ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"14" серпня 2017 р.Справа № 916/4619/15

Господарський суд Одеської області у складі:

судді В.С. Петрова

при секретарі Г.С. Граматик

за участю представників:

від позивача - не з'явився,

від відповідача - Єлін І.Ю.,

від третіх осіб:

1) ОСОБА_2 - не з'явився,

2) ОСОБА_3 - не з'явився,

3) ОСОБА_4 - не з'явився,

4) ОСОБА_5 - не з'явився,

5) Юридичного департаменту Одеської міської ради - Іщенко К.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом ОСОБА_7 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Яхт Клуб "Одеса-2009", треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, Юридичний департамент Одеської міської ради, про визнання порушеними прав учасника товариства, -

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2015 року ОСОБА_7 звернувся до місцевого господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Яхт Клуб "Одеса-2009" про:

- визнання порушеними права позивача, як учасника товариства, внаслідок недотримання вимог закону під час скликання і проведення загальних зборів від 10 червня 2009 року, оформлених протоколом №13;

- визнання недійсними у зв'язку із невідповідністю нормам чинного законодавства рішень загальних зборів від 10 червня 2009 року, оформлених протоколом №13;

- скасування державної реєстрації змін до Статуту "Яхт Клуб "Одеса-2009", затверджених протоколом загальних зборів учасників "Яхт Клуб "Одеса-2009" №13 від 10 червня 2009 року та зареєстрованих державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 11 червня 2009 року за №7003846.

Позовні вимоги обґрунтовані наступним.

Як вказує позивач станом на 10.06.2009 р. перелік засновників (учасників) ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» (правонаступником якого є ТОВ «Яхт Клуб «Одеса-2009») складався з наступних осіб і виглядав наступним чином: ОСОБА_2 - розмір внеску до статутного фонду - 50000,00 грн.; ОСОБА_7 - розмір внеску до статутного фонду - 150000,00 грн.; ОСОБА_9 - розмір внеску до статутного фонду - 300000,00 грн. Як зазначає позивач, вищенаведені дані підтверджуються Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 31.10.2015 р. за № НОМЕР_1, отриманого на запит позивача, в порядку статті 20 Закону України "Про державку реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

10.06.2009 р. відбулись загальні збори ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса», зміст яких зафіксовано в протоколі № 13, на яких були присутні наступні учасники (засновники) товариства: ОСОБА_2 (частка в статутному капіталі ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» - 10 %); ОСОБА_3 (частка в статутному капіталі товариства - 60 %); ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса", в особі директора ОСОБА_10 (частка в статутному капіталі товариства - 30 %).

Крім того, як вказує позивач, в протоколі № 13 зафіксовано, що 10.06.2009 р. на загальних зборах ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» вищевказаними учасниками (засновниками) товариства прийнято рішення про перерозподіл Статутного капіталу ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» у розмірі 500000,00 грн. між гр. ОСОБА_3 і гр. ОСОБА_2 в рівних долях по 250000,00 грн., тобто по 50 %, та реєстрацію Статуту товариства в нової редакції (дата державної реєстрації - 11.06.2009 р., номер запису №1 003846).

11.06.2009 р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, номер запису №1 003846, відповідно до якої станом на 12.06.2009 р. перелік засновників (учасників) ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» став складатись з наступних осіб і почав виглядати наступним чином: ОСОБА_2 - розмір внеску до статутного фонду 250000,00 грн.; ОСОБА_9 - розмір внеску до статутного фонду - 250000,00 грн. Як зазначає позивач вищенаведене підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 31.10.2015 р. за № НОМЕР_2, отриманого на запит позивача в порядку статті 20 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

Позивач зазначає, що на вищевказані загальні збори ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» від 10.06.2009 р. позивач, як засновник (учасник) товариства, не запрошувався, про їх позачергове призначення на 10.06.2009 р. не повідомлявся, з порядком денним не ознайомлювався, згоди на передачу (перерозподіл) належної йому частки статутного капіталу ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» не надавав, виплат за належну йому частку статутного капіталу не отримував, можливостей для запобігання вчинення протиправних дій інших учасників товариства шляхом заволодіння його майном не мав, чим було порушено його права і охоронювані законом інтереси.

Як вказує позивач з Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 31.10.2015 р. за № НОМЕР_2 вбачається, що станом на 12.06.2009 р. в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців інформація щодо позивача як засновника (учасника) ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» в цьому реєстрі вже відсутня, що свідчить про порушення прав позивача як власника корпоративних прав у статутному капіталі ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса».

