ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

09.08.2017 Справа № 904/6660/17
За позовом Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпро

до Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив № 385", м. Дніпро

про стягнення заборгованості за необліковану електричну енергію у розмірі 202 471, 12 грн.

Суддя Суховаров А.В.

Представники:

від позивача - ОСОБА_1, довіреність № 682/1001 від 14.12.16р.;

від відповідача - ОСОБА_2, довіреність від 18.07.17р.;

- ОСОБА_3, керівник, НОМЕР_1 видан 24.01.2000р.

Суть спору:

Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (далі - позивач) звернулось до господарського суду з позовом, у якому просить стягнути з Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив №385" (далі - відповідач) вартість недоврахованої активної електричної енергії у розмірі 202 471, 12 грн.

Відповідач проти позову заперечує, у відзиві вказує, що позивачем неправомірно здійснено розрахунок вартості недоврахованої активної електричної енергії згідно п.2.9 за формулою 2.7 Методики, в той час як вказаний розрахунок має бути здійснено відповідно до п.2.7 за формулою 2.10 Методики. Також, відповідач просить суд звільнити від господарської відповідальності або зменшити розмір відповідальності за недораховану активну електроенергію до 10 000, 00 грн.

В судових засіданнях 19.07.2017 року, 31.07.2017 року, 07.08.2017 року оголошувалась перерва згідно приписів статті 77 ГПК України.

08.08.2017 року відповідачем подано клопотання про призначення судової електротехнічної експертизи по справі №904/6660/17.

В порядку статті 85 ГПК України у судовому засіданні 09.08.2017 року оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та оцінивши надані докази в їх сукупності, господарський суд, -

Встановив:

Згідно ст. 1 Закону України "Про електроенергетику" (далі - Закон) електрична енергія є товарною продукцією, призначеною для купівлі-продажу.

Відповідно до ст. 26 цього ж закону та п.1.3 Правил користування електричною енергією (далі Правила/ПКЕЕ), дія яких поширюється на всіх юридичних та фізичних осіб - підприємців, споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

14.12.2007 року між позивачем та відповідачем було укладено договір про постачання електричної енергії №6910/23-267 (далі - Договір), за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 8,5кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами Договору (п.1.1 Договору).

Як вказує позивач, 04.03.2017 року за участю представника споживача представниками ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" складено акт про порушення ПКЕЕ №117675 від 04.03.2017 року, за змістом якого на обєкті споживача, що знаходиться за адресою м. Дніпро, вул. Шолохова, 15, виявлено порушення споживачем ст.27 Закону України Про електроенергетику, п.3.3, 3.31, 6.40 ПКЕЕ, а саме: самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі, що не належать енергопостачальній організації поза приладом обліку без порушення схеми обліку. При ввімкненні навантаження лічильний механізм приладу обліку не враховує електричну енергію, покази не змінюються. Споживачу порушення продемонстровано.

На підставі зазначено акту ПКЕЕ 15.03.2017 року енергопостачальною організацією проведено засідання комісії, на якому прийнято рішення про здійснення відповідачу нарахування розміру вартості не облікованої електричної енергії, яке оформлено протоколом за № 3-15.

Згідно ст. 26 Закону України "Про електроенергетику", споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Відповідно до п.6.40 ПКЕЕ нарахування обсягу та вартості недооблікованої активної електричної енергії здійснюється енергопостачальником згідно п.2.9 за формулою 2.7 Методики.

Періодом для нарахування загального обсягу поза обліково спожитої активної електричної енергії взято сумарну кількість календарних днів з 04.03.2014 (дата технічної перевірки) по 04.03.2017 (дата усунення порушення ПКЕЕ).

Так, позивачем здійснено розрахунок недорахованої електричної енергії та проведено нарахування відповідної плати на суму 202 471, 12 грн., про що останньому виставлено рахунок №111/6910/23-267/117675 від 15.03.2017р.

Протокол № 3-15 підписано представником споживача із зауваженням щодо незгоди із сумою здійсненого позивачем нарахування не облікованої електричної енергії.

Відповідно до п.6.43 ПКЕЕ споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

З огляду на те, що відповідачем не сплачено виставлений позивачем рахунок, позивач звернувся з даним позовом до суду.

На час розгляду спору відповідач не надав господарському суду доказів добровільної сплати спірної вартості не облікованої електроенергії.

Суд дійшов висновку щодо часткового задоволення позовних вимог з наступних підстав.

Як вбачається з розрахунку позивача, вартість недорахованої електричної енергії здійснено позивачем згідно п.2.9 за формулою 2.7 Методики.

Пунктом 2.9 Методики встановлено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт*год), розраховується за формулою (2.7) Методики.

