ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.06.2017 року Справа № 904/12327/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чус О.В. - (доповідача),

судді: Науменко І.М., Кузнецов В.О.

Секретар судового засідання Пінчук Є.С.

за участю сторін:

від апелянта: Шульженко Д.Ю. представник, довіреність №б/н від 24.04.2017 р.;

ліквідатор: Венська О.О. арбітражний керуючий, посвідчення №174 від 24.04.2013 р.;

інші учасники провадження не з`явилися, про час та місце судового засідання повідомлені судом належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Мореплавне" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 10.05.2017р. по справі № 904/12327/16

за заявою Товариство з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС"

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС",

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 10.05.2017р. по справі №904/12327/16 ( суддя Примак С.А.) задоволено заяву ТОВ "Мореплавне" від 24.04.17 р. про скасування аукціону та виключення майна з ліквідаційної маси частково.

Виключено з ліквідаційної маси ТОВ "БК "АТЕКС" наступні приміщення в будинку АДРЕСА_2:

- приміщення № 604, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 605, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 616, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 617, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 635, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 636, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 637, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00.

В іншій частині у задоволенні заяви ТОВ "Мореплавне" від 24.04.17 р. відмовлено.

Відмовлено у задоволенні п. 1 скарги ТОВ "Мореплавне" від 24.04.17 р.

Відкладено розгляд п.п. 2, 3, 4 скарги ТОВ "Мореплавне" від 24.04.17 р. на 30.05.17 р.

Зобов'язано кредитора боржника ТОВ "Строй Трейдинг" надати до суду до 30.05.17 р. кандидатуру арбітражного керуючого для виконання функцій ліквідатора боржника.

Не погодившись із зазначеною ухвалою, Товариством з обмеженою відповідальністю "Мореплавне" подано апеляційну скаргу, в якій просить суд оскаржувану ухвалу скасувати в частині відмови у задоволені п.1 та відкладення п.2 скарги ТОВ "Мореплавне" від 24.04.17р., в іншій частині ухвалу залишити без змін;

- винести ухвалу, якою зобов'язати товарну біржу "ПРИДНІПРОВ'Є" (49000, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, проспект Карла Маркса, будинок 22, поверх 6, кімната 36; засоби зв'язку: тел. 056-789-22-03, адреса електронної пошти: . Контактна особа - ОСОБА_4) скасувати аукціон з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "БК "АТЕКС", і зокрема приміщень №№ 604, 605, 616, 617, 635, 636, 637, розташованих за адресою: АДРЕСА_2 за початковою вартістю 204222682,66грн., який призначений на 15.05.2017р. за адресою: м. Дніпро, пр. Карла Маркса, б. 22, пов. 6, к. 36 та негайно розмістити повідомлення про це в друкованих засобах масової інформації, в яких публікувалося оголошення про проведення аукціону;

- винести ухвалу про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора у справі арбітражного керуючого Венську О.О.

Скаржник вважає, що ухвалу прийнято з порушенням та неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права.

Так, скаржником зауважено, що вимога, в які було відмовлено судом першої інстанції, щодо скасування аукціону обумовлена тим, що виставлені на торги приміщення не належать на праві власності банкруту, а є власністю скаржника.

Посилаючись на положення ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відповідно до яких суд виносить ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого протягом 5 днів з дня, коли йому стало відомо про наявність підстав для цього. А отже суд був зобов'язаний не відкладати розгляд цього питання, а негайно за наслідками судового засідання від 10.05.17р. винести ухвалу про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора у справі арбітражного керуючого Венську О.О.

Своє право на апеляційне оскарження скаржник обґрунтовує правом власності на нерухоме майно боржника, яке було неправомірно включено до ліквідаційної маси банкрута та виставлене на продаж товарною біржою.

Перевіривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні представників, судова колегія апеляційного суду дійшла до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою від 03.01.17р. заява про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС" прийнята до розгляду, підготовче засідання призначено на 17.01.17р.

