ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"26" липня 2017 р. № 903/973/16

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест +", м. Луцьк

про банкрутство

Суддя Кравчук А. М.

Представники:

від боржника: голова ліквідаційної комісії - ОСОБА_1

В судовому засіданні взяв участь представник забезпеченого кредитора ОСОБА_2 ОСОБА_3, довіреність від 01.03.2017 року № б/н

Відповідно до ст. 20 Господарського процесуального кодексу України розяснено право відводу судді. Відводу судді не заявлено. На підставі ст. 22 ГПК України розяснено процесуальні права та обовязки учасників судового процесу.

Судом встановлено: ухвалою господарського суду Волинської області від 26.12.2016 року порушено на підставі ст. 95 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справі про банкрутство ТОВ "Інвест +", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест +". Судове засідання по вирішенню питання щодо визнання боржника банкрутом призначено на 10.01.2017 року.

Публікація оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "Інвест+" здійснена 27.12.2016 року на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет за №38848.

Представник заставного кредитора ОСОБА_2 у заяві №б/н від 27.06.2017 року, доповненнях від 25.07.2017 року, запереченнях від 25.07.2017 року та у судовому засіданні зазначає, що дана справа розглядається у спрощеному порядку, передбаченому ст. 95 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яким застосування процедур розпорядження майном та санації не передбачене. Укладення мирової угоди не може бути застосовано, так як суперечитиме встановленій Законом меті провадження у справі про банкрутство, якою є ліквідація боржника. Провадження у даній справ просить припинити, оскільки вартість активів значно перевищує вартість пасивів боржника. Згідно звіту про оцінку майна боржника, проведеного на замовлення заставного кредитора, ринкова вартість належних боржнику нежитлових приміщень складає 26 101 520 грн. 00 коп.. Крім того, у ТОВ "Інвест+" наявні грошові кошти в сумі 485 грн. 33 коп. та дебіторська заборгованість в сумі 2 538 024 грн. 41 коп.. Таким чином, загальна вартість активів товариства складає 28 640 029 грн. 74 коп., в той час як пасив складає 28 516 913 грн. 61 коп.. Крім того, дебіторська заборгованість вказана без врахування штрафних санкцій та розміру збитків, які підлягають до сплати дебіторами на користь боржника за неналежне виконання зобов'язань. Загальний розмір штрафних санкцій буде відомий виключно після виконання боржником передбаченого ч. 1 ст. 111 ЦК України обов'язку щодо стягнення дебіторської заборгованості, і як наслідок остаточна сума перевищення вартості активів над пасивом. Звернення до господарського суду з позовними заявами без сплати судового збору є лише імітацією виконання обов'язку зі стягнення дебіторської заборгованості. Метою порушення провадження у справі за ст. 95 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є ліквідація. Про неможливість застосування процедури санації або укладення мирової угоди зроблено висновок ВГС України у постанові від 30.05.2017 року №903/973/16. Ознаки неплатоспроможності боржника відсутні.

Представник боржника зазначив, що на даний час ведуться переговори щодо санації боржника, проте, на його адресу заяв потенційних інвесторів щодо укладення мирової угоди чи підготовки плану санації не надходили. Розгляд заяви ОСОБА_2 про припинення провадження у даній справі заперечує, оскільки він не є учасником у справі про банкрутство ТОВ "Інвест+", його грошові вимоги не визнавались та не затверджувались судом. Зазначає, що кредиторська заборгованість значно перевищує наявні активи боржника у зв'язку з чим просить визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру, призначити його ліквідатором ТОВ "Інвест+".

Заслухавши пояснення представників боржника, ОСОБА_2, дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

в с т а н о в и в :

15.04.2016 року на загальних зборах учасників ТОВ "Інвест +" прийнято рішення: припинити діяльність ТОВ "Інвест +" та розпочати процедуру ліквідації в добровільному порядку відповідно до вимог чинного законодавства України у зв'язку з недоцільністю продовження господарської діяльності товариства через скрутне матеріальне становище; встановлено трьохмісячний строк для проведення ліквідаційної процедури товариства, двохмісячний строк для прийняття вимог кредиторів боржника (а.с. 19-21).

В Єдиному державному реєстрі юридичних та фізичних осіб-підприємців оприлюднено відомості про перебування ТОВ "Інвест +" в стані ліквідації (а.с. 22-24).

Наказом №1 від 20.04.2016 року постановлено провести повну інвентаризацію основних засобів, розрахунків з дебіторами, готової продукції, грошових коштів і цінних паперів з перевіркою їх фактичної наявності та документального затвердження станом на 26.04.2016 року (а.с. 25).