W доб.с.п. = P с.п. · t вик.с.п., (2.7)

де P с.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що визначається за формулами:

у разі підключення до однієї фази

P с.п. = I · U ном.фаз. · cos ц; (2.8)

у разі підключення до трьох фаз

P с.п. = 3 · I · U ном.фаз. · cos ц, (2.9)

де I - сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок (далі - ПУЕ), А.

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики.

Д пер = Д пор + Д усун, (2.6)

де: Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, Д пор визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об'єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки;

Дусун - кількість робочих днів споживача від дня виявлення порушення до дня його усунення або від дня виявлення порушення до дня припинення електропостачання через невиконання споживачем припису чи вимоги щодо усунення порушення. Д усун має бути зазначено в акті про порушення. У разі коли під час оформлення акта про порушення неможливо точно визначити термін, протягом якого будуть усунені порушення, Д усун визначається у двосторонньому акті, складеному сторонами після усунення порушення. При цьому нарахування, передбачені цією Методикою, здійснюються після складення зазначеного двостороннього акта.

В акті про порушення №117675 позивачем зазначено наступне: «Самовільне підключення при контрольному огляді виявити неможливо. Порушення виявлено шляхом використання РК-120 №4013д/п 22.06.16 при ввімкненні навантаження лічильний механізм не враховує ел/ен, показники не змінюються, електрична енергія, що споживається, не враховується. Споживачу продемонстровано порушення.»

Між тим, відповідно до пункту 1.2 ПКЕЕ контрольний огляд вузла обліку - це візуальне обстеження цілісності вузла обліку, цілісності пломб, відбитків тавр та індикаторів дії впливу постійного (змінного) магнітного, електричного та/або електромагнітного полів, установлених на ньому відповідно до акта про пломбування, зняття показів засобу обліку та виявлення самовільних підключень поза засобом обліку, виявити які представники електропостачальника мають можливість без використання спеціальних технічних засобів або часткового демонтажу будівельних та/або оздоблювальних конструкцій.

Суд критично ставиться до того, що представниками позивача в акті про порушення №117675 зазначено що самовільне підключення при контрольному огляді виявити неможливо, а порушення виявлено шляхом використання клещів РК-120 №4013 д/п 22.06.16 без зазначення яким саме чином використовувався зазначений пристрій, оскільки з тексту акту вбачається, що виявлення порушення відбулось шляхом ввімкнення навантаження тобто без фактичного використання будь-яких спеціальних технічних засобів або демонтажу будівельних та/або оздоблювальних конструкцій.

З огляду на викладене та враховуючи те, що позивачем не доведено того, що виявлення порушення під час контрольного огляду є неможливим, суд дійшов висновку щодо застосування пункту 2.7 формули 2.9 Методики, обраховуючи кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок за вищевказаною формулою 2.6 Методики, де Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Як вбачається з Протоколу №3-15 від 15.03.17 засідання комісії по розгляду акту про порушення ПКЕЕ останній контрольний огляд приладу обліку відбувся 20 вересня 2016 року

За викладених обставин, судом здійснено перерахунок вартості не облікованої активної електричної енергії за період з 20.09.2016 року по 04.03.2017 року наступним чином:

162 дня х 251,856 кВт/год (витрата за добу згідно розрахунку позивача) = =40 801 кВт/год х 1,075 грн. (тариф в період з 20.09.16р. по 28.02.17р.) = 43 861, 07 грн.

4 дні х 251,856 кВт/год (витрата за добу згідно розрахунку позивача) = 1 007 кВт/год х х1,4 грн. (тариф в період з 01.03.17р. по 04.03.17р.) = 1 409, 80 грн.

43 861, 07 грн. + 1 409, 80 грн. = 45 270, 87 грн.

45 270, 87 грн. + 20% ПДВ = 54 325, 04 грн. - вартість не облікованої активної електричної енергії з 20.09.2016 року по 04.03.2017 року.

Положеннями статті 224 Господарського кодексу України передбачено, що учасник господарських відносин, який порушив установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки субєкту, права або законні інтереси якого порушено.

Статтею 26 Закону встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Отже, споживання електричної енергії без договору є правопорушенням в електроенергетиці.

Правопорушенням в електроенергетиці є крадіжка електричної і теплової енергії, у тому числі споживання електроенергії понад договірні величини, самовільне підключення до обєктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку.

Відповідно до ст.27 Закону України "Про електроенергетику", правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність.

Згідно вимог ст.ст. 1212, 1213 Цивільного кодексу України особа, яка набула майно без достатньої правової підстави зобовязана його повернути. У разі неможливості повернення майна в натурі відшкодовується його вартість.

В силу положень ст.16 Цивільного кодексу України та ст. 20 Господарського кодексу України, держава забезпечує захист прав і законних інтересів субєктів господарювання та споживачів, зокрема, шляхом присудження до відшкодування завданих збитків.

