КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" липня 2017 р. Справа№ 910/24157/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Смірнової Л.Г.

суддів: Пономаренка Є.Ю.

Руденко М.А.

при секретарі судового засідання: Цукарєвій Г.В.

за участю представників:

від позивача: Ягодка О.О. за довіреністю;

від відповідача: Сорокіна І.В. за довіреністю;

від третьої особи: не з'явився;

Розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Сбербанк"

на рішення Господарського суду міста Києва від 14.03.2017

у справі № 910/24157/16 (суддя М.М. Якименко)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Сбербанк"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "УКРСТОКАКТИВ"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Золотий урожай"

про зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 14.03.2017 у справі №910/24157/16 в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Не погоджуючись з вищезазначеним рішенням, Публічне акціонерне товариство "Сбербанк" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 14.03.2017 у справі №910/24157/16 скасувати і прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" в повному обсязі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.05.2017 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" було прийнято до провадження та призначено справу №910/24157/16 до розгляду на 31.05.2017 колегії суддів у складі головуючого судді Смірнової Л.Г., суддів Руденко М.А., Пономаренко Є.Ю.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 31.05.2017 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" було відкладено до 21.06.2017.

У зв'язку з перебуванням головуючого судді Смірнової Л.Г. на лікарняному, 21.06.2017 судове засідання у справі №910/24157/16 не відбулось.

Враховуючи вихід головуючого судді Смірнової Л.Г. з лікарняного, справа призначається до розгляду на 26.07.2017.

У судове засідання 26.07.2017 з'явивились представники позивача та відповідача.

Оскільки, всі учасники судового процесу були належним чином повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги, проте представники третьої особи не скористалися своїми правами, передбаченими ст. 22 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) України, та виходячи з того, що явка учасників апеляційного провадження судом апеляційної інстанції обов'язковою не визнавалася, а участь в засіданні суду є правом, а не обов'язком сторони, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про можливість розгляду апеляційної скарги за відсутності представників третьої особи.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, просив рішення Господарського суду міста Києва від 14.03.2017 у справі №910/24157/16 скасувати і прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" в повному обсязі.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечив проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, просив залишити рішення першої інстанції без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Відповідно до статті 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу, також апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи, Київський апеляційний господарський суд встановив наступне.

06.03.2012 між Публічним акціонерним товариством "Дочірній Банк Сбербанку Росії" (правонаступником якою є Публічне акціонерне товариство "СБЕРБАНК"; далі по тексту - Банк, Кредитор, ПАТ "СБЕРБАНК", позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Золотий урожай" (далі по тексту -ТОВ "ТД "Золотий урожай") укладено Договір про відкриття кредитної лінії №26-Н/12/24/ЮО/KL з наступними змінами та доповненнями до нього (надалі все разом - Кредитний договір-1).

Відповідно до п. 1.1. Кредитного договору-1 Банк відкриває ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" невідновлювальну кредитну лінію в іноземній валюті - доларах США, що надалі іменується "Кредитна лінія" та на підставі додаткових угод Договору окремими частинами (траншами) надає ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" кредитні кошти (надалі - Кредит) у порядку та на умовах, визначених цим Договором, а ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" обов'язується використати Кредит з метою, зазначеною у п. 1.5 цього Договору, своєчасно та у повному обсязі виплачувати Банку проценти за користування Кредитом, а також повернути Банку кредит у терміни, встановлені цим Договором та/або додатковими угодами до цього Договору,

Згідно з п. 1.2 Кредитного договору-1 ліміт Кредитної лінії складає 20 000 000,00 доларів США (двадцять мільйонів доларів США 00 центів),

Відповідно до п. 1.3 Кредитного договору-1 розмір процентів за користування Кредитом в перший рік кредитування визначається в порядку, передбаченому в Додатку №1 до цього Договору; з другого року кредитування і до закінчення терміну дії Договору тип процентної ставки, яка застосовується в цьому Договорі - змінювана процентна ставка.

