ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"17" липня 2017 р.Справа № 916/128/17

Господарський суд Одеської області у складі колегії суддів:

головуючий суддя - Петренко Н.Д.

суддя Щавинська Ю.М.

суддя Желєзна С.П.

при секретарі Воровіної Т.О.

розглянув у відкритому судовому засіданні справу №916/128/17

за позовом: дочірнього підприємства «Одеський облавтодор» відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України»

до відповідача: публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго»

про скасування рішення Савранського РЕМ ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» у вигляді протоколу № 73 від 02.06.2016 про донарахування вартості недорахованої електроенергії

За участю представників сторін:

від позивача: не зявився, хоча належним чином повідомлений про дату, час та місце судового засідання;

від відповідача: ОСОБА_1, довіреність у матеріалах справи.

СУТЬ СПОРУ: позивачем у справі дочірнім підприємством «Одеський облавтодор» відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» (ДП «Одеський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України») заявлені вимоги до відповідача публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго» (ПАТ «ЕК «Одесаобленерго») про скасування рішення Савранського РЕМ ПАТ «ЕК«Одесаобленерго», оформленого у вигляді протоколу № 73 від 02.06.2016 про донарахування вартості недорахованої електроенергії у сумі 226832,26 грн.

Відповідач у справі проти позову заперечував з підстав, викладених у відзиві (а.с. 36-41).

За клопотанням сторін строк розгляду справи подовжувався в порядку ст. 69 Господарського процесуального кодексу України.

10.04.2017 ухвалою суду справу № 916/128/17 в порядку ст. 4-6 Господарського процесуального кодексу України було призначено до колегіального розгляду. Протоколом від 10.04.2017 визначено автоматичний склад колегії: головуючий суддя Петренко Н.Д., судді Літвінов С.В. та Желєзна С.П.

Ухвалою суду від 12.04.2017 справу № 916/128/17 прийнято до колегіального розгляду у складі: головуючий суддя Петренко Н.Д., судді Літвінов С.В. та Желєзна С.П. та розгляд справи було призначено на 25.04.2017 о 12 год. 40 хв.

Оскільки судове засідання, призначене на 25.04.2017 не відбулося у звязку з перебуванням головуючого судді на лікарняному, а після виходу його з лікарняного 10.05.2017 член колегії Літвінов С.В. знаходився у відпустці з 03.05.2017 по 19.05.2017, справу передано на повторний автоматичний розподіл для внесення змін до складу колегії.

Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 10.05.2017 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Петренко Н.Д., судді Щавинська Ю.М. та Желєзна С.П., який ухвалою від 12.05.2017 прийняв справу № 916/128/17 до свого провадження з визначенням дати розгляду 12.06.2017 о 10:30.

Колегією суддів відмовлено у задоволенні клопотання позивача про призначення судової експертизи (а.с. 126) у звязку з його безпідставністю.

В судовому засіданні оголошувалась перерва до 13.03.2017 о 11:30, 06.07.2017 о 11:00.

Ухвала суду від 06.07.2017 про відкладення розгляду справи № 916/128/17 була надіслана позивачеві по справі ДП «Одеський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» у відповідності з вимогами Інструкції про діловодство в господарських судах України, що є підтвердженням належного повідомлення сторони про дату, час та місце судового засідання.

Роглядом матеріалів справи встановлено:

26.09.2014 між ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» в особі начальника Савранського РЕМ (постачальник електричної енергії, постачальник) та дочірнім підприємством «Одеський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» в особі начальника філії «Балтське ДЕД» ДП «Одеський облавтодор» (споживач) укладений договір про постачання електричної енергії № Св-062, згідно умов якого постачальник електричної енергії зобовязався подавати електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а споживач оплачувати вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами цього договору. Сторони погодили, що точка продажу електричної енергії межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатком «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін» між постачальником та споживачем або інша межа, обумовлена окремим додатком до договору (п. 1 предмет договору).

Відповідними положеннями цього договору сторони визначили взаємні зобовязання (розділ 2), права (розділ 3) та відповідальність (розділ 4), порядок визначення договірних величин споживання електричної енергії та потужності (розділ 5), порядок обмеження та припинення електропостачання (розділ 6), облік електричної енергії та порядок розрахунків (розділ 7), відносини із третьою стороною (субспоживачами), обєктивно присутньою у процесі забезпечення споживача електричною енергією (розділ 8), інші умови (розділ 9).

