ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.08.2017р. Справа № 914/939/17

За позовом: ОСОБА_1, м.Київ

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Миколаївцемент", м.Миколаїв, Львівська область

про визнання недійсним рішення чергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Миколаївцемент" від 24.04.2017р.

Суддя Н.Мороз

При секретарі М.Бурак

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1, ОСОБА_2

Від відповідача: Чебачова Ю.О.

Суть спору:

Позовну заяву подано ОСОБА_1, м. Київ до Публічного акціонерного товариства «Миколаївцемент», м. Миколаїв, Львівська область про визнання недійсним рішення чергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» від 24.04.2017р.

Ухвалою господарського суду Львівської області від 18.05.2017р. порушено провадження у справі та призначено до розгляду в судовому засіданні на 01.06.2017р.

Для всебічного, повного та об'єктивного вирішення спору, з'ясування всіх обставин справи, 01.06.2017р. розгляд справи відкладався з підстав, викладених у відповідній ухвалі суду. В судовому засіданні 13.06.2017р. оголошувалась перерва, про що представники сторін ознайомлені під розписку. Крім того, ухвалою суду від 13.06.2017р. продовжено строк вирішення спору до 02.08.2017р.

В судове засідання 01.08.2017р. позивач та представник позивача з'явились, 26.07.2017р. на поштову адресу Господарського суду від позивача надійшло клопотання про витребування у відповідача податкової звітності за 2016р. в повному обсязі з метою можливого підтвердження факту навмисного введення акціонерів в оману, а також надійшли письмові заперечення проти аргументів відзиву відповідача.

Позивач та представник позивача позовні вимоги підтримали з мотивів, зазначених у позовній заяві та письмових поясненнях. Згідно поданих заперечень від 26.07.2017р. зазначили, що матеріально-правовими підставами заявлених позовних вимог позивач визначає порушення відповідачем ч.2. ст. 43 Закону України «Про акціонерні товариства» та положень п.10.26.3. Статуту ПАТ «Миколаївцемент» щодо порушення порядку засвідчення та неналежного засвідчення бюлетенів для голосування, а також порушення порядку прийняття рішення за пунктом 6 питання порядку денного загальних зборів акціонерів від 24.04.2017р. «Затвердження розподілу прибутку і збитків товариства за 2016 рік», оскільки проект рішення з даного питання викладений в повідомленні про проведення загальних зборів акціонерів товариства, яке скеровувалось акціонерами був змінений та не відповідав проекту рішення зазначеному в бюлетенях запропонованих на голосування. Вважає, що всупереч вимогами ч.3. ст. 36 та ч.ч.1,2 ст. 43 Закону України «Про акціонерні товариства» відповідачем були внесені зміни в проект рішення з питання 6 порядку денного, про що акціонери не були повідомлені у встановлений законодавством спосіб, а відповідач ввів акціонерів в оману з приводу показників фінансово-господарської діяльної товариства в 2016р. Також, посилається на п.10.26.3. Статуту, яким передбачено засвідчення бюлетенів для голосування печаткою товариства та п.4.4 Національного стандарту України ДСТУ 4163-2003 «Вимоги до оформлювання документів», який містить вимогу для оформлення документів з обов'язковим зазначенням печатки на такому документі. Вважає, що оскільки реєстраційна комісія видавала незасвідчені печаткою товариства бюлетені, відтак, зазначені бюлетені для голосування є нечинними, що тягне за собою недійсність голосування цими бюлетенями. Відтак, вважає, що зазначені порушення у засвідченні бюлетенів та видача незасвідчених бюлетенів стосуються порушення порядку підготовки і проведення зборів, що є підставами для визнання недійсним рішення чергових загальних зборів акціонерів від 24.04.2017р. ПАТ «Миколаївцемент». Позов просить задоволити.

Щодо заявленого позивачем клопотання про витребування документів, суд зазначає.

Згідно вимог ст. 38 ГПК України, сторона у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів. У клопотанні повинно бути зазначено: 1) який доказ витребовується; 2) обставини, що перешкоджають його наданню; 3) підстави, з яких випливає, що цей доказ має підприємство чи організація; 4) обставини, які може підтвердити цей доказ.

