ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" липня 2017 р. Справа № 925/459/17

Господарський суд Черкаської області в складі: головуючого - судді Скиби Г.М., за участю секретаря судового засідання Кенкеч О.С., розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго», Черкаська область, м. Сміла, вул. Дзержинського, 72-а

до товариства з обмеженою відповідальністю «Сміла Енергоінвест», Черкаська область, м. Сміла, вул. Свердлова, 94, (поштова адреса: Черкаська область, м. Сміла, вул. Тімірязєва, 2)

за участю третьої особи на стороні позивача, без самостійних вимог на предмет спору - Смілянської міської ради, Черкаська область, м. Сміла, вул. Незалежності, 37

про розірвання договору та зобовязання повернути майно,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 директор підприємства за посадою,

ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 за довіреностями;

від відповідача: ОСОБА_5 за довіреністю,

ОСОБА_6 за довіреністю,

ОСОБА_7 за довіреністю,

ОСОБА_8 за довіреністю;

третя особа: ОСОБА_9 за довіреністю.

Позивач комунальне підприємство «Смілакомунтеплоенерго» звернувся в господарський суд Черкаської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Сміла Енергоінвест» про розірвання договору про спільну діяльність від 05.05.2010р., та зобовязання повернути майно, отримане відповідачем в користування на підставі спірного договору.

В судовому засіданні:

представники позивача вимоги підтримали та вказали, що відповідачем ігноруються вимоги та істотні умови договору про спільну діяльність від 05.05.2010р., відповідач не допускає представників позивача до перевірки стану використовуваного майна на обєктах, не звітує про результати спільної діяльності та своїми діями призводить до погіршення становища позивача з-за несвоєчасного оформлення необхідних документів відповідачем припинялась подача газу на котельні міста і багатоквартирні житлової будинки у м. Сміла залишались зимою без опалення, в т.ч. в 2016-2017р.р. Відповідачем не внесено обумовлений грошовий внесок у спільну діяльність. Заявляють про розтрату відповідачем грошових коштів та незаконне списання комунального майна, що виявлено під час інвентаризації, та укладання протиправних договорів про фінансову допомогу з третіми особами, що не передбачено метою договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V.

Після підписання договору про спільну діяльність позивач втратив доступ до своїх основних засобів. Підприємством втрачено також і контроль за використанням комунального майна. Відповідач не звітував та не розподіляв прибуток між учасниками договору.

Просять позов задовольнити.

Представники відповідача вимоги заперечили, вказали на збитковість діяльності підприємства з надання послуг теплопостачання, несвоєчасне встановлення лімітів на постачання газу для опалення житла мешканців Сміли. Подано письмовий відзив на позов, в якому представник відповідача вказує на безпідставність позову, оскільки позивач не визначився з вимогами та пунктами договору, якими він обґрунтовує вимоги.

Стосовно неподання звітів про спільну діяльність представник відповідача вказує на відсутність визначеного строку в договорі на подання такого звіту. Стосовно балансу підприємства за формою 2 (про результати господарської діяльності) представник відповідача пропонує звернутись на сайт, оскільки ці звіти є у відкритому доступі для всіх бажаючих.

Відповідач отримав дозволи на переоснащення котелень. Опалювальні котли старого зразка демонтовані, замінені новими, якіснішими. Старе обладнання власнику майна не передано та знаходиться на зберіганні у відповідача.

Просять в позові відмовити за безпідставністю та необгрунтованістю.

Представник третьої особи позов підтримав. Вказує на втрату контролю власником та титульним користувачем майна над використанням комунального майна у господарській та статутній діяльності. Діяльність відповідачем здійснюється одноосібно та збитково, що спричиняє значну соціальну напругу в місті. Смілянська міська рада вирішила припинити відносини з відповідачем та розірвати спірний договір від 05.05.2010р. на майбутнє, оскільки мета договору не досягнута, доцільність продовження договору - сумнівна. Просить позов задовольнити повністю.

Дослідивши докази, наявні у матеріалах справи, заслухавши пояснення учасників, судом встановлено такі взаємовідносини сторін та обставини:

Комунальне підприємство «Смілакомунтеплоенерго» (Позивач) діє на підставі Статуту, засноване на комунальній формі власності та підпорядковане Смілянській міській раді.

Смілянська міська рада рішенням сесії від 29.04.2010р. №47-1/V (том 3 а.с. 140) затвердила Програму реформування та розвитку житлово-комунального господарства міста Сміли на 2010-2014 роки. Програма складається з 9 розділів (том 3 а.с. 141-147). В рамках Партнерства Державне підприємство «Агентство розвитку житлово-комунального господарства» для реалізації пілотного проекту комплексного реформування та розвитку ЖКГ м. Сміли пропонує міській раді розглянути можливість залучення стратегічного Партнера-інвестора в управління ЖКГ міста (додаток 3), що буде здійснювати свою діяльність на умовах договору про спільну діяльність. ДП «Агентство розвитку житлово-комунального господарства» також виступає учасником і гарантом виконання договору про спільну діяльність (том 3 а.с. 146 зворот).

Зобовязання партнера-інвестора викладені в додатку 3 (том 3 а.с. 151). Доказів виконання цих зобовязань не здобуто (в подальшому «Агентство розвитку житлово-комунального господарства» вийшло з договору про спільну діяльність).

Проект договору про спільну діяльність викладений в додатку 4 до Програми реформування та розвитку ЖКГ (том 3 а.с. 152-157).

Смілянська міська рада рішенням від 29.04.2010р. №47-2/V надала дозвіл комунальним підприємствам «ВодГео» та «Смілакомунтеплоенерго» укласти договір про спільну діяльність з державним підприємством «Агентство розвитку житлово-комунального господарства» та ТОВ «Сміла Енергоінвест» (том 1 а.с. 32). Доказів погодження даного рішення посадовими особами чи протокол погодження комісій ради не надано.

П. 4 даного рішення зобовязано товариство «Сміла Енергоінвест» щомісячно інформувати управління ЖКГ виконкому Смілянської міської ради про хід виконання договору про спільну діяльність.

05.05.2010р. між юридичними особами:

- товариством з обмеженою відповідальністю «Сміла Енергоінвест» - сторона 1 в особі директора ОСОБА_10, що діє на підставі Статуту

- комунальним підприємством «ВодГео» - сторона 2 в особі директора ОСОБА_11, що діє на підставі Статуту

- комунальним підприємством «Смілакомунтеплоенерго» - сторона 3 в особі директора ОСОБА_12, що діє на підставі Статуту

- державним підприємством «Агентство розвитку житлово-комунального господарства» - сторона 4, в особі заступника гендиректора ОСОБА_13, що діє на підставі довіреності, було укладено договір про спільну діяльність, яким врегульовано спільну діяльність сторін без створення юридичної особи для досягнення мети, що не суперечить законодавству п. 1.1. договору (том 1 а.с. 16).

ОСОБА_14 діяльність сторін здійснюється шляхом використання майна, сировини та устаткування, майнові права на яке передаються сторонами для ведення спільної діяльності (в тому числі шляхом використання професійних та інших знань, навичок і вмінь, фінансових, людських ресурсів, ділової репутації та ділових зв'язків сторін цього договору).

Розміри, строк та склад внесків кожної сторони визначається договором та додатками до нього п. 1.2. договору, том 1 а.с. 16.

Мета договору виробництво якісних житлово-комунальних послуг відповідно до законодавства України та подальше їх надання кінцевим споживачам на території м. Сміла п. 1.3. договору.

Внески сторін:

Згідно п.1. Додатку №1 до Договору Відповідач (сторона 1) повинен вкласти інвестиції в розмірі 10000000,00 грн., визначених в програмі реформування та розвитку житлово-комунального господарства міста Сміли на 2010-2014pp. протягом 5 років. Пункт 2 визначає, що 20% від суми, що становить 2000000,00 грн. вкладається на протязі 1-го року з моменту укладення Договору, з яких 1000000,00 грн. до початку опалювального сезону 2010-2011p.p. Остаточний план щорічного розподілу грошових коштів, згідно п.3, повинен бути погоджений в листопаді 2010p., який Відповідач зобов'язувався розробити та подати до 01.11.2010р. сторонам Договору на погодження та підписання (том 1 а.с. 23).