Також позивач вказує, що протоколом загальних зборів 24.09.2009 р. було змінено назву з „Яхт-Клуб «Одеса» на „Яхт Клуб «Одеса-2009».

Крім того позивач вказує, що гр. ОСОБА_3 і гр. ОСОБА_2 добровільно вийшли зі складу засновників (учасників) ТОВ «Яхт Клуб «Одеса-2009», про що свідчать їх нотаріально посвідчені заяви про вихід з товариства та про відсутність у них будь-яких претензій, у тому числі майнових до ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса-2009».

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.11.2015 року (суддя Шаратов Ю.А.) позовну заяву ОСОБА_7 прийнято до розгляду та порушено провадження у справі № 916/4619/15, при цьому розгляд справи призначено в засіданні суду. Також вказаною ухвалою суду залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 та Одеське міське управління юстиції.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.12.2015 року провадження у справі № 916/4619/15 припинено на підставі п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 02.02.2016 року ухвалу господарського суду Одеської області від 25.12.2015 року у справі № 916/4619/15 скасовано в частині припинення провадження щодо позовних вимог ОСОБА_7 про визнання порушеними прав позивача як учасника товариства внаслідок недотримання вимог закону під час скликання і проведення загальних зборів від 10 червня 2009 року, зміст яких зафіксовано в протоколі №13, і в цій частині справу передано на розгляд господарського суду Одеської області, в іншій частині ухвалу суду залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.02.2016 року справу № 916/4619/15 прийнято до провадження суддею Щавинською Ю.М. та розгляд справи призначено в засіданні суду.

В ході розгляду справи 11.04.2016 року позивачем було подано до суду заяву про зміну предмету позову, в якій заявник просив:

- визнати незаконним передачу частки ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", яка дорівнює 30% в Статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" 150000,00 грн., засновникам (учасникам) товариства гр. ОСОБА_3 і гр. ОСОБА_2;

- визнати незаконним розподіл частки ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", яка дорівнює 30% в Статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", між засновниками (учасниками) товариства ОСОБА_3 і ОСОБА_2;

- визнати незаконним виключення юридичної особи ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" із складу засновників (учасників) ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009";

- визнати протиправною державну реєстрацію Статуту ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" в новій редакції (від 10 червня 2009 року), номер запису 7003846 від 11 червня 2009 року;

- визнати недійсними рішення загальних зборів ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" від 10 червня 2009 року, зміст яких зафіксовано в протоколі № 13;

- зобов'язати ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" від 11 червня 2009 року, номер запису 7003846 (а.с. 119-124 т.2)

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.05.2016 року у справі № 916/4619/15 відмовлено в задоволенні заяви ОСОБА_7 про зміну предмету позову.

Рішенням господарського суду Одеської області від 13.06.2016 року по справі № 916/4619/15, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 29.09.2016 року, у задоволенні позову ОСОБА_7 відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.11.2016 р. рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2016 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 29.09.2016 року по справі № 916/4619/15 скасовано, а справу передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

На підставі розпорядження керівника апарату суду від 06.12.2016 р. було проведено повторний автоматичний розподіл справи № 916/4619/15, за результатами якого вказану справу передано на розгляд судді господарського суду Одеської області Бездоля Д.О.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 08.12.2016 р. справу № 916/4619/15 прийнято до провадження суддею Бездоля Д.О. та розгляд справи призначено в засіданні суду.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.01.2017 р. по справі № 916/4619/15 за клопотанням позивача до участі у справі залучено як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Юридичний департамент Одеської міської ради.

Під час розгляду справи позивачем була подана заява про вихід за межі позовних вимог (а.с. 43 т. 5), в якій позивач просив суд визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» від 10.06.2009 р., які зафіксовано в письмовому документі невідомого походження та невідомої дати складання, що має умовну назву «Протокол №13 загальних зборів учасників ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» від 10.06.2009 р.»; Статут затвердженого так званим рішенням загальних зборів ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» від 10.06.2009 р., зафіксованих в письмовому документі невідомого походження та невідомої дати складання, що має умовну назву «Протокол №13 загальних зборів учасників ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» від 10.06.2009 р.»; скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» від 02.10.2009 р., реєстраційний запис № 1 003846.

