донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

20.06.2017 справа №908/790/15-г

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: суддіОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3
при секретарі судового засідання: за участю представників сторін: від позивача: від відповідача-1: від відповідача-2: від відповідача-3: від відповідача-4: розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_4 ОСОБА_5 (за довіреністю) не зявився; не зявився; не зявився; не зявився Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк", м.Київ
на рішення господарського суду Донецької області
від06 жовтня 2016 р.
у справі№ 908/790/15-г
за позовомПублічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк", м.Київ
до1.Приватного акціонерного товариства "Завод алюмінієвих профілів", м.Донецьк 2.Товариства з обмеженою відповідальністю "АСАЛ ІНДУСТРІ", м.Донецьк 3.Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Зеніт", м.Київ 4.Товариства з обмеженою відповідльністю "Зеніт", м.Київ
просолідарне стягнення за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009р.- 25297044,59 доларів США та 5836621,88 грн., за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012р.-65551784,76 грн.

В С Т А Н О В И В:

ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку до ПрАТ "Завод алюмінієвих профілів", ТОВ "АСАЛ ІНДУСТРІ", ТОВ "Торговий дім "Зеніт", ТОВ "Зеніт" про солідарне стягнення за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009р. - 20337076,50доларів США та 27225832,86грн., за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012р. - 33054486,32грн.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 02.11.2015 р. у задоволенні позову відмовлено у повному обсязі.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 05.04.2016 р. рішення від 02.11.2015 р. скасовано в частині відмови у задоволенні вимог ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку про стягнення з ПрАТ "Завод алюмінієвих профелів": заборгованості за кредитним договором № 5109К12 від 21.12.2009 р., укладеним у рамках Генеральної угоди № 5106N1 від 18.12.2006 р., в сумі 16970000,00 доларів США за основним боргом, у сумі 3 367 076,50 доларів США за процентами, 2916032,42грн. за комісією за управління, 7360275,96 грн. пені на прострочену заборгованість за основним боргом; 756926,60грн. пені на прострочену заборгованість за процентами; 229116,10грн. пені на прострочену заборгованість з комісії за управління, 427,21грн. пені на прострочену заборгованість з комісії за внесення змін до умов договору; заборгованості за кредитним договором № 5112К1 від 20.03.2012р., укладеним у рамках Генеральної угоди № 5106N1 від 18.12.2006 р., у сумі 22000880,00грн. за основним боргом; у сумі 7408178,98грн. за процентами; у сумі 293б 315,27грн. за комісією за управління, 1084681,84грн. пені на прострочену заборгованість за основним боргом; 198810,76грн. пені на прострочену заборгованість за процентами; 19537,25грн. пені на прострочену заборгованість з комісії за управління, 83,27грн. пені на прострочену заборгованість з комісії за внесення змін до умов договору.

Прийнято нове рішення про задоволення вимог ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку в цій частині.

В іншій частині рішення господарського суду Запорізької області від 02.11.2015 р. залишено без змін.

Викладено резолютивну частину рішення господарського суду Запорізької області від 02.11.2015 р. в наступній редакції: "Позов Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України в особі Філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку до Приватного акціонерного товариства "ЗАВОД АЛЮМІНІЄВИХ ПРОФІЛІВ", Товариства з обмеженою відповідальністю "АСАЛ ІНДУСТРІ", Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ ЗЕНІТ", Товариства з обмеженою відповідальністю "ЗЕНІТ" про солідарне стягнення заборгованості за кредитним договором № 5109К12 від 21.12.2009 р., укладеним у рамках Генеральної угоди № 5106N1 від 18.12.2006 р., у розмірі 20337076,50 доларів США та 27225832,86 грн., заборгованості за кредитним договором № 5112К1 від 20.03.2012 р., укладеним у рамках Генеральної угоди № 5106N1 від 18.12.2006 р., у розмірі 33054 486,32 грн. задовольнити частково.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства "ЗАВОД АЛЮМІНІЄВИХ ПРОФІЛІВ" на користь ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку заборгованість: за кредитним договором № 5109К12 від 21.12.2009 р. у сумі 16970000,00доларів США за основним боргом, у сумі 3367076,50доларів США за процентами, у сумі 2916032,42грн. за комісією за управління, 7 360 275,96 грн. пені на прострочену заборгованість за основним боргом; 756 926,60грн. пені на прострочену заборгованість за процентами; 229116,10грн. пені на прострочену заборгованість з комісії за управління, 427,21грн. пені на прострочену заборгованість з комісії за внесення змін до умов договору; за кредитним договором № 5112К1 від 20.03.2012 р. у сумі 22 000 880,00 грн. за основним боргом; у сумі 7408178,98грн. за процентами; у сумі 293315,27грн. за комісією за управління, 1084681,84грн. пені на прострочену заборгованість за основним боргом; 198810,76грн. пені на прострочену заборгованість за процентами; 19537,25грн. пені на прострочену заборгованість з комісії за управління, 83,27грн. пені на прострочену заборгованість з комісії за внесення змін до умов договору; витрати по сплаті судового збору в сумі 69659,86грн.

В решті вимог ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку відмовити.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства "ЗАВОД АЛЮМІНІЄВИХ ПРОФІЛІВ" на користь ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги в сумі 76625,85грн."

Постановою Вищого господарського суду України від 20.07.2016 р. касаційну скаргу задоволено частково, постанову Донецького апеляційного господарського суду від 05.04.2016 р. та рішення господарського суду Запорізької області від 02.11.2015 р. скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Запорізької області в іншому складі суду.

В постанові Вищого господарського суду України від 20.07.2016р. зазначено, що суд апеляційної інстанції, посилаючись на те, що вимогу до поручителя про виконання ним солідарного з боржником зобов'язання за договором повинно бути пред'явлено в судовому порядку в межах строку дії поруки, тобто протягом шести місяців з моменту настання строку погашення чергового платежу за основним зобов'язанням (якщо умовами договору передбачено погашення кредиту періодичними платежами) або з дня, встановленого кредитором для дострокового погашення кредиту в порядку реалізації ним свого права, передбаченого частиною другою статті 1050 ЦК України та, що закінчення строку, установленого договором поруки, так само як сплив шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання або одного року від дня укладення договору поруки, якщо строк основного зобов'язання не встановлений, припиняє поруку за умови, що кредитор протягом строку дії поруки не звернувся з позовом до поручителя, не зробив висновку, з якого саме моменту припинилася порука за договорами поруки №5112Р6 від 20.03.2012, №5109Р10 від 21.12.2009 року, №5109Р9 від 21.12.2009 року та чи припинилася вона в загалі, враховуючи обставини, встановлені рішенням господарського суду Запорізької області від 11.08.2015 року у справі №908/2708/15, не дав належної правової оцінки обставинам справи. Судами попередніх інстанцій не надана правова оцінка п.3.1., п.3.2. договорів поруки.

При новому розгляді справи суду необхідно врахувати наведене, всебічно, повно, об'єктивно з'ясувати всі обставини справи, надати об'єктивну оцінку доказам, які мають юридичне значення для її розгляду; правильно застосувати норми матеріального права, які регулюють спірні відносини, вирішити спір відповідно до вимог закону.

Ст. 11112 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що вказівки, які містяться в постанові касаційної інстанції, є обовязковими під час нового розгляду справи.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 22.08.2016 р. направлено матеріали справи №908/790/15-г за територіальною підсудністю до господарського суду Донецької області.

Під час нового розгляду позивач звернувся з заявою про збільшення розміру позовних вимог, відповідно до якої збільшено період нарахування процентів, зменшено період нарахування пені, заявлено вимоги про стягнення 3% річних за несвоєчасну сплату кредиту у розмірі 1375330,70 доларів США, 3% річних за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом у розмірі 216651,21доларів США, 3% річних за несвоєчасну сплату комісії за управління кредитною лінією та комісії за зміну умов договору в розмірі 240305,76грн., втрат від інфляції в розмірі 2546078,79грн. за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009р. та 3% річних за несвоєчасну сплату кредиту у розмірі 1800606,70грн., 3% річних за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом у розмірі 670414,95грн., 3% річних за несвоєчасну сплату комісії за управління кредитною лінією та комісії за зміну умов договору в розмірі 23509,96грн., втрат від інфляції в розмірі 25497480,82грн. за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012р.

Вказана заява позивача прийнята до розгляду, оскільки подана до початку розгляду справи по суті та позивачем надані належні докази надсилання відповідачам заяви, а отже, докази інформування останніх про висування додаткових вимог про стягнення 3% річних та інфляційних нарахувань.

Рішенням господарського суду Донецької області від 06.10.2016 р. позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку до Приватного акціонерного товариства "Завод алюмінієвих профілів", Товариства з обмеженою відповідальністю "АСАЛ ІНДУСТРІ", Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Зеніт", Товариства з обмеженою відповідальністю "Зеніт" про солідарне стягнення за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009р. 25297044,59доларів США та 5836621,88грн., за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012р. 65551784,76грн. задоволено частково:

- стягнуто з Приватного акціонерного товариства "Завод алюмінієвих профілів" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку:

за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009 р. заборгованість за кредитом в розмірі 16970000,00доларів США; заборгованість за відсотками в розмірі 2603803,66доларів США; заборгованість за комісією в розмірі 2916032,42грн.; пеню за кредитом в розмірі 7360275,96грн., пеню за відсотками в розмірі 756926,60грн., пеню за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 133783,55грн., пеню за комісією за внесення змін до договору в розмірі 421,36грн; 3% річних за кредитом в розмірі 164,51доларів США, 3% річних за відсотками в розмірі 60364,29доларів США, 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 63971,52грн., 3% річних за комісією за зміну умов договору в розмірі 81,55грн., інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 616507,61грн.;

за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р. заборгованість за кредитом в розмірі 22000880,00грн.; заборгованість за відсотками в розмірі 7408179,02грн.; заборгованість за комісією в розмірі 293315,26грн.; пеню за кредитом в розмірі 1084681,83грн., пеню за відсотками в розмірі 198582,53грн., пеню за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 11677,98грн., пеню за комісією за внесення змін до умов договору в розмірі 82,12грн.; 3% річних за кредитом в розмірі 472652,53грн., 3% річних за відсотками в розмірі 90219,68грн, 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 5406,64грн., 3% річних за комісією за зміну умов договору в розмірі 15,89грн., інфляційні втрати за кредитом в розмірі 4932282,18грн., інфляційні втрати за відсотками в розмірі 510185,75грн., інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 6860,08грн., судовий збір в розмірі 94450,07грн.

