ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" серпня 2017 р.Справа № 916/1038/17

Господарський суд Одеської області у складі :

судді Никифорчука М.І.

при секретареві Аганіні В.Ю.

за участю представників сторін :

від позивача: не з'явився;

від відповідача 1: ОСОБА_1 за довіреністю №135 від 03.05.2017р.;

від відповідача 2: не з'явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу №916/1038/17:

за позовом: Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2;

до відповідача:

1. Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3;

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Гагарін-Сервіс"

про стягнення 631234,28 грн., -

в с т а н о в и в :

Фізична особа - підприємець ОСОБА_2 (далі - Позивач) звернулась до фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 (далі - Відповідач ) із позовом про стягнення заборгованості за договором суборенди и штрафу та заборгованості по договору про компенсацію витрат на надання комунальних послуг та штрафу посилаючись на невиконання відповідачем умов вказаного договору та наявну заборгованість.

Під час розгляд справи позивачем надана заява про збільшення розміру позовних вимог, згідно якої позивач просить стягнути з відповідача 651941,36 грн.

З підстав ст.ст. 15, 16, п.п.1, 2 ст. 509, п. 1 ст. 612, Цивільного кодексу України, ст.ст. 44, 49, п.п. 1,7 ст. 193 Господарського кодексу України, позивач просить позов задовольнити.

Відповідач з вимогами не згоден повністю, з підстав викладених у відзиві на позов.

В засіданні суду оголошено перерву з 29.05.2017 р. по 19.06.2017 р., та з 19.06.2017 р. по 05.07.2017 р. за правилами ст. 77 ГПК України.

Ухвалою суду від 19.06.2017р. строк розгляду справи продовжено до 18.07.2017р. за правилами ст. 69 ГПК України.

Ухвалою суду від 17.07.2017р. до участі у справі № 916/1038/17 в якості іншого відповідача залучено Товариство з обмеженою відповідальністю "Гагарін-Сервіс" (далі- Відповідач 2).

В засіданні суду 14 серпня 2017р. за правилами ст. 85 ГПК України, у присутності представника відповідача 1, оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши та проаналізувавши надані докази, вислухавши представника відповідача 1, проаналізувавши приписи законодавства, що регулюють правовідносини по даному спору, господарський суд прийшов до наступного висновку.

Відповідно до вимог ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до статті 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ст.. 32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Ці дані встановлюються письмовими і речовими доказами.

У відповідності до ст.11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а підставою виникнення цивільних прав та обов'язків є договори та інші правочини. Правочин, різновидом якого є договори-основний вид правомірних дій -це волевиявлення осіб, безпосередньо спрямовані на виникнення, зміну або припинення цивільних прав і обов'язків.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно з п.1. ч.І. ст. 512 Цивільного кодексу України, кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за чином (відступленн і права вимоги).

Статтею 594 Цивільного кодексу України передбачено, що кредитор, який правомірно юлодіє річчю, що підлягає передачі боржникові або особі, вказаній боржником, у разі іевиконання ним у строк зобов'язання щодо оплати цієї заборгованості або відшкодування ;редиторові пов'язаних з нею витрат та інших збитків, має право притримати її у себе до іиконання боржником зобов'язання.

Відповідно до п.п. 1, 2 ст. 509 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Згідно з п.п. 1, 7 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів. Договору. Одностороння відмова від виконання зобов'язання не допускається, окрім випадків, передбачених законом.

У відповідності до п. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Як встановлено судом та випливає з матеріалів справи, 18 грудня 2015 р. між позивачем (орендар) та відповідачем 1 (суборендар) укладений договір суборенди № 0/51 (надалі - Договір суборенди).

За умовами п.1.1 Договору суборенди Орендар зобов'язався передати, а Суборендар зобов'язався прийняти за актом прийому-передачі у тимчасове платне користування частину нежилового приміщення ТЦ «Гагарін Плаза», що розташований за адресою: АДРЕСА_3 (далі - ТЦ), на першому поверсі, з визначеною площею 66,9 кв.м., та сплачувати суборендну плату і інші платежі згідно умов даного договору.