Згідно положень п. 2.2.2 договору постачальник зобовязався постачати споживачу електричну енергію як різновид товару в обсягах, визначених відповідно до розділу 5 та з урахуванням умов розділу 6 цього договору (додаток «Обсяги постачання електричної енергії споживачу») згідно з категорією струмоприймачів споживача відповідно до ПУЕ та гарантованого рівня надійності електропостачання схем електропостачання, визначених додатком «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін».

Пунктом 4.2.3 передбачена відповідальність споживача за порушення ПКЕЕ, у вигляді сплати постачальнику вартості недорахованої електричної енергії.

Балансова належність електромереж та установок визначена «Актом розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін», що є додатком 7 до договору на обєкт «Гранкар'єр» у с.Вільшанка, Савранського району Одеської області споживач ДП «Одеський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України», філія «Балтська ДЕД», Одеської області, смт. Саврань, зокрема п. 1.1. постачальника РЕМ: ПС 35/10 Саврань, ПЛ-10 кВ «Вільшанка» оп № 348, п. 1.2. споживача внутрішнє електрообладнання, освітлювальна мережа, КТП 153/1000 кВА, кабель вводу АВВГ 3x50 + 1x35 3 м, прилади обліку в РУ- 0,4 кВ ТП (трансформаторної підстанції)-153 ПЛ - (повітряні лінії) - 10 кВ, АС-35 230 м від ОП (опори) до ТП-153, ЛР (лінійний розєднувач) - 78. На контактному зєднанні лінійних проводів ПЛ 10 кВ «Вільшанка» оп № 348 і шлейфів до ЛР-78.

Положеннями п. 6 цього «Акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатації відповідальності сторін» сторони зобовязалися утримувати установки, що вказані в цьому акті, в справному стані та експлуатувати їх відповідно до Правил користування електричною енергією, затверджений постановою НКРЕ від 30.07.1996 № 28 зі змінами та доповненнями, далі ПКЕЕ), ПТЕ, ПТБ.

Зазначене положення п. 6 додатку до договору кореспондується з положеннями п.п. 5 п.10.2 ПКЕЕ, яким визначено, що споживач зобов'язаний забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок згідно з вимогами норматив технічних документів та нормативно-правових актів законодавства України.

Пунктом 3.1 ПКЕЕ передбачається, що електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки контролю якості електричної енергії.

Положеннями п. 4 та 5 додатку № 10 до договору вказано, що у перелік обєктів споживача у т.ч. входять: «Гранкар'єр» с.Вільшанка з лічильником електроенергії 09027545 (встановлений в РУ-0,4 кВ 229) та «Кар'єр» с.Вільшанка з лічильником електроенергії 63816493 (встановлений в РУ-0,4) І ТП-153).

12.02.2013 до структурного підрозділу ПАТ «Одесаобленерго» - Савранський РЕМІ від споживача надійшла заява про відключення ТП № 229 та ТП № 153 від електричного живлення, у звязку з виробничою необхідністю.

19.02.2013 керуючись у відповідності з приписами п. 1.2, 7.8 ПКЕЕ, п. 1.2. Правил безспечної експлуатації електроустановок споживачів Савранським РЕМ ТП-229 та ТП 153 були відключені в найближчому місці до межі балансової належності електроустановок споживача, тобто була припинена подача електричної енергії споживачу за допомогою комутаційного апарату лінійного розєднувача 78 (ЛР-78), який був встановлений в положення «відключено» та у виключеному положенні ЛР-78 був опломбований пломбою електропостачальної компанії «OTKJI 118» «Савранский PEC 118», про що складений акт про опломбування, бланк № 1666 від 19.02.13. В акті № 1666 від 19.02.13 споживача попереджено про персональну відповідальність за пошкодження встановлених пломб у відповідності з положеннями ст. 27 Закону України «Про електроенергетику».

Акт про пломбування № 1666 від 19.02.2013 був складений в присутності представника споживача і ним підписаний.

