ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.07.2017 року Справа № 904/10897/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Чус О.В. - доповідач,

судді: Кузнецов В.О., Євстигнеєв О.С.

Секретар судового засідання Пінчук Є.С.

За участю представників сторін:

ліквідатор: Шевцов Є.В. арбітражний керуючий, посвідчення №108 від 04.02.2013 р.;

від ПАТ "Дельта Банк": Потапенко С.Ю. представник, довіреність №б/н від 30.06.2017 р.;

від ТОВ "Лотос - Дніпро": Степанов О.О. представник, довіреність №б/н від 02.06.2017 р.;

інші учасники провадження не з`явилися, про час та місце судового засідання повідомлені судом належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 13.06.2017 року у справі №904/10897/16

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛОТОС-ДНІПРО",

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛОТОС-ДНІПРО",

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13.06.2017 року у справі №904/10897/16 (суддя Полєв Д.М.) клопотання ліквідатора №90-17 від 30.05.2017р. задоволено частково.

Надано згоду на продаж нерухомого майна банкрута ТОВ "Лотос-Дніпро" (), яке перебуває в іпотеці у ПАТ "Дельта Банк" на підставі іпотечного договору №4/14-ЮР-ІП-1 від 27.06.2008р., та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпро, вулиця Войцеховича, будинок 77, а саме: будівлі і споруди в виробничому корпусі літ.Аз-1, поз. 1-11, загальною площею 3984,0 кв.м; в адміністративному корпусі літ.А4-4 на 1 поверсі поз. 1-20, сходи І, ІІ загальною площею 329,8 кв.м; навіс (тимчас.) літ.а4; на 2 поверсі, поз. 1-13, 13а, сходи І, ІІ, загальною площею 344,3 кв.м; навіс (тимчас.) літ.К, Л, М; вартова (тимчас.) літ.Н; альтанка (тимчас.) літ.О; огорожа №8,9; покриття IY, Примітка: зміна кількості позицій та зміна площ в літ.Аз-1, А4-4 (1 пов., 2 пов.) узаконено технічним висновком інспекції ДАБК від 23.02.2006 р. за №280/6: літ.Аз-1 зменшення заг. площі на 274,6 кв.м та зменшення кількості позицій за рахунок знесення антресольних приміщень поз.6-12, 22, 23, 64 та перепланування; в літ.А4-4 на 1-му та 2-му поверхах зменшення заг. площі на 29,4 кв.м, зменшення кількості позицій на 1-му поверсі та збільшення на 2-му поверсі за рахунок перепланування та уточнення лінійних розмірів, шляхом проведення торгів Товарною біржею "Самарська" (адреса: 49000, м. Дніпро, пл. Героїв майдану, 1/571, ) у формі аукціону відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у складі цілісного майнового комплексу на таких умовах:

- перший аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити за початковою вартістю, яка дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів без можливості її зниження;

- повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості;

- другий повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір;

Після продажу предмету іпотеки у складі ЦМК боржника 99,3% від продажної ціни спрямувати на задоволення забезпечених вимог ПАТ "Дельта Банк".

Не погодившись з вказаною ухвалою, ПАТ "Дельта Банк" звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права, просить суд скасувати ухвалу господарського суду в часині надання згоди ліквідатору на продаж заставного майна, прийняти нове рішення, яким в задоволенні клопотання ліквідатора про надання згоди на продаж майна боржника у складі ЦМК на першому, повторному ( з можливістю пониження початкової вартості поки не виявиться бажаючий придбати майно) аукціоні.

Скаржник посилається на виконання останнім вимог Закону про банкрутство у повній мірі, а тому не вбачається необхідність та доцільність в подальшому погодженні реалізації заставного майна в судовому порядку. Скаржник вважає, що умови реалізації запропоновані банком надають змогу ліквідатору виконати вимоги п.3 ч.1 ст.44 Закону про банкрутство, щодо забезпечення відчуження майна за найвищою ціною.

Вислухавши учасників апеляційного провадження, дослідивши докази у справі, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛОТОС-ДНІПРО" порушено ухвалою господарського суду 06.12.2016р. відповідно до процедури, передбаченої статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою суду від 07.12.2016р. Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛОТОС-ДНІПРО" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Шевцова Євгена Вікторовича.