Згідно з п. 1.4. Кредитного договору-1 останній день дії Кредитної лінії - 03.03.2017р. Відповідно до п. 4.2 Кредитного договору-1, Банк надає Позичальнику Кредит лише у межах строку дії Кредитної лінії окремими частинами (траншами) шляхом надання одного траншу, що дорівнює ліміту Кредитної лінії, або декількох траншів, але так, щоб у будь-який момент розмір Кредиту не перевищував ліміт Кредитної лінії. Кожний транш надається на підставі окремої додаткової угоди до цього Договору, укладеної між ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" і Банком, у строк не пізніше 3 (трьох) днів з дня її укладення,

Відповідно до п. 6.1 Кредитного договору-1 ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" зобов'язується сплачувати Банку за користування Кредитом проценти у розмірі, передбаченому Договором. Проценти за Кредитом нараховуються на загальну суму заборгованості за Кредитною лінією в валюті заборгованості.

Згідно з п. 6.2 Кредитного договору-1 нарахування процентів за користування кредитом здійснюється щоденно протягом дії цього Договору із розрахунку 360 днів у році. Нарахування процентів починається з дня надання кредиту (включно). Нарахування процентів повністю і остаточно припиняється в день фактичного повернення Кредиту в повному обсязі. День повернення кредиту не враховується при нарахування процентів,

Згідно п. 6.3 Кредитного договору-1 проценти, нараховані відповідно до п. 6.1-6.2 цього Договору, ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" зобов'язаний сплачувати щомісяця не пізніше 3 (трьох) робочих днів, наступних за днем закінчення Періоду.

При цьому, під "Періодом" Сторони в цій ст. 6 Договору розуміють кожний з періодів, який починається з того числа місяця, в якому був укладений цей договір і закінчується в день, що передує такому числу наступного (відповідного) місяця (т.ч, проценти за Кредитом за такий день нараховуються).

Відповідно до п. 6.4 Кредитного договору 1, проценти, нараховані за Період, в якому відповідно до п. 1.4 цього Договору ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" зобов'язаний повністю повернути Кредит Банку, повинні бути сплачені не пізніше дня, передбаченого для повернення Кредиту.

На виконання викладених умов Кредитного договору-1 Банк надав ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" кредитні кошти в розмірі 20 000 000,00 доларів США.

Відповідно до п. 8.1 Кредитного договору-1 ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" зобов'язується повертати Банку кожен із траншів Кредиту у термін, зазначеній у відповідній додатковій угоді до цього Договору.

Згідно з п. 9.1 Кредитного договору-1 повернення кредиту, сплата процентів за користування Кредитом здійснюються в валюті, в якій надається Кредит.

Відповідно до п. 10.1 Кредитного договору-1, за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" за цим Договором, Банк має право вимагати сплати ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" пені у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла в період, за який стягується пеня, від простроченої суми за кожний день прострочення:

а) за прострочення строку/ів повернення Кредиту;

б) за прострочення строку/ів сплати процентів за користування кредитом, які визначені ст. 6 цього Договору;

в) за прострочення строку/ів сплати комісій, які визначені ст. 5 цього Договору.

Пеня за прострочення виконання зобов'язань за цим Договором розраховується Банком щоденно за кожен день прострочення в гривневому еквіваленті по офіційному курсу НБУ на день розрахунку та сплачується в гривнях відповідно до розрахованої Банком суми.

Однак, в порушення умов Кредитного договору-1 ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" погашення кредиту та відсотків за користування кредитом в строк, встановлений умовами Кредитного договору-1, не здійснюється.

Пунктом 8.3. Кредитного договору-1 передбачено, що Банк має право в односторонньому порядку вимагати від ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" дострокового повернення повної суми заборгованості за Кредитним договором 1 у разі невиконання чи неналежного виконання ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" будь-якого із зобов'язань, передбачених Кредитним договором 1.

Банк, враховуючи невиконання ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" своїх зобов'язань за Кредитним договором-1 в частині належної сплати процентів за користування кредитом та сплати по Кредиту, направив ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" повідомлення-вимогу про дострокове повернення всієї суми заборгованості за Кредитним договором-1 (вих. № 3468/5/28-2 від 10.04.2015 р. (далі по тексту - Вимога). Відповідно до вимоги, ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" повинен був сплатити Банку заборгованість за Кредитним договором 1 у розмірі 22 452 575 доларів США 57 центів та 8 367 500,04 грн.

Пунктом 8.5. Кредитного договору-1 визначено, що ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" зобов'язаний здійснити усі платежі за Кредитним договором-1 на користь Банку в строк не пізніше 10 (десяти) календарних днів з дня відправлення такого повідомлення.

Таким чином, ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" повинен був сплатити всю суму заборгованості за Кредитним договором-1 не пізніше 20.04.2015 року.

