ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" липня 2017 р.Справа № 916/4242/15
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді: Жекова В.І.,

суддів: Величко Т. А., Бєляновського В. В.,

(Склад колегії суду визначено, згідно з протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 20.07.2017 р.)

при секретарі судового засідання - Чеголя Є.О.,

за участю представників учасників процесу:

від Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" - Кришталевич Е. Г.,

від ТОВ "Українська музична видавнича група" - не з'явився,

від ТОВ "Юніверс Медіа Груп" - не з'явився,

від ПП «Стод» - Навроцька І. С.,

розглянувши апеляційну скаргу Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами"

на рішення господарського суду Одеської області від 29.11.2016 р.

у справі № 916/4242/15

за позовом Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" в інтересах ТОВ "Українська музична видавнича група" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп"

до ПП "Стод", Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4, Державної організації "Українське агентство з авторських та суміжних прав"

про стягнення 73 080,00 грн.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 30.05.2017 р. справу за апеляційною скаргою Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" на рішення господарського суду Одеської області від 29.11.2016 р. у справі №916/4242/15 було прийнято до провадження та призначено до розгляду на 14.06.2017 р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 08.06.2017 р. клопотання Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" про проведення судового засідання 14.06.2017 р. в режимі відеоконференції задоволено та судове засідання призначено в режимі відеоконференції.

Розпорядженням керівника апарату Одеського апеляційного господарського суду №483 від 13.06.2017 р. призначено повторний автоматичний розподіл справи, у зв'язку з відрядженням судді члена-колегії Богатиря К. В. з 13.06.2017 р. по 16.06.2017 р. включно.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 13.06.2017 р., для розгляду апеляційної скарги Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" на рішення господарського суду Одеської області від 29.11.2016 р. у справі №916/4242/15 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Жекова В. І., суддів: Лашина В. В., Бєляновського В. В.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 13.06.2017 р. справа за апеляційною скаргою Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" на рішення господарського суду Одеської області від 29.11.2016 р. у справі №916/4242/15 була прийнята до провадження.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 14.06.2017 р. розгляд апеляційної скарги був відкладений на 26.06.2017 р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 26.06.2017 р. розгляд апеляційної скарги був відкладений на 24.07.2017 р.

Розпорядженням керівника апарату Одеського апеляційного господарського суду №661 від 20.07.2017 р. призначено повторний автоматичний розподіл справи, у зв'язку з відпусткою судді члена-колегії Лашина В.В. з 24.07.2017 р. по 23.08.2017 р. включно.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 20.07.2017 р., для розгляду апеляційної скарги Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" на рішення господарського суду Одеської області від 29.11.2016 р. у справі №916/4242/15 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Жекова В.І., суддів: Бєляновського В.В., Величко Т.А.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 20.07.2017 р. справа за апеляційною скаргою Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" на рішення господарського суду Одеської області від 29.11.2016 р. у справі №916/4242/15 була прийнята до провадження.

Учасники судового процесу, відповідно до ст. 98 ГПК України, належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 85 ГПК України, в судовому засіданні, яке відбулось 24.07.2017 р., оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

19.10.2015 р. Приватна організація "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" в інтересах ТОВ "Українська музична видавнича група" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп" звернулася до господарського суду Одеської області з позовом до ПП "Стод" та Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 про стягнення з останніх на користь ТОВ "Українська музична видавнича група" в рівних долях компенсації у розмірі 36 540 грн., а також про стягнення компенсації в рівних долях у сумі 36 540 грн. на користь ТОВ "Юніверс Медіа Груп" та витрат по сплаті судового збору (а.с. 4-9, т.1).

Позовні вимоги мотивовано неправомірним використанням в приміщенні кафе-клубу "ІНФОРМАЦІЯ_3" за адресою: АДРЕСА_1 музичних творів "ІНФОРМАЦІЯ_1" (виконавець ОСОБА_5) та "ІНФОРМАЦІЯ_2" (виконавці ОСОБА_6, ОСОБА_7) шляхом їх публічного виконання.

