ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" липня 2017 р.Справа № 915/684/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Бєляновського В.В.,

суддів: Величко Т.А., Ярош А.І.

при секретарі - Колбасовій О.Ф.

за участю представників:

від скаржника: Пасацька В.В.

арбітражний керуючий: Козлов В.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні

апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк"

на ухвалу господарського суду Миколаївської області

від 19 червня 2017 року

у справі № 915/684/14

за заявою: Голови ліквідаційної комісії Товариства з додатковою відповідальністю "Будівельна фірма "Житлобуд-Ніко" Репченко Ю.А.

про визнання банкрутом Товариства з додатковою відповідальністю "Будівельна фірма "Житлобуд-Ніко"

ВСТАНОВИВ:

У провадженні господарського суду Миколаївської області знаходиться справа №915/684/14 про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю Будівельної фірми "Житлобуд-Ніко", порушена ухвалою суду від 29.05.2014 року за заявою голови ліквідаційної комісії боржника Репченко Ю.А. за особливостями провадження відповідно до статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону України №4212-VI від 22.12.2011 року).

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 17.09.2014 року затверджено реєстр вимог кредиторів боржника на загальну суму 45 941 076, 25 грн., в тому числі з вимогами ПАТ "Дельта Банк" на суму 13 412 763, 18 грн., з яких 4 301 847 грн. внесено до реєстру окремо як забезпечені заставою майна банкрута.

Справа перебуває на стадії ліквідаційної процедури, введеної постановою господарського суду Миколаївської області від 05.06.2014 року, ліквідатором банкрута призначено Репченко Ю.А., повноваження якої припинено ухвалою суду від 26.08.2015 року із призначенням судом згідно з ухвалою від 01.10.2015 року ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Козлова В.О.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 16.12.2015 року продовжено строк ліквідаційної процедури у справі на шість місяців до 06.06.2016 року.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 24.12.2015 року, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 09.02.2016 року, надано згоду на продаж нерухомого майна, яке є предметом забезпечення вимог ПАТ "Дельта Банк", а саме нежитлових приміщень промтоварного магазину загальною площею 767,3 кв.м., що знаходиться за адресою: місто Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1 за початковою вартістю 8 657 699 грн. в порядку та на умовах, визначених статтями 65, 66 Закону про банкрутство, шляхом проведення торгів у формі аукціону.

Постановою Вищого господарського суду України від 19.04.2016 року постанову Одеського апеляційного господарського суду від 09.02.2016 року змінено та викладено її резолютивну частину у такій редакції:

"Апеляційну скаргу ПАТ "Дельта Банк" залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 24.12.2015 року змінити, виклавши її резолютивну частину у такій редакції:

"Клопотання ліквідатора Товариства з додатковою відповідальністю Будівельної фірми "Житлобуд-Ніко" Козлова В.О. про надання згоди на продаж нерухомого майна, яке є предметом забезпечення вимог ПАТ "Дельта Банк", задовольнити.

Надати згоду на продаж нерухомого майна, яке є предметом забезпечення вимог ПАТ "Дельта Банк", а саме нежитлових приміщень промтоварного магазину загальною площею 767,3 кв.м., що знаходиться за адресою: проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, м. Миколаїв.

Відмовити у задоволенні клопотання кредитора - ПАТ "Дельта Банк" про зобов'язання ліквідатора здійснити незалежну оцінку майна банкрута, заставодержателем якого є ПАТ "Дельта Банк", у суб'єкта оціночної діяльності, що акредитований у Фонді гарантування вкладів фізичних осіб."".

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 16.08.2016 року продовжено ліквідаційну процедуру у справі строком на шість місяців до 06.12.2016 року.

18.08.2016 року до господарського суду Миколаївської області надійшла заява ПАТ "Дельта Банк" про скасування результатів аукціону, в якій заставний кредитор просив скасувати результати аукціону від 26.04.2016 року з реалізації майна Товариства з додатковою відповідальністю Будівельної фірми "Житлобуд-Ніко", а саме нежитлових приміщень промтоварного магазину загальною площею 767,3 кв.м., що знаходяться за адресою: місто Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, з підстав порушення ліквідатором вимог законодавства про банкрутство щодо порядку продажу майна банкрута в ліквідаційній процедурі.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 06.09.2016, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 26.10.2016, було відмовлено кредитору ПАТ Дельта Банк в задоволенні заяви про скасування результатів другого повторного аукціону, проведеного 21.07.2016, з реалізації майна ТДВ Будівельна фірма Житлобуд-Ніко, а саме: нежитлових приміщень промтоварного магазину літ. А, які розташовані за адресою: м. Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, загальною площею 767,3 кв.м.

