ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 серпня 2017 року Справа № 904/7202/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Куровського С.В.

Удовиченка О.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" Вітер Д.М.

на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.04.2017 по справі № 904/7202/16 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН",-

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.09.2016 порушено провадження по справі № 904/7202/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.09.2016 по справі № 904/7202/16 визнано боржника - ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 6 місяці до 14.03.2017, ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Вітер Діану Михайлівну та зобов'язано ліквідатора подати на затвердження до господарського суду реєстр вимог кредиторів.

доповідач - суддя Ткаченко Н.Г.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.04.2017 по справі № 904/7202/16 постанову Господарського суду Дніпропетровської області від 15.09.2016 скасовано. Провадження у справі № 904/7202/16 про визнання банкрутом ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" припинено.

В касаційній скарзі ліквідатор ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" Вітер Д.М. просить скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.04.2017 по справі № 904/7202/16 посилаючись на те, що вона постановлена з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишивши в силі постанову Господарського суду Дніпропетровської області від 15.09.2016.

У відзиві на касаційну скаргу ДПІ у Шевченківському районі м. Дніпра Головного управління ДФС у Дніпропетровській області проти поданої скарги заперечує, та просить оскаржувану постанову апеляційного господарського суду від 18.04.2017 залишити без змін.

Клопотання ліквідатора ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" Вітер Д.М. про відкладення розгляду справи, яке надійшло до Вищого господарського суду України 08.08.2017, колегією суддів залишене без задоволення.

Представники сторін в судове засідання не з'явились, про день та час розгляду справи повідомлені належним чином.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Постанова суду першої інстанції від 15.09.2016, якою боржника - ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, обґрунтована тим, що вартості майна боржника - ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" недостатньо для задоволення вимог кредиторів, так як, загальна сума кредиторської заборгованості становить 1 160 232,44 грн., залишок грошових коштів на всіх рахунках боржника - 15 137,86 грн., будь-які активи та дебіторська заборгованість відсутні, що свідчить про його неплатоспроможність і головою ліквідаційної комісії, до звернення із заявою про порушення провадження по справі про банкрутство, було дотримано всіх вимог ЦК України та ГК України щодо добровільної ліквідації.

Постанова апеляційного господарського суду, якою скасовано зазначену постанову господарського суду першої інстанції та припинено провадження у даній справі про банкрутство ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН", мотивована тим, що звертаючись до суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" головою ліквідаційної комісії не було належним чином дотримано всіх вимог ч.1, 2, 5 ст.105, ч.ч.1, 3 ст.110, ст.111 ЦК України, ст.60 ГК України щодо здійснення процедури самоліквідації ліквідації, а відтак, дана справа про банкрутство ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" порушена судом першої інстанції за спрощеною процедурою, передбаченою ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" безпідставно і підлягає припиненню.

Згідно ст. 41 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Провадження по даній справі про банкрутство ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" здійснюється за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній після 19 січня 2013.

Статтею 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Неплатоспроможність - це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Відповідно до ч. 1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Як вбачається із матеріалів справи, 16.03.2016 загальними зборами учасників ТОВ "Дор Декор Юкрейн" прийнято рішення про припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації, створено ліквідаційну комісію та призначено головою ліквідаційної комісії Федоренко С.М.

На виконання ч. 1 ст. 105 ЦК України, 17.03.2016 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис про знаходження товариства в стані припинення за рішенням засновників та визначення строку для заявлення кредиторами своїх вимог до 17.05.2016.

Із наявних у справі матеріалів вбачається, що із заявами про визнання грошових вимог до боржника звернулися фізична особа - підприємець ОСОБА_5 на суму 610 264,61 грн. та ТОВ "Фоксгруп-Дніпро" на суму 549 967,83 грн.

Загальна сума кредиторської заборгованості боржника становила 1 160 232,44 грн.; дебіторська заборгованість відсутня; активи у боржника - відсутні; основні засобі та інше майно відсутнє; грошові кошти на рахунку боржника складали - 15 137,86 грн.

Згідно рішення загальних зборів учасників ТОВ "Дор Декор Юкрейн" від 27.05.2016 припинено повноваження ліквідатора Федоренко С.М. та призначено головою ліквідаційної комісії (ліквідатором) Вітер Д.М., якого зобовязано звернутись до господарського суду із заявою про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ "Дор Декор Юкрейн", згідно протоколів № 12, 13 від 27.05.2016.

Голова ліквідаційної комісії ТОВ "Дор Декор Юкрейн" Вітер Д.М. звернувся до суду першої інстанції із заявою від 30.05.2016 про порушення провадження по справі про банкрутство за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Господарським судом Дніпропетровської області прийнято заяву голови ліквідаційної комісії та порушено провадження по справі № 904/7202/16 про банкрутство ТОВ "Дор Декор Юкрейн" за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником .

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 15.09.2016 ТОВ "Дор Декор Юкрейн" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 6 місяці, до 14.03.2017.

Згідно ч.2 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Тому, при винесені постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати актив і пасив боржника.