19.11.2015 р. та 16.12.2015 р. Приватна організація "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" звернулася до господарського суду Одеської області із заявами про уточнення позовних вимог (а.с. 17-18, 84-85 т.2), в яких просила стягнути з ПП "Стод" та Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 в рівних долях на поточний рахунок ПО „ОКУАСП" в інтересах ТОВ "Українська музична видавнича група" 3 мінімально допустимих розміри компенсації за незаконне використання твору „ІНФОРМАЦІЯ_1" (виконавець ОСОБА_5), що складає 30 мінімальних заробітних плат і на дату подання позову становить 36 540,00 грн., та стягнути в рівних долях на рахунок ПО „ОКУАСП" в інтересах ТОВ "Юніверс Медіа Груп" 3 мінімально допустимих розміри компенсації за незаконне використання твору „ІНФОРМАЦІЯ_2" (виконавці - ОСОБА_6, ОСОБА_7), що складає 30 мінімальних заробітних плат і на дату подання позову становить 36 540,00 грн., а також витрати по сплаті судового збору.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.12.2015 р. (а.с. 90-91, т.2) залучено до участі у справі в якості іншого відповідача Державну організацію "Українське агентство з авторських та суміжних прав".

Рішенням господарського суду Одеської області від 22.02.2016 р. (суддя Щавинська Ю. М.) у задоволенні позову відмовлено (а.с. 106-117, т.3), з тих підстав не доведеності неправомірного використання творів відповідачами за наявності договору від 12.12.2014 р.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.06.2016 (судова колегія у складі: головуючого судді Будішевської Л. О., суддів: Мишкіної М. А., Таран С. В.) рішення господарського суду Одеської області від 22.02.2016 р. зі справи №916/4242/15 було залишено без змін, а апеляційну скаргу Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" - без задоволення (а.с. 189-196, т.4).

Постановою Вищого господарського суду України від 27.09.2016 р. зі справи №916/4242/15 касаційну скаргу Приватної організації "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" в інтересах ТОВ "Українська музична видавнича група" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп" задоволено частково; рішення господарського суду Одеської області від 22.02.2016 р. та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 30.06.2016 р. скасовано в частині, яка стосується вирішення спору щодо ПП "Стод" та Державної організації "Українське агентство з авторських та суміжних прав"; справу у відповідній частині передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області; у решті рішення господарського суду Одеської області від 22.02.2016 р. та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 30.06.2016 р. залишено без змін (а.с. 50-60, т.5).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.11.2016 р. (суддя Цісельський О. В.) клопотання Державної організації "Українське агентство з авторських та суміжних прав" про припинення провадження у справі 916/4242/15 задоволено; провадження у справі №916/4242/15 за позовом приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" в інтересах ТОВ "Українська музична видавнича група" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп" до Державної організації "Українське агентство з авторських та суміжних прав" про стягнення 73 080,00 грн. припинено (а.с. 115, т.5).

Рішенням господарського суду Одеської області від 29.11.2016 р. (суддя Цісельський О.В.) у задоволенні позову відмовлено, з тих підстав, що доказів, які підтверджують використання об'єктів вищевказаних музичних творів ПП «Стод», матеріали справи не містять (а.с. 131-140, т.5).

Не погодившись зі вказаним судовим рішенням, Приватна організація "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" звернулась до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просила скасувати рішення суду першої інстанції повністю і прийняти нове рішення, яким позовні вимоги до ПП "Стод" задовольнити повністю (а.с. 159-163, т.5), оскільки доказами того, що ПП «Стод» використовувало спірні музичні твори (способом публічного виконання) за адресою: АДРЕСА_1, є акт фіксації фактів прямого чи опосередкованого комерційного використання музичних творів, опублікованих з комерційною метою фонограм, відеограм, їх примірників та зафіксованих у них виконань №7/11/14 від 29.11.2014 р., який стосувався не тільки Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4, а й ПП «Стод», відеозапис та фіскальний чек від 29.11.2014 р. (який стосується ПП «Стод»).

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 27.02.2017 р. (судова колегія у складі: головуючого судді - Філінюка І. Г., суддів: Лавриненко Л. В., Аленіна О. Ю.) рішення господарського суду Одеської області від 29.11.2016 р. зі справи №916/4242/15 було залишено без змін, а апеляційна скарга Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" - без задоволення (а.с. 212-220, т.5).

Постановою Вищого господарського суду України від 16.05.2017 р. (а.с. 34-44, т.6) касаційна скарга Приватної організації "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" в інтересах ТОВ "Українська музична видавнича група" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп" задоволена; постанова Одеського апеляційного господарського суду від 27.02.2017 р. скасована, а справа передана на новий розгляд до Одеського апеляційного господарського суду (а.с. 34-44, т.6).

