ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про припинення провадження

"10" серпня 2017 р. Справа № 5/112-Б-10

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Разюк Г.П.,

суддів: Діброви Г.І., Колоколова С.І.,

(згідно розпорядження керівника апарату № 792 від 09.08.2017р. та протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 09.08.2017р.)

при секретарі судового засідання Полінецькій В.С.

за участю представників учасників провадження у справі про банкрутство:

від арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. - Акопян Г.Г.,

від кредитора ПАТ "ІМЕКСБАНК" - Кульбаба В.В.,

від боржника МПП "Таврія" - Мітяєв С.В.,

/інші учасники процесу не використали законного права на участь у судовому засіданні, хоча про час та місце його проведення повідомлені належним чином (див. - реєстр на відправку простої пошти від 31.07.2017р. та відомості про її вручення з сайту ДП "Укрпошта"/

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою відповідальністю "Партнер Дістрібьюшн"

на ухвалу господарського суду Херсонської області

від 02.06.2017р. (про задоволення клопотання арбітражного керуючого про затвердження порядку формування фонду для авансування відшкодування витрат ліквідатора МПП "Таврія" з оплати судового збору та порядку використання коштів фонду)

у справі № 5/112-Б-10

за заявою кредитора Публічного акціонерного товариства „Креді Агріколь Банк"

до боржника Малого приватного підприємства „Таврія"

за участю кредиторів:

1) Публічного акціонерного товариства „Брокбізнесбанк"

2) Публічного акціонерного товариства КБ „Надра"

3) Публічного акціонерного товариства „Банк Демарк"

4) Публічного акціонерного товариства „Марфін Банк"

5) Товариства з обмеженою відповідальністю „Нафтотранссервіс"

6) Товариства з обмеженою відповідальністю „Нафто-Трейд"

7) Товариства з обмеженою відповідальністю „ТД „Маркет Груп Херсон"

8) Публічного акціонерного товариства „Банк Фінанси та Кредит"

9) Приватного підприємства „Агродія"

10) Публічного акціонерного товариства „ПУМБ"

11) Державної податкової інспекції у м. Херсоні

12) Публічного акціонерного товариства „Укрсоцбанк"

13) Товариства з обмеженою відповідальністю „Континент Нафто Трейд"

14) Публічного акціонерного товариства „КБ „ПриватБанк"

15) Публічного акціонерного товариства „Банк Форум"

16) Публічного акціонерного товариства „БТА Банк"

17) КПТМ „Криворіжтепломережа"

18) Публічного акціонерного товариства „Кредобанк"

19) Публічного акціонерного товариства „Банк Петрокоммерц-Україна"

20) Відділу виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків у Бориславському районі

21) ПП ОСОБА_9

22) ПП ОСОБА_10

23) ОСОБА_11

24) ОСОБА_12

25) ОСОБА_13

26) Товариства з обмеженою відповідальністю „ПРОФІТЕКС"

27) Публічного акціонерного товариства „ІМЕКСБАНК"

28) Приватне акціонерне товариство „Датагруп"

29) Товариство з обмеженою відповідальністю „ПЕТ Пластик"

30) Приватне підприємство "Зевс"

31) Товариство з обмеженою відповідальністю „Меркатор"

32) Управління Державної служби охорони при управлінні Міністерства внутрішніх справ України в Херсонській області

33) Товариство з обмеженою відповідальністю „Універсальні дистриб'ютерські системи"

34) Товариство з обмеженою відповідальністю „Домотехніка Норд"

35) Товариство з обмеженою відповідальністю „Астра"

36) ФОП ОСОБА_14

37) Товариство з обмеженою відповідальністю „Арсенал -С"

38) ПП „Виробнича фірма „Транстехносервіс"

39) Спільне Сільськогосподарське Товариство з обмеженою відповідальністю Науково-виробнича фірма „Насіння-Сервіс"

40)Херсонської міської виконавчої дирекції Херсонського обласного Відділення Фонду соціального страхування

41)ПАТ „Індустріально-експортний банк"

42)ПАТ „Креді Агріколь Банк"

43)ТОВ „Астра України"

44)Орджонікідзевської об'єднаної податкової інспекції

45)ТОВ „Петрас"

46)ОСОБА_15

47) ПП „Баядера"

48)Нововоронцовського центру зайнятості

49)УПФУ в Нововоронцовському районі

за участю арбітражного керуючого Акопяна Г.Г.

про визнання банкрутом

/повна фіксація судового процесу здійснювалась відповідно до ст. 129 Конституції України та ст. ст. 4-4, 81-1 Господарського процесуального кодексу України /,

В С Т А Н О В И В :

Публічне акціонерне товариство (далі по тексту - ПАТ) "Індустріально-Експортний Банк" звернулось до Господарського суду Херсонської області з заявою про порушення справи про банкрутство відносно боржника Малого приватного підприємства (далі по тексту - МПП) "Таврія" за правилами ст.ст. 6-8, 11-12 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" /в редакції до 19.01.2013/.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 23.06.2011 визнано вимоги кредиторів до МПП "Таврія".