Як випливає з вищенаведеного, нормами статті 38 ГПК України передбачено право сторони заявити клопотання про витребування доказів з обов'язковим зазначенням в клопотанні передбачених законодавством умов. Проте, всупереч процесуальним нормам позивачем належним чином не оформлене заявлене клопотання та не зазначено (обґрунтовано) обставин передбачених ч.2. ст. 38 ГПК України. Відтак, у зв'язку з необґрунтованістю заявлене позивачем клопотання судом до уваги не приймається (відхиляється).

Представник відповідача в судове засідання з'явився, 31.07.2017р. через службу діловодства господарського суду подав додаткові пояснення по суті спору. Згідно наданих пояснень ствердив, що як випливає з умов абз.3. ч.5. ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства», для зміни до проекту порядку денного повинні бути виконані дві умови: 1) включення до проекту порядку денного нових питань; 2) проектів рішень із запропонованих питань. Зазначив, що оскільки до порядку денного оспорюваних загальних зборів акціонерів від 24.04.2017р. не було включено нових питань, не відбулися і зміни до проекту порядку денного. Крім того, просить врахувати, що винесення на голосування додаткового проекту рішення жодним чином не порушило права акціонерів, оскільки вони мали право голосувати як «за», так і «проти» обох проектів рішень. Посилається на помилку допущену при подачі інформації Наглядовій раді щодо фінансових результатів за 2016 рік, внаслідок якої, замість збитків були відображені прибутки. Зазначив, що керуючись правом наданим ч.3 ст. 35 Закону та відповідно до протоколу засідання Правління від 03.04.2017р., виправлено помилку та погоджено річний звіт та баланс (річні результати діяльності) товариства за 2016 рік для надання на затвердження загальним зборам акціонерів товариства 24.04.2017р. з урахуванням виправленої помилки. Проти позову заперечив з підстав, наведених у відзиві та додаткових поясненнях. Зазначив, що 24.02.2017р. наглядовою радою ПАТ «Миколаївцемент» було прийнято рішення, оформлене протоколом засідання наглядової ради провести щорічні чергові загальні збори акціонерів товариства 24.04.2017р. та затверджено проект порядку денного, а також згідно вимог ч.3. ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства» наглядовою радою товариства затверджено проект повідомлення про проведення чергових загальних - зборів акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» 24.04.2017р. На виконання законодавчих вимог та рішення наглядової ради, письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного було надіслано акціонерам, зазначеним в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України станом на 24.02.2017р., а також повідомлення (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного) опубліковано в офіційному друкованому органі Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №54(2559) від 21.03.2017р. та розміщене на веб-сайті товариства. Відповідач посилається на те, що в повідомленні відображено основні показники фінансово-господарської діяльності ПАТ «Миколаївцемент» з приміткою, що дані показники можуть бути скориговані в результаті проведення аудиторської перевірки та зазначено, що відкориговані показники будуть доступні за місцем знаходження товариства та будуть подаватись на розгляд та затвердження загальним зборам акціонерів товариства 24.04.2017р. Згідно протоколу засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 09.04.2017р. розглянуто пропозицію акціонера товариства ОСОБА_4 щодо додаткового проекту рішення з питання шостого порядку денного загальних зборів акціонерів 24.04.2017р. та ухвалено винести на голосування додатковий проект рішення з питання 6 проекту порядку денного. Вважає, що оскільки змін до проекту порядку денного, тобто, до переліку питань, що виносились на голосування загальних зборів, які відбулись 24.04.2017р. не вносилося, у ПАТ «Миколаївцемент» не виникло обов'язку відправляти персонально кожному акціонеру повідомлення з проектом порядку денного як це передбачено ч.8. ст.38 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.10.23.7 Статуту. Щодо засвідчення бюлетенів зазначив, що ні Закон України «Про акціонерні товариства» ні Статут товариства не визначає моменту, коли бюлетені повинні бути засвідченні печаткою товариства: до моменту проведення зборів, під час проведення зборів, під час голосування чи в інший момент. Зазначив, що усім акціонерам було видано бюлетені однакового зразка, форма і текст яких були затверджені наглядовою радою товариства (по питаннях 1-12, 14 - протокол від 09.04.2017р. та по питанню 13 - протокол від 19.04.2017 року). Згідно протоколу від 19.04.2017р. провідного юрисконсульта ПАТ «Миколаївцемент» ОСОБА_3 визначено особою уповноваженою на засвідчення печаткою ПАТ «Миколаївцемент» виданих Реєстраційною комісією бюлетенів для голосування з правом передачі таких повноважень іншій особі (особам). Так, реєстраційною комісією було роздруковано акціонерам товариства бюлетені для голосування та повідомлено про необхідність їх засвідчення печаткою товариства, проте позивач відмовився засвідчувати бюлетені печаткою товариства. Засвідчення бюлетенів, що відповідають формі і тексту, затвердженому наглядовою радою, здійснювала лічильна комісія зі складанням відповідного акту, повноваження щодо засвідчення бюлетенів були передані ОСОБА_3 лічильній комісії. Ствердив, не засвідчення бюлетеня у порядку, визначеному Статутом товариства, не є підставою для визнання його недійсним та не врахування під час підрахунку голосів. В задоволенні позовних вимог просить відмовити в повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи в їх сукупності, заслухавши пояснення повноважних представників, дослідивши матеріали справи та наявні в них докази, суд встановив:

