ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 серпня 2017 року Справа № 921/891/14-г/9

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіКролевець О.А.,
суддів:Євсікова О.О., Картере В.І.,
розглянувши касаційну скаргу ОСОБА_4
на рішення та постанову та додаткову постановуГосподарського суду Тернопільської області від 15.02.2016 Львівського апеляційного господарського суду від 02.11.2016 Львівського апеляційного господарського суду від 09.12.2016
у справі№921/891/14-г/9 Господарського суду Тернопільської області
за позовомОСОБА_4
до1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", 2) Тернопільського міського управлінням юстиції в особі Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, легалізації об'єднань громадян Тернопільського міського управління юстиції, 3) ОСОБА_6, 4) ОСОБА_7, 5) ОСОБА_8, 6) ОСОБА_9, 7) ОСОБА_10, 8) ОСОБА_11, 9) ОСОБА_12, 10) ОСОБА_13, 11) ОСОБА_14
провизнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) товариства, визнання недійсним Статуту товариства, спонукання до вчинення дій
за участю представників
від позивача:ОСОБА_4,
від відповідача-1: від відповідача-2:не з'явився, не з'явився,
від відповідача-3: від відповідача-4: від відповідача-5: від відповідача-6: від відповідача-7: від відповідача-8: від відповідача-9: від відповідача-10: від відповідача-11:не з'явився, не з'явився, не з'явився, не з'явився, не з'явився, ОСОБА_11, ОСОБА_15, не з'явився, не з'явився, не з'явився,
ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 15.02.2016 (суддя Охотницька Н.В.) припинено провадження у справі в частині позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" (далі - TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", Товариство), оформлених протоколом зборів №1 від 8 листопада 2011р., про вступ до складу учасників ОСОБА_13 із часткою в статутному фонді в сумі 212756,55 грн., що становить 34,08%, і ОСОБА_14 із часткою в статутному фонді 35459,43 грн., що становить 5,68%; про передачу ОСОБА_11 12.5 частин частки ОСОБА_16 в статутному капіталі в сумі 35459,43 грн., що становить 5,67%; про вихід зі складу учасників (засновників) ОСОБА_17; додатковий внесок учасників до статутного капіталу Товариства; про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства; про внесення змін і доповнень до статуту Товариства, а також припинено провадження у справі в частині позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлених протоколом зборів від 1 жовтня 2014 року, в тому числі: про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД"; про зменшення розміру Статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД"; про внесення змін до Статуту Товариства; про реєстрацію змін до установчих документів Товариства. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 02.11.2016 (колегія суддів у складі: ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20Т.) рішення скасовано в частині: відмови у позові в частині вимог про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" про поповнення статутного фонду Товариства ОСОБА_16 на 49299,44 грн., оформленого протоколом №4 від 10 травня 2005 року; відмови у позові в частині вимог про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформленого протоколом зборів №2 від 17 липня 2014 року, прийнятого з п'ятого питання порядку денного (не проводити аудиторської перевірки товариства). В цих частинах прийнято нове рішення: припинити провадження у справі в частині позовних вимог про визнання недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформленого протоколом №4 від 10 травня 2005 року. Визнати недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №2 від 17 липня 2014 року, прийняте з п'ятого питання порядку денного (не проводити аудиторської перевірки Товариства). У решті рішення залишено без змін.

Додатковою постановою Львівського апеляційного господарського суду від 09.12.2016 (колегія суддів у складі: ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20Т.) стягнуто з ОСОБА_4 15346 грн. судового збору за подання позовної заяви та 17517 грн. судового збору за подання апеляційної скарги. Стягнуто з ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" на користь позивача 1218 грн. у рахунок відшкодування судового збору.

Не погоджуючись з рішенням, постановою та додатковою постановою судів попередніх інстанцій, позивач звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить зазначені судові рішення скасувати повністю як такі, що прийняті з порушенням норм матеріального і процесуального права, та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Розпорядженням керівника апарату Вищого господарського суду України від 22.08.2017 призначено проведення автоматичної зміни складу колегії суддів у справі №921/891/14-г/9 у зв'язку зі звільненням ОСОБА_21 з посади судді Вищого господарського суду України відповідно до рішення Вищої ради правосуддя від 15.08.2017.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 22.08.2017 у справі №921/891/14-г/9 визначено наступний склад колегії суддів: Кролевець О.А. - головуючий, Євсіков О.О., Картере В.І.

Сторони у справі згідно з приписами ст.1114 ГПК України були належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду касаційної скарги, однак, відповідачі- 1-7, 9-11 не скористалися передбаченим законом правом на участь у розгляді справи касаційною інстанцією.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача-8, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши згідно з ч.1 ст. 1117 ГПК України наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в судових актах, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що згідно з протоколом №1 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року, цього дня відбулись збори учасників Товариства з порядком денним:

1. Про вихід учасників з товариства.

2. Про збільшення статутного фонду.

3. Про перерозподіл часток учасників.

4. Про затвердження нової редакції статуту товариства.

На зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100 % голосів від статутного фонду TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". Збори одноголосно вирішили:

1. Задовольнити заяву ОСОБА_22 та вивести його з числа учасників товариства.

2. Прийняти пропозицію ОСОБА_16 та збільшити розмір статутного фонду шляхом збільшення частки ОСОБА_16 у статутному фонді товариства.

3. Прийняти пропозицію ОСОБА_16. Передати частку ОСОБА_22 у статутному фонді ОСОБА_16 та перерозподілити частки учасників: ОСОБА_16 - 62,86%, ОСОБА_6 - 11,24 %, ОСОБА_23 - 1,38%, ОСОБА_24 - 2,17%, ОСОБА_17 - 1,75%, ОСОБА_9 - 3,17%, ОСОБА_4 - 2,21 %, ОСОБА_10 - 5,29%, ОСОБА_11 - 2,68%, ОСОБА_12 - 2,75%, ОСОБА_7 - 2,83%, ОСОБА_8 - 1,63%.

4. Затвердити нову редакцію статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок".

Протокол №1 від 14 вересня 2004 року зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок" підписаний особисто учасниками товариства, у тому числі на протоколі є підпис ОСОБА_4. Державна реєстрація нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням зборів учасників від 14 вересня 2004 року, протокол "№1, проведена 25 лютого 2005 року, номер реєстрації 1000582.

З матеріалів справи вбачається, що згідно з протоколом №4 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 10 травня 2005 року на порядок денний зборів були винесені питання:

1. Про реорганізацію ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

2. Про надання повноважень щодо реорганізації товариства.

3. Про зменшення статутного капіталу товариства та перерозподіл часток у статутному капіталі товариства.

4. Про внесення змін і доповнень до установчого документу товариства.

На зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100 % голосів від статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". Збори одноголосно вирішили:

1. Реорганізувати ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу частки ОСОБА_16 у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", розмір якої становить 62,86%, її частину у розмірі 31,94% статутного капіталу, шляхом передання магазину "Ласуня" (м. Тернопіль, вул. Руська, 23) з метою створення на його базі нової юридичної особи - приватного підприємства "Ласуня".