Об'єкт суборенди знаходився в користуванні Орендаря на підставі договору оренди від 18.12.2015 р. № А/51.

Відповідно до п.5.1 Договору суборенди, плата за користування Об'єктом суборенди складає за перший місяць суборендного користування - гривневий еквівалент 2948 доларів США відповідно до валютного курсу продажу долару США до гривні, встановленого АБ «Південний» станом на дату укладення Договору суборенди.

За п.5.2 цього Договору суборенди суборендна плата за останній місяць користування Об'єктом суборенди складає гривневий еквівалент 4020 доларів США відповідно до валютного курсу продажу долару США до гривні, встановленого АБ «Південний» станом на дату укладення Договору суборенди.

За п.п.5.3.1 - 5.3.2.2 Договору суборенди суборендна плата, в місяці інші, ніж перший та останній, розраховувалась за формулою:

Індекс К*Площа Об'єкту суборенди * Суборендну ставку,

де Індекс К - співвідношення валютного курсу продажу долара США до гривні, прийнятий банком АБ «Південний» на дату виставлення рахунку Орендарем до валютного курсу долара США до гривні, прийнятого банком АБ «Південний» на дату укладення договору і який дорівнював 23 гривні.

Площа Об'єкту суборенди - 66,9 кв.м.; Суборендна ставка - 1012 грн за 1 кв.м (починаючи з дати відкриття Магазину і до кінця дванадцятого місяця), 1380 грн за 1 кв.м (починаючи з тринадцятого місяця до кінця строку Договору)

Позивач зазначає, що його обов'язки по Договору суборенди були виконані в повному обсязі.

За актом приймання передачі від 23.01.2016 р. відповідачеві 1 здійснено фактична передача нежитлового приміщення, розташованого в ТЦ, який підписаним обома Сторонами без зауважень.

Згідно з п.п. 2.3.4. - 2.3.6. Договору суборенди Суборендар зобов'язався своєчасно та в повному :язі сплачувати Орендареві суборендну плату, здійснювати оплату реклами і експлуатаційних платежів, передбачених Договором, а також компенсацію комунальних платежівщомісяця сплачувати Орендареві попередньою оплатою, не пізніше 25-го числа місяця, що передує оплачуваному місяцю витрати:

- пов'язані з експлуатацією, обслуговування і утриманням Об'єкта суборенди в розмірі гривневого еквівалента 4 долари США за один квадратний метр Об'єкта суборенди на місяць відповідно валютного курсу щажу долара США до гривні, встановленого банком АБ «Південний», станом на дату виставлення рахунку;

- витрати, пов'язані з рекламною та маркетинговою діяльністю з обслуговування Об'єкта суборенди в розмірі гривневого еквівалента 2-х доларів США за один квадратний метр Об'єкта суборенди на місяць відповідно до валютного курсу продажу ара США до гривні, встановленого банком АБ «Південний», станом на дату виставлення рахунку.

Відповідно до п. 2.3.13. Договору суборенди Суборендар зобов'язався компенсувати Орендареві або Компанії, яка буде ним визначена і з якою Суборендар укладе окремий договір, витрати на комунальні послуги протягом трьох банківських днів з дня отримання рахунку на оплату за послуги, якими Суборендар користувався протягом попереднього місяця (електроенергія, водопостачання, опалення й т.д.), з урахуванням окремого рядку втрат електроенергії щодо Об'єкта суборенди відповідно до погодженого Сторонами рахунку таких втрат, га витрати на комунальні послуги, які споживають відвідувачі в місяцях загального користування та які розподіляються між всіма орендарями або орендарями ТЦ пропорційно площі Об'єкту суборенди до орендної площі ТЦ на підставі виставленого рахунку.

18.12.2015 року між відповідачем 1 - ФОП ОСОБА_3 (Кредитор), ТОВ „Полакс" (Первісний боржник), та позивачем у справі - ФОП ОСОБА_2 (Новий боржник) був укладений договір про передачу обов'язку по боргу № Б/51( далі - Договір про передачу обов'язку по боргу), за яким Первісний боржник (ТОВ „Полакс") передає, а Новий боржник (ФОП ОСОБА_2.) бере на себе зобов'язання щодо сплати Кредиторові боргу в розмірі 92459.99 грн., що виник перед Кредитором внаслідок припинення Попереднього договору оренди № 51 від 13 жовтня 2015 року (Основний договір), укладеного між Кредитором та Первісним боржником.