Постанова мотивована тим, що ні протоколи судових засідань апеляційного господарського суду, ані ухвали та постанова не містять інформації про дослідження судом відеозапису з приміщення кафе - клубу «Зазеркальє», наданого Приватною організацією "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами".

24.07.2017 р. представники Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" та ПП "Стод" подали до суду заяви про відмову від проведення комплексної судової експертизи відео та звукозапису від 29.11.2014 р., питання для якої було запропоновано надати вказаним юридичним особам ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 26.06.2017 р.

Представники ТОВ "Українська музична видавнича група" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп" у судове засідання 24.07.2017 р. не з'явилися, клопотань про відкладення розгляду справи не надали, про причини неявки суд не повідомили і судова колегія, враховуючи думку представників Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" та ПП "Стод", вирішили розглянути скаргу за їх відсутністю.

Представник скаржника (Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами") у судовому засіданні підтримав скаргу та просив задовольнити її на викладених у ній підставах.

Представник ПП "Стод" в усних поясненнях, наданих суду у судовому засіданні, просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги та залишити рішення без змін.

Відповідно до ч.2 ст. 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 ГПК України, враховуючи постанову Вищого господарського суду України від 16.05.2017 р., колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Так, з матеріалів справи вбачається, що 12.12.2014 р. ФОП - ОСОБА_4, як користувачем, і ДО "Українське агентство з авторських та суміжних прав", яке здійснює колективне управління майновими правами суб'єктів авторського права, укладено ліцензійний договір № БВ-51/14 (а.с. 31-33, т.2), відповідно до п.2.1 якого ДО "Українське агентство з авторських та суміжних прав" від імені авторів та їх правонаступників, включаючи іноземних, надає користувачу на умовах, визначених цим договором, право (невиключну ліцензію) на публічне виконання творів, які відносяться до репертуару ДО "Українське агентство з авторських та суміжних прав" на території закладу - дитячого кафе-клубу "ІНФОРМАЦІЯ_3", що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1.

Відповідно до п.1 ліцензійного договору №БВ-51/14, репертуар ДО "Українське агентство з авторських та суміжних прав" складають твори, повноваження на колективне управління якими на території України передано ДО "Українське агентство з авторських та суміжних прав" аналогічними іноземними авторсько-правовими організаціями на підставі договорів про взаємне представництво інтересів, українськими суб'єктами авторського права та їх правонаступниками на підставі письмових договорів, а також інші твори, повноваження по управлінню якими ДО "Українське агентство з авторських та суміжних прав" здійснює на підставі закону.

Відповідно до п.5.1 ліцензійного договору № БВ-51/14, останній набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до 31.12.2015 р. Відповідно до ч.3 ст. 631 ЦК України, умови договору застосовуються до відносин між сторонами, які виникли з 01.10.2014 р.

Згідно з п.2.2 ліцензійного договору № БВ-51/14, користувач не має права передавати права, отримані за цим договором, третім особам.

ДП "Українське агентство з авторських та суміжних прав" має статус організації колективного управління, що підтверджується свідоцтвом про облік організації колективного управління від 22.08.2003 р. №3/2003 (а.с. 97, т.3), яке видане Державним департаментом інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України.

Відповідно до листа Державної служби інтелектуальної власності України від 02.02.2015 р. №1-15/749 (а.с. 98-99, т.3), чинним законодавством не передбачено анулювання або переоформлення виданих свідоцтв про облік організацій колективного управління, у зв'язку з їх реорганізацією.

Разом з тим, згідно з п.8 Порядку, до Реєстру обліку організацій колективного управління (а.с. 100, т.3) було внесено відомості про реорганізацію ДП "Українське агентство з авторських та суміжних прав" шляхом перетворення в державну організацію. Станом на дату складення цього листа ДО "Українське агентство з авторських та суміжних прав" перебуває на обліку Державної служби інтелектуальної власності України як організація колективного управління, згідно зі свідоцтвом від 22.08.2003 р. №3/2003.

Згідно зі свідоцтвом про облік організації колективного управління №18/2011 від 24.01.2011 р. (а.с. 34, т.1), виданим Державним департаментом інтелектуальної власності, Приватна організація "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" є організацією колективного управління на колективній основі майновими правами суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав.

