ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 червня 2017 року Справа № 917/1649/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого Бакуліної С.В. (доповідач),
суддів :Поляк О.І., Корсака В.А.
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали касаційної скаргиПублічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Полтавагаз"
на постановуХарківського апеляційного господарського суду від 13.03.2017
у справі№ 917/1649/16
Господарського суду Полтавської області
за позовомПриватного підприємства "Стожари"
доПриватного підприємства "Карлівський хлібозавод"
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивачаПублічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Полтавагаз"
простягнення основного боргу, пені, 3% річних та інфляційних втрат

в судовому засіданні взяли участь представники :

від позивача: від відповідача: від третьої особи:Сидоров Г.В. (довіреність від 01.09.2016) не з'явились Баранова В.І. (довіреність від 15.12.2016 №75)

В С Т А Н О В И В :

Рішенням Господарського суду Полтавської області від 08.12.2016 у справі №917/1649/16 (суддя Сірош Д.М.) позов задоволено повністю; стягнуто з Приватного підприємства "Карлівський хлібозавод" (далі ПП "Карлівський хлібозавод") на користь Приватного підприємства "Стожари" (ПП "Стожари") 195927,54грн основного боргу, 27217,39грн пені, 2620,31грн 3% річних, 5834,89грн інфляційних втрат та 3474,00грн судового збору.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 13.03.2017 (головуючий суддя - Бородіна Л.І., судді: Здоровко Л.М., Лакіза В.В.) рішення місцевого господарського суду скасовано в частині стягнення 142363,79грн боргу, 24470,42грн пені, 2361,27грн 3% річних, 5834,89грн інфляційних втрат. Резолютивну частині рішення Господарського суду Полтавської області від 08.12.2016 у справі №917/1649/16 викладено в наступній редакції: "1.Позов задовольнити частково. 2.Стягнути з ПП "Карлівський хлібозавод" (39500, Полтавська область, м. Карлівка, вул. Леніна, 169, ) на користь ПП "Стожари" (Вінницька область, Тростянецький район, с. Капустяни, вул. С.Мурованого, 9, ) 53563,75грн боргу, 2746,97грн пені, 259,04грн - 3% річних, 848,55грн витрат по сплаті судового збору. 3.В решті позову відмовити". В решті рішення Господарського суду Полтавської області залишено без змін.

В касаційній скарзі Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Полтавагаз" (далі ПАТ "Полтавагаз") просить скасувати постанову апеляційного господарського суду та залишити в силі рішення суду першої інстанції, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, а саме: Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", Закону України "Про ринок природного газу", постанови НКРЕКП від 30.09.2015 №2494 "Про затвердження Кодексу газорозподільних систем", зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 №1379/27824, ст.ст.32-34, 43 Господарського процесуального кодексу України (далі ГПК України).

Відзиву на касаційну скаргу не надійшло.

Представники відповідача не скористались правом на участь в засіданні суду касаційної інстанції.

Заслухавши у відкритому судовому засіданні пояснення представників позивача та третьої особи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність їх юридичної оцінки в постанові апеляційного господарського суду, колегія суддів Вищого господарського суду України приходить до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

11.10.2016 ПП "Стожари" звернулось до місцевого господарського суду з позовом до ПП "Карлівський хлібозавод" про стягнення 195927,54грн боргу за газ, поставлений на підставі договору на поставку природного газу від 18.09.2015 №ПЛ01-08/16, 27217,39грн пені, 2620,31грн 3% річних та 5834,89грн інфляційних втрат. Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов договору на поставку природного газу від 18.09.2015 №ПЛ01-08/16.

Судами встановлено таке.

18.09.2015 між ПП "Стожари" (постачальником) та ПП "Карлівський хлібозавод" (покупцем) укладений договір на поставку природного газу №ПЛ01-08/16, п.1.1. якого встановлено, що постачальник зобов'язується передати у власність покупця природний газ, а покупець зобов'язується прийняти та оплатити газ на умовах цього договору (а.с.15-20).

У п.2.1. цього договору сторони домовились визначити орієнтовний обсяг газу, що є предметом цього договору, на протязі 2015року.