Постановою Вищого господарського суду України від 28.02.2017 постанову Одеського апеляційного господарського суду від 26.10.2016 та ухвалу господарського суду Миколаївської області від 06.09.2016 у справі № 915/684/14 скасовано, справу в частині скасування результатів другого повторного аукціону від 21.07.2016 передано на новий розгляд до господарського суду Миколаївської області в іншому складі суду в зазначеній частині.

Суд касаційної інстанції зазначив про те, що при новому розгляді справи судам належить із врахуванням положень законодавства про банкрутство, що визначає продаж майна банкрута в ліквідаційній процедурі, перевірити додержання ліквідатором Козловим В.О. процедури формування лота, що виставлявся на продаж на другому повторному аукціоні від 21.07.2016 року, з'ясувати чи виконав ліквідатор банкрута обов'язок щодо повідомлення заставного кредитора ПАТ "Дельта Банк" про проведення спірного аукціону для забезпечення реалізації його права на участь в аукціоні та з огляду на встановлене дійти обґрунтованого висновку за результатами розгляду заяви ПАТ "Дельта Банк" про скасування результатів другого повторного аукціону з продажу нежитлових приміщень промтоварного магазину банкрута.

За результатами нового розгляду справи, ухвалою господарського суду Миколаївської області від 19.06.2017р. (суддя - Давченко Т.М.) у задоволенні заяви ПАТ Дельта Банк за вих. № 18.5/2049 від 11.08.2016 про скасування результатів другого повторного аукціону, проведеного 21.07.2016, з реалізації майна ТДВ Будівельна фірма Житлобуд-Ніко (з урахуванням заяви за вих. № 23.1/207 від 11.04.2017 про уточнення заяви про скасування результатів аукціону (визнання недійсними результатів аукціону від 26.04.2016)), відмовлено.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою ПАТ "Дельта Банк" звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить її скасувати та визнати недійсними результати аукціону, проведеного 26.04.2016р. з реалізації майна банкрута по справі № 915/864/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна фірма Житлобуд-Ніко».

У відзиві на апеляційну скаргу арбітражний керуючий Козлов В.О. заперечує проти її задоволення посилаючись на безпідставність викладених у ній доводів і просить оскаржувану ухвалу місцевого суду залишити без змін, вважаючи її законною та обґрунтованою.

Обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечення на неї, вислухавши пояснення учасників справи про банкрутство, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права при винесенні оскаржуваної ухвали, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Як вбачається з матеріалів справи, 09 жовтня 2014 року відбулися збори кредиторів ТДВ БФ Житлобуд-Ніко, на яких було обрано комітет кредиторів ТДВ БФ Житлобуд-Ніко у складі шести осіб: Головне управління внутрішніх Військ МВС України (правонаступником якого є ГУ Національної гвардії України), TOВ «Південний Тандем», ПАТ «ОСОБА_1 Аваль», ПАТ «Укрсоцбанк», ПАТ «Дельта Банк», ТОВ «Гермес ДС», що підтверджується протоколом № 2 від 19.10.2014р.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 28.05.2015 було залучено до участі у справі Універсальну біржу (УБ) Південь та визнано її учасником провадження у справі про банкрутство ТДВ БФ Житлобуд-Ніко.

18.08.2016 року до господарського суду Миколаївської області надійшла заява ПАТ Дельта Банк за №18.5/2049 від 11.08.2016 про скасування результатів аукціону, в якій заставний кредитор просив скасувати результати аукціону від 26.04.2016 з реалізації майна ТДВ БФ Житлобуд-Ніко, а саме нежитлових приміщень промтоварного магазину загальною площею 767,3 кв.м., що знаходяться за адресою: місто Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, з підстав порушення ліквідатором вимог законодавства про банкрутство щодо порядку продажу майна банкрута в ліквідаційній процедурі.

