ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" липня 2017 р.Справа № 916/1191/13
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Лавриненко Л.В., Аленіна О.Ю.

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю:

від ОСОБА_1 - ОСОБА_2, довіреність № 313 від 12.06.2017;

від Дарієнка В.Д. - Овсепян Ю.С., довіреність № 1679 від 11.11.2015;

від ТОВ «ВО Одесагрунтомаш» - Тарасенко О.Ю., довіреність б/н від 20.10.2016

Інші учасники процесу в судове засідання не з'явились, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ВО Одесагрунтомаш»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 13.12.2016

у справі № 916/1191/13

за заявою Державного підприємства «Іллічівський морський торговельний порт»

до боржника Товариство з обмеженою відповідальністю «Агро-Монтаж»

ліквідатор - арбітражний керуючий Дарієнка В.Д.

за участю ОСОБА_1

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 13.12.2016 у справі № 916/1191/13 (суддя - Зеленов Г.М.), зокрема, затверджено звіт ліквідатора у справі № 916/1191/13 про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро-Монтаж» (далі - ТОВ «Агро-Монтаж») банкрутом. Затверджено ліквідаційний баланс ТОВ «Агро-Монтаж». Провадження у справі № 916/1191/13 - припинено.

Судова ухвала мотивована тим, що ліквідатором ТОВ «Агро-Монтаж» проведено у встановленому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» порядку ліквідаційну процедуру банкрута, закрито поточні рахунки ТОВ «Агро-Монтаж», подано до суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс підприємства, які свідчать про часткове погашення кредиторської заборгованості у зв'язку із відсутністю майна банкрута.

Не погоджуючись із даною ухвалою суду до Одеського апеляційного господарського суду звернулось ТОВ «ВО Одесагрунтомаш» з апеляційною скаргою в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження ухвали та скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 13.12.2016 по справі № 916/1191/13 та поновити провадження у справі.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Таран С.В., Поліщук Л.В.) від 29.05.2017 поновлено пропущений процесуальний строк на подання апеляційної скарги, прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено до розгляду на 12.06.2017 о 16:00 год.

У зв'язку із тимчасовою непрацездатністю судді-члена колегії Поліщук Л.В. з 12.06.2017, розпорядженням керівника апарату № 452 від 12.06.2017 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 916/1191/13.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.06.2017 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді: Лавриненко Л.В., Таран С.В. Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 12.06.2017 прийнято справу № 916/1191/13 до провадження. Розгляд апеляційної скарги призначено на 26.06.2017 о 12:00 год.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 26.06.2017 задоволено клопотання представника ТОВ «ВО Одесагрунтомаш» про продовження строку розгляду апеляційної скарги, розгляд апеляційної скарги відкладено на 12.07.2017 об 11:30. Залучено ОСОБА_1 до участі у справі про банкрутство ТОВ «Агро-Монтаж».

У зв'язку із перебуванням у відпустці судді-члена колегії Таран С.В., розпорядженням в.о. керівника апарату № 607 від 10.07.2017 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 916/1191/13.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.07.2017 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді: Лавриненко Л.В., Аленін О.Ю. Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 12.07.2017 прийнято справу до провадження.

12.07.2017 у судове засідання з'явився ТОВ «ВО Одесагрунтомаш» який підтримав апеляційну скаргу у повному обсязі, представник ліквідатора ТОВ «Агро-Монтаж» та ОСОБА_1 які заперечували проти задоволення апеляційної скарги.

Інші учасники процесу в судове засідання не з'явились, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про наявність передбачених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, підстав для скасування оскарженої ухвали суду, з огляду на наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2013 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Агро-Монтаж», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядника майна ТОВ «Агро-Монтаж».

27.06.2013 в офіційному друкованому органі - газеті «Урядовий кур'єр» № 114, опубліковано оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ «Агро-Монтаж».

Ухвалою попереднього засідання господарського суду Одеської області від 28.01.2015 затверджено поданий розпорядником майна боржника реєстр вимог кредиторів до ТОВ «Агро-Монтаж».

Постановою господарського суду Одеської області від 03.06.2015 ТОВ «Агро-Монтаж» визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Дарієнко В.Д.