Однак, в порушення умов п. 8.5. Кредитного договору-1 ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" не здійснило погашення заборгованості за Кредитним договором-1 в повному обсязі.

Враховуючи викладене, станом на 22.07.2016 року (за розрахунками позивача) заборгованість ТОВ "ТОРГОВИЙ ДІМ "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" перед позивачем згідно умов Кредитного договору-1 становить 24 414 801,03 доларів СІНА та 8 367 500,04 грн. і складається з:

- заборгованості за Кредитною лінією - 19 973 750,00 доларів США;

- заборгованості по процентах за користування Кредитною лінією - 4 441 051,03 доларів США;

- пені за прострочення повернення заборгованості за Кредитною лінією - 5 714 450,68 грн.;

- пені за прострочення повернення заборгованості за відсотками - 2 653 049,36 грн.

24.10.2010 між ПАТ "СБЕРБАНК" та Публічним акціонерним товариством "Одеський коровай" (далі по тексту - ПАТ "Одеський коровай") укладено Договір про відкриття кредитної лінії №17-В/10 з наступними змінами та доповненнями до нього (далі по тексту - Кредитний договір 2).

Відповідно до п. 1.1. Кредитного договору-2 Банк відкриває ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" невідновлювальну кредитну лінію в російських рублях, що надалі іменується "Кредитна лінія", та на підставі додаткових угод до цього Договору окремими частинами (траншами) надає ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" кредитні кошти (надалі - Кредит) у порядку та на умовах, визначених цим Договором, а ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" зобов'язується використати Кредит з метою, зазначеною у п. 1.5 цього Договору, своєчасно та у повному обсязі виплачувати Банку проценти за користування Кредитом, а також повернути Банку кредит у терміни, встановлені цим Договором та/або додатковими угодами до цього Договору.

Згідно до п. 1.2 Кредитного договору-2 ліміт Кредитної лінії станом на 30.06.2010р. складає 327 908 186,00 російських рублів, ліміт кредитної лінії зменшується щомісячно згідно встановленого графіка.

Відповідно до п. 1.3 Кредитного договору-2 розмір процентів за користування Кредитом визначається в порядку, передбаченому в Додатку №1 до цього Договору.

Згідно з до п. 1.4 Кредитного договору-2 останній день дії Кредитної лінії - 05.06.2015 року.

Відповідно до п. 4.2 Кредитного договору-2 Банк надає ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" Кредит лише у межах строку дії Кредитної лінії окремими частинами (траншами) шляхом надання одного траншу, що дорівнює ліміту Кредитної лінії, або декількох траншів, але так, щоб у будь-який момент розмір Кредиту не перевищував ліміт Кредитної лінії. Кожний транш надається на підставі окремої додаткової угоди до цього Договору, укладеної між ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" і Банком, у строк не пізніше 3 (трьох) днів з дня її укладення.

Згідно з п. 6.1 Кредитного договору-2 ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" зобов'язується сплачувати Банку за користування Кредитом проценти у розмірі, передбаченому Договором. Проценти за кредитом нараховуються на загальну суму заборгованості за Кредитною лінією в валюті заборгованості.

Відповідно до п. 6.2 Кредитного договору-2 нарахування процентів за користування кредитом здійснюється щоденно протягом дії цього Договору із розрахунку 360 днів у році. Нарахування процентів починається з дня надання кредиту (включно). Нарахування процентів повністю і остаточно припиняється в день фактичного повернення Кредиту в повному обсязі. День повернення кредиту не враховується при нарахування процентів.

Згідно п. 6.3 Кредитного договору-2, проценти, нараховані відповідно до п. 6.1-6.2 цього Договору, ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" зобов'язаний сплачувати щомісяця не пізніше 10 (десяти) робочих днів, наступних за днем закінчення Періоду.

При цьому під "Періодом" Сторони в цій ст. 6 Договору розуміють кожний з періодів, який починається з того числа місяця, в якому був укладений цей Договір (реквізит Договору "дата" вказаний в верхньому правому куті на першій сторінці Договору), і закінчується в день, що передує такому числу наступного (відповідного) місяця (т.ч. проценти за Кредитом за такий день нараховуються).

Відповідно до п. 6.4 Кредитного договору-2 проценти, нараховані за Період, в якому відповідно до п. 1.4 цього Договору ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" зобов'язаний повністю повернути Кредит Банку, повинні бути сплачені не пізніше дня, передбаченого для повернення Кредиту.

