ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 серпня 2017 року Справа № 909/720/15
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючогоГубенко Н.М.
суддівБарицької Т.Л. Іванової Л.Б.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна"
на рішення від та на постанову відГосподарського суду Івано-Франківської області 05.05.2016 Львівського апеляційного господарського суду 16.03.2017
у справі№ 909/720/15
Господарського судуІвано-Франківської області
за позовомУчасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_4
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Компанія Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ
провизнання недійсним рішення загальних зборів учасників

у судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача ОСОБА_5;
- відповідача - третьої особи Гавриляк Б.Б.; повідомлений, але не з'явився;
ВСТАНОВИВ:

30.06.2015 учасник Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_4 звернувся до Господарського суду Івано-Франківської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом № 01/07 від 23.07.2012.

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 05.05.2016 у справі № 909/720/15 (суддя Скапровська І.М.), залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 16.03.2017 (колегія суддів у складі: Кордюк Г.Т. - головуючий суддя, судді Гриців В.М., Давид Л.Л.), визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", оформлене протоколом № 01/07 від 23.07.2012.

Не погоджуючись з вказаними судовими рішеннями, Товариство з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 05.05.2016 та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 16.03.2017 у справі № 909/720/15, та прийняти нове рішення, яким у позові відмовити.

Обґрунтовуючи підстави звернення з касаційною скаргою, скаржник посилається на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Учасник Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_4 надав відзив на касаційну скаргу (письмові пояснення), в якому з нею не погоджується та просить касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" залишити без задоволення, рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 05.05.2016 та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 16.03.2017 у справі № 909/720/15 залишити без змін.

Усіх учасників судового процесу відповідно до статті 1114 ГПК України належним чином повідомлено про час і місце розгляду касаційної скарги.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм судами попередніх інстанцій належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин справи, дотримання норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково, з наступних підстав.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій та вбачається із матеріалів справи, учасниками (компаньйонами) ТОВ "Вулкаскот-Україна" (станом на момент прийняття спірного рішення) були Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (Vulcascot Immobilien GmbH) (Австрія) із часткою 70% та ОСОБА_4 із часткою 30% (ст. 3 статуту ТОВ "Вулкаскот-Україна" у редакції чинній на 23.07.2012).

Загальні збори скликає директор, якщо нормативно - правовим документом або цим статутом не передбачено інше. Директор зобов'язаний скликати чергові Загальні збори не рідше, ніж два рази в календарний рік, термін їх проведення повинен бути призначений не пізніше, ніж визначений законом термін подачі податкової декларації у відповідному році, а також у випадках, передбачених нормативно - правовим актом або цим статутом. Загальні збори можуть скликатися відповідно до інтересів товариства. В разі, якщо про скликання Загальних зборів до директора звернеться з вимогою компаньйон, який володіє контрольним пакетом акцій, директор зобов'язаний негайно їх скликати, повідомивши про це акціонерів у щонайкоротший термін за допомогою електронної пошти або факсу (п. 1 ст. 9 статуту товариства).

Запрошення надсилається рекомендованим листом або вручається безпосередньо усім компаньйонам на адресу офісу або місця проживання, вказаного у списку компаньйонів, мінімально за 30 днів до дня проведення Загальних зборів (п. 2 ст. 9 статуту товариства).

23.07.2012 відбулися збори учасників ТОВ "Вулкаскот - України" на яких прийнято рішення, оформлені протоколом №01/07 від 23.07.12.

З протоколу зборів, яким оформлено рішення вбачається, що на зборах був присутній засновник ТОВ "Вулкаскот Україна" Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ в особі представника Олексія Довбуша.

Крім того, судами встановлено, що на зазначених зборах було вирішено: 1) головою зборів обрати п. О. Довбуша, а секретарем п. М. Мальського; 2) заслухати звіт виконуючої обов'язки директора товариства - головного бухгалтера щодо результатів діяльності товариства за період з 01.01.2011 по 30.06.2012; 3) звільнити ОСОБА_4 з посади директора товариства з 24.07.2012 на підставі п. 1 ст. 41 Кодексу законів про працю України.

