КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" липня 2017 р. Справа№ 911/655/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Власова Ю.Л.

суддів: Андрієнка В.В.

Буравльова С.І.

при секретарі судового засідання Вага В.В.

за участю представників:

від позивача: Палькевич Н.С.,

від відповідача: Рева І.Л.,

Колесник В.Ю.,

від третьої особи: Прокоф'єва Л.В.,

розглянувши апеляційну скаргу Комунального підприємства Київської обласної ради "Тетіївтепломережа" на рішення Господарського суду Київської області від 19.04.2017р. у справі №911/655/17 (суддя Мальована Л.Я.)

за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз"

до Комунального підприємства Київської обласної ради "Тетіївтепломережа"

третя особа Публічне акціонерне товариство Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

про стягнення 1000000,00 грн,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до Відповідача про стягнення частини вартості компенсації обсягів небалансу в грудні 2016р. в сумі 1000000,00 грн.

Рішенням Господарського суду Київської області від 19.04.2017р. у справі №911/655/17 позов задоволено повністю.

Рішення обґрунтоване тим, що в грудні 2016р. Відповідачем був здійснений несанкціонований відбір природного газу, оскільки за даними Позивача у Відповідача був відсутній підтверджений обсяг природного газу (ліміт) на грудень 2016р., при цьому фактичний об'єм споживання природного газу склав 250298 м.

За вказаних обставин, місцевий суд дійшов висновку, що Відповідач на підставі п.4 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем повинен компенсувати Позивачу вартість обсягів небалансу за грудень 2016 року у заявленому Позивачем розмірі.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Київської області від 19.04.2017р. у справі №911/655/17 скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю.

Апеляційна скарга мотивована відсутністю підстав кваліфікувати обсяги спожитого газу Відповідачем у грудні 2016р. як несанкціонований відбір природного газу, оскільки такий відбір в указаних обсягах передбачений умовами договорів постачання природного газу, укладеними між Відповідачем та Третьою особою, як постачальником газу.

Крім того, Позивач звернув увагу на те, що будь-які спірні моменти щодо обсягів постачання газу, несвоєчасного оформлення актів приймання-передачі газу, небалансів газу є наслідком неналежного виконання своїх зобов'язань сторонами на підставі укладених договорів та нормативно-правових актів. У разі виникнення будь-яких небалансів газу, такі обсяги повинні бути врегульовані споживачем із власним постачальником природного газу, тобто між Відповідачем та Третьою особою, а не з Позивачем.

Також Відповідач зазначив, що об'єкти споживання газу Відповідача, на яких здійснюється виробництво тепла, є об'єктами підвищеної небезпеки. Припинення газопостачання в опалювальний період на такі об'єкти може призвести до виникнення надзвичайної ситуації на території Тетіївського району Київської області.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 26.05.2017р. апеляційну скаргу Відповідача прийнято до провадження та призначено до розгляду на 13.06.2017р. У судовому засіданні 13.06.2017р. оголошено перерву до 27.06.2017р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.06.2017р. розгляд апеляційної скарги було відкладено на 11.07.2017р. Зобов'язано Третю особу подати до суду письмові пояснення - з ресурсу якого постачальника був використаний обсяг природного газу, спожитого Відповідачем у грудні 2016 року.

11.07.2017р. Третя особа подала до суду пояснення на виконання вимог ухвали суду від 27.06.2017р. та клопотання про залучення Третьої особи до участі у справі, в задоволенні якого судом відмовлено з підстав необґрунтованості.

11.07.2017р. у судовому засіданні Відповідач подав до суду гарантійний графік погашення заборгованості за спожитий природний газ, затверджений міським головою м. Тетіїв 12.10.2016р., та довідку щодо погашення заборгованості перед Третьою особою №186 від 26.06.2017р.

Розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу, заслухавши пояснення Сторін та Третьої особи, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, суд встановив:

01.01.2016р. Відповідач на підставі заяви-приєднання №09420OOF7UT016 приєднався до умов типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2498, відповідно до умов якого Позивач зобов'язується надати Відповідачу послугу з розподілу природного газу, а Відповідач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість.

19.10.2016р. між Відповідачем та Третьою особою був укладений договір №1759/1617-ТЕ-17 постачання природного газу, відповідно до п.1.2 якого природний газ, що постачається за цим договором, використовується Відповідачем виключно для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню.

Відповідно до п.2.1 договору Третя особа передає Відповідачу, зокрема, у грудні 2016р. природний газ обсягом 158 тис. куб. м.