Також у судовому засіданні 17.01.2017р. представник позивача просив суд зупинити провадження у даній справі до вирішення спору у справі № 916/1636/16. Так, представник наголосив, що рішенням господарського суду Одеської області від 16.01.2017 у справі № 916/1636/16 вже визнані недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Яхт-клуб „Одеса", що зафіксовано в протоколі № 13 від 10.06.2009 р., про передачу частки ТОВ „Яхт-клуб „Одеса" в статутному капіталі учасникам ТОВ „Яхт-клуб „Одеса", яка дорівнює 30% ОСОБА_2 та ОСОБА_3 та розподілення статутного капіталу між учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_3 50%, що дорівнює 250000 грн., та ОСОБА_2 50%, що дорівнює 250000 грн.; скасовано статут ТОВ „Яхт-клуб „Одеса" в новій редакції, який затверджений загальними зборами учасників ТОВ „Яхт-клуб „Одеса" (протокол № 13 від 10.06.2009 р.) та зареєстрований 11.06.2009 р., номер запису 7003846 в частині передачі 30% частки у статутному капіталі ТОВ „Яхт-клуб „Одеса" ОСОБА_2 та ОСОБА_3 та розподілення статутного капіталу між учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_3 50%, що дорівнює 250000 грн., та ОСОБА_2 50%, що дорівнює 250000 грн., скасовано державну реєстрацію змін до статуту ТОВ „Яхт-клуб „Одеса" в новій редакції, яка проведена 11.06.2009 р., номер запису 7003846.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.01.2017 р. провадження у справі № 916/4619/15 було зупинено до вирішення спору у справі господарського суду Одеської області № 916/1636/16.

27.03.2017 р. до господарського суду Одеської області надійшло клопотання ОСОБА_7 про поновлення провадження у справі № 916/4619/15.

У зв'язку з закінченням у судді Бездолі Д.О. повноважень судді господарського суду Одеської області з 13.03.2017 р., та враховуючи необхідність поновлення провадження у даній справі, згідно розпорядження керівника апарату суду № 362 від 27.03.2017 р. було призначено повторний автоматичний розподіл справи № 916/4619/15.

За результатами повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу № 916/4619/15 передано на розгляд судді господарського суду Одеської області Цісельському О.В.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.06.2017 р. справу № 916/4619/15 прийнято до провадження суддею Цісельським О.В., провадження у справі поновлено та розгляд справи призначено в засіданні суду на 15.06.2017 р.

