ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" липня 2017 р. Справа № 5015/4166/11 (27/162)

Львівський апеляційний господарський суд

у складі колегії суддів: Гриців В.М., Галушко Н.А., Костів Т.С.

при секретарі судового засідання Петрик К.О.

за участі представника боржника Сопрука В.М.

у відкритому судовому засіданні розглянув апеляційну скаргу приватного підприємства "Полюс Партнер" на ухвалу Господарського суду Львівської області від 14 червня 2017 року у справі №5015/4166/11 (27/162) про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут"

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" (вул. В.Великого, 59 Б, м. Львів, 79053; ) порушене Господарським судом Львівської області 26 грудня 2008 року за заявою приватного підприємства "Полюс Партнер".

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" опубліковано 18 січня 2012 року в газеті "Голос України" №8-9 (5258-5259).

У зв'язку із оскарженням судових рішень, справа про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" неодноразово надсилалась судам апеляційної і касаційної інстанцій.

Господарський суд Львівської області ухвалою від 13 квітня 2016 року затвердив реєстр вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут", а ухвалою від 17 серпня 2016 року задовольнив заяву арбітражного керуючого Василюка Ігоря Миколайовича і припинив його повноваження розпорядника майна товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут", розпорядником майна боржника призначив арбітражного керуючого Гоменюка Андрія Миколайовича.

Господарський суд Львівської області ухвалою від 02 листопада 2016 року у справі №5015/4166/11 (27/162), залишеною без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду, увів процедуру санації товариства з обмеженою відповідальністю «Ресторан «Беркут», керуючим санацією призначив арбітражного керуючого Гоменюва Андрія Миколайовича, якого зобов'язав до 02 лютого 2017 року надати суду схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

14 червня 2017 року керуючий санацією подав суду уточнений план санації товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут", погоджений комітетом кредиторів (протокол №4 засідання комітету кредиторів ТзОВ "Ресторан "Беркут" від 30 травня 2017 року).

Господарський суд Львівської області (колегія суддів у складі головуючого судді Чорній Л.З., суддів Кітаєвої С.Б. і Горецької З.В.) ухвалою від 14 червня 2017 року затвердив план санації боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" (79053, м. Львів, вул. В. Великого, 59Б; ); відклав на 11 жовтня 2017 року розгляд справи; зобов'язав керуючого санацією Гоменюка А.М.- надати звіт про виконання плану санації затвердженого судом, надати докази повідомлення усіх наявних кредиторів про час та місце розгляду справи; участь представників комітету кредиторів, керуючого санацією в судовому засіданні визнав обов'язковою.

При постановленні ухвали, суд перевірив відповідність плану санації вимогам статті 18 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції чинній до 19 січня 2013 року і дійшов висновку про наявність підстав для затвердження плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут".

Приватне підприємство "Полюс Партнер" подало апеляційну скаргу, просить Львівський апеляційний господарський суд скасувати ухвалу Господарського Львівської області від 14 червня 2017 року у справі №5015/4166/11 (27/162) та прийняти нове судове рішення, яким відмовити у затвердженні плану санації боржника.

Вважає оскаржене судове рішення таким, що винесене із порушенням і неправильним застосуванням норм матеріального і процесуального права за неповного з'ясування обставин, що мають значення для справи, має місце факт недоведеності обставин, що мають значення для правильного вирішення цієї справи, які суд визнав встановленими, оскільки суд першої інстанції всупереч приписам частини 1 статті 18 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» затвердив план санації банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут". Стверджує, що у матеріалах справи немає письмових документів, які підтверджують доходи інвестора ОСОБА_7 для фінансової інвестиції для погашення кредиторських вимог та відновлення платоспроможності боржника. Вважає, що суд не надав належної оцінки відсутності майна боржника. Із матеріалів справи вбачається, що на балансі товариства не перебуває жодного майна, крім того, товариство не здійснює жодної підприємницької діяльності з 2005 року.

Про розгляд справи учасникам у справі повідомлено належним чином.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" надало відзив на апеляційну скаргу, ухвалу Господарського суду Львівської області від 14 червня 2017 року у справі №5015/4166/11 (27/162) вважає законною і обґрунтованою.

Приватне підприємство "Полюс Партнер" у день судового засідання подало клопотання відкласти розгляд справи у зв'язку із не можливістю забезпечити участь представника через його зайнятість у справі №914/1374/13, що розглядає Господарський суд Львівської області.

Суд апеляційної інстанції відхиляє клопотання приватного підприємства "Полюс Партнер", як безпідставне - у клопотанні не названо представника, не зазначено чому саме апелянт віддає перевагу судовому засіданню у справі №914/1374/13, а не судовому засіданню, призначеному для розгляду його ж апеляційної скарги.