Статут ПАТ «Миколаївцемент», затверджений загальними зборами акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» протокол № 20 від 26.04.2016р. (нова редакція).

ОСОБА_1 (позивач - по справі) є акціонером Публічного акціонерного товариства "Миколаївцемент" (відповідач - по справі) з кількістю належних простих іменних акцій 420000 штук загальною вартістю 105000,00 грн., номінальна вартість одного цінного папера 0,25 грн., з часткою 0, 2682 % у статутному капіталі, що вбачається з виписки про стан рахунку в цінних паперах на 24.04.2017р. емітента ПАТ «Миколаївцемент» від 06.06.2016р. вих. №0606/2 (в матеріалах справи).

Пунктом 6.1. Статуту товариства визначено, статутний капітал товариства становить 39156391,00 грн. Статутний капітал поділений на 156625564 частки, корпоративні права за якими посвідчуються акціями, номінальною вартістю 0,25 грн. (двадцять п'ять копійок) кожна у бездокументарній формі існування. Товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір Статутного капіталу.

Як вбачається з протоколу засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 24.02.2017р., за результатами засідання наглядовою радою прийнято наступні рішення: провести щорічні чергові Загальні збори акціонерів товариства 24 квітня 2017 року о 10.00 годині в приміщенні головного офісу товариства (актовий зал) за адресою: вул. Стрийське шосе, 1, м. Миколаїв Львівської області, Україна, 81600; затвердити наступний проект порядку денного загальних зборів акціонерів товариства: 1. Обрання лічильної комісії чергових Загальних зборів акціонерів Товариства; 2. Обрання голови і секретаря чергових Загальних зборів акціонерів Товариства та затвердження регламенту проведення чергових Загальних зборів акціонерів Товариства; 3. Прийняття рішення за наслідками розгляду Звіту Наглядової ради за 2016 рік; 4.Прийняття рішення за наслідками розгляду Звіту Правління за 2016 рік. 5. Про затвердження річного звіту та балансу (річних результатів діяльності)Товариства за 2016 рік; 6. Затвердження розподілу прибутку і збитків Товариства за 2016 рік; 7. Про затвердження Статуту ПАТ «Миколаївцемент» у новій редакції; 8. Про затвердження Положення про Загальні збори акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» у новій редакції; 9. Про затвердження Положення про Наглядову раду ПАТ «Миколаївцемент» у новій редакції; 10. Про затвердження Положення про Правління ПАТ «Миколаївцемент» у новій редакції; 11. Про припинення повноважень членів Наглядової ради Товариства та припинення терміну дії цивільно-правових договорів, укладених з членами Наглядової ради Товариства; 12. Про затвердження кількісного складу Наглядової ради Товариства; 13. Про обрання членів Наглядової ради Товариства; 14. Про затвердження умов (проектів) цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства. Про обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з членами Наглядової ради Товариства від імені Товариства. Також, серед іншого, затверджено текст повідомлення про проведення чергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» 24.04.2017р.: для публікації та розміщення в загальнодоступній базі даних комісії; для розсилки акціонерами товариства та розміщення на власному сайті з проектами рішень з питань проекту порядку денного зборів.