З огляду на заявлення суддею Цісельським О.В. самовідводу від розгляду справи № 916/4619/15 згідно ухвали суду від 15.06.2017 р., на підставі розпорядження керівника апарату суду № 664 від 15.06.2017 р. було проведено повторний автоматичний розподіл вказаної справи, за результатами якого вказану справу передано на розгляд судді господарського суду Одеської області Петрову В.С.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.06.2017 р. справу № 916/4619/15 прийнято до провадження судді господарського суду Одеської області Петрова В.С. та розгляд справи призначено в засіданні суду на 05.07.2017 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.07.2017 р. по справі № 916/4619/15 виключено зі складу третіх осіб Одеське міське управління юстиції у зв'язку з припиненням юридичної особи, також з огляду на неявку представників сторін та інших третіх осіб розгляд справи відкладено на 17.07.2017 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.07.2017 р. розгляд справи № 916/4619/15 відкладено на 14.08.2017 р. з огляду на клопотання відповідача про перенесення слухання справи на іншу дату та неявку в засідання суду представників сторін та третіх осіб - ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач позов визнає в повному обсязі, про що зазначено в письмових поясненнях (а.с. 36-40 т. 2, а.с. 55-85 т. 5). Зокрема, відповідач вказав, що станом на 30.10.2008 р. перелік засновників (учасників) ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса" складався з трьох фізичних осіб (ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_7), які разом володіли 100 % статутного капіталу. Водночас відповідач вказує, що станом на 09.06.2009 р. в результаті проведення 04.06.2009 р. загальних зборів учасників товариства перелік учасників складався з ОСОБА_3, ОСОБА_2 та ТОВ „Яхт-клуб „Одеса", які разом володіли 100 % статутного капіталу, розмір якого залишився без змін і дорівнював 500000,00 грн. Так, відповідач зазначає про відчуження 30 % частки ОСОБА_7 на його користь без її повної сплати позивачу про що, як вказує відповідач, свідчить відсутність у нього жодного розрахункового документу щодо оформлення операцій списання відповідних коштів з рахунку. При цьому відповідач вказує, що таке відчуження частки у статутному капіталі товариства є грубим порушенням вимог ст. 53 Закону України „Про господарські товариства" в редакції від 05.11.2008 р., чинній на час виникнення спірних правовідносин, якою передбачено можливість відчуження частки до повної її сплати лише в тій частині, в якій її уже сплачено. За ствердженнями відповідача, 09.06.2009 р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів та внесення змін до ЄДР, зокрема, звільнено ОСОБА_7 з посади директора вищевказаного товариства. В подальшому 10.06.2009 р. були проведені чергові збори ТОВ „Яхт-клуб „Одеса", згідно яких було прийнято рішення про зміну складу засновників товариства, зміну відомостей про засновників товариства та затвердження статуту в новій редакції, які зафіксовані протоколом № 13 загальних зборів від 04.06.2009 р. Відтак, як вказує відповідач, станом на 09.06.2009 р. перелік учасників товариства складався вже з двох фізичних осіб - ОСОБА_3 та ОСОБА_2, що разом володіли 100 % статутного капіталу, розмір якого залишився без змін і дорівнює тій ж самій сумі - 500000,00 грн. Так, відповідач зауважує, що фактично відбулося відчуження 30% частки позивача та 10 % частки ОСОБА_3 на користь ОСОБА_2 без повної її сплати ані позивачу, ані ОСОБА_3 При цьому відповідач вказує, що згідно постанови ОАГС від 17.05.2012 р. у справі № 26/17-5202-2011 за позивачем було визнано право власності на частку у розмірі 30 % у статутному капіталі товариства. Відповідач зауважує, що вказана частка, що дорівнює 150000,00 грн., яка належала позивачу не була придбана ані ТОВ „Яхт-клуб „Одеса", ані ОСОБА_2, грошові кошти в якості виплати за її відчуження позивачу виплачено не було. Так, відповідач зазначає, що ОСОБА_3 та ОСОБА_2 з грубим порушенням вимог законодавства та статуту ТОВ „Яхт-клуб „Одеса", в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, було призначено та організовано загальні збори 10.06.2009 р., що зафіксовані у вищевказаному протоколі № 13, про проведення яких позивач, як учасник товариства не повідомлявся, про порядок денний проінформований не був, в прийнятті рішень участі не приймав та був позбавлений можливості припинити вилучення належної йому частки. Також відповідач підтверджує про ненаправлення ОСОБА_7 жодних повідомлень щодо призначення зборів. Відтак, відповідач вважає, що 10.06.2009 р. взагалі не проводилисьзагальні збори учасників ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса», що підтверджується:

- відсутністю жодних документальних підтверджень та доказів щодо скликання головою ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» на 10.06.2009 р. будь-яких позачергових загальних зборів, як то передбачено ч.2 ст.61 Закону України "Про господарські товариства";

- відсутністю жодних документальних підтверджень та доказів щодо направлення учасникам ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» повідомлення про призначення дати проведення позачергових загальних зборів на 10.06.2009 р. із зазначенням часу і місця їх проведення та порядку денного, як то передбачено пунктами 8.3.7, 8.3.8 статуту ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса», в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, та ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства";

- фізичною неможливістю призначити дату проведення позачергових загальних зборів саме на 10.06,2009 р. у зв'язку з неможливістю дотримання строку у 30 днів, передбаченого пунктами 8.3.8, 8.3.10 статуту ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, та ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства", оскільки державну реєстрацію попередньої (третьої) редакції статуту ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» було проведено лише день тому, тобто 09.06.2009 р. (запис №1 003846). Також відповідач зазначає, що є підстави вважати, що 10.06.2009 р. за місцем знаходження юридичної особи ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» не складався та не підписувався протокол№13 загальних зборів учасників ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» від 10.06.2009 р., що підтверджується: фактом нотаріального засвідчення справжності підпису осіб на вище вказаному документі лише 11.06.2009 р., а не на зазначену в ньому дату його підписання - 10.06.2009 р., тобто фактичне підписання гр. ОСОБА_2 та гр. ОСОБА_3 так званого протоколу № 13 загальних зборів учасників ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» від 10.06.2009 р. відбулось лише на наступний день від зазначеної у ньому дати у присутності приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_11 (номер свідоцтва 2592) та в його робочому приміщенні, тобто 11.06.2009 р., про що на оборотній стороні останнього аркушу вищевказаного письмового документу нотаріусом зроблено відповідний посвідчувальний напис та внесено реєстровий запис за № 4546 до журналу для реєстрації нотаріальних дій. Таким чином, як вказує відповідач відбулось безпідставне і протизаконне проведення 11.06.2009 р. державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської Ради ОСОБА_8 реєстраційних дій, що призвели до протиправного:

