ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
______________________________________________________________________
УХВАЛА

"04" серпня 2017 р.Справа № 922/2984/16

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Аюпової Р.М.

при секретарі судового засідання Васильєві А.В.

розглянувши заяву ПАТ "Концерн АВЕК Та КО" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню (вх. № 24551 від 01.08.2017р.) у справі

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна", м. Валки
до Приватного акціонерного товариства "Перспектива", м. Харків Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко", м. Харків
про та за зустрічним позовом до про стягнення коштів Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко", м. Харків Товариства з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна", м. Валки повернення майна та визнання права власності
за участю представників сторін:

Представник заявника (позивач за зустрічним позовом) - ОСОБА_1, дов. від 14.03.2013р.;

Представник позивача за первісним позовом - не з'явився;

Представники відповідачів - не з'явились.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" (позивач за первісним позовом, відповідач за зустрічним позовом) звернулось до господарського суду Харківської області із позовом до Приватного акціонерного товариства "Перспектива" (відповідача 1) та до Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко" (відповідач 2 за первісним позовом, позивач за зустрічним позовом) про стягнення коштів у розмірі 5 500 193, 79 грн. та судові витрати.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням Публічним акціонерним товариством "Концерн АВЕК та Ко" умов договору купівлі-продажу від 30.05.2013 року у частині повернення суми коштів, що стало підставою для звернення позивача до поручителя - Приватного акціонерного товариства "Перспектива".

Ухвалою господарського суду від 03.10.2016 року залучено до участі у справі у якості відповідача 2 - Публічне акціонерне товариство "Концерн АВЕК та Ко".

Ухвалою суду від 20.10.2016 року прийнято зустрічний позов Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко" про повернення майна та визнання права власності для спільного розгляду з первісним позовом, в якому просить суд:

- зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" повернути Публічному акціонерному товариству "Концерн АВЕК та Ко" нежитлові будівлі літ. "В-2" та літ. "Г-2", розташовані по пр. Ювілейному (раніше П'ятидесятиріччя ВЛКСМ), 24/88-А в м. Харкові.

- визнати за Публічним акціонерним товариством "Концерн АВЕК та Ко" право власності на нежитлові будівлі літ. "В-2" та літ. "Г-2", розташовані по пр. Ювілейному (раніше П'ятидесятиріччя ВЛКСМ), 24/88-А в м. Харкові.

В обґрунтування наданої зустрічної позовної заяви, Публічне акціонерне товариство "Концерн АВЕК та Ко" зазначає, що 30.05.2016 року між Публічним акціонерним товариством "Концерн АВЕК та Ко" (позивач, продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" (відповідач, покупець) було укладено договори купівлі-продажу за яким покупець придбав нежитлові будівлі літ. "В-2" та літ. "Г-2", розташовані по пр. Ювілейному (раніше П'ятидесятиріччя ВЛКСМ), 24/88-А в м. Харкові. В процесі експлуатації покупцем було виявлено суттєві недоліки вказаного нерухомого майна, які не можна усунути. 20.04.2016 року відповідач із посиланням на частину 2 статті 678 Цивільного кодексу України повідомив своїм листом про відмову від договорів та вимагав повернути сплачених ним за такими договорами грошових коштів. Приймаючи до уваги розірвання договорів купівлі-продажу, на сьогоднішній день відпала підстава набуття відповідачем права власності на вищезазначені об'єкти нерухомого майна. Також на сьогоднішній день нерухоме майно не повернуто, право власності на вказане майно відповідач за позивачем не визнає.

Рішенням господарського суду Харківської області від 26.10.2016р. позовні вимоги за первісним позовом задоволено частково. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" суму у розмірі 5500193,79 грн. та судові витрати у розмірі 82502,90 грн. Позовні вимоги за зустрічним позовом задоволено у повному обсязі. Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" повернути Публічному акціонерному товариству "Концерн АВЕК та Ко" нежитлові будівлі літ. "В-2" та літ. "Г-2", розташовані по пр. Ювілейному (раніше П'ятидесятиріччя ВЛКСМ), 24/88-А в м. Харкові. Визнано за Публічним акціонерним товариством "Концерн АВЕК та Ко" право власності на нежитлові будівлі літ. "В-2" та літ. "Г-2", розташовані по пр. Ювілейному (раніше П'ятидесятиріччя ВЛКСМ), 24/88-А в м. Харкові. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" на користь Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко" судові витрати у розмірі 83880, 92 грн. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" на користь Державного бюджету України 81124,92 грн. судового збору.