Встановити строк для заявлення кредиторами вимог до товариства у два місяці, який обчислювати з дня публікації повідомлення про виділення у спеціальному друкованому ЗМІ, після закінчення цього строку затвердити розподільчий баланс.

2. На виконання функцій комісії з виділу уповноважити наступних осіб: ОСОБА_10 - директора товариства, ОСОБА_6 - заступника директора з фінансово-економічної роботи товариства, ОСОБА_17 - бухгалтера товариства.

3. Зменшити статутний капітал TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" 293016 грн., розмір якого встановити 624423 грн.

4. Затвердити статут товариства у новій редакції. Провести державну реєстрацію вказаних змін до статуту товариства, уповноважити ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27 на представництво інтересів товариства в державних органах, що здійснюють державну реєстрацію наведених змін до установчих документів.

Протокол №4 від зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 10 травня 2005 року підписали голова зборів ОСОБА_16, секретар ОСОБА_17

Збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" 10 травня 2005 року не приймали окремого рішення про поповнення статутного фонду TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_16 на 49299,44 грн.

Зі змісту протоколу №4 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок" від 10 травня 2005 року вбачається, що саме під час обговорення питання про реорганізацію товариства виступила бухгалтер товариства ОСОБА_17, яка зазначила, що балансова вартість магазину "Ласуня" становить 342315,44 грн., частка ОСОБА_16 в статутному капіталі товариства становить 576684 грн. Тому для виділення в натурі магазину "Ласуня" ОСОБА_16 повинен вказану різницю коштів у розмірі 49299,44 грн. внести Товариству. Виступив ОСОБА_16, який не заперечує щодо такої доплати різниці між балансовою вартістю магазину "Ласуня" та вартісним розміром його частки, яка виділяється зі статутного капіталу товариства "Тернопільський міський ринок".

Судами також встановлено, що згідно з протоколом №8 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 23 листопада 2006 року на порядок денний зборів були винесені питання:

1. Про реорганізацію ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" та ліквідацію дочірнього підприємства "Ринок "Сонячний" ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

2. Про надання повноважень щодо реорганізації товариства.

3. Про внесення змін і доповнень до статуту товариства.

На зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 94,71 % голосів. Збори одноголосно вирішили:

1. Реорганізувати ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу та створення на базі виділеного майна товариства трьох нових юридичних осіб - ТОВ "Аляска-Тер", ТОВ "Ювілейне-Тер", ТОВ "Сучасник-Тер" з передачею майна, згідно з переліком. Встановити строк для заявлення кредиторами вимог до товариства у два місяці, який обчислювати з дня публікації повідомлення про виділення в спеціальному друкованому ЗМІ, по закінченню вказаного строку затвердити відповідні розподільчі баланси. Ліквідувати "Ринок Сонячний", питання щодо процедури та порядку ліквідації вирішити в окремому порядку.

2. На виконання функцій комісії з виділу уповноважити наступних осіб: ОСОБА_10 - директора товариства, ОСОБА_6 - заступника директора з фінансово-економічної роботи товариства, ОСОБА_17 - бухгалтера товариства.

3. Затвердити статут товариства у новій редакції. Провести державну реєстрацію вказаних змін до статуту товариства, уповноважити ОСОБА_25, ОСОБА_28 на представництво інтересів товариства в державних органах, що здійснюють державну реєстрацію наведених змін до установчих документів.

Нова редакція статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" затверджена рішенням зборів учасників товариства від 16 січня 2007 року (протокол №1), її державна реєстрація проведена 16 червня 2007 року, номер запису 6000582.

Згідно з протоколом №6 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100 % голосів від статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", порядок денний зборів:

1. Про вихід із складу засновників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_23 та уступку частки ОСОБА_11

2. Про внесення змін і доповнень до установчого документу товариства.

Збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року одноголосно вирішили:

1. Надати згоду на вихід з товариства ОСОБА_23 з передачею (уступкою) його частки ОСОБА_11, у зв'язку з чим, частка ОСОБА_11 в товаристві становитиме 5,99%.

2. Затвердити статут товариства в новій редакції, провести державну реєстрацію.

Збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року не розглядали і не вирішували питання про купівлю-продаж частки учасника товариства ОСОБА_23, а про уступку цієї частки у розмірі 2,04% статутного капіталу ОСОБА_11 згідно нотаріально посвідченої заяви.

Як встановлено судами, на час проведення 11 червня 2007 року зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_4 був незаконно виключений з числа учасників товариства, а саме, рішенням зборів учасників від 16 січня 2007 року, оформлених протоколом №1, ОСОБА_4 виключено з Товариства, а його частку в розмірі 3,35% придбав ОСОБА_12; затверджено статут товариства у новій редакції.

Проте, надалі Господарський суд Тернопільської області рішенням від 10.09.2008 у справі №9/82-2001, яке набрало законної сили, визнав недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом зборів учасників товариства від 16 січня 2007 року, про виключення ОСОБА_4 зі складу учасників (засновників) товариства; відмовив у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним нової редакції статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", що був зареєстрований 16 червня 2007 року, у частині розміру статутного фонду та кількості учасників (засновників) товариства, включивши до їхнього складу ОСОБА_4 та поновити ОСОБА_4 учасником (засновником) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Також Господарський суд Тернопільської області рішенням від 08.12.2011 у справі №18/50/5022-1301/2011, яке набрало законної сили, визнав недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №1 від 16 січня 2005 року, про надання згоди на придбання частки ОСОБА_4 ОСОБА_12 та збільшення розміру його частки у статутному фонді товариства та в частині внесення змін і доповнень до статуту товариства; визнав недійсним статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", зареєстрований 16 червня 2007 року, в частині розміру статутного фонду товариства та в частині кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства (п.п.1.3, 6.2 статуту), затверджений рішенням загальних зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 16 січня 2007 року.

Згідно з протоколом №1 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 8 листопада 2011 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 54,57% голосів від статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". Збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирішили:

1. Включити до складу учасників товариства ОСОБА_13 та передати їй 75 частин частки ОСОБА_16 сумі 212 756,55 грн, що становить 34,08% у статутному капіталі Товариства, та ОСОБА_14 та передати їй 12.5 частин частки ОСОБА_16 в сумі 35 459,43 грн., що становить 5,68% у статутному капіталі Товариства.

2. Передати ОСОБА_11 12,5 частин частки ОСОБА_16 в сумі 35 459,43 грн., що становить 5,67% у статутному капіталі товариства.

3. Виключити ОСОБА_16 зі складу учасників товариства.

4. Надати згоду на вихід зі складу учасників товариства ОСОБА_17 з виплатою її частки та прийняття від учасників товариства додаткових внесків до статутного капіталу та збільшення розміру їх часток у статутному капіталі.