Позивач відповідно до п. 2.3 Договору робить внесок шляхом передачі права користування майном, майнові права на яке передається по цьому договору, встановлюються у додатку №3. Акт передачі внеску формується на дату підписання основного Договору, строк здійснення внеску не може перевищувати 1 календарного місяця з моменту укладення договору. Прийом майна в користування для здійснення спільної діяльності визначено в п. 5.7. Договору та повинен був здійснюватися комісією представників сторони (балансоутримувача та власника майна) та Відповідача, про що складається двосторонній ОСОБА_15 прийому передачі. При передачі майна представники сторін, що входять до складу приймальної комісії, зобов'язані перевірити його стан, про що має бути зазначено в ОСОБА_15 прийому-передачі.

Пункт 2.6. Договору зазначає, що після остаточного внесення сторонами внесків та виключно для підтвердження співвідношення внесків, їх вартість підлягає переоцінці незалежним суб'єктом оціночної діяльності.

Ст. 3 - Керівництво спільною діяльністю та ведення спільних справ на виконання мети Договору визначено статтею 3 Договору та покладено на Відповідача. Перелік прав та обов'язків сторін визначено в статті 4 Договору.

Ст. 4 - Права та обовязки сторін (том 1 а.с. 16 зворот, 17-18):

Керівництво спільною діяльністю та ведення спірних справ учасників покладається на сторону 1.

Рішення щодо спільних справ Сторін, що повязані з цим договором, приймаються стороною 1 (відповідач).

Додаткові права сторони 1: - управління та розпорядження результатами спільної діяльності.

Здійснення поліпшення та модернізації майна.

Розірвання в односторонньому порядку даного договору внаслідок невиконання іншою стороною обвязку щодо внесення внесків повністю або частково.

Бухгалтерський облік усіх операцій за договором та податковий облік здійснюється стороною 1

Ст. 5. Статус майна та порядок користування (том 1 а.с. 18 зворот). Прийом майна в користування для здійснення спільної діяльності здійснюється комісією представників сторін (балансоутримувача та власника майна), яка передає право користування майном , про що складається двосторонній акт прийому-передачі. При передачі майна представники сторін, що входять до складу приймальної комісії, зобовязані перевірити його стан, про що має бути зазначено в ОСОБА_15 прийому-передачі.

Ст. 6. Розподіл прибутку та покриття збитків (том 1 а.с. 19). Прибуток від результатів спільної діяльності розподіляється між сторонами в наступному співвідношенні та розмірі (п.6.2.):

ОСОБА_16 1 (Відповідач) - 59% від загальної суми прибутку, отриманої за відповідний квартал (п.6.2.1.);

ОСОБА_16 2 - 20% від загальної суми прибутку, отриманої за відповідний квартал, яка сплачується шляхом безготівкового грошового переказу на рахунок ОСОБА_16 2 протягом 10 банківських днів з моменту прийняття рішення про розподіл прибутку.

ОСОБА_16 3 (Позивач) - 20% від загальної суми прибутку, отриманої за відповідний квартал, яка сплачується шляхом безготівкового грошового переказу на рахунок Позивача з моменту прийняття рішення про розподіл прибутку.

Контроль за спільною діяльністю, вирішення спорів та відповідальність сторін відповідно містяться в статтях 7, 8, 9 Договору.

Згідно статті 10 Договору договір набирає чинності з моменту його підписання та скріплення печатками та триває 20 років.

Пункт 10.4. Договору регламентує порядок дострокового припинення Договору виключно у випадку, передбаченому п.3.4.5. та 3.8 Договору або за рішенням суду.

Статті 11 та 12 Договору визначають форс-мажорні обставини та інші положення щодо умов Договору.

Зміст договору про спільну діяльність шляхом укладення додаткових угод, які є його невідємною частиною, неодноразово доповнювався та змінювався.

Додаток №1 до договору (том 1 а.с. 23) сторона 1 вкладає інвестиції в розмірі 10 млн. грн. протягом 5 років.

Грошові кошти 2 млн. грн. від загальної суми в 10 млн.грн. сторона 1 вкладає на протязі першого року, з яких 1 млн. грн. вкладається до початку опалювального сезону 2010-2011років.

Додаток №3 до договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. (том 1 а.с. 25-31) містить опис майна КП «Смілакомунтеплоенерго» та зазначення його залишкової вартості.

Акту приймання-передачі майна від КП «Смілакомунтеплоенерго» до ТОВ «Сміла Енергоінвест» суду не надано.

Доказів затвердження акту про таку передачу власником майна Смілянською міською радою суду та учасникам спору не надано.

05.05.2010р. між учасниками договору про спільну діяльність підписано додаткову угоду №2 (том 1 а.с. 33-34), де сторонами визначено суть дозвільних документів та доповнено договір ст. 13 ведення спільних справ під час перехідного періоду.

Договором передбачено покриття стороною 1 (відповідач) витрат сторін 2 і 3 на сплату податків, зборів, обовязкових платежів виключно на потреби спільної діяльності.

07.12.2010р. між учасниками договору про спільну діяльність підписано додаткову угоду №07-12/2010 (том 1 а.с. 35-36), де сторонами визначено умови для передачі права користування майном в якості внеску отримання дозволу на концентрацію від Антимонопольного комітету України та викладено ст. 2 договору про спільну діяльність внески сторін в новій редакції.

Смілянська міська рада рішенням від 28.04.2011р. №8-4/VI надала право директорам КП «ВодГео» та КП «Смілакомунтеплоенерго» підписати додаток до договору про спільну діяльність (том 1 а.с. 37).

Смілянська міська рада рішенням №284 від 05.05.2011р. затвердила звіт про оцінку права користування майном (том 1 а.с. 38).

01.07.2011р. між учасниками договору про спільну діяльність підписано додаткову угоду №01-07/2011 (том 1 а.с. 39-42) до договору про спільну діяльність, де сторонами визначено умови та предмет договору ст. 1 про спільну діяльність без створення юридичної особи для досягнення мети, що не суперечить законодавству. Ст.ст. 3, 5, 6, 7, 10 договору викладені в новій редакції.

16.11.2011р. позивач звернувся з листом (вих. №284) до міської ради з проханням втрутитись в ситуацію з виконанням відповідачем умов договору про спільну діяльність, оскільки ТОВ «Сміла Енергоінвест» відмовляється сплачувати податок на землю під будівлями при їх використанні у спільній господарській діяльності (том 1 а.с. 43).

Позивач КП «Смілакомунтеплоенерго» не передавав відповідачу право користування майном згідно оціночного акту на суму 962117 грн. (з ПДВ).

Оскільки ТОВ «Сміла Енергоінвест» не перераховує кошти позивачу, то позивач накопичив борги перед газопостачальною компанією більше 22,6 млн. грн. станом на 01.11.2011р.

Смілянська міська рада рішенням №22-42 від 26.04.2012р. визнала роботу підприємства ТОВ «Сміла Енергоінвест» незадовільною та вирішила - підприємствам КП «Смілакомунтеплоенерго» та КП «ВодГео» з 03.05.2012р. вийти з договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. (том 1 а.с. 44).

До рішення внесено зміни та викладено п. 2 рішення в наступній редакції: вийти з договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. КП «ВодГео» - рішення Смілянської міської ради №34-19/VI від 27.12.2012р. (том 1 а.с. 45).

Додатковою угодою №19 від 28.12.2012р. зафіксовано вихід КП «ВодГео» зі складу учасників договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. (том 1 а.с. 46).

Вихід з договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. учасника ДП «Агентство розвитку житлово-комунального господарства» оформлений протокольним рішенням №01-03/2013р. від 01.03.2013р. (том 1 а.с. 47).

Додатковою угодою №01-03/2013 сторони домовились присвоїти договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. реєстраційний №47-2V (том 1 а.с. 48).

Міською радою надано право позивачу КП «Смілакомунтеплоенерго» на підписання додаткової угоди до договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. стосовно акту приймання-передачі майна та оцінки права користування майном з оформленням рішення радою №42-3/VI від 06.08.2013р. (том 1 а.с. 49). На виконання рішення ради позивачем та відповідачем була підписана додаткова угода №13-08/2013 до договору про спільну діяльність від 05.05.2010р., дано тлумачення термінів та умови договору викладені в новій редакції (том 1 а.с. 50-56). Зокрема:

ОСОБА_16 прийшли до згоди внести зміни до Договору, доповнивши та виклавши його зміст наступними положеннями:

1.1. доповнено текст Договору новим розділом «Тлумачення термінів і договорі» у наступній редакції:

ТЛУМАЧЕННЯ ТЕРМІНІВ У ДОГОВОРІ:

Житлово-комунальні послуги - це результат господарської діяльності Сторін Договору, спрямованої на задоволення потреби фізичної чи юридичної особи у забезпеченні послугами централізованого теплопостачання, постачання теплової енергії, надання інших суміжних послуг;

Право користування майном - майнове право, яке передається Сторонами у якості внеску до спільної діяльності сторін, яке полягає у передачі на строковій зворотній основі частини права на майно ОСОБА_16, яка здійснює внесок (права користування майном), з метою подальшого використання такого майна у спільній діяльності Сторін.