Відповідно до п.2.1.1. зазначені обсяги є плановими і можуть змінюватися. Обсяги споживання на наступний місяць можуть змінюватись письмовим повідомленням у довільній формі (заявкою), підписаним уповноваженою особою та скріпленим печаткою покупця до 19-го числа кожного місяця, що передує місяцю поставки газу.

Згідно із п.3.6. цього договору приймання-передача газу, переданого постачальником покупцеві у відповідному місяці поставки, оформлюється актом приймання-передачі газу відповідно до п.3.7. цього договору.

Не пізніше 5-го числа місяця, наступного за місяцем поставки газу, покупець зобов'язується надати постачальнику підписані та скріплені печаткою покупця два примірники акта приймання-передачі газу, в якому зазначаються фактичні обсяги використаного газу, його фактична ціна та вартість. Постачальник не пізніше 10-го числа місяця, наступного за місяцем продажу газу, зобов'язується повернути покупцеві один примірник оригіналу акта, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта (п.3.7. договору).

Пунктом 3.8. договору встановлено, що кількість газу, поставленого покупцю, закріплюється щомісячними актами приймання-передачі газу, які підписуються повноважними представниками постачальника та покупця і газотранспортної організації, що оформлюється відповідно до вимог чинного законодавства України.

Згідно із п.3.9. договору при відмові покупця від підписання акта приймання-передачі газу, у разі підтвердження постачальником планового обсягу поставки, фактично переданим вважається обсяг газу, зазначений в наданих постачальнику газотранспортним або газорозподільним підприємствами реєстрі обсягів спожитого газу.

Пунктами 4.1., 4.2. договору встановлено, що кількість газу, яка продається покупцеві, визначається по контрольно-вимірювальних приладах, зареєстрованих в органах Держстандарту України, що встановлені у покупця, які повинні відповідати вимогам чинного законодавства України. При використанні покупцем вузлів обліку газу із застосуванням лічильника газу обсяг спожитого ним газу визначається за результатами вимірювань у діапазоні об'ємних витрат від мінімальної Qmin до максимальної Qmax (у межах роботи лічильника з нормованими похибками вимірювань).

Пунктом 4.4. цього договору встановлено, що газотранспортне (газорозподільне ) підприємство має право доступу до зчитувань показників засобів вимірювальної техніки, що встановлені на комерційних вузлах обліку. Постачальник вправі отримувати інформацію про показники як від споживача, так і від газотранспортного підприємства.

Ціна газу без урахування ПДВ, тарифів на його транспортування, розподіл і постачання та витрат на його зберігання, визначається сторонами в додатковій угоді на кожний звітний період (місяць) поставки газу. Крім того, до ціни газу включається збір у вигляді цільової надбавки до діючого тарифу на природний газ у розмірі, встановленому чинним законодавством України (п.5.1. договору).

Відповідно до п.6.1. цього договору оплата замовлених обсягів газу за договором здійснюється покупцем виключно грошовими коштами у національній валюті України - гривні в наступному порядку: 25% оплатити до 15 числа місяця постачання газу; 25% оплатити до 25 числа місяця постачання газу; 25% оплатити до 30 числа місяця постачання газу; 25% оплатити до 05 числа місяця, що слідує після місяця постачання газу.

Згідно із п.7.2. договору у разі невиконання покупцем умов пункту 6.1. договору покупець зобов'язується, крім суми заборгованості, сплатити пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Згідно із п.11.2. даного договору покупець на вимогу постачальника повідомляє в письмовому вигляді або за допомогою факсимільного зв'язку обсяг фактично спожитого природного газу в поточному місяці.

У додатковій угоді до договору постачання природного газу №ПЛ01-08/15 від 18.09.2015 №1, укладеній між сторонами спору, сторони визначили, що ціна природного газу з жовтня 2015 року становить 7878грн за 1000куб.м природного газу, в тому числі ПДВ (а.с.20).

22.09.2015 між сторонами спору укладена додаткова угода №2 до договору постачання природного газу №ПЛ01-08/15, у якій сторони дійшли згоди викласти п.10.1. розділу Х договору у наступній редакції: " 10.1. Договір набуває чинності з дати його підписання сторонами і діє в частині реалізації газу до "31" грудня 2016 року включно, а в частині проведення розрахунків за газ - до їх повного здійснення." (а.с.21).