За викладених обставин, суд задовольняє вимоги позивача частково на суму 59 522, 46 грн., тоді як в решті позовних вимог відмовляється судом.

Заперечення відповідача щодо невірного застосування формули для розрахунку вартості недоврахованої активної електричної енергії відхиляються судом з наступних підстав.

Так, відповідач вважає, що в даному випадку розрахунок вартості недоврахованої активної електричної енергії слід здійснювати відповідно до п.2.7 за формулою 2.10 Методики.

Положеннями пункту 2.7 Методики визначено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за наявності Договору величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W доб.с.п.н., кВт*год) визначається за формулою

W доб.с.п.н. = P с.п. · t вик.с.п. · K в, (2.10)

де: P с.п. (кВт) визначається за формулою (2.8) або (2.9) Методики, але виходячи з найменшої з величин:

номінального струму спрацювання ввідного комутаційного апарата, установленого у споживача (у разі наявності такого та за умови збереження пломб, якими він опломбований), А;

номінального первинного струму трансформатора (трансформаторів) струму (якщо він (вони) задіяний (задіяні) у схемі обліку), А;

максимального струму лічильника, при якому нормується його похибка (якщо трансформатор (трансформатори) струму в схемі обліку не задіяний (не задіяні)), А;

t вик.с.п. (день) та Kв визначаються відповідно до пунктів 2.5 та 2.6 Методики.

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії за Д пер береться сумарна кількість днів у періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку чи права користування електроустановкою або із дня здійснення останньої технічної перевірки електричної мережі, до якої було здійснене самовільне підключення, але не більше сумарної кількості днів за дванадцять календарних місяців, що передували дню виявлення порушення до дня усунення самовільного підключення.

Приписами підпункту 5 пункту 2.1 Методики передбачено застосування Методики на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника.

Актом від 04.03.2017 року позивачем в пристуності представника спогживача зафіксовано самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі, що не належать енергопостачальній організації поза приладом обліку без порушення схеми обліку.

За викладених обставин, у суду відсутні підстави для розрахунку вартості необлікованої активної електричної енергії відповідно до приписів підпункту 5 пункту 2.1 Методики, а відтак заперечення відповідача відхиляються судом.

Щодо вимоги позивача про зменшення розміру відповідальності за недораховану активну електричну енергію до 10 000, 00 грн. суд, зазначає, що положеннями чинного законодавства не передбачено зменшення розміру вартості необлікованої активної електроенергії за клопотанням споживача, а тому у суду відсутні підстави для задоволення такої вимоги позивача.

Клопотання відповідача про призначення судової експертизи у справі відхиляється з наступних підстав.

Звертаючись до суду із вказаним клопотанням, позивач пропонує поставити на вирішення судових експертів Науково-дослідного інституту судових експертизи ім. Н.С. Бокаріуса, наступні питання:

- чи відповідає акту про порушення №1177675 від 04.03.2017р. з боку Публічного Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» вимогами нормативних актів України на момент його складення, якщо ні, то які саме порушення допущені?

- чи вірно розраховано згідно з Методикою збитки, завдані Публічному акціонерному товариству «ДТЕК Дніпрообленерго», виявлених ними порушеннями, які зафіксованими актом ДТЕК? якщо ні, то якими саме нормами необхідно керуватися при обчисленні збитків завданим фактом і яку суму вони складає, згідно з нормативними актами України?

Клопотання відповідача вмотивоване посиланнями останнього на потребу у спеціальних знаннях для надання відповідей на питання, запропоновані відповідачем.

Як зазначається в п. 2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 23 березня 2012 року N4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Якщо наявні у справі докази є взаємно суперечливими, їх оцінку в разі необхідності може бути здійснено господарським судом з призначенням відповідної судової експертизи.

Між тим, суд вважає за необхідне зазначити, що в даному випадку суд має змогу вирішити справу по суті за наявними матеріалами у справі, що виключає доцільність проведення експертних досліджень у справі, а тому клопотання відповідача про призначення експертизи задоволенню не підлягає.

Викладене є підставою для часткового задоволення позову.

Згідно ст. 49 Господарського процесуального кодексу України сплата судового збору покладається на сторони пропорційно розміру задоволених вимог.

Керуючись ст.ст. 4, 32-33, 43, 44, 49, 82-85, 116-117 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив № 385" (49000, м. Дніпро, вул. Шолохова, буд.15; ) на користь Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпро, шосе Запорізьке, 22; ) вартість недоварахованої активної електричної енергії у розмірі 54 325, 04 грн., судовий збір у розмірі 814, 88 грн.

В решті позовних вимог відмовити.

Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Повне рішення складено 11.08.2017

Суддя ОСОБА_4