Внесок - грошові кошти та (або) майнові чи немайнові права, які ОСОБА_16 цього Договору передає до спільної діяльності без зміни права власності на них з метою їх подальшого використання для досягнення мети цього Договору, на умовах строковості та зворотності.

1.2. Викладено Статтю 1 Договору у наступній редакції:

ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1. Цей Договір врегульовує питання ведення спільної діяльності його Сторін, які зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення мети, що не суперечить законодавству.

1.2. ОСОБА_14 діяльність Сторін здійснюється шляхом участі у виробництві, використання майна та устаткування, майнові права (право користування) на яке передаються Сторонами для ведення спільної діяльності, також шляхом використання матеріалів, сировини, товарно-матеріальних цінностей, професійних та інших знань, навичок і вмінь, фінансових, людських ресурсів, ділової репутації та ділових зв'язків Сторін цього договору. Розміри, строк внесення та склад внесків кожної із Сторін визначається цим Договором та Додатками до нього.

1.3. Метою спільної діяльності за цим Договором (надалі іменується Мета) є виробництво транспортування та постачання якісних житлово-комунальних послуг з теплопостачання відповідно до чинного Законодавства України кінцевим споживачам на території міста Сміла Черкаської області, реформування та розвиток житлово-комунального господарства м. Сміла шляхом модернізації виробничого обладнання та впровадження енергозберігаючих технологій.

1.3. Викладено Статтю 2 Договору у наступній редакції:

ВНЕСКИ СТОРІН

2.1. ОСОБА_16 1 робить внесок шляхом передачі права користування майном, яке буде придбане нею протягом строку дії договору з моменту отримання права користування майном ОСОБА_16 2, на підставі дозволу на концентрацію, наданого Антимонопольним комітетом України, а також, за необхідності, у будь-якому випадку - грошовими коштами. Загальна сума внесків, вкладається в придбання майна, право на користування яким вноситься ОСОБА_16 1 до спільної діяльності та/або сума коштів, яка вноситься у спільну діяльність, дорівнюють 10000000 (десяти мільйонам) гривень, включно з внесками, які було здійснено з початку дії договору про спільну діяльність №47-2V від 05 травня 2010 року.

2.1.1. Внески ОСОБА_16 1 здійснюються рівними частинами на протязі дії даного договору у сумі, не меншій ніж встановлена у Додатку №1 до цього Договору. У разі внесення ОСОБА_16 1 суми, що перевищує черговий платіж згідно Додатку №1 до цього договору, відповідна переплата зараховується у рахунок внесків за наступні періоди.

2.2. У якості внеску до спільної діяльності ОСОБА_16 2, з дозволу ОСОБА_15 Смілянської міської ради, передає право користування майновим комплексом, на узгоджену із ОСОБА_16 1 частину основних засобів, які мають використовуватися останньою з метою якісного виробництва та/або транспортування та/або постачання теплової енергії відповідно до п.1.3. даного договору, згідно погоджених Сторонами та затверджених ОСОБА_15.

1.4. Викладено Статтю 3 Договору у наступній редакції:

ОСОБА_14 СПРАВ

ПРАВА ТА ОБОВЯЗКИ СТОРІН

3.1. Контроль за веденням спільної діяльності здійснюється спільно Сторонами цього договору, а також Смілянською міською радою (уповноваженою нею особою), для чого ОСОБА_16 за участю уповноваженої особи, проводять засідання, які оформлюються відповідним протоколом, який містить в собі інформацію щодо вартості понесених спільною діяльністю витрат та нарахованих доходів, фінансового результату, проведених ремонтних робіт капітального характеру, та планування капітальних робіт на наступний період (квартал або рік), що підписується Сторонами та уповноваженою ОСОБА_15 особою.

На засіданнях ОСОБА_16 1 звітує перед ОСОБА_16 2 та ОСОБА_15 майна про результати спільної діяльності за попередній період (квартал або рік), шляхом подання документів, передбачених п. 3.2.6. цього Договору.

3.2. Організація і координація спільної діяльності, ведення поточних справ спільної діяльності, покладається на ОСОБА_16 1, яка є оператором спільної діяльності та якій доручається без довіреності від ОСОБА_16 2:

3.2.1. забезпечити реєстрацію цього договору у відповідних державних та/або комунальних установах, згідно чинного законодавства;

3.2.2. протягом строку дії цього Договору відкривати рахунок (рахунки) в банківській установі (банківських установах) для обслуговування спільної діяльності;

3.2.3. вести податковий і бухгалтерський облік спільної діяльності, своєчасно та в повному обсязі сплачувати податки та інші обов'язкові платежі до державного та місцевого бюджетів і державних цільових фондів;

3.2.4. укладати від імені всіх учасників спільної діяльності договори про постачання житлово-комунальних послуг із споживачами житлово-комунальних послуг та/або відповідних договорів із постачальниками енергоресурсів, матеріалів, тощо, та/або інші договори, з метою виконання мети спільної діяльності, та забезпечувати їх виконання;

3.2.5. вчиняти інші правочини від імені спільної діяльності без окремої довіреності, але за погодженням із ОСОБА_16 2 цього Договору;

3.2.6. інформувати управління житлово-комунального господарства

виконавчого комітету Смілянської міської Ради про результати спільної діяльності в установленому Законом порядку. ОСОБА_16 1 подає копію фінансової звітності по спільній діяльності, передбаченої законодавством України ОСОБА_16 2;

3.2.7. у випадках, передбачених законодавством, отримати у встановленому законом порядку статус «Надавача житлово-комунальних послуг» та відповідні дозволи, ліцензії, сертифікати, рішення та інші документи, які, згідно із чинним законодавством України, є необхідними для виробництва та (або) транспортування та (або) постачання житлово- комунальних послуг.

3.3. До моменту отримання ОСОБА_16 1 дозвільних документів, укладання та виконання договорів про постачання житлово-комунальних послуг із постачальниками та/або споживачами житлово-комунальних послуг покладається на ОСОБА_16, яка має такі дозвільні документи.

3.4. Грошові кошти від споживачів в рахунок оплати житлово-комунальних послуг, передбачених договором про спільну діяльність, наданих будь-якою із Сторін, надходять на рахунок, призначений для обслуговування спільні діяльності і використовуються виключно на потреби спільної діяльності і не можуть бути використані Сторонами на виконання своїх обов'язків по здійсненню внесків.

3.5. ОСОБА_16 зобов'язані:

3.5.1. робити свої внески для організації спільної діяльності в порядку та на умовах, визначених цим Договором;

3.5.2. належно і реально виконувати взяті на себе відповідно до цього Договору обов'язки;

3.5.3. ОСОБА_16 1 зобов'язана сприяти створенню профспілкової організації на період дії даного Договору, яка діятиме в рамках чинної законодавства України;

3.5.4. у випадку отримання будь-якою із Сторін цього Договору грошових коштів за зобов'язанням іншої ОСОБА_16 або спільної діяльності, така ОСОБА_16 зобов'язана невідкладно, але в будь-якому випадку не пізніше 3-х банківських днів з моменту отримання таких грошові коштів, направляти їх на рахунок належного вигодонабувача (як помилково зараховані), або на суму отриманих коштів укласти угоду «Про погашення взаємних однорідних вимог»;

3.6. ОСОБА_16 мають право:

3.6.1. брати участь у розподілі прибутку від результатів спільної діяльності. Розмір відрахувань кожній ОСОБА_16 від прибутків, що залишилися у вільному розпорядженні, визначається кожен квартал і розподіляється відповідно до ст. 6 цього Договору;

3.6.2. ознайомлюватися з усіма документами щодо ведення спільної діяльності;

3.7. Кошти на виплату заробітної плати компенсуються ОСОБА_16 2 за рахунок спільної діяльності в кількості не більше 5 (п'яти) штатних одиниць.

3.8. Операційні витрати ОСОБА_16 2, що погоджені Сторонами, компенсуються за рахунок спільної діяльності сторін.