- засвідчення факту переходу права власності на частку статутного капіталу товариства розміром 150 000 грн., що дорівнює 30% статутного капіталу, яка належить гр. ОСОБА_7 на праві приватної власності до гр. ОСОБА_2 та/або ОСОБА_3, без придбання ними цієї частки, сплати відповідного внеску до статутного фонду ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса», без укладання нотаріально посвідченого договору чи угоди про перехід або передання до нього цієї частки в порядкупередбаченому ЦК України;

- засвідчення факту позбавлення ОСОБА_7 права власності на частку статутного капіталу товариства розміром 150000,00 грн., що дорівнює 30 % статутного капіталу ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса», без придбання ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» цієї частки, сплати йому коштів відповідно до розміру його внеску до статутного фонду ТОВ «Яхт Клуб «Одеса-2009», без укладання нотаріально посвідченого договору чи угоди про перехід або передання до будь-якої особи цієї частки в порядку передбаченому ЦК України;

- засвідчення факту перерозподілу статутного капіталу товариства у розмірі 500000,00 грн. в рівних долях між громадянами ОСОБА_2 та ОСОБА_3, тобто по 250000,00 грн., без документального підтвердження щодо переходу та сплати ними відповідних коштів. Так, відповідач вказує, що наслідком внесення та державної реєстрації вищевказаних змін стало виключення ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса» без жодних на то підстав зі складу учасників товариства у спосіб не передбачений Законом № 755-IV, а також передачу належної ОСОБА_7 на праві приватної власності частки внеску до статутного Фонду товариства вартістю в 150000,00 грн., що складає 30% його статутного капіталу, чим взагалі позбавило його корпоративних прав у ТОВ «Яхт-Клуб «Одеса».

Між тим у судовому засіданні 14.08.2017 р. представником відповідача було заявлено клопотання про припинення провадження у справі на підставі п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України, оскільки рішенням господарського суду Одеської області від 16.01.2017 р. у справі № 916/1636/16 фактично вирішено господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Однак, вказане клопотання представника відповідача про припинення провадження у справі саме на підставі п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України суд вважає необґрунтованим. Застосування вказаних положень п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України для припинення провадження у справі обумовлено наявністю таких сукупних обставин як: наявність вирішеного господарського спору між тими ж сторонами, про той самий предмет і з тих же підстав.

Між тим суб'єктний склад сторін у даній справі № 916/4619/15, хоча і той самий як у справі № 916/1636/16, однак предмет спору у вказаних справах є різним, що в свою чергу унеможливлює застосування положень п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Наразі слід зазначити, що подана позивачем заява про вихід за межі позовних вимог (а.с. 43 т. 5) в порядку п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України судом залишена без задоволення, оскільки судом встановлено відсутність підстав для її задоволення з огляду на наступне.

Так, вказані вимоги в заяві про вихід за межі позовних вимог були предметом розгляду в окремій справі № 916/1636/16, за результатами розгляду якої 16.01.2017 р. господарським судом прийнято рішення про задоволення позову ОСОБА_7 до ОСОБА_3, ОСОБА_2, Юридичного департаменту Одеської міської ради в особі Управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради та Товариство з обмеженою відповідальністю „Яхт клуб „Одеса-2009", треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_4, ОСОБА_5 про визнання недійсним рішення про передачу частки; скасування статуту в новій редакції, скасування державної реєстрації змін до установчих документів. Вказане рішення господарського суду Одеського області від 16.01.2017 р. по справі № 916/1636/16 виконано шляхом скасування реєстраційної дії від 11.06.2009 р. номер запису 70003846 щодо юридичної особи ТОВ „Яхт Клуб „Одеса-2009" в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, про що зазначено в листі Юридичного департаменту Одеської міської ради від 04.08.2017 р. за вих. № вх-49632-17 (а.с. 160 т. 6).

Так, згідно п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України господарський суд, приймаючи рішення, має право виходити за межі позовних вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивачів або третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання заінтересованої сторони;

Вихід за межі позовних вимог означає лише збільшення кількісного показника розміру заявленої позивачем вимоги. Однак, суд не вправі змінювати предмет позову, розглядати позовні вимоги, які не були заявлені позивачем.