Положенням п. 3.3. ПКЕЕ передбачено, що відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

При цьому, п.п. 26 п. 10.2 ПКЕЕ визначено, що споживач зобовязаний забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

28.04.2016 Савранським РЕМ ПАТ «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго» складено акт № 024649 про порушення на об'єкті Вільшанський гранітний карєр за адресою: 66221, с.Вільшанка Савранського району Одеської області, філією «Балтська ДЕД» ДП «Одеський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України», п. 3.31 та п.п. 26 пункту 10.2 ПКЕЕ, що виразилося у відсутності пломб у місцях, вказаних у актах про опломбування, а саме: на лінійному розподільнику ЛР-78 (акт опломбування № 1666 від 19.02.2013) та на трансформаторній підстанції ТП-153 (акт опломбування № СУЕ 1249 від 12.05.2011 року).

За наслідками розгляду вищевказаного акту комісія постачальника підтвердила наявність порушень, визначила, що обсяг недоврахованої електроенергії склав 120962 кВт/год. та прийняла рішення, оформлене у вигляді протоколу № 73 від 02.06.2016 року, про донарахування вартості недоврахованої електроенергії у сумі 226832,26 грн.

Рішення комісії, оформлене протоколом № 73 від 02.06.2016, було прийнято у відповідності до п.п. 2 п. 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією», що затверджена постановою НКРЕ України від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика), та п.п. «в» п. 2.5 Методики.

Підпункт 2 п. 2.1. Методики передбачає, що Методика застосовується на підставі акту про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та у разі виявлення таких порушень ПКЕЕ: пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

Положення п. 2.5. Методики передбачають, що у разі виявлення у споживача порушень, визначених у п.п. 1-3 п. 2.1. цієї Методики, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу визначається за спеціально визначеною формулою (Wдоб= Р t доб Кв , (2.4.), де Р потужність, t доб 8 годин на добу, К в = 0,5).

Оскільки у п.п. 5 п. 8 Додатку № 2 до договору визначено, що дозволена потужність на обєкті споживача Карєр» (лічильник № 68815493) 280 кВт; режим роботи обєкту - 8 годин на добу і 22 дні у місяці, зазначені відомості використані для розрахунку.

Вказане рішення, оформлене у вигляді протоколу № 73 від 02.06.2016 про донарахування вартості недорахованої електричної енергії у сумі 226832,26 грн. стало підставою для звернення у січні 2017 року ДП «Одеський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» до господарського суду Одеської області з позовом до ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» про його скасування.

Позивач в обґрунтування заявлених вимог посилався на положення ст.ст. 216, 218, 235 Господарського кодексу України, і зазначав, що оскаржуване рішення є оперативно-господарською-санкцією у формі зміни порядку оплати продукції (робіт, послуг), яка застосовується лише у разі наявності господарського правопорушення, зокрема факту нанесення шкоди (збитків) відповідачу у виді користування недорахованою електричною енергією, ст. 27 Закону України «Про електроенергетику», ПКЕЕ, Методику.

На думку позивача збитки ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» ніяким чином не завдані, оскільки у Вільшанському гранітному карєрі припинено електропостачання на підстав ч. 2 ст. 24 Закону України «Про електроенергетику» та п.п. 4 п. 7.5. ПКЕЕ у звязку з наявністю заборгованості по сплаті за електроенергію, що підтверджується листами директора філії Савранського райавтодору від 21.10.2013 № 93 та від 16.01.2014 № 6.

Вказує, що через тривалу відсутність електропостачання та неможливість відкачування води, карєр було затоплено, що унеможливило його використання.

З припису Держгеонадр України № 37/2816 від 31.05.2016 року та листа 17.09.2015 року №12235/13/14-15 вбачається, що наказом Держгеонадр України від 04.09.2015 року № 271 зупинено дію ліцензії (спеціального дозволу) на користування надрами № 2817 від 28.10.2002 року з метою видобування мігматиту, граніту Вільшанського родовища. Крім того у формі № 5-гр затвердженої наказом Державної геологічної служби Мінприроди України від 26.12.2007 року № 142 - звітний баланс запасів корисних копалин за 2014 та за 2015 роки зазначено про відсутність видобутку (графа 9) у Вільшанському гранітному карєрі в с. Вільшанка Савранського району Одеської області.