Постановою Господарського суду Херсонської області від 04.05.2012. визнано МПП "Таврія" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_17, ліцензія АВ №547781 від 24.09.10 р.; ліквідатору доручено здійснити ліквідаційну процедуру банкрута і забезпечити виконання вимог, передбачених ст. ст. 25-32 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", звіт і ліквідаційний баланс подати до суду; провадження у справі за скаргою кредитора ПАТ КБ "Приватбанк" на дії керуючого санацією арбітражного керуючого ОСОБА_17 припинено; здійснено заміну кредитора Нововоронцовської МДПІ на його правонаступника Бериславську міжрайонну державну податкову інспекцію Херсонської області Державної податкової служби.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 17.01.2013 припинено повноваження арбітражного керуючого ОСОБА_17 по виконанню обов'язків ліквідатора банкрута; призначено ліквідатором банкрута МПП "Таврія арбітражного керуючого Марченка С.О..

У листопаді 2014 р. ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" звернулось до Господарського суду Херсонської області із скаргою на дії ліквідатора, в якій просило визнати дії арбітражного керуючого Марченка С.О. при виконанні ним повноважень ліквідатора у справі №5/112-Б-10 про банкрутство МПП "Таврія" незаконними та зобов'язати надати інформацію про оцінку заставного майна, результати інвентаризації, а також звернутися за отриманням згоди на реалізацію заставного майна, після чого здійснювати продаж заставного майна.

В рамках ліквідаційної процедури відбулося відчуження майна МПП "Таврія" шляхом реалізації на аукціоні від 12.12.2014р..

У грудні 2014 р. ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" звернулось до Господарського суду Херсонської області із скаргою на дії ліквідатора, в якій просило, зокрема, усунути арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання ним обов'язків ліквідатора по справі №5/112-Б-10 про банкрутство МПП "Таврія" та призначити по справі нового ліквідатора.

У січні 2015 р. ПАТ "КБ "ПриватБанк" звернулось до Господарського суду Херсонської області із клопотанням про усунення ліквідатора та припинення його повноважень, в якому просило усунути арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання ним своїх обов'язків ліквідатора по справі №5/112-Б-10 про банкрутство МПП "Таврія", припинити повноваження арбітражного керуючого Марченка С.О. по справі №5/112-Б-10 про банкрутство МПП "Таврія" та призначити новим ліквідатором МПП "Таврія" по справі №5/112-Б-10 арбітражного керуючого Акопяна Гаджика Гарагеновича.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 22.01.2015р. у задоволенні скарг кредиторів ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит", ПАТ "КБ "Приватбанк" на дії ліквідатора арбітражного керуючого Марченка С.О. та клопотання про усунення арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора банкрута та призначення нового ліквідатора відмовлено, продовжено строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Марченка С.О. на 6 місяців.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.08.2015р., ухвалу Господарського суду Херсонської області від 22.01.2015р скасовано; скарги ПАТ "КБ "Приватбанк" та ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" на дії і бездіяльність ліквідатора Марченка С.О. задоволені; клопотання ПАТ "КБ "ПриватБанк" про усунення арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора задоволено частково; усунено арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора у справі №5/112-Б-10 про банкрутство МПП "Таврія" та припинено його повноваження.

09.11.2015р. ПАТ КБ "ПриватБанк" звернулось до Господарського суду Херсонської області з клопотанням про призначення ліквідатора (в порядку ст. 22 ГПК України, ст. 16 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" /в редакції 19.01.2013р./, в якому просило призначити ліквідатором МПП "Таврія" по справі №5/112-Б-10 арбітражного керуючого Акопяна Гаджика Герагеновича .

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 10.11.2015р. призначено ліквідатором банкрута МПП "Таврія" арбітражного керуючого Акопяна Гаджика Герагеновича, свідоцтво №868 від 17.07.2013р.; продовжено строк ліквідаційної процедури на 6 місяців; ліквідатору банкрута арбітражному керуючому Акопяну Гаджику Герагеновичу вказано забезпечити завершення ліквідаційної процедури та виконання вимог, передбачених ст.ст. 25-32 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", звіт і ліквідаційний баланс подати до суду.

