ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
УХВАЛА

"10" липня 2017 р.Справа № 924/541/16

Господарський суд Хмельницької області у складі: ОСОБА_1 (головуючий), судді Танасюк О.Є., Гладій С.В., розглянувши матеріали справи

за позовом приватного акціонерного товариства "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", м. Шепетівка Хмельницької області

до товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", м. Шепетівка Хмельницької області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - виконавчого комітету Шепетівської міської ради, м. Шепетівка Хмельницької області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ОСОБА_2, м. Житомир

про визнання недійсними рішення загальних зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", які оформлені протоколом №1 від 24.06.2015 року про створення товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс";

визнання недійним Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" ();

скасування державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" ()

за участю представників:

позивача: ОСОБА_3 - за довіреністю №159/10-16 від 05.10.2016 р.

відповідача: ОСОБА_4 - за довіреністю №9 від 18.07.2016 р., ОСОБА_5 - директор

третьої особи - виконавчого комітету Шепетівської міської ради: не з'явився

третьої особи - ОСОБА_2: ОСОБА_4 - за довіреністю від 17.10.2016 р.

встановив: рішенням господарського суду Хмельницької області від 29.08.2016 р. по справі №924/541/16 задоволено позов приватного акціонерного товариства "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", м. Шепетівка Хмельницької області до товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", м. Шепетівка Хмельницької області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - виконавчий комітет Шепетівської міської ради, м. Шепетівка Хмельницької області про визнання недійсними рішення загальних зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", які оформлені протоколом №1 від 24.06.2015 року про створення товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс"; визнання недійним Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (); скасування державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" ().

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 03.11.2016 р. було задоволено апеляційні скарги ОСОБА_2, м. Житомир (залучений до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 20.09.2016 р.) та ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", рішення господарського суду Хмельницької області від 29.08.2016 р. скасовано, а в позові відмовлено повністю.

Постановою Вищого господарського суду України від 10.04.2017 р. касаційну скаргу ПАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" задоволено частково, рішення господарського суду Хмельницької області від 29.08.2016 р. та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 03.11.2016 р. у справі № 924/541/16 скасовано, а справу направлено на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області.

Ухвалою суду від 10.07.2017 р. справу №924/541/16 прийнято до провадження у колегіальному складі суддів: Виноградова В.В. - головуючий, ОСОБА_6, ОСОБА_7

Позивач у позові просить визнати недійсними рішення загальних зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", які оформлені протоколом №1 від 24.06.2015 року, про створення товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс"; визнати недійним Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (); скасувати державну реєстрацію товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс".

В обґрунтування вимог зазначає, що в порушення положень ст. ст. 15.3.8, 15.3.16 Статуту ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" голова правління ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" ОСОБА_8 під час участі у загальних зборах засновників ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" діяв за межами своїх повноважень та не міг представляти інтереси ПрАТ при створенні нових юридичних осіб, оскільки відсутнє відповідне рішення Наглядової ради ПрАТ. Звертає увагу на те, що позивач не надавав згоди на відчуження ні матеріальних, ні немайнових активів підприємства, проте Спеціальний дозвіл №3824 від 30.12.2005 р. на видобуток корисних копалин на Судилківському родовищі гранодіоритів, ділянка №1, переоформлено на ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", що порушує права позивача та унеможливлює його статутну діяльність .

Стверджує, що оскільки ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" створено на підставі рішення, оформленого протоколом №1 від 24.06.2015 р. загальних зборів засновників ТОВ, що прийняте неповноважною особою - головою правління ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" без відома Наглядової ради ПрАТ, Статут ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" підлягає визнанню недійсним, а державна реєстрація ТОВ - скасуванню.

При цьому посилається на норми ст. ст. 92, 110 ЦК України, ст. ст. 210, 551 ГК України.