04.06.2015 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет здійснено офіційне оприлюднення про визнання ТОВ «Агро-Монтаж» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури за № 18732.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.10.2016 відмовлено у задоволені скарги ТОВ «Дата Майнінг Груп» на дії ліквідатора ТОВ «Агро-Монтаж» - арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.; у задоволені заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» про визнання результатів другого повторного аукціону від 06.06.2016 по лоту № 1 недійсними - відмовлено; у задоволені заяви ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» про визнання результатів повторних других відкритих торгів другого повторного аукціону (біржових торгів) з продажу майна, що належить ТОВ «Агро-Монтаж», які були проведені 02.08.2016 о 11:00 год. недійсними - відмовлено; у задоволені заяви ТОВ «Дата Майнінг Груп» про визнання результатів третього повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро-Монтаж», проведеного 02.08.2016 Товарною Біржею «ПРОФІТ-Т» недійсними - відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016 ухвалу господарського суду Одеської області від 13.10.2016 по справі № 916/1191/13 залишено без змін, а апеляційні скарги ТОВ «ВО «Одесагрунтомаш» та ТОВ «Дата Майнінг Груп» без задоволення.

08.12.2016 ТОВ «ВО Одесагрунтомаш» та ТОВ «Дата Майнінг Груп» подано касаційну скаргу на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016.

08.12.2016 відповідно до пункту 2.4.31. Інструкції з діловодства в господарських судах України та на виконання статей 106, 109 ГПК України, Одеським апеляційним господарським судом повідомлено господарський суд про надходження касаційної скарги.

13.10.2016 до господарського суду Одеської області надійшов письмовий звіт ліквідатора ТОВ «Агро-Монтаж» з подальшим уточненням від 20.10.2016, 16.11.2016 та 13.12.2016, з доданим ліквідаційним балансом ТОВ «Агро-Монтаж» та звітом арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, а також клопотання про припинення провадження у справі, з додатковими доказами.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 13.12.2016 у справі № 916/1191/13 затверджено звіт ліквідатора у справі № 916/1191/13 про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро-Монтаж» (далі - ТОВ «Агро-Монтаж») банкрутом. Затверджено ліквідаційний баланс ТОВ «Агро-Монтаж». Провадження у справі № 916/1191/13 - припинено.

Однак, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду не погоджується з висновком суду першої інстанції з огляду на таке.

Статтею 55 Конституції України кожному гарантується право на судовий захист, апеляційне та касаційне оскарження.

Пункт 8 частини 3 статті 129 Конституції України встановлює серед основних засад судочинства, зокрема, забезпечення касаційного оскарження рішення суду, крім випадків, встановлених законом.

Вказана конституційна норма конкретизована законодавцем в ст. 14 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», згідно з якою учасники судового процесу та інші особи у випадках і порядку, встановлених процесуальним законом, мають право на касаційне оскарження судового рішення.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою Вищого господарського суду України від 05.04.2017 касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Дата Майнінг Груп», Товариства з обмеженою відповідальністю «ВО "Одесагрунтомаш» задоволені частково.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016, ухвалу Господарського суду Одеської області від 13.10.2016 у справі № 916/1191/13 щодо розгляду скарги на дії ліквідатора та розгляду заяв про визнання недійсними результатів аукціонів скасовано. Справу № 916/1191/13 в цій частині передати на новий розгляд до господарського суду Одеської області в іншому складі суду.

Скасовуючи постанову Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016 та ухвалу Господарського суду Одеської області від 13.10.2016 у справі № 916/1191/13, суд касаційної інстанції зазначив наступне.

Виходячи з приписів ст.ст. 1, 2, 41 ГПК України, ст. ст. 4, 10, 20, 38, 40, 41, ч. 8 ст. 44 Закону про банкрутство, а також з урахуванням норм ст.ст. 15, 16 Цивільного кодексу України, розгляд та вирішення спорів, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, у тому числі про визнання недійсними договорів купівлі-продажу майна здійснюється у межах справи про банкрутство, за заявою ліквідатора (або інших учасників справи про банкрутство або учасників спірної угоди), в окремому провадженні та із застосуванням способів захисту прав та інтересів, визначених нормами ст. 16 Цивільного кодексу України (визнання правочину недійсним тощо).

При цьому, слід зазначити, що в порядку відокремленої процедури провадження здійснюється розгляд і скарг на дії та бездіяльність ліквідатора, і спорів, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів та заяв про визнання угод недійсними та інше.

Що стосується скарги на дії ліквідатора, то під час такого розгляду з боку господарського суду здійснюється оцінка лише правомірності дій арбітражного керуючого, а її розгляд не може мати правових наслідків щодо інших учасників справи про банкрутство або зацікавлених осіб.

Зовсім інше стосується розгляду заяв про захист цивільних прав у справі про банкрутство. Розгляд таких заяв відбувається за правилами ГПК України з урахуванням особливостей, передбачених нормами Закону про банкрутство, та із застосуванням інструментів захисту цивільних прав та охоронюваних інтересів, що визначені відповідним інститутом цивільного права.