Протоколом засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 24.02.2017р. датою складення переліку акціонерів для надсилання повідомлень про позачергові загальні збори акціонерів товариства визначено 24.02.2017р.

Судом встановлено, що відповідачем розіслано акціонерам повідомлення про проведення чергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» 24.04.2017р. з проектом порядку денного та проектами рішень з питань проекту порядку денного. Зокрема, в повідомленні сформульовано проект порядку денного затверджений на засіданні наглядової ради 24.02.2017р. з проектами рішень по кожному з питань. Так, пункт 6 питання проекту порядку денного «Затвердження розподілу прибутку і збитків Товариства за 2016 рік» викладений в повідомленні з наступним проектом рішення: «Суму чистого прибутку, отриманого Товариством за 2016р., спрямувати на покриття частини непокритих збитків минулих років. Дивіденди за результатами роботи Товариства за 2016 рік не виплачувати». Серед іншого, в повідомленні про проведення чергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» 24.04.2017р. зазначено основні показники фінансово-господарської діяльності підприємства (тис. грн..) з приміткою, що дані показники можуть бути скориговані в результаті проведення аудиторської перевірки. Відкориговані показники будуть доступні за місцем знаходження товариства (вул.Стрийське шосе, 1, м. Миколаїв, Львівська область, Україна, 81600) та будуть подаватись на розгляд та затвердження загальним зборам акціонерів товариства 24 квітня 2017р.

Як ствердив відповідач та вбачається з довідки підписаної головним бухгалтером ПАТ «Миколаївцемент» від 31.03.2017р. при подачі інформації наглядовій радій щодо фінансових результатів за 2016 рік виникла помилка, а саме, замість збитків були відображені прибутки та невірно вказана середньооблікова кількість працівників (замість 182 вказано 181).

Згідно протоколу засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 03.04.2017р. розглянуто та погоджено річний звіт та баланс (річні результати діяльності) товариства за 2016 рік для надання на затвердження загальним зборам акціонерів товариства 24.04.2017р.

З протоколу засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 09.04.2017р. вбачається, що за результатами розгляду пропозиції

акціонера товариства ОСОБА_4 на голосування Загальних зборів акціонерів 24.04.2017р. винесено наступний проект рішення з питання 6 проекту порядку денного: «Збитки, понесені Товариством за результатами діяльності у 2016 році, покрити за рахунок прибутків майбутніх періодів. Дивіденди за результатами роботи Товариства за 2016 рік не виплачувати». Також, серед іншого, протоколом від 09.04.2017р. затверджено проект порядку денного загальних зборів акціонерів товариства 24.04.2017р. та розглянуто та погоджено форму та текст бюлетенів для голосування (крім бюлетенів для кумулятивного голосування) на загальних зборах акціонерів 24.04.2017р. з питань 1-12,14 порядку денного. Судом досліджено та встановлено, що проект порядку денного затверджений наглядовою радою 09.04.2017р. повністю відповідає та є аналогічним проекту порядку денного, затвердженому протоколом засідання наглядової ради 24.02.2017р.

Відповідно до протоколу засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 19.04.2017р. погоджено форму та текст бюлетенів для голосування на загальних зборах акціонерів 24.04.2017р. з питання 13 порядку денного та визначено провідного юрисконсульта ПАТ «Миколаївцемент» ОСОБА_3 особою уповноваженою на засвідчення печаткою ПАТ «Миколаївцемент» виданих Реєстраційною комісією бюлетенів для голосування з питань 1-14 порядку денного Загальних зборів акціонерів, призначених на 24.04.2017 року, з правом передачі таких повноважень іншій особі (особам).