- стягнуто солідарно з Приватного акціонерного товариства "Завод алюмінієвих профілів" та Товариства з обмеженою відповідальністю "АСАЛ ІНДУСТРІ" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку:

за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009 р. заборгованість за відсотками в розмірі 3210724,04доларів США, 3% річних за кредитом в розмірі 1375166,19доларів США, 3% річних за відсотками в розмірі 156286,92доларів США, 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 176252,69грн., інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 1929561,08грн.;

за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р. заборгованість за відсотками в розмірі 6562373,58грн., 3% річних за кредитом в розмірі 1327954,17грн., 3% річних за відсотками в розмірі 580195,27грн., 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 18087,43грн., інфляційні втрати за кредитом в розмірі 14558151,30грн., інфляційні втрати за відсотками в розмірі 5241908,72грн., інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 194088,98грн.

- стягнуто солідарно з Приватного акціонерного товариства "Завод алюмінієвих профілів" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Зеніт" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку:

за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009 р. заборгованість за відсотками в розмірі 3210724,04доларів США, 3% річних за кредитом в розмірі 1375166,19доларів США, 3% річних за відсотками в розмірі 156286,92доларів США, 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 176252,69грн., інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 1929561,08грн.;

за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р. заборгованість за відсотками в розмірі 6562373,58грн., 3% річних за кредитом в розмірі 1327954,17грн., 3% річних за відсотками в розмірі 580195,27грн., 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 18087,43грн., інфляційні втрати за кредитом в розмірі 14558151,30грн., інфляційні втрати за відсотками в розмірі 5241908,72грн., інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 194088,98грн.;

- стягнуто солідарно з Приватного акціонерного товариства "Завод алюмінієвих профілів" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Зеніт" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку:

за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009 р. заборгованість за відсотками в розмірі 3210724,04доларів США, 3% річних за кредитом в розмірі 1375166,19доларів США, 3% річних за відсотками в розмірі 156286,92доларів США, 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 176252,69грн., інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 1929561,08грн.;

за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р. заборгованість за відсотками в розмірі 6562373,58грн., 3% річних за кредитом в розмірі 1327954,17грн., 3% річних за відсотками в розмірі 580195,27грн., 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 18087,43грн., інфляційні втрати за кредитом в розмірі 14558151,30грн., інфляційні втрати за відсотками в розмірі 5241908,72грн., інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 194088,98грн.;

- стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "АСАЛ ІНДУСТРІ" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку судовий збір в розмірі 94450,07грн.

- стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Зеніт" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку судовий збір в розмірі 94450,07грн.;

- стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Зеніт" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку (83015, м. Донецьк, пр. Миру, 8а, ) судовий збір в розмірі 94450,07грн.;

- в решті вимог відмовлено.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що позичальником - Приватним акціонерним товариством "Завод алюмінієвих профілів" належним чином не виконані умови кредитного договору, у звязку з чим утворилася заборгованість, яка підтверджується наявними в матеріалах справи документами.

Судом першої інстанції перевірено заявлені позивачем вимоги та встановлено, що Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Донецьку при здійсненні розрахунків допущено арифметичні помилки та безпідставно здійснені нарахування інфляційних втрат за прострочення сплати комісії за зміну умов кредитних договорів.

В частині солідарного стягнення з відповідачів (поручителів) грошових коштів суд першої інстанції послався на те, що поряд з установленням строку дії договору сторони встановили й строки виконання боржником окремих зобовязань (внесення щомісячних платежів), що входять до змісту зобовязання, яке виникло на основі договору. Вимогу до поручителя про виконання ним солідарного з боржником зобовязання повинно бути предявлено в судовому порядку в межах строку дії поруки, тобто протягом шести місяців з моменту настання строку погашення чергового платежу за основним зобовязанням (якщо умовами договору передбачено погашення кредиту періодичними платежами) або з дня, встановленого кредитором для дострокового погашення кредиту в порядку реалізації ним свого права, передбаченого частиною другою статті 1050 ЦК України, або з дня настання строку виконання основного зобовязання (у разі якщо кредит повинен бути погашений одноразовим платежем).

Щодо застосування позовної давності, суд першої інстанції у своєму рішенні зазначив, що загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки, оскільки вимога про стягнення заборгованості за кредитом, відсотками за користування кредитом, комісією, 3% річних, інфляційними втратами за спірними договорами про дострокове погашення заборгованості була отримана відповідачем 2 15.11.2013р., відповідачем 3 18.11.2013р., відповідачем 4 16.11.2013р., то строк позовної давності для даних вимог спливає 14.12.2016р., 17.12.2016р. та 14.12.2016р. відповідно.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду Донецької області від 06.10.2016 р., позивач звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на зазначене рішення, в якій просить його скасувати в частині відмови в задоволенні вимог ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» до Товариства з обмеженою відповідальністю "АСАЛ ІНДУСТРІ", Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Зеніт", Товариства з обмеженою відповідальністю "Зеніт" щодо стягнення заборгованості та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги заявник посилається на те, що рішення суду першої інстанції прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права України.

Позивач стверджує, що місцевим господарським судом невірно застосовано норми ч.4 ст. 559 ЦК України щодо порядку та підстав припинення поруки, внаслідок чого господарський суд Донецької області дійшов неправомірного висновку про часткову відмову у задоволенні позовних вимог з огляду на те, що строк дії поруки припинився по відношенню до вимоги про стягнення заборгованості за кредитними договорами за основним боргом та частково щодо нарахованих відсотків за користування кредитами.

Від відповідачів ТОВ "АСАЛ ІНДУСТРІ", м.Донецьк, ТОВ "Торговий дім "Зеніт", м.Київ, ТОВ "Зеніт", м.Київ до суду апеляційної інстанції надано відзив на апеляційну скаргу, в якому вони посилаються те, що позивач в заяві від 20.09.2016 р. змінив спосіб захисту цивільного права шляхом заявлення вимог, зокрема, до поручителів (до кожного окремо), як до солідарних боржників, тоді як в позовній заяві від 02.02.2015 р. просив стягнути заборгованість на підставі спільної солідарної відповідальності боржників, тому просять у позові про стягнення заборгованості з ТОВ "АСАЛ ІНДУСТРІ", ТОВ "Торговий дім "Зеніт", ТОВ "Зеніт" відмовити.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.10.2016 р. визначено колегію суддів у складі: ОСОБА_6 головуючий, судді Склярук О.І., М'ясищев А.М.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 26.10.2016р. порушено провадження за апеляційною скаргою ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» на рішення господарського суду Донецької області від 06.10.2016 р. по справі №908/790/15-г, розгляд справи призначено на 21.11.2016р.

Розгляд апеляційної скарги неодноразово відкладався у зв'язку із зміною складу колегії суддів з поважних причин відповідно до протоколів автоматизованого розподілу судової справи між суддями.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 06.06.17р. визначено колегію суддів у наступному складі: ОСОБА_1 головуючий суддя, судді Склярук О.І. та Москальова І.В.

Постановою Пленуму Вищого господарського суду України № 6 "Про судове рішення" від 23.03.2012 р. роз`яснено, що у разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору, а його подальше продовження новим (зміненим) складом суду здійснюється у випадках і в порядку, передбачених частиною третьою цієї статті.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 06.06.17 р. по справі відкладено розгляд апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" на рішення господарського суду Донецької області від 06.10.16р. по справі №908/790/15-г на 20.06.17р.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

У судове засідання апеляційної інстанції 20.06.2017р. представники відповідача та третіх осіб не зявилися. Про час та місце проведення судового засідання сторони повідомлені належним чином.

Враховуючи, що явка сторін у судове засідання апеляційної інстанції ухвалою Донецького апеляційного господарського суду не визнавалась обовязковою, відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, справа розглядається за наявними в матеріалах справи доказами.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судових засіданнях апеляційної інстанції здійснено фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу та складено протоколи.

Дослідивши докази матеріалів справи, оскаржуване рішення на предмет правильності застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, заслухавши представника апелянта, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила.

Як вбачається з матеріалів справи, 18.12.2006 р. ВАТ Державний експортно-імпортний банк України (банк), Спільним українсько - турецьким підприємством у формі ЗАТ "Донецький завод алюмінієвих профілів" (позичальник-1), ТОВ "АСАЛ ІНДУСТРІ" (позичальник-2) укладено Генеральну угоду №5106N1.

Додатковою угодою №9 від 20.03.2012 р. до генеральної угоди №5106N1 від 18.12.2006 р., сторони змінили преамбулу Генеральної угоди, зазначивши, що Генеральна угода укладається між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" (банк) та ПрАТ "Завод алюмінієвих профілів" (позичальник); за текстом Генеральної угоди слова позичальник 1 замінені на слова позичальник у відповідних відмінках.

Відповідно до положень та умов цієї Генеральної угоди банк проводить кредитні операції в межах лімітів, визначених п. 4.5 Генеральної угоди, на підставі та з урахуванням умов кредитного договору, укладеного в рамках цієї Генеральної угоди (п. 4.1. генеральної угоди).

Термін користування кредитом за цією Генеральною угодою встановлюється до 17.12.2013 р. (п. 4.3. генеральної угоди).

Процентна ставка визначається у кредитному договорі за згодою сторін відповідно до статті 6 Генеральної угоди (п. 4.4. генеральної угоди, у редакції додаткової угоди №9 від 20.03.2012 р.).

Загальний ліміт заборгованості за Генеральною угодою: загальний розмір заборгованості позичальника за кредитом за цією Генеральною угодою не може перевищувати 167640000,00 грн. Сторони домовились, що загальний ліміт заборгованості за Генеральною угодою поширюється на кредитні договори, укладені до моменту набуття чинності Генеральною угодою, та є такими, що диятимуть у рамках Генеральної угоди і є відповідними додатками до Генеральної угоди згідно з додатком 6 до Генеральної угоди, а також на всі кредитні договори, які будуть укладені в рамках Генеральної угоди протягом її дії (п. 4.5.1. генеральної угоди, у редакції додаткової угоди № 10 від 20.03.2012 р.).