За результатами роботи комісії складено відповідні інвентаризаційні описи, акти інвентаризації грошових коштів та цінних паперів, рахунків з дебіторами, основних засобів. На засіданні інвентаризаційної комісії ТОВ "Інвест +" затверджено результати інвентаризації майна боржника (а.с. 28-33).

11.07.2016 року на загальних зборах учасників ТОВ "Інвест +" вирішено затвердити проміжний ліквідаційний баланс боржника станом на 11.07.2016 року; голові ліквідаційної комісії звернутись до господарського суду Волинської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство "Інвест +" (а.с. 26-27).

Згідно зі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Як передумову звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника, що ліквідується власником, законодавцем визначено дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи, відповідно до цивільного та господарського законодавства. Такий порядок передбачений нормами ч. 3 ст. 110, ст. 111 ЦК України, приписи яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи (суб'єкта господарювання).

Порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що ліквідується власником, здійснюються у підготовчому засіданні суду за результатами перевірки судом дотримання заявником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до цивільного та господарського законодавства та вимог частини четвертої статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо наявності майна, достатнього для покриття судових витрат.

Ухвалою суду від 26.12.2016 року порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Інвест+".

Ухвалою суду від 28.12.2016 року заяву ТОВ "Інвест+" про вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів задоволено, заборонено Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Львівській області, державному підприємству "Сетам" та будь-яким іншим особам вчиняти дії, направлені на відчуження нежитлових приміщень будівлі "Е" (1-2), загальною площею 650,6 кв.м., що знаходяться в м. Львів, вул. Липинського, 36, реєстраційний номер об'єкта нерухомості №1, в тому числі реалізацію по системі електронних торгів нежитлових приміщень будівлі "Е" (1-2), загальною площею 650,6 кв.м., що знаходяться в м. Львів, вул. Липинського, 36, реєстраційний номер об'єкта нерухомості №1, що належить ТОВ "Інвест+".

В силу вимог ч.2 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Підсумовуючи наведені вище положення, вирішення питання щодо визнання банкрутом такого боржника та призначення ліквідатора здійснюється в судовому засіданні, в якому господарським судом перевіряється поданий ліквідаційний баланс боржника та з'ясовується факт недостатності вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів.

Постанова господарського суду про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Отже, завдання підсумкового засідання суду полягає у з'ясуванні ознак банкрутства та наявності можливості визначення наступної судової процедури і подальшого здійснення провадження у справі, виходячи з клопотання комітету кредиторів, голови ліквідаційної комісії, однак, остаточна їх оцінка надається господарським судом, який здійснює провадження у справі про банкрутство, виходячи з того, чи є можливим відновлення платоспроможності боржника без введення його ліквідаційної процедури, чи не приймалось рішення про введення ліквідаційної процедури на шкоду більшості кредиторів та чи є реальна можливість відновити платоспроможність боржника.

Згідно з частиною 4 статті 205 Господарського кодексу України, у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом. Умови, порядок та наслідки оголошення суб'єктів господарювання банкрутами встановлюються цим Кодексом та іншими законами.

Отже, боржник визнається банкрутом за умови встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані вимоги кредиторів інакше, як через застосування ліквідаційної процедури.

Згідно висновку по результатах проведення аналізу щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства станом на 11.07.2016 року, нестійкий фінансовий стан ТОВ "Інвес+" характеризується ознаками критичної неплатоспроможності та відповідає стану потенційного банкрутства, коли задоволення кредиторських вимог та боргів підприємства можливе шляхом застосування ліквідаційної процедури.

Проте, господарський суд не погоджується з таким висновком з огляду на наступне:

Як вбачається з матеріалів справи, боржнику належить нежитлове приміщення будівлі "Е (1-2)" площею 650,6 кв.м., за адресою м. Львів, вул. Липинського В., буд.36 (акт інвентаризації від 26.04.2017 року, том 1, а.с. 31).

Згідно звіту про оцінку нежитлового приміщення будівлі "Е (1-2)" площею 650,6 кв.м., за адресою м. Львів, вул. Липинського В., буд.36, ринкова вартість вказаного майна складає 3 142 593 грн. 00 коп.. дата складання оцінки - 02.06.2016 року (том 1, а.с. 34)

Відповідно до п.1 ч.1 постанови КМУ від 21.08.2014 року №358 "Деякі питання реалізації Податкового кодексу України щодо оцінки майна" інформація із звіту про оцінку майна, звіту про експертну грошову оцінку земельних ділянок (далі - звіт про оцінку), що складений для цілей оподаткування, вноситься безперешкодно та безоплатно до єдиної бази даних звітів про оцінку. Зазначена інформація складається за встановленою Фондом державного майна формою та є додатком до звіту. Строк дії звіту про оцінку, що не може перевищувати шість місяців з дати оцінки, зазначається в такому звіті. Звіт про оцінку є дійсним за умови включення інформації з нього до єдиної бази даних звітів про оцінку;

Термін дії вищевказаного висновку складає шість місяців за умови незмінності економічної і політичної ситуації в Україні (том 1, а.с. 34 на звороті, абз. 9).

