ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
27 липня 2017 рокуСправа № 921/1061/15-г/6
УХВАЛА

про зупинення провадження

Господарський суд Тернопільської області

у складі головуючого судді Шумського І.П., судді Бурди Н.М. судді Стопника С.Г.

розглянув матеріали справи

за позовом - Теребовлянського районного споживчого товариства (вул. Князя Василька, 6, м. Теребовля, Тернопільська область, 48100)

до відповідача - Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)

третя особа №1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Підприємство споживчої кооперації "Кооператор" (провул. Князя Василька, 6, м. Теребовля, 48100)

третя особа №2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Теребовлянська міська рада (вулиця Т.Шевченка, 8, м. Теребовля, Тернопільська область, 48100).

про усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою шляхом демонтажу самовільно встановленого кіоску (з врахуванням заяви від 02.12.2015 №1/212 про уточнення позовних вимог).

За участю від:

позивача - не з'явився

відповідача - не з'явився

третя особа №1 - не з'явився

третя особа №2 - не з'явився

Суть справи:

В провадженні Господарського суду Тернопільської області знаходиться справа №921/1061/15-г/6 за позовом Теребовлянського районного споживчого товариства до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, третя особа №1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Підприємство споживчої кооперації "Кооператор", третя особа №2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Теребовлянська міська рада про усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою.

Свої позовні вимоги позивач мотивував тим, що Теребовлянському РайСТ на праві постійного користування належить земельна ділянка площею 0,6956 га (Державний акт на право постійного користування землею НОМЕР_1, виданий 12.02.2001 Теребовлянською міською радою на підставі її рішення від 08.12.2000 №224).

Згідно із Планом зовнішніх меж, надана позивачу ділянка знаходиться на території ринку по АДРЕСА_2.

У відповідності до даних Державних реєстрів речових прав на нерухоме майно та про право власності на нерухоме майно, Теребовлянське РайСТ є власником цілісного майнового комплексу по АДРЕСА_2.

Представником позивача суду подано договір оренди від 30.12.2014 № 224, за яким споживче товариство надало в платне користування ПСК "Кооператор" частину будівель цілісного майнового комплексу за вказаною адресою.

ПСК "Кооператор" (третя особа №1) уклало з СПД ОСОБА_1 (відповідачем) договір від 01.09.2013 НОМЕР_2 про найм (оренду) торговельного місця на території ринку по АДРЕСА_2.

В тексті цього договору та Акті приймання - передачі торгового місця відсутнє посилання на номер наданого місця.

В ході розгляду справи третьою особою №1 надано суду Схему розміщення торгових рядів, кіосків, павільйонів на території ринку ПСК "Кооператор" Теребовлянського РайСТ. За твердженнями її представника, відповідач займає торговельне місце за НОМЕР_2.

До позовних матеріалів долучено відповідь відповідача від 03.09.2015 на претензію третьої особи №1 від 17.08.2015 №24. У цій відповіді, серед іншого, відповідач відмовляється від продовження договірних відносин з ПСК "Кооператор" через відсутність в останнього правоустановчих документів на земельну ділянку.

Згідно з поясненнями, наданими суду представниками обох сторін і самим відповідачем, кіоск СПД ОСОБА_1 встановлено не в приміщеннях, що належать позивачу на праві власності по АДРЕСА_2 і, частина яких була передана Теребовлянським РайСТ в оренду третій особі №1 по договору від 30.12.2014 № 224.

В процесі розгляду справи позивачем представлено суду комісійний Акт перевірки роботи окремих підприємців на ринку Теребовлянського РайСТ від 08.12.2015. За його змістом, СПД ОСОБА_1 особисто здійснює торгівлю в кіоску НОМЕР_2.

В усних та письмових запереченнях на позов відповідач і його представник вказали на відсутність достатніх доказів існування торговельного номера на ділянці, на якій встановлено кіоск та на недоведеність того, що кіоск по АДРЕСА_2 розташований саме на тій земельній ділянці, котра належить позивачу на праві постійного користування. Проти факту здійснення особистої торгівлі непродовольчими товарами в кіоску по АДРЕСА_2 відповідач не заперечив. Та зазначив про відсутність у нього дозволу на встановлення кіоску та правоустановчих документів на земельну ділянку, на якій він розміщений.