Заявою № 23.1/207 від 11.04.2017р. ПАТ «Дельта Банк» уточнило раніше подану ним заяву за № 18.5/2049 від 11.08.2016 про скасування результатів другого повторного аукціону. З посиланням на ст. ст. 43, 44, 55, 58, 59, 98 Закону про банкрутство заява мотивована тим, що реалізація з другого повторного аукціону нежитлових приміщень промтоварного магазину за ціною, що значно нижча від їх реальної ринкової вартості, грубо порушує його права як іпотекодержателя спірного нерухомого майна, та завдає значної майнової шкоди банку, оскільки за результатами проведеної ліквідатором оцінки ринкова вартість предмета іпотеки склала 8657699,00 грн., а відчуження майна на спірному аукціоні відбулося за 221637,12 грн.

Заперечуючи проти заяви ліквідатор банкрута вказує те, що заявником не подано доказів порушення порядку призначення чи проведення аукціону, а також, що майно банкрута можна було реалізувати за вищу ціну, зокрема що інші особи, які малі намір купити майно за вищу ціну, були позбавлені можливості взяти участь в аукціоні.

Місцевим судом установлено, і це підтверджується матеріалами справи, що на виконання вимог Розділу III Ліквідаційна процедура Закону про банкрутство, ліквідатором було виявлено та інвентаризовано майно банкрута, а також визначено організатора аукціону УБ Південь.

Як вбачається з протоколу № 1 від 18.02.2015р., комітетом кредиторів ТДВ «БФ Житлобуд-Ніко» було вирішено затвердити результати інвентаризації майна, що включається до ліквідаційної маси ТДВ БФ Житлобуд-Ніко, відповідно до інвентаризаційної відомості від 16.01.2015р. При цьому, майно, що перебуває на балансі товариства, та є предметом забезпечення заявлених кредиторських вимог ПАТ «Райффайзен банк Аваль», ПАТ «Дельта Банк», ПАТ «Марфін Банк» та ПАТ «Укрсоцбанк», згідно відомостей внесених до державних реєстрів обтяжень майна, на підставі ст. 42 Закону про банкрутство, не включено до ліквідаційної маси. Також було вирішено здійснити продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу, а у разі якщо продати майно боржника не вдасться, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами. У вказаних зборах кредиторів приймав участь і уповноважений представник ПАТ Дельта Банк, який голосував за вказані рішення, і пропозицій щодо іншого порядку продажу майна чи визначення його складу в будь-який інший спосіб від кредитора не надходило.

За результатами проведеного конкурсу організатором аукціону з продажу майна банкрута з врахуванням визначених законом критеріїв було визначено УБ Південь, що підтверджується протоколом зборів комітету кредиторів № 3 від 07.05.2015р.

12.05.2015 року ліквідатором банкрута з організатором аукціону УБ Південь було укладено договір № 16/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону, за умовами якого замовник доручає, а виконавець приймає на себе обов'язки щодо організації підготовки та проведення продажу з аукціону майна ТДВ «Будівельної фірми Житлобуд-Ніко»; умови проведення аукціонів (назва майна, характеристики майна, початкова вартість майна, строки продажу майна, крок аукціону тощо) обумовлюються сторонами додатковими угодами до цього договору; аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох календарних місяців з дати проведення аукціону з продажу ЦМК; у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом чотирьох місяців виконавець повинен провести повторний аукціон, початковою вартістю майна на якому є вартість, зменшена на 20% щодо зазначеної пунктом 1.2. початкової вартості майна; повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж 50% від зазначеної в оголошені про проведення повторного аукціону початкової вартості; у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця, виконавець повинен протягом трьох календарних місяців провести другий повторний аукціон, початковою вартістю майна на якому є вартість, зменшена на 20% щодо початкової вартості майна повторного аукціону; повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості; під час проведення другого повторного аукціону за відсутності бажаючих укласти договір початкова ціна знижується на крок, доки не виявиться бажаючий укласти договір (п.п. 1.2, 1.3, 3.14.2-3.14.4 договору).

Відповідно до п. 3.5 договору виконавець письмово повідомляє про проведення аукціону замовника. Сторони домовились, що власника майна та інших осіб про проведення аукціону повідомляє замовник.

У наступному сторонами було укладено ряд додаткових угод до вказаного договору.

08.06.2015 року на сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України було опубліковано оголошення за № 18795 про призначення аукціону з продажу майна ТДВ «БФ Житлобуд-Ніко» у вигляді цілісного майнового комплексу, до складу якого включено i нежитлові приміщення промтоварного магазину по пр. Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, на 09.07.2015 на 10 год. 00 хв. Строк для подачі заявок на участь в торгах встановлено до 03.07.2015р.