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС" порушено ухвалою господарського суду від 19.01.17р. відповідно до процедури, передбаченої статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі -Закон). Призначено підсумкове засідання суду на 02.02.17 р.

02.02.17р. постановою господарського суду визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС" банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 6 місяців до 02.08.17р. Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС" призначено голову ліквідаційної комісії Венську Оксану Олександрівну. Призначено судове засідання для розгляду реєстру вимог кредиторів на 16.03.17р.

15.03.17р. ліквідатор подав до господарського суду реєстр вимог кредиторів.

16.03.17р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області затверджено реєстр вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС", м. Дніпропетровськ.

25.04.17р. до господарського суду Дніпропетровської області від ТОВ "Мореплавне" надійшла заява про скасування аукціону та виключення майна з ліквідаційної маси, якою заявник просить суд:

1. Виключити з ліквідаційної маси ТОВ "БК "АТЕКС" наступні приміщення в будинку АДРЕСА_2:

- приміщення № 604, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 605, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 616, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 617, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 635, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 636, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 637, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00.

2. Зобов'язати товарну біржу "ПРИДНІПРОВ'Є" (49000, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, проспект Карла Маркса, будинок 22, поверх 6, кімната 36; засоби зв'язку: тел. 056-789-22-03, адреса електронної пошти: . Контактна особа - ОСОБА_4) скасувати аукціон з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "БК "АТЕКС", і зокрема приміщень №№ 604, 605, 616, 617, 635, 636, 637, розташованих за адресою: АДРЕСА_2 за початковою вартістю 204222682,66грн., який призначений на 15.05.2017р. за адресою: м. Дніпро, пр. Карла Маркса, б. 22, пов. 6, к. 36 та негайно розмістити повідомлення про це в друкованих засобах масової інформації, в яких публікувалося оголошення про проведення аукціону.

25.04.17р. до господарського суду Дніпропетровської області від ТОВ "Мореплавне" надійшла скарга на арбітражного керуючого Венську Оксану Олександрівну та товарну біржу "ПРИДНІПРОВ'Є", якою заявник просить суд:

- винести ухвалу, якою зобов'язати товарну біржу "ПРИДНІПРОВ'Є" (49000, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, проспект Карла Маркса, будинок 22, поверх 6, кімната 36; засоби зв'язку: тел. 056-789-22-03, адреса електронної пошти: . Контактна особа - ОСОБА_4) скасувати аукціон з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "БК "АТЕКС", і зокрема приміщень №№ 604, 605, 616, 617, 635, 636, 637, розташованих за адресою: АДРЕСА_2 за початковою вартістю 204222682,66грн., який призначений на 15.05.2017р. за адресою: м. Дніпро, пр. Карла Маркса, б. 22, пов. 6, к. 36 та негайно розмістити повідомлення про це в друкованих засобах масової інформації, в яких публікувалося оголошення про проведення аукціону;

- винести ухвалу про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора у справі арбітражного керуючого Венську О.О.;

- направити матеріали до Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області для проведення позапланової перевірки діяльності арбітражного керуючого Венської О.О.;

- направити до прокуратури Дніпропетровській області повідомлення про скоєння діяння із ознаками складу злочину, вчиненого арбітражним керуючим Венською О.О., посадовими особами ТБ "ПРИДНІПРОВ'Є" та ФОП ОСОБА_5

26.04.17 р. ухвалою господарського суду заборонено ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС", 49044, м.Дніпро, вул. Героїв Сталінграда, буд.147Ж, оф.3, Венській Оксані Олександрівні вчиняти будь-які дії щодо організації та проведення аукціону з продажу цілісного майнового комплексу Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС" та зобов'язано ліквідатора Венську О.О. негайно розмістити повідомлення про це в друкованих засобах масової інформації, в яких публікувалося оголошення про проведення аукціону. Заборонено організатору аукціону - товарній біржі "ПРИДНШРОВ'Є" проводити аукціон з продажу цілісного майнового комплексу Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС", призначений на 15.05.2017 року та зобов'язано ТБ "ПРИДНІПРОВ'Є" негайно розмістити повідомлення про це в друкованих засобах масової інформації, в яких публікувалося оголошення про проведення аукціону.