5.Затвердити наступний розподіл часток у статутному капіталі товариства: ОСОБА_13 - 34,95%, ОСОБА_6 - 17,00%, ОСОБА_9 - 8,07%, ОСОБА_10 - 7,98%, ОСОБА_11 - 11,98%, ОСОБА_12 - 7,47% , ОСОБА_7 - 4,27%, ОСОБА_8 - 2,46% , ОСОБА_14 - 5,82%.

6. Затвердити статут товариства в новій редакції та проведення державної реєстрації змін до статуту товариства.

Державна реєстрація нової редакції статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням від 8 листопада 2011 року, була проведена 16 березня 2012 року, номер запису № 9000582.

Згідно з протоколом №8 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 грудня 2012 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100% голосів від статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". Збори ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирішили:

1. Поновити у складі учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_4 з часткою в розмірі 20793 грн., що еквівалентно 3,33% статутного капіталу товариства, у зв'язку з чим частка учасника товариства ОСОБА_12 зменшиться та становитиме 25851 грн., що еквівалентно 4,14% статутного капіталу.

2. Внести зміни до статуту товариства щодо складу учасників та відомостей про них, а саме: включити до складу учасників ОСОБА_4 з часткою 20793 грн., що еквівалентно 3,33 % статутного капіталу; змінити розмір частки ОСОБА_12, яка зменшиться та становитиме 25851 грн., що еквівалентно 4,14 % статутного капіталу; внести зміни до відомостей про ОСОБА_14 та ОСОБА_9.

3. Затвердити статут товариства у новій редакції.

4. Вчинити відповідні дії, щодо державної реєстрації вказаних змін до статуту товариства, уповноважити генерального директора товариства ОСОБА_11, з правом передоручення вказаних повноважень третім особам, представляти інтереси товариства в державних органах та органах місцевого самоврядування, щодо вчинення відповідних дій пов'язаних з державною реєстрацією наведених змін до установчих документів.

Державна реєстрація нової редакції статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням від 11 грудня 2012 року, була проведена 17 грудня 2012 року, номер запису №5000582.

Згідно з протоколом №2 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 липня 2013 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100% голосів. Збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирішили:

1. Збільшити статутний капітал товариства на 250000 гривень та оплатити його учасникам протягом тридцяти днів до 11 серпня 2013 року у відповідному процентному співвідношенні відповідно до розмірів їхніх часток у статутному капіталі товариства (з переліком усіх учасником та процентного та вартісного виразу їх часток, у тому числі ОСОБА_4 - 3,33% - 8325 гривень.

2. Провести державну реєстрацію змін до установчих документів а саме п.6.1 та п.6.2 статуту та викласти вище вказані пункти у новій редакції:

- п.6.1. Для забезпечення господарської фінансової діяльності, а також для гарантії виконання майнових зобов'язань товариства створено статутний капітал товариства у грошовому вигляді на загальну суму 874423 гривні;

- п. 6.2. Статутний капітал товариства розподілений на частки, власниками яких є учасники (з переліком усіх учасником та процентного та вартісного виразу їх часток, у тому числі ОСОБА_4 - 3,33% - 29118 гривень).

3 Доручити проведення змін до установчих документів товариства ОСОБА_28.

Державна реєстрація нової редакції статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням від 11 липня 2013 року, була проведена 19 липня 2013 року, номер запису №1000582.

Згідно з протоколом №2 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100% голосів.

На порядок денний були винесені наступні питання:

1.Про виділ частини майна, прав та обов'язків ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу до новоствореного товариства з обмеженою відповідальністю.

2.Про призначення комісії з виділу.

3.Про проведення державної реєстрації виділу.

4.Про відчуження будівлі, нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські, та допоміжні приміщення.

5.Про проведення аудиторської перевірки товариства.

Збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" більшістю голосів 96,67% прийняли наступні рішення порядку денного:

1. Виділити частину майна, прав та обов'язків TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" щодо виділу до новоствореного товариства з обмеженою відповідальністю, що визначатиметься згідно розподільчого балансу, який затверджуватиметься на зборах учасників TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", у порядку та строки визначені чинним законодавством України та всі учасники TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" крім ОСОБА_4 висловили бажання бути учасниками новоствореного шляхом виділення товариства з обмеженою відповідальністю.

2. Створити комісію з виділу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". На виконання функцій комісії з виділу призначити наступних осіб: 1) ОСОБА_11(ІПН НОМЕР_1) - голова комісії з виділу; 2) ОСОБА_13 (ІПН НОМЕР_2) - член комісії з виділу; 3) ОСОБА_6 (ІПН НОМЕР_3) - член комісії з виділу. Місцезнаходження комісії з виділу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" по вул. Живова, 9 в м. Тернопіль. Претензії кредиторів розглядаються в двомісячний строк з моменту публікації про виділ в спеціалізованому бюлетені державної реєстрації. Порядок пред'явлення вимог кредиторами проводиться у відповідності до положень ЦК України.

3. Уповноважити ОСОБА_28 на вчинення необхідних дій щодо виділу частини майна, прав та обов'язків TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу до новоствореного Товариства з обмеженою відповідальністю.

4. Відчужити шляхом продажу будівлю "Нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські, та допоміжні приміщення", яка знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Живова, 9г, загальною площею 576,6кв.м.

5. Не проводити аудиторської перевірки, оскільки товариство систематично перевіряється податковою та іншими контролюючими органами.

Усі зазначені рішення зборів прийнято з питань порядку денного і за присутності усіх учасників. За прийняття рішень з питань 1-4 порядку денного проголосували учасники, що мають 96,67 % голосів. Позивач має 3,33% голосів, був присутній на зборах учасників товариства, голосував проти прийняття рішень з першого, другого і четвертого питань порядку денного, від голосування з питання третього порядку денного утримався. З п'ятого питання порядку денного проти рішення про проведення аудиторської перевірки позивач 3,33% голосами проголосував за, 96,67 % голосів - проти, у зв'язку з чим таке рішення не було прийнято учасниками.

Згідно з протоколом №3 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 31 жовтня 2014 року, цього дня відбулись збори учасників Товариства з порядком денним:

1. Про затвердження розподільчого балансу ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

2. Про повноваження генерального директора ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

На зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100 % голосів від статутного капіталу ТОВ "Тернопільський міський ринок". Збори вирішили:

1.Затвердити розподільчий баланс ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" згідно якого передбачено майно, права та обов'язки TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", що передаються TOB "Тернопільський центральний ринок".

2. Підтвердити повноваження генерального директора товариства ОСОБА_11 згідно зі статутом.