Ліміт заборгованості за кредитним договором встановлюється в порядку та на умовах, визначених у кредитному договорі, укладеному банком з позичальником, який є невідємною частиною генеральної угоди. Загальна сума всіх чинних лімітів заборгованості за кредитними договорами у будь-який момент дії генеральної угоди не може перевищувати суми загального ліміту заборгованості за Генеральною угодою (п.п. 4.5.2., 4.5.3. генеральної угоди).

Генеральна угода набуває чинності з дати її підписання повноважними представниками позичальника та банку і залишається чинною до дати повного виконання сторонами зобовязань за Генеральною угодою (п. 10.1. генеральної угоди).

До Генеральної угоди сторонами були укладені додаткові угоди №№ 1-10, які відповідно до п. 10.9. цієї угоди, є його невід'ємною частиною.

21.12.2009 р. між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" (банк) та Спільним українсько - турецьким підприємством у формі ЗАТ "Донецький завод алюмінієвих профілів" (позичальник) (в подальшому ПрАТ "Завод алюмінієвих профілів") укладено кредитний договір № 5109К12.

Цей договір укладено у рамках і на умовах Генеральної угоди та є додатком до Генеральної угоди (п. 2.1.13 кредитного договору № 5109К12).

За умовами п. 3.1. договору № 5109К12 Банк надає позичальникові кредит шляхом відкриття невідновлюваної кредитної лінії на умовах цього договору, а позичальник зобовязується повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі, встановлені цим договором.

На протязі дії договору сторонами до кредитного договору № 5109К12 укладені додаткові угоди №№ 1-11, які відповідно до п. 8.6 договору, є його невід'ємною частиною.

Згідно з п.п. 3.2.1, 3.2.2 кредитного договору № 5109К12 (у редакції додаткової угоди № 5109К12-9 від 24.12.2012 р.) ліміт кредитної лінії у валюті кредитування: 16970000,00 доларів США. Ліміт кредитної лінії у гривні: 142423000,00грн. Загальний ліміт з урахуванням попередньої заборгованості: у валюті кредитування: 16970000,00 доларів США, у гривні: 142423000,00грн.

Кінцевий термін погашення кредиту: 16.12.2013 р. (п. 3.2.3. кредитного договору №5109К12).

Тип процентної ставки за користування кредитом за цим договором - фіксована. Проценти за користування кредитом сплачуються позичальником, виходячи із встановленої банком процентної ставки у розмірі 8,80 процентів річних (п. 3.2.5. кредитного договору №5109К12, у редакції додаткової угоди № 5109К12-11 від 09.04.2013 р.).

За управління кредитною лінією позичальник щомісячно сплачує банку комісію у розмірі 0,001% від ліміту кредитної лінії. Комісія за управління кредитною лінією розраховується пропорційно кількості днів від ліміту (лімітів) заборгованості, які діяли у відповідному періоді, з урахуванням графіку збільшення та зменшення ліміту заборгованості. Розмір комісії за управління змінюється в залежності від виконання позичальником умов цього договору, як зазначено у підпункті 4.1.1. цього договору (п. 3.2.6.1. кредитного договору № 5109К12, у редакції додаткової угоди № 5109К12-11 від 09.04.2013 р.). Також, умовами п. 3.2.6.2. договору сторонами обумовлено сплату позичальником комісії за зміну умов договору у розмірі в залежності від виду змін.

За умовами п. 3.4.1., п. 3.4.2. кредитного договору № 5109К12 позичальник зобовязаний погасити кредит у валюті кредиту, згідно з Графіком надання та погашення кредиту за рахунок будь-яких грошових надходжень позичальника. Строки, передбачені Графіком надання та погашення кредиту, є обов'язковими. У разі порушення термінів погашення кредиту, зазначених у графіку, банк переносить прострочену частину заборгованості за кредитом на рахунок прострочених кредитів.

В якості додатку № 1 до договору сторонами підписаний графік надання та погашення кредиту, який в період дії кредитного договору неодноразово сторонами корегувався.

Розмір пені за прострочення позичальником платежів за цим договором: подвійна облікова ставка НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня (п. 3.2.7. кредитного договору № 5109К12).

Позичальник сплачує банкові проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному в п. 3.2 цього договору, у валюті кредиту. Такі проценти за користування кредитом нараховуються щомісяця, в останній банківський день місяця, на суму фактичної заборгованості за кредитом із розрахунку фактичної кількості днів періоду нарахування процентів за користування кредитом на основі банківського року у валюті кредиту і підлягають сплаті щомісячно, не пізніше останнього банківського дня місяця, наступного за місяцем їх нарахування на рахунок, зазначений у п. 3.8 цього договору. Протягом цього періоду сплачуються проценти за користування кредитом за попередній місяць (п.3.5.1. кредитного договору № 5109К12, у редакції додаткової угоди № 5109К12-11 від 09.04.2013 р.).

Будь-який з платежів позичальника по погашенню кредиту, сплаті процентів за користування кредитом, здійснюється у валюті кредиту, а інші платежі за цим договором у національній валюті України (п. 3.7.1. кредитного договору № 5109К12).

Позичальник зобов'язаний сплатити банкові комісію за управління у розмірі, встановленому в п. 3.2 цього договору. Комісія за управління нараховується з дати укладання договору до дати повного виконання зобов'язань позичальником за основним боргом за кредитом, але не більше 90 днів (включно) з дати кінцевого терміну погашення кредиту, визначеного договором, у разі невиконання позичальником зобов'язань за основним боргом за договором (п. 4.1.1 кредитного договору № 5109К12, у редакції додаткової угоди № 5109К12-11 від 09.04.2013 р.).

Пунктом 6.1. кредитного договору № 5109К12 сторони обумовили події, кожна з яких повинна тлумачитися як подія невиконання зобовязань, зокрема: позичальник не сплатив банку у строк платежі з погашення кредиту, проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі належні до сплати згідно з цим договором, або не виконав будь-які інші умови та/або зобовязання за цим договором (п.6.1.1.); у позичальника та/або поручителя виникла будь-яка прострочена заборгованість за будь-якими укладеними ним з банком договорами (п. 6.1.3.); погіршився фінансовий стан позичальника або стався інший несприятливий збіг обставин (п.6.1.5), тощо.

Якщо сталася і триває подія невиконання зобовязань, банк, письмово повідомляє позичальника (у порядку, зазначеному в п. 8.3. договору), що непогашена частина кредиту, нараховані проценти за користування кредитом, комісії, а також інші платежі, нараховані згідно з цим договором, підлягають достроковому поверненню (п. 6.2. кредитного договору № 5109К12).

У разі невиконання зобовязань згідно з пп. 3.4.1., 3.5.1., та статтею 4 цього договору позичальник сплачує банкові пеню. Пеня нараховується на суму прострочених платежів із розрахунку фактичної кількості прострочених днів у розмірі, зазначеному у п. 3.2. цього договору, і підлягає сплаті у національній валюті України за офіційним курсом НБУ, встановленим на день нарахування на рахунок, зазначений у п. 3.8. (б) (п. 7.2. кредитного договору № 5109К12).

Цей договір набуває чинності з дати його підписання повноважними представниками позичальника та банку, проте кредит надається після виконання позичальником п. 3.9.1. цього договору та після укладання договорів фінансової поруки . Цей договір залишається чинним до дати повного виконання сторонами зобовязань за цим договором (п. 8.1. кредитного договору № 5109К12).

Якщо будь-яке з положень цього договору суперечить положенню Генеральної угоди, положення договору мають перевагу (п. 8.8.3. кредитного договору № 5109К12).

20.03.2012 р. між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" (банк) та ПрАТ "Завод алюмінієвих профілів" (позичальник) укладено кредитний договір № 5112К1.

Цей договір укладено у рамках і на умовах Генеральної угоди та є додатком до Генеральної угоди (п. 2.1.14 кредитного договору № 5112К1).

На протязі дії договору, сторонами до кредитного договору № 5112К1 укладено додаткові угоди №№ 1-105, які відповідно до п. 8.6 цього договору, є його невід'ємною частиною.

ОСОБА_7 надає позичальникові кредит шляхом відкриття невідновлюваної кредитної лінії на умовах цього договору, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі, встановлені цим договором (п.3.1 кредитного договору № 5112К1, у редакції додаткової угоди № 5112К1-104 від 24.12.2012 р.).

Згідно з п.п. 3.2.1, 3.2.2, 3.2.4 кредитного договору № 5112К1 (у редакції додаткової угоди № 5112К1-105 від 09.04.2013 р.) ліміт кредитної лінії: 22000880,00 грн.; кінцевий термін погашення кредиту: 16.12.2013 р.; тип процентної ставки за користування кредитом за цим договором фіксована. Надання кредитних коштів здійснюється траншами в межах Ліміту заборгованості. При цьому для кожного окремого траншу укладається окрема додаткова угода до цього договору. Проценти за користування кредитом сплачуються позичальником, виходячи із встановленої банком процентної ставки у розмірі 18,20 процентів річних.

За управління кредитною лінією позичальник щомісячно сплачує банку комісію у розмірі 0,001% від ліміту кредитної лінії. Комісія розраховується пропорційно кількості днів від ліміту (лімітів) заборгованості, які діяли у відповідному періоду, з урахуванням графіку збільшення та зменшення ліміту заборгованості. Розмір комісії за управління кредитною лінією змінюється в залежності від виконання позичальником умов цього договору, як зазначено у підпункті 4.1.2. цього договору (п. 3.2.5.1. кредитного договору №5112К1, у редакції додаткової угоди № 5112К1-105 від 09.04.2013 р.). Також, п. 3.2.5.2. договору сторонами обумовлено сплату позичальником комісії за зміну умов договору у розмірі в залежності від виду змін.

