КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" липня 2017 р. Справа№ 911/2545/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Сотнікова С.В.

суддів: Остапенка О.М.

Гончарова С.А.

за участю секретаря судового засідання Сотнікової І.О.,

арбітражного керуючого Ковалко Г.І.,

представників:

від ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" - Семеняки М.В.,

від ОСОБА_5 - ОСОБА_6,

від боржника - Похолоки Т.П., арбітражного керуючого Островського В.А. (ліквідатор),

розглянувши апеляційні скарги арбітражного керуючого Ковалко Галини Іванівни, ОСОБА_5

на постанову Господарського суду Київської області від 21.03.2017

у справі № 911/2545/16 (суддя Наріжний С.Ю.)

за заявою Державної податкової інспекції у Деснянському районі ГУ ДФС у м. Києві

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна" (код 22909478)

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду Київської області від 21.03.2017 у справі №911/2545/16 припинено процедуру розпорядження майном ТОВ "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна" та припинено повноваження арбітражного керуючого Ковалко Г.І. як розпорядника майна ТОВ "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна", визнано банкрутом ТОВ "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна" та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Островського Вадима Анатолійовича.

Не погоджуючись з вказаною постановою, арбітражний керуючий Ковалко Г.І. звернулася до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Господарського суду Київської області від 21.03.2017 в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Островського В.А., прийняти нове рішення, яким ліквідатором банкрута призначити арбітражного керуючого Ковалко Г.І., в іншій частині постанову Господарського суду Київської області від 21.03.2017 залишити без змін.

Також, не погоджуючись з вказаною постановою, ОСОБА_5 звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Господарського суду Київської області від 21.03.2017 в частині призначення ліквідатором банкрутом ТОВ "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна" арбітражного керуючого Островського В.А., прийняти нове рішення, яким ліквідатором банкрута призначити арбітражного керуючого Ковалко Г.І.

Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 12.07.2017 для розгляду справи № 911/2545/16 сформовано колегію суддів у складі: Сотніков С.В. (головуючий, доповідач), Остапенко О.М., Гончаров С.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.07.2017 апеляційну скаргу прийнято до провадження.

Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення сторін, ліквідатора та арбітражного керуючого Ковалко Г.І., вважає, що скарги підлягають частковому задоволенню з огляду на наступне.

Провадження у справах про банкрутство регулюється Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14 травня 1992 року № 2343-XII (далі - Закон про банкрутство), Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України), іншими законодавчими актами України.

Відповідно до частини 1 статті 37 Закону про банкрутство, у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців..

Згідно з ч. 1 ст. 40 Закону про банкрутство у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 06.09.2016 порушено провадження у справі про банкрутство боржника, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Ковалко Г.І.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 25.10.2016 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника, до якого включено вимоги: ДПІ у Деснянському районі ГУ ДФС у м. Києві у сумах: 13780,00 грн. - 1 черга; 469547,99 грн. - 3 черга; 13974,16 грн. - 6 черга; ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" у сумах: 2756,00 грн. - 1 черга; 10563884,52 грн. - 4 черга; 15139863,65 грн. - 6 черга; ТОВ "С.В. Промбуд" у сумах: 2756,00 грн. - 1 черга; 1502500,16 грн. - 4 черга; гр. ОСОБА_5 у сумах: 2756,00 грн. - 1 черга; 165282,91 грн. - 4 черга; окремо включено до реєстру вимог кредиторів грошові вимоги ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" у сумі 9225600,00 грн., як забезпечені заставою майна ТОВ "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна" і підлягають задоволенню позачергово; призначено підсумкове засідання суду на 13.12.2016.

26.01.2017 до Господарського суду Київської області надійшло клопотання розпорядника майна боржника про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. До клопотання доданий протокол зборів кредиторів боржника № 3 від 26.01.2017, у якому викладено рішення комітету кредиторів про погодження кандидатури арбітражного керуючого Островського В.А. для призначення ліквідатором у даній справі.