Крім того, 26.04.17 р. ухвалою господарського суду призначено заяву ТОВ "Мореплавне" про скасування аукціону та виключення майна з ліквідаційної маси на 10.05.17р. Призначено скаргу ТОВ "Мореплавне" на арбітражного керуючого Венську Оксану Олександрівну та товарну біржу "ПРИДНІПРОВ'Є" на 10.05.17р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 10.05.2017р. по справі задоволено заяву ТОВ "Мореплавне" від 24.04.17 р. про скасування аукціону та виключення майна з ліквідаційної маси частково.

Виключено з ліквідаційної маси ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС" наступні приміщення в будинку АДРЕСА_2:

- приміщення № 604, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 605, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 616, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 617, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 635, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 636, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00;

- приміщення № 637, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 00.

В іншій частині у задоволенні заяви ТОВ "Мореплавне" від 24.04.17 р. відмовлено.

Відмовлено у задоволенні п. 1 скарги ТОВ "Мореплавне" від 24.04.17 р.

Відкладено розгляд п.п. 2, 3, 4 скарги ТОВ "Мореплавне" від 24.04.17 р. на 30.05.17 р.

Зобов'язано кредитора боржника ТОВ "Строй Трейдинг" надати до суду до 30.05.17 р. кандидатуру арбітражного керуючого для виконання функцій ліквідатора боржника.

Розглядаючи доводи апеляційної скарги щодо відповідності закону та обґрунтованості винесеної судом першої інстанції ухвали, суд апеляційної інстанції враховує наступне.

Відповідно до частини 2 статті 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон, в редакції що діє з 19.01.2013 року).

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість винесеної місцевим господарським судом ухвали, суд апеляційної інстанції враховує наступне.

Відповідно до ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом.

Згідно з ч. 1 ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

За приписами абз. 2 п. 1-1 розділу Х Прикінцеві та перехідні положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній з 19.01.2013р., положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справи про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Так, відповідно до ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого права у разі його порушення, невизнання або оспорювання; кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Статтею 16 ЦК України передбачений перелік способів захисту цивільних прав та інтересів, згідно з якими кожна особа має право звернутися до суду за захистом особистого немайнового права та інтересу. Приписи даної норми кореспондуються Господарського кодексу України, якою також закріплені способи захисту господарювання своїх прав і законних інтересів.

Відповідно до ч. 1 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Як встановлено ч.ч.3,8 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" індивідуально визначене майно, що належить банкруту на підставі речових прав, крім права власності і господарського відання, не може бути включене до складу ліквідаційної маси. Майно, щодо якого боржник є користувачем, балансоутримувачем або зберігачем, повертається його власнику відповідно до закону або договору.

Як передбачено ст.49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам.

Так, в заяві ТОВ "Мореплавне" від 25.04.17р. про скасування аукціону та виключення майна з ліквідаційної маси зазначено, що заявник є законним власником приміщень №604, 605, 617, 635, 636, 637, розташованих за адресою: АДРЕСА_2, які придбані за договорами купівлі-продажу від 20.03.201 7 у ОСОБА_6 Право власності на зазначені приміщення зареєстроване з 20.03.2017 за ТОВ "Мореплавне" у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, що підтверджується інформаційними довідками.

ТОВ "Мореплавне" зазначає, що власником приміщення №616 за адресою: АДРЕСА_2, згідно інформаційної довідки є ОСОБА_7 та ОСОБА_8.

ТОВ "Мореплавне" зазначає, що цілісний майновий комплекс ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС" повністю складається виключно із приміщень ТОВ "Мореплавне" та приміщень ОСОБА_7, ОСОБА_8 №604, 605, 616. 617. 635, 636, 637, розташованих за адресою: АДРЕСА_2.