Як вбачається з реєстраційної картки, позивач зареєструвався для участі у загальних зборах акціонерів ПАТ "Миколаївцемент", які призначені на 24.04.2017р., код реєстрації - 54, кількість належних ОСОБА_1 простих іменних акцій - 420000 штук.

24.04.2017р. відбулись загальні збори акціонерів ПАТ «Миколаїівцемент» за результатами яких прийнято ряд рішень, які оформлені протоколом №21 (в матеріалах справи).

Позивач вважає, що загальні збори акціонерів ПАТ «Миколаїівцемент» від 24.04.2017р. проведені з порушенням вимог закону щодо порядку їх скликання та проведення всупереч ч.2. ст. 36 та ч.ч.1,2 ст.43 Закону України «Про акціонерні товариства». Ствердив, що проект рішення з п.6 проекту порядку денного викладений в повідомленні, яке скеровувалось акціонерам відрізнявся від проекту рішення запропонованого для голосування. Крім того, позивач посилається на те, що в порушення вимог ч.2. ст. 43 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.10.26.3 Статуту, відповідачем порушено порядок проведення загальних зборів, а саме допущено порушення у засвідченні та видачі незасвідчених бюлетенів для голосування на загальних зборах акціонерів 24.04.2017р., що є підставами для визнання недійсними голосування в цілому. Просить визнати недійсним рішення чергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Миколаївцемент" від 24.04.2017р.

Відповідно до ст.167 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначена у статутному фонді (капіталі) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. При цьому, під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав (ч.3 ст.167 ГК України). Отже, корпоративні права учасника товариства - це права, що випливають саме з участі в товаристві.

Законом України «Про акціонерні товариства» врегульовано порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов'язки акціонерів.

Так, згідно п.8. ч.1. ст.2 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції чинній на момент проведення загальних зборів акціонерів ПАТ "Миколаївцемент" 24.04.2017р.) визначено, корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами;

Відповідно до ст. 159 ЦК України, ст. 32 Закону України «Про акціонерні товариства» та аналогічних положень п.10.1 Статуту, загальні збори є вищим органом акціонерного товариства. Акціонерне товариство зобов'язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року. Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими.

Статтею 25 Закону України «Про акціонерні товариства», яка кореспондується з положеннями п.10.17 Статуту товариства встановлено порядок надсилання повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів з проектом порядку денного. Так, згідно ч.1 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства», письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Згідно вимог ч.3. ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.10.19 Статуту, повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного; 5-1) адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного; 6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів. Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства затверджується наглядовою радою або виконавчим органом цього товариства, якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства.

Статтею 37 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.10.21 Статуту визначено, проект порядку денного загальних зборів та порядок денний загальних зборів акціонерного товариства затверджуються наглядовою радою товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Акціонер до проведення зборів за запитом має можливість в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону, ознайомитися з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, згідно протоколу засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 24.02.2017р. затверджено проект порядку денного загальних зборів, які відбулись 24.04.2017р.

Положеннями статті 38 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено порядок внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства. При цьому, згідно абз. 3 ч.5. ст. 38 вищевказаного Закону, зміни до проекту порядку денного загальних зборів вносяться лише шляхом включення нових питань та проектів рішень із запропонованих питань. Товариство не має права вносити зміни до запропонованих акціонерами питань або проектів рішень.

Як випливає зі змісту оспорюваного рішення загальних зборів акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» оформленого протоколом №21 від 24.04.2017р. по питанню 6 порядку денного - «Затвердження розподілу прибутку і збитків (покриття збитків товариства) за 2016 рік» на голосування було винесено два проект рішення: проект рішення 1: «Суму чистого прибутку, отриманого товариством за 2016 р., спрямувати на покриття частини непокритих збитків минулих років. Дивіденди за результатами роботи Товариства за 2016 рік не виплачувати»; проект рішення 2: «Збитки, понесені Товариством за результатами діяльності у 2016 році, покрити за рахунок прибутків майбутніх періодів. Дивіденди за результатами роботи Товариства за 2016 рік не виплачувати». За результатами голосування по питанню 6 порядку денного прийнято рішення: «Збитки, понесені Товариством за результатами діяльності у 2016 році, покрити за рахунок прибутків майбутніх періодів. Дивіденди за результатами роботи Товариства за 2016 рік не виплачувати», тобто з проекту рішення 2.