Рішення зборів прийнято за присутності 100% учасників. Рішення прийнято 96,67% голосів учасників, присутніх на зборах. Позивач був присутній на зборах, брав участь у голосуванні, голосував "проти" прийняття вищевказаних рішень. Збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" 31 жовтня 2014 року не приймали рішень про внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

Предметом даного спору є 17 об'єднаних позовних вимог ОСОБА_4 про:

1) визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлених протоколом зборів №1 від 14 вересня 2004р.: про збільшення розміру статутного фонду шляхом збільшення частки ОСОБА_16 на 293016 грн.; про придбання частки учасника ОСОБА_22 в розмірі 51572 грн., а саме 8,26% у статутному фонді, учасником ОСОБА_16; про перерозподіл часток учасників; про внесення змін в установчі документи Товариства;

2) визнання недійсним Статуту TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 25.02.2005р. у частині розміру статутного фонду Товариства і кількості учасників (засновників) Товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді Товариства;

3) скасування державної реєстрації змін до установчих документів, проведеної відділом державних реєстраторів виконавчого комітету Тернопільської міської ради 25.02.2005р. за №1000582;

4) визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про поповнення статутного фонду TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_16 на 49299,44 грн., оформленого протоколом №4 від 10 травня 2005р.;

5) визнання переважного права ОСОБА_4 на купівлю часток (їх частин) учасників, яким згідно протоколу зборів від 23.11.2006р. було виділено майно TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД"; зобов'язати TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирахувати суму, яку позивач має сплатити TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" за частки (їх частини) учасників, яким у 2006 році виділено майно Товариства згідно протоколу №8 від 23.11.2006р. і надати йому можливість внести її в статутний фонд Товариства; зобов'язати Товариство затвердити розподільчий баланс, який не був затверджений у 2006р. і зробити перерахунок статутного фонду і часток учасників (засновників) в установчих документах TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД";

6) визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про придбання частки учасника (засновника) ОСОБА_23 іншим учасником Товариства ОСОБА_11, згідно протоколу зборів №6 від 11.06.2007р., а також визнання недійсним рішення зборів про внесення змін і доповнень до установчого документу Товариства;

7) визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №1 від 8 листопада 2011р. про вступ до складу учасників ОСОБА_13 із часткою в статутному фонді 212756,55 грн., що становить 34,08% і ОСОБА_14 із часткою в статутному фонді 35459,43 грн., що становить 5,68%, про передачу ОСОБА_11 12.5 частин частки ОСОБА_16 в статутному капіталі, в сумі 35459,43 грн., що становить 5,67%, про вихід зі складу учасників (засновників) ОСОБА_17, додатковий внесок учасників до статутного капіталу Товариства, саме в частині додаткового внеску учасників, визнати рішення недійсним, про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства, про внесення змін і доповнень до статуту Товариства;

8) визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформленого протоколом зборів №8 від 11 грудня 2012р. про поновлення ОСОБА_4 в складі учасників з часткою 20793 грн., що становить 3,33%, а саме в частині розміру частки 3,33% від статутного фонду, а також визнання недійсним рішення про внесення змін і доповнень до статуту Товариства;

9) визнання недійсним Статуту TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17.12.2012р. у частині розміру статутного фонду Товариства і кількості учасників (засновників) Товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді Товариства;

10) скасування державної реєстрації змін до установчих документів, проведеної відділом державних реєстраторів виконавчого комітету Тернопільської міської ради 17.12.2012р. за №5000582;

11) визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлених протоколом зборів №2 від 11 липня 2013 року, про збільшення розміру статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД на 250000 грн., про внесення змін до установчих документів Товариства, про призначення відповідального за проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства;

12) визнання недійсним Статуту TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 19.07.2013р. у частині розміру статутного фонду Товариства, а також кількості учасників (засновників) Товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді Товариства;

13) скасування державної реєстрації змін до установчих документів, проведеної Реєстраційною службою Тернопільського міського управління юстиції Тернопільської області 19.07.2013р. за №1000582;

14) визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлених протоколом зборів №2 від 17 липня 2014 року, в тому числі: рішень про виділ частини майна, прав та обов'язків TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" до новоствореного товариства з обмеженою відповідальністю, рішення про призначення комісії з виділу, рішення про проведення державної реєстрації з виділу, рішення про відчуження будівлі, нежитлової прибудови - торгівельних секцій, господарських, складських та допоміжних приміщень, рішення про проведення аудиторської перевірки Товариства";

15) скасування державної реєстрації внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо виділу, 21.07.2014р. за №2000582;

16) визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлених протоколом зборів від 1 жовтня 2014року, в тому числі: про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про зменшення розміру статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про внесення змін до Статуту Товариства, про реєстрацію змін до установчих документів Товариства;

17) визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 31 жовтня 2014 року про: затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", повноваження генерального директора TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

Обґрунтовуючи підстави позову, позивач посилається на неодноразове порушення своїх корпоративних прав при прийнятті відповідачем-1 оспорюваних рішень та внесенні відповідних змін до установчих документів Товариства.

Припиняючи провадження у справі в частині позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлених протоколами зборів №1 від 08.11.2011 і від 01.10.2014, та відмовляючи у задоволенні решти позовних вимог, місцевий господарський суд виходив з недоведеності порушення прав позивача на участь у загальних зборах, які відбулися 14.09.2004р., оскільки у зборах брали участь учасники, які володіють 100 відсотками голосів, рішення приймались одноголосно, а висновками судової почеркознавчої експертизи від 24.02.2015 №1.1-85/15 та судової технічної експертизи №3543/3544 від 18.12.2015 встановлено, що підпис від імені ОСОБА_4 на зворотній стороні протоколу №1 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14.09.2004 виконаний ОСОБА_4, та не підтверджено підробки цього протоколу. При цьому, суд зазначив про відсутність порушення переважного права позивача на придбання часток учасників, які вибували зі складу ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", так як вищим органом Товариства 23 листопада 2006 року, 11 червня 2007 року та 11 грудня 2012 року не приймалися рішення щодо купівлі-продажу частки одного учасника іншому, що унеможливлює застосування приписів ст.147 ЦК України та ст.53 Закону України "Про господарські товариства". Також суд першої інстанції врахував ті обставини, що дійсність рішень зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08.11.2011 вже була предметом спору при розгляді справи (18/46/5022-800/2012, у якій господарським судом Тернопільської області прийнято рішення від 21.01.2013, що з 10.04.2013р. набрало законної сили, а призначені на 1 жовтня 2014 року збори учасників Товариства не відбулись з причини відсутності кворуму, тому в цій частині позову предмет спору відсутній.

Змінюючи первісне рішення шляхом задоволення позову в частині визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" з п'ятого питання порядку денного (не проводити аудиторської перевірки Товариства), оформленого протоколом №2 від 17.07.2014, та припиняючи провадження у справі в частині позовних вимог про визнання недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформленого протоколом №4 від 10.05.2005, апеляційний господарський суд, в свою чергу, дійшов висновку про те, що усі рішення, прийнятті 10 травня 2005 року зборами учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", уже оспорювалися позивачем у справах №9/82-2001, №14/55-1066(9/41-886) №18/50/5022-1301/2011, а прийняті у них судові рішення набрали законної сили. При цьому, спірне рішення про відмову у проведенні аудиторської перевірки Товариства, яке ґрунтується на обставинах систематичних перевірок відповідача-1 податковою та іншими контролюючими органами, є таким, що прийнято з порушенням корпоративних прав позивача, оскільки чинне законодавство надає учаснику господарського товариства право вимагати проведення аудиторської перевірки, не пов'язуючи її здійснення з перевірками товариства податковими та іншими контролюючими органами.