07.09.2012 р. Приватною організацією "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп" укладено договір №АВ-01/07 про управління майновими авторськими правами (а.с. 82-85, т.1), за умовами п.2.1 якого ТОВ "Юніверс Медіа Груп" надав Організації повноваження здійснювати управління на колективній основі його майновими авторськими правами на твори, а саме дозволяти або забороняти від його імені використання творів користувачами, а також збирати винагороду (роялті) за їх використання.

Відповідно до п.2.2 вказаного договору, організація здійснює управління майновими авторськими правами видавника і збирання винагороди за використання творів способами публічного виконання, публічного сповіщення, відтворення в домашніх умовах за допомогою відповідного обладнання і матеріальних носіїв.

Згідно з п.4.1.2 договору, видавник зобов'язується декларувати, відповідно до правил організації, твори з каталогу, управління правами на які здійснюється організацією, за формою, наведеною в додатку №1 до договору.

Згідно з декларацією музичних творів від 07.09.2012 р. №1 (а.с. 88-89, т.1), ТОВ "Юніверс Медіа Груп" на підставі договору передало організації повноваження з управління майновими авторськими правами, зокрема, на твір "ІНФОРМАЦІЯ_2" ОСОБА_7, автор музики - ОСОБА_9, автор тексту - ОСОБА_9, виконавець ОСОБА_10 vs ОСОБА_7 feat ОСОБА_6, авторські права на твір 100 %.

ТОВ "Юніверс Медіа Груп" отримало майнові права на згаданий твір за ліцензійним договором від 01.07.2012 р. №02 (а.с. 90-95, т.1), який укладений ним як ліцензіатом з компанією "Energy Production srl" як ліцензіаром.

Згідно п.3.2.3. договору від 07.09.2012 р. №АВ-01/07 про управління майновими авторськими правами, організація має право здійснювати збір винагороди за використання творів з каталогу.

Згідно з п.п.3.2.7 цього ж договору, у випадку виявлення порушень майнових прав ТОВ "Юніверс Медіа Груп" надає організації необхідні повноваження для захисту прав та здійснення представництва інтересів правовласника в суді, зокрема, фіксування фактів порушення вищезазначених прав і (або) неправомірного використання творів з каталогу, здійснення представництва інтересів видавника у суді.

Відповідно до додаткової угоди від 12.12.2013 р. №5 (а.с. 87, т.1) до цього договору, строк його дії продовжено до 31.12.2014 р.

Відповідно до додатку №2 до ліцензійного договору від 01.07.2012 р. (а.с. 100-101, т.1), ТОВ "Юніверс Медіа Груп" передається для використання твір "ІНФОРМАЦІЯ_2" (виконавці ОСОБА_6, ОСОБА_7).

Згідно з додатковою угодою від 31.12.2014 р. №3 (а.с. 103, т.1), термін дії ліцензійного договору продовжений до 28.02.2015 р.

01.01.2014 р. між Приватною організацією "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" та ТОВ "Українська музична видавнича група" було укладено договір про управління майновими авторськими правами №АУ002К (а.с. 59-63, т.1), згідно п.2.1 якого видавник надає організації повноваження здійснювати колективне управління майновими правами на твори та субвидані твори (твори та субвидані твори при подальшому згадувані разом надалі іменуються, як „об'єкти авторського права"), що належать або протягом дії цього договору будуть належати видавнику, а саме дозволяти або забороняти від імені видавника використання об'єктів авторського права третіми особами, відповідно до умов цього договору.

Відповідно до п.2.2 вказаного договору, надання повноважень на колективне управління правами передбачає: укладення організацією договорів на право використання об'єктів авторського права третіми особами, збір винагороди, її розподіл та виплату.

Згідно з п.3.1 договору, видавник зобов'язується декларувати свої майнові права на об'єкти авторського права згідно з правилами, встановленими організацією відповідно до положень статуту.

Згідно з декларацію №14 від 21.02.2014 р. (а.с. 69, т.1), ТОВ "Українська музична видавнича група" передані музичні твори за договором №НМИ суб 01/11-укр від 31.12.2010 р., зокрема, код 1554386, назва твору - „ІНФОРМАЦІЯ_1", автор музики - ОСОБА_11, ОСОБА_5, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, автор тексту - ОСОБА_11, ОСОБА_5, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, виконавець - ОСОБА_5, авторські майнові права - 1,25 %.