06.07.2015 року на сайті Вищого господарського суду України та 07.07.2015 року на сайті Міністерства юстиції України було опубліковано повідомлення № 19832 про визнання аукціону з продажу майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу таким, що не відбувся у зв'язку відсутністю учасників, заявки на участь в аукціоні у визначений організатором строк не подані.

Отже, реалізувати майно банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, у зв'язку з чим згідно з ч. 5 ст. 44 Закону про банкрутство було розпочато продаж майна боржника частинами окремими лотами.

Так, реалізоване на спірному аукціоні нерухоме майно: нежитлові приміщення промтоварного магазину літ. А, які розташовані за адресою: м. Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, загальною площею 767,3 кв.м., було визначено як лот № 447.

Щодо формування зазначеного лота, ліквідатор банкрута вказує те, що, по-перше: зазначене нерухоме майно являється неподільним, а по-друге: вказане нерухоме майно є заставним майном ПАТ «Дельта Банк».

Оцінка обтяженого заставою нерухомого майна: нежитлових приміщень промтоварного магазину, які розташовані за адресою: м. Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, здійснювалася сертифікованим оцінювачем ТОВ «Оціночна компанія Аспект», згідно зі звітом якого від 02.11.2015р. загальна оціночна вартість майна склала 8657699 грн. без ПДВ.

Згоду на продаж нерухомого майна, яке є предметом забезпечення вимог ПАТ «Дельта Банк» надано ліквідатору судом, що вбачається з ухвали господарського суду Миколаївської області від 24.12.2015р., зміненої постановою Вищого господарського суду України від 19.04.2016р..

16.02.2016 року на веб-сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України було опубліковано оголошення за № 28301 про призначення аукціону з продажу майна банкрута частинами на 22.03.2016р., з початковою вартістю 8657699 грн., однак, зазначений аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю бажаючих взяти в ньому участь, про що 15.03.2016 року опубліковано повідомлення № 29215 на веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України.

Відповідно до п. 2.9. додаткової угоди № 9 від 15.02.2016р. до договору № 16/15 від 12.05.2015р. на організацію продажу майна банкрута з аукціону, у випадку, якщо аукціон з продажу майна банкрута частинами не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно, повторні аукціони проводяться з можливістю зниження початкової вартості, на умовах, обумовлених ст. 65 та ст. 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Початкова вартість на повторному та другому повторному аукціоні знижується на 20% у порівнянні із попереднім аукціоном.

Пунктом 2.10. додаткової угоди № 9 від 15.02.2016р. передбачено, що у разі закінчення аукціону з продажу майна банкрута частинами без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох місяців з дати, на яку було призначено аукціон з продажу майна банкрута частинами.

Згідно з п. 2.11. додаткової угоди № 9 від 15.02.2016р., у разі закінчення повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно другий повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох календарних місяців з дати, на яку було призначено повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами.

Додатковою угодою № 11 від 15.06.2016р. до договору № 16/15 від 12.05.2015р. на організацію продажу майна банкрута з аукціону, сторони домовились встановити крок аукціону у розмірі 3% від початкової вартості майна на другому повторному аукціоні.

При цьому, додатковою угодою № 1/1 від 15.05.2015р. до договору № 16/15 від 12.05.2015р. на організацію продажу майна банкрута з аукціону, сторони виклали п. 3.14.2 договору у наступній редакції: Сторони домовилися, що у разі закінчення аукціону з продажу цілісного майнового комплексу без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом дев'яти календарних місяців з дати, на яку було призначено аукціон з продажу цілісного майнового комплексу.

Цією ж додатковою угодою № 1/1 сторони виклали п. 3.14.3 договору у наступній редакції: Сторони домовилися, що у разі закінчення аукціону з продажу майна банкрута частинами без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох календарних місяців з дати, на яку було призначено аукціон з продажу майна банкрута частинами.

Також додатковою угодою № 1/1 пункт 3.14.4 викладено у наступній редакції: Сторони домовилися, що у разі закінчення повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно другий повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох календарних місяців з дати, на яку було призначено повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами.