У п.1 додаткової угоди від 01.04.2016 сторони дійшли згоди про те, що відповідно до п.4.1. договору складова ціна природного газу з квітня 2016року становитиме 7300грн за 1000куб.м, у тому числі ПДВ (а.с.22).

На виконання умов договору купівлі-продажу природного газу від 18.09.2015 №ПЛ01-08/16 позивачем поставлено відповідачеві природний газ, що підтверджується актами приймання-передачі природного газу, які підписані повноважними представниками та скріплені печатками сторін, а отже відповідають вимогам первинного документа, визначеним Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність", а саме: від 31.10.2015 на суму 99803,52грн, від 30.11.2015 на суму 99543,53грн, 31.12.2015 на суму 104113,01грн, від 31.01.2016 на суму 107792,22грн, від 29.02.2016 на суму 95407,38грн, всього на суму 506659,66грн. (а.с.23-27).

Інші акти, надані позивачем до позовної заяви, а саме: від 31.03.2016 на суму 95037,10грн, від 30.04.2016 на суму 87899,26грн, від 31.05.2016 на суму 74918,94грн, від 30.06.2016 на суму 256543,86грн, не підписані жодною із сторін спору та не скріплені печатками, що свідчить про невідповідність їх вимогам чинного законодавства (а.с.28-31).

Згідно довідки, наданої позивачем до позовної заяви, ПП "Карлівський хлібозавод" здійснив оплату поставленого газу у сумі 825131,28грн (а.с.42).

08.06.2016 комісією у складі представників ПАТ "Полтавагаз": заступника начальника СБ ОСОБА_6, начальника ВМЗОГ ОСОБА_7, керуючого РГП Карлівки ОСОБА_8, та представника споживача - директора ОСОБА_9 складено акт, у якому зазначено, що в період з 11:50год. по 13:20год. охорона підприємства ПП "Карлівський хлібозавод" по вказівці власника (зі слів охорони) відмовила комісії ПАТ "Полтавагаз" в доступі до об'єкта газоспоживання, внаслідок чого комісія не здійснила перевірку комерційного вузла обліку газу у відповідності до розділу ХІ глави 9 Постанови НКРЕКП від 30.09.2015 №2494 "Про затвердження Кодексу газорозподільних систем". Також в акті зазначено, що вищезазначене порушення (відмова у доступі до об'єкта споживача) суперечить вимогам Кодексу газорозподільних систем в частині зобов'язання споживача допустити уповноважених представників оператора ГРМ за пред'явленням ними службових посвідчень (були пред'явленні) - для виконання перевірки комерційного вузла обліку газу. Даний акт підписаний представниками ПАТ "Полтавагаз", а в місці підпису представника підприємства зазначено: "ПП "Карлівський хлібзавод" ОСОБА_9 від підпису відмовилась." (а.с.61).

Також, 08.06.2016 ПАТ "Полтавагаз" складений акт про порушення №1, у якому зазначено, що він складений заступником начальника СБ ОСОБА_6, начальником ВМЗОГ ОСОБА_7, керуючим Карлівським РГП ОСОБА_8, за участю представника споживача - директора ОСОБА_9 На дату складання цього акта на об'єкті ПП "Карлівський хлібозавод" встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем , а саме: відмова в доступі до об'єкта споживача, внаслідок чого представник оператора ГРМ не здійснив контрольне зняття показів ЗВТ. Також в акті зазначено, що комісія оператора ГРМ з розгляду цього акта буде проводити засідання 14.06.2016 за адресою: м. Полтава, вул. Козак, 2а. Вказаний акт підписаний представниками оператора ГРМ у складі: ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 В графі "з актом про порушення ознайомлений споживач (його представник)" зазначено: "від підпису відмовилася ОСОБА_9." (а.с.62).

Відповідно до даних листа ПАТ "Полтавагаз" від 10.06.2016 №17/2198, адресованого ПП "Карлівський хлібозавод", запрошено представника відповідача на засідання з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, де буде розглянута відмова у доступі до об'єкта споживача представників ПАТ "Полтавагаз" для перевірки комерційного вузла обліку газу 08.06.2016, яке відбудеться 14.06.2016 о 9:00год. за адресою: м. Полтава, вул. Козака, 2а (а.с.63).

