КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" липня 2017 р. Справа№ 910/23703/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Алданової С.О.

суддів: Ткаченка Б.О.

Зубець Л.П.

при секретарі Шмиговській А.М.

за участю представників:

від позивача - Мартинюк Є.В. (довіреність №274 від 05.07.2017 р.)

від відповідача 1 - не з'явився

від відповідача 2 - Рейдель Р.В. (довіреність №17/2 від 12.04.2017 р.)

розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк»

на рішення господарського суду міста Києва від 26.04.2017 р.

у справі №910/23703/16 (суддя Гумега О.В.)

за позовом Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк»

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТЕНЕРГО»

2. Приватного акціонерного товариства «Українська національна розрахункова картка»

про зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк «Укргазбанк» звернулось до господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТЕНЕРГО» та Приватного акціонерного товариства «Українська національна розрахункова картка» про зобов'язання відповідачів здійснити дії щодо придбання у позивача простих бездокументарних акцій, емітентом яких є відповідач-2 у кількості 130001 штука за ціною, не менше балансової вартості.

18.04.2017 р. представником позивача подано заяву про уточнення позовних вимог, відповідно до якої позивач просив суд зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТЕНЕРГО» здійснити дії щодо придбання у Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк» простих бездокументарних акцій, емітентом яких є Приватне акціонерне товариство «Українська національна розрахункова картка» у кількості 130001 штука за ціною, не менше балансової вартості в розмірі 1300100 грн. (один мільйон триста тисяч сто гривень), а саме, надіслати Приватному акціонерному товариству «Українська національна розрахункова картка» пропозицію (оферту) про придбання вищезазначених акцій. Зобов'язати Приватне акціонерне товариство «Українська національна розрахункова картка» здійснити дії щодо придбання у Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк» простих бездокументарних акцій, емітентом яких є Приватне акціонерне товариство «Українська національна розрахункова картка» у кількості 130001 штука за ціною, не менше балансової вартості в розмірі 1300100 грн. (один мільйон триста тисяч сто гривень), а саме, надіслати Публічному акціонерному товариству Акціонерний банк «Укргазбанк» пропозицію (оферту) про придбання вищезазначених акцій.

Рішенням господарського суду міста Києва від 26.04.2017 р. у позові до ТОВ «ІНВЕСТЕНЕРГО» та ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти нове, яким позов задовольнити у повному обсязі.

Апеляційну скаргу мотивовано тим, що суд першої інстанції при винесенні рішення неповно дослідив та з'ясував обставини справи щодо прав та обов'язків сторін у правовідносинах, неповно та не всебічно розглянув всі обставини справи у їх сукупності, не здійснив перевірку їх доказами та невірно застосував норми матеріального права.

Представник позивача в судовому засіданні повністю підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, просив скаргу задовольнити, рішення скасувати, позов задовольнити.

Представник відповідача 2 в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечував, просив залишити скаргу без задоволення, рішення без змін.

Представник відповідача 1 в судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив.

Враховуючи те, що в матеріалах справи містяться докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, а строки розгляду апеляційної скарги обмежені ст. 102 ГПК України, колегія суддів, вважає можливим здійснити перевірку рішення суду першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку без участі представника відповідача 1.

Колегія суддів зазначає, що ухвалами Київського апеляційного господарського суду від 29.05.2017 р. та від 19.06.2017 р. явка сторін у судове засідання обов'язковою не визнавалась.

Зважаючи на те, що неявка представника відповідача 1 не перешкоджає всебічному, повному та об'єктивному розгляду всіх обставин справи, апеляційний господарський суд вважає за можливе розглянути справу за наявними в ній матеріалами в порядку ст. 75 ГПК України.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача 2, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ Акціонерний банк «Укргазбанк» (Банк) є одним із акціонерів ПрАТ «Українська національна розрахункова картка».

Станом на дату входження держави Україна в капітал АБ «Укргазбанк» (постанова Кабінету Міністрів України від 10.06.2009 р. № 567) на рахунку у цінних паперах Банку обліковувалось 130001 проста іменна акція, що становило на той момент 5,42 % статутного капіталу ПрАТ «Українська національна розрахункова картка». Статутний капітал ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» становив 24000000,00 грн. або 1400000 простих іменних акцій.

24.10.2015 р. на засіданні позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» було прийнято рішення про збільшення статутного капіталу товариства на 100000000,00 грн., шляхом приватного розміщення додаткової кількості акцій простих іменних існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків (питання шосте порядку денного).