За умовами п. 3.4.1., п. 3.4.2. кредитного договору № 5109К12 позичальник зобовязаний погасити кредит у валюті кредиту, згідно з Графіком збільшення та зменшення ліміту заборгованості, здійснюючи чергові платежі з погашення окремих траншів за цим договором відповідно до умов цього договору та додаткових угод до цього договору за рахунок будь-яких грошових надходжень позичальника. Строки погашення кожного окремого траншу, встановлені цим договором та додатковими угодами до цього договору, а також строки погашення кредиту, передбачені Графіком збільшення та зменшення ліміту заборгованості надання та погашення кредиту, є обовязковими. У разі порушення термінів погашення кредиту, зазначених у графіку збільшення та зменшення Ліміту заборгованості, або порушення термінів погашення окремих Траншів, встановлених договором та додатковими угодами до цього договору, банк переносить прострочену частину заборгованості за кредитом на рахунок прострочених кредитів.

В якості додатку №1 до договору сторонами підписаний графік збільшення та зменшення ліміту заборгованості, який протягом дії кредитного договору неодноразово сторонами корегувався.

Розмір пені за прострочення позичальником платежів за цим договором: подвійна облікова ставка НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня (п. 3.2.6. кредитного договору № 5112К1).

ОСОБА_7 надає позичальникові кредит траншами відповідно до умов цього договору та умов додаткових угод до цього договору в межах графіка збільшення та зменшення ліміту заборгованості (п. 3.3.2. договору). Додатковою угодою № 5112К1-104 від 24.12.2012 р. редакцію пункту 3.3.2. змінено на наступну "Банк надає позичальникові кредит відповідно до графіка збільшення та зменшення ліміту заборгованості".

Позичальник зобовязаний погасити повністю кредит у валюті кредиту на рахунок, вказаний у п. 3.8. цього договору в строк, зазначений у п. 3.2.2. цього договору, здійснюючи всі чергові платежі з погашення згідно з Графіком збільшення та зменшення ліміту заборгованості за рахунок будь-яких грошових надходжень позичальника (п. 3.4.1. кредитного договору № 5112К1, у редакції додаткової угоди № 5112К1-104 від 24.12.2012р.).

Позичальник сплачує банкові проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному у п. 3.2 цього договору, у валюті кредиту. Такі проценти за користування кредитом нараховуються щомісяця, в останній банківський день місяця, на суму фактичної заборгованості за кредитом із розрахунку фактичної кількості днів періоду нарахування процентів за користування кредитом на основі банківського року у валюті кредиту і підлягають сплаті щомісячно, не пізніше останнього банківського дня місяця, наступного за місяцем їх нарахування на рахунок, зазначений у п. 3.8 цього договору. Протягом цього періоду сплачуються проценти за користування кредитом за попередній місяць (п. 3.5.1. кредитного договору № 5112К1, у редакції додаткової угоди № 5112К1-105 від 09.04.2013р.).

Будь-який з платежів позичальника по погашенню кредиту, сплаті процентів за користування кредитом, здійснюється у валюті кредиту, а інші платежі за цим договором у національній валюті України (п. 3.7.1. кредитного договору № 5112К1).

Позичальник зобовязаний сплатити банкові комісію за управління у розмірі, встановленому в п. 3.2 цього договору. Комісія за управління нараховується з дати укладання договору до дати повного виконання зобовязань позичальником за основним боргом за кредитом, але не більше 90 днів (включно) з дати кінцевого терміну погашення кредиту, визначеного договором, у разі невиконання позичальником зобовязань за основним боргом за договором (п. 4.1.1. кредитного договору № 5112К1, у редакції додаткової угоди № 5112К1-105 від 09.04.2013 р.).

Пунктом 6.1. договору сторони обумовили події, кожна з яких повинна тлумачитися як подія невиконання зобовязань, зокрема: позичальник не сплатив банкові у строк платежі з погашення Кредиту, в т.ч. платежі з погашення окремих траншів, процентів за користування кредитом, комісій та інших платежів належних до сплати згідно з цим договором, або не виконав будь-які інші умови та/або зобов'язання за цим договором (п. 6.1.1.); у позичальника та/або поручителя виникла будь-яка прострочена заборгованість за будь-якими укладеними ним з банком договорами (п. 6.1.3.); погіршився фінансовий стан Позичальника та/або поручителя (-лів), або стався інший несприятливий збіг обставин (п. 6.1.5), тощо.

Якщо сталася і триває подія невиконання зобовязань, банк письмово повідомляє позичальника (у порядку, зазначеному в п. 8.3. договору), що непогашена частина кредиту, нараховані проценти за користування кредитом, комісії, а також інші платежі, нараховані згідно з цим договором, підлягають достроковому поверненню, тощо (п. 6.2. кредитного договору № 5112К1).

У разі невиконання зобовязань згідно з пп. 3.4.1., 3.5.1., та статтею 4 цього договору позичальник сплачує банкові пеню. Пеня нараховується на суму прострочених платежів із розрахунку фактичної кількості прострочених днів у розмірі, зазначеному у п. 3.2. цього договору, і підлягає сплаті у національній валюті України, на рахунок, зазначений у пп. б п. 3.8. (п. 7.2. кредитного договору № 5112К1).

Цей договір набуває чинності з дати його підписання повноважними представниками позичальника та банку та після укладання договорів поруки, протк кредит надається після виконання позичальником п.п.3.9.1. цього договору. Цей договір залишається чинним до дати повного виконання сторонами зобовязань за цим договором (п. 8.1. кредитного договору № 5112К1).

Якщо будь-яке з положень цього договору суперечить положенню Генеральної угоди, положення цього договору мають перевагу (п. 8.8.3. кредитного договору № 5112К1).

З матеріалів справи вбачається виконання банком прийнятих на себе зобов'язань за кредитними договорами. Факт надання банком позичальнику кредитних коштів підтверджується матеріалами справи, зокрема заявками на переказ кредитних коштів, меморіальними валютними ордерами, меморіальними ордерами та не спростовано позичальником.

За своєю правовою природою договори №5109К12 від 21.12.2009 р. та №5112К1 від 20.03.2012 р. є кредитними договорами. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено параграфом 2 і не випливає із суті кредитного договору (ст. 1054 Цивільного кодексу України).

За приписами ст. 1054 Цивільного кодексу України, банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики (ст. 1048 Цивільного кодексу України).

Позика вважається повернутою в момент зарахування грошової суми, що позичалася, на банківський рахунок позикодавця (ч. 3 ст. 1049 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч. 3 ст. 1049 ЦК України позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Згідно ст. 1050 Цивільного кодексу України якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобовязаний сплатити грошову суму відповідно до ст. 625 цього кодексу. Якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

За умовами ст. 599 Цивільного кодексу України зобовязання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до ст. 193 ГК України та ст. 526 ЦК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Відповідно до ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до положень ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Матеріалами справи доведено, що банком на підставі заявок на переказ кредитних коштів від відповідача 1, які наявні в матеріалах справи, належним чином виконані умови договорів щодо надання кредитних коштів, після часткової сплати яких залишилось 16970000,00доларів США за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009 р. та 22000880,00грн. за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р., що підтверджено виписками по особовим рахункам, які наявні в матеріалах справи.

Також, з наданої позивачем банківської виписки вбачається, що заборгованість відповідача-1 за основною сумою кредиту на день прийняття місцевим господарським судом оскаржуваного рішення по справі дійсно (фактично) становить 16970000,00доларів США - за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009 р. та 22000880,00грн. - за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р.

Всупереч приписам закону та умовам договору, позичальник (відповідач-1) взяті на себе зобов'язання належним чином не виконував, графік сплати порушував, отримані кошти у встановлені строки не повертав, плату за кредит своєчасно та в повному обсязі не сплачував, внаслідок чого з боку відповідача-1 перед позивачем утворився борг в сумі 16970000,00доларів США за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009 р. та 22000880,00грн. за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р., доказів погашення якого в добровільному порядку відповідачем-1 суду не надано, тому позовні вимоги в цій частині підлягають задоволенню.

Крім того, позивач нарахував 5814527,70доларів США заборгованості за процентами за користування кредитом за період з 01.10.2012 р. по 12.08.2016 р., 2916032,42грн. заборгованості за комісією за управління кредитною лінією за період з 01.10.2012 р. по 15.03.2014 р. за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2012 р.; 13970552,60грн. заборгованості за процентами за користування кредитом за період з 01.03.2013 р. по 12.08.2016 р., 293315,26грн. заборгованості за комісією за управління кредитною лінією за період з 01.03.2013 р. по 28.04.2016 р. за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р.

Позивачем до матеріалів справи надано документи (виписки з відповідних рахунків), які свідчать про те, що заборгованість з урахуванням часткової оплати за нарахованими процентами та комісією фактично (дійсно) становить: за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009 р. - 5814527,70доларів США процентів за кредитом, 2916032,42грн. комісії за управління кредитною лінією; за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р. 13970552,60грн. процентів за кредитом, 293315,26грн. комісії за управління кредитною лінією.

Також позивачем заявлено до стягнення пеню:

1) за кредитним договором № 5109К12 від 21.12.2009 р.:

- пеню на прострочену заборгованість за основним боргом в сумі 811607,93доларів США (що еквівалентно 20168789,05грн.) за період з 01.06.2013 р. по 13.04.2014 р., розрахована по періодах невиконання кожного з зобовязань;

- пеню на прострочену заборгованість за процентами в сумі 108927,05доларів США (що еквівалентно2706881,65грн.) за період з 16.03.2013 р. по 13.04.2014 р., розрахована по періодах невиконання кожного з зобовязань;

- пеню на прострочену заборгованість з комісії за управління в сумі 133783,55грн. за період з 16.03.2013 р. до 13.04.2014 р., розрахована по періодах невиконання кожного з зобовязань;

- пеню на прострочену заборгованість з комісії за внесення змін до умов договору в сумі 421,36грн. за період з 01.07.2011 р. до 30.04.2013 р., розрахована по періодах невиконання кожного з зобовязань.

2) за кредитним договором № 5112К1 від 20.03.2012 р.:

- пеню на прострочену заборгованість за основним боргом в сумі 1084681,83грн. за період з 01.06.2013 р. по 13.04.2014 р., розрахована по періодах невиконання кожного з зобовязань;

- пеню на прострочену заборгованість за процентами в сумі 198582,53грн. за період з 16.03.2013 р. по 13.04.2014 р., розрахована по періодах невиконання кожного з зобовязань;

- пеню на прострочену заборгованість з комісії за управління в сумі 11677,98грн. за період з 16.03.2013 р. по 13.04.2014 р. розрахована по періодах невиконання кожного з зобовязань;

- пеню на прострочену заборгованість з комісії за внесення змін до умов договору - 82,13 грн. за період з 09.01.2013 р. до 24.04.2013 р.

