ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про залучення відповідача та відкладення розгляду апеляційної скарги

"29" червня 2017 р.Справа № 916/3249/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Мишкіної М.А.,

суддів Будішевської Л.О., Таран С.В.

при секретарі судового засідання Станковій І.М.

за участю представників сторін:

від ВКФ «Юна-Сервіс» у вигляді ТОВ ОСОБА_1 за довіреністю;

від ПАТ АБ «Порто-Франко» - ОСОБА_2 за довіреністю;

від державного реєстратора ОСОБА_3 нотаріуса ОМНО ОСОБА_4 не зявився

від Нацбанку України ОСОБА_5 за довіреністю

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Виробничо-комерційної фірми «Юна-Сервіс» у вигляді Товариства з обмеженою відповідальністю

на рішення господарського суду Одеської області від 28 березня 2017 року

по справі №916/3249/16

за позовом Виробничо-комерційної фірми «Юна-Сервіс» у вигляді Товариства з обмеженою відповідальністю

до:

- Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Порто-Франко»

- державного реєстратора ОСОБА_3 нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_4

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_6 банк України

про скасування рішень та зобовязання вчинити певні дії

встановив:

28.11.2016р. Виробничо-комерційна фірма «Юна-Сервіс» у вигляді Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі позивач, ВКФ «Юна-Сервіс») звернулась до господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Порто-Франко» (надалі відповідач, ПАТ АБ «Порто-Франко», Банк), третя особа на стороні відповідача ОСОБА_3 нотаріус Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_4, в якому (з урахуванням уточнень від 29.11.2016р.) просила суд:

- скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень індексний номер 31730495 від 05.10.2016р., прийняте приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_4, згідно з яким проведено державну реєстрацію права власності підвального приміщення площею 62,9кв.м. за адресою: м. Одеса, вул. Паустовського, буд. 19 на нового власника ПАТ АБ «Порто-Франко» ();

- скасувати рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень індексний номер 31728487 від 05.10.2016р., прийняте приватним нотаріусом ОМНО ОСОБА_4 згідно із яким проведено державну реєстрацію права власності нежитлового приміщення магазину загальною площею 522,5кв.м. за адресою: м. Одеса, вул. Паустовського, буд. 19 на нового власника ПАТ АБ „Порто-Франко ().

- скасувати в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запис про право власності № 16753304 про реєстрацію за ПАТ АБ «Порто-Франко» () права власності на підвальне приміщення площею 62,9 кв.м. за адресою: м. Одеса, вул. Паустовського, буд. 19.

- скасувати в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запис про право власності № 167511409 про реєстрацію за ПАТ АБ «Порто-Франко () права власності на нежитлове приміщення магазину загальною площею 522,5 кв.м. за адресою: м. Одеса, вул. Паустовського, буд. 19.

- відновити записи у Державному реєстрі речових прав на майно та у реєстрі прав власності на нерухоме майно щодо власника Виробничо-комерційної фірми «Юна-Сервіс» у вигляді Товариства з обмеженою відповідальністю на нежитлове приміщення магазину загальною площею 522,5кв.м. та підвальне прощення площею 62,9кв.м. за адресою: м. Одеса, вул. Паустовського, буд. 19.

В обґрунтування позовних вимог ВКФ «Юна-Сервіс» зазначила, що між позивачем та ПАТ АБ «Порто-Франко» з метою забезпечення кредитного договору №180/1-13 від 11.03.2013р. (укладеного між Банком та МПП «Віртус» (Позичальник)) було укладено Іпотечний договір 13.03.2013р., предметом якого є вищезазначене нерухоме майно. 25.11.2016р. року з Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно позивачу стало відомо, що 05.10.2016р. ОСОБА_3 нотаріус ОМНО ОСОБА_4 прийняла спірні рішення, підставою виникнення права власності у ПАТ АБ «Порто-Франко» вказано іпотечний договір від 13.03.2013р. Реєстрація права власності на спірні об'єкти відбулася незаконно з порушенням норм чинного законодавства, оскільки ПАТ АБ «Порто-Франко» прострочило прийняття виконання зобов'язання за кредитним та іпотечним договорами (ст.613 ЦК України), так як не вчинило дій, до здійснення яких ВКФ «Юна-Сервіс» не могла виконати свого обовязку з погашення кредиту або передачі іпотечного майна в рахунок погашення кредиту; не відбулося стягнення на предмет іпотеки у один із способів, визначених ч.3 ст.33 ЗУ «Про іпотеку»; відповідачем не направлялось позивачу письмової вимоги про усунення порушень кредитного договору та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Отже дії приватного нотаріуса ОСОБА_4 вчинені протиправно, з порушення норм чинного законодавства та спірні рішення підлягають скасуванню.