На виконання викладених вище умов Кредитного договору 2, Банком за період дії кредитної лінії було надано ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" низку траншів кредитних коштів, що підтверджується первинними бухгалтерськими документами - банківськими виписками з балансових рахунків (додаються).

Відповідно до п. 8.1 Кредитного договору-2 ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" зобов'язується повертати Банку кожен із траншів Кредиту у термін, зазначений у п. 1.2 цього Договору.

Відповідно до п. 9.1 Кредитного договору-2 повернення кредиту, сплата процентів за користування Кредитом здійснюються в валюті, в якій надається Кредит.

Пеня за прострочення виконання зобов'язань за цим Договором розраховується Банком щоденно за кожен день прострочення:

- в національній валюті - у випадку, якщо Кредит за цим Договором надавався в національній валюті;

- в гривневому еквіваленті по офіційному курсу НБУ на день розрахунку - у випадку, якщо Кредит за цим Договором надавався в іноземній валюті,

та сплачується в гривнях відповідно до розрахованої Банком суми.

При цьому, заборгованість ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" була погашена лише частково (відомості про сплату заборгованості відображені у згаданих вище банківських виписках), що суперечить приписам Кредитного договору 2 та вимогам чинного законодавства України.

Відповідно до п. 9.2. Кредитного договору 2, надання Кредиту здійснюється шляхом переказу коштів з позичкового рахунку, за реквізитами, зазначеними у заяві ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" про надання цього Кредиту.

Відповідно до п. 10.1 Кредитного договору 2, за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" за цим Договором, Банк має право вимагати сплати Позичальником пені у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла в період, за який стягується пеня, від простроченої суми за кожний день прострочення:

а) за прострочення строку/ів повернення Кредиту;

б) за прострочення строку/ів сплати процентів за користування кредитом, які визначені ст. 6 цього Договору;

в) за прострочення строку/ів сплати комісій, які визначені ст. 5 цього Договору.

Враховуючи викладене, станом на 22.07.2016 року (за розрахунками позивача) заборгованість ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" перед ПАТ "СБЕРБАНК" згідно умов Кредитного договору 2 становить 311 258 434,85 російських рублів 66 691 151,48 грн. та складається з:

- заборгованості за Кредитною лінією - 226 333 682,00 російських рублів;

- заборгованості по процентах за користування Кредитною лінією - 84 924 752,85 російських рублів;

- пеня за прострочення сплати процентів за користування Кредитною лінією - 55 563 864,19 гривень;

- пеня за прострочення повернення заборгованості за Кредитною лінією - 11 127 287,29 грн.

24.06.2010 між ПАТ "СБЕРБАНК" та ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" укладено Договір про відкриття кредитної лінії №18-В/10 з наступними змінами та доповненнями до нього (далі по тексту - Кредитний договір-3).

Відповідно до п. 1.1. Кредитного договору-3 Банк відкриває ПАТ "ОДЕСЬКИМ КОРОВАЙ" відновлювальну кредитну лінію в російських рублях, що надалі іменується "Кредитна лінія", та на підставі додаткових угод до цього Договору окремими частинами (траншами) надає ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" кредитні кошти (надалі - Кредит) у порядку та на умовах, визначених цим Договором, а ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" зобов'язується використати Кредит з метою, зазначеною у п. 1.5 цього Договору, своєчасно та у повному обсязі виплачувати Банку проценти за користування Кредитом, а також повернути Банку кредит у терміни, встановлені цим Договором та/або додатковими угодами до цього Договору.

Згідно з п. 1.2 Кредитного договору-3, ліміт Кредитної лінії складає 20 551 153,05 російських рублів.

Відповідно до п. 1.3 Кредитного договору-3 розмір процентів за користування Кредитом визначається в порядку, передбаченому в Додатку №1 до цього Договору.

Згідно з п. 1.4. Кредитного договору-3 останній день дії Кредитної лінії - 23.06.2015 року.

Відповідно до п. 4.2 Кредитного договору-3 Банк надає ПАТ "Одеський коровай" Кредит лише у межах строку дії Кредитної лінії окремими частинами (траншами) шляхом надання одного траншу, що дорівнює ліміту Кредитної лінії, або декількох траншів, але так, щоб у будь-який момент розмір Кредиту не перевищував ліміт Кредитної лінії. Кожний транш надається на підставі окремої додаткової угоди до цього Договору, укладеної між Позичальником і Банком, у строк не пізніше З (трьох) днів з дня її укладення.