Нездійснення господарської діяльності у місці порушення, відсутність електропостачання з 2013 року унеможливлюють, на думку позивача, завдання збитків енергопостачальній організації.

Також позивач вважає, що розрахунок вартості недорахованої електроенергії зроблений із застосуванням неправильних вихідних даних.

Звертає увагу суду, що у акті про порушення відсутні докази умисного пошкодження пломб, і хоча лінійний розподільник ЛР-78, на якому була встановлена відсутність пломби, вмикає електроживлення Вільшанського гранітного карєру, єдиним приєднаним до електромережі струмоприймачем були лінія освітлення карєру та екскаватор карєрний гусеничний (ЕКГ-4,6), з сумарною потужністю одночасно працюючих двигунів 214,2 кВТ, тоді як розрахунок обсягу та вартості недорахованої електричної енергії проведений відповідачем виходячи з дозволеної потужності 280 кВт, встановленої у додатку № 2 до договору про електропостачання.

Не згодний з заявленим позовом відповідач по справі ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» у відзиві на позов спростовувало доводи позивача, що зазначені у акті про порушення № 024649 показники лічильника на дату припинення електропостачання у 2013 році та на дату складання акту у 2016 році не змінилися.

Згідно п. 4 та п. 5 додатку № 10 до договору, ЛР-78 вмикає живлення обєктів «Гранкар'єр» у с.Вільшанка з лічильником електроенергії 09027545 (встановлений в РУ-0,4 кВ ТП-229) та «Кар'єр» в с. Вільшанка з лічильником електроенергії 63816493 (встановлений в РУ-0,4 кВ ТП-153).

На момент перевірки актом № 024649 від 28.04.16 р. зафіксовано, що лічильники електроенергії № 63816493 (активної електроенергії) та № 141666 (реактивної електроенергії) (встановлені в РУ-0,4 кВ ТП-153, на яких були встановлені пломби СУЕ 52302781 та СУЕ 6021443) відсутні, покази засобів обліку зняти не можливо. На лічильнику, який був в наявності (встановлений в РУ-0,4 кВ ТП-153) відсутні пломби електропостачальної компанії, він не був оформлений двосторонніми документами як розрахунковий засіб обліку, а також не був підключений до трансформатора струму, у звязку з чим не був задіяний у схемі електропостачання та обліку електроенергії.

На обєкті «Гранкар'єр» с.Вільшанка з лічильником електроенергії 09027545 (встановлений в РУ- 0.4 кВ ТП-229) на момент перевірки не можливо було визначити показання, що відображено в акті № 024649 від 28.04.16 р., так як лічильник має рідко-кристалічний циферблат і при відсутності напруги на екрані не можуть відображатися показники.

Відповідач зазначає, що передумовою для відключення постачання електроенергії на обєкти «Кар'єр» і «Гранкар'єр» 19.02.2013 був неналежний технічний стан вузлів обліку електроенергії на обєкті «Кар'єр» с. Вільшанка з лічильником електроенергії 63816493 (встановлений в РУ-0,4 кВ ТП-153).

У зв'язку зі спливом терміну повірки трансформаторів струму 12.05.2011 був виписаний акт-вимога СУЕ-25 про проведення державної повірки трансформаторів струму з терміном виконання до 23.06.2011. Акт-вимогу не було виконано і 18.08.2011 повторно складено акт-вимогу з терміном виконання до 02.09.2011.

14.06.2012 споживач провів заміну трансформаторів стуму та запросив представників для прийняття точки обліку. В зв'язку з тим, що встановлені трансформатори не відповідали по своїм технічним параметрам положенням договору (замість ТТ 100/5 встановили ТТ 150/5), 3-х фазний високовольтний розрахунковий вимірювальний комплекс «Вільшанський гран - кар'єр » прийнятий в експлуатацію не був. 14.06.2012 був складений акт-вимога про державну повірку трансформаторів струму 3 терміном виконання до 13.07.2012.

12.02.2013 до Савранського РЕМ від споживача надійшла заява про відключення ТП № 229 та ТП № 153 від електричного живлення. За розпорядження начальника РЕМ 19.02.2013 згідно акту про пломбування, бланк 1666, Привід лінійного розєднувача 78 (ЛР - 78 ) був встановлений в положення ВІДКЛЮЧЕНИЙ та встановлена пломба «ОТКЛ 118» «Савранский PEC 118».