15.03.2016 року на сайті Вищого господарського суду України та 16.03.2016 року на сайті Міністерства юстиції України опубліковано повідомлення № 29226 про призначення на 15.04.2016р. на 11 год. 00 хв. повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами із зниженням на 20 відсотків від ціни на першому аукціоні (але максимальне зниження може бути не більше ніж до 50%). Строк для подачі заявок на участь в торгах встановлено до 28.03.2016 року. Початкова вартість майна складає 6926159,20 грн. без ПДВ.

28.03.2016 року на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковано повідомлення № 29688 про визнання повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами таким, що не відбувся в зв'язку із відсутністю учасників, заявки на участь в аукціоні у визначений організатором строк не подані.

16.06.2016 року на сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України було опубліковано оголошення за № 32657 про призначення на 21.07.2016р. на 11 год. 00 хв. другого повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами із зниженням на 20 відсотків від ціни на повторному аукціоні. Строк для подачі заявок на участь в торгах встановлено до 12.07.2016 року. Початкова вартість майна продажу складала 5540927,36 грн. без ПДВ.

Отже, початкова вартість продажу спірного майна банкрута на другому повторному аукціоні визначалась шляхом поетапного зниження на 20% його початкової вартості на першому та повторному аукціонах, які не відбулися у зв'язку з відсутністю учасників, що узгоджується з положеннями статей 65, 66 Закону про банкрутство про порядок проведення повторного (другого повторного) аукціону з можливістю зниження початкової вартості майна банкрута, що є предметом продажу, а також пунктами 3.14.3. та 3.14.4. договору № 16/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону від 12.05.2015, укладеного між ліквідатором банкрута та УБ «Південь», як організатором аукціону.

На виконання п. 3.5 договору № 16/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону від 12.05.2015р., про призначення другого повторного аукціону на 21.07.2016р. ліквідатор повідомляв ПАТ «Дельта Банк», направивши 01.07.2016р. на його адресу та на адреси інших кредиторів, а також господарського суду Миколаївської області звіт ліквідатора за вих. № 02-01/956 від 01.07.2016р. про виконану роботу за період з 01.06.2016р. по 01.07.2016р., що підтверджується списком на розсилку листа вих. № 02-01/956 від 01.07.2016р., реєстром поштових відправлень, фіскальними чеками № 7785 та № 7786 від 04.07.2016р. та списком згрупованих поштових відправлень № 5666 від 04.07.2016р.

Так, у другому абзаці на другій сторінці вищевказаного звіту ліквідатора зазначено, що другий повторний аукціон з продажу майна банкрута нежитлових приміщень промтоварного магазину за адресою: м. Миколаїв, пр. Героїв Сталінграду, буд. 13ж/1, які є предметом забезпечення кредиторських вимог ПАТ «Дельта Банк», призначено на 21.07.201р. на 11 год. 00 хв.

Крім того, організатор аукціону УБ «Південь» також повідомляв ПАТ «Дельта Банк» про призначення другого повторного аукціону на 21.07.2016 року, що підтверджується листом за № 17-06-02/16 від 17.06.2016р. та фіскальним чеком № 6507 від 21.06.2016р.

21.07.2016 року відбувся другий повторний аукціон з продажу майна банкрута, що є предметом забезпечення вимог ПАТ «Дельта Банк». Початкова вартість майна на другому повторному аукціоні склала 5540927,36 грн., аукціон проводився з можливістю зниження початкової вартості майна, крок аукціону був встановлений 3%, що складає 166227,82 грн.

Для участі в другому повторному аукціоні зареєструвалися два учасника: приватний підприємець ОСОБА_6 та ТОВ «Еклатіон». Інші особи не подавали заявок на участь в аукціоні. ПАТ «Дельта Банк», повідомлене про проведення другого повторного аукціону, також не надало доказів наявності інших потенційних покупців, які хотіли б взяти участь в аукціоні, проте були позбавлені такої можливості.

Як вбачається з протоколу № 447 від 21.07.2016р. проведення аукціону з продажу майна, переможцем аукціону по лоту № 447 стала юридична особа ТОВ Еклатіон, яка запропонувала суму 221637,12 грн. За оголошеною початковою вартістю майна, виставленого на другий повторний аукціон, пропозицій від учасників не надходило, тому ліцитатор зробив 33 кроки в бік зниження ціни продажу, що передбачено ч. ч. 4, 5 ст. 66 Закону про банкрутство. Першою пропозицією щодо ціни продажу майна від обох учасників торгів на аукціоні було 55409,30 грн. Після здійснення кроку на аукціоні щодо збільшення ціни до 221637,12 грн. переможець оголосив про згоду укласти договір на умовах запропонованої ліцитатором ціни. Інший учасник згоди на придбання майна за такою ціною не надав.