Пунктом 3 даного Договору про передачу обов'язку по боргу передбачено, що погашення боргу Новим боржником Кредиторові буде здійснюватися шляхом зустрічного зарахування з Кредитором однорідних вимог, які виникнуть:

- у Кредитора до Нового боржника - у зв'язку із укладенням Договору про передачу обов'язку по боргу № Б/51;

- у Нового боржника до Кредитора - із зобов'язання Кредитора по сплаті Новому боржнику орендної плати за останній місяць орендного користування Об'єктом оренди відповідно до Договору оренди № 0/51 від 18 грудня 2015 року в сумі 92 459.99 грн.

Вказана сума була врахована Відповідачеві 1 Позивачем як забезпечувальний платіж по Договору оренди № 0/51 від 18 грудня 2015 року (п. 5.2. Договору суборенди).

Відповідно до п. 5.2.1. Договору суборенди № 0/51 від 18 грудня 2015 року сплачена суборендарем сума суборендної плати за останній місяць строку суборенди є забезпечувальним платежем і утримується Орендарем як забезпечення виконання зобов'язань Суборендаря, в тому числі зобов'язань по сплаті Суборендної плати за останній місяць суборенди за вказаним Договором.

18.12.2015 року між відповідачем 1 та ТОВ «Гагарін-Сервіс» був укладений договір про компенсацію витрат на надання комунальних послуг (далі - Договір про компенсацію витрат на надання комунальних послуг), відповідно якого ТОВ „Гагарін - Сервіс", як Виконавець за вказаним договором, на підставі укладених договорів з виробниками (постачальниками) комунальних послуг надавало комунальні послуги ФОП ОСОБА_3, як Споживачу за вказаним договором в ТЦ «Гагарін-Плаза», а Споживач (ФОП ОСОБА_3.) компенсував витрати Виконавця з урахуванням принципів розрахунку витрат за комунальні послуги ті інших умов, визначених вказаним договором.

Між ТОВ «Гагарін-Сервіс» і ФОП ОСОБА_3 складений акт звіряння взаємних розрахунків за період з 01.12.2015 р. - 13.03.2017 р. за яким, станом на 13.03.2017 р., за ФОП ОСОБА_3 рахується заборгованість за Договором про компенсацію витрат на надання комунальних послуг від 18.12.2015 року в сумі 1996,13 грн.

Відповідно до п. 3.2. Договору про компенсацію витрат на надання комунальних послуг, за порушення строків сплати компенсації комунальних платежів іе, ніж на 20днів, Споживач сплачує Виконавцеві штраф у розмірі 10% від простроченої грошового зобов'язання.

У зв'язку з простроченням Відповідачем сплати заборгованості протягом, більш, ніж на чотири місяці, йому, як Споживачу, нарахований штраф у розмірі 199,61 грн.

Отже, загальна заборгованість Споживача перед ТОВ «Гагарін-Сервіс» за договором про компенсацію витрат на надання комунальних послуг склала 1996,13 61 = 2195,74 грн.

01.03.2017 р. між ТОВ «Гагарін-Сервіс» (Первісний кредитор) та ФОП ОСОБА_2 (Новий кредитор) укладений договір про відступлення права вимоги (далі - Договір про відступлення права вимоги), за яким Новий кредитор одержує (замість Первісного кредитора) право вимагати від Боржника належного виконання всіх зобов'язань за Основним договором - Договором про компенсацію витрат на надання комунальних послуг від 18.12.2015 р.

Відповідно до п. 10.2. Договору, за порушення строків сплати компенсації комунальних, рекламних, експлуатаційних послуг, суборендної плати, інших платежів, передбачених Договором, більш 10-ти днів, Суборендар сплачує Орендарю штраф у розмірі 20 % від прострочення суми грошового зобов'язання. У випадку порушення строків сплати компенсації комунальних платежів, суборендної плати, більше ніж на 30 (тридцять) днів, на 31 (тридцять перший) календарний день Орендар має право направити Суборендареві повідомлення про припинення Договору.