Колегія суддів погоджується з висновками суду апеляційної інстанції з огляду на наступне.

Рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі. При цьому рішення може ґрунтуватись лише на тих доказах, які були предметом дослідження і оцінки судом, наявні докази підлягають оцінці у їх сукупності і жодний доказ не має для господарського суду заздалегідь встановленої сили (п.п.1, 4 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 №6 "Про судове рішення").

Відповідно до ст.144 ЦК України статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається із вкладів його учасників. Розмір статутного капіталу дорівнює сумі вартості таких вкладів. Статутний капітал товариства визначає мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів. Статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства. Зміни до статуту, пов'язані із зміною розміру статутного капіталу та/або із зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації в установленому законом порядку.

Згідно приписів ст.82 ГК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут, який, серед іншого, повинен містити відомості про склад учасників товариства, про розмір часток кожного з учасників.

Статтею 88 ГК України, статтею 10 Закону України "Про господарські товариства" передбачено право учасників господарського товариства брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст.167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Як роз'яснено у п.п.2.12, 2.13, 2.15 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин", підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень. Господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення. Позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників рішень, оскільки вплив учасника на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Відповідно до ст.ст.32, 33 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно зі ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Позивач стверджує, що не був повідомлений про проведення 14 вересня 2004 року зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", порядок денний зборів, не приймав участі у зборах, не підписував протоколу зборів учасників. Підпис на протоколі №1 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14.09.2004 від імені ОСОБА_4 підроблений.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлених протоколом зборів №1 від 14.09.2004, місцевий господарський суд вказав на те, що незважаючи на відсутність доказів повідомлення позивача про проведення 14 вересня 2004 року зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", у зборах взяли участь учасники, які володіють 100 відсотками голосів, у тому числі і позивач. Рішення приймались одноголосно, а протокол зборів містить особистий підпис позивача.

Також суд відхилив голослівні твердження позивача про те, що протокол №1 зборів учасників від 14.09.2004 та підпис позивача на ньому є підробленими з тих мотивів, що висновком судової почеркознавчої експертизи від 24.02.2015 №1.1-85/15 встановлено, що підпис від імені ОСОБА_4 на зворотній стороні протоколу №1 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14.09.2004 виконаний ОСОБА_4, а висновком судової технічної експертизи №3543/3544 від 18.12.2015 не підтверджено підробки цього протоколу, зокрема, не встановлено будь-яких ознак, які б свідчили про факт застосування монтажу при його виготовленні.

Крім того, нова редакція статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок" викладена на підставі рішень зборів учасників Товариства від 14 вересня 2004 року, у тому числі й щодо розміру статутного фонду, учасників товариства та їх часток у статутному фонді. Зокрема, частка ОСОБА_4 визначена у сумі 20261 грн., що становить 2,21% статутного фонду. Цю редакцію статуту, в числі інших учасників товариства, підписав і ОСОБА_4. Справжність підпису ОСОБА_4 та решти учасників на статуті Товариства засвідчено нотаріально 18 листопада 2004 року, про що зроблено відповідний запис. Отже, підписуючи 18 листопада 2004 року статут ТОВ "Тернопільський міський ринок" ОСОБА_4 повинен був знати і знав про зміст статуту Товариства в новій редакції, затвердженій рішенням зборів учасників від 14 вересня 2004 року, оформленим протоколом №1.

Таким чином, позивачем не доведено порушення своїх корпоративних прав рішеннями загальних зборів ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14.09.2004.

Питання про поповнення статутного фонду TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_16 на 49299,44 грн. обговорювалося при прийнятті рішення з першого питання порядку денного зборів - Реорганізувати ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу частки ОСОБА_16 у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", розмір якої становить 62,86%, її частину у розмірі 31,94% статутного капіталу, шляхом передачі магазину "Ласуня" (м.Тернопіль, вул.Руська,23) з метою створення на його базі нової юридичної особи - приватного підприємства "Ласуня".

Проте, зі змісту протоколу №4 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок" від 10 травня 2005 року вбачається, що збори учасників не приймали окремого рішення про поповнення статутного фонду Tовариства ОСОБА_16 на суму 49299,44 грн.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо є рішення господарського суду, який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Скасовуючи рішення місцевого господарського суду в частині позовних вимог про визнання недійсним рішення зборів учасників TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про поповнення статутного фонду TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_16 на 49299,44 грн., оформленого протоколом №4 від 10 травня 2005 року, та припиняючи провадження у справі в цій частині позову, суд апеляційної інстанції, керуючись приписами п.2 ч.2 ст.80 ГПК України, врахував той факт, що рішеннями господарського суду Тернопільської області від 10.09.2008 у справі №9/82-2001 (за участю ОСОБА_4 та TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД"), від 24.07.2009 у справі №14/55-1066(9/41-886) (за участю ОСОБА_4 та TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД") та від 08.12.2011 у справі №18/50/5022-1301/2011 (за участю ОСОБА_4 та TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД"), які набрали законної сили, було визнано недійсними усі рішення, прийнятті 10 травня 2005 року зборами учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" та оформлені протоколом №4, в тому числі про реорганізацію ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", зменшення статутного фонду відповідача-1, внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

Судами першої та апеляційної інстанцій враховано, що позивач не просить суд визнати недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 23 листопада 2006 року, оформлені протоколом №8. Позовні вимоги є іншими:

- визнати переважне право ОСОБА_4 на купівлю часток (їх частин) учасників, яким, згідно протоколу зборів від 23 листопада 2006 року було виділено майно TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД";

- зобов'язати TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирахувати суму, яку позивач має сплатити TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" за частки (їх частини) учасників, яким у 2006 році виділено майно товариства згідно протоколу №8 від 23 листопада 2006 року і надати позивачу можливість внести її в статутний фонд товариства;

- зобов'язати товариство затвердити розподільчий баланс, який не був затверджений у 2006 році і зробити перерахунок статутного фонду і часток учасників (засновників) в установчих документах TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Проте, збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" 23 листопада 2006 року не приймали рішень щодо продажу частки одного учасника іншому, що унеможливлює застосування приписів ст.147 ЦК України та ст.53 Закону України "Про господарські товариства".

Також збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" 23 листопада 2006 року не приймали рішень щодо виходу учасників з Товариства і виділення їм частини майна, пропорційної їх частці. Збори учасників 23 листопада 2006 року вирішили реорганізувати ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу та створення на базі виділеного майна товариства трьох нових юридичних осіб - ТОВ "Аляска-Тер", ТОВ "Ювілейне-Тер", ТОВ "Сучасник-Тер" з передачею майна, згідно з переліком; створили комісію з виділу.