Як доказ надіслання вказаного листа ПАТ "Полтавагаз" надано експрес-накладну Нової пошти №4, у якій зазначено про отримання ПП "Карлівський хлібозавод" документів 13.06.2016 представником одержувача ОСОБА_9 (а.с.171).

На засіданні комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об'ємів природного газу та зміни режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), оформленому протоколом від 14.06.2016 №1, прийняті рішення: 1) змінити режим нарахування об'ємів природного газу споживачу, що не є побутовим, ПП "Карлівський хлібозавод" з 01.06.2016 через відмову у доступі до об'єкта споживача згідно розділу ХІ Кодексу ГРС; 2) виробничо-технічному відділу (ОСОБА_10.) та відділу обліку та контролю режимів газопостачання (ОСОБА_11.) до 15.06.2016 виконати розрахунок щодобового об'єму природного газу по ПП "Карлівський хлібозавод"; 3) відділу обліку та контролю режимів газопостачання до 16.06.2016 інформувати споживача ПП "Карлівський хлібзавод" в установленому порядку про зміну режиму нарахування об'ємів розподіленого газу з 01.06.2016 (а.с.64,65).

У листі від 15.06.2016 ПАТ "Полтавагаз" зазначено, що станом на 16.06.2016 об'єми розподіленого газу ПП "Карлівський хлібозавод" складає 1804,8куб.м/доб. х15 діб = 16272куб.м, при підтвердженій номінації на червень 2016року - 13тис.куб.м (а.с.67).

15.06.2016 ПАТ "Полтавагаз" складений розрахунок об'єму природного газу по споживачу ПП "Карлівський хлібозавод" за період з 01.06.2016 по 22.06.2016, у якому визначений загальний обсяг газу за вказаний період - 38577,6куб.м (а.с.206).

Листом від 17.06.2016 №17/2293 ПАТ "Полтавагаз" надіслано ПП "Карлівський хлібозавод" повідомлення про припинення газопостачання у зв'язку з недостатністю підтвердженого обсягу природного газу з пропозицією у термін до 09год. 22.06.2016 самостійно відключитися від газових мереж газоспоживання і підготувати до пломбування газокористуюче обладнання ПП "Карлівський хлібозавод" (а.с.68).

22.06.2016 ПАТ "Полтавагаз" складено акт про порушення №1, у якому зазначено про відмову ПП "Карлівський хлібозавод" в доступі представникам ПАТ "Полтавагаз" до газовикористовуючого обладнання для проведення примусового відключення від газових мереж (а.с.70).

22.06.2016 ПАТ "Полтавагаз" складено акт про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності), у якому зазначено, що у зв'язку з недопуском для проведення відключення від газопостачання припинено (обмежено) газопостачання та опломбовано вхідну засувку №1 та №2 (а.с.69).

30.06.2016 ПАТ "Полтавагаз" складено акт про порушення №3, у якому зазначено про порушення ПП "Карлівський хлібозавод" Кодексу газорозподільних систем, а саме: вчинення дій, які перешкоджають представникам оператора газорозподільної системи провести контрольний огляд вузла обліку, його складових, газовикористовуючого обладнання та відновити газопостачання. Вказаний акт складений трьома представниками ПАТ "Полтавагаз" та зазначено, що до нього додається відеозйомка фіксації виявленого порушення. Також, у акті відсутні відомості про ознайомлення з його змістом споживача чи про те, що він відмовився від його підписання.

11.10.2016 ПП "Стожари" звернулось до місцевого господарського суду з позовом до ПП "Карлівський хлібозавод" про стягнення 195927,54грн боргу за газ, поставлений на підставі договору на поставку природного газу від 18.09.2015 №ПЛ01-08/16, 27217,39грн пені, 2620,31грн 3% річних та 5834,89грн інфляційних втрат.

Рішення місцевого господарського суду про задоволення позову з посиланням на статті 11, 526, 546, 530, 610, 625, 712 Цивільного кодексу України (далі ЦК України), статті 193, 199, 216, 230 Господарського кодексу України (далі ГК України) мотивоване доведеністю матеріалами справи виконання позивачем умов договору на поставку природного газу від 18.09.2015 №ПЛ01-08/16 та порушенням ПП "Карлівський хлібозавод" своїх зобов'язань щодо оплати прийнятого газу, наявністю заборгованості у розмірі 195927,54грн і обґрунтованістю нарахування 27217,39грн пені, 3% річних у розмірі 2620,31грн та інфляційних втрат у розмірі 5834,89грн.