Згідно до п. 6.1 Кредитного договору-3 ПАТ "Одеський коровай" зобов'язується сплачувати Банку за користування Кредитом проценти у розмірі, передбаченому Договором. Проценти за Кредитом нараховуються на загальну суму заборгованості за Кредитною лінією в валюті заборгованості.

Відповідно до п. 6.2 Кредитного договору-3 нарахування процентів за користування кредитом здійснюється щоденно протягом дії цього Договору із розрахунку 360 днів у році. Нарахування процентів починається з дня надання кредиту (включно). Нарахування процентів повністю і остаточно припиняється в день фактичного повернення Кредиту в повному обсязі. День повернення кредиту не враховується при нарахуванні процентів.

Згідно п. 6.3 Кредитного договору-3 проценти, нараховані відповідно до п. 6.1-6.2 цього Договору, ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" зобов'язаний сплачувати щомісяця не пізніше 3 (трьох) робочих днів, наступних за днем закінчення Періоду.

При цьому під "Періодом" Сторони в цій ст. 6 Договору розуміють кожний з періодів, який починається з 16 числа попереднього місяця, і закінчується 15 числом (відповідного) місяця (т.ч. проценти за Кредитом за такий день нараховуються).

Відповідно до п. 6.4 Кредитного договору 3, проценти, нараховані за Період, в якому відповідно до п. 1.4 цього Договору ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" зобов'язаний повністю повернути Кредит Банку, повинні бути сплачені не пізніше дня, передбаченого для повернення Кредиту.

На виконання викладених вище умов Кредитного договору-3 Банком за період дії кредитної лінії було надано Позичальнику низку траншів кредитних коштів, що підтверджується первинними бухгалтерськими документами - банківськими виписками з балансових рахунків (копії зазначених документів містяться в матеріалах справи).

Відповідно до п. 8.1 Кредитного договору-3 ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" зобов'язується повертати Банку кожен із траншів Кредиту у термін, зазначений у відповідній додатковій угоді до цього Договору.

Згідно з п. 9.1 Кредитного договору-3 повернення кредиту, сплата процентів за користування Кредитом здійснюються в валюті, в якій надається Кредит.

Пеня за прострочення виконання зобов'язань за цим Договором розраховується Банком щоденно за кожен день прострочення:

- в національній валюті - у випадку, якщо Кредит за цим Договором надавався в національній валюті;

- в гривневому еквіваленті по офіційному курсу НБУ на день розрахунку - у випадку, якщо Кредит за цим Договором надавався в іноземній валюті;

та сплачується в гривнях відповідно до розрахованої Банком суми.

При цьому, заборгованість ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" погашена лише частково (відомості про сплату заборгованості відображені у вищезазначених банківських виписках), що є порушенням умов Кредитного договору-3 та вимогам чинного законодавства України.

Відповідно до п. 9.2 Кредитного договору-3 надання Кредиту здійснюється шляхом переказу коштів з позичкового рахунку, за реквізитами, зазначеними у заяві ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ" про надання цього Кредиту.

Відповідно до п. 10.1 Кредитного договору 3, за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань ПАТ "Одеський коровай" за цим договором, банк має право вимагати сплати пат "Одеський коровай" пені у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла в період, за який стягується пеня, Ввід простроченої суми за кожний день прострочення:

а) за прострочення строку/ів повернення Кредиту;

б) за прострочення строку/ів сплати процентів за користування кредитом, які визначені ст. 6 цього Договору;

в) за прострочення строку/ів сплати комісій, які визначені ст. 5 цього Договору.

У зв'язку з тим, що ПАТ "Одеський коровай" зобов'язання з повернення кредитних коштів виконані не були, банк направив пат "одеський коровай" повідомлення-вимоги від 124.02.2015р. вих№.№277/28, 278/28 про дострокове повернення всієї суми заборгованості за кредитним договором-2 та кредитним договором-3. Вимоги отримані ПАТ "Одеський коровай", однак виконані не були.