Відповідно до пояснень представника позивача, даних в ході розгляду справи, кадастровий номер ділянці, зазначеній в Державному акті на право постійного користування землею НОМЕР_1 від 12.02.2001 відсутній.

З'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи і заперечення сторін, для роз'яснення питання, яке виникло при вирішенні спору і потребує спеціальних знань, суд прийшов до висновку про необхідність призначення експертного дослідження.

Ухвалою суду від 25.02.2016 у справі було призначено судову експертизу, проведення якої доручалось Тернопільському відділенню КНДІСЕ, а ухвалою суду від 23.03.2017 повторну судову експертизу, проведення якої доручалось Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. До закінчення проведення судової експертизи провадження у справі №921/1061/15-г/6 було зупинено.

На дослідження було винесено запитання: "Чи знаходиться встановлений СПД ОСОБА_1 кіоск по АДРЕСА_2 на земельній ділянці, що належить на праві постійного користування Теребовлянському РайСТ згідно з Державним актом НОМЕР_1, виданим 12.02.2001?"

31.05.2017 на адресу суду з Київського науково-дослідного інституту судових експертиз супровідним листом №8544/17-41 від 17.05.2017 надійшло клопотання судового експерта Баранова Ю.Л. про надання додаткових матеріалів для проведення дослідження, а саме:

- каталог координат поворотних точок меж земельної ділянки, що належить на праві постійного користування Теребовлянському РайСт згідно державного акту на право постійного користування НОМЕР_1, площею 0,6956 га, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 в державній системі координат 1963 року в повному об'ємі (семизначні цифри до крапки, тризначні після), в паперовому вигляді належної якості, завіреного згідно чинного законодавства. Вищевказані координати мають бути перераховані за допомогою ключа переходу саме з координат, наявних в "Технічній документації по інвентаризації земельної ділянки та виготовленню державного акту на право постійного користування землею ринку в м. Теребовля Теребовлянського р-ну, Тернопільської обл.", (Том 2, а.с. 22-40), оскільки в Томі 2, а.с. 25 зазначено "координати точок теодолітних ходів і кутів повороту зовнішніх меж обчислені в системі координат "місцева";

- матеріали топографо-геодезичних робіт в державній системі координат 1963 року (СК 63) щодо розташування кіоску, встановленого ФОП ОСОБА_1 по АДРЕСА_2 в електронному вигляд в одному з форматів: .dwg, .in 4, .XML.

У своєму клопотанні судовим експертом також зазначено, що вищевказані матеріали можуть знаходитись у виконавця робіт з виготовлення "Технічної документації по інвентаризації земельної ділянки та виготовленню державного акту на право постійного користування землею ринку в м. Теребовля Теребовлянського р-ну Тернопільської обл.".

Ухвалою суду від 07.07.2017, для вирішення вказаного клопотання судового експерта, призначалось судове засідання на 20.07.2017, яке відкладалось на 27.07.2017, з витребуванням у сторін необхідних експерту документів.

13.07.2017 представником позивача Помазанською С.І. до матеріалів справи подано письмове пояснення №2/415 від 13.07.2017, у якому повідомлено, що надати витребувані ухвалою суду від 07.07.2017 документи, зокрема "каталог координат поворотних точок..." не має можливості, оскільки вони у позивача відсутні. А також долучено до матеріалів справи докази реєстрації земельної ділянки по АДРЕСА_2 в Державному земельному кадастрі та докази реєстрації речового права Теребовлянського РайСТ на вказану земельну ділянку згідно Державного акту на право постійного користування землею серії НОМЕР_1 в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, зокрема: копію витягу від 07.03.2017 з Державного земельного кадастру про земельну ділянку площею 0,6956 га по АДРЕСА_2 із присвоєнням кадастрового номера і зазначенням права постійного користування вказаною земельною ділянкою Теребовлянським РайСТ; копію витягу від 28.03.2017 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права - права постійного користування Теребовлянського РайСТ земельною ділянкою площею 0,6956 га по АДРЕСА_2.