01.08.2016 р. між позивачем та відповідачем 1 укладено Додаткову № 1 від 01.08.2016 р. до Договору суборенди(далі - Додаткова угода), за якою Сторони домовились про реструктуризацію кредиторської заборгованості Суборендаря.

Відповідно до 2.1. Додаткової угоди Орендар надавав Суборендарю безпроцентну розстрочку у погашенні кредиторської заборгованості терміном на 14 календарних місяців, з 01.08.2016 у до 30.09.2017 р. та знижку 35 %.

Проте відповідач 1, незважаючи на реструктуризацію кредиторської заборгованості та суттєве зниження суборендної плати, умови Додаткової угоди належним чином не виконував.

З підстав п. 9.1 Договору суборенди відповідачу 1 було надіслано повідомлення про припинення дії договору суборенди № 145/12/01-01 від 20.12.2016 року, яке отримано відповідачем.

Згідно п. 10.9 Договору суборенди, у випадку затримки платежів більш, ніж на десять календарних днів підряд, Орендар має право застосувати оперативно-господарські санкції у вигляді обмеження доступу Суборендаря та/чи третіх осіб до Об'єкту суборенди, та/або припинення енергозабезпечення Об'єкту суборенди, до моменту повного погашення заборгованості Суборендарем, включаючи штрафні санкції.

За заявою відповідача 1 від 28.12.2016 р., він підтверджує що обізнаний щодо застосування щодо нього обмежень доступу до Об'єкту суборенди та просив надати можливість отримати речі, які знаходились в Об'єкті суборенди.

У відповідь позивач надіслав відповідачу лист №147/01/01-01 яким роз'яснив відповідачеві що до нього застосовані оперативно-господарські санкції у вигляді обмеження доступу до магазину, а умови Договору суборенди не передбачають обов'язку Орендаря надавати можливість Суборендареві утримувати товари та речі з Об'єкту суборенди протягом дії оперативно-господарських санкцій у вигляді обмеження доступу Суборендаря та/чи третіх осіб до Об'єкту Суборенди, тому відповідачу 1 було рекомендовано у найкоротший термін вирішити питання щодо погашення заборгованості за Договором у повному обсязі.

18.01.2017року відповідачу 1 направлений лист з повідомленням про прийняте рішення щодо передачі товарів та обладнання, що знаходяться в Об'єкті суборенди та притримуються, на тимчасове платне зберігання (з покладенням на відповідача відповідних витрат), з метою вивільнення приміщення Об'єкту суборенди після припинення дії Договору, повідомлено відповідача про день та час фото - та відеофіксації кількості і стану товарів та обладнання у приміщенні Об'єкту суборенди комісією, а також було запропоновано відповідачу направити свого уповноваженого представника для участі у вказаній комісії.

20.01.2017року Комісією у складі уповноважених представників ФОП ОСОБА_2, був складений акт про наявність товарів та обладнання, що знаходились в орендованому ФОП ОСОБА_3 приміщенні у ТЦ.

В акті перелічені всі товари та обладнання, що заходились в орендованому відповідачем приміщенні та вказано, що перелічені товари та обладнання були переміщені в спеціально орендоване для зберігання даних товарів та обладнання приміщення, розташоване за адресою: АДРЕСА_3.

Один примірник акту направлений відповідачеві поштою, про що свідчить опис вкладення у цінний лист від 23.01.2017 р. а також фіскальний чек від 23.01.2017 р.

За 5.16. Договору суборенди, якщо в будь-який момент сума платежів і інших сум коштів, отриманих від Суборендаря за Договором буде недостатньою для погашення всіх фінансових зобов'язань Суборендаря перед Орендарем, незалежно від призначення платежу, зазначеного в платіжних документах Суборендаря при перерахуванні будь-яких платежів, такі суми нараховуються й використовуються для виконання зобов'язань суборендаря в наступному порядку:

- відшкодування будь-яких збитків, понесених Орендарем з вини Суборендаря в ході виконання Договору;

- компенсація будь-яких ушкоджень ТЦ, заподіяних з вини Суборендаря;

- будь-які види неустойки;

- суми зобов'язань по рекламним платежам Суборендаря;

- оплата експлуатаційних послуг;

- компенсація за оплату комунальних послуг;

- оплата окремих послуг по додатковим угодам до Договору;

- поповнення забезпечувального платежу;

- прострочена Суборендна плата;

- суборендна плата.