3.9. Посадові оклади та тарифні ставки працівників ОСОБА_16 1 та ОСОБА_16 2, не можуть перевищувати розміри, визначені згідно Галузевої угоди між Міністерством з питань житлово-комунального господарства України та Центральним комітетом профспілки працівників житлово-комунального господарства, місцевої промисловості, побутового обслуговування населення України.

1.5. Викладено Статтю 5 Договору у наступній редакції:

СТАТУС ТА ПОРЯДОК ОСОБА_17

5.1. Передача Сторонами права користування майном для досягнення Мети спільної діяльності не передбачає зміну права власності на це майно, що існувало до укладення цього Договору та не є наслідком виникнення у інших Сторін цього договору права спільної часткової власності на це майно.

5.2. Майно, яке придбане Сторонами за кошти спільної діяльності є власністю спільної діяльності та не може розглядатися у якості внесків Сторін. Право на таке майно розподіляється у відсотковому еквіваленті пропорційно внескам Сторін на підставі окремого договору.

5.3. Амортизаційні відрахування на майно, право користування яким передане Сторонами 1 та 2 в спільну діяльність, здійснює його балансоутримувач, відносячи дане відрахування в своєму балансі на «Інші витрати операційної діяльності».

5.4. Поточний та капітальний ремонт майна, права користування на яке передане до спільної діяльності, здійснення модернізації та поліпшень такого майна (в тому числі таких, що можуть бути відокремлені від майна, так і таких, що не можуть бути відокремлені від майна), здійснюється ОСОБА_16 1 в порядку та в строки, що передбачені відповідною технічною документацією на майно та в прядку, встановленому чинним законодавством та за рахунок коштів спільної діяльності.

5.5. ОСОБА_16 1 зобов'язана отримувати дозвіл та погоджувати кошторис з балансоутримувачем майна та ОСОБА_15 майна, що було передане ОСОБА_16 2 в якості внеску до спільної діяльності, на проведення будівництва, капітальних ремонтів майна та модернізації.

5.6. ОСОБА_16 1 повинна забезпечити пожежну безпеку майна та устаткування, право користування на яке передане для здійснення спільної діяльності, а також належне зберігання та експлуатацію;

5.7. Витрати на експлуатацію та технічне обслуговування майна здійснюються за рахунок коштів спільної діяльності;

5.8. ОСОБА_16:

5.8.1. мають всі повноваження: ОСОБА_16 1 - за власної ініціативи, а ОСОБА_16 2 - згідно рішення ОСОБА_15 майна, балансоутримувачем якого вона являється, на передачу права користування майном для ведення спільної діяльності;

5.8.2. повідомляють про наявність обтяжень, щодо майна, права користування на яке передається до спільної діяльності, а саме: іпотеці, заставі, арешті та інших вимогах, претензіях, діях чи судових позовах третіх осіб, які можуть негативно вплинути на належне виконання Сторонами умов даного Договору.

5.8.3.майно та устаткування, право на користування якими передаються до спільної діяльності, перебувають у стані, який дозволяє нормальну експлуатацію за призначенням, в тому числі щодо нього проведені всі необхідні профілактичні заходи та регламентні роботи, капітальні та поточні ремонти, відповідні технічні огляди та всі інші процедури, дотримання і виконання яких передбачено технічною документацію на відповідне майно та чинним законодавством.

5.8.4. ОСОБА_16 погоджуються, що протягом строку дії цього Договору майно, право користування на яке з дозволу ОСОБА_15 для ОСОБА_16 2, передане як внесок до спільної діяльності не може бути відчужене чи використано Сторонами в інших цілях, ніж як для досягнення Мети по цьому Договору, а саме: майно не може бути передано в оренду, лізинг, спільну діяльність, заставу, іпотеку, бути предметом договорів купівлі-продажу, поставки, міни, передано в управління третім особам чи іншим чином обтяжене будь-якими іншими зобов'язаннями крім як зобов'язаннями, що виникають із цього Договору.

5.8.5. Право користування майном, яке передається Сторонами як внесок в спільну діяльність передається по вартості, визначеній незалежним суб'єктом оціночної діяльності, згідно із Законом України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні».

5.8.6. Акт передачі права користування майном підписується Сторонами після проведення та затвердження в установленому порядку незалежної оцінки майна, в строк не більше п'яти календарних днів з моменту отримання ОСОБА_16 2 від власника майна дозволу на таку передачу, згідно законодавства.

1.6. Викладено Статтю 6 Договору у наступній редакції:

РОЗПОДІЛ ПРИБУТКУ ТА ПОКРИТТЯ ЗБИТКІВ

6.1. Прибуток від результатів спільної діяльності розраховується спільно Сторонами 1 та 2, і являє собою різницю від отриманої сукупної вартості

реалізованих житлово-комунальних послуг і витратами, що понесені в процесі здійснення спільної діяльності.

6.2. Прибуток від результатів спільної діяльності по цьому договору розподіляється між сторонами у відсотковому значені пропорційно розміру фактично здійснених внесків Сторін цього Договору на момент розподілу таких прибутків. Розподілений прибуток сплачується шляхом безготівкового грошового переказу на банківський рахунок протягом 10 (десяти) банківських днів з моменту прийняття рішення про розподіл прибутку.

6.3. За бажанням Сторін Договору сума прибутку, що їм належить, може бути внесена в спільну діяльність за цим Договором, що оформлюється Сторонами додатковою угодою до цього Договору.

6.4. Оподаткування прибутку від спільної діяльності здійснюється Сторонами в порядку, передбаченому чинним законодавством України.

6.5. В разі недостатності грошових коштів для покриття витрат та збитків, що виникли внаслідок ведення спільної діяльності, це покриття здійснюється Сторонами за рахунок внесків спільної діяльності в межах загальної їх вартості.

1.7. Викладено Статтю 7 Договору у наступній редакції:

НАГЛЯД ЗА СПІЛЬНОЮ ДІЯЛЬНІСТЮ

7.1. Організація та здійснення нагляду за спільною діяльністю покладається на Смілянську міську Раду та ОСОБА_16 договору та проводиться управлінням житлово-комунального господарства виконавчого комітету Смілянської міської ради, Фінансовим управлінням виконавчого комітету Смілянської міської ради. Нагляд здійснюється шляхом, визначеним згідно чинного законодавством.

1.8. викладено Статтю 8 Договору у наступній редакції:

ВИРІШЕННЯ СПОРІВ

8.1. Всі спори, розбіжності або вимоги, що виникають за цим Договором або у зв'язку з ним, у тому числі, що стосуються його виконання, порушення, припинення або недійсності - підлягають вирішенню в судовому порядку згідно чинного законодавства України.

1.9. Викладено Статтю 9 Договору у наступній редакції:

ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН

9.1. В разі невиконання чи неналежного виконання зобов'язань за цим Договором винна ОСОБА_16 несе відповідальність згідно законодавства України.

9.2. В разі невиконання чи неналежного виконання Сторонами своїх обов'язків, передбачених п.6.2. цього Договору, ОСОБА_16 яка допустила таке порушення, сплачує на користь іншої ОСОБА_16 пеню у розмірі подвійної облікової став Національного банку України, яка діє протягом періоду часу, за які нараховується пеня, від суми прибутку, що має бути перерахований за кожен день такого прострочення.

9.3. В разі невиконання інших умов цього Договору, ОСОБА_16 яка допустила порушення, несе відповідальність згідно чинного законодавства України, але пропорційно розміру свого фактичного внеску в спільну діяльність.

9.4. За односторонню необґрунтовану відмову від Договору (розірвання договору, вихід з спільної діяльності), ОСОБА_16 що допустила таке порушення, сплачує штрафні санкції у подвійному розмірі від фактичних внесків іншої сторони по остаточній їх вартості.

9.4.1. У випадку відсутності вказаних в п.9.4. грошових коштів у сторони, за рахунок яких можуть бути сплачені штрафні санкції, за бажанням іншої сторони (стягувача), такі санкції можуть бути задоволені за рахунок обігових коштів від ведення спільної діяльності сторін та/або за рахунок майна (грошових коштів), яке було передане в якості внеску в спільну діяльність.

1.10. Викладено Статтю 10 Договору у наступній редакції:

СТРОК ДІЇ ДОГОВОРУ ОСОБА_18 ЙОГО ПРИПИНЕННЯ

10.1. Цей Договір вважається укладеним і набирає чинності з дати його підписання Сторонами та його скріплення їх печатками, а саме з 05 травня 2010 року.