АБ «Укргазбанк» на позачергових загальних зборах акціонерів ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» 24.10.2015 р. голосував проти збільшення статутного капіталу ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» на 100000000,00 грн., шляхом приватного розміщення додаткової кількості акцій простих іменних існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.

21.01.2016 р. Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку (далі - комісія) було зареєстровано звіт про результати розміщення акцій ПрАТ «Українська національна розрахункова картка», про що видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій від 26.11.2015 р. № 140/1/2015, дата видачі 21.01.2016 р. Таким чином, статутний капітал ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» було збільшено на 100000000,00 грн. та склав 124000000,00 грн. у кількості 12400000 простих іменних акцій номінальною вартістю 10,00 грн. При цьому, відсоток володіння АБ «Укргазбанк» у статутному капіталі товариства зменшився з 5,42 % до 1,0484 %, що підтверджується наявною в матеріалах справи випискою про стан рахунку в цінних паперах № б/н від 22.12.2012 р. щодо депонента АБ «Укргазбанк».

За інформацією, що розміщена на «Smida», що є загальнодоступним ресурсом в мережі Інтернет (http://smida.gov.ua), акціонерами, які володіють 10% і більше акцій ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» є ТОВ «ІНВЕСТЕНЕРГО», ТОВ «УСГ «ЖИТТЯ», ТОВ «СВІТ КАПІТАЛУ», ТОВ «КУА «КМБ-Житлобудінвест» (Пайовий венчурний інвестиційний фонд недиверсифікованого виду закритого типу «Комфортне місто»).

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 2 Закону України «Про акціонерні товариства», афілійованими одна щодо іншої особи (далі - афілійовані особи) є юридичні особи, за умови, що одна з них здійснює контроль над іншою чи обидві перебувають під контролем третьої особи.

Вищевказані юридичні особи - ТОВ «УСГ «ЖИТТЯ», ТОВ «СВІТ КАПІТАЛУ», ТОВ «КУА «КМБ-Житлобудінвест» (Пайовий венчурний інвестиційний фонд недиверсифікованого виду закритого типу «Комфортне місто»), в силу приписів ст. 2 Закону України «Про акціонерні товариства» є афілійованими з ТОВ «ІНВЕСТЕНЕРГО», яке володіє 24,9958 % .

Зокрема, власником ТОВ «ІНВЕСТЕНЕРГО» є ТОВ «УСГ «ЖИТТЯ», яке володіє у статутному капіталі ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» часткою у розмірі 20,6821%.

Засновником ТОВ «УСГ «ЖИТТЯ» є ТОВ «Фінансова компанія «ЧАС». Засновником ТОВ «Фінансова компанія «ЧАС» є ТОВ «Українська фінансова мережа». Також, ТОВ «Українська фінансова мережа» є засновником ТОВ «СВІТ КАПІТАЛУ», якому належить 22,4959 % у статутному капіталі ПрАТ «Українська національна розрахункова картка».

Таким чином, ТОВ «Українська фінансова мережа» контролює ТОВ «УСГ «ЖИТТЯ», ТОВ «СВІТ КАПІТАЛУ» та ТОВ «ІНВЕСТЕНЕРГО». Засновником ТОВ «Українська фінансова мережа» є ТОВ «КУА «КМБ- Житлобудінвест».

Наявними в матеріалах справи доказами підтверджується, що до збільшення статутного капіталу ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» на підставі рішення загальних зборів акціонерів ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» від 24.10.2015 р., вищезазначені юридичні особи разом володіли контрольним пакетом акцій ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» (в сукупності 59,0773 % акцій).

Після збільшення статутного капіталу ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» на підставі рішення загальних зборів акціонерів від 24.10.2015 р., ТОВ «ІНВЕСТЕНЕРГО», ТОВ «КУА «КМБ-Житлобудінвест» (Пайовий венчурний інвестиційний фонд диверсифікованого виду закритого типу «Комфортне місто»), ТОВ «СВІТ КАПІТАЛУ», ТОВ «УСГ «ЖИТТЯ» разом володіють контрольним пакетом акцій ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» (в сукупності 68,1738 % акцій).

Згідно ч. 1 ст. 65 Закону України «Про акціонерні товариства», особа (особи, що діють спільно), яка внаслідок придбання акцій товариства з урахуванням кількості акцій, які належать їй та її афілійованим особам, стала (прямо або опосередковано) власником контрольного пакета акцій товариства, протягом 20 днів з дати придбання зобов'язана запропонувати всім акціонерам придбати у них прості акції товариства.