Відповідно до ст. 611 ЦК України одним з наслідків порушення зобовязання є оплата неустойки (штрафу, пені) - визначеної законом чи договором грошової суми, що боржник зобовязаний сплатити кредитору у випадку невиконання чи неналежного виконання зобовязання, зокрема у випадку прострочення виконання.

Згідно з ч.1 ст.216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбаченому у ГК України, іншими законами та договором.

Статтею 230 ГК України визначено, що штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Згідно з ч.ч.1-3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

За приписами ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України, нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Суд апеляційної інстанції дійшов висновку про неправильність здійсненого позивачем розрахунку пені за кредитним договором № 5109К12 від 21.12.2009 р., оскільки з наданих розрахунків вбачається, що нарахування пені здійснювалося позивачем в валюті кредиту, тобто в доларах США. Враховуючи, що нарахування пені здійснюється за кожен день прострочення невиконання кожного з зобов'язань, банком при визначенні розміру пені в національній валюті України - гривні, позивачем застосовано курс долара США одноразово, станом на 29.01.2015 р., що суперечить приписам чинного законодавства.

Відповідно до статті 192 ЦК України законним платіжним засобом, обов'язковим до приймання за номінальною вартістю на всій території України, є грошова одиниця України - гривня. Іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно із частиною 1 статті 533 ЦК України грошове зобов'язання має бути виконане у гривнях.

Використання іноземної валюти, а також платіжних документів в іноземній валюті при здійсненні розрахунків на території України за зобов'язаннями допускається у випадках, порядку та на умовах, встановлених законом (частина 3 статті 533 ЦК України ). Такий порядок визначено Декретом Кабінету Міністрів України "Про систему валютного регулювання і валютного контролю" від 19 лютого 1993 року № 15-93, дія якого не поширюється на правовідносини щодо нарахування та стягнення штрафних санкцій за внутрішніми угодами, укладеними між резидентами на території України.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (стаття 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань").

Таким чином, максимальний розмір пені пов'язаний із розміром облікової ставки Національного банку України; оскільки чинне законодавство не передбачає встановлення Національним банком України облікової ставки для іноземної валюти, пеня має обчислюватися та стягуватися за судовими рішеннями лише у національній валюті України - гривні. Виходячи з правової природи пені, яка нараховується за кожен день прострочення зобовязання, право на позов про стягнення пені за кожен окремий день виникає щодня на відповідну суму.

Крім того, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції щодо нерозповсюдження дії ст. Закону України "Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції" на нарахування пені за несвоєчасну сплату комісійної винагороди з огляду на те, що сама комісійна винагорода не є складовою основного зобовязання за кредитним договором.

З огляду на викладене, обґрунтовано нарахованою позивачем за кредитним договором № 5109К12 від 21.12.2009 р. є:

- пеня на прострочену заборгованість за основним боргом в сумі 7360275,96 грн. за період з 01.06.2013 р. по 13.04.2014 р. включно;

- пеня на прострочену заборгованість за процентами в сумі 756926,60 грн. за період з 16.03.2013 р. по 13.04.2014 р. включно;

- пеня на прострочену заборгованість з комісії за управління в сумі 133783,55грн. за період з 16.03.2013 р. по 13.04.2014 р.;

- пеня на прострочену заборгованість з комісії за внесення змін до умов договору в сумі 421,36 грн. за період з 01.07.2011 р. по 30.04.2013 р.

Обґрунтовано нарахованою позивачем за кредитним договором № 5112К1 від 20.03.2012 р. є :

- пеня на прострочену заборгованість за основним боргом в сумі 1084681,84грн. за період з 01.06.2013 р. по 13.04.2014 р. включно;

- пеня на прострочену заборгованість за процентами в сумі 198582,53грн. за період з 16.03.2013 р. по 13.04.2014 р. включно;

- пеня на прострочену заборгованість з комісії за управління в сумі 11677,98грн. за період з 16.03.2013 р. по 13.04.2014 р.;

-пеня на прострочену заборгованість з комісії за внесення змін до умов договору в сумі 82,12грн. за період з 09.01.2013 р. до 24.04.2013 р.

Позивачем нараховано за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009 р. 3% річних за несвоєчасну сплату кредиту за період з 01.06.2013 р. по 12.08.2016 р. у розмірі 1375330,70доларів США, 3% річних за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом за період з 16.03.2013 р. по 12.08.2016 р. у розмірі 216651,21доларів США, 3% річних за несвоєчасну сплату комісії за управління кредитною лінією за період з 13.03.2013 р. по 12.08.2016 р. та комісії за зміну умов договору за період з 01.07.2011 р. по 30.04.2013 р. в розмірі 240305,76грн., втрат від інфляції за період з 30.04.2013 р. по 12.08.2016 р. в розмірі 2546078,79грн.; за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012 р. 3% річних за несвоєчасну сплату кредиту за період з 01.06.2013 р. по 12.08.2016 р. у розмірі 1800606,70грн., 3% річних за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом за період з 16.03.2013 р. по 12.08.2016 р. у розмірі 670414,95грн., 3% річних за несвоєчасну сплату комісії за управління кредитною лінією за період з 16.03.2013 р. по 12.08.2016 р. та комісії за зміну умов договору за період з 09.01.2013 р. по 24.04.2013 р. в розмірі 23509,96грн., втрат від інфляції за період з 01.06.2013 р. по 12.08.2016 р. в розмірі 25497480,82грн.

Відповідно до ст.ст. 216-218 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за порушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій. Господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки. Господарські санкції застосовуються в установленому законом порядку за ініціативою учасників господарських відносин. Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобовязаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три відсотки річних з простроченої суми, якщо законом або договором не встановлений інший розмір відсотків.

Судова колегія дійшла висновку щодо необхідності стягнення 3% річних за несвоєчасну сплату кредиту у розмірі 1375330,70доларів США, 3% річних за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом у розмірі 216651,21доларів США, 3% річних за несвоєчасну сплату комісії за управління кредитною лінією в розмірі 240224,21грн., 3% річних за несвоєчасну сплату комісії за внесення змін до умов кредитного договору в розмірі 81,55грн., втрат від інфляції в розмірі 2546068,79грн.- за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009р.; 3% річних за несвоєчасну сплату кредиту у розмірі 1800606,70грн., 3% річних за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом у розмірі 670414,95грн., 3% річних за несвоєчасну сплату комісії за управління кредитною лінією 23494,07грн., 3% річних за несвоєчасну сплату комісії за зміну умов договору в розмірі 15,89грн., втрат від інфляції в розмірі 25497477,01грн.- за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012р.

Часткове задоволення позовних вимог в частині стягнення інфляційних втрат обумовлено тим, що позивачем безпідставно здійснені нарахування інфляційних втрат за прострочення сплати комісії за зміну умов кредитних договорів №5109К12 від 21.12.2009р. та №5112К1 від 20.03.2012р. у розмірах 10,11грн. та 3,81грн. відповідно, оскільки індекс інфляції (індекс споживчих цін) - це показник, що характеризує динаміку загального рівня цін на товари та послуги, які купуються населенням для невиробничого споживання, який визначається виключно Держкомстатом і його найменший період визначення становить місяць, а тому, прострочка платежу за менший період не тягне за собою нарахування інфляційних втрат, а розмір боргу з урахуванням індексу інфляції визначається виходячи з суми боргу, що мала місце на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений, помноженої на індекс інфляції, визначений Держкомстатом, за період прострочки. Розрахунки індексу інфляції за квартал, період з початку року і т. п. проводяться "ланцюговим" методом, тобто шляхом множення місячних (квартальних і т. д.) індексів (наказ Держкомстату від 27.07.2007 N 265 "Про затвердження Методики розрахунку базового індексу споживчих цін").

Крім того, позивачем допущена арифметична помилка в розрахуванні 3% річних за несвоєчасну сплату комісії за внесення змін до умов кредитного договору, які заявляються до стягнення в сумі 15,90грн., тоді як нараховані суми 3% річних за несвоєчасну сплату даної комісії при їх складанні дорівнюють 15,89грн.

В забезпечення виконання зобов'язань позичальника за Генеральною угодою між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" (кредитор), ПАТ "Завод алюмінієвих профілів" (позичальник) і ТОВ "Зеніт" (поручитель) підписаний договір поруки № 5109Р9 від 21.12.2009 р. (із змінами від 20.03.2012 р.).

Згідно п. 2.1. договору поручитель цим підтверджує, що, зокрема:

2.1.6. Він ознайомився з умовами кредитної угоди (включаючи всі додатки до кредитної угоди, що є чинними на дату укладення цього договору), укладеної між кредитором і позичальником, поінформований про фінансово-економічний стан позичальника і повністю розуміє свої обовязки згідно з цим договором. Він також усвідомлює, що у рамках Генеральної угоди №5106N1 від 18.12.2006 р., укладеної між кредитором та позичальником, у подальшому можуть укладатися кредитні договори, та поручитель підтверджує свою поруку за цими кредитними договорами.

2.1.7. Підписанням цього договору поручитель погоджується не внесення кредитором та позичальником змін до умов кредитної угоди, зокрема (але не виключно) повязаних із укладенням у рамках Генеральної угоди №5106N1 від 18.12.2006р. будь-яких кредитних договорів (що виступатимуть додатками до неї), а також повязаних із змінами процентної ставки за будь-яким кредитним договором, укладеним у рамках Генеральної угоди №5106N1 від 18.12.2006 р., із змінами будь-яких графіків, плат та/або комісій за кредитною угодою тощо. Поручитель підтверджує, що будь-які зміни до умов Генеральної угоди №5106N1 від 18.12.2006 р. та/або до кредитних догворів, укладених в рамках зазначеної генеральної угоди, не потребують додаткового погодження із поручителем, та поручитель підтверджує свої зобовязання за кредитною угодою із всіма додатками та додатковими угодами до неї, які укладені та будуть укладені в майбутньому.