10.2. Строк Договору починає свій перебіг у момент, визначений у п. 10.1 цього Договору та триває 20 (двадцять) років. По закінченню строку дії Даного договору, він може бути пролонгований, у разі наявності рішення ОСОБА_15 та згоди сторін, на той же термін.

10.3. Договір може бути припинений в наступних випадках:

10.3.1. за взаємною згодою сторін;

10.3.2. у випадку невиконання Сторонами своїх зобов'язань по здійсненню внесків у спільну діяльність;

10.3.3. у випадку невиконання Сторонами істотних умов договору.

10.4. Закінчення строку цього Договору не звільняє ОСОБА_16 від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього Договору.

10.5. Зміни у цей Договір можуть бути внесені тільки за домовленістю Сторін, яка оформлюється додатковою угодою до цього Договору.

10.6. Зміни у цей Договір набирають чинності з моменту належного оформлення Сторонами відповідної додаткової угоди до цього Договору.

10.7. ОСОБА_18 припинення договору:

10.7.1. У разі припинення Договору у зв'язку із невиконанням Сторонами своїх зобов'язань по здійсненню внесків у спільну діяльність та/або з інших підстав, внески Сторін (грошові кошти) які передані до спільної діяльності, повертаються ОСОБА_16, яка їх надала разом із всіма здійсненими поліпшеннями, а прибуток, який отриманий від спільної діяльності розподіляється між Сторонами відповідно до статті 6 цього договору.

10.7.2. Вартість будь-яких вчинених ОСОБА_16 1 поліпшень майна, право користування на яке було передано ОСОБА_16 2, в якості внеску до спільної діяльності, у тому числі і невід'ємних, повинно бути відшкодовано балансоутримувачем такого майна та/або ОСОБА_15 такого майна в повному обсязі.

10.7.3. Механізм повернення невід'ємних поліпшень узгоджується з власником майна.

10.8. Вартість будь-яких вчинених ОСОБА_16 1 поліпшень майна, право

користування яким було передано ОСОБА_16 2 в якості внеску до спільної

діяльності, у тому числі і невід'ємних, повинно бути відшкодовано

балансоутримувачем такого майна, а у разі невиконання таких зобов'язань

протягом 30 календарних днів - ОСОБА_15 такого майна, в повному обсязі, при виконанні наступних умов:

- будь які поліпшення майна, балансоутримовачем якого є ОСОБА_16 2, проводяться ОСОБА_16 1 за встановленою процедурою погодження здійснення таких поліпшень;

- ОСОБА_16 1 повідомила про необхідність здійснення процедури відповідних поліпшень майна (направила відповідний лист до ОСОБА_15 майна, та не отримала відповідну письмову відмову від проведення поліпшень у встановлений у повідомленні ОСОБА_16 1 строк (вважається наданням мовчазної згоди).

10.9. Цей Договір вважається розірваним з моменту належного оформлення Сторонами відповідної додаткової угоди до цього Договору, якщо інше не встановлено у цьому Договорі або у чинному в Україні законодавстві.

1.11. Викладено Статтю 11 Договору у наступній редакції:

ФОРС-МАЖОРНІ ОБСТАВИНИ

11.1. ОСОБА_16 звільняється від визначеної цим Договором та (або) чинним в Україні законодавством відповідальності за повне чи часткове порушення Договору, якщо вона доведе, що таке порушення сталось внаслідок дії форс-мажорних обставин, визначених у цьому Договорі, за умови, що настання було засвідчено у визначеному цим Договором порядку.

11.1.Під форс-мажорними обставинами у цьому Договорі розуміються: а) Випадок, б) Непереборна сила, як підстави для звільнення від відповідальності за порушення Договору.

11.2. Під Непереборною силою у цьому Договорі розуміються будь-які надзвичайні події зовнішнього щодо Сторін характеру, які виникають без вини Сторін, поза їх волею або всупереч волі чи бажанню Сторін, і які не можна за умови вжиття звичайних для цього заходів передбачити та не можна при всій турботливості та обачності відвернути (уникнути), включаючи (але не обмежуючись) стихійні явища природного характеру (землетруси, повені, урагани, руйнування в результаті блискавки тощо), лиха біологічного, техногенного та антропогенного походження (вибухи, пожежі, вихід з ладу машин й обладнання, масові епідемії, епізоотії, епіфітотії тощо), обставини суспільного життя (війна, воєнні дії, блокади, громадські заворушення, прояви тероризму, масові страйки та локаути, бойкоти тощо), а також видання заборонних або обмежуючих нормативних актів органів державної влади, інші законні або незаконні заборонні чи обмежуючі заходи названих органів, які унеможливлюють виконання Сторонами цього Договору або тимчасово перешкоджають такому виконанню.

11.1.3. Під Випадком у цьому Договорі розуміються будь-які обставини, які не вважаються непереборною силою за цим Договором і які безпосередньо не обумовлені діями Сторін та не пов'язані із ними причинним зв'язком, які виникають без вини Сторін, поза їх волею або всупереч волі чи бажанню Сторін, і які не можна за умови вжиття звичайних для цього заходів передбачити та не можна при всій турботливості та обачності відвернути (уникнути).

11.1.4. Не вважаються Випадком недодержання своїх обов'язків контрагентом тієї ОСОБА_16, що порушила цей Договір, відсутність на ринку товарів, потрібних для виконання цього Договору, відсутність у ОСОБА_16, що порушила Договір, необхідних коштів.

11.2. Настання та строк дії Непереборної сили має бути засвідчено висновком Торгово-промислової палати України.

11.3. Настання та строк дії Випадку, засвідчується Сторонами Договору шляхом підписання відповідного акту.

11.4. ОСОБА_16, що має намір послатися на форс-мажорні обставини, зобов'язана невідкладно із урахуванням можливостей технічних засобів миттєвого зв'язку та характеру існуючих перешкод повідомити інших Сторін про наявність форс-мажорних обставин та їх вплив на виконання цього Договору.

11.5. Якщо форс-мажорні обставини та (або) їх наслідки тимчасово перешкоджають виконанню цього Договору до його виконання зупиняється на строк, протягом якого воно є неможливим.

11.6. Якщо у зв'язку із форс-мажорними обставинами та (або) їх наслідками жодна із Сторін не відповідає, виконання цього Договору є остаточно неможливим, то цей Договір вважається припиненим з моменту виникнення неможливості виконання цього Договору.

11.7. Якщо у зв'язку із форс-мажорними обставинами та (або) їх наслідками виконання цього Договору є тимчасово неможливим і така неможливість триває протягом трьох місяців і не виявляє ознак припинення, то цей Договір може бути розірваний в односторонньому порядку будь-якою ОСОБА_16 шляхом направлення за допомогою поштового зв'язку письмової заяви про це іншій ОСОБА_16.

11.8. Наслідки припинення цього Договору, в тому числі його одностороннього розірвання, на підставі пунктів 11.5. та 11.6. цього Договору визначаються у відповідності до цього договору та чинного в Україні законодавства.

1.12. Викладено Статтю 12 Договору у наступній редакції:

ПРИКІНЦЕВІ ПОЛОЖЕННЯ

12.1. Усі правовідносини, що пов'язані із визначенням прав та обов'язків Сторін за цим Договором, дійсністю, виконанням та припиненням цього Договору, тлумаченню його умов, визначенням наслідків недійсності або порушення Договору, відступленням права вимоги та переведенням боргу у зв'язку із цим Договором, регламентуються цим Договором та матеріальним правом, що є чинним в Україні, а також застосовними до таких правовідносин звичаями ділового обороту на підставі принципів добросовісності, розумності та справедливості.

12.2. Усі інші правовідносини, що виникають з цього Договору або пов'язані із ним, але не визначені у п. 12.1 цього Договору, регулюються у відповідності до норм чинного законодавства України, якщо інше прямо не передбачене застосовними до цього Договору імперативними правовими нормами.

12.3. Після підписання цього Договору всі попередні переговори за ним, листування, попередні договори, протоколи про наміри та будь-які інші усні або письмові домовленості Сторін з питань, що так чи інакше стосуються цього Договору, втрачають юридичну силу, але можуть братися до уваги при тлумаченні умов цього Договору.

12.4. Положення цього Договору діють для правонаступників Сторін.