Згідно з п.5.2 договору ціна за 1000 куб. м. природного газу за цим договором становить 4942,00 грн., крім того податок на додану вартість - 20%. Усього до сплати разом з податком на додану вартість - 5930,40 грн.

27.10.2016р. між Відповідачем та Третьою особою був укладений договір №1795/1617-БО-17 постачання природного газу, відповідно до п.1.2 якого природний газ, що постачається за цим договором, використовується Відповідачем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями.

Відповідно до п.2.1 договору Третя особа передає Відповідачу, зокрема, у грудні 2016р. природний газ обсягом 180 тис. куб. м.

Згідно з п.5.2 договору ціна за 1000 куб. м. природного газу за цим договором з 01.10.2016р. становить 5916,00 грн., крім того податок на додану вартість (20%) - 1183,20 грн. До сплати за 1000 куб. м. природного газу з ПДВ - 7099,20 грн.

17.11.2016р. між Відповідачем та Третьою особою був укладений договір №1873/1617-КП-17 постачання природного газу, відповідно до п.1.2 якого природний газ, що постачається за цим договором, використовується Відповідачем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається підприємствами, організаціями та іншими споживачами (крім бюджетних установ/організацій).

Відповідно до п.2.1 договору Третя особа передає Відповідачу, зокрема, у грудні 2016р. природний газ обсягом 20 тис. куб. м.

Згідно з п.5.2 договору ціна за 1000 куб. м. природного газу за цим договором з 01.11.2016р. становить 6819,00 грн., крім того податок на додану вартість (20%) - 1363,80 грн. До сплати за 1000 куб. м. природного газу з ПДВ - 8182,80 грн.

Згідно з п.2.3, 2.4 вказаних договорів плановий обсяг за цим договором протягом місяця поставки може змінюватися за домовленістю сторін. Допускається відхилення місячного обсягу переданого природного газу в розмірі +/-5 %, підтвердженого Третьою особою планового обсягу без узгодження сторін.

Відповідно до п.3.2 договорів Відповідач подає Третій особі до 15 числа місяця, що передує місяцю постачання природного газу, належним чином оформлену заявку на планові обсяги використання газу на наступний місяць. У разі неподання або несвоєчасного подання заявки Відповідачем Третя особа може користуватися плановими обсягами, зазначеними у п.2.1 цього договору, на відповідний місяць. Обсяги постачання підтверджуються Третьою особою шляхом подання Позивачу номінації на відповідний місяць постачання (розрахунковий період) в установленому законом порядку.

Згідно з п.3.5 договорів Відповідач зобов'язується подати не пізніше 7 числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, Третій особі завірену копію акту розподілу природного газу за розрахунковий місяць, складений між Відповідачем та Позивачем та підписані Відповідачем два примірники акта приймання-передачі природного газу.

Відповідно до п.3.6. договорів Третя особа не пізніше 10 числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, повертає Відповідачу один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу. У разі не підписання Третьою особою акта приймання-передачі природного газу Третя особа письмово повідомляє Відповідача про причини не підписання акта.

Згідно з п. 3.8 договорів у разі, коли Позивач за підсумками розрахункового періоду встановлює негативний небаланс за об'єктами Відповідача, Відповідач зобов'язаний у порядку, визначеному цим договором, оплатити Третій особі витрати на врегулювання такого небалансу, зокрема вартість наданої Позивачем послуги з балансування, а також всі інші витрати, пов'язані з врегулюванням Третьою особою небалансу в порядку, передбаченому п.3-5 глави 3 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи.

Відповідно до п.7.4 договорів Третя особа зобов'язана, зокрема, забезпечувати постачання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договору.

Листом №132 від 12.10.2016р. Відповідач надав Третій особі гарантійний графік погашення заборгованості за спожитий природний газ за опалювальний період 2015-2016р.

31.12.2016р. між Позивачем та Відповідачем підписано акт №7 наданих послуг з транспортування природного газу (на розподіл природного газу) за грудень 2016 року, відповідно до якого з 01.12.2016р. по 31.12.2016р. Відповідачем прийнято, а Позивачем прос транспортовано природний газ згідно з договором розподілу природного газу №09420OOF7UHT016 в обсязі 250298 куб. м.

05.01.2017р. Відповідач направив Третій особі завірені копії актів приймання-передачі природного газу від 31.12.2016р. за договорами постачання природного газу від 27.10.2016р. №1795/1617-БО-17 в обсязі 143,904 тис. м. куб., від 19.10.2016р. №1759/1617-ТЕ-17 в обсязі 98,211 тис. м. куб., від 17.11.2016р. №1873/1617-КП-17 в обсязі 8,183 тис. м. куб.