Позивач вважає, що винесення на голосування додаткового проекту рішення, яке не скеровувалось акціонерами в повідомленні згідно вимог п.5. ч.3. ст. 35 Закону прямо суперечить нормі ч.3. ст. 36 Закону України «Про акціонерні товариства», згідно якої після надіслання акціонерам повідомлення про проведення загальних зборів акціонерне товариство не має права вносити зміни до документів, наданих акціонерам або з якими вони мали можливість ознайомитися, крім змін до зазначених документів у зв'язку із змінами в порядку денному чи у зв'язку з виправленням помилок. На дамку позивача, оскільки змін до порядку денного загальних зборів 24.04.2017р. не було внесено, відповідач не вправі змінювати проект рішення, а пропозиція про інший проект рішення не може вноситись без змін до порядку денного загальних зборів.

Згідно вимог ч. 8 ст.38 Закону та аналогічних положень п.10.23.7 Статуту, у разі внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів акціонерне товариство не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів надсилає акціонерам повідомлення з проектом порядку денного.

Як встановлено судом та не спростовано позивачем, змін до проекту порядку денного, затвердженого наглядовою радою 24.02.2017р. в порядку передбаченому ч.5. ст. 38 Закону шляхом включення нових та проектів рішень із таких питань не відбулось, відтак, на загальних зборах акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» 24.04.2017р. на голосування виносився порядок денний (перелік питань), який аналогічний проекту порядку денного з переліком питань, який скеровувався в повідомленні акціонерам товариства.

Згідно п.10.23.7. Статуту товариства, не вважається зміною до проекту порядку денного винесення на голосування додаткових проектів рішень, запропонованих акціонерами чи наглядовою радою, до існуючих питань проекту порядку денного.

В порядку передбаченому п.10.23.7 Статуту, на підставі протоколу засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 09.04.2017р. за результатами розгляду пропозиції акціонера товариства ОСОБА_4 на голосування загальних зборів акціонерів 24.04.2017р. винесено додатковий проект рішення з питання 6 проекту порядку денного: «Збитки, понесені Товариством за результатами діяльності у 2016 році, покрити за рахунок прибутків майбутніх періодів. Дивіденди за результатами роботи Товариства за 2016 рік не виплачувати».

Слід зазначити, що законодавством та положеннями Статуту не передбачено обов'язку відповідача щодо надсилання повідомлення акціонерам у зв'язку з внесенням додаткового проекту рішення до існуючого питання проекту порядку денного. Крім того, варто звернути увагу, що на голосування по питанню 6 порядку денного загальних зборів акціонерів товариства відповідача 24.04.2017р. було винесено два проекти рішення, а відтак, акціонери не були позбавлені права голосувати за той чи інший (перший) проект рішення, який скеровувався в повідомленні.

Також, суд вважає за необхідне звернути увагу, що в повідомленні про проведення чергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» 24.04.2017р., яке скеровувалось акціонерами та, зокрема, позивачу було зазначено, що надані показники фінансово-господарської діяльності підприємства можуть бути скориговані в результаті проведення аудиторської перевірки. Відкориговані показники будуть доступні за місцем знаходження товариства (вул.Стрийське шосе, 1, м. Миколаїв, Львівська область, Україна, 81600) та будуть подаватись на розгляд та затвердження Загальним зборам акціонерів Товариства 24 квітня 2017р. Право акціонера до проведення зборів на ознайомлення з проектами рішень з питань порядку денного передбачено п.п.10.20 та 10.21. Статуту.