Наприклад, суд може стягнути пеню або відсотки в більшому розмірі, ніж зазначено у позовній заяві: коли позивач зазначив суму пені або відсотків станом на дату подання позову, суд може стягнути цю суму станом на дату винесення рішення. У п. 3 Роз'яснень Вищого арбітражного суду України від 12.05.1999 р. N 02-5/223 "Про деякі питання, пов'язані з застосуванням індексу інфляції" зазначено, що господарський суд, приймаючи рішення про відшкодування збитків, на підставі пункту 2 статті 83 Господарського процесуального кодексу України може, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів потерпілої особи, виходити за межі позовних вимог і стягувати збитки у розмірі, обчисленому на день вирішення спору.

Також Вищий господарський суд України в п. 11 інформаційного листа від 20.10.2006 р. N 01-8/2351 "Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2005 році та в I півріччі 2006 року" на запитання, чи може господарський суд вирішити спір за вимогами, які не були заявлені під час судового провадження, відповів таке. Згідно з пунктом 2 статті 83 ГПК господарський суд вправі виходити за межі позовних вимог за одночасної наявності двох умов: по-перше, якщо це потрібно для захисту прав і законних інтересів позивача або третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору і, по-друге, за наявності відповідного клопотання заінтересованої сторони.

У п. 14 інформаційного листа Вищого господарського суду України від 11.04.2005 р. N 01-8/344 "Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2004 році" на запитання, чи вправі господарський суд самостійно змінити позовні вимоги позивача чи спонукати сторони до уточнення позовних вимог, вказано наступне. Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції органи державної (в тому числі судової) влади, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Частина четверта статті 22 ГПК визначає зміну підстави або предмета позову, збільшення чи зменшення розміру позовних вимог виключно як право, а не обов'язок позивача. Пунктом 2 статті 83 ГПК передбачено право господарського суду щодо виходу за межі позовних вимог (за наявності передбачених цією нормою умов і про це є клопотання заінтересованої сторони), але не зміни таких вимог на власний розсуд чи спонукання до їх уточнення.

З огляду на викладене та враховуючи те, що в заяві про вихід за межі позовних вимог позивачем заявлені інші немайнові вимоги, які не стосуються предмета позову, суд дійшов висновку про відсутність підстав для застосування положень п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України.

Разом з тим, розглянувши та дослідивши всі письмові докази, які містяться в матеріалах справи, господарський суд дійшов до висновку про відсутність предмету спору у даній справі.

Як випливає із матеріалів справи, 10.06.2019 р. відбулись загальні збори учасників ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса", які оформлені протоколом від 10.06.2009 р. № 13 з наступним порядком денним:

- про обрання Голови та секретаря зборів;

- про передачу частки ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" в Статутному капіталі учасникам ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" та розподіл часток;

- державна реєстрація Статуту в новій редакції.

Так, за результатами зборів вирішено:

- обрати головою зборів ОСОБА_3, секретарем - ОСОБА_2 та доручити йому ведення протоколів загальних зборів;

- передати частку ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" в Статутному капіталі учасникам ТОВ "Яхт Клуб "Одеса", яка дорівнює 30% ОСОБА_2 та ОСОБА_3 і розподілити Статутний капітал між учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_3 - 250000,00 грн., що дорівнює - 50% частки у статутному капіталі товариства, ОСОБА_2 - 250000,00 грн., що дорівнює - 50% частки у статутному капіталі товариства. Для забезпечення діяльності товариства учасниками залишається Статутний капітал без змін у розмірі 500000,00 грн.;

- доручити директору ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" ОСОБА_10 зареєструвати Статут ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" в новій редакції у Державного реєстратора.

На цих загальних зборах присутніми були учасники товариства: ОСОБА_2, з часткою у статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" 10%, ОСОБА_3 з часткою у статутному капіталі ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" 60%, ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" з часткою у статутному капіталі ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" 30%, тобто 100% голосів. Крім того, запрошеним був директор ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" ОСОБА_10 Голосували всі учасники товариства "за".

Протокол від 10.06.2009 р. № 13 підписаний головою зборів ОСОБА_3 і секретарем зборів ОСОБА_2 та скріплений печаткою ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" (а.с. 20-22 т.1).

В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_7 зазначив, що його 09.06.2009 р. протиправно виключено зі складу учасників ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", оскільки свою частку він нікому не передавав, сплати її вартості від жодних осіб не отримував. Посилаючись на ряд судових рішень, зокрема, на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2011 р. у справі № 30/171-10-4698, залишену без змін постановою Вищого господарського суду України від 08.06.2011 р. та на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.05.2012 р. у справі № 26/17-5202-2011, наполягає на наявності у нього права власності на 30% частки у статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009".

