ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 липня 2017 року Справа № 908/1323/16
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Самусенко С.С. - головуючого,
Малетича М.М.,
Плюшка І.А.,

розглянувши касаційну скаргуПриватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач"
на постановуДонецького апеляційного господарського суду від 16.03.2017
у справі№ 908/1323/16
господарського судуЗапорізької області
за позовом1. Фізичної особи ОСОБА_4, 2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", 3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма"
доПриватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач"
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача 1. Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, 2. Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку,
пропро визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів від 03.05.2016,
за участю представників:
від позивача-1: ОСОБА_5, від позивачів 2-3: Гришин С.В., Гришин Я.В., від відповідача: Здоронюк Г.І., Кожушко С.В. від третьої особи-2: Дубаневич О.З.
Ухвалою Вищого господарського суду України від 12.07.2017 касаційну скаргу ПрАТ Запорізький завод "Перетворювач" у справі № 908/1323/16 прийнято до провадження у складі колегії суддів: Самусенко С.С. - головуючого, Малетича М.М., Плюшка І.А. у відповідності до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.07.2017.

1. Зміст позовних вимог та стислий виклад підстав подання позову

ОСОБА_4, ТОВ "Ф.С.Б. Плюс" та ТОВ "Порріма" звернулися до господарського суду із позовом до ПрАТ "Запорізький завод "Перетворювач" про визнання недійсними оформлених протоколом рішень загальних зборів акціонерів ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016.

Позов обґрунтовано тим, що при скликані та проведенні оскаржуваних загальних зборів товариства допущено порушення норм законодавства, зокрема, не повідомлено про їх призначення позивачів, чим порушено їхнє право на участь в управлінні товариством.

2. Обставини справи, встановлені господарськими судами попередніх інстанцій

Статутний капітал ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" становить 142602,60 грн. і поділяється на 2 852 052 штуки простих іменних акцій, кожна номінальною вартістю 0,05 грн.

Позивачі ТОВ "Ф.С.Б. Плюс", ОСОБА_4 та ТОВ "Порріма" є акціонерами ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" та загалом володіють 741 374 акціями. ТОВ "Ф.С.Б. ПЛЮС" є акціонером з часткою 23,9323 % статутного капіталу, володіє 682 561 простою іменною акцією бездокументарної форми випуску. ОСОБА_4 акціонером з часткою в 2,0615 % статутного капіталу, володіє 58 795 простими іменними акціями бездокументарної форми випуску. ТОВ "Порріма" володіє 18 простими іменними акціями бездокументарної форми випуску.

Господарськими судами обох інстанцій встановлено, що 03.05.2016 відбулися позачергові загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач".

За наслідками проведених зборів прийнято рішення, зокрема, про зміну типу (найменування) товариства з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на Приватне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач"; про затвердження статуту товариства, проект якого попередньо затверджений на засіданні наглядової ради; скасовано зазначені в порядку денному положення та Кодекс корпоративного управління, затверджено у новій редакції Положення про загальні збори, про наглядову раду, про правління, про ревізійну комісію та аудит, проекти яких були попередньо затверджені на засіданні наглядової ради.

Згідно тексту протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016 збори скликані за рішенням наглядової ради від 11.04.2016 для вирішення питань приведення діяльності товариства у відповідність до нових вимог законодавства про акціонерні товариства, що набрали чинності з 01.05.2016, та зміну типу товариства з публічного на приватне.

У протоколі також зазначено, що загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, становить 2 127 осіб, які володіють 2 852 052 акціями товариства.

Згідно копії переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі у позачергових загальних зборах, на зборах були присутні 4 акціонери: ОСОБА_10 з кількістю голосуючих акцій "0", ОСОБА_11 з кількістю голосуючих акцій "0", ТОВ "Ділова співдружність південного регіону" з кількістю голосуючих акцій - 1 430 294 штуки, ОСОБА_12 з кількістю голосуючих акцій - 292 595 штук, що разом становить 1 722 889 акцій.