Зазначає, зокрема, що повернення майна позивачу, яке стало частиною і єдиним майном, внесеним до статутного фонду ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", здійснено з грубим порушенням норм чинного законодавства, оскільки позивач не подавав заяви про вихід із числа засновників ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" і рішення з цього приводу наглядовою радою (є виключною компетенцією) не приймалося. Застосовуючи аналогію права, передбачену ст. 8 ЦК України, враховуючи ст. 236 цього ж Кодексу, доходить висновку, що оскільки недійсним визнається статут саме з дати його державної реєстрації, тому повинні враховуватися обставини на дату такої реєстрації, а не обставини, які виникли пізніше (продаж майна ПрАТ з прилюдних торгів, де переможцем став відповідач) і які виникли внаслідок незаконних дій відповідача по утворенні та реєстрації відповідача ( пояснення (№924/541/16-02 від 06.06.2017 р.)

У додатковому обґрунтуванні (№924/541/16-06 від 15.06.2017 р.) звертає увагу, що під час утворення і державної реєстрації ТОВ у червні 2015 р. позивачем наче б то було внесено до статутного фонду матеріальні активи загалом на суму 1063328,79 грн. З огляду на ст. 12 Закону України "Про господарські товариства", ст. 85 ГК доходить висновку про те, що незаконно утворене товариство незаконно володіло, користувалося і мало право розпорядитися вказаними активами позивача (нерухоме і рухоме майно), що були внесені до статутного фонду, які йому фактично, проте не юридично, належали протягом часу з дати створення (24.06.2015 р.) до дати виходу як засновника із товариства (02.11.2015 р.). Припускає, що активи, які складали частку у статутному фонді відповідача, могли бути передані у заставу, використані для отримання передбачених чинним законодавством дозволів, ліцензій і т.д., для здійснення гірничо-добувної діяльності.

Вказує, що активи позивача, які протиправно і поза його волею вибули із його власності саме на підставі такого рішення, ні станом на дату подання позову, ні на дату прийняття постанови апеляційним судом, до позивача так і не повернулися. З приводу порушеного права та охоронюваного інтересу позивача повідомляє, що відповідно до протоколу №1 від 24.06.2015 року загальних зборів засновників (учасників) ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс",ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" в особі голови правління ОСОБА_9, який діє на підставі статуту та протоколу засідання наглядової ради №1/15 від 24.06.2015р., та громадянином України ОСОБА_2 (засновники, учасники) вирішено створити ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" шляхом об'єднання матеріальних та фінансових ресурсів засновників (учасників) з метою провадження діяльності на наданих у користування одному із засновників товариства - ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" Судилківському родовищі гранодіоритів та ділянці №2 Судилківського родовища гранодіоритів; визначено місцезнаходження товариства: вул. Гранітна, 89, м. Шепетівка, Хмельницька область, 30400. Для забезпечення діяльності товариства за рахунок внесків засновників (учасників) створено статутний капітал у розмірі 2126657,58 грн., який формується наступним чином: 100% статутного капіталу вноситься на протязі року з моменту реєстрації товариства. Розподіл часток серед учасників здійснюється таким чином: ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" - 1063328,79 грн. (50%; ОСОБА_2 - 1063328,79 грн. (50%). Частка ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" формується за рахунок внесення до статутного капіталу товариства цілісного майнового комплексу Судилківського родовища гранодіоритів та іншого майна, а також геологічної інформації про надра Ділянки №2 Судилківського родовища гранодіоритів. Посилаючись на п. 1.1 статуту ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", затвердженого загальними зборами засновників (учасників), протокол №1 від 24.06.2015 року, стверджує, що під час утворення ТОВ Шепетівський гранкар'єр Пронекс було внесено до статутного капіталу засновником ПрАТ матеріальні активи у вигляді необхідного для забезпечення та ефективного користування надрами майна, а саме: цілісного майнового комплексу Судилківського родовища гранодіоритів та документацію - геологічну інформацію про надра ділянки №2 Судилківського родовища гранодіоритів, яка замовлялася і оплачувалася ПрАТ за чималі кошти, що стало в подальшому використане саме новоутвореним ТОВ для переоформлення та продовження дії спеціального дозволу на користування надрами.

