ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 серпня 2017 року Справа № 910/24/16
Колегія суддів Вищого господарського суду України у складі :

головуючого суддіХодаківської І.П.,
Данилової М.В.,
Бакуліної С.В.,
розглянувши
касаційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю "Промпостач Сервіс 2007"
на постанову від 11.04.2017 Київського апеляційного господарського суду
у справі№910/24/16 господарського суду міста Києва
за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Промпостач Сервіс 2007"
до третя особаПублічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" Товариство з обмеженою відповідальністю "Фокс - Проект"
проспонукання виконати зобов'язання

За участю представників сторін:

Від позивача - Помазанов Т.Ю. (дов. Директор)

Столяренко С.М. (дог.від 10.07.17)

Від відповідача - Бєлячкова О.В. (дов. Від 10.01.17)

У зв'язку з перебуванням судді Поляк О.І. у відпустці, справа слухається колегією суддів у складі: головуючий - Ходаківська І.П., судді -Данилова М.В., Бакуліна С.В. (протокол автоматичної зміни складу колегії суддів від 17.07.2017).

ВСТАНОВИЛА:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Промпостач Сервіс 2007" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" про спонукання виконати зобов'язання, а саме:

- підтвердити обсяги природного газу (лімітів) позивача на природний газ в обсязі 1475,168 тис. куб. м., який знаходиться у оператора Єдиної газотранспортної системи України станом на 14.12.2015;

- прийняти на зберігання від позивача природний газ в обсязі 1475,168 тис. куб. м. протягом 10 днів з дня набуття законної сили рішенням суду.

Рішенням господарського суду м. Києва від 15.03.2016, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 16.06.2016, у задоволенні позову було відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 27.10.2016 рішення та постанова судів першої та апеляційної інстанцій скасовані, а дана справа передана на новий розгляд.

Рішенням господарського суду міста Києва від 11.01.2017 (суддя Сташків Р.Б.) в позові відмовлено. Рішення мотивоване тим, що ТОВ"Фокс-Проект" не виконало постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.04.2015 у справі №910/13475/14 та не поставило позивачу природного газу в обсязі 1475,168 тис. куб. м., а тому останній не може бути закачаний до ПГС відповідача через його відсутність в ГТС як у лютому 2014 року, станом на 15.12.2015р., так і на момент розгляду справи. Також місцевий суд зазначив, що позивачем в обґрунтування своїх вимог не вказано жодного нормативно-правового акта України чи умов договору зберігання, згідно з якими відповідач зобов'язаний вчинити дії, про які просить позивач.

Постановою колегії суддів Київського апеляційного господарського суду від 11.04.2017 у складі: Власова Ю.Л., Пономаренка Є.Ю., Руденко М.А. рішення господарського суду першої інстанції залишено без змін.

ТОВ "Промпостач Сервіс 2007" у касаційній скарзі просить рішення та постанову попередніх судових інстанцій скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задовольнити. Скарга мотивована неправильним застосуванням та порушенням судами норм чинного законодавства, зокрема, ст.ст.526, 530 Цивільного кодексу України, ст.193 Господарського кодексу України.

ПАТ "Укртрансгаз" у відзиві просить рішення та постанову попередніх судових інстанцій залишити без змін. Крім того, на виконання ухвали Вищого господарського суду України від 20.07.2017 про відкладення розгляду справи, ПАТ "Укртрансгаз" пояснило, що між ним та ТОВ "Фокс-Проект" відсутні будь-які договірні взаємовідносини.

Розглянувши матеріали справи та касаційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів зазначає наступне.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що 25.02.2014 між ТОВ "Фокс-Проект" (продавець) та ТОВ "Промпостач Сервіс 2007" (покупець) було укладено договір № 05/02-ГП купівлі-продажу природного газу, за умовами якого продавець зобов'язався продати покупцю для подальшої реалізації в період лютого 2014 року природний газ з ресурсу НАК "Нафтогаз України", а покупець зобов'язався прийняти та оплатити газ на умовах даного договору.