Враховуючи викладене, станом на 22.07.2016 року (за розрахунками позивача) заборгованість ПАТ "Одеський коровай" перед ПАТ "Сбербанк" згідно умов кредитного договору-3 становить 104 098 938,76 гривень та складається з:

- заборгованості за Кредитною лінією - 45 972 672,90 грн.;

- заборгованості по процентах за користування Кредитною лінією - 20 367 734,61 грн.;

- пеня за прострочення сплати процентів за користування Кредитною лінією 30 511 075,56 грн.;

- пеня за прострочення повернення заборгованості за Кредитною лінією 7 247 455,69 грн.

22.05.2012, з метою забезпечення своєчасного і повного виконання зобов'язань ТОВ "ТД "ЗОЛОТИЙ УРОЖАЙ" та ПАТ "ОДЕСЬКИЙ КОРОВАЙ", за Кредитним договором-1, Кредитним договором-2 та Кредитним договором-3 (далі разом по тексту - Кредитні договори), між ПАТ "СБЕРБАНК" та Товариством з обмеженою відповідальністю "УКРСТОКАКТИВ" (далі за текстом - ТОВ "УКРСТОКАКТИВ", Заставодавець, відповідач) укладено Договір застави цінних паперів, що посвідчений 22.05.2012 року приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу Трубніковою І.О. та зареєстрований в реєстрі за №634 (далі - Договір застави) на повний розмір зобов'язань ТОВ "ТД "Золотий урожай" та ПАТ "Одеський коровай" за Кредитним договором-1, Кредитним договором-2 та Кредитним договором-3.

Предметом забезпечення за Договором застави (далі - Предмет застави) є в тому числі прості іменні акції 7 700 941 (сім мільйонів сімсот тисяч дев'ятсот сорок одна) шт., емітовані ПАТ "Одеський коровай" (ідентифікаційний код: 00376886).

Пунктом 4.2.3. Договору застави визначено, що Заставодержатель має право за рахунок Предмету застави задовольнити всі свої вимоги у відповідності з Договором застави.

Згідно з положеннями п. 4.2.5. та п. 4.2.6. Договору застави Банк має право вимагати від Заставодавця дострокового виконання зобов'язань за Кредитним договором, а також за рахунок коштів, отриманих від реалізації Предмету застави, погасити повну суму заборгованості за Кредитним договором.

Заставодержатель, відповідно до п. 6.1. Договору застави, має право задовольнити свої вимоги за Кредитним договором у повному обсязі, що визначається на момент фактичного відшкодування.

Пунктом 6.3. Договору застави встановлено, що Заставодержатель набуває право вимагати дострокового виконання зобов'язань за Кредитним договором, а якщо його вимога не буде задоволена Заставодавцем/Позичальником звернути стягнення на Предмет застави у разі (окрім іншого) Невиконання або неналежного виконання Заставодавцем та/або Позичальником будь-якого із Зобов'язань передбачених Кредитним договором.

Статтею 19 Закону України "Про заставу" передбачено, що за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Згідно ч. 1 ст. 1049 ЦК України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Згідно пп. 4.2.3 Договору застави Заставодержатель має право за рахунок Предмету застави задовольнити всі свої вимоги у відповідності з цим договором, в тому числі шляхом прийняття Предмета застави у власність після одержання Предмету застави у своє володіння у випадках та у порядку, передбачених цим договором та/або чинним законодавством України.

Відповідно до пп. 4.2.7 та пп. 4.2.8 Договору застави Банк має право вимагати від Заставодавця дострокового виконання зобов'язань, забезпечених заставою, а також за рахунок коштів, отриманих від реалізації Предмету застави, погасити повну заборгованість за Кредитними договорами, а також витрати на здійснення вимог, забезпечених Предметом застави.

Заставодержатель відповідно до п. 6.1 Договору застави, має право задовольнити свої вимоги, що забезпечені заставою, у повному обсязі, що визначається на момент фактичного відшкодування.

Згідно п. 6.2 Договору застави, Заставодержатель набуває право звернення стягнення на Предмет застави у разі, якщо в момент настання терміну виконання Боржником будь-якого із зобов'язань, забезпечених заставою, вони не будуть виконані або будуть виконані неналежним чином.

Пунктом 6.3 Договору застави встановлено, що Заставодержатель набуває право вимагати дострокового виконання зобов'язань за Кредитними договорами, а якщо його вимога не буде задоволена Заставодавцем протягом 10 (десяти) календарних днів з моменту поштового відправлення Заставодержателем Заставодавцю вказаної вимоги, звернути стягнення на Предмет застави у разі (окрім іншого) невиконання або неналежного виконання Заставодавцем будь-якого із зобов'язань за цим договором та/або Боржником будь-якого із зобов'язань передбачених Основними договорами.