Крім того, в обґрунтування заявлених позовних вимог та підстав недійсності рішення чергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Миколаївцемент" від 24.04.2017р. позивач також посилається на неналежне засвідчення бюлетенів для голосування та видачу акціонерам незасвідчених печаткою товариства бюлетенів в порушення вимог ч.2. ст. 43 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.10.26.3. Статуту.

Так, згідно вимог ч.1. ст.43 Закону України «Про акціонерні товариства», яка кореспондується з положеннями п.10.26 Статуту передбачено, голосування на загальних зборах акціонерного товариства з питань порядку денного проводиться виключно з використанням бюлетенів для голосування (крім загальних зборів акціонерів шляхом заочного голосування (опитування). Бюлетень для голосування (крім кумулятивного голосування) повинен містити: 1) повне найменування акціонерного товариства; 2) дату і час початку проведення загальних зборів; 3) питання, винесене на голосування, та проект (проекти) рішення з цього питання; 4) варіанти голосування за кожний проект рішення (написи "за", "проти", "утримався"); 5) застереження про те, що бюлетень має бути підписаний акціонером (представником акціонера) із зазначенням прізвища, імені та по батькові акціонера (представника акціонера) та найменування юридичної особи у разі, якщо вона є акціонером. За відсутності таких реквізитів і підпису бюлетень вважається недійсним; 6) зазначення найменування або імені акціонера, імені його представника (за наявності) та кількості голосів, що йому належать (ч.2. ст. 43 Закону та п.10.26.1. Статуту).

При цьому, згідно ч.3. ст. 43 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.10.26.3. Статуту, бюлетень для голосування засвідчується в порядку та спосіб, установлені статутом акціонерного товариства або рішенням загальних зборів акціонерів.

Як встановлено судом та не заперечується сторонами, загальними зборами акціонерів ПАТ «Миколаївцемент» не приймалось рішення та не вирішувалось питання щодо порядку та способу засвідчення бюлетенів для голосування. Однак, на підставі протоколу засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 19.04.2017р. провідного юрисконсульта ПАТ «Миколаївцемент» ОСОБА_3 визначено особою уповноваженою на засвідчення печаткою ПАТ «Миколаївцемент» виданих Реєстраційною комісією бюлетенів для голосування з питань 1-14 порядку денного Загальних зборів акціонерів, призначених на 24.04.2017 року, з правом передачі таких повноважень іншій особі (особам). Повноваження щодо засвідчення бюлетенів для голосування №№1-15 печаткою товариства були передані ОСОБА_3 лічильній комісії, що вбачається із заяви про передачу повноважень від 24.04.2017р. (в матеріалах справи).

Згідно наданих сторонами пояснень судом з'ясовано, що реєстраційною комісією перед початком проведення загальних зборів 24.04.2017р. було повідомлено про необхідність їх засвідчення печаткою товариства. Позивач ствердив, що реєстраційна комісія видавала нечинні бюлетені, оскільки на момент видачі бюлетенів не були засвідчені у встановленому законом та Статутом порядку, а саме не було проставлено печатки на бюлетенях.

Як вбачається з долученого до матеріалів справи акту про відмову від засвідчення бюлетенів №1-15 від 24.04.2017р. складеного уповноваженою на засвідчення бюлетенів для голосування особою та реєстраційною комісією, позивач відмовився від надання уповноваженій особі на засвідчення печаткою ПАТ «Миколаївцемент» виданих бюлетенів №1-15. Проте, в судовому засіданні представник відповідача повідомив, що оскільки бюлетені №2, №4, №5, №14 отримані від акціонера ОСОБА_1 відповідали формі і тексту бюлетенів затверджених наглядовою радою та виданих реєстраційною комісією, актами про засвідчення бюлетенів №№2,4,5,14 від 24.04.2017р. комісія засвідчила факт засвідчення даних бюлетенів печаткою ПАТ «Миколаївцемент» та врахувала при підрахунку голосів.

Як встановлено судом та випливає із аналізу законодавчих вимог, нормами ст. 43 Закону України «Про акціонерні товариства» та положеннями п.10.26.3. Статуту прямо не передбачено моменту засвідчення бюлетенів печаткою та видачі акціонерам для голосування вже засвідчених бюлетенів для голосування.