На момент підписання Додаткової угоди (01.08.2016р.) Сторони узгодили, що кредиторська заборгованість Суборендаря за Договором становить 359 752, 67 грн.

За п. 2.2 Додаткової угоди Суборендар зобов'язувався сплачувати щомісячний платіж в погашення кредиторської заборгованості у розмірі 25 696.62 грн. не пізніше останнього дня кожного місяця.

За порушення строків сплати Суборендар сплачує Орендарю штраф у розмірі 1% від простроченої суми грошового зобов'язання щоденно.

За період з 01.08.2016 р. по 31.12.2016 р. борг відповідача за вказаними вище договорами складає 54999,83 грн.

За п. 3.1. Додаткової угоди, на період дії Додаткової угоди (до 31.12.2016р.) експлуатаційні та маркетингові платежі відповідачу 1 не нараховуються.

20.12.2016 р. відповідач 1 отримав повідомлення про припинення дії Договору, відповідно до п.9.1. Договору, за яким Договір припиняє свою дію через 30 календарних днів після направлення такого повідомлення, тобто Договір був припинений з 20.01.2017року, а 19 січня 2017 року був останній день дії Договору.

За наданим позивачем розрахунком заборгованість відповідача складає : за Договором суборенди борг складає - 558617,4 грн.; штраф у розмірі 70421,14 грн.; за Договором про компенсацію витрат на надання комунальних послуг від 18.12.2015 року, що перейшла по Договору про відступлення права вимоги у сумі 1996,13 грн. та нарахований штраф у розмірі 199,61 грн. (відповідно до п. 3.2. Договору про компенсацію витрат на надання комунальних послуг від 18.12.2015 р., що передбачає штраф у розмірі 10% від простроченої суми грошового зобов'язання у разі порушення строків сплати компенсації комунальних платежів більше, ніж на 20днів).

Перевіривши наданий розрахунок суд вважає його правильним.

Аналізуючи приведене суд вважає, що вимоги позивача підлягають задоволенню частково в межах стягнення первісно заявлених сум.

Заява позивача про збільшення розміру позовних вимог, на думку суду, задоволенню не підлягає з підстав необґрунтованості.

Також підлягають задоволенню вимоги позивача про стягнення витрат на правову допомогу, яка здійснена адвокатом Якодніковим С.Ю. відповідно до укладеного договору про надання правової допомоги від 10 квітня 2017 року №10/04-2017, за надання правової допомоги, пов'язаної з підготовкою позовної заяви та супроводом справи у Господарському суді Одеської області, в сумі 20 000 грн., що підтверджується копією платіжного доручення від 26.04.2017 року № 70.

Керуючись ст. ст. 32, 33, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 (АДРЕСА_1, ід. № НОМЕР_1) на користь Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (АДРЕСА_2, ід. № НОМЕР_2) заборгованість за договором у сумі 558617 (п'ятсот п'ятдесят вісім тисяч шістсот сімнадцять) грн. 40 коп., штраф у розмірі 70421 (сімдесят тисяч чотириста двадцять одна) грн. 14 коп., заборгованість по договору про компенсацію витрат на надання комунальних послуг від 18.12.2015 року у сумі 1996 (одна тисяча дев'ятсот дев'яносто шість) грн. 13 коп., штраф у розмірі 199 (сто дев'яносто дев'ять грн. 61 коп., судовий збір в розмірі 9468 (дев'ять тисяч чотириста шістдесят вісім) грн. 52 коп. та витрати на надання правової допомоги у сумі 20000 (двадцять тисяч) грн. у зв'язку з розглядом справи у Господарському суді Одеської області.

Рішення господарського суду Одеської області набирає чинності у порядку ст. 85 ГПК України.

Повний текст рішення складено та підписано 19 серпня 2017 р.

Суддя М.І. Никифорчук