В подальшому, у зв'язку з неналежним виконанням ТОВ "Фокс-Проект" умов договору №05/02-ГП купівлі-продажу природного газу від 25.02.2014 в частині передачі природного газу, ТОВ "Промпостач сервіс 2007" звернулось до суду з позовом про зобов'язання ТОВ "Фокс-Проект" виконати умови договору № 05/02-ГП від 25.02.2014 купівлі-продажу природного газу.

Рішенням господарського суду міста Києва від 18.12.2014 у справі №910/13475/14 (за позовом ТОВ "Промпостачсервіс 2007" до ТОВ "Фокс-Проект" про неналежне виконання договірних зобов'язань та зобов'язання вчинити дії) при відмові в позові було встановлено, що ТОВ "Фокс-Проект" не мав обсягів априродного газу у розмірі 5 400,000тис.куб.метрів, підтверджених Оператором, тому об'єктивно не мав можливості та права провести поставку ТОВ "Промпостачсервіс 2007" необхідного обсягу природного газу протягом лютого 2014 року у відповідності до положень 4.3.-4.4. Правил та статті 20 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу".

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.04.2015 у справі №910/13475/14 позовні вимоги ТОВ "Промпостачсервіс 2007" задоволені частково, зобов'язано ТОВ "Фокс-Проект" виконати умови договору №05/02-ГП купівлі-продажу природного газу від 25.02.2014 в частині поставки ТОВ "Промпостач сервіс 2007" природного газу в обсязі 1475,168 тис. куб. м.

При цьому, судом апеляційної інстанції встановлено, що у відповідності до п. 2.1.1. договору купівлі-продажу продавець бере зобов'язання здійснити передачу природного газу покупцю відповідно до умов даного договору.

Пунктом 3.4. договору купівлі-продажу передбачено, що продавець зобов'язується передати покупцю по даному договору в період лютого 2014 року обсяг природного газу 5400,000 тис. куб. метрів.

28.02.2014 між ТОВ "Фокс-Проект" та ТОВ "Промпостач Сервіс 2007" укладено акт прийому-передачі №РН-0000002 про передачу природного газу у кількості 5400,00 тис. куб.м.

Згідно п. 4.2. договору, газ вважається переданим покупцем та прийнятий покупцем після підписання акту приймання-передачі газу уповноваженими особами. При цьому, до покупця повністю переходить право власності на природний газ.

Таким чином, враховуючи підписання між сторонами акту приймання-передачі газу, у відповідності до п.4.2. договору купівлі-продажу, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що до позивача перейшло право власності на природний газ з балансу третьої особи в об'ємі 5 400,00 тис. куб. м.

Листом за № 02/04-14 від 08.04.2014 ТОВ "Фокс-Проект" щодо фактичного розподілу в лютому 2014 року повідомило, що фактичний розподіл природного газу в лютому 2014 року з ресурсів ТОВ "Енергетична компанія "Іріда" в обсязі 1 475,168 тис. куб. м. вважати дійсним в розрізі розподілу на наступні підприємства: ТОВ "Транс-Газ Бюро" - 892,673 тис. куб. м.; ТОВ "Промпостач Сервіс 2007" - 82,495 тис. куб. м.; ТОВ "ВТ Груп" - 500,000 тис. куб. м.

Листом за № 03/05-14 від 14.05.2014 ТОВ "Фокс-Проект" щодо фактичного розподілу природного газу в лютому 2014 року повідомило, що ТОВ "Енергетична компанія "Іріда" змогла виконати свої зобов'язання по постачанню природного газу з ресурсу лютого 2014 року лише в обсязі 1475,168 тис. куб. м.