Згідно з ч.ч.1, 2 ст.109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб. Після прийняття рішення про виділ учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про виділ, складають та затверджують розподільчий баланс.

У матеріалах справи відсутні докази складання розподільчого балансу і подання його на затвердження зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД". Також у матеріалах справи та в реєстраційній справі відсутній статут ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" в новій редакції, затвердженій рішенням зборів від 23 листопада 2006 року.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, статутний фонд відповідача-1 і частки учасників були відображені у новій редакції статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженій рішенням зборів учасників товариства від 16 січня 2007 року, протокол №1, державна реєстрація якої була проведена 16 червня 2007 року, номер запису 6000582. Спір про недійсність зазначеного статуту розглядався господарським судом Тернопільської області в рамках справ №9/82-2001 та №18/50/5022-1301/2011.

Господарський суд Тернопільської області рішенням від 10 вересня 2008 року у справі №9/82-2001, яке набрало законної сили, визнав недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом зборів учасників товариства від 16 січня 2007 року про виключення ОСОБА_4 із складу учасників (засновників) товариства; відмовив у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним нової редакції статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", що був зареєстрований 16 червня 2007 року, у частині розміру статутного фонду та кількості учасників (засновників) товариства, включивши до їхнього складу ОСОБА_4 та поновити ОСОБА_4 учасником (засновником) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Господарський суд Тернопільської області рішенням від 8 грудня 2011 року у справі №18/50/5022-1301/2011, яке набрало законної сили, визнав недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №1 від 16 січня 2005 року, про надання згоди на придбання частки ОСОБА_4 ОСОБА_12 та збільшення розміру його частки у статутному фонді товариства та в частині внесення змін і доповнень до статуту товариства; визнав недійсним статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", зареєстрований 16 червня 2007 року, в частині розміру статутного фонду товариства та в частині кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства (п.п.1.3, 6.2 статуту), затверджений рішенням загальних зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 16 січня 2007 року.

Позивач вважає, що він мав таке ж право придбати частину частки вибулого учасника ОСОБА_23, як і ОСОБА_11 згідно оспорюваних рішень зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року, оформлених протоколом №6, оскільки на час прийняття зборами відповідного рішення позивач був незаконно виключений з Товариства.

Згідно з ч.ч.1, 2 ст.147 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права.

Такі ж положення містить і стаття 53 Закону України "Про господарські товариства".

Пленум Вищого господарського суду України у п.п.4.5, 4.6 постанови від 25.02.2016 №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин" роз'яснив, що згідно з частиною першою статті 147 ЦК України та частиною першою статті 53 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства з обмеженою відповідальністю мають право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) в статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Закон не обмежує це право необхідністю отримати згоду інших учасників товариства на передачу частки. Судам слід мати на увазі, що частина друга статті 147 ЦК України та частина друга статті 53 Закону України "Про господарські товариства" надає можливість передбачити в статуті товариства заборону на відчуження частки третім особам. Недотримання встановленої статутом заборони відступлення частки третім особам може бути підставою для визнання договору про відступлення, купівлю-продаж або інше відчуження частки третій особі недійсним. Будь-які інші способи обмеження права учасника на відчуження частки в статутному капіталі ТОВ, передбачені статутом, зокрема необхідність згоди інших учасників або товариства, не відповідають закону, а тому під час вирішення спору судом до уваги не беруться.

Статут ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", в чинній на момент прийняття рішення зборами учасників редакції (зареєстрований 25 лютого 2005 року), не містив жодних обмежень прав учасника товариства відступити свою частку у статутному капіталі (її частину) одному або кільком учасникам цього товариства.

Суд першої інстанції дійшов правильного висновку про те, що збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року розглядали і вирішували питання не про купівлю-продаж частки учасника ОСОБА_23, а про уступку цієї частки у розмірі 2,04% статутного капіталу Товариства ОСОБА_11 згідно нотаріально посвідченої заяви. Правила ст.147 ЦК України та ст.53 Закону України "Про господарські товариства" до цих правовідносин не застосовуються, а тому обґрунтування позовних вимог щодо порушення переважного права позивача на придбання частки є безпідставним. Відтак, рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року не суперечать вимогам закону.

Господарський суд Тернопільської області також встановив, що позивач уже звертався до суду з позовом про визнання недійсними рішень зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 8 листопада 2011 року, оформлених протоколом №1, статуту товариства в новій редакції, зареєстрованого 16 березня 2012 року, номер запису №9000582. Господарський суд Тернопільської області розглянув справу №18/46/5022-800/2012 і 21 січня 2013 року постановив рішення, яке набрало законної сили. Тому у силу приписів ст.80 ГПК України Господарський суд Тернопільської області обґрунтовано припинив провадження у справі №921/891/14-г/9 в частині зазначених позовних вимог.

Стосовно позовних вимог про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", про поновлення ОСОБА_4, в складі учасників з часткою 20793 грн., що становить 3,33% (у частині розміру частки 3,33% від статутного фонду), оформленого протоколом зборів №8 від 11 грудня 2012 року, а також рішення про внесення змін і доповнень до статуту товариства; визнати недійсним статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 грудня 2012 року у частині розміру статутного фонду товариства і кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства; скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів проведену відділом державних реєстраторів виконкому Тернопільської міської ради 17 грудня 2012 року за №5000582, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про недоведеність позивачем того, що його частка на час прийняття рішення зборами учасників 11 грудня 2012 року, оформлених протоколом №8, становила інший розмір - більший ніж 3,33%. При цьому зазначив, що позивач не надав доказів виникнення у нього переважного права на придбання частки у статутному капіталі Товариства, зменшення чи збільшення частки Товариством; не вказав норм закону чи положень статуту Товариства, як підстави автоматичного збільшення частки позивача у статутному капіталі Товариства або виникнення у позивача права його вступу до господарських товариств, створених внаслідок реорганізації TOB "Тернопільський міський ринок" шляхом виділення.

Адже, рішенням Господарського суду Тернопільської області від 21 січня 2013 року у справі №18/46/5022-800/2012 відмовлено у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним статуту Товариства в новій редакції (у частині розміру статутного фонду Товариства), державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №9000582. При цьому, суд на підставі витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за №13957590 вказав, що формування статутного капіталу у сумі 624423 грн. закінчено 21 березня 2007 року.

Рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 грудня 2012 року, оформлені протоколом №8, узгоджуються з рішенням Господарського суду Тернопільської області від 21.01.2013 у справі №18/46/5022-800/2012.

Також зі змісту протоколу №8 від 11 грудня 2012 року вбачається, що прийняттю зборами учасників рішень слугувало рішення господарського суду Тернопільської області від 8 грудня 2011 року у справі №18/50/5022-1301/2011, яке набрало законної сили. Цим рішенням суд визнав недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №1 від 16 січня 2005 року, про надання згоди на придбання частки ОСОБА_4 ОСОБА_12 та збільшення розміру частки останнього у статутному фонді товариства.