З посиланням на норми 613 ЦК України, ст.ст.35, 36 ЗУ «Про іпотеку», положення п.57,61 Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень (в редакції, чинній станом на 19.06.2016р. ) позивач просив задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 29.11.2016р. прийнято позовну заяву до розгляду та порушено провадження у справі; залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_3 нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_4 та ОСОБА_6 банк України.

25.01.2017р. позивач подав суду першої інстанції клопотання, в якому просив замінити процесуальний статус ОСОБА_3 нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_4 з третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, залучивши її до участі у справі в якості іншого відповідача.

Рішенням господарського суду Одеської області від 28.03.2017р. (суддя Демешин О.А.) у задоволенні позову відмовлено у повному обсязі.

Не погодившись з рішенням суду від 28.03.2017р., ВКФ «Юна-Сервіс» у вигляді ТОВ звернулась до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить:

- замінити процесуальний статус ОСОБА_3 нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_4 з третьої особи, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, залучивши її до участі у справі в якості іншого відповідача;

- скасувати оскаржене рішення та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.04.2017р. прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено її до розгляду.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 13.06.2017р. залучено до участі у справі №916/3249/16 за позовом Виробничо-комерційної фірми «Юна-Сервіс» у вигляді Товариства з обмеженою відповідальністю до Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Порто-Франко», про скасування рішень та зобовязання вчинити певні дії як іншого відповідача державного реєстратора прав - приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_4, змінивши її процесуальний статус з третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача на іншого відповідача.

Згідно із ч.1 ст.6 ЗУ «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» організаційну систему державної реєстрації прав становлять: Міністерство юстиції України та його територіальні органи; суб'єкти державної реєстрації прав: виконавчі органи сільських, селищних та міських рад, Київська, Севастопольська міські, районні, районні у містах Києві та Севастополі державні адміністрації; акредитовані суб'єкти; державні реєстратори прав на нерухоме майно (далі - державні реєстратори).

Відповідно до ч.1 ст.9 «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» до повноважень суб'єктів державної реєстрації прав належить:1) забезпечення: проведення державної реєстрації прав; ведення Державного реєстру прав; взяття на облік безхазяйного нерухомого майна; формування та зберігання реєстраційних справ. Зберігання реєстраційних справ у паперовій формі здійснюється виключно виконавчими органами міських рад міст обласного та/або республіканського Автономної Республіки Крим значення, Київською, Севастопольською міськими, районними, районними у містах Києві та Севастополі державними адміністраціями за місцезнаходженням відповідного майна; 2) здійснення інших повноважень, передбачених цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до ч.1 ст.10 ЗУ «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» державним реєстратором є: громадянин України, який має вищу освіту за спеціальністю правознавство, відповідає кваліфікаційним вимогам, встановленим Міністерством юстиції України, та перебуває у трудових відносинах з суб'єктом державної реєстрації прав; нотаріус; державний виконавець, приватний виконавець - у разі державної реєстрації обтяжень, накладених під час примусового виконання рішень відповідно до закону, а також у разі державної реєстрації припинення іпотеки у зв'язку з придбанням (передачею) за результатом прилюдних торгів (аукціонів) нерухомого майна, що є предметом іпотеки.