Також в заяві зазначено, що з оголошення розміщеного на сайті ВГСУ слідує, що технічні паспорти на приміщення 27.03.2017 виготовила фізична особа-підприємець ОСОБА_5 (10004, АДРЕСА_1, тел.НОМЕР_1), яка не могла їх законно виготовити. Замовником технічної інвентаризації виступає ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС", який не є власником приміщень, не володіє ними, не знаходиться у них, і у якого навіть немає ключів від приміщень та доступу до них. Отже, арбітражний керуючий ліквідатор Вепська Оксана Олександрівна також не має доступу до наших приміщень.

Згідно "Інструкції про порядок проведення технічної інвентаризації об'єктів нерухомого майна", затвердженої наказом Держбуду України 24.05.2001 №127, технічні паспорти виготовляються за наслідками технічної інвентаризації, обов'язковим етапом якої є внутрішній огляд, обстеження та внутрішні заміри приміщень. Однак, до наших приміщень ОСОБА_5 не заходила і не могла заходити, огляду та вимірювань не проводила, а отже і сама технічна інвентаризація не проводилася, а значить і технічні паспорти не могли бути складені. Це свідчить, що ОСОБА_5 склала технічні паспорти незаконно, явно у змові із арбітражним керуючим Венською О.О. з метою виставлення приміщень на аукціон.

Як свідчать матеріали справи, вищевказане рухоме майно було включене до ліквідаційної маси банкрута та відповідно до оголошення на сайті Вищого господарського суду України про виставлення товарною біржою "ПРИДНІПРОВ'Є" (, 49000, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, проспект Карла Маркса, будинок 22, поверх 6, кімната 36, засоби зв'язку: тел. 056-789-22-03, адреса електронної пошти: tb . Контактна особа - ОСОБА_4) на аукціон цілісного майнового комплексу ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС" за початковою вартістю 204 222 682,66 грн., який призначений на 15.05.2017 за адресою: м. Дніпро, пр.Карла Маркса, б. 22, пов. 6, к. 36.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно інформаційних довідок з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна, доданих до заяви ТОВ "Мореплавне" (т. 1 арк. 145-151) нежитлові приміщення №№ 604, 605, 617, 635, 636, 637 по АДРЕСА_2 належать на праві власності ТОВ "Мореплавне", приміщення № 616 по АДРЕСА_2, не були зареєстровані за боржником на час призначення аукціону з продажу майна.

Таким чином, в порушення вимог ст.ст. 42, 49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», нежитлові приміщення №№604, 605, 617, 635, 636, 637 по АДРЕСА_2, були безпідставно включені до складу ліквідаційної маси та виставлені до продажу на аукціоні.

Згідно ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до діючого законодавства обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, які мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що ухвалу господарського суду можна визнати такою, що відповідає фактичним обставинам справи і вимогам закону, тому вона не підлягає скасуванню.

Щодо доводів скаржника про обґрунтованість вимоги про зобов'язання товарної біржі "ПРИДНІПРОВ'Є" скасувати аукціон з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АТЕКС", колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції та зазначає, що статтею 54 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», визначені підстави та порядок скасування аукціону.

Однак, в оскаржуваній ухвалі господарського суду Дніпропетровської області вирішено питання про виключення майна з ліквідаційної маси, а тому підстави щодо неможливості проведення аукціону не охоплюються змістом ст. 54 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Крім того, 10.05.2017 року на сайті Вищого господарського суду України було розміщено повідомлення про результати проведення аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «АТЕКС», призначеного на 15.05.2017 року, відповідно до якого аукціон визнано таким, що не відбувся, у зв'язку з відсутністю учасників аукціону ( другий абзац частини першої статті 55 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

За наведених обставин, доводи апеляційної скарги є необґрунтованими, оскаржувана ухвала господарського суду відповідає чинному законодавству, отже підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування оскаржуваної ухвали господарського суду Дніпропетровської області відсутні.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 49, 99, 91, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Мореплавне" залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 10.05.2017р. по справі №904/12327/16 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Постанова складена в повному обсязі 07.07.2017р.

Головуючий суддя О.В. Чус

Суддя В.О. Кузнецов

Суддя І.М. Науменко