ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

26 липня 2017 р. Справа № 909/567/17
Господарський суд Івано-Франківської області у складі судді Ткаченко І. В., при секретарі судового засідання Тузін Г. П., за участю представника заявника ОСОБА_1, розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали за заявою боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Роял ОСОБА_2" про порушення справи про банкрутство,

в с т а н о в и в:

ліквідатор ТОВ "Роял ОСОБА_2" звернувся до господарського суду Івано-Франківської області із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", розгляд якої суд призначив в підготовчому засіданні на 06 липня 2017 р.

06 липня 2017 р., судове засідання не відбулось у зв'язку із відрядженням судді Ткаченко І. В.

07 липня 2017 р., до канцелярії суду від боржника надійшли додаткові письмові пояснення щодо виконання вимог ухвали суду від 21 червня 2017 р.

Ухвалою від 10 липня 2017 р. розгляд заяви ТОВ "Роял ОСОБА_2" суд призначив на 26 липня 2017 р.

В судовому засіданні представник боржника просив суд розгляд заяви відкласти та надати боржнику додатковий час для підготовки витребуваних судом документів. Жодних причин неподання усіх витребуваних ухвалою від 21 червня 2017 р. документів представник боржника суду не повідомив.

Клопотання представника боржника про відкладення розгляду заяви суд залишив без задоволення з огляду на таке.

За змістом положень частин 1, 2 ст. 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті або для повернення заяви про порушення справи про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду.

Підготовче засідання суду проводиться не пізніше чотирнадцятого дня з дня винесення ухвали про прийняття заяви про порушення справи про банкрутство, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобовязань кредиторам тощо) - не пізніше тридцятого дня.

Відповідно до частин 1 - 3 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, повязані з розглядом справи.

У разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні з'ясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози.

ТОВ "Роял ОСОБА_2" звернулось до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що передбачає спрощений порядок провадження у справі про банкрутство, а обов'язковою умовою порушення провадження у справі про банкрутство в цьому випадку є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України на момент звернення із відповідною заявою до суду.

Відтак, заходи, що зобов'язаний вживати ліквідатор у випадку прийняття рішення про добровільну ліквідацію юридичної особи мають передувати зверненню до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив, що 15 лютого 2017 р. загальні збори учасників ТОВ "Роял ОСОБА_2" прийняли рішення про припинення товариства шляхом його ліквідації, призначили головою ліквідаційної комісії ОСОБА_3, встановили двомісячний строк для заявлення вимог кредитів з дня оприлюднення повідомлення про припинення товариства.

Відповідно до даних витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, боржник з 16 лютого 2017 р. перебуває в стані припинення за рішенням засновників.

Із заявами про грошові вимоги до боржника звернулись кредитори: ТОВ "Трускавецьінвест", ТОВ "Люміка", ТОВ "Лангруп", ТОВ "Орієнтир-Плюс", ТОВ Земкомпроект", ПАТ "Єврогазбанк", грошові вимоги яких боржник визнав на загальну суму 110 751 644 грн 37 коп.

01 червня 2017 р., загальні збори учасників ТОВ "Роял ОСОБА_2" затвердили проміжний ліквідаційний баланс товариства та уповноважили ліквідатора звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Такий порядок передбачений статтями 105, 110, 111 ЦК України, приписи яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

За змістом ч. 1 ст. 104 ЦК України, юридична особа припиняється в результаті реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації.

Згідно з ст. 105 ЦК України, учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію. Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) може бути покладено на орган управління юридичної особи. До комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Голова комісії, її члени або ліквідатор юридичної особи представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені юридичної особи, яка припиняється. Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи. Кожна окрема вимога кредитора, зокрема щодо сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, розглядається, після чого приймається відповідне рішення, яке надсилається кредитору не пізніше тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора.

Відповідно до ч. 1 ст. 111 ЦК України, з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки. Ліквідаційна комісія (ліквідатор) заявляє вимоги та позови про стягнення заборгованості з боржників юридичної особи.

Як зазначає заявник, у ТОВ "Роял ОСОБА_2" наявна дебіторська заборгованість на загальну суму 47 141 262 грн.

Так, у своїй заяві ліквідатор ТОВ "Роял ОСОБА_2" зазначає, що невиконані зобов'язання перед боржником мають: ТОВ "Планета Тревел" в сумі 464 100 грн, ТОВ "ОРР "Жуляни" в сумі 5 410 257 грн, ТОВ "ОРР "Жуляни" в сумі 21 078 905 грн та ТОВ "Лангруп" в сумі 20 188 000 грн.