Кворум цих загальних зборів становить - 69,27 %.

Позивачі, які володіють в сукупності 741 374 акціями, що становить 25,68 % статутного капіталу товариства, не були присутні на позачергових зборах, які відбулися 03.05.2016.

Реєстри власників іменних цінних паперів, необхідні для повідомлення акціонерів про проведення 03.05.2016 позачергових зборів, та реєстр власників цінних паперів, що мають право на участь у позачергових загальних зборах 03.05.2016 станом на 26.04.2016 не складалися. Натомість, для складання переліку акціонерів, що мають бути повідомлені про проведення загальних зборів, відповідачем використано реєстр акціонерів станом на 12.04.2016 (підстава -для персонального повідомлення акціонерів про зміни у порядку денному загальних зборів, призначених на 30.04.2016), а для складання переліку акціонерів, що мають право на участь у призначених на 03.05.2016 загальних зборах, використано реєстр станом на 26.04.2016 (підстава - проведення загальних зборів акціонерів 30.04.2016).

На підтвердження персонального повідомлення акціонерів про проведення позачергових загальних зборів відповідачем до матеріалів справи надано копію реєстру поштових відправлень, в якому на лицевому аркуші зазначено перелік осіб, яким було відправлено поштові повідомлення, у кількості 29, серед яких в позиціях 8, 9, 10 зазначено позивачів, а на звороті аркушу міститься перелік з зазначенням трьох осіб та міститься відбиток печатки "Запоріжжя 69 та дата 14.04.16-13"; копію реєстру поштових відправлень ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" з зазначенням трьох осіб (номери по порядку 63, 64, 65) та відбиток печатки "Запоріжжя 69 та дата 14.04.16-13". Також надано конверти на адреси ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, які було повернуто на адресу відповідача.

Зазначені конверти розкрито в судовому засіданні місцевого господарського суду. В них містилися два повідомлення: про проведення позачергових загальних зборів, призначених на 03.05.2016, та про внесення змін до порядку денного загальних зборів, призначених на 30.04.2016.

В листі від 08.07.2016 Запорізька дирекція українського державного підприємства зв`язку "Укрпошта" підтвердила, що 14.04.2016 працівниками ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" відправлено з 69ВЗ прості листи, що перевищує 2000 штук.

В листі від 29.07.2016 за № 26-13-154/1 Запорізька дирекція "Укрпошта" повідомила, що у разі відправлення згрупованих внутрішніх реєстрованих поштових відправлень відправник складає список про приймання для пересилання згрупованих реєстрових поштових відправлень, видається один розрахунковий документ на один список. При цьому на примірнику списку, що видається відправникові, працівник об`єкта поштового зв`язку проставляє відбиток календарного штемпеля.

В листі УДППЗ "Укрпошта" від 30.08.2016 повідомило, що оформлення списку реєстру згрупованих листів простої поштової кореспонденції Правилами не передбачено.

Також судами встановлено, що відповідачем порушено строк розміщення повідомлення про позачергові збори на сайті в мережі Інтернет, а саме, завантажено його 13.05.2016, тобто вже після проведення зборів.

05.05.2016 на підставі зазначеного вище рішення державним реєстратором Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради проведено реєстрацію змін до статутних документів (четверта редакція статуту), пов`язаних із зміною типу товариства з публічного на приватне, зміною повного та скороченого найменування, зміною місцезнаходження юридичної особи, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Частиною 2 статті 35 статуту ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" у редакції від 22.06.2012 передбачено право наглядової ради за власною ініціативою скликати позачергові загальні збори акціонерів.