Згідно з п.6.1 статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" (нова редакція), затвердженого рішенням зборів учасників від 11 грудня 2012 року, державна реєстрація якого проведена 17 грудня 2012 року, номер запису №5000582, статутний капітал товариства становить 624423 грн., і ця обставина підтверджена рішенням Господарського суду Тернопільської області від 21 січня 2013 року у справі №18/46/5022-800/2012

Колегія суддів враховує, що такий самий розмір статутного капіталу був вказаний у попередній редакції статуту Товариства, державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №9000582, відповідність закону якого підтверджено рішенням Господарського суду Тернопільської області від 21 січня 2013 року у справі №18/46/5022-800/2012, яке набрало законної сили. Відтак, розмір частки ОСОБА_4 у статутному капіталі Товариства у відсотковому відношенні відповідає розміру його грошового внеску з урахуванням виділеної частки вибулого учасника Товариства.

Слід зазначити, що позивач не заперечує суми його внеску, однак наполягає, що статутний капітал товариства і його (ОСОБА_4) частка у відсотковому відношенні до статутного капіталу мають бути іншими в силу наведених ним вище порушень при перерозподілі часток, які відбулись у результаті збільшення своїх внесків у товариство іншими учасниками, їх виходу з товариства, уступки ними частки іншим учасникам, реорганізації самого товариства та якщо суд задовольнить вищезазначені позовні вимоги, визнає недійсними відповідні протоколи зборів і якщо суд зобов'яже TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" вчинити дії, які не були зроблені у 2006 році при виділі майна із товариства.

Водночас, позивач не пояснив та не обґрунтував належними і допустимими доказами, який саме розмір статутного капіталу ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" повинен бути вказаний у статуті Товариства (нова редакція), затвердженому рішенням зборів учасників від 11 грудня 2012 року, оформлених протоколом №8, державна реєстрація якого проведена 17 грудня 2012 року, номер запису №5000582 та, відповідно, якою є у відсотковому відношенні до статутного капіталу його (позивача) частка у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Згідно з ч.6 ст.144 ЦК України збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і статутом товариства.

Також статут Товариства передбачає можливість збільшення статутного капіталу після внесення повністю усіма його учасниками своїх вкладів (п.6.4), встановлення рішенням зборів учасників розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів (п.10.3).

Судами попередніх інстанцій встановлено той факт, що позивач реалізував своє корпоративне право на участь 11 липня 2013 року у зборах учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", не довівши незаконності рішень зборів учасників від 11.07.2013, оформлених протоколом №2, та невідповідності закону нової редакції статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням від 11 липня 2013 року, державна реєстрація якого була проведена 19 липня 2013 року, номер запису №1000582.

Позивач стверджує про неправильний розмір статутного фонду Товариства, складу і часток учасників Товариства, які не відповідали реальній дійсності, про відсутність права розглядати і вирішувати 11 липня 2013 року питання порядку денного. Вважає, що пропорційний розрахунок внеску кожного учасника зроблений неправильно, сума 250000 грн. розбита неправильно між засновниками. Також позивач вважає, що суд повинен був визнати недійсним статут Товариства, зареєстрований 19 липня 2013 року, у частині розміру статутного фонду, кількості учасників та розмірів їх часток у статутному фонді.

Такі доводи позивача не обґрунтовані приписами закону та належними і допустимими доказами, спростовані судами першої та апеляційної інстанцій, оскільки формування статутного капіталу ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" у сумі 624423 грн. було закінчено 21 березня 2007 року, відтак збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" вправі були прийняти рішення щодо збільшення статутного капіталу й, відповідно, про внесення відповідних змін до статуту.

Доказів порушення прав позивача недотриманням вимог закону і статуту при скликанні і проведенні 11 липня 2013 року зборів учасників, а також невідповідності прийнятих рішень загальних зборів нормам законодавства до суду не надано, оскільки усі зазначені рішення зборів прийнято з питань порядку денного і за присутності усіх учасників. За прийняття рішень голосували учасники, які володіли 96,67 % голосів, а позивач, будучи присутнім на цих зборах, від голосування утримався.

Що стосується позовних вимог: визнати недійсними рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №2 від 17 липня 2014 року, в тому числі: рішення про виділ частини майна, прав та обов'язків TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" до новоствореного товариства з обмеженою відповідальністю; про призначення комісії з виділу; про проведення державної реєстрації з виділу; про відчуження будівлі, нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські та допоміжні приміщення; про проведення аудиторської перевірки товариства: скасувати державну реєстрацію внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо виділу, проведену 21 липня 2014 року, номер запису №2000582.

Позивач стверджує, що при прийнятті 17 липня 2014 року рішень не називалось майно, яке передається новоствореному товариству та майно, яке вирішено продати, а більшістю голосів прийняли рішення, яке хотіли. Також збори безпідставно відмовили у проведенні аудиторської перевірки, яку позивач пропонував провести на його замовлення. Позивач наполягає на тому, що усі дії засновників з 2006 року були незаконними, тому незаконним є й проведення державної реєстрації 21 липня 2014 року - внесення рішення зборів учасників щодо виділу, номер запису 32000582. Стверджує, що відповідач повинен внести зміни в установчі документи згідно рішень зборів учасників, оформлених протоколом №8 від 23 листопада 2006 року щодо виділу майна, зареєструвати реальний статутний фонд і склад засновників, а без документів це зробити неможливо, проте директор ОСОБА_11 та усі інші учасники товариства проти цього.

Господарський суд Тернопільської області відмовив у задоволенні зазначених позовних вимог з тих підстав, що позивач реалізував своє корпоративне право на участь 17 липня 2014 року у зборах учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Суд апеляційної інстанції частково погодився з таким висновком суду, встановивши, що збори учасників Товариства безпідставно і незаконно відмовили у проведенні аудиторської перевірки з наступних мотивів.

Зі змісту протоколу №2 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року вбачається, що в порядок денний зборів за заявою ОСОБА_4 було включене питання про проведення аудиторської перевірки товариства. Однак, збори вирішили не проводити аудиторської перевірки з тих причин, що Товариство систематично перевіряється податковою та іншими контролюючими органами.

Проте, таке рішення зборів учасників порушує корпоративні права учасника товариства ОСОБА_4 з огляду на таке.

Згідно зі ст.3 Закону України "Про аудиторську діяльність" аудит - перевірка даних бухгалтерського обліку і показників фінансової звітності суб'єкта господарювання з метою висловлення незалежної думки аудитора про її достовірність в усіх суттєвих аспектах та відповідність вимогам законів України, положень (стандартів) бухгалтерського обліку або інших правил (внутрішніх положень суб'єктів господарювання) згідно із вимогами користувачів. Аудит здійснюється незалежними особами (аудиторами), аудиторськими фірмами, які уповноважені суб'єктами господарювання на його проведення.