Окрім цього, 26.07.2017 представником Теребовлянського РайСТ Помазанською С.І. подано письмові пояснення від 26.07.2017 за №2/416 з приводу витребуваного ухвалою суду від 20.07.2017 у відповідача паспорту прив'язки тимчасової споруди. В них представник позивача зазначає про те, що рішенням виконавчого комітету Теребовлянської міської ради від 29.03.2016 за №53 "Про надання дозволу на виготовлення схеми розміщення тимчасової споруди", надано 35 підприємцям (в т.ч. відповідачу у даній справі - ОСОБА_1) дозвіл на виготовлення схеми розміщення тимчасової споруди по АДРЕСА_2 для подальшого затвердження та виготовлення паспорту прив'язки даної тимчасової споруди. У своєму поясненні представник позивача посилається на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 30.11.2016 у справі №921/241/16-г/17 за позовом Теребовлянського районного споживчого товариства до Теребовлянської міської ради, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Виконавчого комітету Теребовлянської міської ради, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_1, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, про визнання недійсним рішення виконавчого комітету Теребовлянської міської ради від 29.03.2016 №53 "Про надання дозволу на виготовлення схеми розміщення тимчасової споруди", якою скасовано рішення Господарського суду Тернопільської області від 16.06.2016 у справі №921/241/16-г/17 (про відмову у позові) з прийняттям нового рішення про задоволення позову, яким визнано недійсним рішення Виконавчого комітету Теребовлянської міської ради від 29.03.2016 №53 «Про надання дозволу на виготовлення схеми розміщення тимчасової споруди».

У вказаній постанові Львівського апеляційного господарського суду від 30.11.2016 у справі №921/241/16-г/17 зазначено, що "відповідно до змісту поданих заяв, треті особи у справі - замовники просили міського голову затвердити виготовлену схему розміщення ТС на території ринку, долучивши до заяв не графічні матеріали довільної форми із зазначенням бажаного місця розташування ТС, а уже розроблені кадастрові плани земельної ділянки із присвоєнням кадастрового номера на земельну ділянку по АДРЕСА_2, яка як зазначалося вище, є в постійному користуванні позивача" .

За результатами перегляду рішення Господарського суду Тернопільської області від 16.06.2016 у справі №921/241/16-г/17 Львівський апеляційний господарський суд у постанові від 30.11.2016 (залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 11.05.2017) встановив наступне: "Проаналізувавши заяви-звернення підприємців, копії схем розміщення тимчасових споруд (викопіювання з топографічної зйомки м. Теребовля по вул. Паращука), технічну документацію по інвентаризації земельної ділянки та кадастровий план земельної ділянки по АДРЕСА_2 (долучені позивачем до матеріалів апеляційного провадження), колегія суддів дійшла висновку, що кадастрові плани земельних ділянок 35 підприємців (третіх осіб) для встановлення та обслуговування тимчасових споруд (кіосків), розроблені в межах земельної ділянки по АДРЕСА_2, яка належить позивачу на праві постійного користування згідно Державного акту серії НОМЕР_1 від 12.02.2001".

Окрім цього, до свого пояснення від 26.07.2017 за №2/416 представник Теребовлянського РайСТ долучає копію рішення Виконавчого комітету Теребовлянської міської ради від 30.08.2016 за №133 "Про затвердження схеми розміщення тимчасових споруд", яким, зокрема, затверджено схему розміщення тимчасової споруди ОСОБА_1 в АДРЕСА_2 для подальшого затвердження та виготовлення паспорту прив'язки даної тимчасової споруди.

Дане рішення виконкому Теребовлянської міської ради від 30.08.2016 за №133 визнане недійсним рішенням Господарського суду Тернопільської області від 20.12.2016 у справі 921/681/16-г/17 за позовом Теребовлянського районного споживчого товариства до Теребовлянської міської ради, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: 1. Виконавчого комітету Теребовлянської міської ради; 2. Тернопільського обласного комунального підприємства "Містобудівельник" про визнання недійсним вказаного рішення.

З огляду на зміст вищевказаних рішень виконкому Теребовлянської міської ради від 29.03.2016 за №53 та від 30.08.2016 за №133, прийняті внаслідок визнання їх недійсними судові рішення від 30.11.2016 у справі №921/241/16-г/17 та від 20.12.2016 у справі № 921/681/16-г/17, а також встановлені в останніх обставини, позивач зазначає про відсутність необхідності у проведенні повторної експертизи, скільки позивачем повністю доведено факт встановлення ФОП ОСОБА_1 торгового кіоску в межах земельної ділянки позивача.