За твердженням відповідача, при зриві пломби «ОТКЛ 118» «Савранский PEC 118» лінійного розєднувача 78 (ЛР-78) у споживача з'явилась безперешкодна можливість включати ЛР-78 в положення «включено» і тим подавати електроенергію на обєкти «Гранкар'єр» с.Вільшанка з лічильником електроенергії 09027545 (встановлений в РУ-0,4 кВ ТП-229) та «Кар'єр» с.Вільшанка з лічильником електроенергії 63816493 (встановлений в РУ-0,4 кВ ТП-153).

Також у відзиві відповідач не погодився з позицією позивача про те, що розрахунок зроблений при неправильному застосуванні п. 2.5. Методики.

Оскільки під час розгляду справи через канцелярію суду 05.07.2017 (вх. № 14633/17) позивачем надано копію технічного паспорту екскаватору карєрного гусеничного (ЕКГ 4,6), який, за його твердженням, був єдиним струмоприймачем на час складання акту про порушення, - відповідачем здійснено перерахунку суми заборгованості з врахуванням паспортних даних екскаватору ЕКГ-4,6 з розрахунку його потужності 250 кВт, що зафіксована у паспорті № П-1033.00, яка, згідно перерахунку за формулою п. 2.5. Методики (2.4.) становить 202528,80 грн. (перерахунок у матеріалах справи). За поясненнями відповідача вказаний перерахунок не є частковим визнанням боргу, а здійснений на той випадок, якщо господарський суд буде вважати, що є підстави взяти до уваги при розрахунку боргу потужність екскаватора, що зафіксована в його паспорті.

Керуючись положеннями ст.ст. 5, 27 Закону України «Про електроенергетику», ст. 193, 213, 217, 235, 237 Господарського кодексу України, ст. 6 Цивільного кодексу України, ПКЕЕ, Методики, просить у задоволенні позову відмовити.

Дослідивши матеріали справи у їх сукупності суд дійшов висновку про часткове задоволення заявлених вимог з огляду на наступне:

26.09.2014 між ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» в особі начальника Савранського РЕМ (постачальник електричної енергії, постачальник) та дочірнім підприємством «Одеський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» в особі начальника філії «Балтське ДЕД» ДП «Одеський облавтодор» (споживач) укладений договір про постачання електричної енергії № Св-062.

Балансова належність електромереж та установок визначена «Актом розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін», що є додатком 7 до договору на обєкт «Гранкар'єр» у с.Вільшанка, Савранського району Одеської області споживач ДП «Одеський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України», філія «Балтська ДЕД», Одеської області, смт. Саврань, зокрема п. 1.1. постачальника РЕМ: ПС 35/10 Саврань, ПЛ-10 кВ «Вільшанка» оп № 348, п. 1.2. споживача внутрішнє електрообладнання, освітлювальна мережа, КТП 153/1000 кВА, кабель вводу АВВГ 3x50 + 1x35 3 м, прилади обліку в РУ- 0,4 кВ ТП (трансформаторної підстанції)-153 ПЛ - (повітряні лінії) - 10 кВ, АС-35 230 м від ОП (опори) до ТП-153, ЛР (лінійний розєднувач) - 78. На контактному зєднанні лінійних проводів ПЛ 10 кВ «Вільшанка» оп № 348 і шлейфів до ЛР-78.

Положеннями п. 4 та 5 додатку № 10 до договору вказано, що у перелік обєктів споживача у т.ч. входять: «Гранкар'єр» с.Вільшанка з лічильником електроенергії 09027545 (встановлений в РУ-0,4 кВ 229) та «Кар'єр» с.Вільшанка з лічильником електроенергії 63816493 (встановлений в РУ-0,4) І ТП-153).

12.02.2013 до структурного підрозділу ПАТ «Одесаобленерго» - Савранський РЕМІ від споживача надійшла заява про відключення ТП № 229 та ТП № 153 від електричного живлення, у звязку з виробничою необхідністю.