За приписами ст.146 ЦК України контроль за діяльністю виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється у порядку, встановленому статутом та законом. Загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю можуть формувати органи, що здійснюють постійний контроль за фінансово-господарською діяльністю виконавчого органу, встановлювати порядок створення і повноваження контрольного органу. Для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товариства з обмеженою відповідальністю згідно з рішенням його загальних зборів, а також в інших випадках, встановлених статутом товариства і законом може призначатися аудиторська перевірка. Порядок проведення аудиторських перевірок діяльності та звітності товариства з обмеженою відповідальністю встановлюється статутом товариства і законом. На вимогу будь-кого з учасників товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов'язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками. Витрати, пов'язані з проведенням такої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу якого проводиться аудиторська перевірка, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Статут ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" передбачає здійснення контролю за фінансово-господарською діяльністю товариства ревізійною комісією і не передбачає порядку перевірки товариства аудитором.

Однак, таке право участі в управлінні справами товариства, як звернення про проведення аудиторської перевірки, надано учаснику (учасникам) товариства з обмеженою відповідальністю законом. При цьому, закон не пов'язує проведення аудиторської перевірки із перевірками товариства податковими та іншими контролюючими органами.

Отже, ОСОБА_4, як учасник товариства, вправі звернутись про прийняття рішення щодо проведення аудиторської перевірки.

Таким чином, апеляційний суд дійшов вірного висновку про те, що прийняті з питання п'ятого порядку денного рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року (не проводити аудиторської перевірки Товариства) з тих підстав, що товариство систематично перевіряється податковою та іншими контролюючими органами, є незаконним, оскільки порушує корпоративні права позивача, і в цій частині оспорюване рішення підлягає визнанню недійсним.

Інші ж рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року (щодо першого, другого, третього і четвертого питань порядку денного) прийняті з дотриманням приписів закону та статуту Товариства.

Право виділу частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб і порядок проведення виділу врегульовано ст.109 ЦК України. Юридична особа також вправі розпорядитися майном, яке є її власністю.

Відомості у державний реєстр щодо виділу за №2000582 внесено на підставі рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року, оформленого протоколом №2.

Колегія суддів не приймає до уваги припущення позивача про інший розмір статутного фонду, інший склад учасників і їх часток у статутному капіталі, які позивачу невідомі. Також судами відхилено недоречні доводи позивача про його необізнаність, яке саме майно було вирішено продати, так як у пункті четвертому рішення від 17 липня 2014 року чітко названо будівлю "Нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські, та допоміжні приміщення", яка знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Живова, 9г, загальною площею 576,6кв.м.".

Суд першої інстанції достеменно встановив, що призначені на 1 жовтня 2014 року збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" не відбулись з причин відсутності кворуму, як наслідок, правильно припинив провадження у справі в цій частині позову на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України у зв'язку з відсутністю предмету спору.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 31 жовтня 2014 року про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про повноваження генерального директора TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про внесення змін і доповнень до статуту товариства, суди попередніх інстанцій цілком обґрунтовано виходили з того, що ці рішення зборів прийнято за присутності 100% учасників, зокрема, за них проголосували 96,67% учасників, присутніх на зборах. Позивач також був присутній на зборах, брав участь у голосуванні, голосував "проти" прийняття згаданих рішень.

Колегія суддів також враховує суперечливість заперечень позивача, який спочатку на запитання суду апеляційної інстанції пояснив, що він був ознайомлений з розподільчим балансом, проте, йому незрозумілий його зміст, а у подальшому скаржник вже стверджував, що не був ознайомлений з розподільчим балансом, який затверджено рішенням від 31 жовтня 2014 року.

На час проведення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", які відбулися 31 жовтня 2014 року, діяв статут Товариства в новій редакції, державна реєстрація якого була проведена 19 липня 2013 року, номер запису №1000582. Згідно з п.п.6.1, 6.2 цього Статуту статутний капітал Товариства становить 874423 грн. та розподілений на частки пропорційно грошовому внеску кожного з учасників. Зокрема, вклад ОСОБА_4 на загальну суму 29118 грн. становить 3,33% частки статутного капіталу Товариства.

Позивач не заперечує, що про проведення зборів 31 жовтня 2014 року був повідомлений передбаченим статутом способом. Отже, позивач мав можливість ознайомитись з розподільчим балансом, питання про затвердження якого зазначено у порядку денному цих зборів.

З протоколу №3 зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 31 жовтня 2014 року вбачається, що з питання першого порядку денного виступали учасники товариства ОСОБА_10 і ОСОБА_6, яка зачитала зміст розподільчого балансу. Позивач був присутній на зборах і голосував проти затвердження розподільчого балансу. Як учасник Товариства, позивач вправі був виступити на зборах і висловити свою позицію щодо розгляду питань порядку денного, у тому числі вказати про свою необізнаність з розподільчим балансом, невідповідність розподільчого балансу, однак, таким правом позивач не скористався.

У матеріалах справи відсутні докази відмови позивачу у наданні для ознайомлення розподільчого балансу і документів, пов'язаних з порядком денним зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", призначених на 31 жовтня 2014 року. Таким чином, відсутні підстави для висновку як про порушення закону, допущені під час скликання та проведення 31 жовтня 2014 року зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", так і про порушення прийнятими 31 жовтня 2014 року рішеннями прав чи законних інтересів позивача. Крім того, збори учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" 31 жовтня 2014 року не приймали рішень про внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

Колегія суддів зауважує, що подана касаційна скарга не містить жодних обґрунтованих доводів на спростування висновків суду апеляційної інстанції.

Враховуючи встановлені судами попередніх інстанцій обставини справи, касаційна інстанція погоджується з висновком апеляційного господарського суду про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.88 ГПК України господарський суд має право за заявою сторони, прокурора, який брав участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою прийняти додаткове рішення, ухвалу, якщо не вирішено питання про розподіл судових витрат або про повернення судового збору з бюджету.

З огляду на те, що питання розподілу судових витрат було вирішено в мотивувальній частині постанови від 02.11.2016, але помилково не знайшло відображення у її резолютивній частині, додатковою постановою від 09.12.2016 суд апеляційної інстанції виправив вказані недоліки, а заперечення скаржника з цього приводу є безпідставними та суперечать приписам Закону України "Про судовий збір".

Таким чином, перевіривши у відповідності до ч.2 ст.1115 ГПК України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення в оскаржених судових актах, колегія суддів дійшла висновку, що судом апеляційної інстанції у порядку ст.ст.43, 101, 105 ГПК України всебічно, повно і об'єктивно розглянуто всі обставини справи в їх сукупності, досліджено подані сторонами в обґрунтування своїх вимог і заперечень докази, належним чином проаналізовано права та обов'язки сторін, у зв'язку з чим, не вбачається підстав для зміни чи скасування законних та обґрунтованих постанови і додаткової постанови.

Керуючись ст.ст.1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу ОСОБА_4 залишити без задоволення.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 02.11.2016 та додаткову постанову Львівського апеляційного господарського суду від 09.12.2016 у справі №921/891/14-г/9 залишити без змін.

Головуючий суддя О. Кролевець

Судді О. Євсіков

В. Картере