При цьому, як було зазначено вище, додатковою угодою № 11 від 15.06.2016р. до договору № 16/15 від 12.05.2015року сторони погодили крок аукціону в розмірі 3% від початкової вартості майна на другому повторному аукціоні, з огляду на що та керуючись положеннями ч. 4 ст. 66 Закону про банкрутство організатор аукціону правомірно знижував початкову вартість майна на спірному аукціоні з 5540927,36 грн. на крок аукціону до моменту надходження від переможця аукціону ТОВ «Еклатіон» пропозиції укласти договір купівлі-продажу спірного нерухомого майна банкрута за ціною 221637,12 грн.

Отже, майно було продано за найвищою ціною, яка була запропонована на аукціоні, що цілком узгоджується з ч. 6 ст. 64, ч.ч. 3-5 ст. 66 Закону про банкрутство та умовами укладеного між ліквідатором банкрута та організатором аукціону договору № 16/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону від 12.05.2015р., з додатковими угодами до нього.

Належних доказів, які б свідчили про порушення порядку призначення чи проведення аукціону, що майно банкрута на спірному аукціоні можна було реалізувати за більш вищу ціну, ніж була запропонована переможцем аукціону, що інші особи, які мали намір придбати вказане майно, були позбавлені можливості взяти участь в аукціоні, що дії (або бездіяльність) ліквідатора банкрута або організатора аукціону призвели до обмеження конкурентних умов продажу спірних нежитлових приміщень, ПАТ «Дельта Банк» до суду не подано і таких доказів в матеріалах справи не міститься.

21.07.2016 року організатором аукціону на сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України за № 33725 було опубліковано відповідне повідомлення про результати другого повторного аукціону з продажу майна банкрута.

Згідно з ч. 4 ст. 40 Закону про банкрутство у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Статтею 41 Закону про банкрутство визначено повноваження ліквідатора та членів ліквідаційної комісії.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 43 Закону про банкрутство майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Згідно з абз. 1 ч. 1 ст. 42 Закону про банкрутство усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Відповідно до ч. ч. 1, 2, 5, 8 ст. 44 Закону про банкрутство після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону. На аукціоні можуть продаватися: основні засоби (нерухомість, незавершене будівництво, транспортні засоби, будівельні матеріали тощо); відокремлений структурний підрозділ банкрута як частина цілісного майнового комплексу; необоротні активи банкрута; дебіторська заборгованість на умовах договору про відступлення права вимоги банкрута. Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги. Організатор аукціону не може бути заінтересованою особою стосовно кредитора чи боржника.

Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Спори, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, у тому числі про визнання недійсними договорів купівлі-продажу майна, розглядаються в межах провадження у справі про банкрутство.

Отже, ліквідатор зобов'язаний розпочати реалізацію майна боржника цілісним майновим комплексом, до якого включається майно боржника, що є предметом забезпечення, а початкова вартість цілісного майнового комплексу повинна визначатися як сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами, склад яких визначається за рішенням комітету кредиторів відповідно до частини 8 статті 26 Закону про банкрутство.

Згідно з ч. 8 ст. 26 Закону про банкрутство до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про визначення складу майна в разі продажу частини майна у процедурі санації боржника або ліквідації банкрута.

Відповідно до п. 57 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах про банкрутство» від 18.12.2009р. № 15, рішення зборів кредиторів чи комітету кредиторів не може визнаватися господарським судом недійсним, оскільки за своєю правовою природою не є актом юридичної особи, державного чи іншого органу. Суд повинен давати оцінку цим рішенням та враховувати їх резолюції у прийнятті судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають приписам чинного законодавства.

Приймаючи до уваги наведене, суд враховує прийняті комітетом кредиторів ТДВ «БФ Житлобуд-Ніко» рішення від 18.02.2015р. та вважає їх такими, що відповідають приписам чинного законодавства.

Водночас, відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобовязаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, повязаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Розділом ІV Закону про банкрутство врегульовано порядок продажу майна в провадженні у справі про банкрутство.