До господарського суду подано клопотання ліквідатора №90-17 від 30.05.2017р. про надання згоди на продаж нерухомого майна банкрута, яке перебуває в іпотеці у ПАТ "Дельта Банк" (далі - банк) на підставі іпотечного договору №4/14-ЮР-ІП-1 від 27.06.2008р. та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпро, вулиця Войцеховича, будинок 77, а саме: будівлі і споруди в виробничому корпусі літ.Аз-1, поз. 1-11, загальною площею 3984,0 кв.м; в адміністративному корпусі літ.А4-4 на 1 поверсі поз. 1-20, сходи І, ІІ загальною площею 329,8 кв.м; навіс (тимчас.) літ.а4; на 2 поверсі, поз. 1-13, 13а, сходи І, ІІ, загальною площею 344,3 кв.м; навіс (тимчас.) літ.К, Л, М; вартова (тимчас.) літ.Н; альтанка (тимчас.) літ.О; огорожа №8,9; покриття IY, Примітка: зміна кількості позицій та зміна площ в літ.Аз-1, А4-4 (1 пов., 2 пов.) узаконено технічним висновком інспекції ДАБК від 23.02.2006 р. за №280/6: літ.Аз-1 зменшення заг. площі на 274,6 кв.м та зменшення кількості позицій за рахунок знесення антресольних приміщень поз.6-12, 22, 23, 64 та перепланування; в літ.А4-4 на 1-му та 2-му поверхах зменшення заг. площі на 29,4 кв.м, зменшення кількості позицій на 1-му поверсі та збільшення на 2-му поверсі за рахунок перепланування та уточнення лінійних розмірів, шляхом проведення торгів у формі аукціону відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у складі цілісного майнового комплексу на таких умовах: перший аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити за початковою вартістю, яка дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів без можливості її зниження; повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості; другий повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір; після продажу предмету іпотеки у складі ЦМК боржника 99,3% від продажної ціни спрямувати на задоволення забезпечених вимог ПАТ "ДЕЛЬТА БАНК".

Також ліквідатор просить визнати організатора аукціону товарну біржу "Самарська" учасником провадження у справі.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13.06.2017 року у справі клопотання ліквідатора №90-17 від 30.05.2017р. задоволено частково. Надано згоду на продаж вищевказаного нерухомого майна банкрута ТОВ "Лотос-Дніпро", шляхом проведення торгів Товарною біржою "Самарська" у формі аукціону у складі цілісного майнового комплексу на визначених умовах. Ухвалено після продажу предмету іпотеки у складі ЦМК боржника 99,3% від продажної ціни спрямувати на задоволення забезпечених вимог ПАТ "Дельта Банк".

Розглядаючи доводи апеляційної скарги щодо відповідності закону та обґрунтованості винесеної судом першої інстанції оскаржуваної ухвали, суд апеляційної інстанції враховує наступне.

Під час ліквідаційної процедури ліквідатором виявлено зареєстроване за банкрутом нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, вул. Войцеховича, буд. 77, яке складається з наступних будівель та споруд: у виробничому корпусі літ.Аз-1, поз. 1-11, загальною площею 3984,0 кв.м; в адміністративному корпусі літ.А4-4 на 1 поверсі поз. 1-20, сходи І, ІІ загальною площею 329,8 кв.м; навіс (тимчас.) літ.а4; на 2 поверсі, поз. 1-13, 13а, сходи І, ІІ, загальною площею 344,3 кв.м; навіс (тимчас.) літ.К, Л, М; вартова (тимчас.) літ.Н; альтанка (тимчас.) літ.О; огорожа №8,9; покриття IY, Примітка: зміна кількості позицій та зміна площ в літ.Аз-1, А4-4 (1 пов., 2 пов.) узаконено технічним висновком інспекції ДАБК від 23.02.2006 р. за №280/6: літ.Аз-1 зменшення заг. площі на 274,6 кв.м та зменшення кількості позицій за рахунок знесення антресольних приміщень поз.6-12, 22, 23, 64 та перепланування; в літ.А4-4 на 1-му та 2-му поверхах зменшення заг. площі на 29,4 кв.м, зменшення кількості позицій на 1-му поверсі та збільшення на 2-му поверсі за рахунок перепланування та уточнення лінійних розмірів.