За ч.10 ст.36 статуту ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" якщо наглядовою радою прийнято рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів з повідомленням акціонерів за 15 днів до дня їх проведення, то для забезпечення прав акціонерів на участь у цих зборах наглядова рада повинна негайно після прийняття нею такого рішення звернутися до відповідної депозитарної установи з вимогою надати перелік власників акцій товариства та здійснити повідомлення акціонерів у встановленому чинним законодавством порядку. Дата проведення цих зборів визначається наглядовою радою.

3. Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду та мотиви його прийняття

Рішенням господарського суду Запорізької області від 01.08.2016 у справі №908/1323/16 (суддя: Мойсеєнко Т.В.) у задоволенні позову відмовлено.

Судове рішення мотивовано тим, що позивачами не надано належних і допустимих доказів порушень вимог законодавства та прав позивачів при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів 03.05.2016.

Суд дійшов висновку, що необхідність проведення позачергових зборів 03.05.2016 була викликана змінами в законодавстві, які набирали чинності з 01.05.2016.

Місцевий господарський суд прийшов до висновку, що надсилання повідомлень акціонерам, в тому числі позивачам, підтверджується реєстрами відправки від 14.04.2016, складеними позивачем в довільній формі та засвідченими поштовим штемпелем, а також конвертами, які досліджені судом.

Також судом вказано, що порушення строку розміщення повідомлення в мережі Інтернет не є порушенням процедури скликання та проведення зборів в даному випадку і не тягне за собою юридичних наслідків у вигляді визнання рішень зборів недійсними.

У даному випадку позивачі були повідомлені про проведення зборів у належний спосіб та могли прийняти участь у зборах та прийнятті рішень.

4. Стислий виклад суті постанови апеляційного господарського суду та мотиви її прийняття

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 16.03.2017 (судді: Ушенко Л.В. - головуючий, Дучал Н.М., Склярук О.І.) рішення місцевого господарського суду скасовано, прийнято нове рішення, позов задоволено, визнано недійсними оформлені протоколом рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016.

Апеляційний господарський суд виходив, зокрема, із того, що наглядова рада у цьому випадку повинна була для забезпечення прав акціонерів на участь у цих зборах негайно після прийняття нею рішення звернутися до депозитарної установи з вимогою надати перелік власників акцій товариства та здійснити повідомлення акціонерів у встановленому чинним законодавством порядку.

Натомість, наглядова рада вказані дії не вчиняла.

Згідно листа Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 13.10.2016 за №15/04/21821 для кожного випадку, визначеного у Законі України "Про акціонерні товариства", повинен складатися окремий реєстр акціонерів.

Реєстрацію акціонерів позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016 в порушення норм законодавства проведено на підставі реєстру акціонерів, який отримувався для проведення загальних зборів акціонерів 30.04.2016.

Відсутність під час проведення загальних зборів переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, унеможливлює встановлення правомочності зборів і є однією з підстав для визнання недійсними прийнятих цими зборами рішень.

Судом апеляційної інстанції взято до уваги, що Закон України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо захисту прав інвесторів" офіційно опубліковано ще в травні 2015. В той же час, зазначене питання не було включено до порядку денного щорічних загальних зборів, скликання яких вирішувалося у березні 2016 року та проведення яких було призначено на 30.04.2016.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи, порядок денний загальних зборів, проведення яких призначалося на 30.04.2016, змінювався у квітні 2016 року (про що повідомлялося акціонерам 14.04.2016), але до нього так і не було включено питання щодо зміни типу товариства.

Апеляційний господарський суд також вказав, що оскільки у випадку надсилання простої поштової кореспонденції не складається реєстр поштових відправлень, не формується опис вкладення і не видається розрахунковий документ, встановити достеменно чи було надіслано на адресу позивачів відповідне повідомлення не можливо.

Доказів сплати прийнятих до пересилання поштових відправлень матеріали справи не містять.

Журнал вихідної кореспонденції ПрАТ "Запорізький завод "Перетворювач" (витяг з цього журналу) як під час розгляду справи у суді першої інстанції, так і під час апеляційного провадження представниками відповідача не надавався.