Згідно з п.5.3 договору, видавник передає організації за цим договором право здійснювати збір винагороди за використання об'єктів авторського права способами, зазначеними у п.5.1 договору.

Згідно з п.5.6 договору, у випадку фіксації організацією факту порушення авторських прав способами, що передбачені у п. 5.1.1 даного договору будь-якою третьою особою, та наміру організації здійснити захист порушених авторських прав у судовому порядку, видавник не має право самостійно надавати дозвіл таким третім особам (п.5.6 договору).

Згідно з п.8.1 вказаного договору, організація має право здійснювати відповідно до чинного законодавства України будь-які юридичні дії з метою забезпечення майнових прав видавника на об'єкти авторського права, повноваження на управління якими передані організації за цим договором.

Згідно з п.8.2 договору, організація має право вживати будь-які законні заходи, направлені на захист майнових прав видавника, в тому числі перешкоджати використанню об'єктів авторського права без дозволу організації, забороняти таке використання та здійснювати фіксацію фактів використання об'єктів авторського права без дозволу організації.

Згідно з п.8.3 договору, у випадку виявлення порушень прав, управління якими здійснює організація, остання має право пред'являти заяви, судові позови, з метою захисту порушених прав та здійснювати будь-які інші дії - як для захисту прав видавника, так і для реалізації своїх повноважень по управлінню цими правами.

Згідно з п.8.4 договору, дії, визначені у п.8.3 цього договору, організація здійснює за умов отримання від видавника письмового погодження та довіреності на здійснення цих дій. Форми таких погодження та довіреності визначені сторонами у додатку №2 до договору.

Відповідно до ст. 45 Закону України "Про авторське право та суміжні права", суб'єкти авторського права і суміжних прав можуть управляти своїми правами: особисто, через свого повіреного, через організацію колективного управління.

Згідно з п.п."г" ч.1 ст. 49 Закону України "Про авторське право та суміжні права", організації колективного управління повинні виконувати від імені суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав і на основі одержаних від них повноважень, зокрема, функцію звернення до суду за захистом прав суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав відповідно до статутних повноважень та доручення цих суб'єктів.

При цьому, відповідно до п.7 постанови Пленуму Верховного Суду України від 04.06.2010 р. №5 "Про застосування судами норм законодавства у справах про захист авторського права і суміжних прав", окреме доручення для представництва в суді не є обов'язковим.

Також, згідно з наведеним п.7 цієї постанови, така організація, пред'явивши позов, не є позивачем, оскільки вона звертається до суду за захистом прав суб'єктів авторського і (або) суміжних прав, а не своїх прав. Позивачем у таких випадках буде суб'єкт авторського права і (або) суміжних прав, на захист інтересів якого звернулася організація.

Документами, які підтверджують право організації на звернення до суду за захистом авторського і (або) суміжних прав, є: свідоцтво про облік організації колективного управління; Статут; договір із суб'єктом авторського права і (або) суміжних прав на управління майновими правами на колективній основі; у певних випадках - договір з аналогічними іноземними організаціями, що управляють такими ж правами, чи довіреність.

Відповідно до п.49 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012 р. № 12 "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних із захистом прав інтелектуальної власності", документами, що підтверджують право організації на звернення до суду із заявою про захист авторського права та/або суміжних прав, є: видане Міністерством освіти і науки України свідоцтво про облік організацій колективного управління, свідоцтво про визначення організації уповноваженою організацією колективного управління згідно із статтями 42, 43 названого Закону; статут організації, що управляє майновими правами на колективній основі; в інших випадках, ніж передбачені згаданими статтями Закону України "Про авторське право і суміжні права" - договір з особою, якій належать відповідні права, на управління майновими правами на колективній основі, та/або договір з іноземною організацією, що управляє аналогічними правами, і документи, що підтверджують наявність у неї відповідних повноважень.

В матеріалах справи містяться довіреність від 15.09.2015 р. (а.с. 131, т.1) та погодження від 15.09.2015 р. (а.с. 132, т.1), зокрема, щодо захисту авторських прав, видані ТОВ "Українська музична видавнича група" Приватній організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами".