Судами попередніх інстанцій також встановлено, що на адресу ОСОБА_4 були надіслані повідомлення про проведення 23.07.2012 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Вулкаскот - Україна", підписані представником Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ Довбуш О.Р. на підставі довіреності.

Обгрунтовуючи позовні вимоги, ОСОБА_4 посилається на те, що загальні збори в порушення п. п. 1, 2 ст. 9 статуту товариства не скликалися директором товариства, про їх проведення не було повідомлено належним чином учасника товариства - ОСОБА_4; в порушення вимог статуту на зборах не був присутній власник або виконавчий директор юридичної особи, яка є компаньйоном даного товариства, натомість був присутній лише представник.

Задовольняючи позов, суди попередніх інстанцій виходили з того, що в матеріалах справи відсутні, а сторонами не надано доказів звернення Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ до директора товариства про скликання зборів чим порушено порядок скликання зборів на вимогу компаньйона, передбачений ст. 9 статуту, що призвело до порушення корпоративних прав позивача, зважаючи на вирішення на загальних зборах питань, що безпосередньо стосувалися учасника ОСОБА_4, зокрема, щодо його звільнення з посади директора.

Колегія суддів суду касаційної інстанції вважає даний висновок судів попередніх інстанцій передчасним з огляду на таке.

За положеннями ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: брати участь в управлінні товариством в порядку, визначеному установчими зборами; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснити відчуження часток у статутному капіталі або цінних паперів.

Відповідно до ч. ч. 4, 5 ст. 61 цього Закону учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: - порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; - позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; - порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: - прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); - прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення. Суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову (п. п. 17-19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

У п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої ст. ст. 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. Аналогічні роз'яснення викладено в постанові пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин".

Однак, колегія суддів суду касаційної інстанції вважає, що суди попередніх інстанцій приймаючи оскаржувані рішення не врахували те, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Так, суди попередніх інстанцій дійшовши висновку про те, що права позивача порушені внаслідок недотримання вимог закону та статуту про їх скликання, в порушення вимог ст. ст. 4-7, 43 ГПК України, не дослідили чи міг взяти позивач участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, беручи до уваги встановлений судами факт надсилання на адресу ОСОБА_4 повідомлення про проведення 23.07.2012 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Вулкаскот - Україна", яке було підписане представником Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ Довбуш О.Р. на підставі довіреності.

Судами першої та апеляційної інстанцій також не оцінено наскільки наведені порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Отже, як місцевий, так і апеляційний господарські суди припустились неправильного застосування приписів ч. 1 ст. 47 ГПК України щодо прийняття судового рішення суддею за результатами обговорення усіх обставин справи та ч. 1 ст. 43 цього Кодексу стосовно всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, що відповідно до ч. 1 ст. 11110 ГПК України є підставою для скасування судових рішень у справі.

Касаційна ж інстанція відповідно до ч. 2 ст. 1117 ГПК України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на наведене справа має бути передана на новий розгляд до суду першої інстанції, під час якого необхідно встановити обставини, зазначені в цій постанові, дати їм та доводам сторін належну правову оцінку, і вирішити спір відповідно до вимог закону.

Посилання позивача у письмових поясненнях на касаційну скаргу на те, що оскаржувані загальні збори відбулися за іншою адресою ніж зазначено в повідомленні про їх проведення не приймаються до уваги Вищим господарським судом України в силу ст. 1117 ГПК України, оскільки дані обставини не були предметом оцінки та розгляду судами попередніх інстанцій.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" задовольнити частково.

Скасувати рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 05.05.2016 та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 16.03.2017 у справі № 909/720/15.

Справу № 909/720/15 передати на новий розгляд до Господарського суду Івано-Франківської області.

Головуючий суддя Н.М. ГУБЕНКО

Судді Т.Л. БАРИЦЬКА

Л.Б. ІВАНОВА