Розгляд таких вимог одночасно зі скаргою на дії ліквідатора порушує права та охоронювані інтереси заінтересованих осіб та учасників провадження у справі про банкрутство, а також суперечить положенням ст. 13 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод від 04.11.1950, що була ратифікована Законом України № 475/97-ВР від 17.07.1997, оскільки порушує право на ефективний засіб юридичного захисту прав та свобод.

Колегія апеляційної інстанції вважає за необхідне також зазначити, що відповідно до частин 1 - 3 статті 46 Закону про банкрутство в редакції з 19.01.2013 року, після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню. Звіт ліквідатора має бути схвалений комітетом кредиторів, власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) боржника (для державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків). Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи-банкрута. Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Отже, законодавцем передбачено певну сукупність дій, яку необхідно вчинити в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури, розгляд та затвердження ліквідаційного балансу судом є обов'язковим предметом судового засідання, за наслідком якого приймається рішення про ліквідацію (припинення) юридичної особи боржника.

Відтак, затверджуючи звіт ліквідатора, господарський суд повинен дати оцінку належності проведення ліквідатором всієї ліквідаційної процедури, в тому числі додержання порядку продажу майна банкрута, дотримання ним черговості задоволення вимог кредиторів, відповідності законодавству складеного ліквідаційного балансу та всіх обов'язкових додатків до звіту ліквідатора, оцінити повноту реалізації ліквідатором активів боржника.

Колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що рішення у справі про банкрутство, що є актом правосуддя, повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

В процедурах банкрутства відповідальність арбітражного керуючого, в даному випадку - ліквідатора, носить індивідуальний характер, виходячи із вимог ст.ст. 1, 41, 98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор є особою, яка отримує винагороду за здійснення ліквідаційної процедури і з дня свого призначення, в силу Закону, повинен особисто вжити всіх заходів для проведення ефективної процедури банкрутства, зокрема вжити заходів для захисту майнових інтересів кредиторів.

Колегія суддів відзначає, що господарському суду Одеської області слід було надати скаржнику можливість реалізувати своє право на касаційний перегляд ухвали Господарського суду Одеської області від 13.10.2016 та постанови Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016, та за розглядом всіх скарг на дії ліквідатора, для правильного висновку щодо припинення провадження у справі про банкрутство.

В силу приписів ст. 2 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 цього ж Закону кожному гарантується захист його прав, свобод та законних інтересів незалежним і безстороннім судом, утвореним відповідно до закону. Згідно з ч. 3 зазначеної статті кожен має право на участь у розгляді своєї справи у визначеному процесуальним законом порядку в суді будь-якої інстанції.

Таким чином, конституційне право на судовий захист передбачає як невід'ємну частину такого захисту можливість поновлення порушених прав і свобод громадян, правомірність вимог яких встановлена в належній судовій процедурі і формалізована в судовому рішенні, і конкретні гарантії, які дозволяли б реалізовувати його в повному об'ємі і забезпечувати ефективне поновлення в правах за допомогою правосуддя, яке відповідає вимогам справедливості, що узгоджується також зі ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основних свобод.

Отже, висновок суду першої про завершення ліквідаційної процедури боржника та належне виконання ліквідатором своїх обов'язків, зроблений без врахування тієї обставини, що ухвала Господарського суду Одеської області від 13.10.2016 та постанова Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016 була оскаржена ТОВ «ВО Одесагрунтомаш» до Вищого господарського суду України, а тому затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута зроблено передчасно.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку про те, що при прийнятті ухвали від 13.12.2016 у справі № 916/1191/13 господарським судом Одеської області неповно з'ясовано обставини справи, що мають значення для справи, у зв'язку з чим оскаржувана ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню, а апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «ВО Одесагрунтомаш» - задоволенню, з направленням справи на розгляд до місцевого господарського суду на стадію ліквідаційної процедури.

Крім того, суд апеляційної інстанції вважає необхідним зобов'язати державного реєстратора за адресою місцезнаходження боржника внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про скасування державної реєстрації припинення юридичної особи - ТОВ «ТОВ «Агро-Монтаж» (65013, м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, ) у зв'язку з прийняттям зазначеної Постанови Одеського апеляційного господарського суду.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ВО Одесагрунтомаш» - задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 13.12.2016 про припинення провадження у справі про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю «Агро-Монтаж» у справі № 916/1191/13 - скасувати.

Справу № 916/1191/13 передати на розгляд господарського суду Одеської області на стадію ліквідаційної процедури.

Державному реєстратору за адресою місцезнаходження боржника внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про скасування державної реєстрації припинення юридичної особи - ТОВ «ТОВ «Агро-Монтаж» (65013, м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, ) у зв'язку з прийняттям зазначеної Постанови Одеського апеляційного господарського суду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 14.07.2017.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Лавриненко Л.В.

Суддя Аленін О.Ю.