ТОВ "Фокс-Проект" запропонувало фактичний розподіл природного газу в лютому 2014 року з ресурсів ТОВ "Енергетична компанія "Іріда" в обсязі 1475,168 тис. куб. м. вважати дійсним в розрізі розподілу на наступні підприємства: ТОВ "Транс-Газ бюро" - 892,673 тис. куб. м.; ТОВ "Промпостач Сервіс 2007" - 82,495 тис. куб. м.; ТОВ "ВТ Груп" - 500,000 тис. куб. Інші розподілені обсяги природного газу, а саме: ТОВ "Промпостач Сервіс 2007" - 97,505 тис. куб. м.; споживачі товариства з обмеженою відповідальністю "Константа Енерго Проект" - 2076,057 тис. куб. м. будуть покриті ТОВ "Фокс-Проект" шляхом заміщення обсягів постачання природного газу з ресурсу травня 2014 року.

Таким чином, господарським судом було встановлено, що у ТОВ "Фокс-Проект" існувала можливість поставити позивачу природний газ в обсязі 1475,168 тис. куб. м.

Згідно п. 1 наказу Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 02.12.2013 за № 882 "Про покладення функцій оператора Єдиної газотранспортної системи України", функції оператора Єдиної газотранспортної системи України покладено на Публічне акціонерне товариства "Укртрансгаз".

15.12.2015 позивач звернувся до відповідача з претензією, в якій просив підтвердити обсяги природного газу (лімітів) Товариства з обмеженою відповідальністю "Промпостачсервіс 2007" на природний газ в обсязі 1475,168 тис. куб. м., який знаходиться в оператора Єдиної газотранспортної системи України; прийняти на зберігання у Товариства з обмеженою відповідальністю "Промпостач сервіс 2007" природний газ в обсязі 1475,168 тис. куб. м.

Посилаючись на те, що станом на день звернення з позовом до суду відповідач претензію залишив без відповіді та задоволення, позивач звернувся до суду з даним позовом про зобов'язання відповідача підтвердити обсяги природного газу (лімітів) позивача на природний газ в обсязі 1475,168 тис.куб.м., який знаходиться у оператора Єдиної газотранспортної системи України станом на 14.12.2015, та зобов'язання відповідача прийняти на зберігання від позивача природний газ в обсязі 1475,168 тис.куб.м. протягом 10 днів з дня набуття законної сили рішенням суду.

Судами попередніх інстанцій при розгляді справи також було встановлено, що 15.04.2015 між ТОВ "Промпостач Сервіс 2007" та ПАТ "Укртрансгаз" укладено договір № на зберігання (закачування, зберігання, відбір) природного газу, відповідно до розділу 1 якого виконавець зобов'язався протягом строку, визначеного договором, зберігати в підземному сховищі газу (далі - ПСГ) природний газ, у тому числі страховий запас газу, переданий йому замовником, та повернути замовнику газ у кількості, визначеній у договорі, а замовник зобов'язується внести плату за послуги із зберігання (закачування, зберігання, відбору) у встановлені договором строки.

Згідно з розділом 9 договору, останній набирає чинності з дати підписання і діє в частині зберігання газу по 15 квітня 2016 року.

Пунктом 2.1 Договору зберігання передбачено, що ТОВ "Промпостачсервіс 2007" передає ПАТ "Укртрансгаз" газ на зберігання, у тому числі страховий запас газу, у таких обсягах:

- 1000 тис. куб. м - обсяг газу Замовника, що планується закачати в ПСГ у поточному сезоні зберігання (період з 16 квітня 2015 року по 15 квітня 2016 року);

- 1000 тис. куб. м - обсяг газу в ПСГ, на який Замовник планує набути право власності в ПСГ;

- 57,334 тис. куб. м - обсяг газу Замовника, який залишається в ПСГ з минулого сезону зберігання (період з 16 квітня 2014 року по 15 квітня 2015 року).

Згідно з пунктом 2.8 Договору зберігання приймання-передача газу при закачуванні або відборі в/із ПСГ здійснюється Сторонами (позивачем та відповідачем) в загальному потоці на газовимірювальних станціях ПСГ.