Листом №26-273/1.8-17 від 16.01.2017р. Третя особа повернула Відповідачу акти приймання-передачі природного газу за грудень 2016 року та повідомила, що враховуючи заборгованість Відповідача за спожитий у минулі періоди природний газ, низький рівень розрахунків за всіма укладеними договорами, який становить нижче 90 відсотків, невиконання графіка погашення заборгованості, а також відсутність підтвердження планового обсягу в номінації на грудень 2016 року, Третя особа не здійснювала постачання природного газу згідно договорів.

Відповідно до довідки Відповідача №186 від 26.06.2017р. згідно з графіком погашення заборгованості Відповідач у період з жовтня 2016р. по квітень 2017р. включно мав сплатити на користь Третьої особи 467601,75 грн. Станом на травень 2017р. сплачено 534400 грн.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що апеляційна скарга Відповідача підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст.525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч.1 ст.12 Закону України "Про ринок природного газу" постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов'язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.13 Закону України "Про ринок природного газу" споживач має право зокрема на отримання природного газу належної якості та кількості, фізико-хімічні показники якого відповідають встановленим нормам, відповідно до умов укладених договорів, крім випадків припинення (обмеження) постачання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів.

Згідно з п.1 розділу 2 Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2496, підставою для постачання природного газу споживачу є: наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов.

Відповідно до п.19 розділу 2 вказаних Правил постачальник зобов'язаний: забезпечувати постачання природного газу на умовах та в обсягах, визначених договором на постачання природного газу, за умови дотримання споживачем дисципліни відбору природного газу та розрахунків за нього.

Відповідно до п.1 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2494, несанкціонований відбір природного газу - відбір природного газу: за відсутності по суб'єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під'єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу.

Згідно з п.1 глави 5 розділу VI зазначеного Кодексу споживання (відбір) природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу між споживачем та Оператором ГРМ здійснюється за умови: наявності у споживача (його постачальника) підтверджених обсягів природного газу (лімітів) на відповідний розрахунковий період; забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з Оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу.

Відповідно до п.3 глави 5 розділу VI вказаного Кодексу по об'єктах споживачів, що не є побутовими, споживання підтвердженого обсягу природного газу протягом місяця здійснюється, виходячи з добового підтвердженого обсягу природного газу. При цьому місячний обсяг їх споживання не повинен перевищувати місячний підтверджений обсяг природного газу. Споживач зобов'язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення добового/місячного підтвердженого обсягу природного газу має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання. В іншому разі до споживача можуть бути застосовані відповідні санкції та заходи з боку Оператора ГТС/ГРМ (його постачальника), передбачені умовами договору, у тому числі примусове обмеження (припинення) подачі газу в установленому законодавством порядку.

Згідно з п.4 глави 5 розділу VI вказаного Кодексу якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу споживачем (побутовими споживачами), буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати об'єми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу ГТС. У разі якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексом ГТС, залишиться неврегульований небаланс (фактичний об'єм/обсяг споживання природного газу по об'єкту споживача буде перевищувати об'єм/обсяг, фактично поставлений його постачальником/постачальниками за даними Оператора ГТС протягом зазначеного періоду), який буде віднесений Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ, тоді споживач має компенсувати Оператору ГРМ його вартість, що розраховується за відповідною формулою.

Згідно з п/п. 4 пункту 3 Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015р. N758, цим Положенням покладаються такі обов'язки: 4) обов'язок НАК "Нафтогаз України" постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії за цінами, на умовах та у порядку, що визначені пунктами 15 - 17 цього Положення;

Відповідно до пункту 17 вказаного Положення постачання природного газу НАК "Нафтогаз України" виробникам теплової енергії здійснюється на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії, який затверджується Кабінетом Міністрів України, та з дотриманням принципу недискримінації.