Представник Теребовлянського РайСТ Помазанська С.І. у поясненні від 26.07.2017 за №2/416 клопотала про розгляд справи 27.07.2017 без її участі.

Інших документів, які запитувались експертом Барановим Ю.Л. у позивача (як користувача ділянки) не має і ним не замовлялось.

Також, судом направлявся запит від 24.07.2017 за №979/17 на адресу СП КП "Тернопількооппроект" Тернопільської Облспоживспілки (організації, яка оформляла позивачу технічну документацію по інвентаризації земельної ділянки та виготовленню державного акту на право постійного користування землею ринку в м. Теребовля Теребовлянського району Тернопільської області), з метою отримання копії названої документації.

Однак, листом - відповіддю від 25.07.2017 за №19 ПСК "Тернопількооппроект" повідомляє, що технічна документація по інвентаризації земельної ділянки та виготовленню державного акту на право постійного користування землею ринку в м. Теребовля Теребовлянського району Тернопільської області виготовлялась спільним підприємством комплексного проектування в м.Тернополі по вул. Д.Січинського, 8, яке ліквідоване станом на 11 січня 2011 року і новостворене підприємство - ПСК "Тернопількооппроект" не має можливості надати запитувану інформацію та документи, так, як архів ліквідованого підприємства новоствореній організації не передавався.

20.07.2017 ФОП ОСОБА_1 надано суду письмове пояснення щодо клопотання експерта, в якому зазначає, що запитувані експертом матеріали у нього відсутні, а належний йому кіоск знаходиться на вулиці Паращука (без зазначення номера будівлі) у відповідності до рішення Теребовлянської міської ради.

Відповідачем подано клопотання від 27.07.2017 про долучення до матеріалів справи копії паспорта прив'язки належної йому тимчасової споруди (реєстраційний №24, виданий 29.09.2016).

У відповідності до пояснень самого ФОП ОСОБА_1 та його представника, у відповідача не має інших документів, які б могли ідентифікувати місцезнаходження його кіоску.

Зі змісту клопотання № 8544/17-41 від 17.05.2017 вбачається, що судовий експерт Баранов Ю.Л. для проведення експертизи просив надати каталог координат поворотних точок меж земельної ділянки, що належить на праві постійного користування Теребовлянському РайСТ згідно Державного акту на право постійного користування НОМЕР_1, площею 0,6956 га, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 в державній системі координат 1963 року в повному об'ємі (семизначні цифри до крапки, тризначні після), в паперовому вигляді належної якості, завіреного згідно чинного законодавства. Вищевказані координати мають бути перераховані за допомогою ключа переходу саме з координат, наявних в "Технічній документації по інвентаризації земельної ділянки та виготовленню державного акту на право постійного користування землею ринку в м. Теребовля Теребовлянського р-ну, Тернопільської обл." (Том 2, а.с. 22-40), оскільки в Томі 2, а.с. 25 зазначено "координати точок теодолітних ходів і кутів повороту зовнішніх меж обчислені в системі координат "місцева", тобто Технічній документації, виготовленій станом на 1996 рік.

Відповідно до ухвали Львівського апеляційного господарського суду від 21.02.2017 у справі №921/149/16-г/17 за позовом Теребовлянського районного споживчого товариства до Фізичної особи - підприємця ОСОБА_23, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Теребовлянської міської ради, про усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою, на аналогічне клопотання експерта Баранова Ю.Л. дано роз'яснення: "в якості координат поворотних точок встановленої межі земельної ділянки, площею 0,6956 га, розташованої по АДРЕСА_2, якою користується Теребовлянське районне споживче товариство, кадастровий план земельної ділянки та каталог координат кутів зовнішніх меж землекористування, використовувати Державний акт на право постійного користування землею, який міститься в матеріалах справи №921/149/16-г/17".