16.04.2015 позивачем відповідачу надіслано повідомлення-вимогу №3651/5/28-2 про повернення повної суми заборгованості за Кредитним договором-3.

16.04.2015 позивачем відповідачу надіслано повідомлення-вимогу №3661/5/28-2 про повернення повної суми заборгованості за Кредитним договором-2.

24.04.2015 позивачем відповідачу надіслано повідомлення-вимогу №3970/5/28-2 про повернення повної суми заборгованості за Кредитним договором-1.

Станом на момент розгляду справи, сума заборгованості (за розрахунком позивача) за Кредитним договором-1, Кредитним договором-2, Кредитним договором-3 не сплачена ані Позичальниками, ані відповідачем.

Згідно з повідомленням, розміщеним у Бюлетені Державної Реєстрації (№45) від 25.05.2016 року засновниками ТОВ "УКРСТОКАКТИВ" (03115, м. Київ, вул., Федора Кричевського, буд. 19, кімн. 3, ) прийнято рішення про:

- припинення юридичної особи ТОВ "УКРСТОКАКТИВ" в результаті ліквідації. Строк заявлення вимог кредиторами - 25.07.2016 року.

Відповідно до ч. 4 ст. 105 ЦК України до комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Голова комісії, її члени або ліквідатор юридичної особи представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи (ч. 5 ст.105 ЦК України).

ПАТ "СБЕРБАНК" в межах строку, встановленого ст.105 ЦК України, звертається до ліквідаційної комісії позивача з кредиторськими вимогами.

Відповідно до ч. 3 ст. 112 ЦК України у разі відмови ліквідаційної комісії у задоволенні вимог кредитора або ухилення від їх розгляду кредитор має право протягом місяця з дати, коли він дізнався або мав дізнатися про таку відмову звернутися до суду із позовом до ліквідаційної комісії.

Згідно з п. 13 Інформаційного листа Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування норм Цивільного та Господарського кодексів України" від 07.04.2008 p. N 01-8/211 у частині другій статті 112 ЦК України визначено, що у разі відмови ліквідаційної комісії у задоволенні вимог або ухилення від їх розгляду кредитор має право звернутись до суду із позовом саме до ліквідаційної комісії. Оскільки ліквідаційна комісія не відноситься до суб'єктів, перелічених у статті 1 ГПК України, виникає питання чи підвідомчі спори за позовами кредиторів до ліквідаційних комісій господарським судам? За змістом статей 111, 112 ЦК України ліквідаційна комісія діє не від власного імені, а від імені юридичної особи як її орган. Отже, в частині другій статті 112 ЦК України йдеться про звернення до суду з позовом до юридичної особи в особі її ліквідаційної комісії. Такі спори підвідомчі господарським судам.

Кожна окрема вимога кредитора, зокрема щодо сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, розглядається, після чого приймається відповідне рішення, яке надсилається кредитору не пізніше тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора (ч. 6 ст. 105 ЦК України).

Відтак, рішення про включення Банку до реєстру вимог кредиторів повинно бути прийняте ліквідаційною комісією Відповідача, на протяв місяця після отримання вимог Банку, та надіслане на адресу Банку з обґрунтуванням розгляду заявлених вимог.

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач зазначив, що відповідач в порушення приписів ст. 105 ЦК України ухиляється від розгляду та визнанню вимог Банку, а тому просить суд зобов'язати ТОВ "УКРСТОКАКТИВ" в особі ліквідаційної комісії визнати вимоги ПАТ "СБЕРБАНК" та включити до проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "УКРСТОКАКТИВ" вимоги в розмірі: 24 414 801,03 Доларів США, 311 258 434,85 російських рублів та 179 157 590,28 грн.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що вимоги позивача не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до п.1 Договору застави, договір застави укладений у забезпечення виконання зобов'язань, які випливають із наступних договорів:

а) Договору про відкриття кредитної лінії №17-В/10. укладено між ПАТ "Сбербанк" та ПАТ "Одеський коровай" 24.06.2010р.;

б) Договору про відкриття кредитної лінії №18-В/10, укладено між ПАТ "Сбербанк" та ПАТ "Одеський коровай" 24.06.2010р.;