Крім того, Львівський апеляційний господарський суд в ухвалі від 30 червня 2017 року у справі №5015/4166/11(27/162) не визнавав обов'язковою участь представників у судовому засіданні 26 липня 2017 року. Названу ухвалу приватне підприємство "Полюс Партнер" отримало 06 липня 2017 року - за двадцять днів до призначеного судового засідання.

Згідно з ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до вимог ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

За змістом ст. 106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються у порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Львівський апеляційний господарський суд розглянув апеляційну скаргу, матеріали справи і вважає, що ухвалу Господарського суду Львівської області від 14 червня 2017 року у справі №5015/4166/11 (27/162) слід залишити без змін з наступних підстав.

Згідно з частиною 2 статті 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З 19 січня 2013 року набув чинності закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у новій редакції закону України від 22 грудня 2011 року № 4212-УІ з наступними змінами і доповненнями, згідно з п.1-1 Прикінцевих та перехідних положень якого, положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом, за винятком положень, що регулюють продаж майна у провадженні справ про банкрутство та положень, що регулюють ліквідаційну процедуру.

Провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Ресторан «Беркут» порушене 26 грудня 2008 року, судова процедура санації боржника уведена ухвалою від 02 листопада 2016 року, а тому застосуванню підлягають положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 30 червня 1999 року №784-ХІУ з наступними змінами і доповненнями, чинній до 19 січня 2013 року (далі - Закон про банкрутство).

За визначенням статті першої Закону про банкрутство санація - система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнання боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Підстави, строк винесення ухвали про санацію боржника, призначення керуючого санацією та його повноваження унормовано статтею 17 Закону про банкрутство.

Керуючий санацією зобов'язаний розробити та подати для схвалення зборами кредиторів план санації боржника (ч.6 ст.17).

Відповідно до вимог частини першої статті 18 Закону про банкрутство план санації повинен містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, умови участі інвесторів, за їх наявності, у повному або частковому задоволенні вимог кредиторів, зокрема шляхом переведення боргу (частини боргу) на інвестора, строк та черговість виплати боржником або інвестором боргу кредиторам та умови відповідальності інвестора за невиконання взятих згідно з планом санації зобов'язань. План санації повинен передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. Платоспроможність вважається відновленою за відсутності ознак банкрутства, визначених цим Законом. У разі наявності інвесторів план санації розробляється та погоджується за участю інвесторів. План санації може містити умови про: виконання зобов'язань боржника третіми особами; обмін вимог кредиторів на активи боржника та (або) його корпоративні права; задоволення вимог кредиторів іншим способом, що не суперечить закону.

План санації розглядається комітетом кредиторів і вважається схваленим, якщо за нього на засіданні комітету кредиторів таке рішення було підтримано більш як половиною голосів кредиторів - членів комітету кредиторів (ч. 4 ст.18).

Схвалений комітетом кредиторів план санації та протокол засідання комітету кредиторів подаються керуючим санацією в господарський суд на затвердження не пізніше п'яти днів з дня проведення засідання комітету кредиторів. Протокол засідання комітету кредиторів може містити особливу думку кредиторів, які голосували проти порядку і строків погашення заборгованості, передбачених у плані санації.

Господарський суд затверджує план санації боржника, про що виноситься ухвала, яка може бути оскаржена у встановленому порядку.

Предметом розгляду є ухвала Господарського суду Львівської області від 14 червня 2017 року у справі №5015/4166/11(27/162), якою суд затвердив план санації товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут".

Комітет кредиторів на своєму засіданні 30 травня 2017 року розглянув і одноголосно вирішив схвалити план санації товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" та уповноважити керуючого санацією подати план санації на затвердження суду.

