ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" серпня 2017 р. Справа № 914/2882/15

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді Костів Т.С.

суддів Марко Р.І.

Желік М.Б.

при секретарі О.Кобзар

розглянувши апеляційну скаргу Фізичної особи- підприємця ОСОБА_3, м. Львів, вх. №01-05/2972/17 від 27.06.2017 року

на рішення господарського суду Львівської області від 07.06.2017 року

у справі № 914/2882/15

за позовом: Шевченківської районної адміністрації Львівської міської ради, м. Львів

до відповідача: Фізичної особи- підприємця ОСОБА_3, м. Львів

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Львівська міська рада, м. Львів

про: демонтаж самочинно встановленого літнього майданчика за адресою: м. Львів, проспект Вч. Чорновола, 45а

За участю представників сторін:

від позивача: не з'явився;

від відповідача: не з'явився;

від третьої особи: не з'явився;

В С Т А Н О В И В :

рішенням господарського суду Львівської області від 07.06.2017 року у справі №914/2882/15 (суддя Березяк Н.Є. ) позов Шевченківської районної адміністрації Львівської міської ради, до відповідача Фізичної особи -підприємця ОСОБА_3, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Львівської міської ради про демонтаж самочинно встановленого літнього майданчика за адресою м. Львів, проспект Вч. Чорновола, 45а - задоволено повністю.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду Львівської області від 07.06.2017 року у справі №914/2882/15, відповідач - Фізична особа- підприємець ОСОБА_3, - подав апеляційну скаргу.

Зокрема, скаржник у поданій апеляційній скарзі посилається на те, що він у встановленому законом порядку звернувся про видачу паспорта літнього майданчика за адресою - АДРЕСА_1. Однак у встановлений строк не отримав дозвільних документів чи/або відмову у їх видачі. Розпорядження, яким його було зобов'язано демонтувати самочинно встановлений літній майданчик, скасовано в судовому порядку. Постановою Галицького районного суду м. Львова від 30.08.2012 р., яка залишена без змін Ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 10.04.2013 р., судом встановлено факт, що з урахуванням обставин справи, 02.04.2012 р. слід вважати днем видачі ФОП ОСОБА_3 паспорта на розміщення відкритого літнього майданчика площею під альтанку 42,5 кв.м. і під замощенням 47,2 кв.м. біля об'єкта ресторанного господарства за адресою - АДРЕСА_1 строком на 5 років, а саме ОСОБА_3 вважати таким, що з 13.04.2012 р. має право на розміщення відкритого літнього майданчика площею під альтанками 42,5 кв.м. і під замощенням 47,2 кв.м. біля об'єкта ресторанного господарства за адресою -АДРЕСА_1. Вказаною постановою суд визнав протиправною бездіяльність Управління архітектури Департаменту містобудування Львівської міської ради по видачі фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 паспорта на розміщення відкритого літнього майданчика біля об'єкта ресторанного господарства за адресою - АДРЕСА_1.

На підставі викладеного апелянт просить скасувати рішення господарського суду Львівської області від 07.06.2017 р. у справі № 914/2882/15 та відмовити у позові.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.06.2017р. справу №914/2882/15 призначено судді-доповідачу Костів Т.С. та іншим суддям, які входять до складу колегії, а саме суддям: Марку Р.І. та Желіку М.Б.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 30.06.2017 р., подані скаржником матеріали визнано достатніми для прийняття їх до провадження в апеляційній інстанції, розгляд справи призначено на 18.07.2017 р..

Ухвалою суду від 18.07.2017 року розгляд справи відкладався на 08.08.2017 року, з мотивів наведених у них.

В судове засідання 08.08.2016 року представник апелянта не з'явився, причин неявки суду не повідомив.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору в судове засідання не з'явився, причин неявки суду не довів, хоч був належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду даної справи, що підтверджується наявним в матеріалах справи повідомленням про вручення поштового відправлення.

Представник позивача в судове засідання не з'явився, однак через канцелярію суду подав клопотання про відкладення розгляду справи, у зв'язку із перебуванням працівника юридичного відділу в іншому судовому засіданні в Шевченківському районному суді м.Львова. (вих. № 36-вих-4156 від 07.08.2017 року.)