Розкриття конвертів у судовому засіданні, які було адресовано іншим акціонерам і які повернулися до товариства, не є беззаперечним доказом, що саме такі повідомлення надсилалися позивачам у цій справі.

З урахуванням всіх обставин колегія суддів дійшла висновку, що відповідачем не доведено належними та допустимими доказами факт належного повідомлення позивачів про скликання загальних зборів 03.05.2017.

Відповідачем порушено порядок скликання загальних зборів, передбачений ст.ст. 35, 47 Закону України "Про акціонерні товариства", що спричинило порушення прав позивачів на участь їх в зборах акціонерів 03.05.2017.

5. Підстави, з яких оскаржено постанову апеляційного господарського суду

ПрАТ "Запорізький завод "Перетворювач", не погоджуючись із постановою апеляційного господарського суду, звернулося до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить її скасувати, а рішення місцевого господарського суду залишити в силі.

У скарзі зазначається, що суд апеляційної інстанції виклав недостовірні факти та в порушення ст.ст. 43, 105 ГПК України не надав оцінки наявним у справі доказам та доводам відповідача. Так, судом апеляційної інстанції необґрунтовано зазначено про неможливість встановити кворум на спірних зборах. Судом апеляційної інстанції зазначено, що журнал вихідної кореспонденції не надано суду, проте суд не наголошував на необхідності подачі такого журналу та не витребував його.

Судом зроблено неправильний висновок про порушення вимог п.2 розділу І та п.1 Розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності.

До скарги додано витяг з ЄДР станом на 29.03.2017, за яким найменування відповідача - Приватне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач".

6. Доводи, викладені у відзиві на касаційну скаргу

Позивачі у відзиві на касаційну скаргу вказують на її необґрунтованість та просять залишити оскаржувану постанову апеляційного господарського суду без змін.

Зокрема, позивачі зазначають, що наданий відповідачем реєстр поштових відправлень не є належним та допустимим доказом повідомлення їх як акціонерів товариства про проведення 03.05.2016 загальних зборів. Такий згрупований список містить лише перелік осіб та їх адрес і не містить відомостей про те, що до пересилання прийнято саме персональне повідомлення про проведення 03.05.2016 загальних зборів акціонерів відповідача та порядок денний зборів.

Як правильно зазначено в постанові Донецького апеляційного господарського суду, наявні в матеріалах справи реєстри поштових відправлень поштової кореспонденції не відповідають вимогам чинного законодавства, оскільки їх існування взагалі не передбачено Правилами надання послуг поштового зв`язку.

Обов`язок доказування повідомлення акціонерів про скликання загальних зборів покладено саме на акціонерне товариство. Посилання на "звичаї ділового обороту" як підставу неналежного оформлення документів, що підтверджують повідомлення позивачів про скликання загальних зборів, є безпідставним.

Суд апеляційної інстанції запитував відповідача, чи заносились відомості про поштове відправлення позивачам повідомлення про скликання позачергових загальних зборів 03.05.2016 до журналу вихідних поштових відправлень товариства. Представники відповідача в судовому засіданні відповіли на це питання негативно.

Також зазначено, що одержувачі наданих суду поштових конвертів не зазначені в реєстрі простих поштових відправлень, на які посилається сам відповідач. Крім того, матеріали справи не містять доказів того, що зазначені особи (ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_22, ОСОБА_18, ОСОБА_23) є акціонерами відповідача, а відтак, мають хоча б якесь відношення до спірних правовідносин.

Відповідно до ч.3 ст.40 Закону України "Про акціонерні товариства" єдиним документом, на підставі якого встановлюється наявність кворуму під час реєстрації акціонерів, є реєстр власників іменних цінних паперів, складений в передбаченому законом порядку. Жодний інший документ не може надавати реєстраційній комісії право визначати кворум при проведенні загальних зборів.