Пунктом 29 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012 р. №12 "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних із захистом прав інтелектуальної власності" визначено, що, враховуючи приписи ст. 33 ГПК України, щодо обов'язку доказування і подання доказів, господарському суду у вирішенні питання про те, якій стороні належить доводити обставини, що мають значення для справи про захист авторського права чи суміжних прав, слід враховувати таке:

1) позивач повинен довести належність йому авторського права та/або суміжних прав чи права на їх захист, а також факт використання об'єктів даних прав відповідачем, а в разі заявлення вимог про відшкодування шкоди - розмір шкоди і причинно-наслідковий зв'язок між завданою шкодою та діями відповідача;

2) відповідач має довести додержання ним вимог ЦК України і Закону при використанні ним твору та/або об'єкту суміжних прав; в іншому разі фізична або юридична особа визнається порушником авторського права та/або суміжних прав, і для неї настають наслідки, передбачені цими законодавчими актами. Крім того, відповідач повинен спростувати визначену цивільним законодавством презумпцію винного заподіяння шкоди (статті 614, 1166 ЦК України).

Згідно зі ст. 435 ЦК України, первинним суб'єктом авторського права є автор твору. За відсутності доказів іншого автором твору вважається фізична особа, зазначена звичайним способом як автор на оригіналі або примірнику твору (презумпція авторства).

Відповідно до ч.2 цієї статті, суб'єктами авторського права є також інші фізичні та юридичні особи, які набули прав на твори відповідно до договору або закону.

Згідно зі ст. 1108 ЦК України, особа, яка має виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензіар), може надати іншій особі (ліцензіату) письмове повноваження, яке надає їй право на використання цього об'єкта в певній обмеженій сфері (ліцензія на використання об'єкта права інтелектуальної власності). Ліцензія на використання об'єкта права інтелектуальної власності може бути оформлена як окремий документ або бути складовою частиною ліцензійного договору. Ліцензія на використання об'єкта права інтелектуальної власності може бути виключною, одиничною, невиключною, а також іншого виду, що не суперечить закону. Невиключна ліцензія не виключає можливості використання ліцензіаром об'єкта права інтелектуальної власності у сфері, що обмежена цією ліцензією, та видачі ним іншим особам ліцензій на використання цього об'єкта у зазначеній сфері.

Згідно зі ст. 1109 цього ж Кодексу, за ліцензійним договором одна сторона (ліцензіар) надає другій стороні (ліцензіату) дозвіл на використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензію) на умовах, визначених за взаємною згодою сторін з урахуванням вимог цього Кодексу та іншого закону. У ліцензійному договорі визначаються вид ліцензії, сфера використання об'єкта права інтелектуальної власності (конкретні права, що надаються за договором, способи використання зазначеного об'єкта, територія та строк, на які надаються права, тощо), розмір, порядок і строки виплати плати за використання об'єкта права інтелектуальної власності, а також інші умови, які сторони вважають за доцільне включити у договір.

31.12.2010 р. між ТОВ „Національне музичне видавництво" (ліцензіар) та ТОВ "Українська музична видавнича група" (ліцензіат) було укладено договір про надання виключної ліцензії (субліцензійний договір) № НМИсуб 01/11-укр (а.с. 71-75, т.1), згідно п.2.1 якого ліцензіар надає, а ліцензіат набуває на строк і в межах території право використання творів, що містяться в каталозі, на умовах виключної ліцензії і право використання фонограм, що містяться в каталозі на умовах виключної ліцензії, що означає право ліцензіата на свій розсуд використовувати, дозволяти чи забороняти використовувати третім особам твори і фонограми способами, що вказані у цьому ж пункті договору, зокрема, щодо публічного виконання творів.

Відповідно до виписки з каталогу творів від 21.02.2014 р. (а.с. 80-81, т.1), на виконання умов вищевказаного договору ТОВ "Українська музична видавнича група" набуло майнові права на використання музичних творів, зокрема, щодо: код 1554386, назва твору „ІНФОРМАЦІЯ_1", автор музики - ОСОБА_11, ОСОБА_5, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, автор слів - ОСОБА_11, ОСОБА_5, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, виконавець - ОСОБА_5, авторські права на твір - 1,25 %".