Згідно звіту про оцінку майна боржника №8, проведеного ТОВ "Об'єднання професійних експертів" на замовлення ОСОБА_2, ринкова вартість нежитлового приміщення будівлі "Е (1-2)" площею 650,6 кв.м. складає 26 101 520 грн. 00 коп. Дата проведення оцінки 11.07.2017 року (том 2, а.с. 165-190).

Згідно акту інвентаризації за ТОВ "Інвест+" рахуються грошові кошти в національній валюті в сумі 485 грн. 33 коп., цінні папери у товариства відсутні (том 1, а.с. 29).

Крім того, в боржника наявна дебіторська заборгованість, яка складає 2 538 024 грн. 41 коп., що підтверджується актом інвентаризації розрахунків з дебіторами від 26.04.2016 року (том 1, а.с. 30).

10.05.2016 року, 18.05.2016 року, 15.06.2016 року з метою погашення дебіторської заборгованості боржником на адреси дебіторів направлено листи з вимогою про її погашення в найкоротші строки, які залишені останніми без відповіді та задоволення (том 1, а.с. 57-63).

12.12.2016 року ТОВ "Інвест+" подано до господарського суду Волинської області позовні заяви про стягнення з ТОВ "Альтер-Топ", підприємця ОСОБА_4, ТОВ "Центр сертифікації ключів "Україна", ПП "Автопалац", ТОВ "Західброксервіс", ПАТ Львівгаз", ПП "Юніма-1" відповідної дебіторської заборгованості (том 1, а.с. 89-102).

Вказані позовні заяви повернуті судом через відсутність доказів сплати судового збору.

Проте, встановивши факт наявності дебіторської заборгованості боржника на суму - 2 538 024 грн. 41 коп., головою ліквідаційної комісії не вжито всіх можливих заходів до отримання такої заборгованості, зокрема:

- створення фонду та пошук інвесторів (в т.ч. керівника, засновника боржника, кредиторів, заставного кредитора тощо), оформлення кредиту, позики для оплати витрат по стягненню дебіторської заборгованості в судовому порядку;

- стягнення заборгованості з одного-двох кредиторів і спрямування отриманих коштів на сплату судового збору у інших справах.

- відступлення права вимоги тощо.

Крім того, відсутні докази вжиття всіх можливих заходів для добровільного погашення заборгованості дебіторами після травня, червня 2016 року (дати надіслання вимог про сплату заборгованості) (надіслання претензій з підтверджуючими заборгованість документами та розрахунком суми боргу згідно умов договорів та законодавства, проведення звірки взаєморозрахунків, виїзд за місцезнаходженням боржника тощо).

Заходи щодо розстрочки, відстрочки сплати, укладення мирових угод щодо зменшення кредиторської заборгованості, діяльність, зокрема, щодо передачі в оренду приміщень для поліпшення фінансового становища тощо, боржником не вживались.

Кредиторська заборгованість ТОВ "Інвест+" складає 25 816 913 грн. 61 коп. (том 1, а.с. 40).

Загальна сума активів боржника, що складає 28 640 029 грн. 74 коп., з яких: 26 101 520 грн. 00 коп. - вартість нерухомого майна боржника, 485 грн. 33 коп. - грошові кошти, 2 538 024 грн. 41 коп. - дебіторська заборгованість на 123 116 грн. 13 коп. перевищує пасиви боржника.

Крім того, вказана сума вартості пасивів не може вважатися остаточною, оскільки дебіторська заборгованість, відображена в акті інвентаризації, вказана без врахування штрафних санкцій та збитків, які підлягають сплаті дебіторами на користь боржника за неналежне виконання зобов'язань за укладеними договорами.

Лише сукупний індекс інфляції за період заборгованості складає: 2013 рік - 100,5%; 2014 рік -124,9%; 2015 рік - 143,3%; 2016 рік - 112,4%.

У ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема вказано, що банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Неплатоспроможність - це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення, в порядку вказаного вище Закону, вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Постанова господарського суду про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури є, за своєю правовою природою, судовим рішенням, яке повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Передумовою для переходу до ліквідаційної процедури є встановлення судом факту неоплатності боржника, тобто перевищення його пасиву над активом.

Згідно п. 11 ч. 1 ст. 83 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, якщо, зокрема, господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтвердженні певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Ст. 43 ГПК України встановлює, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Ціль ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" - відновлення платоспроможності боржника, і лише у разі неможливості такого відновлення - визнання його банкрутом.

