Господарський суд Чернігівської області
___________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"06" липня 2017 р. Справа № 5028/4/18б/2012

За заявою керівника боржника
БОРЖНИК: Державне підприємство «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння»
16600, м. Ніжин Чернігівської області, вул. Прилуцька, 131
про порушення справи про банкрутство з метою проведення керівником процедури санації
Суддя А.С.Сидоренко

Представники учасників провадження

у справі про банкрутство в судовому засіданні 20.06.2017р.:

від кредиторів: Молодцова Л.В. - предст. Ніжинської ОДПІ Головного управління ДФС у Чернігівській області, дов. від 22.05.2017р. № 1688/09/10-012; Кічко В.В. - предст. Ніжинської ОДПІ Головного управління ДФС у Чернігівській області, дов. від 22.05.2017р. № 1689/09/10-012; Ковальчук О.О. - предст. ТОВ «НіжинТеплоМережі», дов. від 12.09.2016р. № 16

від боржника: Приходько С.В. - керуючий санацією; Лобова Т.А. - юриск-т, дов. від 19.05.2017р. № 196; Ткаченко Т.П. - голова первинної профспілкової організації боржника

від ГТУЮ у Чернігівській області: Рева С.М. - гол. спец. відділу з питань банкрутства, дов. б/н від 16.06.2017р.

від ДК «Укроборонпром»: Сокур С.О. - предст., дов. від 22.12.2016р. № Д-3507/2016

В судовому засіданні взяли участь розпорядник майна боржника - арбітражний керуючий Агафонов О.Ю. (посв. від 13.01.2015р. № 1741) та прокурор військової прокуратури Чернігівського гарнізону Косенко М.А. (посв. від 29.03.2016р. № 042316).

Представники учасників провадження

у справі про банкрутство в судовому засіданні 06.07.2017р.:

від кредиторів: Ковальчук О.О. - предст. ТОВ «НіжинТеплоМережі», дов. від 12.09.2016р. № 16

від боржника: Приходько С.В. - керуючий санацією; Лобова Т.А. - юриск-т, дов. від 19.05.2017р. № 196

від ГТУЮ у Чернігівській області: Рева С.М. - гол. спец. відділу з питань банкрутства, дов. б/н від 16.06.2017р.

від ДК «Укроборонпром»: Алефіренко Т.М. - предст., дов. від 22.12.2016р. № Д-3505/2016

Ухвала виноситься після перерви, оголошеної в судовому засіданні з 20.06.2017р. по 06.07.2017р., на підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 16.11.2012р. порушено провадження у справі № 5028/4/18б/2012 за заявою керівника боржника - Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» про банкрутство з метою проведення керівником процедури санації, на підставі ст. 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 07.12.2012р. відкрито процедуру санації боржника, керуючим санацією призначено керівника боржника - виконуючого обов'язки директора Загвоздіна С.О., розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Поліщука А.П.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 12.12.2012р. Державний концерн «Укроборонпром» визнаний учасником провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 17.12.2013р. затверджений план санації боржника.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 26.06.2015р. усунуто арбітражного керуючого Поліщука А.П. від виконання обов'язків розпорядника майна Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння».

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 28.07.2015р. розпорядником майна Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» призначено арбітражного керуючого Агафонова О.Ю.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 08.02.2016р. звільнено Загвоздіна С.О. від виконання повноважень керуючого санацією, керуючим санацією призначено виконуючого обов'язки директора державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» Приходька С.В.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 15.11.2016р. затверджені зміни та доповнення до плану санації боржника, процедуру санації продовжено на шість місяців - до 17 червня 2017 року включно.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 20.06.2017р. продовжено процедуру санації на шість місяців - до 17 грудня 2017 року включно.

26 травня 2017 року, в межах справи про банкрутство ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння», до господарського суду Чернігівської області надійшла заява боржника від 17.05.2017р. № 189 про зобов'язання вчинити певні дії (том 18, а.с. 62 - 86), згідно якої заявник просить зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі» провести процедуру списання заборгованості ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» у розмірі та порядку, встановленому Законом України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку».

В судовому засіданні 20.06.2017р. боржником подано заяву про уточнення вимог (том 18, а.с. 224) у відповідності з якою боржник просить зобов'язати ТОВ «НіжинТеплоМережі» провести процедуру списання заборгованості ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» у розмірі 152 954,73 грн.

В обгрунтування поданої заяви боржник вказує, що дана заборгованість перед ТОВ «НіжинТеплоМережі» підлягає списанню відповідно до вимог вказаного вище Закону. Підприємство неодноразово зверталося до ТОВ «НіжинТеплоМережі» з вимогою списати заборгованість. Однак ці вимоги залишилися без задоволення.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 29.05.2017р. заява боржника була прийнята, приєднана до матеріалів справи та призначена до розгляду в судовому засіданні.