Згідно із ч.3 ст.10 ЗУ «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» державний реєстратор: встановлює відповідність заявлених прав і поданих/отриманих документів вимогам законодавства, а також відсутність суперечностей між заявленими та вже зареєстрованими речовими правами на нерухоме майно та їх обтяженнями, зокрема: відповідність обов'язкового дотримання письмової форми правочину та його нотаріального посвідчення у випадках, передбачених законом; відповідність повноважень особи, яка подає документи для державної реєстрації прав; відповідність відомостей про речові права на нерухоме майно та їх обтяження, що містяться у Державному реєстрі прав, відомостям, що містяться у поданих/отриманих документах; наявність обтяжень прав на нерухоме майно; наявність факту виконання умов правочину, з якими закон та/або відповідний правочин пов'язує можливість виникнення, переходу, припинення речового права, що підлягає державній реєстрації; перевіряє документи на наявність підстав для проведення реєстраційних дій, зупинення розгляду заяви про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, зупинення державної реєстрації прав, відмови в державній реєстрації прав та приймає відповідні рішення; під час проведення державної реєстрації прав, що виникли в установленому законодавством порядку до 1 січня 2013 року, обов'язково запитує від органів влади, підприємств, установ та організацій, які відповідно до законодавства проводили оформлення та/або реєстрацію прав, інформацію (довідки, засвідчені в установленому законодавством порядку копії документів тощо), необхідну для такої реєстрації, у разі відсутності доступу до відповідних носіїв інформації, що містять відомості, необхідні для проведення державної реєстрації прав, чи у разі відсутності необхідних відомостей в єдиних та державних реєстрах, доступ до яких визначено цим Законом, та/або у разі, якщо відповідні документи не були подані заявником. Органи державної влади, підприємства, установи та організації зобов'язані безоплатно протягом трьох робочих днів з моменту отримання запиту надати державному реєстратору запитувану інформацію в паперовій та (за можливості) в електронній формі; під час проведення реєстраційних дій обов'язково використовує відомості Державного земельного кадастру та Єдиного реєстру дозвільних документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, а також використовує відомості, отримані у порядку інформаційної взаємодії Державного реєстру прав з Єдиним державним реєстром судових рішень; відкриває та/або закриває розділи в Державному реєстрі прав, вносить до відкритого розділу або спеціального розділу Державного реєстру прав відповідні відомості про речові права на нерухоме майно та їх обтяження, про об'єкти та суб'єктів таких прав; присвоює за допомогою Державного реєстру прав реєстраційний номер об'єкту нерухомого майна у випадках, передбачених цим Законом; виготовляє електронні копії документів, поданих у паперовій формі, та розміщує їх у реєстраційній справі в електронній формі у відповідному розділі Державного реєстру прав (у разі якщо такі копії не були виготовлені під час прийняття документів за заявами у сфері державної реєстрації прав); формує за допомогою Державного реєстру прав документи за результатом розгляду заяв у сфері державної реєстрації прав; формує реєстраційні справи у паперовій формі; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Згідно із п.п.2.2.3 Положення про юридичний департамент Одеської міської ради, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 03.02.2016р. №248-VII «Про внесення змін до Положення про юридичний департамент Одеської міської ради, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 28 лютого 2011 року №384-VІ» на департамент покладаються наступні основні функції: здійснення повноважень субєкта державної реєстрації прав, передбачених Законом України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень».

Відповідно до ч.1,4 ст.24 ГПК України господарський суд за наявністю достатніх підстав має право до прийняття рішення залучити за клопотанням сторони або за своєю ініціативою до участі у справі іншого відповідача. Про залучення іншого відповідача чи заміну неналежного відповідача виноситься ухвала, і розгляд справи починається заново.

В судовому засіданні 29.06.2017р. за ініціативою колегії суддів на обговорення поставлено питання щодо необхідності залучення до участі у справі у якості іншого відповідача ОСОБА_7 департамент Одеської міської ради.

Згідно ст.99 ГПК України, в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Пункт 8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. №7 «Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України» містить наступні розяснення: «Норми ГПК щодо вчинення господарським судом першої інстанції певних процесуальних дій не застосовуються судом апеляційної інстанції у випадках, коли відповідною нормою ГПК прямо передбачено, що процесуальна дія вчиняється лише до прийняття рішення судом першої інстанції, крім передбаченого статтею 24 ГПК права залучати до участі у справі іншого відповідача, здійснити за згодою позивача заміну первісного відповідача належним відповідачем та зазначеного у статті 27 ГПК права залучити до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору.».