Відповідно п.п. 3.1., 3.2. договору поручитель зобовязується перед кредитором солідарно відповідати за своєчасне та повне виконання позичальником основного зобовязання. У випадку невиконання позичальником основного зобовязання кредитор має право вимагати виконання цього зобовязання у поручителя та/або позичальника, як у солідарних боржників.

За умовами п. 4.1. договору кредитор має право:

4.1.1. Вимагати від поручителя задоволення у повному обсязі всіх своїх грошових вимог, що випливають з основного зобовязання, передбачене кредитною угодою, протягом двадцяти днів з моменту отримання поручителем письмового повідомлення кредитора про факт такого невиконання.

4.1.2. Вимагати дострокового виконання основного зобовязання поручителем та/або позичальником у випадку якщо протягом 20 робочих днів з моменту отримання поручителем письмового повідомлення кредитора про факт невиконання та/або неналажного виконання позичальником зобовязань за кредитною угодою та/або поручителем за цим договором, вони не будуть виконані, в тому числі:

(а) Позичальник та/або поручитель не зміг виконати будь-яке із зобовязань ( в т.ч. в частині) по цьому договору чи кредитній угоді.

4.1.4. Визначати черговість погашення заборгованості озичальника перед кредитором у випадках, передбачених п.п. 4.2.2., п.4.2. ст. 4 договору.

За умовами п. 4.4. договору поручитель зобовязаний:

4.4.1. У разі одержання письмової вимоги кредитора про невиконання або неналежне виконання позичальником основного зобовязання та/або в разі виникнення у кредитора права вимагати обовязкового дострокового виконання основного зобовязання повідомити про це позичальника, а в разі предявлення позову подати клопотання про залучення позичальнка до участі у справі.

4.4.2. Нести солідарну відповідальність за невиконання позичальником основного зобовязання.

Цей договір набуває чинності з дати його підписання повноважними представнками сторін. Дія цього договору припиняється після повного виконання основного зобовязання (п. 7.1., 7.4. договору).

В забезпечення виконання зобов'язань позичальника за Генеральною угодою також підписаний договір поруки № 5109Р10 від 21.12.2009 р. (із змінами від 25.06.2010 р., від 20.03.2012 р.) між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" (кредитор), ПАТ "Завод алюмінієвих профілів" (позичальник) і ТОВ "Торговий дім "Зеніт" (поручитель).

Згідно п. 2.1. договору поручитель цим підтверджує, що, зокрема:

2.1.6. Він ознайомився з умовами кредитної угоди (включаючи всі додатки до кредитної угоди, що є чинними на дату укладення цього договору), укладеної між кредитором і позичальником, поінформований про фінансово-економічний стан позичальника і повністю розуміє свої обовязки згідно з цим договором. Він також усвідомлює, що у рамках Генеральної угоди №5106N1 від 18.12.2006 р., укладеної між кредитором та позичальником, у подальшому можуть укладатися кредитні договори, та поручитель підтверджує свою поруку за цими кредитними договорами.

2.1.7. Підписанням цього договору поручитель погоджується не внесення кредитором та позичальником змін до умов кредитної угоди, зокрема (але не виключно) повязаних із укладенням у рамках Генеральної угоди №5106N1 від 18.12.2006р. будь-яких кредитних договорів (що виступатимуть додатками до неї), а також повязаних із змінами процентної ставки за будь-яким кредитним договором, укладеним у рамках Генеральної угоди №5106N1 від 18.12.2006р., із змінами будь-яких графіків, плат та/або комісій за кредитною угодою тощо. Поручитель підтверджує, що будь-які зміни до умов Генеральної угоди №5106N1 від 18.12.2006р. та/або до кредитних догворів, укладених в рамках зазначеної генеральної угоди, не потребують додаткового погодження із поручителем, та поручитель підтверджує свої зобовязання за кредитною угодою із всіма додатками та додатковими угодами до неї, які укладені та будуть укладені в майбутньому.

Відповідно п.п. 3.1., 3.2. договору поручитель зобовязується перед кредитором солідарно відповідати за своєчасне та повне виконання позичальником основного зобовязання. У випадку невиконання позичальником основного зобовязання кредитор має право вимагати виконання цього зобовязання у поручителя та/або позичальника, як у солідарних боржників.

За умовами п. 4.1. договору кредитор має право:

4.1.1. Вимагати від поручителя задоволення у повному обсязі всіх своїх грошових вимог, що випливають з основного зобовязання, передбачене кредитною угодою, протягом двадцяти днів з моменту отримання поручителем письмового повідомлення кредитора про факт такого невиконання.

4.1.2. Вимагати дострокового виконання основного зобовязання поручителем та/або позичальником у випадку якщо протягом 20 робочих днів з моменту отримання поручителем письмового повідомлення кредитора про факт невиконання та/або неналежного виконання позичальником зобовязань за кредитною угодою та/або поручителем за цим договором, вони не будуть виконані, в тому числі:

(а) Позичальник та/або поручитель не зміг виконати будь-яке із зобовязань ( в т.ч. в частині) по цьому договору чи кредитній угоді.

4.1.4. Визначати черговість погашення заборгованості позичальника перед кредитором у випадках, передбачених п.п. 4.2.2., п.4.2. ст. 4 Договору.

За умовами п. 4.4. договору поручитель зобовязаний:

4.4.1. У разі одержання письмової вимоги кредитора про невиконання або неналежне виконання позичальником основного зобовязання та/або в разі виникнення у кредитора права вимагати обовязкового дострокового виконання основного зобовязання повідомити про це позичальника, а в разі предявлення позову подати клопотання про залучення позичальнка до участі у справі.

4.4.2. Нести солідарну відповідальність за невиконання позичальником основного зобовязання.

Цей договір набуває чинності з дати його підписання повноважними представнками сторін. Дія цього договору припиняється після повного виконання основного зобовязання (п. 7.1., 7.4. договору).

Основним зобовязанням за договорами поруки № 5109Р9, № 5109Р10 визначені зобовязання позичальника, передбачені кредитною угодою, щодо відшкодування суми кредиту, процентів, штрафних санкцій, а також всіх та будь яких витрат, повязанних з наданням та обслуговуванням кредиту.

Під терміном Кредитна угода сторони визначили Генеральну угоду № 5106N1 від 18.12.2006р. з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є додатками до генеральної угоди, є невідємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки далі Кредитна угода), укладена між Кредитором та Позичальником, відповідно до якої Кредитор при виконанні Позичальником певних її умов проводить кредитні операції виключно в рамках Кредитної угоди шляхом укладення договорів про надання кредитних операцій, в межах загального розміру заборгованості за кредитною угодою, що не перевищуватиме 167640000,00 грн., терміном користування до 17.12.2013р. з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

Підписанням цього договору поручитель погоджується на внесення Кредитором та позичальником змін до умов кредитної угоди, зокрема, але не виключно, повязаних із укладенням у рамках Генеральної угоди № 5106N1 від 18.12.2006р. будь-яких кредитних договорів (що виступатимуть додатками до неї), а також повязаних із змінами процентної ставки за будь-яким кредитним договором, укладеним у рамках генеральної угоди № 5106N1 від 18.12.2006р., із змінами будь-яких графіків, плат та/або комісій за кредитною угодою тощо. Поручитель підтверджує, що будь-які зміни до умов генеральної угоди № 5106N1 від 18.12.2006р. та/або кредитних договорів, укладених в рамках зазначеної генеральної угоди, не потребують додаткового погодження із поручителем, та поручитель підтверджує свої зобовязання за кредитною угодою із всіма додатками та додатковими угодами до неї, які укладені та будуть укладені в майбутньому (п.2.1.7. договорів поруки № 5109Р9, № 5109Р10).

Крім того, в забезпечення виконання зобов'язань позичальника за Генеральною угодою підписаний договір поруки № 5112Р6 від 20.03.2012 р. між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" (кредитор), ПАТ "Завод алюмінієвих профілів" (позичальник) і ТОВ "Асал Індустрі" (поручитель).

Основним зобовязанням за договором поруки № 5112Р6 визначені зобовязання позичальника, передбачені кредитною угодою, щодо відшкодування суми кредиту, процентів, штрафних санкцій, а також всіх та будь яких витрат, повязанних з наданням та обслуговуванням кредиту.

Під терміном Кредитна угода сторони визначили Генеральну угоду № 5106 N 1 від 18.12.2006р. з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є додатками до генеральної угоди, є невідємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки далі Кредитна угода), укладена між Кредитором та Позичальником, відповідно до якої Кредитор при виконанні Позичальником певних її умов проводить кредитні операції виключно в рамках Кредитної угоди шляхом укладення договорів про надання кредитних операцій, в межах загального розміру заборгованості за кредитною угодою, що не перевищуватиме 167640000,00 грн., терміном користування до 17.12.2013р. з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

Згідно п. 2.1. договору поручитель цим підтверджує, що, зокрема:

2.1.6. Він ознайомився з умовами кредитної угоди (включаючи всі додатки до кредитної угоди, що є чинними на дату укладення цього договору), укладеної між кредитором і позичальником, поінформований про фінансово-економічний стан позичальника і повністю розуміє свої обовязки згідно з цим договором.

2.1.7. Поручитель надає згоду на забезпечення цією порукою всіх зобовязань позичальника за кредитною угодою, в тому числі з урахуванням всіх змін та доповнень до кредитної угоди, що будуть укладені в майбутньому.

Відповідно п.п.3.1., 3.2. договору поручитель зобовязується перед кредитором солідарно відповідати за своєчасне та повне виконання позичальником основного зобовязання. У випадку невиконання позичальником основного зобовязання кредитор має право вимагати виконання цього зобовязання у поручителя та/або позичальника, як у солідарних боржників.

За умовами п. 4.1. договору кредитор має право:

4.1.1. Вимагати від поручителя задоволення у повному обсязі всіх своїх грошових вимог, що випливають з основного зобовязання, передбачене кредитною угодою, протягом двадцяти днів з моменту отримання поручителем письмового повідомлення кредитора про факт такого невиконання.

4.1.2. Вимагати дострокового виконання основного зобовязання поручителем та/або позичальником у випадку якщо протягом 20 робочих днів з моменту отримання поручителем письмового повідомлення кредитора про факт невиконання та/або неналежного виконання позичальником зобовязань за кредитною угодою та/або поручителем за цим договором, вони не будуть виконані, в тому числі:

(а) Позичальник та/або поручитель не зміг виконати будь-яке із зобовязань ( в т.ч. в частині) по цьому договору чи кредитній угоді.