Контрольний пакет акцій - пакет із більше ніж 50 відсотків простих акцій акціонерного товариства (п. 6 ч. 1 ст. 2 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Статтею 65 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено, що особа (особи, що діють спільно), яка стала (прямо або опосередковано) власником контрольного пакета акцій товариства, надсилає до товариства публічну безвідкличну пропозицію (оферту) для всіх акціонерів - власників простих акцій товариства про придбання акцій на адресу місцезнаходження товариства на ім'я наглядової ради або виконавчого органу (якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом товариства) та повідомляє про це Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку і кожну фондову біржу (біржі), на якій товариство пройшло процедуру лістингу. Наглядова рада (або виконавчий орган товариства, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом товариства) зобов'язана надіслати зазначену письмову пропозицію кожному акціонеру відповідно до переліку акціонерів товариства протягом 10 днів з моменту отримання відповідних документів від особи (осіб, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій товариства (абзац 2 частини 1 статті 65).

Строк, протягом якого акціонери можуть повідомити особу (осіб, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, щодо прийняття пропозиції про придбання акцій, має становити від 30 до 120 днів з дати надходження пропозиції.

Ціна придбання акцій не може бути меншою за ринкову ціну, визначену відповідно до статті 8 цього Закону. Ринкова вартість акцій визначається станом на день, що передує дню, коли особа (особи, які діють спільно) стала (прямо або опосередковано) власником (власниками) контрольного пакета акцій товариства.

Протягом 30 днів з дня закінчення зазначеного у пропозиції строку особа (особи, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, повинна сплатити акціонерам, які прийняли пропозицію, вартість їхніх акцій виходячи із зазначеної у пропозиції ціни придбання, а акціонер, який прийняв пропозицію, повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття особою (особами, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, права власності на його акції.

Позивач вважає, що ТОВ «ІНВЕСТЕНЕРГО» було зобов'язано, ставши разом з афілійованими особами власником контрольного пакету акцій Товариства, надіслати на адресу ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» пропозицію (оферту) про придбання акцій у всіх акціонерів - власників простих іменних акцій, в тому числі у АБ «Укргазбанк» (позивача), а ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» зобов'язано було надіслати цю пропозицію (оферту) кожному акціонеру, в тому числі позивачу. Проте, вказані дії не були вчинені.

Балансова вартість акцій ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» станом на 22.12.2016 р. складає 10,00 гривень за 1 акцію, що підтверджується випискою про стан рахунку в цінних паперах № б/н від 22.12.2012 р. Балансова вартість акцій визначається згідно з Положенням про порядок формування та використання банками України резервів для відшкодування можливих втрат за активними банківськими операціями, затвердженим постановою НБУ №23 від 25.01.2012 р. Відповідно до вимог даного Положення Банк не має право здійснювати продаж акцій за ціною менш ніж їх балансова вартість.

АБ «Укргазбанк» звернувся з листом від 16.09.2016 р. № 141/10803/2016 до комісії щодо вжиття заходів до ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» за порушення вимог ст.65 Закону України «Про акціонерні товариства». Листом від 21.10.2016 р. №12/03/22297 Комісія повідомила АБ «Укргазбанк», що Закон України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», яким визначені завдання та повноваження комісії, не надає останній права застосовувати заходи реагування до особи (осіб, що діють спільно), у разі невиконання нею (ними) вимог ст. 65 Закону України «Про акціонерні товариства». Поряд з цим, Комісія зазначила, що за наявності певних підстав, для захисту порушених прав АБ «Укргазбанк» має звертатись до суду.

Враховуючи, що ТОВ «ІНВЕСТЕНЕРГО» та ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» не було вчинено дій щодо надсилання АБ «Укргазбанк» письмової пропозиції (оферти) про придбання акцій, позивач звернувся до суду з вимогою про зобов'язання останніх виконати ними обов'язок щодо вчинення дій з придбання акцій, належних позивачу.

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 509 ЦК України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 173 ГК України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Частиною 1 ст. 175 ГК України встановлено, що майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Відповідно до ч. 1 ст. 193 ГК України суб'єкти, господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Як зазначено вище, відповідно до ч. 6 ст. 65 Закону України «Про акціонерні товариства» положення цієї статті не поширюються на особу (осіб, що діють спільно), яка вже є власником контрольного пакета акцій, з урахуванням кількості акцій, що належать їй та її афілійованим особам.