Кредитори належним чином були повідомлені про дату, час та місце розгляду заяви боржника, однак не скористалися своїм процесуальним правом (крім Ніжинської ОДПІ ГУ ДФС у Чернігівській області та ТОВ «НіжинТеплоМережі») на участь в судовому засіданні.

В судовому засіданні представник ТОВ «НіжинТеплоМережі» заперечив проти задоволення заяви боржника, вказуючи, що вимоги товариства були визнані судом та включені до реєстру вимог кредиторів. Оскільки на ці вимоги поширюється мораторій на задоволення вимог кредиторів, то проведення процедури їх списання суперечить законодавству про банкрутство.

ДК «Укроборонпром», розпорядник майна боржника та голова первинної профспілкової організації ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» профспілки працівників Збройних Сил України Ткаченко Т.П. підтримали подану ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» заяву та просили її задовольнити.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство віднесли вирішення даної заяви на розсуд суду.

Розглянувши подані документи і матеріали, вислухавши пояснення повноважних представників учасників провадження у справі про банкрутство з'ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення заяви по суті, господарський суд ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі про банкрутство ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» було порушено 16.11.2012р., тому дана справа розглядається за правилами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції до 18.01.2013р.) (надалі - Закон про банкрутство).

Постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2010р. № 1221 був утворений Державний концерн «Укроборонпром» з включенням до його складу державних підприємств згідно з додатком, зокрема, ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння».

Відповідно до п. п. 1, 4 ч. 1, ч. 2 ст. 2 Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку», який набрав чинності 30.10.2012р., на умовах, визначених цією статтею, підлягають списанню, зокрема:

- заборгованість підприємств оборонно - промислового комплексу (у тому числі встановлена судовими рішеннями та реструктуризована) за теплову енергію і природний газ та послуги з його транспортування перед підприємствами, що виробляють, транспортують і постачають теплову енергію, та суб'єктами господарювання, що здійснюють постачання природного газу за регульованим тарифом, Національною акціонерною компанією «Нафтогаз України», її дочірніми компаніями (підприємствами), яка обліковувалася станом на 1 вересня 2012 року і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом;

- заборгованість (у тому числі встановлена судовими рішеннями та реструктуризована) з пені, штрафних та фінансових санкцій (3 відсотки річних та індекс інфляції), які нараховані підприємствам оборонно - промислового комплексу на заборгованість за природний газ та послуги з його транспортування, теплову енергію, електричну енергію та надані послуги з водопостачання та водовідведення станом на 1 вересня 2012 року і не сплачені станом на дату набрання чинності цим Законом.

Списання заборгованості (у тому числі з пені, штрафних та фінансових санкцій) відповідно до цієї статті здійснюється підприємствам оборонно -промислового комплексу відповідними суб'єктами господарювання, які здійснюють постачання природного газу та електричної енергії за регульованим тарифом, оптовим постачальником електричної енергії, підприємствами, що виробляють електричну енергію, Національною акціонерною компанією «Нафтогаз України» та її дочірніми компаніями (підприємствами), а також суб'єктами господарювання, які постачають теплову енергію, надають послуги з водопостачання та водовідведення (далі - учасники процедури списання), у такому порядку:

1) обсяг заборгованості (у тому числі реструктуризованої) визначається з урахуванням вимог законодавства з питань інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно - матеріальних цінностей, коштів, документів та розрахунків і списується учасниками процедури списання у сумах, що обліковуються в бухгалтерському обліку таких учасників, враховуючи у тому числі суми пені, штрафних санкцій, 3 відсотки річних та індекс інфляції на дату списання;

2) для списання заборгованості кожен учасник процедури списання утворює комісію з питань списання заборгованості, до складу якої обов'язково входять керівник підприємства як голова комісії та головний бухгалтер і яка визначає обсяг та період виникнення заборгованості, що підлягає списанню, у розрізі контрагентів;

3) списання заборгованості проводиться на підставі взаємно погоджених актів звіряння учасників процедури списання, в яких зазначаються обсяг та період виникнення заборгованості, що підлягає списанню;

4) датою списання заборгованості є дата підписання взаємно погоджених актів звіряння учасниками процедури списання;

5) у разі якщо у статутному капіталі підприємства - учасника процедури списання 50 і більше відсотків акцій (часток, паїв) належить державі, взаємно погоджений акт погоджується органом, уповноваженим управляти таким підприємством.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 18.07.2013р. по даній справі, яка набрала законної сили, визнано грошові вимоги кредитора - ТОВ «НіжинТеплоМережі» в сумі 154 101,73 грн. з включенням їх до реєстру вимог кредиторів, з них 152 954,73 грн. (149 749,69 грн. заборгованості та 3 205,04 грн. судових витрат) з включенням до ІV черги, 1147,00 грн. судового збору з включенням до І черги.