05.01.2016р. Арбітражний керуючий Марченко С.О. звернувся до місцевого суду з заявою про перегляд ухвали Господарського суду Херсонської області від 10.11.2015р. за нововиявленими обставинами, в якій просив скасувати ухвалу господарського суду Херсонської області від 10.11.2015р. по даній справі.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 24.03.2016р., залишеною без змін постановами Одеського апеляційного господарського суду від 08.06.2016р. та Вищого господарського суду України від 14.09.2016р. заява арбітражного керуючого Марченка С.О. про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Господарського суду Херсонської області від 10.11.2015р. у справі №5/112-Б-10 задоволена частково; ухвала господарського суду від 10.11.2015р. у справі №5/112-Б-10 в частині, що стосується призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. і зобов'язання останнього забезпечити завершення ліквідаційної процедури та виконання вимог, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", скасована; ухвала господарського суду від 10.11.2015р. у справі №5/112-Б-10 в частині продовження строку ліквідаційної процедури залишена без змін.

Ухвалою господарського суду від 1.06.2016 повноваження арбітражного керуючого Марченка С.О. припинено, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Акопяна Г.Г..

ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" звернулося до господарського суду з заявою про визнання результатів аукціону від 12.12.2014р. з продажу майна МПП "Таврія" недійсними посилаючись на порушення норм ЗУ "Про відновлення платоспроможності та визнання його банкрутом" під час його проведення.

Постановою Вищого господарського суду України від 01.02.2017р. заява ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" про визнання недійсними результатів аукціону від 12.12.2014р. із продажу майна МПП "Таврія" задоволена; визнано недійсними результати аукціону від 12.12.2014р. з продажу майна МПП "Таврія".

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 03.03.2017р. заява ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" про визнання недійсними договорів, які укладені за результатами аукціону, та застосування наслідків їх недійсності прийнята до розгляду разом з заявою про вжиття заходів забезпечення; залучено до участі у справі переможців аукціону - ТОВ "Партнер Дістрібьюшн", ТОВ "Кривбасоптіма", ОСОБА_20 та організатора аукціону ТБ "Херсонська універсальна товарна біржа" (т.79, а.с.80-81).

03.05.2017р. Арбітражний керуючий МПП "Таврія" Акопян Г.Г. подав до Господарського суду Херсонської області клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 23.05.2017р. у справі №5/112-Б-10 клопотання ліквідатора МПП "Таврія" арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. задоволено; продовжено строк ліквідаційної процедури банкрута МПП "Таврія" на 6 місяців; продовжено строк повноважень ліквідатора банкрута МПП "Таврія" арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. на 6 місяців; ліквідатору вказано вжити заходів щодо завершення ліквідаційної процедури боржника; звіт та ліквідаційний баланс по готовності подати до суду.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017р. припинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "Партнер Дістрібьюшн" на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 23.05.2017р. (про задоволення клопотання арбітражного керуючого про продовження строку ліквідаційної процедури) за п.1.1 ст. 80 ГПК України у зв'язку з тим, що ТОВ «Партнер Дістрібьюшн» має право на оскарження процесуальних документів, які стосуються оскарження результатів аукціонів, а не процесуальних документів, які стосуються в цілому процедури банкрутства

02.06.2017р. Господарським судом Херсонської області розглянуто та задоволено клопотання арбітражного керуючого Акопян Г.Г. про затвердження порядку формування фонду для авансування відшкодування витрат ліквідатора МПП "Таврія" з оплати судового збору та порядку використання коштів фонду у справі №5/112-Б-10 про банкрутство МПП "Таврія".

Не погодившись із відповідною ухвалою, ТОВ "Партнер Дістрібьюшн" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, просить скасувати ухвалу Господарського суду Херсонської області від 02.06.2017р. у даній справі і прийняти нове судове рішення про відмову у задоволенні клопотання ліквідатора банкрута.

Звертаючись з апеляційною скаргою, апелянт наголошує на тому, що зазначена ухвала підлягає скасуванню через неповне з'ясування та недоведеність обставин, що мають значення для справи які місцевий суд визнав встановленими; невідповідність висновків викладених у ній обставинам справи; порушення та неправильне застосування норм матеріального і процесуального права.

В апеляційній скарзі скаржник посилається на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 17.05.2016р., якою ТОВ "Партнер Дістрібьюшн" залучено до провадження у справі про банкрутство як переможця аукціону разом з іншими особами, його зобов'язано надати пояснення по суті заяви та реєстраційні документи.

Скаржник зазначає, що до участі у судовому засіданні представник ТОВ "Партнер Дістрібьюшн" не був допущений і його заперечення на заяву ліквідатора суд до уваги не взяв. Свої дії суд мотивував особливостями провадження у справах про банкрутство, ТОВ "Партнер Дістрібьюшн" бере участь в даній справі як переможець аукціону виключно при розгляді заяв про визнання недійсними результатів аукціону та витребування майна до ліквідаційної маси у зв'язку із визнанням недійсними результатів аукціону, проведеного 12.12.2014р. безпосередньо до процедури банкрутства МПП "Таврія" зазначене товариство не має ніякого відношення, не є стороною (кредитором боржника), отже не має права втручатися у хід процедури банкрутства. Така аргументація на думку ТОВ "Партнер Дістрібьюшн" є помилковою через незастосування аб. 16 ст. 1, ч. 4.7 ст. 49 ЗУ № 4212-VI та ст. ст. 21, 22, 27, 59 ГПК України.