Згідно ч. 5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов'язаний звернутись в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Відповідно до ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Відповідно до ч.1 п.1 ст.110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно ч.3 ст.110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до ч.1 ст.105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.

Згідно ч.5 ст.105 ЦК України строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Відповідно до ч. 3 та ч. 4 ст. 111 ЦК України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

У випадках, встановлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи ( ч. 8 ст.111 ЦК України).

Із наявних у справі матеріалів видно та як встановлено судом апеляційної інстанції, звертаючись з даною заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Дор Декор Юкрейн", головою ліквідаційної комісії не було надано належних доказів, які б підтверджували проведення інвентаризації всього майна боржника, у відповідності до вимог чинного законодавства, як і не надано відомостей про проведення аудиторської перевірки та аудиторський висновок щодо фінансового стану ТОВ "Дор Декор Юкрейн".

Разом з тим, матеріалами справи не підтверджено та як встановлено апеляційним господарським судом, ліквідатором не надано відповідних відомостей щодо закриття всіх рахунків боржника в установах банків, окрім ліквідаційного рахунку, як це передбачено ч. 3 ст. 111 Цивільного кодексу України.

Згідно ч. 7 ст. 111 ЦК України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Статтею 78 Податкового Кодексу України, передбачено порядок проведення документальних позапланових перевірок, зокрема, відповідно до п. п. 78.1.7 документальна позапланова перевірка здійснюється якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, закриття постійного представництва чи відокремленого підрозділу юридичної особи, в тому числі іноземної компанії, організації, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків.

За ч. 10 ст. 111 ЦК України, до затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Проте, як вбачається із матеріалів справи та встановлено апеляційним господарським судом, в порушення вимог Закону, ліквідатором боржника - ТОВ "Дор Декор Юкрейн" не надано доказів проведення контролюючим органом відповідних позапланових перевірок боржника, як і відсутні докази складання та подання боржником органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітності за останній звітний період, разом з тим ліквідатором боржника складено та подано до суду Фінансовий звіт суб'єкта малого підприємства станом на 31.03.2016 та станом на 26.05.2016, а не проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Дор Декор Юкрейн", у відповідності до 8 ст. 111 ЦК України.

Крім того, ч.2 ст.36 ГПК України передбачено, що письмові докази подаються суду в оригіналі або в належним чином засвідченій копії.

Згідно ч. 2 ст. 34 ГПК України, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

В матеріалах справи відсутні оригінал чи належним чином засвідчені копії: протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Дор Декор Юкрейн", відповідного витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо підприємства боржника, акти перевірки контролюючими органами платника податків ТОВ "Дор Декор Юкрейн" - після прийняття рішення про ліквідацію товариства, відсутній проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Дор Декор Юкрейн", а також належні докази, що підтверджують неплатоспроможність ТОВ "Дор Декор Юкрейн".

Відповідно до ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

У разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство, у підготовчому засіданні з'ясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози.

Вищезазначені документи, що підтверджують дотримання ліквідаційною комісією всіх вимог ЦК України, ГК України, щодо проведення дій, які передують зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не можуть бути надані суду після порушення справи, оскільки на відміну від позовного провадження, порушення справи про банкрутство тягне за собою ряд правових наслідків.

Проте, як вбачається із матеріалів справи, в порушення вищевказаних вимог Закону, приймаючи заяву голови ліквідаційної комісії ТОВ "Дор Декор Юкрейн" про порушення справи про банкрутство, суд в ухвалі від 26.08.2016, зобов'язав боржника, зокрема, надати оригінали доданих документів до заяви про порушення справи про банкрутство.

Разом з тим, як встановлено апеляційним судом, матеріали даної справи не містять будь-яких доказів того, що головою ліквідаційної комісії ТОВ "Дор Декор Юкрейн" виконана ухвала суду і оригінали документів надавались до суду.

Відповідно до вимог ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Переглядаючи справу в апеляційному порядку Дніпропетровський апеляційний господарський суд, належним чином перевіривши матеріали та фактичні обставини справи, давши належну оцінку зібраним по справі доказам, дійшов правильного висновку, що головою ліквідаційної комісії боржника подана заява про порушення справи про банкрутство ТОВ "Дор Декор Юкрейн", на підставі статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", без дотримання всіх вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та відповідних норм ЦК України, а тому обґрунтовано прийняв судове рішення про скасування постанови господарського суду першої інстанції про визнання боржника - ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури і обґрунтовано припинив провадження по даній справі про банкрутство ТОВ "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН", як таке, що порушене безпідставно.

Відповідно до ст.1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.04.2017 по справі № 904/7202/16 постановлена у відповідності до фактичних обставин справи та вимог чинного законодавства і підстав для її скасування не вбачається.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновку суду, які викладені в оскаржуваній постанові апеляційного суду по справі.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 1115, 1117- 1119, 11110 -11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "ДОР ДЕКОР ЮКРЕЙН" Вітер Д.М. залишити без задоволення.

Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.04.2017 по справі № 904/7202/16 залишити без змін.

Головуючий - Ткаченко Н.Г.

Судді - Куровський С.В.

Удовиченко О.С.