в) Договору про відкриття кредитної лінії №14-В/10, укладено між ПАТ "Сбербанк" та ПАТ "Сімферопольський комбінат хлібопродуктів" 24.06.2010р. (надалі - основний договір 3);

г) Договору про відкриття кредитної лінії №19-В/10, укладено між ПАТ "Сбербанк" та ПАТ "Кримхліб" 24.06.2010р. (надалі - основний договір 4);

д) Договору про відкриття кредитної лінії №20-В/10, укладено між ПАТ "Сбербанк" та ПАТ "Кримхліб" 24.06.2010р.;

е) Договору про відкриття кредитної лінії №05-Н/11/16/ЮО, укладено між ПАТ "Сбербанк" та ПАТ "Сімферопольський комбінат хлібопродуктів" 11.09.2010р. (надалі - основний договір 6);

ж) Договору про відкриття кредитної лінії №26-H/12/24/IOO/KL укладено між ПАТ "Сбербанк" та ТОВ "Торговий дім "Золотий урожай" 06.03.2012р.;

з) Договору про відкриття кредитної лінії номер 27-H/12/24/KXVKL, укладено між ПАТ "Сбербанк" та ТОВ "Торговий дім "Золотий Урожай" 06.03.2012р.

Отже, з матеріалів справи вбачається, що ТОВ "Укрстокактив" є заставодавцем цінних паперів, а ПАТ "Сбербанк" є застовадержателем.

ТОВ "Укрстокактив" не одержував кредитні кошти від ПАТ "Сбербанк"

З огляду на вищевикладене ПАТ "Сбербанк" не є кредитором ТОВ "Укрстокактив", а є заставодержателем простих іменних акцій підприємств: ПАТ "Кримхліб", ПАТ "Одеського каравая", ПАТ "Сімферопольський комбінат хлібопродуктів", власником яких є ТОВ "Укрстокактив".

Відповідно до укладеного договору застави цінних паперів вимоги ПАТ "Сбербанк" підлягають задоволенню за рахунок предмету застави, що також передбачено пунктом 4.2.3. договору застави в якому визначено, що Заставодержатель має право в рахунок предмету застави задовольнити всі свої вимоги у відповідності з договором застави.

Згідно з вимогами п. 1 ч. 1 ст. 112 ЦК України у разі ліквідації платоспроможної юридичної особи вимоги її кредиторів задовольняються у такій черговості: у першу чергу задовольняються вимоги щодо відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю, та вимоги кредиторів, забезпечені заставою чи іншим способом.

Відомості про заставне майно ПАТ "Сбербанк" окремо включені до реєстру кредиторів ТОВ "Укрстокактив", вимоги ПАТ "Сбербанк" які виникли згідно вищезазначених кредитних договорів з ПАТ "Одеський коровай" та ТОВ "ТД "Золотий урожай" забезпечені заставою майна ТОВ "Укрстокактив" та будуть задоволені за рахунок продажу предмету застави у першу чергу відповідно до вимог ст. 112 ЦК України та законодавства України в процедурі ліквідації ТОВ "Укрстокактив".

ТОВ "Укрстокактив" не одержував кредитні кошти від ПАТ "Сбербанк", а є лише заставодавцем згідно договору застави цінних паперів від 22.05.2012р., тому ПАТ "Сбербанк" не є кредитором ТОВ "Укрстокактив".

Станом на 14.12.2016 року відомості про заставне майно ПАТ "Сбербанк" окремо включені до реєстру кредиторів ТОВ "Укрстокактив", вимоги ПАТ "Сбербанк" забезпечені заставою, загальна заборгованість яких, за вищевказаними кредитними договорами з ПАТ "Одеський коровай" та ТОВ "ТД "Золотий урожай" згідно отриманої заяви складає: 24 414 801,03 доларів США, 311 258 434,35 російських рублів, 179 157 590,28 грн. та будуть задоволені за рахунок продажу предмету застави у першу чергу відповідно до вимог законодавства України.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення Господарського суду міста Києва від 14.03.2017 у справі №910/24157/16.

Керуючись ст. ст 99, 101, 102, 103, 104, 105, Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" на рішення Господарського суду міста Києва від 14.03.2017 у справі №910/24157/16 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 14.03.2017 у справі №910/24157/16 залишити без змін.

3. Матеріали справи №910/24157/16 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Головуючий суддя Л.Г. Смірнова

Судді Є.Ю. Пономаренко

М.А. Руденко