовити.

У відповідності до ст.49 ГПК України, судові витрати у разі відмови в позові підлягають покладенню на позивача.

Керуючись ст.ст.33, 34, 44, 49, 82, 821, 84, 85 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

1. В задоволенні позову відмовити.

2. Судові витрати покласти на позивача.

Рішення суду, у відповідності зі ст.85 Господарського процесуального кодексу України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Згідно ст.ст.91, 93 Господарського процесуального кодексу України, сторони у справі, прокурор, треті особи, особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення місцевого господарського суду, яке не набрало законної сили.

Апеляційна скарга подається через місцевий господарський суд, який розглянув справу.

Апеляційна скарга подається на рішення місцевого господарського суду протягом десяти днів з дня його оголошення місцевим господарським судом. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення, зазначений строк обчислюється з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 цього Кодексу.

Рішення оформлено у відповідності до ст.85 ГПК України

та підписана суддею 21 серпня 2017 року.

Суддя М.В.Мавродієва