Господарський суд Харківської області ухвалою від 12 квітня 2017 р. по справі № 922/2250/16 визнав заборгованість ТОВ "ОРР "Жуляни" перед ТОВ "Роял ОСОБА_2" в сумі 21 078 905 грн та включив її до реєстру вимог кредиторів ТОВ "ОРР "Жуляни". Цією ухвалою суд визнав також грошові вимоги ТОВ "Роял ОСОБА_2" до ТОВ "ОРР "Жуляни" із нарахованих на суму основної заборгованості відсотків в розмірі 20 847 903 грн 30 коп.

Доказів звернення до суду із відповідними позовами про стягнення 26 062 357 грн дебіторської заборгованості із боржників ТОВ "Роял ОСОБА_2" матеріали справи не містять.

Направлення ж боржником претензій не може вважатись належними доказами виконання вимог ч. 1 ст. 111 ЦК України щодо вжиття всіх необхідних заходів щодо стягнення такої заборгованості.

Згідно із положеннями частин 2, 3 ст. 111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана повідомити учасників юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, про її участь в інших юридичних особах та/або надати відомості про створені нею господарські товариства, дочірні підприємства.

Під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Так, в матеріалах справи відсутні докази виконання ліквідатором боржника вимог ч. 3 ст. 111 ЦК України.

Вимоги ухвали від 21 червня 2017 р. про подання суду відомостей про всі рахунки боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах та їх реквізити, боржник також залишив без виконання.

Відповідно до положень частин 4 - 6 ст. 111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

У випадках, установлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо закриття відокремлених підрозділів юридичної особи (філій, представництв) та відповідно до законодавства про працю здійснює звільнення працівників юридичної особи, що припиняється.

Ліцензії, документи дозвільного характеру та інші документи, а також печатки та штампи, які підлягають поверненню органам державної влади, органам місцевого самоврядування, повертаються їм ліквідаційною комісією (ліквідатором).

На виконання вимог ухвали, якою суд зобов'язав боржника подати суду перелік майна із зазначенням його балансової вартості та місцезнаходження, загальної балансової вартості майна та акти інвентаризації майна боржника, представник ТОВ "Роял ОСОБА_2" подав суду довідку від 30 червня 2017 р. № 30/06-1, відповідно до даних якої майно на балансі товариства відсутнє.

Згідно з ч. 7 ст. 111 ЦК України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

За змістом пп. 16.1.10 ст. 16 Податкового Кодексу України, платник податків зобов'язаний повідомляти контролюючим органам за місцем обліку такого платника про його ліквідацію або реорганізацію протягом трьох робочих днів з дня прийняття відповідного рішення (крім випадків, коли обов'язок здійснювати таке повідомлення покладено законом на орган державної реєстрації).

Положеннями ст. 78 Податкового Кодексу України передбачено порядок проведення документальних позапланових перевірок, зокрема, відповідно до пп. 78.1.7 цього Кодексу, документальна позапланова перевірка здійснюється якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, закриття постійного представництва чи відокремленого підрозділу юридичної особи, в тому числі іноземної компанії, організації, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків.

За приписами ч. 10 ст. 111 ЦК України, до затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Із наявних у справі матеріалів та пояснень представника боржника вбачається, що документальну позапланову перевірку боржника контролюючі органи не проводили.

Дотримання визначених статтями 105, 111 ЦК України вимог порядку досудової ліквідації юридичної особи є підставою для звернення ліквідатора із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та складає предмет спору у справі про банкрутство, що порушується за особливою процедурою.

При цьому, необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та визнання боржника банкрутом є наявність доказів на підтвердження всіх передумов для порушення провадження в порядку означеної статті саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Даної правової позиції дотримується Вищий господарський суд України в постановах від 14 червня 2017 р. по справі № 904/10969/15, та від 31 травня 2017 р. по справі № 904/11388/16.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", боржник подає заяву до господарського суду за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат, якщо інше не передбачено цим Законом.

При зверненні з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржник вказав про відсутність у нього будь-яких активів.

Відтак, відсутність у боржника майна, достатнього для покриття судових витрат, виключає можливість здійснення судом провадження у справі про його банкрутство в силу приписів ч. 4 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Аналогічна правова позиція викладена у постановах Вищого господарського суду України в постановах від 07 червня 2017 р. по справі № 910/22344/16 і від 31 травня 2017 р. по справі № 904/11388/16.

Враховуючи наведене, підстав для порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Роял ОСОБА_2" суд не вбачає.

Відповідно до частин 7, 8 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, зокрема, якщо заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство.

Відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Законом.

Керуючись статтями 2, 9 - 12, 16, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України, суд

у х в а л и в:

у порушенні справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Роял ОСОБА_2" - відмовити.

Суддя Ткаченко І. В.