Відповідно до положень пункту 2.11 Договору зберігання ПАТ "Укртрансгаз" здійснює облік газу, в тому числі страхового запасу газу, що закачується або відбирається в/із ПСГ. Місячний обсяг газу, у тому числі страхового запасу газу, що передається Сторонами при закачуванні або відборі в/із ПСГ у відповідному місяці, підтверджується диспетчерською службою ПАТ "Укртрансгаз".

Обсяг газу, що передається Сторонами при його закачуванні або відборі в/із ПСГ у відповідному місяці оформляється актом приймання-передачі газу. Акти приймання-передачі газу підписуються Сторонами та скріплюються печатками Сторін до 15-го числа місяця, наступного за звітним. В актах приймання-передачі газу вказується обсяг газу, у тому числі страхового запасу газу, закачаний або відібраний в/із ПСГ (пункт 2.12 Договору зберігання).

Згідно з пунктом 2.9 Договору зберігання для здійснення закачування або відбору газу в/із ПСГ Замовник за п'ять робочих днів до початку місяця закачування або відбору газу в/із ПСГ надає Виконавцю заявку в письмовій формі шодо здійснення закачування або відбору місячних обсягів газу в/із ПСГ, у тому числі страхового запасу газу, та додає до неї три примірники акта приймання-передачі газу, підписані уповноваженим представником Замовника та скріплені печаткою (за наявності) Замовника, у яких Замовник зазначає місячний обсяг газу, що планується закачати або відібрати в/із ПСГ, у тому числі страхового запасу газу.

Відповідно до наявних у матеріалах справи службових записок відповідача за вих. № 35375/64 від 24.12.2015 та вих. № 42608/64 від 21.12.2016, за оперативними даними управління обліку реалізації та транспортування природного газу Центрального диспетчерського департаменту ПАТ "Укртрансгаз", як станом на 24.12.2015 так і станом на момент видачі даних службових записок в ГТС ПАТ "Укртрансгаз" був відсутній природний газ ТОВ "Промпостач сервіс 2007" в обсязі 1475,168 тис.куб.м., тому зазначені обсяги газу не могли та не можуть бути закачані до ПСГ ПАТ "Укртрансгаз".

Колегія суддів зазначає, що відповідно до п.4.3, 4.4 "Правил користування природним газом для юридичних осіб", затверджених постановою НКРЕ від 13.09.2012 за №1181 та ст.20 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу", положення яких діяли до 01.10.2015, тобто на момент укладення договору №05/02-ГП купівлі продажу природного газу від 15.12.2014, однією з підстав для постачання природного газу споживачу є наявність підтвердженого обсягу газу, виділеного для забезпечення об'єктів газопостачання споживача.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що матеріали справи не містять доказів того, що ТОВ "Фокс-Проект" виконало постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.04.2015 у справі №910/13475/14 та поставило позивачу природний газ в обсязі 1475,168 тис. куб. м., тому вказаний газ не міг бути закачаний до ПГС відповідача через його відсутність в ГТС.

Крім того, матеріали справи також не містять доказів того, що позивач звертався до відповідача із заявкою щодо закачування в ПСГ природного газу в обсязі 1475,168 тис. куб. м. у відповідності до п.2.9. договору та доказів підписання актів між сторонами щодо передачі вказаних об'ємів газу у відповідності до п.2.12 договору.

Колегією суддів взято до уваги, що наказом Міненерговугілля від 26.11.2012 за № 920 затверджено Порядок розроблення та погодження прогнозного річного балансу надходження та розподілу природного газу в Україні, планового (розрахункового) балансу надходження та розподілу природного газу та формування і затвердження планового розподілу постачання природного газу споживачам.

Відповідно до п.2.3 Порядку, суб'єкти ринку природного газу з метою забезпечення розроблення балансу природного газу та належного балансування природного газу в ЄГТСУ зобов'язані надавати Оператору достовірні документи та інформацію.