Згідно ухвали Господарського суду Київської області від 28.02.2017, з метою уникнення сумнівів в неупередженості арбітражного керуючого під час виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна", було вирішено застосувати автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, для визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у даній справі про банкрутство; розгляд клопотання розпорядника майна боржника про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; клопотання розпорядника майна бБоржника про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого, а також підсумкове засідання суду відкладено на 21.03.2017.

На запит суду першої інстанції від 28.02.2017 автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, у справі № 911/2545/16 визначено арбітражного керуючого Ніколаєнко Я.А. (свідоцтво № 683 від 15.05.2013).

Ухвалою Господарського суду Київської області від 01.03.2017 зобов'язано арбітражного керуючого Ніколаєнко Я.А. до 13.03.2017 надати заяву на участь у справі про банкрутство Боржника - ТОВ "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна" у відповідності до вимог Закону про банкрутство.

13.03.2017 до Господарського суду Київської області надійшла заява арбітражного керуючого Ніколаєнко Я.А. про згоду на призначення ліквідатором у даній справі про банкрутство.

В постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд першої інстанції дійшов висновку про призначення ліквідатором арбітражного керуючого арбітражного керуючого Островського Вадима Анатолійовича (свідоцтво № 52 від 22.02.2013).

Висновок суду першої інстанції мотивовано тим, що кандидатура арбітражного керуючого Островського В.А. відповідає вимогам ст. 97 та ст. 114 Закону про банкрутство та погоджена в установленому порядку комітетом кредиторів боржника.

Суд першої інстанції відхилив заяви арбітражних керуючих Ковалко Г.І., Реверука П.К., Титаренка М.О., Перепелиці В.В., Кучака Ю.Ф. та Демчана О.І., а також визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого Ніколаєнко Я.А., про участь у справі про банкрутство, у зв'язку з тим, що кандидатура арбітражного керуючого Островського В.А. погоджена в установленому ст. 114 Закону про банкрутство порядку комітетом кредиторів і судом встановлено відповідність кандидатури арбітражного керуючого Островського В.А. вимогам Закону про банкрутство для призначення ліквідатором.

Як було встановлено вище, 28.02.2017 місцевий господарський суд зробив запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

У відповідь на електронний запит судді надійшла довідка щодо кандидатури арбітражного керуючого.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного державного реєстру арбітражних керуючих України, визначено арбітражного керуючого Ніколаєнко Яну Андріївну (свідоцтво № 683 від 15.05.2013), яка 07.03.2017 надала свою згоду на призначення ліквідатором у даній справі (отримана Господарським судом Київської області 13.03.2017).

Окрім того, до Господарського суду Київської області надійшли заяви про згоду на участь у даній справі про банкрутство від арбітражних керуючих Ковалко Г.І., Реверука П.К., Титаренка М.О., Перепелиці В.В., Кучака Ю.Ф. та Демчана О.І.

Абзацами 5, 6 частини 1 статті 114 Закону про банкрутство встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом. Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

Разом з тим, чинним законодавством передбачено визначення господарським судом кандидатури арбітражного керуючого на посаду ліквідатора також шляхом вчинення електронного запиту щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором підприємства-боржника, з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України в порядку, передбаченому Положенням про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженим постановою пленуму Вищого господарського суду України № 1 від 16.01.2013.

Тобто, вчинивши у даній справі електронний запит на автоматичне визначення кандидатури ліквідатора на стадії визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд першої інстанції не порушує процедуру призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство.

З матеріалів справи вбачається, що на зборах кредиторів, що відбулись 26.01.2017, було погоджено кандидатуру арбітражного керуючого Островського В.А. на призначення ліквідатором та відхилено кандидатуру арбітражного керуючого Ковалко Г.І. При цьому, рішення було прийнято голосами одного кредитора - ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", що володіє переважною більшістю голосів (10564) та за умов голосування «проти» решти кредиторів (635).