Апеляційний господарський суд не погодився повністю із вказаними висновками суду першої інстанції та, частково задовольняючи позов, правомірно виходив з такого.

Згідно з частиною 1 статті 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, які у певних умовах ставляться. Дана норма кореспондується з приписами статті 526 ЦК України.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що предметом спору у даній справі є заборгованість, яка виникла на підставі договору на поставку природного газу за газ, поставлений у червні 2016 року.

Позивачем до позовної заяви наданий акт приймання-передачі природного газу від 30.06.2016 №1, у якому визначено, що постачальник передав газорозподільними мережами ПАТ "Полтавагаз", а споживач прийняв природний газ в обсязі 38,578тис.куб.м, даний акт підписаний представниками ПП "Стожари" та ПАТ "Полтавагаз" та скріплений печатками (а.с.33).

Вказаний акт не підписаний ПП "Карлівський хлібозавод" та не скріплений початкою підприємства.

Судом апеляційної інстанції встановлено та представником ПАТ "Полтавагаз" підтверджено, що обсяг газу, нарахований ПП "Карлівський хлібозавод" за червень 2016 року у обсязі 38,578тис.куб.м на підставі акта про порушення від 08.06.2016 №1 (а.с.62), протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об'ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу) (а.с.64), та відповідно до розрахунку об'єму природного газу по споживачу ПП "Карлівський хлібозавод" (період з 01.06.2016 по 22.06.2016) (а.с.206).

Відповідно до частини 3 статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" права та обов'язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.

Відповідно до пункту 4 частини 2 статті 13 Закону України "Про ринок природного газу" споживач зобов'язаний забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників оператора газотранспортної системи, оператора газорозподільної системи до вузлів обліку природного газу та з метою встановлення вузлів обліку газу.

Згідно з частиною 3 розділу 1 глави ІХ Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2494 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за №1379/27824 (надалі Кодекс газорозподільних систем), фактичний об'єм надходження природного газу до/з ГРМ (у тому числі по об'єктах споживачів) за певний період визначається в точках комерційного обліку (на межі балансової належності) на підставі даних комерційних вузлів обліку, встановлених в точках вимірювання, та інших регламентованих процедур у передбачених цим Кодексом випадках.

Відповідно до частини 1 розділу 3 глави ІХ Кодексу газорозподільних систем визначення об'єму споживання (розподілу/постачання) природного газу (алокація) по об'єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору. Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), розрахунок об'єму втрат та витрат природного газу, які виникають від місця встановлення комерційного вузла обліку до межі балансової належності, додаються/віднімаються до/від об'єму, визначеного комерційним вузлом обліку.

Пунктом 4 розділу 1 глави ІХ Кодексу газорозподільних систем встановлено, що споживач, який є власником комерційного ВОГ, зобов'язаний протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця надати Оператору ГРМ у спосіб та за формою, визначеними договором розподілу природного газу, звіт про дані комерційних вузлів обліку за розрахунковий період. При цьому, якщо комерційний ВОГ обладнаний обчислювачем чи коректором об'єму газу, до звіту додається протокол про втручання в роботу комерційного ВОГ та протокол аварійних/діагностичних повідомлень. У разі наявності в протоколах даних про втручання та/або аварійні ситуації Оператору ГРМ надаються роздруковані звіти з обчислювача чи коректора об'єму газу про добові та/або погодинні дані споживання природного газу. При обладнанні комерційних вузлів обліку засобами дистанційної передачі даних за домовленістю Оператора ГРМ та споживача інформація для визначення об'єму (обсягу) приймання-передачі природного газу формується через канали дистанційного зв'язку. У такому разі перевірка достовірності даних комерційних вузлів обліку безпосередньо на місці їх встановлення забезпечується сторонами за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців (з урахуванням строку для контрольного огляду вузла обліку), про що складається відповідний акт контрольного зняття показань ЗВТ.

У п.4.1. договору від 18.09.2015 №ПЛ 01-08/15 на поставку природного газу встановлено, що кількість газу, яка продається покупцеві, визначається по контрольно-вимірювальних приладах, зареєстрованих в органах Держстандарту України, що встановлені у покупця, які повинні відповідати вимогам чинного законодавства.