Обов'язок, передбачений підпунктом 4 пункту 3 цього Положення, покладається на НАК "Нафтогаз України" на період до 1 квітня 2017 р. за таких умов:

укладення виробником теплової енергії з НАК "Нафтогаз України" договору постачання природного газу відповідно до законодавства;

відсутність у виробника теплової енергії заборгованості перед НАК "Нафтогаз України" за використаний природний газ, або

відсутність у виробника теплової енергії заборгованості (без урахування штрафних санкцій) перед НАК "Нафтогаз України" за спожитий до 1 січня 2016 р. природний газ за всіма укладеними з НАК "Нафтогаз України" договорами постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо), а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ, або

рівень розрахунків виробника теплової енергії станом на 25 число місяця, що передує місяцю постачання природного газу (без урахування штрафних санкцій), за всіма укладеними з НАК "Нафтогаз України" договорами постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо) становить не нижче 90 відсотків, або

надання НАК "Нафтогаз України" та виконання виробником теплової енергії погодженого виконавчим органом ради графіка погашення заборгованості (рівними частинами до 1 січня 2021 р. з розбивкою за всіма договорами з НАК "Нафтогаз України"), складеного на підставі довідки щодо заборгованості, наданої НАК "Нафтогаз України", а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ.

Згідно з п.1 розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016р. №742-р «Деякі питання опалювального сезону 2016/17 року» для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню Третій особі 1 до початку опалювального сезону 2016/17 року видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 р. N 357 "Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії", та з дотриманням принципу недискримінації.

З наведених норм права вбачається, що для споживання природного газу споживач повинен укласти договір з постачальником природного газу, подати заявку на споживання природного газу на звітний місяць та отримати від постачальника номінацію, підтверджуючу постачання споживачу природного газу у звітному місяці.

Проте, Кабінетом міністрів України на опалювальний сезон 2016-2017 років був встановлений особливий порядок постачання природного виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії, який визначав, що постачальником природного газу цим виробниками теплової енергії є Третя особа, яка до 01.04.2017р зобов'язана постачати природний газ за умови укладення відповідного договору та відсутності заборгованості за газ спожитий до 01.01.2016р. або рівень розрахунків за спожитий природний газ не нижче 90% або надання Третій особі графіку погашення заборгованості.

Крім того, незважаючи на вказані вище положення, тим виробникам, які постачають теплову енергію для бюджетних установ, релігійних й інших організацій та населення Кабінет Міністрів України зобов'язав Третю особу видати номінації до початку опалювального сезону 2016/17 року.

Як встановлено судом Відповідач у грудні 2016 року споживав природний газ для постачання теплової енергії бюджетним установам, організаціям та населенню, відповідно Третя особа повинна була видати Відповідачу номінації на постачання протягом опалювального сезону природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року. Також, Відповідачем були укладені з Третьою особою договори на постачання природного газу протягом опалювального сезону 2016/2017 років, Відповідач направив Третій особі заявку на постачання природного газу у грудні 2016 року, Відповідач не мав заборгованості за спожитий природний газ до 01.01.2016р. та надав Третій особі графік погашення заборгованості до 1 січня 2021 р. з розбивкою за всіма договорами з Третьою особою, затверджений головою Тетіївської міської ради. При цьому, Позивачем та Третьою особою не подано суду доказів, що рівень розрахунків Відповідача за спожитий природний газ станом на 25.11.2016р. був нижчим за 90%.

За вказаних обставин апеляційний суд вважає, що Третя особа неправомірно не видала Відповідачу номінацію на постачання природного газу у грудні 2016 року. Тому апеляційний суд не погоджується з висновками місцевого суду, що Відповідач у грудні 2016р здійснив несанкціонований відбір природного газу, тому повинен оплатити Позивачу його подвійну вартість.

За вказаних обставин, апеляційний суд приходить до висновку про відсутність підстав визначених п.4 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем для стягнення з Відповідача на користь Позивача компенсації обсягів небалансу за грудень 2016 року.

На підставі вищевикладеного, апеляційний суд приходить до висновку, що рішення місцевого суду підлягає скасуванню, з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні позову.

Керуючись ст.32-34, 36, 43, 49, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Комунального підприємства Київської обласної ради "Тетіївтепломережа" на рішення Господарського суду Київської області від 19.04.2017р. у справі №911/655/17 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Київської області від 19.04.2017р. у справі №911/655/17 скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким у позові відмовити повністю.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (08150, Київська обл., м. Боярка, вул. Шевченка, буд. 178, код 20578072) на користь Комунального підприємства Київської обласної ради "Тетіївтепломережа" (09800, Київська обл., м. Тетіїв, вул. Соборна, буд. 19 А, код 24879282) судовий збір за розгляд апеляційної скарги в сумі 16500 (шістнадцять тисяч п'ятсот) грн 00 коп.

Головуючий суддя Ю.Л. Власов

Судді В.В. Андрієнко

С.І. Буравльов