Також скаржник зазначає, що ч. 13 ст. 3-1 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" або будь-якою іншою нормою права не передбачено права кредиторів створювати фонд не для відшкодування фактично понесених витрат арбітражного керуючого, а для їх авансування.

Крім того, ТОВ "Партнер Дістрібьюшн" вважає , що на нього, як на учасника у справі про банкрутство, залученого ухвалами суду, які набрали законної сили, не поширюється положення п. 12 Постанови №15 Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009р., де зазначено, що юридичні та фізичні особи, акціонери учасники господарських товариств, що не мають статусу сторони чи учасника у справі про банкрутство, не мають права на оскарження судових рішень у справі про банкрутство, а помилково порушене апеляційне і касаційне провадження підлягають припиненню в порядку, передбаченому ст. 80 ГПК України на підставі ст. ст. 91, 107 ГПК як такі, що не підлягають вирішенню в господарських судах.

У відзиві на апеляційну скаргу та у судовому засіданні арбітражний керуючий, ліквідатор Г.Г. Акопян та його представник зазначали, що апеляційне провадження за скаргою ТОВ "Партнер Дістрібьюшн" підлягає припиненню. Дана правова позиція була підтримана представником кредитора ПАТ "ІМЕКСБАНК.

Згідно з ч. 2 ст. 41 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Ч. 1 ст. 5 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції чинній до 19.01.2013р.) передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ГПК України, іншими законодавчими актами України.

Ст. 91 ГПК України встановлено, що сторони у справі, прокурор, треті особи, особи, які не брали участі у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення місцевого господарського суду, яке не набрало законної сили.

Ст. 1 ЗУ „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що учасниками у справі про банкрутство є сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) суб'єкта підприємницької діяльності - боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Матеріалами апеляційного оскарження встановлено, що ТОВ "Партнер Дісрібьюшн" не є у справі про банкрутство ні кредитором, ні третьою особою, оскільки його 03.03.2017р. та 07.04.2017р. було залучено в якості переможця аукціону у зв'язку з визнанням недійсними результатів аукціону від 12.12.2014р. із продажу майна МПП "Таврія", а отже воно має право на оскарження процесуальних документів, які стосуються оскарження результатів аукціонів, а не процесуальних документів, які стосуються в цілому процедури банкрутства, а тому, відповідно до вимог ст. 91 ГПК України, ніяким чином не наділене правом на апеляційне оскарження ухвали у справі №5/112-Б-10 від 02 червня 2017р. про банкрутство МПП "Таврія".

На думку апеляційного суду, апелянт у відповідності до приписів ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не може оскаржувати ухвалу від 02.06.2017р., якою було здійснено задоволення клопотання ліквідатора боржника арбітражного керуючого Акопян Г.Г. та затверджено порядок формування фонду для авансування відшкодування витрат ліквідатора МПП "Таврія" з оплати судового збору та порядок використання коштів фонду у справі №5/112-Б-10 про банкрутство МПП "Таврія" через відсутність у нього необхідного для здійснення таких дій процесуального статусу.

Абз.5 п.8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики застосування розділу ХІІ Господарського процесуального кодексу України" від 17.05.2011р., № 7 (із змінами і доповненнями, внесеними постановами Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №12; від 23.03.2012р. №3; від 17.10.2012р. №10; від 16.01.2013р. №3; від 29.05.2013р. №9; від 17.12.2013р. №13) роз'яснено, що апеляційне провадження у справі може бути припинено з підстав, зазначених у пунктах 1 (у тому числі, якщо буде встановлено, що особа, яка подала апеляційну скаргу, не мала права на таке подання) і 6 частини першої статті 80 ГПК.

За таких обставин, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "Партнер Дістрібьюшн" на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 02.06.2017р. (про задоволення клопотання арбітражного керуючого про затвердження порядку формування фонду для авансування відшкодування витрат ліквідатора МПП "Таврія" з оплати судового збору та порядку використання коштів фонду) у справі № 5/112-Б-10 - припинити.

Керуючись п.1.1 ст. 80, ст.ст. 99, 101-106 ГПК України

колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Припинити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Партнер Дістрібьюшн" на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 02.06.2017р. (про задоволення клопотання арбітражного керуючого про затвердження порядку формування фонду для авансування відшкодування витрат ліквідатора МПП "Таврія" з оплати судового збору та порядку використання коштів фонду) у справі № 5/112-Б-10.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Разюк Г.П.

Суддя Діброва Г.І.

Суддя Колоколов С.І.