19.02.2013 у відповідності з приписами п. 1.2, 7.8 ПКЕЕ, п. 1.2. Правил безспечної експлуатації електроустановок споживачів Савранським РЕМ ТП-229 та ТП 153 були відключені в найближчому місці до межі балансової належності електроустановок споживача, тобто була припинена подача електричної енергії споживачу за допомогою комутаційного апарату лінійного розєднувача 78 (ЛР-78), який був встановлений в положення «відключено» та у виключеному положенні ЛР-78 був опломбований пломбою електропостачальної компанії «OTKJI 118» «Савранский PEC 118», про що складений акт про опломбування, бланк № 1666 від 19.02.13. В акті № 1666 від 19.02.13 споживача попереджено про персональну відповідальність за пошкодження встановлених пломб у відповідності з положеннями ст. 27 Закону України «Про електроенергетику».

Акт про пломбування № 1666 від 19.02.2013 був складений в присутності представника споживача і ним підписаний.

28.04.2016 Савранським РЕМ ПАТ «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго» складено акт № 024649 про порушення на об'єкті Вільшанський гранітний карєр за адресою: 66221, с.Вільшанка Савранського району Одеської області, філією «Балтська ДЕД» ДП «Одеський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України», п. 3.31 та п.п. 26 пункту 10.2 ПКЕЕ, що виразилося у відсутності пломб у місцях, вказаних у актах про опломбування, а саме: на лінійному розподільнику ЛР-78 (акт опломбування № 1666 від 19.02.2013) та на трансформаторній підстанції ТП-153 (акт опломбування № СУЕ 1249 від 12.05.2011 року).

За наслідками розгляду вищевказаного акту комісія постачальника підтвердила наявність порушень, визначила, що обсяг недоврахованої електроенергії склав 120962 кВт/год. та прийняла рішення, оформлене у вигляді протоколу № 73 від 02.06.2016 року, про донарахування вартості недоврахованої електроенергії у сумі 226832,26 грн.

Рішення комісії, оформлене протоколом № 73 від 02.06.16 було прийнято у відповідності до п.п. 2 п. 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією», що затверджена постановою НКРЕ України від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика), та п.п. «в» п. 2.5 Методики.

Стаття 27 Закону України «Про електроенергетику» (чинного на час прийняття оспорюваного рішення) визначалось, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством цивільну, адміністративну, кримінальну відповідальність. Правопорушенням в електроенергетиці є, серед іншого, пошкодження приладів обліку.

Позивачем не заперечувалась відсутність (обрив) пломб з відбитками тавр енергопостачальної організації, встановлених згідно актів опломбування № 1666 від 19.06.2013 та № СУЕ 1249 від 12.05.2011 року на лінійному розподільнику ЛР 78 та на трансформаторній підстанції ТП 153, що знаходяться на Вільшанському гранітному карєрі за адресою: 66221, с. Вільшанка Савранського району Одеської області, однак в своїх поясненнях він вказував, що такі дії могли бути наслідком взаємодії (контакту) їх елементів з гіллям дерев (навколишньою рослинністю) під впливом поривів вітру або внаслідок впливу будь-яких інших (природних, штучних) явищ.

Крім того, позивач виключає можливість електроспоживання з огляду на відключення ТП № 229 та ТП № 153 від електричного живлення за розпорядження начальника РЕМ 19.02.2013, оскільки згідно акту про пломбування, бланк 1666, Привід лінійного розєднувача 78 (ЛР - 78 ) був встановлений в положення ВІДКЛЮЧЕНИЙ та встановлена пломба «ОТКЛ 118» «Савранский PEC 118».

Статтею 217 Господарського кодексу України встановлено, що господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки. У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативногосподарські санкції. Крім зазначених у частині другій цієї статті господарських санкцій, до суб'єктів господарювання за порушення ними правил здійснення господарської діяльності застосовуються адміністративно-господарські санкції. Господарські санкції застосовуються у встановленому законом порядку за ініціативою учасників господарських відносин, а адміністративно господарські санкції уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.