Господарський суд Львівської області констатував, що план санації товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" передбачає заходи з відновлення платоспроможності боржника, а саме загальними зборами учасників ТзОВ "Ресторан "Беркут" від 08 червня 2016 року вирішено збільшити статутний капітал ТзОВ "Ресторан Беркут" до 6 200 000,00 грн. шляхом включення до складу засновників товариства нового учасника ОСОБА_7 та сплати ним 5 000 000,00 грн. на протязі року з моменту проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства. Новий учасник товариства ОСОБА_7 взяв на себе зобов'язання внести на рахунок ТзОВ "Ресторан "Беркут" кошти в розмірі 5000 000,00 грн., яких вистачить для погашення заборгованості перед кредиторами в повному обсязі та для подальшого відновлення діяльності боржника. Також план санації визначає строк погашення вимог кредиторів - 08 вересня 2017 року повинні бути повністю задоволені вимоги усіх кредиторів: ПАТ "Львівобленерго" в сумі 1 363,00 грн. (1 черга), ПП "Полюс Партнер" в сумі 321,00 грн. (1 черга), ПАТ "Львівобленерго" в сумі 1808,52 грн. (4 черга), РВ ФДМУ у Л/о в сумі 118 521,52 грн. (4 черга), ОСОБА_8 в сумі 324 569,00 грн. (4 черга), ОСОБА_9 в сумі 2 501 730, 00 грн. (4 черга), ПП "Полюс Партнер" в сумі 327 661,00 грн. (4 черга). Також передбачено спрямування коштів, які залишаться на рахунку ТзОВ "Ресторан "Беркут" після погашення всіх вимог кредиторів, на відновлення статутної діяльності ТзОВ "Ресторан "Беркут" шляхом оптимізації господарської діяльності.

У судовому засіданні 14 червня 2017 року представник кредитора приватного підприємства "Полюс Партнер" заперечив проти затвердження плану санації з тих підстав, що Тернопільський окружний адміністративний суд постановою від 08 лютого 2017 року у справі № 819/1166/16 визнав протиправними дії приватного нотаріуса Івано-Франківського міського нотаріального округу щодо вчинення реєстраційної дії №1006627 від 07 вересня 2016 року щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТзОВ "Ресторан "Беркут" та скасував реєстраційну дію №1006627 від 07 вересня 2016 року щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТзОВ "Ресторан "Беркут".

Означеною реєстраційною дією №1006627 від 07 вересня 2016 року внесено до Єдиного державного реєстру відомості про те, що засновниками товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" є ОСОБА_10 із часткою 1 167 460 грн., ОСОБА_11 з часткою 82 460,00 грн. та ОСОБА_7 із часткою 4 950 080 грн. та загальний розмір статутного капіталу становить 6 200 000 грн.

Господарський суд Львівської області відхилив заперечення представника кредитора приватного підприємства "Полюс Партнер" з тих підстав, що станом на дату розгляду справи постанова Тернопільського окружного адміністративного суду від 08 лютого 2017 року у справі № 819/1166/16 не набрала законної сили.

Львівський апеляційний господарський суд погоджується із висновком Господарського суду Львівської області про наявність підстав для затвердження плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут".

План санації товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" відповідає вимогам статті 18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" - такий містить заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, строк та черговість виплати боржником боргу кредиторам, передбачає строк відновлення платоспроможності боржника.

Слід зазначити, що Закон також визначає строки судових процедур банкрутства, не тільки права, а й обов'язки учасників у справі про банкрутство, забороняє зловживання правом. Загальна сума вимог конкурсних кредиторів становить 3 275 973,52 грн. і задоволення цих кредиторських вимог неможливе з причини уведення мораторію на задоволення вимог кредиторів у 2008 році. Затвердження ж плану санації ТзОВ "Ресторан "Беркут" передбачає виплату боржником грошових вимог усім кредиторам 08 вересня 2017 року, як необхідну умову відновлення платоспроможності боржника.

Крім того, згідно із реєстраційним записом №1006627 від 07 вересня 2016 року ОСОБА_7 є учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" із часткою у статутному капіталі товариства 4 950 080 грн., а не інвестором боржника.

Ураховуючи викладені обставини справи, тривалість судової процедури банкрутства ТзОВ "Ресторан "Беркут", ухвала суду першої інстанції про затвердження плану санації ТзОВ "Ресторан "Беркут" є справедливим і законним рішенням. Суд першої інстанції мав передбачені статтею 18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, чинній до 19 січня 2013 року) необхідні і достатні підстави для затвердження плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут".

Викладені обставини справи і приписи закону спростовують доводи апелянта про незаконність і необґрунтованість ухвали Господарського суду Львівської області від 14 червня 2017 року. Більш того, за відсутності у боржника майна, про що стверджує апелянт, передбачена планом санації умова 08 вересня 2017 року виплати боржником боргу усім кредиторам не порушує, а захищає права та інтереси приватного підприємства "Полюс Партнер", як кредитора у справі про банкрутство ТзОВ "Ресторан "Беркут".

За змістом ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

За приписами ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна належними і допустимими доказами довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно із ст.103 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити оскаржене судове рішення без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Львівської області від 14 червня 2017 року у справі №5015/4166/11 (27/162) залишити без змін, апеляційну скаргу приватного підприємства "Полюс Партнер" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Головуючий суддя В.М. Гриців

суддя Н.А.Галушко

суддя Т.С. Костів