Відповідно до ч.3 ст.21 ГПК України відповідачами є юридичні особи та у випадках, передбачених цим Кодексом, - фізичні особи, яким пред'явлено позовну вимогу.

Враховуючи ту обставину, що в частині позовних вимог ВКФ «Юна-Сервіс» у вигляді ТОВ про відновлення записів у Державному реєстрі речових прав на майно та у реєстрі прав власності на нерухоме майно щодо власника ВКФ «Юна-Сервіс» у вигляді ТОВ на нежитлове приміщення магазину загальною площею 522,5кв.м. та підвальне прощення площею 62,9кв.м. за адресою: м.Одеса, вул.Паустовського, буд.19 позивачем не предявлено позовних вимог до особи, яка має відповідати за ними, апеляційний господарський суд вважає за необхідне залучити до участі у справі №916/3249/16 вякості іншого відповідача ОСОБА_7 департамент Одеської міської ради, адже саме у цієї особи зберігається реєстраційна справа спірних обєктів нерухомого майна.

Відповідно до ст.77 ГПК України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. Такими обставинами, зокрема, є: 1) нез'явлення в засідання представників сторін, інших учасників судового процесу; 1- 1) виникнення технічних проблем, що унеможливлюють участь особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, за наявності ухвали суду про таку участь, крім випадків, коли відповідно до цього Кодексу судове засідання може відбутися без участі такої особи; 2) неподання витребуваних доказів; 3) необхідність витребування нових доказів; 4) залучення до участі в справі іншого відповідача, заміна неналежного відповідача; 5) необхідність заміни відведеного судді, судового експерта. Про відкладення розгляду справи виноситься ухвала, в якій вказуються час і місце проведення наступного засідання. Суддя має право оголосити перерву в засіданні в межах встановленого строку вирішення спору з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

У звязку з залученням до участі у справі іншого відповідача, необхідністю повідомити залученого іншого відповідача про час та місце розгляду справи, направлення останньому копій позовної заяви з додатками та апеляційної скарги, колегія суддів вважає за необхідне відкласти розгляд апеляційної скарги.

Крім того, колегія суддів вважає за необхідне зобовязати ОСОБА_7 департамент Одеської міської ради надати Одеському апеляційному господарському суду матеріали реєстраційних справ щодо обєктів нерухомого майна №1 та №1, копії рішень державних реєстраторів прав (в оригіналі).

Керуючись ст.ст.24, 77, 86, 99 ГПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

1. Залучити до участі у справі №916/3249/16 за позовом Виробничо-комерційної фірми «Юна-Сервіс» у вигляді Товариства з обмеженою відповідальністю до Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Порто-Франко», державного реєстратора ОСОБА_3 нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_4, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_6 банк України про скасування рішень та зобовязання вчинити певні дії як іншого відповідача ОСОБА_7 департамент Одеської міської ради (65004, г. Одесса, пл. Думская,1).

2. Зобов'язати ВКФ «Юна-Сервіс» у вигляді ТОВ надіслати ОСОБА_7 департаменту Одеської міської ради копію позовної заяви з додатками, копію апеляційної скарги з додатками, копію оскаржуваного рішення. Докази надіслання надати суду апеляційної інстанції.

3. Запропонувати ОСОБА_7 департаменту Одеської міської ради надати письмове викладення своєї позиції по предмету спору та апеляційній скарзі.

4. Відкласти розгляд апеляційної скарги на 22.08.2017р. о 12.00 год.

5. Зобовязати ОСОБА_7 департамент Одеської міської ради надати Одеському апеляційному господарському суду матеріали реєстраційних справ щодо обєктів нерухомого майна №1 та №1 (в оригіналі для огляду), копії рішень державного реєстратора прав (в оригіналах для огляду та завірених копіях) від 05.10.2016р. індексний номер 31730495, 31728487.

6. Засідання відбудеться у приміщенні апеляційного господарського суду за адресою: м.Одеса, пр. Шевченка, 29, в залі судових засідань №6, тел.301-422.

Головуючий суддя Мишкіна М.А.

Суддя Будішевська Л.О.

Суддя Таран С.В.