Апеляційним господарським судом встановлено, що комерційний вузол ПП "Карлівський хлібозавод" обладнаний засобами дистанційної передачі даних, який фіксує: дату та час, тиск, об'єм газу, показники лічильника як на початок так і на кінець запиту. Згідно наданих відповідачем до матеріалів справи звітів з коректора дистанційної передачі даних Універсал №6857 ним за період з 01.06.2016 по 22.06.2017 спожито природного газу 7886,3куб.м на загальну суму 53563,75грн (а.с.244-266).

Також, згідно даних коректора дистанційної передачі даних Універсал №6857 з 23.06.2016 по 24.06.2016 газ ПП "Карлівський хлібозавод" не споживався та з 01.06.2016 по 01.07.2016 відсутня інформація про втручання в роботу обчислювача (а.с.267).

Згідно із п.4.4. договору на поставку природного газу від 18.09.2015 газотранспортне (газорозподільне) підприємство має право доступу до зчитувань показників засобів вимірювальної техніки, що встановлені на комерційних вузлах обліку газу. Постачальник вправі отримувати інформацію про показники засобів вимірювальної техніки як від споживача, так і від газотранспортного підприємства. Листом від 07.07.2016 відповідач повідомив ПП "Стожари" про обсяг спожитого природного газу у кількості 7886,3куб.м. згідно показників комерційного вузла обліку.

Частиною 3 пункту 4 розділу 1 глави ІХ Кодексу газорозподільних систем встановлено, що у разі ненадання споживачем звіту про дані комерційних ВОГ протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця та за відсутності переданої (зчитаної) з них інформації засобами дистанційної передачі даних, а також за відсутності контрольного зняття показань ЗВТ (у тому числі через відмову в доступі до об'єкта споживача) протягом розрахункового періоду об'єм спожитого (розподіленого/поставленого) природного газу за розрахунковий період визначається за величиною підтвердженого обсягу природного газу по об'єкту споживача на цей період. У такому разі Оператор ГРМ не пізніше десятого числа місяця, наступного за розрахунковим, направляє споживачу письмові пояснення про зміну режиму нарахування разом з актом приймання-передачі природного газу за попередній розрахунковий місяць.

Відповідно пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців. Споживач (суміжний суб'єкт ринку природного газу) зобов'язаний допустити уповноважених представників Оператора ГРМ (разом з їх відповідними засобами) за пред'явленням ними службових посвідчень на власну територію (у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, та забезпечити їм доступ до елементів комерційного ВОГ для виконання зазначених заходів, у тому числі огляду газопроводу перед та після ВОГ. У випадку відмови в доступі чи незабезпечення допуску Оператор ГРМ має право здійснити заходи, передбачені цим Кодексом.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що ПАТ "Полтавагаз" - Оператор ГРМ, визначив обсяг спожитого природного газу ПП "Карлівський хлібозавод" у обсязі 38577,6куб.м на підставі акта-розрахунку за період з 01.06.2016 по 22.06.2016 (а.с.206), складеного у зв'язку з задоволенням комісією акта про порушення від 08.06.2016 №1 (а.с.62).

Надаючи оцінку зазначеному акту, апеляційний господарський суд зазначив, що акт про порушення складався без присутності представників ПП "Карлівський хлібозавод", зокрема, директора ОСОБА_9, про яку зазначено у акті про порушення від 08.06.2016 №1, та без проведення відеозйомки щодо відмови споживача (його представника) від підписання акта про порушення.

Враховуючи вищевикладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що акт про порушення складений без дотримання вимог пунктів 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, що у відповідності до пункту 4 глави 5 розділу ХІ цього Кодексу свідчить про його недійсність та з урахуванням приписів пункту 1 глави 1 розділу ХІ цього Кодексу норми цього розділу щодо перерахування (донарахуваня) та зміна режиму нарахування природного газу не можуть бути застосовані, оскільки акт про порушення складений оператором ГРМ з порушенням вимог цього Кодексу.