Розглянувши вищезазначене клопотання представника позивача про відкладення розгялду справи, колегія суддів порадившись на місці дійшла висновку про відмову у його задоволенні, оскільки відкладення розгляду справи за обставин, визначених у ч.1 ст.77 ГПК України, є обов'язком лише за умови неможливості вирішення спору в даному судовому засіданні. Неявка представника позивача в судове засідання не унеможливлює розгляду апеляційної скарги.

Слід також зазначити, що відповідно до ухвал Львівського апеляційного господарського суду від 30.06.2017 року та від 18.07.2017 року явка представників сторін в судове засідання не визнавалась обов'язковою. В цих ухвалах попереджено сторін, що неявка їх представників в судове засідання не тягне за собою відкладення розгляду справи. Поряд з тим, на думку колегії суддів, причину неявки представника позивача - надання переваги одному судовому засіданню над іншим - не можна вважати поважною та підставою для відкладення розгляду справи.

Розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та наявні в них докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне:

як правильно встановив суд першої інстанції, 24.04.2012 р. працівниками соціально-економічного розвитку Шевченківської районної адміністрації Львівської міської ради виявлено самочинно встановлений фізичною особою - підприємцем ОСОБА_3 літній майданчик біля об'єкту ресторанного господарства за адресою: АДРЕСА_1, на земельній ділянці, яка перебуває у власності територіальної громади міста Львова в особі Львівської міської ради.

26.04.2012 р. головою Шевченківської районної адміністрації видано розпорядження № 234 "Про демонтаж самочинно встановленого літнього майданчика на АДРЕСА_1", п. 1 якого, відповідача зобов'язано демонтувати самочинно встановлений літній майданчик за вказаною адресою в термін до 04.05.2012 року. Дане розпорядження відповідачем отримано 28.04.2012 р..

07.05.2012 р. комісією у складі працівників відділу соціально-економічного розвитку районної адміністрації виявлено, що відповідачем літній майданчик не демонтовано, що підтверджується складеним працівниками актом.

17.05.2012 р. господарським судом Львівської області порушено провадження у справі № 5015/1919/12 за позовом районної адміністрації до ФОП ОСОБА_3 про демонтаж самочинно встановленого літнього майданчика на АДРЕСА_1.

14.06.2012 р. Галицьким районним судом м. Львова відкрито провадження в адміністративній справі за позовом ФОП ОСОБА_3 до Управління архітектури Департаменту містобудування Львівської міської ради про визнання протиправною бездіяльності по видачі паспорта відкритого літнього майданчика біля об'єкту ресторанного господарства на АДРЕСА_1 та зобов'язання надати паспорт відкритого літнього майданчика.

28.06.2012 р. ФОП ОСОБА_3 звернувся до Шевченківського районного суду м. Львова з адміністративним позовом про визнання протиправним та скасування розпорядження № 234 від 26.04.2012 р. "Про демонтаж самочинно встановленого літнього майданчика на АДРЕСА_1".

10.07.2012 р. за клопотанням відповідача господарський суд Львівської області зупинив провадження у даній справі до вирішення Шевченківським районним судом справи № 1328/5423/12 за адміністративним позовом про визнання протиправним та скасування розпорядження № 234 від 26.04.2012 р. "Про демонтаж самочинно встановленого літнього майданчика на АДРЕСА_1".

19.07.2012 року за клопотанням ОСОБА_3 Шевченківський районний суд м. Львова зупинив провадження у справі № 1328/5423/12 за адміністративним позовом про визнання протиправним та скасування розпорядження № 234 від 26.04.2012 р. "Про демонтаж самочинно встановленого літнього майданчика на АДРЕСА_1" до набрання законної сили рішення Галицького районного суду м. Львова у справі № 1304/5255/12.