12.5. ОСОБА_16 підтверджують, що:

12.5.1. укладення цього Договору відповідає їх інтересам;

12.5.2. особи, які підписали цей Договір мають необхідних обсяг цивільної дієздатності та всі повноваження на укладення цього Договору. Неповідомлення будь-якою із Сторін про обставини, які свідчать про відсутність необхідного обсягу повноважень на укладення цього Договору до його укладення, позбавляє ОСОБА_16, яка не повідом про ці обставини посилатись на них у випадку спору;

12.5.3. волевиявлення на укладення цього Договору є вільним і відповідає їх внутрішній волі;

12.5.4. умови Договору зрозумілі і відповідають реальній домовленості Сторін;

12.5.5. Договір не приховує іншого правочину і спрямований на реальне настання наслідків для досягнення мети Договору визначеної в п.1.3., які обумовлені у ньому.

12.6. ОСОБА_16 несе повну відповідальність за правильність вказаних нею у цьому Договорі реквізитів та зобов'язується своєчасно у письмовій формі повідомляти ОСОБА_16 1 про їх зміну, а у разі неповідомлення несе ризики настання пов'язаних із цим несприятливих наслідків.

12.7. Відступлення права вимоги та (або) переведення боргу за цим Договором однією із Сторін до третіх осіб допускається виключно за умови письмового погодження цього із іншими Сторонами цього Договору.

12.8. Додаткові угоди та додатки до цього Договору є його невід'ємною частиною і мають юридичну силу у разі, якщо вони викладені у письмовій формі і підписані Сторонами та скріплені їх печатками.

12.9. Всі виправлення за текстом цього Договору мають силу та можуть братися до уваги виключно за умови, що вони у кожному окремому випадку датовані, засвідчені підписами всіх Сторін та скріплені їх печатками.

12.10. Цей Договір складений при повному розумінні Сторонами його умов та термінології українською мовою у семи автентичних примірниках, які мають однакову юридичну силу, - по одному для кожної із Сторін, один примірник для податкового органу, один для антимонопольного комітету, три примірники для органу ліцензування.

12.1. Назви та номери статей і пунктів цього Договору вказані виключно для зручності і жодним чином не впливають на зміст та дійсність положень та умов цього Договору.

II. Усі інші положення Договору, які не вказані у цій Додатковій угоді, втрачають свою силу з моменту її підписання Сторонами.

ІІІ. Ця Додаткова угода вважається укладеною і обов'язковою до виконання Сторонами з дати її підписання всіма Сторонами. Строк дії цієї Додаткової угоди припиняє свій перебіг у момент закінчення строку дії Договору, або з моменту набуття законної сили іншими правочинами, що припиняють чи змінюють положення, відображені у цій додатковій угоді.

ІV. Усі додатки до цієї угоди (графіки, акти приймання-передачі тощо) є невід'ємною частиною даної угоди.

Смілянська міська рада рішенням №71-58/VI від 25.06.2015р. створила тимчасову контрольну комісію щодо перевірки економічного обґрунтування тарифів на житлово-комунальні послуги (том 1 а.с. 57).

Висновки тимчасової контрольної комісії викладені в протоколі №3 від 13.07.2015р. (том 1 а.с. 58-61). Комісією встановлена відсутність спільної діяльності ТОВ «Сміла Енергоінвест» та відсутність контролю над фінансовою діяльністю відповідача.

Комісія не отримала доказів ведення окремого бухгалтерського обліку спільної діяльності підприємством ТОВ «Сміла Енергоінвест».

Смілянська міська рада рішенням №20-11/VIІ від 04.07.2016р. надала дозвіл позивачу КП «Смілакомунтеплоенерго» на вихід із спільної діяльності шляхом припинення договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. реєстраційний №47-2V та доручила позивачу здійснити дії щодо повернення до комунальної власності цілісного майнового комплексу виробництва теплової енергії (том 1 а.с. 63).

Фінансове управління виконкому Смілянської міської ради перевірило фінансово-господарську діяльність КП «Смілакомунтеплоенерго» за період з 01.01.2013р. по 31.03.2016р. Акт перевірки підписано 11.07.2016р. (том 1 а.с. 64-72). Засновником підприємства, власником майна, активів підприємства є Смілянська міська рада.

Протягом періоду, що перевірявся, КП «СКТЕ» не здійснювало виробничої діяльності, оскільки активи підприємства передані у спільну діяльність товариству «Сміла Енергоінвест».

У 2013р. позивач отримав чистий збиток в розмірі 1,633 млн. грн., в 2014р. отримано збиток в обсязі 632 тис. грн. при запланованому прибутку в розмірі 1,2 млн. грн.

У 2015р. при запланованому прибутку в 10 тис. грн. отримано збиток в сумі 698,7 тис. грн.

У 2016р. при запланованому прибутку в 1 тис. грн. отримано збиток в сумі 116,4 тис. грн.

Підприємством (позивачем) не відображено в бухгалтерському обліку передачу права користування майном у спільну діяльність. Акту передачі права у спільну діяльність суду не надано.

24.05.2016р. проведено спільну перевірку фінансово-економічного стану ТОВ «Сміла Енергоінвест», причин виникнення заборгованості за спожитий газ (том 2 а.с. 1-12). Перевірка господарської діяльності проведена за ініціативою директора Департаменту ЖКГ Черкаської обласної адміністрації. В роботі комісії приймав участь ВО директора ТОВ «Сміла Енергоінвест» ОСОБА_19

Оцінка вартості права користування майновим комплексом КП «Смілакомунтеплоенерго» в частині основних засобів та майна проведена станом на 30.08.2013р.

Звіт про незалежну оцінку затверджено рішенням виконкому Смілянської міської ради №495 від 07.11.2013р.

За період 2011-2016р. підприємство «Сміла Енергоінвест» здійснило поточних ремонтів обладнання на суму 5771982,04 грн.

За період 2011-2016р. підприємство «Сміла Енергоінвест» провело модернізацію та поліпшення обладнання на суму 29098664,18 грн.

За період 2011-2015р. підприємством «Сміла Енергоінвест» надано послуг теплопостачання та нараховано до сплати 256635034,76 грн.

Сума боргу за газ станом на 01.05.2016р. на користь НАК «Нафтогаз України» складає 80812181,11 грн.

Станом на 01.05.2016р. сума штрафних санкцій на користь НАК «Нафтогаз України» складає 6876515 грн.

Договірні зобовязання сторін за договором про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V на момент розгляду справи в суді є чинними. Спору в цій частині немає.

Невиконання стороною 1 (відповідач) зобовязань щодо розподілу прибутків, звітуванню про результати спільної діяльності, ознайомлення учасників з документацією ведення спільної діяльності, отримання дозволів на вчинення дій в інтересах учасників договору про спільну діяльність, що встановлені в п. 1., 3, 5 Договору, а також рішення власника майна про вихід з договору про спільну діяльність стали підставою для звернення позивача до суду для захисту свого порушеного права шляхом розірвання договору та спонукання відповідача до повернення майна власнику.

На запитання головуючого представники сторін та третьої особи заявили:

про відсутність будь-яких інших доказів на підтвердження своїх доводів і пояснень;

про відсутність потреби у витребуванні інших доказів від учасників провадження у справі та інших осіб;

про можливість завершення дослідження обставин справи.

Оцінюючи докази у справі в їх сукупності та за внутрішнім переконанням, враховуючи пояснення представників сторін та учасників, суд вважає позовні вимоги такими, що підлягають до задоволення.

У відповідності з положеннями постанови пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №6 «Про судове рішення» рішення з господарського спору повинно прийматись у відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто зясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Згідно статутних документів позивач та відповідач є самостійними юридичними особами та субєктами господарювання на ринку послуг в Україні.

Місцезнаходження юридичних осіб відповідає місцю їх державної реєстрації приписи ст. 93 ЦК України.

Позивач є спеціалізованим підприємством з надання комунальних послуг теплопостачання, монтажу, ремонту та експлуатації енергетичних мереж (том 1 а.с. 12). Засновником та єдиним власником підприємства виступає Смілянська міська рада. У звязку з підписанням договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V ліцензії на виробництво, постачання теплової енергії позивачу не продовжні.

Відповідач створений та зареєстрований в ЄДР як юридична особа за законодавством України 21.04.2010р. Єдиним засновником виступає ТОВ «Комунальні системи України», м. Київ. Кінцевий власник (контролер) відповідача ОСОБА_20, Республіка Кіпр, м. Нікосія (том 1 а.с. 14).

Ліцензії на виробництво, транспортування та постачання теплової енергії видані відповідачу 06.08.2010р. (том 1 а.с. 122-124). Пізніше ліцензії переоформлені відповідачу на безстрокові.