Доводи позивача та ПАТ "Полтавагаз" щодо правомірності визначеного останнім обсягу спожитого газу у зв'язку з неоскарженням його відповідачем відповідно до пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем правомірно відхилені апеляційним господарським судом за необґрунтованістю, оскільки Кодекс газорозподільних систем не містить імперативних норм щодо дійсності акта у разі його неоскарження споживачем, та навпаки визначає вимоги, за умови дотримання яких такий акт вважається дійсним, що підлягає оцінці судом на предмет належності та допустимості такого акта в якості доказу на підтвердження визначеного в ньому обсягу газу.

За таких обставин, суд апеляційної інстанції дійшов ґрунтовного висновку, що обсяг газу, спожитого відповідачем у червні 2016 року, не може бути визначений на підставі акта про порушення від 08.06.2016 №1 та розрахунку об'єму природного газу по споживачу ПП "Карлівський хлібозавод" (період з 01.06.2016 по 22.06.2016), наданих до матеріалів справи, оскільки вказаний акт не відповідає вимогам Кодексу газорозподільних систем та є недійсним.

Відповідно до ст.1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Відтак, враховуючи, що суд апеляційної інстанції надав оцінку акту про порушення від 08.06.2016 №1 та розрахунку об'єму природного газу по споживачу ПП "Карлівський хлібозавод" (період з 01.06.2016 по 22.06.2016) та визнав їх недопустимими доказами на підтвердження спірного обсягу спожитого відповідачем газу, доводи скаржника про необґрунтованість вказаної оцінки, колегія суддів не приймає до уваги.

Разом з тим, апеляційним господарським судом встановлено, що ПП "Карлівський хлібозавод" визнав факт поставки йому газу у червні 2016 року у обсязі 7886,3тис.куб.м на загальну суму 53563,75грн та підтвердив споживання газу звітами з вузла обліку, з яких, зокрема, вбачається відсутність втручань в роботу обчислювача Універсал №6857 (а.с.244-267).

Отже, враховуючи, що ні позивачем, ні третьою особою в попередніх судових інстанціях за допомогою належних та допустимих доказів не підтверджено факт споживання відповідачем газу в обсязі 38577,6куб.м, та не надано доказів втручання в роботу лічильника газу, висновок апеляційного господарського суду про стягнення з відповідача основної заборгованості в сумі 53563,75грн, колегія суддів вважає обґрунтованим.

Згідно зі статтею 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (частина 1 статті 612 ЦК України).

Відповідно до пункту 3 частини 1 статті 611 ЦК України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Відповідно до частини 1 статі 230 ГК України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Згідно з вимогами статті 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до статті 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Відповідно до пункту 7.2. договору на поставку природного газу від 18.09.2015 №ПЛ01-08/16 у разі невиконання покупцем умов пункту 6.1. договору покупець зобов'язується, крім суми заборгованості, сплатити пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Враховуючи встановлення факту споживання ПП "Карлівський хлібозавод" природного газу у червні 2016 року в об'ємі 7886,3куб.м на суму 53563,75грн, та здійснений судом перерахунок заявлених до стягнення сум пені та 3% річних із вказаної суми, висновок апеляційного суду про стягнення з відповідача пені у сумі 2746,97грн та 259,04грн - 3% річних, касаційний суд вважає обґрунтованим.

Крім того, встановивши відсутність у спірний період інфляції, суд апеляційної інстанції правомірно відмовив у задоволенні позову в частині стягнення інфляційних втрат у сумі 5834,89грн.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд апеляційної інстанції дійшов ґрунтовного висновку про часткове задоволення позовних вимог, доводи касаційної скарги цього висновку не спростовують, а зводяться до намагання переоцінити встановлені судом обставини і досліджені докази, що згідно з приписами ст.ст.1115, 1117 ГПК України перебуває поза процесуальними межами повноважень суду касаційної інстанції.

З урахуванням викладеного постанова Харківського апеляційного господарського суду від 13.03.2017 по справі №917/1649/16 підлягає залишенню без змін, а касаційна скарга без задоволення.

Керуючись ст.ст.1115, 1117, 1118, п.1 ч.1 ст.1119, ст.11111 ГПК України, Вищий господарський суд України ,-

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Полтавагаз" залишити без задоволення.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 13.03.2017 у справі № 917/1649/16 залишити без змін.

Головуючий-суддя С. Бакуліна

Судді О. Поляк

В. Корсак