Статтею 218 Господарського кодексу України встановлені підстави для застосування санкцій, а саме факт вчинення субєктом господарювання правопорушення у сфері господарювання. При цьому згаданою статтею встановлено, що учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб'єкт господарювання за порушення господарського зобов'язання несе господарсько правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов'язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов'язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов'язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Разом з чим слід зазначити, що порядок застосування та стягнення санкцій, у тому числі штрафних, як правило визначається сторонами за правочином, проте, спеціальне законодавство, що регулює окремі види зобовязань, у даному випадку Правила користування електричною енергією, Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією», може імперативно встановлювати розмір штрафів за певні порушення.

Судом встановлено, що господарське правопорушення, за яке нараховані оперативно-господарські санкції, полягає у відсутності пломб, що сторонами не заперечується і не оспорюється.

Пункт 1.2. Методики передбачає, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку Методика не застосовується.

Вказаним пунктом нормативно-правового акту встановлена можливість звільнення від відповідальності споживача, якщо він своєчасно (до виявлення правопорушення представником енергопостачальника) письмово повідомить про виявлене ним правопорушення та зрив пломб. Такого письмового повідомлення споживача матеріали справи не містять.

Відсутність пломб є окремим порушенням Правил КЕЕ і не потребує доведення факту умисності або необережності з боку споживача.

Відповідно до п. 3.3. ПКЕЕ відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони установлені.

Підпункт 2 п. 2.1 Методики передбачає, що правопорушенням є пошкодження або відсутність пломб.., установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

Отже, матеріалами справи доведено правомірність складення акту про порушення № 024649 від 28.04.2016.

Рішення комісії, оформлене протоколом № 73 від 02.06.2016, було прийнято у відповідності до п.п. 2 п. 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією», що затверджена постановою НКРЕ України від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика), та п.п. «в» п. 2.5 Методики.

Положення п. 2.5. Методики передбачають, що у разі виявлення у споживача порушень, визначених у п.п. 1-3 п. 2.1. цієї Методики, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу визначається за спеціально визначеною формулою (Wдоб= Р t доб Кв , (2.4.), де Р потужність, t доб 8 годин на добу, К в = 0,5).

При цьому у п. 2.5. Методики законодавцем передбачена варіативність визначення потужності, де Р потужність - це: а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ стумоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі); б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення ПКЕЕ, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі); в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в Договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність.

Оскільки у п.п. 5 п. 8 Додатку № 2 до договору визначено, що дозволена потужність на обєкті споживача Карєр» (лічильник № 68815493) 280 кВт; режим роботи обєкту - 8 годин на добу і 22 дні у місяці, зазначені відомості використані для розрахунку.

Однак суд, з огляду на положення п.а) п. 2.5 Методики погоджується з доводами позивача щодо визначення розрахунку на підставі потужності, визначеної у паспорті струмоприймача.

За таких обставин суд приймає як належний перерахунок суми заборгованості з врахуванням паспортних даних екскаватору ЕКГ-4,6 з розрахунку його потужності 250 кВт, що зафіксована у паспорті № П-1033.00, яка, згідно перерахунку за формулою п. 2.5. Методики (2.4.) становить 202528,80 грн.

Вказане, з урахуванням положень ст.ст. 216-218 Господарського кодексу України, дає підстави для часткового задоволення позовних вимог і скасуванні рішення Савранського РЕМ ПАТ «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго», оформленого у вигляді протоколу № 73 від 02.06.2016 про донарахування вартості недорахованої електроенергії у сумі 24303,46 грн.(226832,26 грн. 202528,80 грн.).

Cудові витрати по справі покладаються на позивача і відповідача згідно положень ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Скасувати рішення Савранського РЕМ ПАТ «ЕК«Одесаобленерго», оформлене у вигляді протоколу № 73 від 02.06.2016 про донарахування вартості недорахованої електроенергії у сумі 24303 (двадцять чотири тисячі триста три) грн.46 коп.

3. Стягнути з публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго» (, 65031, м. Одеса, вул. Миколи Борисовського, 28-Б) на користь дочірнього підприємства «Одеський облавтодор» відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» (, 65031, м. Одеса, вул. Грушевського, 49) 364 (триста шістдесят чотири) грн. 41 судового збору.

4. В решті позову відмовити.

Рішення набирає законної сили в порядку ст. 85 ГПК України.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 17 липня 2017 р.

Головуючий суддя Н.Д. Петренко

Суддя Ю.М. Щавинська

Суддя С.П. Желєзна