Зазначає, що власником спеціального дозволу на користування надрами №6018 зазначено ТОВ Шепетівський гранкар'єр Пронекс. Попереднім власником цього дозволу, як у ньому зазначено, є ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", а юридичною підставою внесення таких змін до дозволу - п. 8 пп. 8 та п. 17 пп. 5 чинної на той час редакції постанови Кабінету Міністрів України від 30.05.2011 р. № 615 Про затвердження Порядку надання спеціальних дозволів на користування надрами.

Вважає, що з огляду на зазначені вище приписи передача новоствореному ТОВ Шепетівський гранкар'єр Пронекс майнового комплексу Судилківського родовища гранодіоритів та саме створення такої юридичної особи стало підставою внесення відповідних змін до спеціального дозволу на користування надрами, що призвело, фактично, до позбавлення прав та інтересів позивача щодо користування надрами. Доходить висновку, що відновлення прав та інтересів позивача щодо користування надрами Судилківського родовища гранодіоритів є можливим лише внаслідок відновлення того становища, яке існувало до порушення прав, тобто - визнати недійсним рішення про створення ТОВ Шепетівський гранкар'єр Пронекс та скасування його державної реєстрації.

Повноважний представник відповідача у судовому засіданні та поясненнях (№287 від 06.06.2017 р.) зазначив, що статутний фонд створеного ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" складався з часток учасників: ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" - 1063328,79 грн. (50%) та фізичної особи ОСОБА_2 - 1063328,79 грн. (50%). В рахунок формування статутного капіталу ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" позивач підписав акт передачі від 28.09.2015 р. на нерухоме та рухоме загальну суму 1063328,79 грн., проте фактичної передачі переліченого в акті майна до статутного фонду новоствореного підприємства не відбулося в силу раніше накладених заборон на відчуження та арешт майна ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" за постановою ДВС Шепетівського міськрайонного УЮ від 28.01.2015 року за зведеним виконавчим провадженням № 46254227. Посилаючись на ст. 144 ЦК України, повідомляє, що позивач на протязі року з моменту реєстрації його як учасника ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" фактично не зробило внеску до статутного капіталу створеного товариства, не було зроблене це і до моменту подачі позову 16 червня 2016 року. Зауважує, що не виписувались та відсутні будь які первинні бухгалтерські документи, які б свідчили про фактичну передачу майна, відсутні накладні, в т.ч. і податкові, доручення на отримання майна, відсутні акти передачі технічної документації на будівлі, відсутні акти передачі технічних паспортів на машини і механізми, відсутня державна реєстрація переходу прав власності на нерухоме майно та відсутня реєстрація прав переходу власності на технічні машини, що передбачено постановою КМУ від 08.07.2009 № 694 "Про затвердження Порядку відомчої реєстрації та зняття з обліку тракторів, самохідних шасі, самохідних сільськогосподарських, дорожньо-будівельних і меліоративних машин, сільськогосподарської техніки, інших механізмів". Тому формально внесена частка за актом передачі від 28.09.2015 р. формально повернута позивачу в повному обсязі за актом від 18.02.2016 р. на суму 1063328,79 грн. Пояснює, що оскільки ці операції були безтоварні, вони не знайшли свого відображення в балансі відповідача за 2016 рік. З огляду на зазначене, вважає, що позивач фактично не набув корпоративних прав та оскільки не втратив матеріальних активів при формуванні статутного капіталу нового товариства, ніякого суб'єктивного матеріального права або законного інтересу позивача, на захист якого подано позов, не порушено. При цьому посилається на п. п. 11, 19 постанови Пленуму Верховного суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" №13 від 24.10.2008 р.