Рішенням виконкому Смілянської міської ради №651 від 20.10.2010р. відповідача ТОВ «Сміла Енергоінвест» визначено виконавцем житлово-комунальних послуг у житловому фонді у галузі теплопостачання у м. Сміла.

Згідно ч. 3 ст. 5 Господарського кодексу України (далі - ГК України) субєкти господарювання та інші учасники відносин у сфері господарювання повинні здійснювати свою діяльність у межах встановленого правового господарського порядку, додержуючись вимог законодавства.

Частина 2 ст. 13 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачає зобовязання особи при здійсненні своїх прав утримуватися від дій, які могли б порушити права інших осіб.

Між сторонами виникли та існують договірні відносини спільної діяльності на підставі письмового строкового оплатного багатостороннього консенсуального договору (том 1 а.с. 16-21), з послідуючими змінами.

Згідно ч.1 ст. 173 ГК України зобовязання, що виникає між субєктами господарювання, в силу якого один субєкт зобовязаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого субєкта, або утриматися від певних дій, а інший субєкт має право вимагати від зобовязаної сторони виконання її обовязку, є господарським зобовязанням.

Згідно ч. 1 ст. 174 ГК України господарські зобовязання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.

За своїм змістом представлений договір про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V (з послідуючими змінами та доповненнями) є господарським договором і відповідає вимогам ст. 1130 ЦК України, відповідно до якої за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобовязуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові.

Мета договору п. 3.1. договору в редакції додаткової угоди №13-08/2013 від 13.08.2013р. виробництво транспортування та постачання якісних житлово-комунальних послуг з теплопостачання відповідно до чинного законодавства України кінцевим споживачам на території м. Сміла, реформування та розвиток житлово-комунального господарства м. Сміла шляхом модернізації виробничого обладнання та енергозберігаючих технологій. Згідно умов договору у відповідача відсутня мета - отримання прибутку.

Суд вважає, що сторонами договору досягнуто згоди по всіх істотних умовах договору відповідно приписів ст. 180 ГК України. Договір підписаний повноважними особами та скріплений печатками.

Договір не заперечний сторонами, не визнаний судом недійсним, не розірваний сторонами та є дійсним. Суд враховує презумпцію правомірності правочину (ст. 204 ЦК України).

Позивач та третя особа як власник майна та засновник юридичної особи (позивача) наполягають на розірванні договору про спільну діяльність №47-2V.

У відповідності з положеннями ч. 1, 2 ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. Таким чином, підставою для розірвання договору у судовому порядку може бути належним чином доведене невиконання сторонами хоча б одного з його зобов'язань, передбачених договором.

Підстави розірвання договору також викладені в ст. 188 ГК України.

П. 5 ст. 188 ГК України визначено, якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Договір про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V передбачає істотні умови:

- п. 1.1 - спільні дії без створення юридичної особи;

- ведення відповідачем окремого бухгалтерського обліку спільної діяльності;

- звітування відповідача (сторона 1) щоквартальне і щорічне про результати спільної діяльності;

- згода учасників на вчинення дій, що не стосуються спільної діяльності;

- покриття відповідачем витрат позивача за участь у спільній діяльності (сплата податків, виплата заробітної плати переведеним працівникам, виплата реструктуризованих боргів тощо);

- розподіл прибутку за результатами спільної діяльності;

та ін. умови.

Представники позивача вказують на систематичне невиконання відповідачем умов договору в частині ухилення від звітування про результати діяльності, перешкоджання в ознайомленні з документацією та умовами експлуатації майна позивача, що міська рада надавала дозволи лише на виготовлення проектної документації на переоснащення котелень, а не на заміну відповідачем обладнання котелень позивача. Акт приймання-передачі майна від позивача КП «Смілакомунтеплоенерго» до ТОВ «Сміла Енергоівест» не укладався та не підписувався. ОСОБА_15 Смілянська міська рада не затверджував такої передачі. Право оренди майнового комплексу позивачем також не передавалось відповідачу.

Стосовно обовязку звітування про результати господарської спільної діяльності представники позивача вказали на прямий обовязок відповідача згідно п.п. 3.1. договору звітувати щоквартально і щорічно про результати спільної діяльності. Цей же обовязок вказаний і в стандартах бухгалтерського обліку в Україні. Відповідач з 2010р. жодного разу не звітував про результати спільної діяльності. Натомість відповідач надавав поворотну фінансову допомогу третім особам в сумі більше 18 млн.грн., чим погіршив своє фінансове становище. Відповідач не звертався до учасників договору та не отримував їх згоди чи дозволу на надання третім особам поворотної фінансової допомоги.

За постачання газу на котельні відповідача в 2016р. (біля 10 млн. грн.) платила міська рада, оскільки була загроза припинення теплопостачання житлових будинків.

Рішення Смілянської міської ради №44-1/VII від 25.05.2017р. (том 1 а.с. 202): роботу ТОВ «Сміла Енергоінвест» депутати визнали незадовільною та рекомендували продовжити процедуру розірвання договору про спільну діяльність. Це рішення міської ради суд вважає волевиявленням сторони на розірвання договору відповідно до приписів ст. 188 ГК України. Рішення є обовязковим до виконання учасниками договору про спільну діяльність, оскільки це є акт індивідуальної дії. Рішення ради не оскаржено та не визнано недійсним.

В 2010р. позивач фактично передав відповідачу право користування майном 21 котельня та 38 км тепломереж в якості внеску за договором про спільну діяльність від 05.05.2010р.

Суд критично оцінює представлений відповідачем в судове засідання 06.07.2017р. додаток №3 до договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. - акт від 01.08.2010р. передачі права користування майном (том 3 а.с. 62-72), оскільки в судовому засіданні були оглянуті оригінали документів:

Додаток №3 до договору опис майна від 05.05.2010р. комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго» - наданий позивачем;

та додаток №3 до договору акт від 01.08.2010р. передачі права користування майном наданий відповідачем.

Представник відповідача підтримав своє твердження про наявність факту передачі права користування майновими правами на комплекс комунального майна КП «Смілакомунтеплоенерго» та підписання відповідного акту.

Представники позивача заперечили підписання такого акту від 01.08.2010р., оскільки не може бути одного документу під номером 3 для двох різних додатків до одного договору - з різними датами, оскільки оцінка вартості права користування майном була затверджена виконкомом Смілянської міської ради лише в 2013р.

Представником Смілянської міської ради (третя особа) заперечено факт передачі відповідачу права користування майном позивача (том 2 а.с. 177).

Суд дійшов висновку, що відповідачу не передавалось право користування майном комунальної власності у виді цілісного комплексу з виробництва, транспортування та постачання тепла кінцевим споживачам і представлений відповідачем акт від 01.08.2010р. суд не враховує як належний доказ від відповідача при прийнятті рішення суду.

Одночасно суд враховує, що з 05.05.2010р. відбулась концентрація активів в сферах природних монополій господарської діяльності на території м. Сміла за участю ТОВ «Сміла Енергоінвест».

В звязку зі зверненням відповідача до АМКУ за дозволом на концентрацію активів вже після отримання в користування спірного майна, після проведеного розслідування АМКУ прийняв рішення №204-р від 04.05.2011р. «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу».

Дозвіл на концентрацію було надано відповідачу після 04.05.2011р.

Постановою НКРЕКП №1699 від 04.06.2015р. (том 2 а.с. 88) відповідача притягнуто до адміністративної відповідальності за порушення ліцензійного законодавства. Накладено штраф у розмірі 85000 грн.

Представниками відповідача не спростовано доводів позивача, не надано пояснень з приводу одноосібного управління активами у спільній діяльності, ухилення від звітування за результатами роботи та розподілу прибутків.

Відповідачем систематично накопичуються борги підприємства (звіти том 2 а.с. 156-161).

Позивач наполягає на відсутності у нього належного повідомлення відповідача про формування чи закінчення формування внеску відповідача у спільну діяльність, ведення окремого балансу та окремої звітності відповідачем по спільній діяльності. Доказів на спростування доводів позивача відповідач суду не надав.

Представники відповідача не пояснили перерахування внесків у спільну діяльність на власний рахунок в банківській установі АТ «Місто Банк» (витяги з банківського реєстру, том 2 а.с. 93-140), та порядок використання цих коштів і звітування за них.