4.1.3. Визначати черговість погашення заборгованості озичальника перед кредитором у випадках, передбачених п.п. 4.2.2., п.4.2. ст. 4 Договору.

За умовами п. 4.4. договору поручитель зобовязаний:

4.4.1. У разі одержання письмової вимоги кредитора про невиконання або неналежне виконання позичальником основного зобовязання та/або в разі виникнення у кредитора права вимагати обовязкового дострокового виконання основного зобовязання повідомити про це позичальника, а в разі предявлення позову подати клопотання про залучення позичальнка до участі у справі.

4.4.2. Нести солідарну відповідальність за невиконання позичальником основного зобовязання.

Цей договір набуває чинності з дати його підписання повноважними представнками сторін. Дія цього договору припиняється після повного виконання основного зобовязання (п.7.1., 7.4. договору).

Виконання зобов'язання може забезпечуватися, зокрема, порукою і заставою (ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України).

За договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником (ч. 1 ст. 553 ЦК України).

У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки (ч.ч. 1, 2 ст.554 ЦК України).

Судовою колегією враховано правову позицію Верховного Суду України, викладену у постанові від 17.09.2014 р. у справі № 6-170цс13, відповідно до якої за приписами частини четвертої статті 559 ЦК України порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобовязання не предявить вимоги до поручителя. Якщо строк основного зобовязання не встановлений або встановлений моментом предявлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не предявить позову до поручителя протягом одного року від дня укладення договору поруки.

Отже, порука це строкове зобовязання, і незалежно від того, установлений строк її дії договором чи законом, його сплив припиняє субєктивне право кредитора на задоволення його вимог. Останнє означає, що строк поруки належить до преклюзивних строків, основна властивість яких, крім того, що їх сплив, на відміну від строків позовної давності, припиняє субєктивне право, полягає в тому, що вони не можуть бути призупинені, перервані чи відновлені. Такі строки також не можуть бути змінені за домовленістю сторін договору та їх настання припиняє права кредитора та обовязок боржника за договором.

Правила частини четвертої статті 559 ЦК України встановлюють припинення поруки як за договором із визначеним строком дії поруки, так і за договорами, в яких строк дії поруки або строк основного зобовязання встановлений не був.

Припинення поруки зі спливом строку, установленого в договорі поруки, означає, що кредитор позбавляється можливості звернутись із вимогою до поручителя про виконання його зобовязання за договором поруки у звязку з припиненням такого зобовязання поручителя.

За змістом речення першого та третього зазначеної статті кредитор повинен встигнути звернутись до поручителя з вимогою про виконання останнім свого обовязку за договором поруки, у тому числі в примусовому порядку.

Разом із тим за змістом другого речення частини четвертої статті 559 ЦК України у разі, якщо строк договору поруки не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобовязання не предявить до поручителя вимоги.

Правова природа зобовязання у всіх випадках, передбачених статтею 559 ЦК України, є тотожною.

Вимога кредитора до поручителя полягає в реальному виконанні зобовязання за боржника, оскільки така вимога може бути заявлена лише в разі невиконання боржником своїх зобовязань та настання строку виконання основного зобовязання.

Виходячи з тотожної природи зобовязань, які регулюються реченнями першим і третім частини четвертої статті 559 ЦК України та реченням другим частини четвертої цієї статті, правову конструкцію частини четвертої статті 559 ЦК України, викладену в одному абзаці, ототожнює правову природу усіх зобовязань, преклюзивність строку дії договору поруки, необхідно дійти висновку, що такою вимогою може бути лише позов, заявлений кредитором до поручителя в судовому порядку, оскільки предявлення іншої вимоги суперечить правовій природі поруки як строкового зобовязання.

Відповідно на вказані строки не поширюється положення частини пятої статті 267 ЦК України про захист судом порушеного права у разі, коли строк позовної давності пропущений із поважних причин.

Отже, сплив шести місяців від дня настання строку виконання основного зобовязання, так само як закінчення строку, установленого договором поруки, та закінчення одного року від дня укладення договору поруки, якщо строк основного зобовязання не встановлений, припиняє поруку за умови, що кредитор протягом строку дії поруки не звернувся до поручителя з позовом.

Разом із тим позовна давність це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу (стаття 256 ЦК України). При цьому відповідно до частин першої та пятої статті 261 ЦК України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила. За зобовязаннями, строк виконання яких не визначений або визначений моментом вимоги, перебіг позовної давності починається від дня, коли у кредитора виникає право предявити вимогу про виконання зобовязання.

Якщо договір поруки припинився (у тому числі й на підставі непредявлення кредитором відповідної вимоги до поручителя протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобовязання), інститут позовної давності застосовано бути не може, тому що всі права та обовязки сторін за цим договором слід вважати припиненими.

Отже, непредявлення кредитором вимоги до поручителя протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобовязання у разі, якщо строк дії поруки не встановлено, є підставою для припинення останнього, а отже, і обовязку поручителя нести солідарну відповідальність перед кредитором разом із боржником за основним зобовязанням.

Також треба зазначити, що звернення до суду після спливу передбаченого частиною четвертою статті 559 ЦК України шестимісячного строку не є підставою для відмови в позові у звязку зі спливом строку позовної давності, а є підставою для відмови в позові у звязку з припиненням права кредитора на задоволення своїх вимог за рахунок поручителя.

У звязку з виникненням подій невиконання зобовязань, передбачених пп. 6.1.1. та 6.1.3. кредитних договорів, а саме виникнення простроченої заборгованості за сумою основного боргу, нарахованих процентів та комісій за кредитними договорами № 5109К12 від 21.12.2009р., № 5112К1від 20.03.2012р., АТ Укрексімбанк було направлено на адресу ПрАТ ЗАВОД АЛЮМІНІЄВИХ ПРОФІЛІВ письмову вимогу № 051-11/4995 від 12.11.2013р. про дострокове погашення заборгованості, якою вимагав від позичальника протягом 10-ти банківських днів з моменту отримання цієї вимоги здійснити дострокове погашення заборгованості за кредитними договорами в повному обсязі, з визначенням розміру кожного з зобовязань по кожному кредитному договору.

Отримання позичальником Вимоги 15.11.2013р. підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, копія якого долучена до матеріалів справи.

Такі ж вимоги були направлені позивачем у ту ж дату і на адреси поручителів: ТОВ АСАЛ ІНДУСТРІ № 051-11/4990 від 12.11.2013р.; ТОВ ЗЕНІТ № 051-11/4988 від 12.11.2013р.; ТОВ ТД ЗЕНІТ № 051-11/4992 від 12.11.2013р.

Від поручителів ОСОБА_7 вимагалося протягом 20 робочих днів з моменту отримання вимог здійснити дострокове погашення заборгованості за кредитними договорами № 5109К12 від 21.12.2009р., № 5112К1від 20.03.2012р. у повному обсязі, з визначенням розміру кожного з зобовязань по кожному кредитному договору, а також зазначенням реквізитів рахунків для здійснення погашення простроченої заборгованості.

Отримання Вимог поручителями підтверджується рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення, копії яких долучені до матеріалів справи.

Докази належного, своєчасного та повного виконання позичальником та/або поручителями прийнятих на себе зобовязань за кредитними договорами стосовно повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, комісії, також як і докази виконання вимог про дострокове погашення заборгованості, в матеріалах справи відсутні, відповідачами до матеріалів справи не надавалися.

Матеріали справи свідчать про те, що боржник (а відтак і поручителі) первинно взяв на себе зобов'язання повернути суму кредиту з відповідними процентами сплачуючи її частинами (щомісячними платежами) згідно з графіком платежів.

Отже, поряд з установленням строку дії договору сторони встановили й строки виконання боржником окремих зобовязань (внесення щомісячних платежів), що входять до змісту зобовязання, яке виникло на основі договору.

Строк виконання боржником кожного щомісячного зобовязання згідно з частиною третьою статті 254 ЦК України спливає у відповідне число останнього місяця строку.

У звязку з порушенням боржником графіка погашення платежів та виникненням заборгованості за кредитним договором кредитор використав передбачене частиною другою статті 1050 ЦК України та пунктом 6.2. кредитних договорів право на односторонню зміну умов кредитного договору, надіславши 12.11.2013 р. вимогу, у тому числі поручителям, про дострокове повернення всієї суми кредиту та повязаних із ним платежів протягом 10 банківських днів з моменту отримання вимоги (для боржника) та 20 робочих днів з моменту отримання вимоги (для поручителів).

Отже, у разі зміни кредитором на підставі частини другої статті 1050 ЦК України строку виконання основного зобовязання передбачений частиною четвертою статті 559 ЦК України шестимісячний строк підлягає обрахуванню з цієї дати.

Якщо умовами договору кредиту передбачені окремі самостійні зобовязання боржника про повернення боргу щомісяця частинами та встановлено самостійну відповідальність боржника за невиконання цього обовязку, то у разі неналежного виконання позичальником цих зобовязань позовна давність за вимогами кредитора до нього про повернення заборгованих коштів повинна обчислюватися з моменту настання строку погашення кожного чергового платежу.

Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом України в постанові від 19 березня 2014 року у справі 6-20цс14.

Оскільки відповідно до статті 554 ЦК України поручитель відповідає перед кредитором у тому самому обсязі, що й боржник, то зазначені правила (з урахуванням положень частини четвертої статті 559 ЦК України) повинні застосовуватись і до поручителя.

Разом з тим, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що вимогу до поручителя про виконання ним солідарного з боржником зобовязання за договором повинно бути предявлено в судовому порядку в межах строку дії поруки, тобто протягом шести місяців з моменту настання строку погашення чергового платежу за основним зобовязанням (якщо умовами договору передбачено погашення кредиту періодичними платежами) або з дня, встановленого кредитором для дострокового погашення кредиту в порядку реалізації ним свого права, передбаченого частиною другою статті 1050 ЦК України, або з дня настання строку виконання основного зобовязання (у разі якщо кредит повинен бути погашений одноразовим платежем).