Постанову Галицького районного суду м. Львова від 30.08.2012 р. про задоволення частково позову ОСОБА_3 залишено без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 10.04.2013 р.. Цим рішенням встановлено факт, що з урахуванням обставин справи, 02.04.2012 р. слід вважати днем видачі ОСОБА_3 паспорта на розміщення відкритого літнього майданчика площею під альтанку 42,5 кв.м. і під замощенням 47,2 кв.м. біля об'єкта ресторанного господарства за адресою - АДРЕСА_1 строком на 5 років, а саме ОСОБА_3 вважати таким, що з 13.04.2012 р. має право на розміщення відкритого літнього майданчика площею під альтанками 42,5 кв.м. і під замощенням 47,2 кв.м. біля об'єкта ресторанного господарства за адресою - АДРЕСА_1. Вказаною постановою суд визнав протиправною бездіяльність Управління архітектури Департаменту містобудування Львівської міської ради по видачі фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 паспорта на розміщення відкритого літнього майданчика біля об'єкта ресторанного господарства за адресою - АДРЕСА_1.

19.04.2013 р. відповідач звернувся до Управління комунальної власності Департаменту економічної політики Львівської міської ради з листом, у якому зазначив, що судовим рішенням, яке набрало законної сили, встановлено, що з 13.04.2012 року ФОП ОСОБА_3 має право на розміщення відкритого літнього майданчика біля об'єкта ресторанного господарство за адресою: АДРЕСА_1, у зв'язку із чим він має намір сплатити орендну плату за користування конструктивним елементом благоустрою, просив повідомити суму платежу, платіжні реквізити для проведення оплати та порядку укладення відповідного договору за користування конструктивним елементом благоустрою. Однак, у наданні даної інформації йому було відмовлено, що стало підставою його звернення в листопаді 2013 року до господарського суд Львівської області з позовною заявою до управління комунальної власності Департаменту економічної політики Львівської міської ради, в якій останній просив суд визнати укладеним з 13.04.2012 р. між ним та Управлінням комунальної власності договір на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою комунальної власності на умовах оренди для розміщення об'єктів соціально-культурного, торговельного та іншого призначення на умовах, запропонованих ОСОБА_3 в проекті договору, надісланому Управлінню комунальної власності 20.09.2013 р..

Рішення Господарського суду Львівської області від 21.01.2014 р. позов ФОП ОСОБА_3 задоволено повністю, а постановою Львівського апеляційного господарського суду від 25.02.2014 р. дане рішення залишено без змін.

Однак, постановою Вищого господарського суду України від 16.07.2014 р. скасовано вище вказані рішення, а справу № 914/4134/13 направлено на новий розгляд за результатами якого у задоволенні позовних вимог відмовлено та в подальшому вищою інстанцією залишено без змін.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 29.10.2014 р. постанову Галицького районного суду м. Львова від 30.08.2012 р. та ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 10.04.2013 р. скасовано, а справу направлено на новий розгляд.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що з огляду на вищезазначене, відкритий літній майданчик на АДРЕСА_1 у м. Львові станом на 29.10.2014 р. вважається самочинно встановленим, а тому підлягає демонтажу.

При вирішенні спору суд першої інстанції підставно виходив з того, що згідно з ч. 1 ст. 20 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" організацію благоустрою населених пунктів забезпечують місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування відповідно до повноважень, встановлених законом.

Згідно з п. 10 ст. 10 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів належить надання дозволу на розміщення на території об'єктів благоустрою будівель і споруд соціально-культурного, побутового, торговельного та іншого призначення. Відповідно до ст. 144 Конституції України та ч. 1 ст. 73 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" акти органів місцевого самоврядування, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території. Рішення місцевих органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування щодо благоустрою території певного населеного пункту є обов'язковим для виконання розміщеними на цій території підприємствами, установами, організаціями та громадянами, які на ній проживають (ч.4 ст.20 Закону України "Про благоустрій населених пунктів").

Згідно п. 10. "Правил благоустрою м. Львова" затверджених ухвалою Львівської міської ради № 376 від 21.04.2011р. відкритий літній майданчик - стаціонарний або тимчасовий (щоденного демонтажу) пункт ресторанного господарства, який розташовується виключно біля стаціонарного закладу (ресторану, кафе, бару, їдальні) у теплий період року з 1 квітня по 1 листопада і не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей. Правові підстави набуття дозволів (паспортів) на розміщення літніх майданчиків біля стаціонарних закладів ресторанного господарства для здійснення підприємницької діяльності визначені Порядком отримання дозволів на встановлення відкритих літніх майданчиків у м. Львові біля об'єктів ресторанного господарства для здійснення підприємницької діяльності, затвердженим ухвалою міської ради № 2452 від 05.03.2009 року.

