ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.07.2017 року Справа № 904/4856/17

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Дон О.Я.

за участі представників сторін:

від ДК "Газ України": Овчарук О.О., заступник начальника відділу з питань банкрутства управління супроводження виконавчих проваджень та банкрутства Департаменту юридичного забезпечення та роботи з контрагентами, довіреність № 270/16 від 27.12.2016р.

представники інших учасників провадження у справі до судового засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.06.2017р. у справі № 904/4856/17

за заявою дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

до боржника комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" (51400, м. Павлоград, Промислова, буд. 13-А; )

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 21.06.2017р. у справі № 904/4856/17 (суддя Єременко А.В.): задоволено клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; припинено провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго"; припинено дію мораторію на задоволення вимог кредиторів, усі заборони та обмеження користування майном боржника, введені ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 29.05.2017 року; припинені повноваження розпорядника майна комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" арбітражного керуючого Дерябкіна Олександра Едуардовича (свідоцтво № 292 від 25.02.2013 року; адреса: АДРЕСА_1).

Не погодившись із зазначеною ухвалою, ініціюючий кредитор - дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" звернулася до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд визнав доведеними, невідповідність висновків суду обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального права, просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.06.2017р. у справі № 904/4856/17 та передати справу до господарського суду Дніпропетровської області для подальшого розгляду в іншому складі суду.

Так, в апеляційній скарзі скаржник вказує, що судом першої інстанції не надано належної оцінки фактичним обставинам справи, а саме відсутності в матеріалах справи належних доказів суспільної цінності підприємства боржника та гарантій виконання його зобов'язань перед кредиторами, тобто не врахована відсутність підстав, встановлених ст. 85 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» для припинення провадження у справі.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 року апеляційну скаргу прийнято до провадження, розгляд скарги призначено у судовому засіданні на 25.07.2017 року.

У судовому засіданні по справі представник скаржника доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу.

Боржник та Павлоградська міська рада надіслали до апеляційного суду факсимільним зв'язком клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із неможливістю явки представників.

Беручи до уваги, що неявка представників боржника та Павлоградської міської ради не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, матеріали справи є достатніми для її розгляду, а апеляційний суд обмежений п'ятнадцятиденним процесуальним строком розгляду апеляційної скарги на ухвалу суду, колегія суддів вважає за необхідне клопотання боржника та Павлоградської міської ради про відкладення розгляду справи відхилити та розглянути апеляційну скаргу у відсутності представників останніх.

Перевіривши доводи апеляційної скарги та повноту з'ясування і доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним ухвали, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника скаржника, судова колегія апеляційного господарського суду дійшла до висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, кредитор, дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", 24.04.2017 року звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" (51400, м. Павлоград, Промислова, буд. 13-А; ).

27.04.2017 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області прийнято заяву дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про порушення справи про банкрутство до розгляду у підготовчому засіданні.

29.05.2017 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області порушено провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" (51400, м. Павлоград, Промислова, буд. 13-А; ), визнано грошові вимоги дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в загальній сумі 6 032 732,54 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів, до 23.09.2017 року, розпорядником майна призначено Дерябкіна Олександра Едуардовича.

29.05.2017 року до господарського суду Дніпропетровської області Павлоградською міською радою подано клопотання (вх. № 31160/17) про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в якому останній просив прийняти клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", припинити провадження у справі № 904/4856/17 щодо банкрутства комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго".

29.05.2017 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області заяву комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" про залучення до участі у справі третьої особи задоволено, залучено як учасника провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" територіальну громаду міста Павлоград в особі Павлоградської міської ради, призначено до розгляду клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у судове засідання на 21.06.2017 року об 11:40 год., зобов'язано боржника, ініціюючого кредитора та розпорядника майна до судового засідання надати письмові пояснення щодо поданого Павлоградською міською радою клопотання, зобов'язано Павлоградську міську раду надати належним чином засвічену копію рішення № 676-22/VII від 23.05.2017 року.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 21.06.2017р. у справі № 904/4856/17, зокрема задоволено клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та припинено провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго".

Зазначена ухвала і є предметом апеляційного провадження.

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 21.06.2017 року колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно частиною 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону від 22.12.2011р. № 4212-VI (надалі - Закон), провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону встановлено, що до боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Разом з цим, норми Закону встановлюють обмеження та особливості банкрутства щодо порушення та здійснення провадження у справі про банкрутство відносно окремих категорій боржників.

Так, частиною 1 ст. 85 Закону передбачено, що під час розгляду справи про банкрутство суб'єкта підприємницької діяльності, що має суспільну або іншу цінність для Автономної Республіки Крим або територіальної громади, Рада міністрів Автономної Республіки Крим або орган місцевого самоврядування може звернутися до господарського суду з клопотанням не застосовувати до такого суб'єкта передбачені цим Законом процедури та припинити провадження у справі про банкрутство.