У разі неналежного виконання боржником зобовязань за кредитним договором передбачений частиною четвертою статті 559 ЦК України строк предявлення кредитором вимог до поручителя про повернення боргових сум, погашення яких згідно з умовами договору визначено періодичними платежами, повинен обчислюватися з моменту настання строку погашення кожного чергового платежу.

У разі предявлення банком вимог до поручителя більше ніж через шість місяців після настання строку для виконання відповідної частини основного зобовязання, в силу положень частини четвертої статті 559 ЦК України, порука припиняється в частині певних щомісячних зобовязань щодо повернення грошових коштів поза межами цього строку.

Разом із тим правовідносини поруки за договором не можна вважати припиненими в іншій частині, яка стосується відповідальності поручителя за невиконання боржником окремих зобовязань за кредитним договором про погашення кредиту до збігу шестимісячного строку з моменту виникнення права вимоги про виконання відповідної частини зобов'язань, та в частині вимог про дострокове погашення кредитних коштів.

Відповідно закінчення строку, установленого договором поруки, так само як сплив шести місяців від дня настання строку виконання основного зобовязання або одного року від дня укладення договору поруки, якщо строк основного зобовязання не встановлений, припиняє поруку за умови, що кредитор протягом строку дії поруки не звернувся з позовом до поручителя.

Вказана правова позиція викладена у постанові Верховного суду України від 17.09.2014р. у справі №6-53 цс 14.

Щодо рішення господарського суду Запорізької області від 11.08.2015 р. по справі № 908/2708/15, яким відмовлено у задоволенні позовних вимог про визнання такими, що припинились договорів поруки №5109Р9 від 21.12.2009 р., №5109Р10 від 21.12.2009 р., №5112Р6 від 20.03.2012 р., слід враховувати правову позицію Верховного суду України з даного приводу, оскільки в зазначеному рішенні суду не наведені відповідні мотиви відступлення від установленої правової позиції Верховного Суду України.

Факт дотримання шестимісячного строку звернення до поручителя слід розраховувати (всановлювати) для кожного періоду окремо. Крім того, як зазначено вище, позивачем змінені періоди нарахування коштів, тоді як рішення господарського суду Запорізької області від 11.08.2015 р. прийняте за результатами розгляду первісних позовних вимог.

За таких обставин, факт дотримання шестимісячного строку звернення до поручителя слід розраховувати (всановлювати) для кожного періоду окремо.

З матеріалів справи вбачається, що позивачем змінені періоди нарахування коштів, а рішення господарського суду Запорізької області прийняте за результатами розгляду первісних позовних вимог.

Судовою колегією апеляційної інстанції встановлено, що вимога про дострокове погашення заборгованості була отримана ТОВ АСАЛ ІНДУСТРІ м. Донецьк 15.11.2013р., ТОВ Зеніт м. Київ 16.11.2013р., ТОВ Торговий дім Зеніт м. Київ- 18.11.2013р., відповідно шестимісячний строк для звернення до суду з вимогою до поручителів (відповідачів 2, 4) сплинув 13.06.2014р. (включно), а з вимогою до поручителя (відповідача 3) - 16.06.2014р. (включно). Приймаючи до уваги, що позивач просить солідарно стягнути з відповідачів грошові кошти в розмірі 25297044,59доларів США та 5836621,88грн. - за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009р. та 65551784,76грн. - за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012р., та враховуючи положення п. 4 ст. 559 Цивільного кодексу України (шестимісячного терміну) суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про часткове задоволення заявлених вимог та стягнення: за кредитним договором №5109К12 від 21.12.2009р. заборгованість за кредитом в розмірі 16970000,00доларів США з позичальника; заборгованість за відсотками в розмірі 3210724,04доларів США солідарно з позичальника та поручителя, заборгованість за відсотками в розмірі 2603803,66доларів США з позичальника; заборгованість за комісією в розмірі 2916032,42грн. з позичальника; пеню за кредитом в розмірі 7360275,96грн. з позичальника, пеню за відсотками в розмірі 756926,60грн. з позичальника, пеню за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 133783,55грн. з позичальника, пеню за комісією за внесення змін до договору в розмірі 421,36грн; 3% річних за кредитом в розмірі 1375166,19доларів США солідарно з позичальника та поручителя, 3% річних за кредитом в розмірі 164,51доларів США з позичальника, 3% річних за відсотками в розмірі 156286,92доларів США солідарно з позичальника та поручителя, 3% річних за відсотками в розмірі 60364,29доларів США з позичальника, 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 176252,69грн. солідарно з позичальника та поручителя, 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 63971,52грн. з позичальника, 3% річних за комісією за зміну умов договору в розмірі 81,55грн. з позичальника, інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 1929561,08грн. солідарно з позичальника та поручителя, інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 616507,61грн. з позичальника;

за кредитним договором №5112К1 від 20.03.2012р. заборгованість за кредитом в розмірі 22000880,00грн. з позичальника; заборгованість за відсотками в розмірі 6562373,58грн. солідарно з позичальника та поручителя, заборгованість за відсотками в розмірі 7408179,02грн. з позичальника; заборгованість за комісією в розмірі 293315,26грн. з позичальника; пеню за кредитом в розмірі 1084681,83грн. з позичальника, пеню за відсотками в розмірі 198582,53грн. з позичальника, пеню за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 11677,98грн. з позичальника, пеню за комісією за внесення змін до умов договору в розмірі 82,12грн.; 3% річних за кредитом в розмірі 1327954,17грн. солідарно з позичальника та поручителя, 3% річних за кредитом в розмірі 472652,53грн. з позичальника, 3% річних за відсотками в розмірі 580195,27грн. солідарно з позичальника та поручителя, 3% річних за відсотками в розмірі 90219,68грн з позичальника, 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 18087,43грн. солідарно з позичальника та поручителя, 3% річних за комісією за управління кредитною лінією в розмірі 5406,64грн. з позичальника, 3% річних за комісією за зміну умов договору в розмірі 15,89грн. з позичальника, інфляційні втрати за кредитом в розмірі 14558151,30грн. солідарно з позичальника та поручителя, інфляційні втрати за кредитом в розмірі 4932282,18грн. з позичальника, інфляційні втрати за відсотками в розмірі 5241908,72грн. солідарно з позичальника та поручителя, інфляційні втрати за відсотками в розмірі 510185,75грн. з позичальника, інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 194088,98грн. солідарно з позичальника та поручителя, інфляційні втрати за комісією за зміну умов договору в розмірі 6860,08грн. з позичальника.

З матеріалів справи вбачається, що відповідачі 2, 3, 4 просили суд першої інстанції застосувати позовну давність.

Відповідно до ст. 256, 257 ЦК України, позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу; загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

За приписами ст.258 ЦК України, для окремих видів вимог законом може встановлюватись спеціальна позовна давність: скорочена або більш тривала порівняно із загальною позовною давністю.

Так, п.2 даної статті Цивільного кодексу України, позовна давність в один рік застосовуються, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені).

Згідно з ч.1 ст.261 ЦК України, перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Виходячи зі змісту ст. 264 Цивільного кодексу України перебіг позовної давності переривається у разі пред'явлення особою позову до одного із кількох боржників, а також якщо предметом позову є лише частина вимоги, право на яку має позивач. Після переривання перебіг позовної давності починається заново. Час, що минув до переривання перебігу позовної давності, до нового строку не зараховується.

Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення рішення, при цьому сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові (п.3, п.4 ст.267 Цивільного кодексу України).

При цьому, встановлення початкового моменту перебігу позовної давності має важливе значення, оскільки від нього залежить і застосування норм матеріального права, і правила обчислення позовної давності, і захист порушеного права.

За змістом частини першої статті 261 ЦК України позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи. Отже, перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з'ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв'язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення (п. 2.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 10 від 29.05.2013 "Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів").

З урахуванням ч.4 ст.51 ГПК України, днем подання позову вважається дата поштового штемпеля підприємства зв'язку, через яке надсилається позовна заява, а в разі подання її безпосередньо до господарського суду - дата реєстрації заяви в канцелярії суду.

Позовну заяву було подано до господарського суду Запорізької області 09.02.2015р.

Враховуючи дату подання позовної заяви (09.02.2015р.) строк позовної давності в частині стягнення пені, нарахованої до 09.02.2014р. є таким, що сплинув.

Стосовно пені, щодо якої сплинув строк позовної давності та яка за висновками суду підлягає стягненню виключно з позичальника (у звязку з припиненням договору поруки), суд зазначає про неможливість застосування строку позовної давності у звязку з відсутністю відповідної заяви позичальника (відповідача 1).

Що стосується вимог про стягнення заборгованості за кредитом, відсотками за користування кредитом, комісією, 3% річних, інфляційними втратами за спірними договорами, суд зазначає, що строк позовної давності щодо них не сплинув, оскільки вимога про дострокове погашення заборгованості була отримана відповідачем 2 15.11.2013р., відповідачем 3 18.11.2013р., відповідачем 4 16.11.2013р., таким чином строк позовної давності для даних вимог спливає 14.12.2016р., 17.12.2016р. та 14.12.2016р. відповідно.

Суд апеляційної інстанції дійшов висновку про помилковість тверджень поручителів про те, що позивач в заяві від 20.09.2016р. змінив спосіб захисту цивільного права шляхом заявлення вимог, зокрема, до поручителів (до кожного окремо), як до солідарних боржників, оскільки відповідно до чинного законодавства це не є зміною способу захисту цивільного права у розумінні ст. 16 ЦК України.

Доводи Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк", м.Київ, викладені в апеляційній скарзі на рішення господарського суду Донецької області від 06.10.2016 р. по справі №908/790/15-г не спростовують висновків суду першої інстанції, викладених в оскаржуваному процесуальному документі.

За таких обстави, апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк", м.Київ на рішення господарського суду Донецької області від 06.10.2016 р. по справі №908/790/15-г не підлягає задоволенню.

Рішення господарського суду Донецької області 06.10.2016 р. по справі №908/790/15-г підлягає залишенню без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги, відповідно до ст.49 ГПК України, покладаються на скаржника Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк".

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 102, п.1 ч.1 ст.103, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк", м.Київ на рішення господарського суду Донецької області від 06.10.2016 р. по справі №908/790/15-г - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області 06.10.2016 р. по справі №908/790/15-г - залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий суддя Т.Д. Геза

Судді: І.В. Москальова

ОСОБА_3