Відповідно до п.1.3 "Порядку отримання дозволів на встановлення відкритих літніх майданчиків у м. Львові біля об'єктів ресторанного господарства для здійснення підприємницької діяльності", затвердженого ухвалою Львівської міської ради від 05.03.2009 р. №2452 (із змінами і доповненнями), дозволи (паспорти) на встановлення відкритих літніх майданчиків видає управлінню архітектури департаменту містобудування на підставі позитивних висновків комісії з видачі дозволів (паспортів) на встановлення відкритих літніх майданчиків. Пункті 2.1 Порядку зазначено, що для отримання паспорту відкритого літнього майданчика суб'єкт господарювання подає до управління "Дозвільний офіс" письмову заяву встановленої форми, якій зазначає бажане місце та термін розміщення, функціональне призначення і характеристику об'єкта. До заяви додається відповідний, передбачений Порядок, пакет документів.

Як вбачається з матеріалів справи, паспорт відкритого літнього майданчика на АДРЕСА_1 управлінням архітектури департаменту містобудування Львівської міської ради відповідачеві не видавався.

Відповідно до п. 4.1 порядку, контроль за дотриманням цього порядку здійснюють районні адміністрації за місцем знаходження літнього майданчика. Згідно п. п. 6.4, 6.4.1 "Порядку отримання паспортів відкритих літніх майданчиків у м. Львові біля об'єктів ресторанного господарства для здійснення підприємницької діяльності", затверджених ухвалою Львівської міської ради від 05.03.2009 р. № 2452, самочинно встановленні літні майданчики підлягають демонтажу. Згідно з п. п. 6.1 - 6.2 зазначеного вище Порядку, якщо суб'єкт підприємницької діяльності у зазначений у приписі адміністрації термін усунув виявлені порушення цього Порядку, останній повідомляє про це письмово районну адміністрацію. У разі невиконання у зазначений термін вимог припису про усунення виявлених порушень цього порядку районні адміністрації звертаються до суду з позовом про примусовий демонтаж літнього майданчика

Вимоги розпоряджень районної адміністрації відповідач не виконав, дозвільних документів, які б підтверджували правомірність встановлення літнього майданчика відповідач суду не надав, як і не надав доказів добровільного демонтажу та виконання приписів і розпоряджень районної адміністрації.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

У відповідності до ч. 1 ст. 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Відповідно до ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Однак, у встановленому законом порядку підстави, передбачені у ст. 104 ГПК України для скасування або зміни судового рішення не були доведені суду належними доказами.

Відтак, беручи до уваги наведене, колегія суддів дійшла висновку, що рішення господарського суду Львівської області від 07.06.2017 року у справі № 914/2882/15 прийняте на підставі матеріалів справи, у відповідності до норм матеріального та процесуального права, посилання скаржника, викладені ним в апеляційній скарзі, висновків господарського суду Львівської області не спростовують, а відтак, не визнаються такими, що можуть бути підставою для його скасування.

Керуючись ст.ст. 1, 21, 33, 43, 49, 99, 101, 103, 105 Львівський апеляційний господарський суд , -

П О С Т А Н О В И В:

1.Апеляційну скаргу Фізичної особи- підприємця ОСОБА_3, м. Львів, вх. №01-05/2972/17 від 27.06.2017 року - залишити без задоволення, а рішення господарського суду Львівської області від 07.06.2017 року у справі № 914/2882/15 без змін.

2.Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

3.Матеріали справи скеровуються до господарського суду Львівської області.

Повний текст постанови суду оформлено і підписано відповідно до вимог статті 105 ГПК України 11.08.2017 року.

Головуючий-суддя Костів Т.С.

Суддя Марко Р.І.

Суддя Желік М.Б.