Водночас, 01.07.2012 р. між ТОВ "Юніверс Медіа Груп" (ліцензіат) та „Energy Production srl" (ліцензіар) було укладено ліцензійний договір №02 (а.с. 90-95, т.1), згідно п.2.1 якого ліцензіар надає ліцензіату виключні права на використання творів та відеокліпів і виключні майнові суміжні права на використання фонограм і творів з обмеженнями, вказаними у п.1.5 (з правом передачі третім особам) і право забороняти використовувати третім особам твори, відеокліпи, фонограми способами, передбаченими в п.2.2 даного договору, на території і в строк.

Відповідно до додатку №2 до вказаного договору (а.с. 100-101, т.1), ТОВ "Юніверс Медіа Груп" набуло майнові права на використання музичних творів, зокрема, щодо твору „ІНФОРМАЦІЯ_2".

Відповідно до ст. 440 ЦК України, до майнових прав інтелектуальної власності на твір відносяться: право на використання твору; виключне право дозволяти використання твору; право перешкоджати неправомірному використанню твору, в тому числі забороняти таке використання; інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом.

Отже, місцевим судом обґрунтовано встановлено, що Приватною організацією "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" доведено наявність у ТОВ "Українська музична видавнича група" майнових прав на музичний твір „ІНФОРМАЦІЯ_1" (виконавець - ОСОБА_5), а також наявність у ТОВ "Юніверс Медіа Груп" майнових прав на музичний твір „ІНФОРМАЦІЯ_2" (виконавець - ОСОБА_6, ОСОБА_7), у тому числі права на судовий захист від їх порушень.

Відповідно до ст. 441 ЦК України, використанням твору є його: 1) опублікування (випуск у світ); 2) відтворення будь-яким способом та у будь-якій формі; 3) переклад; 4) переробка, адаптація, аранжування та інші подібні зміни; 5) включення складовою частиною до збірників, баз даних, антологій, енциклопедій тощо; 6) публічне виконання; 7) продаж, передання в найм (оренду) тощо; 8) імпорт його примірників, примірників його перекладів, переробок тощо. Використанням твору є також інші дії, встановлені законом.

Як вірно встановлено місцевим судом, у кафе-клубі „ІНФОРМАЦІЯ_3", яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, в якому здійснюють господарську діяльність Фізична особа - підприємець - ОСОБА_4 та ПП „Стод", публічно виконувались музичні твори.

При цьому, факт використання об'єктів вищевказаних музичних творів Фізичною особою - підприємцем - ОСОБА_4 підтверджується актом фіксації №7/11/14 від 29.11.2014 р. (а.с. 105-106, т.1), складеним уповноваженим представником Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" і відеозаписом публічного виконання.

Також, як вірно встановлено місцевим судом, з відеозапису з приміщення дитячого кафе-клубу вбачається, що виконання спірних музичних творів в клубі здійснювалося через централізовану акустичну систему з динаміками у стелі, що розміщені по всьому кафе, в тому числі в туалеті (36 хв. запису), тобто й у приміщеннях, які не орендуються ПП "Стод".

Вказана акустична система належить саме Фізичній особі - підприємцю - ОСОБА_4 та у користування ПП "Стод" не передавалася, про що свідчить специфікація до договору оренди нежитлового приміщення №01/08/2012 від 01.08.2012 р. (а.с. 126, т.5).

Отже, ПП "Стод" не мало навіть можливості здійснювати публічне виконання спірних музичних творів, оскільки не мало права користуватися встановленою в клубі апаратурою для їх виконання.

Оскільки ПП "Стод" не використовувало будь-яких пристроїв для публічного виконання спірних музичних творів, та не здійснювало публічного виконання спірних музичних творів, то й не вчиняло будь-яких дій, направлених на порушення авторських прав ТОВ "Українська музична видавнича група" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп".

Доказів того, що ПП "Стод" також здійснювало публічне виконання спірних музичних творів ані Приватною організацією "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами", ані ТОВ "Українська музична видавнича група" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп" не надано.

Згідно з договором оренди нежитлового приміщення №01/08/2012 від 01.08.2012 р. та актом приймання - передачі нежитлового приміщення з обладнанням за вказаним договором від 01.08.2012 р. (а.с. 36-39, т.2), ПП "Стод" прийняв в строкове користування нежитлове приміщення, загальною площею 20 кв.м., та обладнання згідно зі специфікацією, що є невід'ємною частиною договору, розташоване за адресою: АДРЕСА_1, що є частиною приміщення дитячого кафе-клубу, загальною площею 883,4 кв.м., який належав ОСОБА_4, згідно зі свідоцтвом про право власності від 07.10.2010 р. (а.с. 30, т.2).