Відповідач не обґрунтував підстав та мотивів надання поворотної фінансової допомоги третім особам на суму більше 18 млн. грн. при одержанні збитків лише в 2016р. 20 млн.грн. від результатів спільної господарської діяльності відповідача. Згоди від учасників договору про спільну діяльність на укладання договорів про надання фінансової допомоги відповідач не отримував та не звертався до них з подібними клопотаннями.

Відповідач не пояснив накопичення 64474100 грн. субвенцій та 25436600 грн. компенсації субсидій з бюджету та розпорядження ними (том 2 а.с. 85), оскільки заборгованість за газ станом на 01.05.2016р. складає 80812181,11 грн. (том 2 а.с. 5), заборгованість за спожитий газ станом на 31.05.2017р. складає 91099011,43 грн. (том 1 а.с. 210), заборгованість за газ станом на 21.06.2017р. складає 79051961,05 грн. (акт звірки том 3 а.с. 36). Сума штрафних санкцій на користь НАК «Нафтогаз України» складає 7161376,10 грн. станом на травень 2016р.

Відповідач не пояснив мотивів та підстав ухилення від реєстрації спільної діяльності та відсутності ведення в товаристві відокремленого обліку та звіту про спільну діяльність. Твердження відповідача про реєстрацію договору про спільну діяльність в органах ДПІ (том 2 а.с. 210) спростовується відсутністю відміток на примірнику договору у відповідача про його реєстрацію в ДПІ. Довідка ДПС від 27.06.2013р. №071 посвідчує лише взяття на облік платника податків ТОВ «Сміла Енергоінвест» як уповноваженої особи у договорі про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V (том 2 а.с. 217).

Суд критично оцінює подану відповідачем податкову декларацію про результати спільної діяльності на території України без створення юридичної особи за 2014р. (том 2 а.с. 219-229), оскільки відсутні відмітки на декларації та докази про її направлення учасникам договору та Смілянській міській раді.

Представники позивача та третьої особи (міська рада) категорично заперечили звітування відповідача про результати спільної діяльності протягом всього періоду дії договору від 05.05.2010р. №47-2V з травня 2010р.

Звіт відповідача на телебаченні про результати спільної діяльності протягом періоду, на який посилається представник відповідача, - суд оцінює критично, оскільки така форма звітування не передбачена договором від 05.05.2010р., а громадяни не є стороною договору про спільну діяльність.

Представники відповідача не змогли пояснити своїх дій по демонтажу обладнання позивача (опалювальних котлів як основних засобів виробництва) без належних дозволів власника майна, та зберігання активів позивача у себе без достатніх підстав. Міська рада надавала відповідачу лише дозволи на розробку проектів модернізації обладнання та невідємних поліпшень майна (том 2 а.с. 141-144 зворот).

Відповідач не довів покращення якості послуг з теплопостачання мешканців м. Сміла як виконання істотних умов договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V. Натомість внаслідок відсутності у відповідача лімітів на газопостачання з-за заборгованості за газ було припинено постачання тепла 03.11.2016р., 09.11.2016р., 28.03.2017р., 30.03.2017р. котельнями №4,5,7,8,11,12,13,16,17,18,19,21,25, які обслуговує відповідач (акти - том 2 а.с. 73-77, 79, 81). Наявність заборгованості за спожитий газ відповідачем не спростовується. Натомість представники відповідача вказують на відсутність своєї вини при припиненні газопостачання газопостачальною компанією.

Представники відповідача не пояснили підстав накладення штрафу від НКРЕКП за порушення ліцензійних умов - на 85000 грн.

За довідкою відповідача рентабельність підприємства складає (том 3 а.с. 95):

- в 2014р. -34,4%

- в 2015р. -16,1%

- в 2016р. -15,6%

В той же час представники підприємства відповідача стверджують про доцільність подальшої спільної діяльності підприємства «Сміла Енергоінвест» та виконання інвестиційних програм, затверджених в НКРЕКП та Смілянською міською радою при збитковості в 2015р. 10689000 грн., та 20551000 грн. в 2016р. (том 2 а.с. 212).

Причини наявної заборгованості відповідач пояснює:

- відсутністю фінансування по бюджетних програмах, незадовільним технічним станом та зношеністю на 65% основних виробничих фондів, невідповідність тарифів на опалення фактичній собівартості послуг опалення, несвоєчасне погодження інвестиційних програм Смілянською міською радою, невідшкодування різниці в тарифах, несвоєчасні розрахунки за поставлену теплову енергію.

Суд вважає ці причини виключно ризиками господарської діяльності відповідача та не враховує їх при прийнятті рішення.

Суд критично оцінює доводи відповідача про правомірність користування ним майновим комплексом позивача з посиланням на рішення господарського суду Черкаської області від 13.07.2016р. у справі №925/1613/15, оскільки ТОВ «Сміла Енергоінвест» через судове рішення намагався визнати законність права користування майновим комплексом КП «Смілакомунтеплоенерго». Суд відмовив у задоволенні позову і рішення набрало законної сили. Господарський суд у справі №925/1613/15не встановлював факти, що мають юридичне значення. Суд не враховує твердження відповідача при прийнятті рішення, оскільки відповідач (ТОВ «Сміла Енергоінвест») намагається маніпулювати поняттями права користування майновим комплексом та ввести суд в оману.

Суд дійшов висновку, що мета договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V - не досягнута, а істотні умови спірного договору порушені відповідачем, що підтверджено зібраними доказами. Доцільність продовження для позивача та міської ради спірного договору №47-2V при систематичному прогресивному накопиченні боргів відповідачем (при відсутності мети отримання прибутку комерційним підприємством ТОВ «Сміла Енергоінвест») - є сумнівною.

Позивач не надав доказів наявного обговорення в комісіях ради необхідності, обгрунтування, мети підписання договору про спільну діяльність при реєстрації відповідача лише в квітні 2010р. та укладанні договору про спільну діяльність вже 05.05.2010р. (з послідуючими змінами та доповненнями).

Суд вважає, що Позивачем при зверненні до суду із цим позовом використано належний, в розумінні вимог ст. 16 ЦК України, спосіб захисту його порушеного права.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Обовязок доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого субєктивного права.

Відповідач не спростував доводи позивача у належний спосіб та не довів належного виконання умов договору про спільну діяльність та досягнення мети цього договору від 05.05.2010р. №47-2V.

Позовні вимоги належить задовольнити повністю.

Згідно ст. 49 ГПК України судові витрати належить покласти на відповідача повністю та стягнути на користь позивача 3200 грн. судового збору.

Керуючись ст.ст. 49, 82, 84, 85 ГПК України, господарський суд

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити повністю.

Розірвати з моменту набрання рішенням законної сили договір про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V, що укладений між товариством з обмеженою відповідальністю «Сміла Енергоінвест», Черкаська область, м. Сміла, вул. Свердлова, 94, (поштова адреса: Черкаська область, м. Сміла, вул. Тімірязєва, 2), , номер рахунку в банку невідомий

та комунальним підприємством «Смілакомунтеплоенерго», Черкаська область, м. Сміла, вул. Дзержинського, 72-а, , номер рахунку в банку невідомий.

Зобовязати товариство з обмеженою відповідальністю «Сміла Енергоінвест», Черкаська область, м. Сміла, вул. Свердлова, 94, (поштова адреса: Черкаська область, м. Сміла, вул. Тімірязєва, 2), , номер рахунку в банку невідомий

вчинити дію - повернути позивачу - комунальному підприємству «Смілакомунтеплоенерго», Черкаська область, м. Сміла, вул. Дзержинського, 72-а, , номер рахунку в банку невідомий

майно цілісного комплексу КП «Смілакомунтеплоенерго» для вироблення та постачання теплової енергії згідно додатку №3 до договору про спільну діяльність від 05.05.2010р. №47-2V.

Стягнути з відповідача товариства з обмеженою відповідальністю «Сміла Енергоінвест», Черкаська область, м. Сміла, вул. Свердлова, 94, (поштова адреса: Черкаська область, м. Сміла, вул. Тімірязєва, 2), , номер рахунку в банку невідомий

на користь позивача - комунального підприємства «Смілакомунтеплоенерго», Черкаська область, м. Сміла, вул. Дзержинського, 72-а, , номер рахунку в банку невідомий

3200 грн. судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня прийняття рішення. ОСОБА_16 у справі протягом цього строку мають право подати апеляційну скаргу до апеляційного суду на вказане рішення через Господарський суд Черкаської області.

Повне рішення складено 12.07.2017р.

Суддя Г.М. Скиба