Даною ухвалою було встановлено, що сума заборгованості боржника перед ТОВ «НіжинТеплоМережі» за надані послуги з централізованого опалення та гарячого водопостачання, відповідно до ст. 2 Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку», підлягає списанню.

Однак, зважаючи на недотримання сторонами порядку списання такої заборгованості визначеного Законом, суд дійшов висновку, що на момент розгляду грошових вимог ТОВ «НіжинТеплоМережі» заборгованість існує, тому вимоги останнього слід визнати у заявленому розмірі з наступним включенням їх до реєстру вимог кредиторів.

При цьому, недотримання порядку списання заборгованості полягало в тому, що в ТОВ «НіжинТеплоМережі» не було створено комісію з питань списання заборгованості; акт звірки не відповідає вимогам ст. 2 Закону України Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку», оскільки з боку кредитора його підписали особи посадове становище яких не зазначено; в акті звірки не зазначено періодів виникнення заборгованості, що підлягає списанню.

В той же час, судом було встановлено, що на виконання вимог Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку» наказом в.о. директора ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» від 05.11.2012р. № 253-А для проведення списання сум заборгованості була створена комісія у складі 4 осіб (в т.ч. керівник підприємства як голова комісії та головний бухгалтер).

05 листопада 2012 року на засіданні цієї комісії було прийнято рішення про проведення процедури списання заборгованості, зокрема, перед ТОВ «НіжинТеплоМережі» в розмірі 152 954,73 грн. за договором № 477 від 01.01.2007р. за період з січня 2007 року по 01.09.2012р. на підставі наданих контрагентами актів звіряння, погоджених ДК «Укроборонпром».

09 листопада 2012 року боржником було направлено на адресу ТОВ «НіжинТеплоМережі» лист № 966 з проханням надати акт звірки станом на 01.09.2012р. у зв'язку з набранням чинності Законом України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку» та з метою підготовки документів по списанню боргів перед ТОВ «НіжинТеплоМережі».

12 листопада 2012 року ТОВ «НіжинТеплоМережі» було складено акт звіряння розрахунків станом на 01.09.2012р. згідно якого сума заборгованості ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» становить 152 954,73 грн.

Таким чином, матеріалами справи підтверджується, що колишнім керівництвом Боржника до порушення провадження у справі про банкрутство було утворено комісію з питань списання заборгованості, яка визначила обсяг та період виникнення заборгованості, що підлягає списанню. Також, Боржник звертався до ТОВ «НіжинТеплоМережі» з проханням надати акт звірки станом на 01.09.2012р. для списання заборгованості. ТОВ «НіжинТеплоМережі» склало такий акт, однак господарським судом він не був визнаний в якості належного доказу списання заборгованості.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 28.03.2017р. по даній справі, яка набрала законної сили, частково задоволено клопотання ДК «Укроборонпром»; зобов'язано керуючого санацією ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» Приходька С.В. провести процедуру списання заборгованості ТОВ «НіжинТеплоМережі» в порядку, встановленому Законом України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку».

Даною ухвалою було встановлено, що боржник листами від 28.09.2016р. № 410 та від 25.10.2016р. № 439 звертався до ТОВ «НіжинТеплоМережі» з проханням вжити заходів із виконання вимог Закону: визначити обсяг заборгованості, періодів та підстав її виникнення; створити комісію зі списання заборгованості та підписати акти звірки.

ТОВ «НіжинТеплоМережі», отримавши листи Боржника, залишило їх без відповіді та реагування.

Крім того, доданими до заяви боржника доказами підтверджується, що наказом в.о. директора ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» від 22.03.2017р. № 79-А «Про вирішення питань заборгованості підприємства та забезпечення його стабільного розвитку», для проведення списання суми заборгованості на підприємстві (у тому числі встановленої судовими рішеннями та реструктуризованої) створено комісію у складі: в.о. директора Приходька С.В. (голова комісії), головного бухгалтера Скрипки Г.Г. та бухгалтера Андрієвської М.М. Комісією було визначено обсяг та період виникнення заборгованості перед ТОВ «НіжинТеплоМережі», що підлягає списанню.

Листом від 22.03.2017р. № 109 боржник надіслав на адресу ТОВ «НіжинТеплоМережі» акт звірки взаєморозрахунків станом на 20.03.2017р. Даний лист був отриманий кредитором 23.03.2017р.