Боржник не довів належними та допустимими доказами не можливість задоволення вимог кредиторів поза процедурою банкрутства, як і реалізацію майна за ринковою вартістю до звернення з заявою про порушення провадження у справі.

Враховуючи вищевикладене, відсутність ознак неплатоспроможності боржника, перевищення його активів над пасивами, те, що основним завданням суду у справі про банкрутство є встановлення умов та порядок відновлення платоспроможності боржника, суд дійшов висновку про припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Інвест+".

Аналогічна правова позиція викладена у постановах ВГС України №914/1964/15 від 19.10.2016 року, №910/5459/15-г від 14.03.2017 року, зокрема, щодо врахування звіту про ринкову вартість майна, проведеного під час провадження у справі про банкрутство.

Заперечення голови ліквідаційної комісії боржника щодо неправомірності розгляду заяви ОСОБА_2 про припинення провадження у даній справі, оскільки він не є учасником у справі про банкрутство ТОВ "Інвест+" не приймаються судом.

ОСОБА_2 є кредитором ТОВ "Інвест+", вимоги якого забезпечені заставою майна боржника. Ухвалою суду від 28.12.2016 року вжито заходи забезпечення стосовно майна боржника, переданого в заставу вказаному кредитору, що призвело до зупинення виконання судового рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки та безпосередньо вплинуло на права та обов'язки заставного кредитора ОСОБА_2, на відміну від інших кредиторів, вимоги, забезпечені заставою боржника, включаються до реєстру вимог кредиторів не залежно від подання відповідної заяви.

Враховуючи ч.1 ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, 1950 року, згідно якої кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов'язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку,строки проведення відповідних процедур у справі про банкрутство, надходження клопотання про припинення провадження ще 27.06.2017 року, відкладення розгляду справи ухвалою суду від 27.06.2017 року для надання можливості боржнику ознайомитись із заявою та подати заперечення при їх наявності, обов'язок суду дослідити платоспроможність боржника без посилань на будь-які клопотання кредиторів, суд відхилив клопотання голови ліквідаційної комісії про відкладення розгляду справи для ознайомлення з її матеріалами, оскільки, на думку суду, ним створено всі умови для захисту, і подальше відкладення судового засідання призведе лише до безпідставного затягування справи та порушення прав кредитора на розгляд справи упродовж розумного строку.

Згідно ст. 66 ГПК України господарський суд за заявою сторони, прокурора або з власної ініціативи має право вжити передбачених статтею 67 цього Кодексу заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Згідно ст. 68 ГПК України питання про скасування забезпечення позову вирішується господарським судом, що розглядає справу, із зазначенням про це в рішенні чи ухвалі.

Відповідно до п. 10 постанови Пленуму ВГС України "Про деякі питання практики застосування заходів забезпечення позову" № 16 від 26.12.2011 року забезпечення позову застосовується як гарантія задоволення законних вимог позивача, господарський суд не повинен скасовувати вжиті заходи до виконання рішення або зміни способу його виконання, за винятком випадків, коли потреба у забезпеченні позову з тих чи інших причин відпала або змінились певні обставини, що спричинили застосування заходів забезпечення позову, або забезпечення позову перешкоджає належному виконанню судового рішення.

Враховуючи відсутність обставин, що спричинили застосування заходів забезпечення, припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Інвест+", суд дійшов висновку про скасування заходів забезпечення, накладених ухвалою суду від 28.12.2016 року.

Керуючись ст. ст. 1, 83, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд, -

У Х В А Л И В :

1. Заяву ОСОБА_2 про припинення провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест+" задовольнити.

2. Провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест+" (м. Луцьк, вул. Єршова буд. 11, ) припинити.

3. Скасувати заборонити Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Львівській області, державному підприємству "Сетам" та будь-яким іншим особам щодо вчинення дії, направлених на відчуження нежитлових приміщень будівлі "Е" (1-2), загальною площею 650,6 кв.м., що знаходяться в м. Львів, вул. Липинського, 36, реєстраційний номер об'єкта нерухомості №1, в тому числі реалізацію по системі електронних торгів нежитлових приміщень будівлі "Е" (1-2), загальною площею 650,6 кв.м., що знаходяться в м. Львів, вул. Липинського, 36, реєстраційний номер об'єкта нерухомості №1, що належить товариству з обмеженою відповідальністю "Інвест+".

4.Ухвалу надіслати:

- сектору з питань банкрутства Головного управління юстиції у Волинській області;

- відділу Державної виконавчої служби Луцького міського управління юстиції;

- державному реєстратору;

- арбітражному керуючому ОСОБА_5, АДРЕСА_1, Україна, 76006

Суддя А. М. Кравчук