Дії суду апеляційної інстанції щодо аналізу підстав для скликання загальних зборів 03.05.2016 цілком відповідають необхідності повного, всебічного, об`єктивного розгляду справи. Так, в той час, коли скликались загальні збори акціонерів 03.05.2016, вже були скликані загальні збори 30.04.2016. Більш того, усі необхідні корпоративні дії для проведення загальних зборів 03.05.2016 "маскувались" відповідачем під ті, що необхідні для скликання загальних зборів 30.04.2016. Зокрема, відповідач використовував одні і ті самі розпорядження про формування реєстру власників іменних цінних паперів, реєстр власників іменних цінних паперів. Разом з повідомленням про зміну порядку денного загальних зборів 30.04.2016 начебто надсилались повідомлення про скликання загальних зборів 03.05.2016. Такі дії відповідача свідчать про бажання утаємничити проведення загальних зборів 03.05.2016 від позивачів.

Позивачі також зазначають, що відповідач здійснює заходи, направлені на підтримку сепаратиських рухів та фінансування тероризму в Україні. За результатами розгляду депутатського звернення Народного депутата України Купрія Віталія Миколайовича 06.12.2016 прокуратурою Запорізької області розпочато досудове розслідування за кримінальним провадженням, зареєстрованим в ЄРДР №0000431 за ознаками вчинення кримінального правопорушення ч.4 ст.110-2 КК України. Відповідь УСБУ в Запорізькій області від 16.12.2016 за № 59/К-800/23 наявна в матеріалах справи.

7. Норми права та роз`яснення Пленуму ВГСУ, на які звертається увага при вирішенні спору

Відповідно до ч.1 ст.167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Відповідно до ст.32 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

За ст.34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Згідно ст.35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

За ч.3 ст.40 Закону України "Про акціонерні товариства" реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Відповідно до ч.2 ст.41 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Згідно ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" в редакції, яка діяла на час скликання спірних загальних зборів, позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою, в тому числі, з власної ініціативи.

Якщо цього вимагають інтереси акціонерного товариства, наглядова рада має право прийняти рішення про скликання позачергових загальних зборів з письмовим повідомленням акціонерів про проведення позачергових загальних зборів та порядок денний відповідно до цього Закону не пізніше ніж за 15 днів до дати їх проведення з позбавленням акціонерів права вносити пропозиції до порядку денного.

Товариство або особа, які ведуть облік прав власності на акції товариства, зобов`язані протягом п`яти робочих днів надати інформацію про перелік власників акцій товариства, а також іншу інформацію, необхідну для організації проведення позачергових загальних зборів акціонерного товариства, за запитом наглядової ради товариства.

У разі скликання загальних зборів акціонерами повідомлення про це та інші матеріали розсилаються всім акціонерам товариства особою, яка веде облік прав власності на акції товариства.

Відповідно до ст. 50 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

За ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.

У п.п. 2.12, 2.13, 2.14 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" роз`яснено, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", статті 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", стаття 15 Закону України "Про кооперацію"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства"); відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України "Про господарські товариства"); відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Рішення загальних зборів учасників юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленою ст.61 Закону України "Про господарські товариства", ст.35 Закону України "Про акціонерні товариства", ст.15 Закону України "Про кооперацію".

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути порушені внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Так, відповідно до ч.5 ст.22 Закону України "Про депозитарну систему України для проведення загальних зборів акціонерного товариства реєстр власників іменних цінних паперів складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому Комісією.

За п.1 розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Комісії 23.04.2013 №735 реєстр власників іменних цінних паперів складається Центральним депозитарієм, обліковий реєстр складається депозитарними установами та депозитаріями-кореспондентами на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, облікового реєстру, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за акціями/доходу за цінними паперами, або розпоряджень про забезпечення письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства. У таких розпорядженнях обов`язково повинні вказуватися, зокрема, підстава для складання реєстру власників іменних цінних паперів. У випадку складання реєстру з метою забезпечення реєстрації для участі у загальних зборах акціонерного товариства акціонерів, що мають право на таку участь, вказується дата обліку, що за три робочих дні передує даті проведення загальних зборів.