На виконання рішення суду від 26.10.2016р., 11.11.2016р. видано відповідні накази суду.

01.08.2017р. до господарського суду звернувся представник ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" із заявою про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, в якій повідомив суд про добровільне виконання боржниками за первісним та зустрічним позовами рішення господарського суду Харківської області v справі №922/2984/16, в зв'язку з чим просить суд визнати такими, що не підлягають виконанню у справі №922/2984/16 наступні накази господарського суду Харківської області, видані на виконання рішення суду від 26.10.2016р. по справі № 922/2984/16.

Ухвалою господарського суду від 02.08.2017р. прийнято вказану заяву до розгляду у судовому засіданні. Розгляд заяви призначено на 04.08.2017р. о 09:30 год.

У судовому засіданні 04.08.2017р. представник заявника підтримав подану заяву та просив суд її задовольнити.

Інші учасники судового процесу у судове засідання 04.08.2017р. не з'явились, про причину неявки суд не повідомили.

Дослідивши заяву ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, суд виходить з наступного.

В силу приписів статті 124 Конституції України та статті 115 ГПК України, судові рішення є обов'язковими до виконання на всій території України і виконуються в порядку, визначеному Законом України Про виконавче провадження.

Відповідно до пункту 2.1. мотивувальної частини Рішення Конституційного суду України від 26.06.2013р. №5-рп/2013, Конституційний Суд України неодноразово зазначав, що виконання судового рішення є невідємною складовою права кожного на судовий захист і охоплює, зокрема, законодавчо визначений комплекс дій, спрямованих на захист і відновлення порушених прав, свобод, законних інтересів фізичних та юридичних осіб, суспільства, держави (пункт 2 мотивувальної частини Рішення від 13.12.2012р. №18-рп/2012); невиконання судового рішення загрожує сутності права на справедливий розгляд судом (пункт 3 мотивувальної частини Рішення від 25.04.2012р. №11-рп/2012).

Статтею 116 ГПК України встановлено, що виконання рішення господарського суду провадиться на підставі виданого ним наказу, який є виконавчим документом.

Виконання рішення, ухвали, постанови господарського суду є невідємною частиною судового процесу та правосуддя, повинно бути реалізовано в процесуальних нормах встановлених законодавством про виконавче провадження.

Частиною 2 статті 117 ГПК України встановлено, що господарський суд який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати наказ таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за наказом.

Відповідно до частини 4 статі 117 ГПК України господарський суд ухвалою вносить виправлення до наказу, а у разі якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково. Якщо стягнення за таким наказом уже відбулося повністю або частково, господарський суд одночасно на вимогу боржника стягує на його користь безпідставно одержане стягувачем за наказом.

Пунктом 3.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012р. № 9 Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України встановлено, що частина четверта статті 117 Господарського процесуального кодексу України містить підстави визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, за заявами стягувачів або боржників, поданими в порядку зазначеної статті:

-якщо його видано помилково;

-якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (наприклад, у разі скасування чи зміни в апеляційному або в касаційному порядку чи за результатами перегляду за нововиявленими обставинами рішення, на підставі якого наказ було видано, якщо на момент таких скасування чи зміни наказ ще не було виконано повністю або частково).