Зважаючи на наведене, вимоги позивача, які ґрунтуються на приписах статті 65 Закону України «Про акціонерні товариства», є безпідставними в силу встановлених судом обставин з урахуванням вищенаведених положень частини шостої цієї статті.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 68 Закону України «Про акціонерні товариства», кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про зміну розміру статутного капіталу.

Частинами 3, 4 ст. 69 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено, що протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає. До письмової вимоги акціонером мають бути додані копії документів, що підтверджують його право власності на акції товариства станом на дату подання вимоги.

Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає.

Відповідно до протокола № 67 засідання Правління АБ «Укргазбанк» від 22.10.2015 р. було прийнято рішення - доручити департаменту інвестиційної діяльності та акціонерного капіталу забезпечити участь від імені АБ «Укргазбанк» працівника цього департаменту на підставі чинної довіреності у річних загальних зборах акціонерів ПрАТ «Українська національна розрахункова картка», які відбудуться 24.10.2015 р. З усіх питань порядку денного загальних зборів ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» голосувати «ПРОТИ».

Відповідно до протокола № 68 засідання Правління АБ «Укргазбанк» від 29.10.2015 р. було прийнято рішення: 1) здійснити протягом 2015-2016 років продаж належних АБ «Укргазбанк» акцій простих іменних, емітованих ПрАТ «Українська національна розрахункова картка», у кількості 1300010,00 грн. штуки, за ціною - не нижче 9,95 грн. за одну акцію; 2) доручити Голові Правління АБ «Укргазбанк» звернутись до Наглядової ради АБ «Укргазбанк» з пропозицією про погодження рішення Правління АБ «Укргазбанк» про продаж акцій простих іменних, емітованих АТ «Укргазбанк», на вищезазначених умовах; 3) рішення, зазначене у п. 1, набуває чинності з дати його погодження Наглядовою радою АБ «Укргазбанк»; 4) доручити підписання вимоги обов'язкового викупу належних Банку акцій ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» їх емітентом відповідно до ст. 69 Закону України «Про акціонерні товариства», договору купівлі-продажу вищевказаних акцій відповідним уповноваженим особам АБ «Укргазбанк».

Відповідно до протокола № 69 засідання Правління АБ «Укргазбанк» від 05.11.2015 р. було прийнято рішення скасувати рішення Правління АБ «Укргазбанк» від 29.10.2015 р. (протокол № 68) в частині продажу належних Банку акцій ПрАТ «Українська національна розрахункова картка».

Отже, 05.11.2015 р. АБ «Укргазбанк» відмовився від свого права вимоги здійснення обов'язкового викупу належних Банку акцій ПрАТ «Українська національна розрахункова картка» їх емітентом.

При цьому, матеріали справи не містять прийнятих Правлінням АБ «Укргазбанк» після 05.11.2015 р. рішень щодо продажу належних Банку акцій ПрАТ «Українська національна розрахункова картка». Також матеріали справи не містять доказів вчинення позивачем дій, передбачених ч. 3 ст. 69 Закону України «Про акціонерні товариства» (протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу).

З огляду на вищезазначені обставини, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що заявлені позовні вимоги є необґрунтованими, у зв'язку з чим не підлягають задоволенню як в частині вимог до відповідача-1, так і в частині вимог до відповідача-2.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Позивачем, в порушення зазначеної норми, належним чином апеляційну скаргу не обґрунтовано, доказів та підстав для скасування рішення суду першої інстанції апеляційному суду не наведено.

З огляду на викладене, посилання скаржника на те, що суд першої інстанції при винесенні рішення неповно дослідив та з'ясував обставини справи щодо прав та обов'язків сторін у правовідносинах, неповно та не всебічно розглянув всі обставини справи у їх сукупності, не здійснив перевірку їх доказами та невірно застосував норми матеріального права, не знайшли свого підтвердження в судовому засіданні. Крім того, доводи апеляційної скарги не спростовують висновку місцевого господарського суду та не підтверджуються наявними матеріалами справи.

Тому колегія суддів вважає, що рішення господарського суду міста Києва від 26.04.2017 р. у даній справі є таким, що відповідає нормам матеріального та процесуального права, фактичним обставинам та матеріалам справи, у зв'язку з чим підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п. 1 ч. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк» залишити без задоволення.

Рішення господарського суду міста Києва від 26.04.2017 р. у справі №910/23703/16 залишити без змін.

Справу №910/23703/16 повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання судовим рішенням апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя С.О. Алданова

Судді Б.О. Ткаченко

Л.П. Зубець