Згідно вимог ч.3. ст.43 Закону України «Про акціонерні товариства» та п.10.26.5 Статуту, форма і текст бюлетеня для голосування затверджуються наглядовою радою не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів, щодо обрання кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Акціонери мають право до проведення загальних зборів ознайомитися з формою бюлетеня для голосування в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону.

Так, на підставі протоколу засідання наглядової ради ПАТ «Миколаївцемент» від 09.04.2017р. розглянуто та погоджено форму та текст бюлетенів для голосування (крім бюлетенів для кумулятивного голосування) на загальних зборах акціонерів 24.04.2017р. з питань 1-12,14 порядку денного, а також згідно протоколу наглядової ради від 19.04.2017р. погоджено форму та текст бюлетенів для голосування на загальних зборах акціонерів 24.04.2017р. з питання 13 порядку денного (в матеріалах справи).

Відповідно до ч.4. ст. 43 Закону України «Про акціонерні товариства» та аналогічних положень п.10.26.6. Статуту, бюлетень для голосування визнається недійсним у разі, якщо: 1) він відрізняється від офіційно виготовленого акціонерним товариством зразка; 2) на ньому відсутній підпис (підписи) акціонера (представника акціонера); 3) він складається з кількох аркушів, які не пронумеровані; 4) акціонер (представник акціонера) не позначив у бюлетені жодного або позначив більше одного варіанта голосування щодо одного проекту рішення.

Враховуючи вищевикладене, виключний перелік підстав для визнання недійсним бюлетенів визначений ч.4 ст.43 Закон України «Про акціонерні товариства». Відтак, правові підстави для визнання недійсним бюлетенів для голосування, які видані за відсутності печатки товариства на момент їх видачі та неврахування їх при підрахунку голосів, відсутні. При цьому, суд зазначає, що видача незасвідчених бюлетенів жодним чином не вплинула на результати голосування та прийняття загальними зборами відповідних рішень. Доказів зворотнього суду не надано.

Пунктом 2.1. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016р. №4, роз'яснено, господарським судам під час вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин, слід враховувати приписи статті 1 ГПК України та з'ясовувати наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного права або законного інтересу у правовідносинах, на захист яких подано позов, а також питання про наявність чи відсутність факту їх порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно п.2.12. вищевказаної Постанови, рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи не є правочинами у розумінні статті 202 ЦК України. До цих рішень не можуть застосовуватися положення статей 203 та 215 ЦК України, які визначають підстави недійсності правочину, і, відповідно, правові наслідки недійсності правочину за статтею 216 ЦК України. Зазначені рішення є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Пунктом 2.13 Постанови Пленуму Вищого Господарського суду України №4 від 25.02.2016р. «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин» та згідно п.18. Постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.01.2008р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» роз'яснено, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", статті 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", стаття 15 Закону України "Про кооперацію"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства"); відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України "Про господарські товариства"); відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України "Про акціонерні товариства"). Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Таким чином, позивачем належними та допустимими доказами не доведено, а судом не встановлено факту порушення відповідачем вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів акціонерів від 24.04.2017р., відтак правові підстави для визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "Миколаївцемент" від 24.04.2017р. відсутні.

Відповідно до ст.ст. 33, 38 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Сторона або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів. У разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує необхідні докази.

Зазначені вище норми процесуального закону спрямовані на реалізацію статті 43 ГПК України. Згідно з положеннями цієї статті, судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами. Господарський суд створює сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.

Відповідно до ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили.

З урахуванням наведеного, наявність передбачених законом підстав для задоволення позову не була доведена суду у встановленому порядку належними та допустимими доказами, відтак, суд дійшов висновку в позові відмовити.

Судові витрати слід залишити за позивачем, згідно ст. 49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 1, 4-3, 21, 32, 33, 38, 43, 49, 82, 84, 85 ГПК України, господарський суд,-

В И Р І Ш И В:

В позові відмовити повністю.

Рішення складено 07.08.2017р.

Суддя Мороз Н.В.