Таким чином, однією з підстав визнання наказу таким, що не підлягає виконанню є той факт, що обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Як зазначає заявник в поданій до господарського суду заяві про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, борг ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" перед TOB Проперті Менеджмент Україна у сумі 5500193,79 грн. та 82502,90 грн. та борг TOB Проперті Менеджмент Україна перед ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" у сумі 83880,92 погашено шляхом зарахування зустрічних вимог, що підтверджує наступними документами:

- Заявою про зарахування зустрічних вимог від 28.11.2016 р. за №676/1; заявою про зарахування зустрічних вимог від 29.11.2016р. за №691/1;

- Договіром про надання поворотної фінансової допомоги №ВФП191203 від 19.12.2014р., за яким ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" надало TOB Проперті Менеджмент Україна 100 млн.грн.;

- Банківськими виписками AT Ощадбанк та AT ОТП БАНК про перерахування коштів на рахунок TOB Проперті Менеджмент Україна згідно договору №ВФП191203 від 19.12.2014р.;

- Договіром про відступлення права вимоги від 29.11.2016р., укладеного між ПрАТ Перспектива та ПАТ "Концерн АВЕК та Ко", за умовами якого ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" набуло право вимоги у ТОВ Проперті Менеджмент Україна 517344,03 грн.

Також, згідно акту приймання-передання від 20 грудня 2016 року TOB Проперті Менеджмент Україна передало, а ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" прийняло нежитлову будівлю Г-2, площею 1256,2 м2, розташовану за адресою: м. Харків, проспект Ювілейний (раніше проспект П'ятдесятиріччя ВЛКСМ),24/88-А.

Та, згідно акту приймання-передання від 20 грудня 2016 року TOB Проперті Менеджмент Україна передало, а ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" прийняло нежитлову будівлю В-2, площею 1528,4 м2, розташовану за адресою: м. Харків, проспект Ювілейний (раніше проспект П'ятдесятиріччя BЛKCM), 24/88-A.

Відповідно до ст. 601 ЦК України зобов'язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги.

Зарахування зустрічних вимог може здійснюватися за заявою однієї із сторін.

Статтею 602 ЦК України встановлено, що не допускається зарахування зустрічних вимог: 1) про відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю; 2) про стягнення аліментів; 3) щодо довічного утримання (догляду); 4) у разі спливу позовної давності; 5) в інших випадках, встановлених договором або законом.

Аналогічні положення містить ГК України. Так, відповідно до ч.3 ст 203 ГК України, господарське зобовязання припиняється зарахуванням зустрічної однорідної вимоги, строк якої настав або строк якої не визначений чи визначений моментом витребування. Для зарахування достатньо заяви однієї сторони.

Ст. 602 ЦК України встановлюють обмеження щодо зарахування зустрічних однорідних вимог. Відповідно до норм п. 5 цієї статті не допускається зарахування зустрічних вимог в інших випадках, встановлених договором або законом.

Частина 2 статті 601 ЦК України допускає проведення зарахування за заявою однієї зі сторін договірного зобов'язання. При цьому слід врахувати ретроактивну дію зарахування - зобов'язання вважається припиненим не з моменту вчинення заяви про зарахування, а з моменту, коли вимоги набули таких умов, що могли підлягати зарахуванню.

У Постанова ВГСУ від 14.02.2006р. по справі № 34/86 зазначено, що факт подання заяви про зарахування не свідчить про проведення зарахування. Наслідком заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог є відображення іншою стороною в бухгалтерському обліку підприємства відповідних зарахувань (внесення змін до суми кредиторської або дебіторської заборгованості, тощо).

Судом встановлено, що в матеріалах справи наявні докази щодо проведення заліку зустрічних однорідних вимог сторонами, що підтверджується банківськими виписками AT Ощадбанк та AT ОТП БАНК про перерахування коштів на рахунок TOB Проперті Менеджмент Україна згідно договору №ВФП191203 від 19.12.2014р.

Також, у судовому засіданні 04.08.2017р. заявник пояснив суду, що накази на примусове виконання рішення господарського суду від 26.10.2016р., направлені на адресу ПАТ "Концерн АВЕК та Ко", до виконавчої служби для примусового виконання не пред'являлись.

Зазначене також підтверджується реєстром автоматизованої системи виконавчого провадження https://asvpweb.minjust.gov.ua/, в якому відсутні відомості щодо існування відкритих виконавчих проваджень за виданими на виконання рішення суду від 26.10.2016р. по справі № 922/2984/16 наказами.