Крім того, посилаючись на Положення про порядок розпорядження геологічною інформацією, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 13 червня 1995 р. №423, зазначає, що геологічна інформація про надра ділянки №2 Судилківського родовища гранодіоритів, затверджена Протоколом №2089 Державної комісії України по запасах корисних копалин від 03.11.2010 р., на суму 20800,00 грн. є об'єктом цивільного (господарського) обігу, могла бути передана до статутного капіталу відповідача, проте як і інше майно не підлягала передачі через заборони та арешти. Геологічна інформація не є правовстановлюючим документом на користування надрами. Таким документом є спеціальний дозвіл на користування надрами, порядок видачі якого затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 30 травня 2011 р. №615. Тому вважає, що правовідносини з отримання спеціального дозволу на користування надрами, дотримання вимог дозволу, припинення спеціального дозволу, виходить за межі позовних вимог та є правовідносинами між позивачем і спеціальним органом з питань надання дозволу. Також повідомляє, що за наслідками електронних торгів "Сетам" відповідач придбав всі основні засоби позивача на суму 8805800,00 грн., в тому числі і те майно, яке раніше підлягало внесенню до статутного фонду новоствореного товариства. Іншим учасникам торгів було продано майно на суму 6206578,31 грн., загальна сума проданого майна - 15012378,32 грн.

У поясненнях (№311 від 14.06.2017 р.), зокрема, зауважує, що спеціальний дозвіл №3824 від 30.12.2005 року діяв до 30.12.2015 року, дія його державою не продовжена, тобто він втратив свою силу, тому на дату подання позову (червень 2016 р.) цей дозвіл не давав право на основну статутну підприємницьку діяльність позивача з видобутку корисних копалин, а відтак позивач самостійно втратив можливість здійснювати статутну діяльність без впливу сторонніх осіб. Відповідач самостійно надав необхідні документи та отримав спеціальний дозвіл на користування надрами Судилківського родовища гранодіоритів (Ділянка №2) №6018 відповідно до наказу Державної служби геології та надр України №324 від 09.10.2015 року. Повідомляє, що між ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" та Державною службою геології та надр України укладена угода №6018 від 22.10.2015 року "Про умови користування надрами з метою видобування корисних копалин" Судилківського родовища гранодіоритів (Ділянка №2). Строк дії угоди сторони визначили до 29.01.2035 року, відповідно до строку спецдозволу.

Зазначає, що оскільки все майно позивача було під заборонами на відчуження та під арештами, позивач не приймав участі у формуванні статутного фонду ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс". Починаючи з осені 2015 року, майно ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" в рамках виконавчого провадження про стягнення кредитної заборгованості перед КБ "Брокбізнесбанк" регулярно виставлялось на продаж через систему СЕТАМ Міністерства юстиції України. З того майна, яке підлягало в якості внеску від ПрАТ до статутного фонду ТОВ, відповідач викупив з електронних торгів наступне: майданчик автотехніки; мйданчик готової продукції; гідроспоруду; екскаватор; бульдозер; огорожа з залізобетонних конструкцій. Інше майно, яке підлягало внеску, викупили інші юридичні особи.

Повноважний представник третьої особи - ОСОБА_2 у судовому засіданні та третя особа у поясненнях (від 06.0.2017 р.) зазначили, що формування статутного фонду відповідача відбувалось без участі позивача, за рахунок внесків ОСОБА_2 в загальній сумі 1063536.7 грн. шляхом внесення грошових коштів на розрахунковий рахунок та в касу створеного підприємства. Позивач виявився неспроможним внести свою частку до статутного фонду ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", тому були здійснені реєстраційні дії по приведенню статуту відповідача до фактичного стану речей. Так, на підставі рішення загальних зборів засновників ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", що оформлено протоколом №3 від 02.11.2015 р., та договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 02.11.2015 р. позивач вийшов з числа засновників товариства. Статут товариства в новій редакції зареєстровано в Держреєстрі 03.11.2015 р. за № 6001467. Повідомляє, що майно, раніше формально передане до статутного фонду товариства, формально повернуто власнику - ПрАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" на суму 1063328,79 грн. за актом від 18.02.2016 р. На підставі рішення загальних зборів засновників ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс", що оформлено протоколом №1 від 01.04.2016 р., статутний капітал товариства зменшено до 1063328,79 грн. Нова редакція статуту ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" з статутним фондом 1063328,79 грн. та однією особою - засновником ОСОБА_2 зареєстрована в Держреєстрі 06.04.2016 р. за № 13.