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за свої внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Отже, суд першої інстанції правомірно здійснив електронний запит до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України та електронна система обрала арбітражного керуючого Ніколаєнко Яну Андріївну з метою уникнення сумнівів в неупередженості арбітражного керуючого під час виконання обов'язків ліквідатора щодо будь-кого з кредиторів.

Разом з тим, відповідно до ч. 1 ст. 114 Закону про банкрутство кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Під час прийняття заяви про порушення справи про банкрутство суд в ухвалі зобов'язує визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надати заяву на участь у даній справі.

У разі якщо від арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), визначеного автоматизованою системою, не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна в цій справі, то розпорядника майна призначає суд без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Отже, нормами чинного законодавства однозначно визначений порядок призначення арбітражного керуючого при застосуванні автоматизованої системи: здійснення запиту кандидатури, зобов'язання визначеного арбітражного керуючого подати заяву на участь у справі, подання такої заяви арбітражним керуючим, призначення арбітражного керуючого розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором.

І лише в разі неподання заяви арбітражним керуючим, є підставою для господарського суду призначити арбітражного керуючого самостійно. При цьому, обов'язково мають бути розглянуті кандидатури всіх арбітражних керуючих, які подали свої заяви на участь у справі, а суд повинен мотивувати свій вибір тієї чи іншої кандидатури та відхилення інших з посиланням не лише на спеціальний Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а і на особисті та професійні якості кандидата, здійснити порівняльний аналіз всіх запропонованих кандидатур з посиланням на належні докази, що підтверджують доводи суду в цій частині.

Тобто, саме обставини подання арбітражним керуючим Ніколаєнко Я.А. згоди на участь у даній справі, є підставою для відхилення інших кандидатур, які виявили свій намір взяти участь у даній справі в якості ліквідатора банкрута, а не наявність погодження кандидатури арбітражного керуючого на зборах кредиторів боржника, як то помилково зазначено судом першої інстанції.

Колегією суддів встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого Ніколаєнко Яни Андріївни відповідає вимогам статті 97 Закону про банкрутство, оскільки вона раніше не здійснювала управління боржником, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, діяльність арбітражного керуючого застрахована, має організаційні та технічні можливості для виконання обов'язків ліквідатора банкрута, не задіяна в інших справах про банкрутство, має досвід повернення дебіторської заборгованості.

Втім, в порушення норм матеріального (ч. 1 ст. 114 Закону про банкрутство) та процесуального права (ст. 43 ГПК України), проігнорувавши заяви арбітражних керуючих Ковалко Г.І., Реверука П.К., Титаренка М.О., Перепелиці В.В., Кучака Ю.Ф. та Демчана О.І., та призначивши ліквідатором арбітражного керуючого Островського В.А., суд першої інстанції безпідставно відхилив кандидатуру арбітражного керуючого Ніколаєнко Яну Андріївну, визначену автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного державного реєстру арбітражних керуючих України, та яка надала свою згоду на призначення ліквідатором банкрута.

Отже, оскаржувану постанову належить скасувати в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Островського В.А., прийняти в цій частині нове рішення, яким призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна" арбітражного керуючого Ніколаєнко Яну Андріївну з метою уникнення в подальшому виникнення обставин, які можуть свідчити про упередженість ліквідатора щодо окремих кредиторів, в тому числі і щодо ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", який одноосібно погодив кандидатуру ліквідатора при вирішенні питання про перехід до ліквідаційної процедури.

Керуючись ст.ст. 99, 101 - 106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Ковалко Галини Іванівни, задовольнити частково.

2. Апеляційну скаргу ОСОБА_5 задовольнити частково.

3. Постанову Господарського суду Київської області від 21.03.2017 у справі № 911/2545/16 скасувати в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна" (код 22909478) арбітражного керуючого Островського В.А. (свідоцтво № 52 від 22.02.2013), прийняти в цій частині нове рішення.

4. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільне підприємство С.Т.Р. Україна" (код 22909478) Ніколаєнко Яну Андріївну (свідоцтво № 683 від 15.05.2013).

Головуючий суддя С.В. Сотніков

Судді О.М. Остапенко

С.А. Гончаров