Зазначене майно перебуває в іпотеці банку на підставі іпотечного договору №4/14-ЮР-ІП-1 від 27.06.2008р.

З метою погодження продажу заставного майна ліквідатор звернувся до ПАТ "Дельта Банк" з відповідними зверненнями (листи №44-17 від 02.03.2017р., №60-17 від 10.04.2017р.).

Відповідно до листа банку №23.1/266 від 04.05.2017р. останнім надано згоду на проведення першого прилюдного аукціону з продажу майна банкрута як цілісного майнового комплексу за початковою вартістю, що дорівнює сукупності всіх визнаних у справі про банкрутство вимог, без можливості пониження початкової вартості. Проте банк у зазначеній згоді встановив обмеження, відповідно до яких у випадку якщо перші прилюдні торги з реалізації майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу не відбудуться, то ліквідатору необхідно здійснити подальший продаж майна окремими лотами за початковою вартістю та на умовах, окремо погоджених письмово з банком.

Не погоджуючись з зазначеною позицією банку, ліквідатор вважає, що останній не надав належної згоди на продаж предмету іпотеки у порядку, визначеному Законом, а встановлення банком умов та обмежень шляхом надання згоди лише на проведення першого аукціону предмету іпотеки у складі ЦМК, встановлення вимоги про розділення ЦМК на окремі лоти в рамках продажу на повторному аукціоні та вимоги про необхідність отримання подальших окремих письмових погоджень щодо продажу предмету іпотеки тощо не відповідають вимогам чинного законодавства. У зв'язку з чим, ліквідатором подано відповідне клопотання до господарського суду

Відповідно до частини 2 статті 4-1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ст.41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Відповідно до ч. 2 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону.

В ч.5 ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вказано, що ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Положеннями ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" законодавець визначив порядок надання згоди на відчуження заставного майна, згідно якого така згода є безумовною та надається кредитором-заставодержателем, або судом (за відсутності згоди кредитора-заставодержателя), а дії ліквідатора, спрямовані на її одержання, є необхідними для формування ліквідаційної маси банкрута. При цьому, надання згоди на продаж заставного майна забезпеченим кредитором не надає йому права обирати порядок та умови реалізації заставного майна, оскільки такий порядок та умови визначені законом.

За приписами ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Отже, положеннями ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" законодавець визначив порядок надання згоди на відчуження заставного майна, згідно якого така згода є безумовною та надається кредитором-заставодержателем, або судом (за відсутності згоди кредитора-заставодержателя), а дії ліквідатора, спрямовані на її одержання, є необхідними для формування ліквідаційної маси банкрута. При цьому, надання згоди на продаж заставного майна забезпеченим кредитором не надає йому права обирати порядок та умови реалізації заставного майна, оскільки такий порядок та умови визначені законом.

Колегія суддів відзначає, що передбачений ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дозвіл дається на реалізацію (майна боржника) в цілому, а не на кожну окрему дію, спрямовану на реалізацію майна боржника (зокрема, не на проведення конкретного аукціону, а на продаж майна банкрута). Оцінка майна банкрута, за Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції з 19.01.2013 року, положення якого застосовуються в ході ліквідаційної процедури банкрута), є власною компетенцією ліквідатора та може проводитися ним із застосуванням висновків експертів-оцінювачів у разі продажу майна боржника частинами, якщо не вдалося його реалізувати у вигляді цілісного майнового комплексу, до того ж, означеними нормами вказаного Закону не передбачено погодження вартості заставного майна із забезпеченим кредитором при його реалізації. Така позиція викладена у постановах Вищого господарського суду України у справі № 904/720/14 від 11.08.2015 року, № 901/3006/13 від 07.04.2015 року, № 904/2578/14 від 17.09.2015 року, №915/684/14 від 19.04.2016 року.

З урахуванням наведеного вище, колегія суддів вважає посилання банку в цій частині безпідставними, такими, що спростовуються матеріалами справи та не відповідають встановленій практиці застосування приписів ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" Вищого господарського суду України.

Відповідно до ч1 та ч.2 ст.65 Закону, якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон; якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон.