Також пояснює, що особисто бачив та читав протокол засідання Наглядової ради позивача №1/15 від 24.06.2015 р., яким уповноважувався Голова правління ПрАТ виступити засновником ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс". Посилаючись на ст. 24 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" в редакції від 26.05.2015 р. та ст. 10 цього Закону в теперішній редакції, зазначає, що позивач не наводить жодних доказів незаконних чи неправомірних дій державного реєстратора, а, отже, і підстави до сумніву в законності державної реєстрації відповідача відсутні. Зауважує, що позивач не надав книгу засідань Наглядової ради позивача, чим не довів обставин, на які посилався в позові.

Також зауважує, що на момент звернення позивача з позовом до господарського суду майнових чи немайнових (особистих) прав та інтересів позивача не порушено, матеріальних чи нематеріальних витрат чи збитків позивач не зазнав.

Третя особа - виконавчий комітет Шепетівської міської ради повноважного представника у судове засідання не направила.

Від Шепетівської міської ради надійшли пояснення, в яких зазначається, що державна реєстрація ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" проведена відповідно до вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", в редакції від 26.05.2015 р., згідно зі ст. 24 якого для вчинення реєстраційних дій з реєстрації юридичної особи надаються: заповнена реєстраційна картка на проведення державної реєстрації юридичної особи. примірник оригіналу рішення засновників про створення юридичної особи, два примірники установчих документів. Це вичерпний перелік документів, які надаються державному реєстратору для вчинення реєстраційних дій. Закон забороняє державному реєстратору витребування будь-яких інших документів. Тому вважає, що державним реєстратором при реєстрації ТОВ "Щепетівський гранкар'єр "Пронекс" дотримано вимог Закону, порушень не встановлено.

З огляду на зазначене, враховуючи визначені ГПК України засади змагальності та рівності сторін судового процесу, необхідність подання для повного, всебічного та об'єктивного вирішення спору доказів, суд вважає за необхідне відкласти розгляд справи.

Керуючись ст.ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Розгляд справи відкласти на 15:00 год. "15" серпня 2016 р.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Хмельницької області за адресою: м. Хмельницький, Майдан Незалежності, 1. .

Позивачу надати письмові пояснення з документальним обґрунтуванням на доводи відповідача, викладені у поясненнях від 14.06.2017 р.

Відповідачу надати письмові пояснення з документальним обґрунтуванням на доводи позивача, викладенні у додаткових обґрунтуваннях від 15.06.2017 р. (в тому числі щодо отримання спецдозволів), матеріали, на підставі яких видано спецдозвола на користування надрами №3824, №6018 (за наявності).

Виконкому Шепетівської міської ради надати письмові пояснення (з документальним підтвердженням) щодо позовних вимог з урахуванням постанови ВГСУ від 10.04.2017р.

Державній службі геології та надр України (03057, м. Київ, вул. Ежена Потьє, 16) відповідно до ст. 38 ГПК України надати копії протоколу від 18.09.2015 р. №11-15, наказу від 09.10.2015 р. №324, а також матеріали, на підставі яких складено цей протокол та видано цей наказ.

Витребувані докази подати суду до 14.08.2017 р.

Головуючий суддя Суддя СуддяОСОБА_1 ОСОБА_6 ОСОБА_7

Віддрук. 6 прим.: 1 - до справи, 2 - позивачу - ПАТ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (30400, Хмельницька область, м. Шепетівка, вул. Гранітна, 89); 3 - відповідачу - ТОВ "Шепетівський гранкар'єр "Пронекс" (30400, Хмельницька область, м. Шепетівка, вул. Гранітна, 89); 4 - третій особі - виконкому Шепетівської міської ради (30405, Хмельницька область, м. Шепетівка, вул. Островського, 4); 5 - третій особі - ОСОБА_2 (м. Житомир, вул. Київська, 54/3), 6 - Державній службі геології та надр України (03057, м. Київ, вул. Ежена Потьє, 16). 4, 6 - рекомендованим листом з повідомленням про вручення.