Окрім цього, відповідно до наданих до матеріалів заяви актів приймання-передання від 20 грудня 2016 року, TOB Проперті Менеджмент Україна передало, а ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" прийняло нежитлову будівлю Г-2, площею 1256,2 м2, розташовану за адресою: м. Харків, проспект Ювілейний (раніше проспект П'ятдесятиріччя ВЛКСМ),24/88-А та нежитлову будівлю В-2, площею 1528,4 м2, розташовану за адресою: м. Харків, проспект Ювілейний (раніше проспект П'ятдесятиріччя BЛKCM), 24/88-A.

Отже, боржником - TOB Проперті Менеджмент Україна самостійно виконано рішення господарського суду від 11.11.2016р. в частині зобов'язання повернути Публічному акціонерному товариству "Концерн АВЕК та Ко" нежитлові будівлі літ. "В-2" та літ. "Г-2", розташовані по пр. Ювілейному (раніше П'ятидесятиріччя ВЛКСМ), 24/88-А в м. Харкові.

Відповідно до вимог ст. 32 ГПК України: доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

При цьому, належністю доказів є спроможність фактичних даних містити інформацію щодо обставин, що входять до предмета доказування, слугувати аргументами (посилками) у процесі встановлення об'єктивної істини.

Стаття 129 Конституції України відносить до основних засад судочинства змагальність сторін.

За загальним правилом обов'язок доказування певних обставин покладається на особу, яка посилається на ці обставини. Обов'язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами, виходячи з того, хто посилається на юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги та заперечення. Це стосується позивача, який повинен доказати факти, на підставі яких пред'явлено позов, а також відповідача, який має можливість доказувати факти, на підставі яких він будує заперечення проти позову.

Господарський суд зауважує, що будучи належним чином повідомленим про розгляд даної заяви господарським судом, TOB Проперті Менеджмент Україна у судове засідання 04.08.2017р. повноважного представника не направило, заперечень щодо поданої ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" суду надано не було.

На підставі наведеного, суд дійшов висновку, що матеріалами заяви підтверджено факт добровільного виконання боржниками за первісним та зустрічним позовами рішення господарського суду Харківської області у справі №922/2984/16, в зв'язку з чим у господарського суду наявні підстави для задоволення заяви ПАТ "Концерн АВЕК та Ко" про визнання такими, що не підлягають виконанню у справі №922/2984/16 накази господарського суду Харківської області, видані на виконання рішення суду від 26.10.2016р. по справі № 922/2984/16, про стягнення з Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" суму у розмірі 5500193, 79 грн. та судові витрати у розмірі 82 502, 90 грн., про зобов'язання Товариство з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" повернути Публічному акціонерному товариству "Концерн АВЕК та Ко" нежитлові будівлі літ. "В-2" та літ. "Г-2", розташовані по пр. Ювілейному (раніше П'ятидесятиріччя ВЛКСМ), 24/88-А в м. Харкові та про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" на користь Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко" судових витрат у розмірі 83880,92 грн.

Враховуючи наведене, керуючись ст.ст. 22, 33, 86, 117 ГПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Заяву Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню (вх. № 24551 від 01.08.2017р.) - задовольнити.

Визнати такими, що не підлягають виконанню наступні накази, видані 11.011.2016р. на виконання рішення господарського суду у справі №922/2984/16:

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко" (61000, м. Харків, вул. Сумська, 70, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" (63002, Харківська обл., Валківський р-н., м. Валки, вул. Колгоспна, 2, ) суму у розмірі 5500193,79 грн. та судові витрати у розмірі 82502,90 грн.

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" (63002, Харківська обл., Валківський р-н., м. Валки, вул. Колгоспна, 2, ) повернути Публічному акціонерному товариству "Концерн АВЕК та Ко" (61000, м. Харків, вул. Сумська, 70, ) нежитлові будівлі літ. "В-2" та літ. "Г-2", розташовані по пр. Ювілейному (раніше П'ятидесятиріччя ВЛКСМ), 24/88-А в м. Харкові.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Проперті Менеджмент Україна" (63002, Харківська обл., Валківський р-н., м. Валки, вул. Колгоспна, 2, ) на користь Публічного акціонерного товариства "Концерн АВЕК та Ко" (61000, м. Харків, вул. Сумська, 70, ) судові витрати у розмірі 83880, 92 грн.

Суддя ОСОБА_2
справа № 922/2984/16