Відповідно до п.3.1 Порядку, на підставі прогнозного річного балансу надходження та розподілу природного газу в Україні та з урахуванням інформації, зазначеної у пункті 3.2 цього розділу, Оператор щомісяця здійснює розрахунок обсягів природного газу та до 20 числа місяця, що передує місяцю постачання газу, розробляє місячний плановий (розрахунковий) баланс надходження та розподілу природного газу в Україні за формою, наведеною в додатку 3 до цього Порядку.

Згідно з п.3.2 Порядку, для розроблення та затвердження місячного планового (розрахункового) балансу надходження та розподілу природного газу в Україні власники природного газу, газодобувні, газотранспортні, газозберігаючі та газорозподільні підприємства не пізніше ніж за 15 днів до початку місяця постачання природного газу надають Оператору інформацію, зазначену у пункті 2.2 розділу ІІ цього Порядку, за умови, що дані прогнозного річного балансу надходження та розподілу природного газу в Україні на плановий період змінюються більш ніж на 10 відсотків від їх поточних даних.

До 12 числа місяця, наступного за звітним, газопостачальні підприємства надають Оператору копії (засвідчені підписом керівника та скріплені печаткою газопостачального підприємства) актів приймання-передачі у звітному місяці природного газу від його власників (підтвердження отриманих ресурсів газу); інформацію щодо фактичної реалізації у звітному місяці природного газу споживачам у розрізі регіонів та категорій споживачів (промисловість, населення, бюджетні установи та організації, підприємства комунальної теплоенергетики), газотранспортних, газорозподільних та газодобувних підприємств (п.6.3 Порядку).

Таким чином, ТОВ "Фокс-Проект", з моменту набрання чинності постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.04.2015 у справі №910/13475/14, в порядку, затвердженому наказом Міненерговугілля від 26.11.2012 № 920, не пізніше ніж за 15 днів до початку місяця постачання природного газу повинно було надати ПАТ "Укртрансгаз" інформацію щодо обсягів природного газу, які він планує реалізувати позивачу, згідно з укладеним договором купівлі-продажу № 05/02-ГП від 25.02.2014, з урахуванням рішення суду по справі № 910/13475/14.

Проте, матеріали справи не містять жодних доказів на підтвердження виконання ТОВ "Фокс-Проект" вимог вищевказаного Порядку, також матеріали справи не містять доказів відмови відповідача у вчиненні таких дій.

З огляду на викладене, а також на те, що позивачем не доведено наявності обставин, яких відповідач зобов'язаний вчинити дії, про які просить позивач, суди обгрунтовано дійшли висновку про відмову в позові.

Посилання касатора на ст.ст.526, 530 Цивільного кодексу України, ст.193 Господарського кодексу України не приймається до уваги з огляду на наступне.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору.

Згідно з ст.525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст.526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства.

Відповідач не є стороною договору №05/02-ГП купівлі-продажу природного газу від 25.02.2014, а судове рішення у справі №910/13475/14 у відповідності до ст.511 Цивільного кодексу України не встановлює жодних обов'язків для відповідача, оскільки стосується договірних відносин ТОВ "Промпостач сервіс 2007" та ТОВ "Фокс-Проект".

Відповідно до приписів статті 1117 Господарського процесуального кодексу України, касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти їх. Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Колегія суддів вважає, що судом апеляційної інстанції вірно застосовані норми матеріального та процесуального права.

Доводи, викладені у касаційній скарзі не спростовують зазначених вище висновків та пов'язані з вирішенням питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, що виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції.

З огляду на викладене, постанова апеляційної інстанції, якою залишено без змін рішення господарського суду першої інстанції про відмову в позові, відповідає нормам чинного законодавства і має бути залишена без змін.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Вищого господарського суду України

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Промпостач Сервіс 2007" залишити без задоволення.

Постанову від 11.04.2017 Київського апеляційного господарського суду у справі №910/24/16 господарського суду міста Києва залишити без змін.

Головуючий суддя І. Ходаківська

Судді М. Данилова

С. Бакуліна