До клопотання додається рішення Ради міністрів Автономної Республіки Крим, рішення ради органу місцевого самоврядування, прийняте виключно на її пленарному засіданні, про незастосування до відповідного суб'єкта підприємницької діяльності передбачених цим Законом процедур та припинення провадження у справі про банкрутство, а також гарантії задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями (ч. 2 ст. 85 Закону).

Частиною 4 ст. 214 Господарського кодексу України встановлено, що у випадках, передбачених законом, не застосовуються процедури банкрутства щодо комунальних підприємств.

Відповідно до п. п. 1.1., 1.2. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" (в новій редакції), затвердженого рішенням 20 сесії Павлоградської міської ради VII скликання № 596-20/VII від 03.03.2017 року, державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 07.03.2017 року, номер запису 8000635, комунальне підприємство "Павлоградтеплоенерго" (далі - Підприємство) створене на базі майна дочірнього підприємства обласного комунального підприємства "Дніпротеплоенерго" - "Павлоградтеплоенерго", яке передано у власність територіальної громади міста Павлоград, згідно рішення обласної ради від 24.10.2002 року № 83-5/ХХІУ, шляхом перетворення дочірнього підприємства обласного комунального підприємства "Дніпротеплоенерго"-"Павлоградтеплоенерго" в комунальне підприємство "Павлоградтеплоенерго", і здійснює свою діяльність згідно чинного законодавства України, яке регулює організаційно-господарську діяльність, рішеннями Павлоградської міської ради та цим Статутом. Підприємство є об'єктом права власності територіальної громади міста Павлоград. Засновником Підприємства є Павлоградська міська рада.

Засновником та Власником Підприємства є територіальна громада міста Павлоград. Функції Власника, визначені чинним законодавством та Статутом, виконує Павлоградська міська рада (п. п. 3.1., 3.2. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго").

Згідно п. 8.1. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", майно Підприємства складається з виробничих та невиробничих фондів, а також інших цінностей, вартість яких відображається у самостійному балансі Підприємства. Все майно Підприємства перебуває у комунальній власності територіальної громади міста Павлоград, і закріплюється за Підприємством на праві господарського відання.

Пунктом 9.1. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" встановлено, що вкладами Власника до статутного капіталу Підприємства можуть бути грошові кошти, цінні папери, інше майно або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено чинним законодавством. Грошова оцінка вкладу Власника здійснюється за його рішення. Внесок до статутного капіталу власника становить 69 087 284, 24 грн.

Власник - Павлоградська міська рада - здійснює свої права по управлінню підприємством через уповноважений орган - виконком Павлоградської міської ради, згідно з цим Статутом та чинним законодавством. Керівництво господарською діяльністю здійснює директор Підприємства, що призначається на посаду та звільняється міським головою, згідно чинного законодавства. До виключної компетенції Власника - Павлоградської міської ради належить, зокрема, визначення головних напрямків діяльності Підприємства, затвердження планів та звітів про їх виконання, затвердження та внесення змін і доповнень до Статуту, прийняття рішень про реорганізацію, ліквідацію Підприємства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу (п.11.2. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго").

Відповідно до п. 14.1. Статуту комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", діяльність підприємства припиняється в результаті передання всього майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Порядок припинення Підприємства в процесі відновлення його платоспроможності або банкрутства встановлюється чинним законодавством.

Припиняючи провадження у справі місцевий господарський суд виходив з того, що комунальне підприємство комунальне підприємство "Павлоградтеплоенерго" є комунальним унітарним підприємством, а 23.05.2017 року на 22 сесії VII скликання Павлоградської міської ради Дніпропетровської області прийнято рішення, зокрема, про вжиття заходів для запобігання банкрутству комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", не застосовування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" процедур, звернення до господарського суду Дніпропетровської області з клопотанням про припинення провадження у справі № 904/4856/17 щодо банкрутства комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" та подання разом з клопотанням гарантії щодо задоволення всіх вимог кредиторів за № 220 від 26.02.2017 року, відповідно до якої, Павлоградська міська рада гарантує виконання комунальним підприємством "Павлоградтеплоенерго" зобов'язань перед кредиторами у справі про банкрутство № 904/4856/17 за заявою дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" за рахунок погашення заборгованості з різниці в тарифах на теплову енергію, що надавалася населенню комунальним підприємством "Павлоградтеплоенерго" в розмірі 22 795 520, 00 грн., що є підставою для припинення провадження у справі про банкрутство згідно з вимогами ст. 85 Закону.