Одночасно ОСОБА_7 вказує на протиправність дій державного реєстратора виконавчого комітету Одеської міської ради, що були вчинені останнім 09.06.2009 р. шляхом проведення реєстрації змін до установчих документів товариства без повного пакету документів, необхідних для їх здійснення. Так, позивач зазначає, що вказані дії призвели до незаконного засвідчення факту щодо позбавлення його права власності на частку статутного капіталу товариства розміром 150000,00 грн., що у відсотковому співвідношенні становить 30% без придбання ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" вказаної частки, її сплати, без укладення нотаріально посвідченого договору чи угоди про перехід такої частки або передачі її до будь-якої особи. Дії державного реєстратора призвели до протиправного засвідчення факту переходу права власності щодо вищевказаної частки до ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", що на його думку, є грубим порушенням вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

28.03.2011 р. вищевказаним державним реєстратором було проведено державну реєстрацію скасування реєстраційної дії за судовим рішенням, якою було затверджено реєстрацію статуту ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" згідно рішень загальних зборів учасників товариства, що зафіксовані протоколом №12 від 04.06.2009 р., та внесено відповідні зміни, згідно яких станом на 10.06.2009 р. учасниками товариства були ОСОБА_3 з часткою у статутному капіталі у розмірі 300000,00 грн. (60%), ОСОБА_2 з часткою 5000,00 грн. (10%), ОСОБА_7 з часткою 150000,00 грн. (30%).

Як вказує позивач, реєстраційні дії, які мали місце 11.06.2009 р., призвели до протиправного засвідчення факту переходу права власності на його частку до ОСОБА_2 та/або ОСОБА_3 без придбання ними цієї частки; засвідчення факту позбавлення ОСОБА_7 вищевказаної частки без придбання її ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", сплати йому коштів відповідно до розміру його внеску, а також засвідчення факту перерозподілу статутного капіталу товариства у розмірі 500000,00 грн. в рівних долях між ОСОБА_2 та ОСОБА_3 без документального підтвердження щодо переходу та сплати ними відповідних коштів.

На думку позивача, виникнення у ОСОБА_4В та ОСОБА_5 права власності в рівних долях на 100% частки у статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" лише на підставі зареєстрованих статутів та протоколів загальних зборів його учасників також свідчить про протиправне позбавлення позивача його частки. Вказані порушення є триваючими, оскільки виникли в 2009 р. і існують по теперішній час.

Позивач також зауважив, що особи, якими не сплачено вартості часток до статутного фонду товариства, не можуть бути його учасниками. Крім того, позивач зазначив про грубе порушення відповідачем прав ОСОБА_7, оскільки керівником вказаного товариства не скликалися загальні збори учасників ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", які були проведені 10.06.2009 р. При визначенні такої дати їх проведення неможливо було дотриматись встановленого законом терміну повідомлення учасників товариства. Також позивач вказує на неповідомленні учасників товариства про порядок денний загальних зборів, як того вимагають норми ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та п. 8.3.8 Статуту ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009".

Так, заявлені ОСОБА_7 позовні вимоги в частині, що є предметом розгляду в межах даної справи, направлені на визнання порушеними його прав як учасника ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", внаслідок недотримання вимог закону під час скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" від 10 червня 2009 року, зміст яких зафіксовано в протоколі № 13.

Як зазначено в постанові Вищого господарського суду України від 22.11.2016 року у даній справі, якою справу направлено на новий розгляд, у зв'язку з наявністю вищезазначених судових рішень та встановленням факту їх не виконання відповідачем, про що зазначено у справі № 916/2154/14, обраний позивачем спосіб захисту відповідає ст. 16 Цивільного кодексу України. Також в постанові ВГСУ зазначено, що під час нового розгляду справи господарському суду слід встановити чи Товариством з обмеженою відповідальністю "Яхт Клуб "Одеса-2009" порушено права ОСОБА_7 як учасника товариства під час скликання і проведення загальних зборів від 10 червня 2009 року, зміст яких зафіксовано в протоколі №13, у зв'язку з наявністю судових рішень у справах № 26/17-5202-2011 та № 30/171-10-4698.