Враховуючи, що підстави позовів Теребовлянського районного споживчого товариства про усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою у справах №921/149/16-г/17 та №921/1061/15-г/6 ґрунтуються на наявності у заявника Державного акту на право постійного користування землею НОМЕР_1 від 12.02.2001, аналогічне роз'яснення може бути надане експерту місцевим господарським судом і у справі, що розглядається, а саме "в якості координат поворотних точок встановленої межі земельної ділянки, площею 0,6956 га, розташованої по АДРЕСА_2, якою користується Теребовлянське районне споживче товариство, кадастровий план земельної ділянки та каталог координат кутів зовнішніх меж землекористування, використовувати Державний акт на право постійного користування землею НОМЕР_1 від12.02.2001, копія якого міститься в матеріалах справи №921/1061/15-г/6 (Том.1, а.с. 9) та /абоперерахунок координат здійснити експерту власними силами із залученням спеціалістів згідно трудового контракту, включивши додаткові послуги в рахунок оплати за експертизу.

На виконання вимог ухвал суду як від 07.07.2017 так і 20.07.2017 у справі №921/1061/15-г/6 ФОП ОСОБА_1 надано лише паспорт прив'язки тимчасової споруди торгового призначення (реєстраційний №24, виданий 29.09.2016) на вул. Паращука в м.Теребовля, із зазначенням про відсутність у нього інших запитуваних експертом документів.

Представники сторін та третіх осіб в судове засідання 27.07.2017 не прибули.

Ухвалою від 27.07.2017 поновлено провадження у справі №921/1061/15-г/6.

Розглянувши матеріали справи, враховуючи, що на даний час не відпали обставини, у зв'язку з якими було призначено повторну експертизу, а судом вжито усіх заходів щодо задоволення клопотання експерта про витребування документів, керуючись ст.ст. 41, 42 ГПК України, суд скеровує матеріали справи для проведення повторного експертного дослідження до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (вул. Смоленська, 6, м. Київ, 03057).

Інших документів (в т.ч. окремого кадастрового плану, на наявність якого посилається позивач), ФОП ОСОБА_1 не представлено з посиланням на їх відсутність у нього та в матеріалах інших судових справ.

Про призначення повторної судової експертизи виноситься ухвала.

ГПК не передбачено можливості оскарження ухвал про призначення судової експертизи.

Якщо апеляційна чи касаційна скарга за своїм змістом стосується виключно ухвали про призначення судової експертизи у справі, така скарга з урахуванням вимог частини першої статті 106 та частини першої статті 111 - 13 ГПК не може бути розглянута господарським судом - п.19 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 23 березня 2012 року N 4.

Відповідно до п.1 ч.2 ст. 79 ГПК України провадження у справі підлягає зупиненню.

Керуючись ст.ст. 4-3,4-6,33,34,41,42,43,79,86 ГПК України, господарський суд ,-

УХВАЛИВ:

1. Призначити у справі № 921/1061/15-г/6 повторну судову експертизу, на розгляд якої поставити наступне питання:

1) Чи знаходиться встановлений СПД ОСОБА_1 кіоск по АДРЕСА_2 на земельній ділянці, що належить на праві постійного користування Теребовлянському РайСТ згідно з Державним актом НОМЕР_1, виданим 12.02.2001?

2. Проведення експертизи доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03057 м. Київ, вул. Смоленська,6).

Встановити місячний термін для проведення експертного дослідження з робочого дня, наступного за днем надходження матеріалів справи до експертної установи.

Попередити експерта про кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку або за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків.

3. Роз'яснити експерту, що в якості координат поворотних точок встановленої межі земельної ділянки, площею 0,6956га, розташованої по АДРЕСА_2, якою користується Теребовлянське районне споживче товариство, кадастровий план земельної ділянки та каталог координат кутів зовнішніх меж землекористування, використовувати Державний акт на право постійного користування землею НОМЕР_1 від 12.02.2001, копія якого міститься в матеріалах справи 921/1061/15-г/6.

4. Дозволити експертній установі - Київському науково-дослідному інституту судових експертиз залучити на підставі трудової угоди спеціалістів з метою проведення перерахунку координат поворотних точок меж земельної ділянки по АДРЕСА_2, пл. 0,6956 га з місцевої системи координат в державну 1963 року (СК-63) за допомогою ключа переходу та покладенням додаткових витрат в якості оплати за експертизу.

5. Зобов'язати сторони та третіх осіб подати на вимогу суду всі необхідні для проведення експертизи документи (підшиті та прошнуровані).

6. До закінчення проведення повторної судової експертизи провадження у справі №921/1061/15-г/6 зупинити.

Головуючий суддя І.П. Шумський

Судді: Н.М. Бурда

С.Г.Стопник