Водночас, колегія суддів вважає за необхідне звернути увагу скаржника на те, що ст.ст. 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону. У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Згідно ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до діючого законодавства обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, які мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Таким чином, виходячи з аналізу названих норм та встановлених судом першої інстанції обставин справи, колегія суддів вважає правомірними висновки суду, що положеннями Закону про банкрутство не встановлено обов'язку ліквідатора отримувати згоду заставного кредитора на проведення повторного та другого повторного аукціону, згода надається на реалізацію майна боржника в цілому, а не на кожну окрему дію, спрямовану на реалізацію майна боржника, в тому числі на проведення окремого аукціону, встановлення початкової вартості цілісного майнового комплексу та порядку її зниження, визначаються безпосередньо самим ліквідатором банкрута у відповідності до вимог Закону.

Також колегія суддів вважає правомірною та обґрунтованою відмову місцевого суду у задоволенні вимоги ліквідатора щодо визнання організатора аукціону товарну біржу "Самарська" учасником провадження у справі, з огляду на приписи абз. 4 п. 33 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 №01-06/606/2013.

З урахуванням наведеного вище, викладені в апеляційній скарзі заперечення, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає безпідставними та спростованими наявними у справі доказами.

Стосовно питання визначення частки грошових коштів, отриманих від реалізації ЦМК банкрута, які мають бути спрямовано на задоволення забезпечених вимог банку, суд апеляційної інстанції зазначає щодо передчасності та безпідставності вирішення вказаного питання місцевим судом. Розподіл грошових коштів від реалізації майна здійснюється після проведення аукціону з продажу майна банкрута, відповідно до вимог Закону.

З огляду на викладене, оскаржувана ухвала господарського суду Дніпропетровської області від 13.06.2017 року у справі щодо розгляду клопотання ліквідатора №90-17 від 30.05.2017р. про надання згоду на продаж нерухомого майна банкрута ТОВ "Лотос-Дніпро" -

підлягає зміні.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" - залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 13.06.2017 року у справі №904/10897/16 - змінити, виклавши її в наступній редакції:

«Клопотання ліквідатора №90-17 від 30.05.2017р. задовольнити частково.

Надати згоду на продаж нерухомого майна банкрута ТОВ "Лотос-Дніпро" (), яке перебуває в іпотеці у ПАТ "Дельта Банк" на підставі іпотечного договору №4/14-ЮР-ІП-1 від 27.06.2008р., та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпро, вулиця Войцеховича, будинок 77, а саме: будівлі і споруди в виробничому корпусі літ.Аз-1, поз. 1-11, загальною площею 3984,0 кв.м; в адміністративному корпусі літ.А4-4 на 1 поверсі поз. 1-20, сходи І, ІІ загальною площею 329,8 кв.м; навіс (тимчас.) літ.а4; на 2 поверсі, поз. 1-13, 13а, сходи І, ІІ, загальною площею 344,3 кв.м; навіс (тимчас.) літ.К, Л, М; вартова (тимчас.) літ.Н; альтанка (тимчас.) літ.О; огорожа №8,9; покриття IY, Примітка: зміна кількості позицій та зміна площ в літ.Аз-1, А4-4 (1 пов., 2 пов.) узаконено технічним висновком інспекції ДАБК від 23.02.2006 р. за №280/6: літ.Аз-1 зменшення заг. площі на 274,6 кв.м та зменшення кількості позицій за рахунок знесення антресольних приміщень поз.6-12, 22, 23, 64 та перепланування; в літ.А4-4 на 1-му та 2-му поверхах зменшення заг. площі на 29,4 кв.м, зменшення кількості позицій на 1-му поверсі та збільшення на 2-му поверсі за рахунок перепланування та уточнення лінійних розмірів, шляхом проведення торгів Товарною біржею "Самарська" (адреса: 49000, м. Дніпро, пл. Героїв майдану, 1/571, ) у формі аукціону відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у складі цілісного майнового комплексу на таких умовах:

- перший аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити за початковою вартістю, яка дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів без можливості її зниження;

- повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості;

- другий повторний аукціон з продажу ЦМК одним лотом проводити зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

В решті вимог клопотання ліквідатора №90-17 від 30.05.2017р. - відмовити».

Повний текст постанови складений 13.07.2017р.

Головуючий суддя О.В. Чус

Суддя В.О. Кузнецов

Суддя О.С. Євстигнеєв