Статтею 111 12 ГПК України встановлено, що вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Порушення прав ОСОБА_7 як учасника товариства під час скликання і проведення загальних зборів від 10 червня 2009 року було встановлено за результатами розгляду господарським судом Одеської області справи № 916/1636/16, предметом спору в якій було, із врахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 15.12.2016 р. за вх. № 30383/16, визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса" , що зафіксовано в протоколі № 13 від 10.06.2009 р. про передачу частки ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса", яка дорівнює 30% ОСОБА_2 та ОСОБА_3 та розподілення Статутного капіталу між учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_3 - 50%, що дорівнює 250000,00 грн., ОСОБА_2 - 50%, що дорівнює 250000,00 грн.; визнання недійсним Статуту ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса", затвердженого рішенням загальних зборів ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса" протокол № 13 від 10.06.2009 р., зареєстрований в ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань 11.06.2009 р., номер запису 1 003846; скасування державної реєстрації Статуту ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса", зареєстрованого в ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 11.06.2009 р. запис № 1 003846. Рішенням господарського суду Одеської області по справі № 916/1636/16 від 16.01.2017 р., яке набрало законної сили 30.01.2017 р., позов ОСОБА_7 до ТОВ „Яхт клуб „Одеса-2009" задоволено; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса", що зафіксовано в протоколі № 13 від 10.06.2009 р. про передачу частки ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса" в Статутному капіталі учасникам ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса", яка дорівнює 30% ОСОБА_2 та ОСОБА_3 та розподілення статутного капіталу між учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_3 - 50%, що дорівнює 250000,00 грн. та ОСОБА_2 - 50 %, що дорівнює 250000,00 грн.; скасовано Статут ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса" в новій редакції, який затверджений загальними зборами учасників ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса" (протокол №13 від 10.06.2009 р.) та зареєстрований 11.06.2009 р. номер запису 1 003846 в частині передачі 30 % частки у статутному капіталі ТОВ „Яхт-клуб „Одеса" ОСОБА_2 та ОСОБА_3 та розподілення статутного капіталу між учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_3 - 50%, що дорівнює 250000,00 грн. та ОСОБА_2 - 50 %, що дорівнює 250000,00 грн.; скасовано державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ „Яхт-Клуб „Одеса" в новій редакції, яка проведена 11.06.2009 р. номер запису 1 003846; відмовлено ОСОБА_7 у задоволенні позову до ОСОБА_2 та ОСОБА_3; стягнуто з ТОВ „Яхт Клуб „Одеса-2009" на користь державного бюджету України судовий збір в сумі 4134,00 грн.

Згідно ч. 3 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Таким чином, з огляду на вищевикладене, обставини, встановлені рішенням господарського суду Одеської області по справі № 916/1636/16 від 16.01.2017 р., яке набрало законної чинності, не підлягають доказуванню у даній справі.

Як зазначено в п. 4.4. Постанови Пленуму ВГСУ № 18 від 26.12.2011 р. „Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", господарський суд припиняє провадження у справі у зв'язку з відсутністю предмета спору (пункт 1-1 частини першої статті 80 ГПК), зокрема, у випадку припинення існування предмета спору (наприклад, сплата суми боргу, знищення спірного майна, скасування оспорюваного акта державного чи іншого органу тощо), якщо між сторонами у зв'язку з цим не залишилося неврегульованих питань. Припинення провадження у справі на підставі зазначеної норми ГПК можливе в разі, коли предмет спору існував на момент виникнення останнього та припинив існування в процесі розгляду справи. Якщо ж він був відсутній і до порушення провадження у справі, то зазначена обставина тягне за собою відмову в позові, а не припинення провадження у справі.

Отже, враховуючи те, що заявлені позивачем у даній справі фактично були задоволені рішенням господарського суду Одеської області по справі № 916/1636/16 від 16.01.2017 р., яке набрало законної сили 30.01.2017 р., після порушення провадження у даній справі, суд доходить до висновку про те, що предмет спору по справі припинив існування в процесі розгляду справи.

Відповідно до п. 11 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Приймаючи до уваги відсутність предмета спору, суд вважає за необхідне припинити провадження у справі № 916/4619/15 за позовом ОСОБА_7 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Яхт Клуб "Одеса-2009", треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, Юридичний департамент Одеської міської ради, про визнання порушеними прав учасника товариства.

Керуючись п. 1-1 ст. 80, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

Припинити провадження у справі № 916/604/17 за позовом ОСОБА_7 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Яхт Клуб "Одеса-2009", треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, Юридичний департамент Одеської міської ради, про визнання порушеними прав учасника товариства.

Ухвалу може бути оскаржено у 5-денний термін з дня її прийняття.

Суддя В.С. Петров