Відповідно до ст. 15 Закону України "Про авторське право і суміжні права", виключне право автора (чи іншої особи, яка має авторське право) на дозвіл чи заборону використання твору іншими особами дає йому право дозволяти або забороняти: 1) відтворення творів; 2) публічне виконання і публічне сповіщення творів; 3) публічну демонстрацію і публічний показ; 4) будь-яке повторне оприлюднення творів, якщо воно здійснюється іншою організацією, ніж та, що здійснила перше оприлюднення; 5) переклади творів; 6) переробки, адаптації, аранжування та інші подібні зміни творів; 7) включення творів як складових частин до збірників, антологій, енциклопедій тощо; 8) розповсюдження творів шляхом першого продажу, відчуження іншим способом або шляхом здавання в майновий найм чи у прокат та шляхом іншої передачі до першого продажу примірників твору; 9) подання своїх творів до загального відома публіки таким чином, що її представники можуть здійснити доступ до творів з будь-якого місця і у будь-який час за їх власним вибором; 10) здавання в майновий найм і (або) комерційний прокат після першого продажу, відчуження іншим способом оригіналу або примірників аудіовізуальних творів, комп'ютерних програм, баз даних, музичних творів у нотній формі, а також творів, зафіксованих у фонограмі чи відеограмі або у формі, яку зчитує комп'ютер; 11) імпорт примірників творів.

Судова колегія повністю погоджується з висновком місцевого суду, що докази вчинення жодної з перелічених дій ПП "Стод" в матеріалах справи відсутні.

Отже, ні Приватною організацією "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами", ні ТОВ "Українська музична видавнича група", ні ТОВ "Юніверс Медіа Груп" не надано доказів використання вищенаведених творів ПП "Стод".

Неодноразово продивившись диск з відеозаписом у різному складі судової колегії, що був зроблений 29.11.2014 р. у приміщенні дитячого кафе-клубу «Зазеркальє», судова колегія дійшла висновку, що з цього відеозапису достеменно неможливо встановити, що відтворення творів „ІНФОРМАЦІЯ_1" та „ІНФОРМАЦІЯ_2" здійснювалось саме ПП "Стод", а не ФОП - ОСОБА_4, а враховуючи наявні у справі докази того, що у приміщенні кафе-клубу "ІНФОРМАЦІЯ_3" також здійснює господарську діяльність ФОП - ОСОБА_4, вказаний відеозапис не можна визнати належним доказом публічного виконання творів ПП "Стод".

Більш того, судова колегія вважає, що диск зі вказаним відеозаписом від 29.11.2014 р. не може бути прийнятий судом в якості доказу неправомірного використання ПП "Стод" наведених музичних творів, оскільки він взагалі не містить ніякої інформації щодо джерела відтворення звуку та обладнання за допомогою якого відтворювався звук, тобто такої інформації, яка б дала змогу встановити факт порушення виключних майнових прав суб'єктів авторського права саме з боку ПП "Стод".

Отже, з врахуванням відсутності у матеріалах справи доказів, які підтверджують використання об'єктів вищевказаних музичних творів ПП "Стод", з врахуванням відмови представників Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" та ПП "Стод" від проведення комплексної судової експертизи відео та звукозапису від 29.11.2014 р. та з врахуванням висновків, викладених у постанові Вищого господарського суду України від 16.05.2017 р. з цієї справи, судова колегія, дійшла висновку, що місцевий суд обґрунтовано відмовив у задоволенні позову Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" в інтересах ТОВ "Українська музична видавнича група" та ТОВ "Юніверс Медіа Груп".

З огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що оскаржуване рішення суду прийнято з додержанням норм матеріального та процесуального права, а відтак підстави для його зміни або скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 77,85,99,101-105 ГПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення господарського суду Одеської області від 29.11.2016 р. зі справи №916/4242/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу Приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" - без задоволення.

Постанова, відповідно до вимог ст. 105 ГПК України, набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 25.07.2017 р.

Головуючий суддя Жеков В. І.

Суддя Величко Т.А.

Суддя Бєляновський В. В.