Проте, апеляційний суд, такий висновок суду першої інстанції вважає передчасним та необгрунтованим.

Так, згідно з ч. 2 ст. 85 Закону до клопотання додається рішення Ради міністрів Автономної Республіки Крим, рішення ради органу місцевого самоврядування, прийняте виключно на її пленарному засіданні, про незастосування до відповідного суб'єкта підприємницької діяльності передбачених цим Законом процедур та припинення провадження у справі про банкрутство, а також гарантії задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями.

Між тим, як вбачається з матеріалів справи, до клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 26.05.2017 року № 219 (а.с. 220-221, т. 1) копія відповідного рішення Павлоградської міської ради від 23.05.2017 року № 676-22/VII долучена не була.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 29.05.2017 року, якою призначено до розгляду клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у судове засідання на 21.06.2017 року об 11:40 год., було зобов'язано Павлоградську міську раду надати належним чином засвічену копію рішення № 676-22/VII від 23.05.2017 року.

Однак Павлоградською міською радою вищенаведена ухвала суду не виконана, належним чином засвічена копія рішення № 676-22/VII від 23.05.2017 року суду не надана (в матеріалах справи відсутня).

В матеріалах справи міститься лише копія рішення Павлоградської міської ради № 676-22/VII від 23.05.2017 року, яка подавалася суду боржником 26.05.2017р. (а.с. 209, т. 1), тобто до подання клопотання Павлоградської міської ради про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедури, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 26.05.2017 року № 219, яке подано суду 29.05.2017р.

Крім цього, подана боржником копія рішення Павлоградської міської ради № 676-22/VII від 23.05.2017 року не засвідчена належним чином, оскільки на копії міститься лише відбиток печатки «для документів» Павлоградської міської ради, що не відповідає вимогам ст. 36 Господарського процесуального кодексу України та п. 5.27 Національного стандарту України ДСТУ 4163-2003 "Уніфікована система організаційно-розпорядчої документації", затвердженого Наказом Держспоживстандарту України № 55 від 07.04.2003р.

Таким чином, в матеріалах справи відсутні належні докази прийняття на пленарному засіданні Павлоградської міської ради рішення про незастосування до комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго" процедур, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та припинення провадження у справі про банкрутство.

Відтак, у місцевого господарського суду були відсутні правові підстави для припинення провадження у справі про банкрутство комунального підприємства "Павлоградтеплоенерго", передбачені ст. 85 Закону.

Апеляційний суд, також вважає за необхідне зазначити, що зі змісту копії рішення Павлоградської міської ради № 676-22/VII від 23.05.2017 року, яка знаходиться в матеріалах справи, не вбачається прийняття радою рішення про надання гарантій задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями боржника, як це передбачено ч. 2 ст. 85 Закону.

До матеріалів справи Павлоградською міською радою поданий лише гарантійний лист за № 220 від 26.02.2017 року про задоволення всіх вимог кредиторів (а.с. 222, т. 1), який підписаний міським головою м. Павлоград від імені Павлоградської міської ради.

Проте, як вже вище зазначалось на пленарному засіданні Павлоградської міської ради рішення про надання гарантій задоволення вимог кредиторів боржника не приймалось, а згідно норм ст.ст. 10, 12, 26, 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» підписаний міським головою гарантійний лист не може ототожнюватися з рішенням про надання гарантії органом місцевого самоврядування, прийнятим на його пленарному засіданні.

Таким чином, оскаржувана ухвала винесена місцевим господарським судом з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які суд визнав доведеними та з неправильним застосуванням норм матеріального права, що в силу вимог ст.ст. 103, 104, 106 ГПК України є підставою для скасування оскаржуваної ухвали та передачі справи на розгляд господарського суду Дніпропетровської області.

Також, апеляційний суд враховує, що відповідно до пункту 4.8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 7 від 21.02.2013 року "Про деякі питання практики застосування розділу VІ Господарського процесуального кодексу України", якщо судом апеляційної інстанції скасовано ухвалу місцевого господарського суду з числа зазначених у частині 7 статті 106 Господарського процесуального кодексу України з передачею справи на розгляд суду першої інстанції, то розподіл сум судового збору, пов'язаного з розглядом відповідної апеляційної скарги, здійснюється судом першої інстанції за результатами розгляду ним справи, згідно із загальними правилами статті 49 Господарського процесуального кодексу України.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від

21.06.2017р. у справі № 904/4856/17 - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.06.2017р. у справі № 904/4856/17 - скасувати.

Справу № 904/4856/17 передати на розгляд господарського суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Н.В. Пархоменко

Повний текст постанови виготовлено та підписано 26.07.2017 року.