Відповідно до п.2 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 №270, просте поштове відправлення - поштове відправлення, яке приймається для пересилання без видачі розрахункового документа та доставляється/вручається без розписки.

8. Норми права та мотиви, з яких виходить касаційна інстанція при прийнятті постанови

Відповідно до вимог статті 1117 Господарського процесуального кодексу України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права.

Як вбачається із встановлених господарськими судами обох інстанцій обставин, питання щодо зміни типу товариства не було включено до порядку денного щорічних загальних зборів, проведення яких призначено на 30.04.2016.

Натомість, це питання включено до порядку денного позачергових загальних зборів, проведення яких призначено на 03.05.2016. При цьому, судами встановлено, що позивачі участі у спірних загальних зборах 03.05.2016 не приймали.

Згідно ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

За ч.2 ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Касаційна інстанція погоджується з висновком апеляційного господарського суду про те, що з поданих відповідачем доказів, зокрема з реєстру поштових відправлень та конвертів, не вдається за можливе достеменно встановити обставину щодо повідомлення позивачів як акціонерів про скликання позачергових загальних зборів на 03.05.2016. Реєстр поштових відправлень та конверти не є беззаперечним доказами, що саме повідомлення про скликання загальних зборів на 03.05.2016 та саме відповідачам надсилалися.

Також суд бере до уваги відсутність вчасної публікації повідомлення про позачергові збори на сайті в мережі Інтернет.

Висновки апеляційного господарського суду про недоведеність належного повідомлення позивачів про скликання загальних зборів 03.05.2017 є мотивованими.

Судами обох інстанцій встановлено, що реєстрацію акціонерів позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016 в порушення норм законодавства проведено на підставі реєстру акціонерів, який отримувався для проведення загальних зборів акціонерів 30.04.2016. В матеріалах справи наявна лише ксерокопія першого та останнього аркушу цього реєстру. Розпорядження на складання реєстру для проведення позачергових загальних зборів акціонерів, призначених на 03.05.2016, відповідачем не надавалося.

Враховуючи відсутність позивачів на загальних зборах товариства 03.05.2016, недоведеність їх належного повідомлення про їх скликання, апеляційний господарський суд дійшов законного висновку, що ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" порушено порядок скликання загальних зборів, передбачений ст.ст.35, 47 Закону України "Про акціонерні товариства", що спричинило порушення прав позивачів на участь в зборах акціонерів 03.05.2017 та прав на участь в управлінні товариством.

Вказані обставини в сукупності свідчать про недотримання порядку скликання та проведення загальних зборів акціонерів ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" 03.05.2016, що з урахуванням порушень прав позивачів є підставою для визнання оформлених протоколом рішень загальних зборів від 03.05.2016 недійсними.

9. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

Вищий господарський суд України з дотриманням передбачених законодавством меж перегляду справи в касаційній інстанції заслухав суддю-доповідача, представників сторін, обговорив доводи касаційної скарги та перевірив правильність застосування норм матеріального та процесуального права господарськими судами попередніх інстанцій.

Вищий господарський суд України вважає, що доводи касаційної скарги зводяться до переоцінки встановлених судами обставин.

Колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що оскаржувану постанову господарського суду апеляційної інстанції прийнято із повним, всебічним та об`єктивним з`ясуванням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим для задоволення касаційної скарги правові підстави відсутні.

Відповідно до ст.1119 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право, зокрема, залишити рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ПрАТ "Запорізький завод "Перетворювач" залишити без задоволення.

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 16.03.2017 у справі №908/1323/16 залишити без змін.

Головуючий суддя С. Самусенко

Судді: М. Малетич

І. Плюшко