Листом від 06.04.2017р. № 122 боржник повторно надіслав на адресу ТОВ «НіжинТеплоМережі» лист від 22.03.2017р. № 109. Даний лист був отриманий кредитором 06.04.2017р.

ТОВ «НіжинТеплоМережі», отримавши листи Боржника з актами звірки, також залишило їх без відповіді та реагування.

В судовому засіданні представник ТОВ «НіжинТеплоМережі» пояснив, що на його підприємстві не було створено комісію з питань списання заборгованості. Між сторонами відсутні розбіжності щодо розміру заборгованості, періоду її виникнення, а також щодо того, що сума заборгованості боржника перед ТОВ «НіжинТеплоМережі» за надані послуги з централізованого опалення та гарячого водопостачання, відповідно до ст. 2 Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку», підлягає списанню.

В той же час, представник ТОВ «НіжинТеплоМережі» звернув увагу на те, що на його думку списання заборгованості фактично являється задоволенням вимог кредитора на які поширюється дія мораторію. Тобто, задоволення заяви боржника буде суперечити законодавству про банкрутство.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що протиправна бездіяльність ТОВ «НіжинТеплоМережі», яка полягає в ігноруванні вимог Закону щодо створення комісії з питань списання заборгованості, розгляді звернень боржника про списання заборгованості, порушує права боржника на забезпечення його стабільного розвитку, а тому заява ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» підлягає частковому задоволенню в частині зобов'язання кредитора провести процедуру списання заборгованості у розмірі 149 749,69 грн., оскільки списання заборгованості по відшкодування судових витрат Законом України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку» не передбачено.

Заперечення ТОВ «НіжинТеплоМережі» не може бути прийнято судом до уваги, виходячи з настурного:

згідно ст. 1 Закону про банкрутство, мораторій на задоволення вимог кредиторів - зупинення виконання боржником стосовно якого порушено справу про банкрутство грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до прийняття рішення про введення мораторію.

У відповідності з ст. 598 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.

Зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 Цивільного кодексу України).

У випадку списання заборгованості боржника перед кредитором на підставі положень Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку» відбувається припинення зобов'язань на підставі, встановленої цим Законом.

Втім, припинення зобов'язань в даному випадку не пов'язане з їх виконанням боржником, проведеним належним чином, оскільки боржником не сплачуються кредиторові грошові кошти. Відповідно, не відбувається збільшення активів кредитора.

Таким чином, твердження кредитора про те, що списання заборгованості буде суперечити Закону про банкрутство, є помилковим.

Керуючись ст. ст. 598, 599 Цивільного кодексу України, ст. 2 Закону України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку», ст. 1, 12, 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. ст. 1, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» про зобов'язання вчинити дії задовольнити частково.

2. Зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі» (16600, м. Ніжин Чернігівської області, вул. Глібова, 1, код 32750668) провести процедуру списання заборгованості Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» (16600, м. Ніжин Чернігівської області, вул. Прилуцька, 131, код 08457704) у розмірі 149 749,69 грн. в порядку, встановленому Законом України «Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно - промислового комплексу - учасників Державного концерну «Укроборонпром» та забезпечення їх стабільного розвитку».

3. Дана ухвала набирає законної сили з 06.07.2017р., є виконавчим документом та може бути пред'явлена до виконання протягом трьох років.

4. Копії цієї ухвали надіслати кредиторам: публічному акціонерному товариству «Чернігівобленерго» (14000, м. Чернігів, вул. Горького, 40), Державному агентству резерву України (01601, м. Київ, вул. Пушкінська, 28), Ніжинській об'єднаній державній податковій інспекції Головного управління ДФС у Чернігівській області (16600, м. Ніжин Чернігівської області, вул. Поштова, 2), Ніжинському об'єднаному управлінню Пенсійного фонду України (16600, м. Ніжин Чернігівської області, вул. Шевченка, 21-ж), товариству з обмеженою відповідальністю «НіжинТеплоМережі» (16600, м. Ніжин Чернігівської області, вул. Глібова, 1), боржнику (керуючому санацією Приходьку С.В.), розпоряднику майна Агафонову О.Ю. (АДРЕСА_2), Головному територіальному управлінню юстиції у Чернігівській області (14000, м. Чернігів, просп. Миру, 43), Державному концерну «Укроборонпром» (04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 36), голові первинної профспілкової організації Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» профспілки працівників Збройних Сил України Ткаченко Т.П. (АДРЕСА_1) та заступнику військового прокурора Чернігівського гарнізону Центрального регіону України (14030, м. Чернігів, вул. Шевченка, 57).

Суддя А.С. Сидоренко