Згідно з частинами 1, 4-6 статті 49 Закону про банкрутство, продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Згідно з ч. 3 ст. 55 Закону про банкрутство результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними. Визнання результатів аукціону недійсними тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

Відповідно до ст. 57 Закону про банкрутство початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим. Початкова вартість підлягає зазначенню у договорі на проведення аукціону. У разі наявності обґрунтованих сумнівів щодо визначеної арбітражним керуючим початкової вартості майна комітет кредиторів або окремий кредитор чи власник майна боржника можуть звернутися до господарського суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки. Господарський суд своєю ухвалою може призначити незалежну оцінку майна боржника за рахунок зацікавлених кредиторів (кредитора), що здійснюється у порядку, визначеному Законом України Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні.

Статтями 58, 59 Закону про банкрутство закріплено порядок оголошення та повідомлення про проведення аукціону, а також зміст оголошення про проведення аукціону на веб-сайті.

Отже, підставами для визнання результатів аукціону недійсними є недодержання ліквідатором або організатором аукціону вимог Закону про банкрутство щодо його проведення, зокрема, порядку визначення початкової вартості майна, яке підлягає реалізації в ліквідаційній процедурі, проведення конкурсу та визначення організатора аукціону, порядку допуску до участі в аукціоні, дотримання строків та часу проведення аукціону, оприлюднення оголошення про проведення аукціону та вимог до його змісту, порядку проведення аукціону (повторного, другого повторного аукціонів).

Статтями 64-66 Закону про банкрутство визначено порядок проведення аукціону, особливості проведення повторного аукціону та особливості проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості.

Так, статтею 65 Закону про банкрутство передбачено особливості проведення повторного аукціону. Так, якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону.

Відповідно до частин 3-5 статті 66 Закону про банкрутство, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

З урахуванням встановлених судом першої інстанції обставин вчинення ліквідатором дій, що передують підготовці проведення аукціону, а саме: інвентаризація майна банкрута, його оцінка майна, отримання згоди на продаж заставного майна, проведення конкурсу з метою визначення організатора аукціону, укладення з організатором конкурсу договору на організацію продажу майна банкрута з аукціону, колегія суддів дійшла висновку, що ліквідатором не порушено правила, які визначають процедуру підготовки проведення аукціону, визначену Законом. Крім того, колегія суддів бере до уваги чинну ухвалу господарського суду Миколаївської області від 24.12.2015 року, якою надано згоду на продаж нерухомого майна, яке є предметом забезпечення вимог ПАТ «Дельта Банк», а саме нежитлових приміщень промтоварного магазину загальною площею 767,3 кв.м., що знаходяться за адресою: проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, м. Миколаїв.

Відносно дотримання організатором аукціону УБ «Південь» правил проведення аукціону, а саме порядку оприлюднення оголошень про проведення аукціону, строків розміщення цих оголошень, змісту інформації оголошень про проведення аукціону, порядку проведення аукціону, термінів та змісту оголошень про проведення аукціону, судом першої інстанції порушень не встановлено, іншими учасниками провадження доводів щодо недотримання організатором аукціону УБ «Південь» правил проведення аукціону також не заявлялось.

Таким чином, беручи до уваги вищезазначене та встановлені судом обставини проведення спірного аукціону, колегія суддів дійшла висновку, що підготовка, проведення аукціону та оформлення кінцевих результатів аукціону здійснені у відповідності до норм чинного законодавства, з дотриманням норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що регулюють зазначені питання. Порушень, які входять до предмету доказування недійсності результатів аукціону, з огляду на встановлені судом обставини не вбачається.

З урахуванням наведених правових положень та встановлених обставин даної справи, колегія суддів вважає доводи викладені скаржником в апеляційній скарзі необґрунтованими, оскільки вони спростовуються зібраними по справі доказами та не відповідають вимогам закону, що регулює спірні правовідносини. За таких обставин колегія суддів не знаходить законних підстав для повного чи часткового задоволення вимог апеляційної скарги.

Враховуючи вищевикладене колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, надано їм належну правову оцінку та винесено ухвалу з дотриманням норм матеріального і процесуального права, що дає підстави для залишення її без змін.

З огляду на приписи ст. 49 ГПК України, судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 19 червня 2017 року у справі № 915/684/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя: Бєляновський В.В.

Судді: Величко Т.А.

Ярош А.І.