ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.06.2017 року Справа № 904/4255/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: судді Науменка І.М., - доповідача

суддів: Кощеєва І.М., Кузнецова В.О.

секретар судового засідання: Ковзиков В.Ю.

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність №653 від 26.05.2016 р., представник;

від позивача: ОСОБА_2, договір про надання юридичних послуг №б/н від 14.06.2017 р., представник;

від відповідача: Онищенко С.В., довіреність №б/н від 20.04.2016 р., представник;

інші учасники провадження не з'явились.

розглянувши матеріали апеляційної скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2016 року у справі №904/4255/16

за позовом: ОСОБА_4, м. Дніпро

до: товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко", м. Дніпро

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: товариство з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3", м. Харків

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_5, м. Дніпро

третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_6, м. Дніпро

третя особа-4, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_7, м. Дніпро

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору компанія "Гренхайм Інвестментс Лімітед" , Кіпр, Нікосія

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору компанія "Денстерс Інвестментс Лімітед" , Кіпр, Нікосія

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства

ВСТАНОВИВ:

В травні 2016 року ОСОБА_4 звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" від 07.12.2015, оформлене протоколом Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" від 07.12.2015 № 1, та всіх інших рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" (), що були прийняті після рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" () від 07.12.2015, які оформлені протоколом Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" № 1 від 07.12.2015.

Позовні вимоги мотивовані тим, що 07 грудня 2015 року було проведено Загальні збори учасників ТОВ "Камелот і Ко", на яких були прийняті рішення з 16 питань порядку денного, зокрема, було прийнято до складу учасників товариства нового учасника та змінено статутний фонд товариства, що було оформлено протоколом № 1 від 07.12.2015. На думку позивача, дані збори було проведено з порушенням вимог Закону України "Про господарські товариства".

12.07.2016 від позивача надійшла заява про збільшення позовних вимог, в якій він просить суд визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" від 07.12.2015, оформлені протоколом Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" від 07.12.2015 № 1 та рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко", оформлені протоколом Загальних зборів учасників товариства від 01.07.2016.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2016р. у справі №904/4255/16 (суддя Ярошенко В.І.) позов задоволено частково.

Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" від 07 грудня 2015 року, оформлені протоколом Загальних Зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" № 1 від 07.12.2015 року, з наступних питань:

2. Про зміну складу учасників Товариства;

3. Про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства;

4. Про внесення змін до Статутного капіталу Товариства;

11. Про затвердження модельного Статуту Товариства;

12. Про проведення державної реєстрації Статуту і змін до відомостей, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, уповноваження осіб на виконання всіх дій та формальностей, пов'язаних з державною реєстрацією змін.

У задоволенні вимоги про визнання недійсними решти рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" від 07 грудня 2015 року, оформлених протоколом Загальних Зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" № 1 від 07.12.2015 року, відмовлено.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" від 01 липня 2016 року оформлені протоколом Загальних Зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" № 4 від 01.07.2016 року.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" на користь ОСОБА_4 551, 20 грн. витрат зі сплати судового збору.

Не погодившись з зазначеним рішенням, ТОВ "Камелот і Ко" звернулось до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить частково скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позову в частині визнання недійсними рішення загальних зборів учасників товариства від 07.12.15р.,оформленого протоколом загальних зборів учасників №1 з наступних підстав: 2. Про зміну складу учасників товариства; 3. Про перерозподіл часток у статутному капіталі затвердження модельного Статуту товариства; 12. Про проведення реєстрації Статуту і змін до відомостей, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, уповноваження осіб на виконання всіх дій та формальностей, пов'язаних з державною реєстрацією вищевказаних змін та визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Камелот і Ко" від 01.07.16р., оформленого протоколом загальних зборів учасників №4 від 01.07.16р.

Скарга мотивована тим, що суду першої інстанції не було підстав для задоволення позову, оскільки позивачем не доведено факту порушення його прав та законних інтересів. Отже, судом порушено норми матеріального права, а саме ст.ст.88,98,328, ч. 3 ст. 147 ЦК України, ч.4 ст. 53, ст. 13 Закону України «Про господарські товариства».

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.10.2016р. апеляційну скаргу ТОВ "Камелот і Ко" прийнято до розгляду.

Представником третіх осіб: ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 надано відзив на апеляційну скаргу відповідача, в якому зазначено, що рішення загальних зборів відповідача від 07.12.15р., оформлене протоколом загальних зборів учасників відповідача № 1 з усіх питань порядку денного та рішення загальних зборів учасників Відповідача від 01.07.16р., оформлене протоколом загальних зборів учасників Відповідача №4 від 01.07.16р. з усіх питань порядку денного є таким, що прийняті з дотриманням вимоги закону, а оскаржуване рішення суду першої інстанції є таким, що прийнято з порушенням норм закону. Просить задовольнити апеляційну скаргу Відповідача, рішення суду скасувати та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позову.

Представником ТОВ «ФКМ-3» також надано відзив на апеляційну скаргу в якому зазначено, що ТОВ «ФКМ-3» не погоджується з рішенням суду, вважає його таким, що не відповідає вимогам закону, повністю підтримує апеляційну скаргу відповідача та просить рішення господарського суду скасувати частково та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволені позову в частині визнання недійсним рішень загальних зборів учасників ТОВ «Камелот і Ко» від 07.12.15р., оформленого протоколом загальних зборів учасників № 1 з наступних питань: 2. Про зміну складу учасників Товариства; 3. Про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства; 4. Про внесення змін до Статутного капіталу Товариства; 11. Про затвердження модельного Статуту Т овариства; 12. Про проведення реєстрації Статутк і змін до відомостей, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, уповноваження осіб на виконання всіх дій та формальностей, повязаних з державною реєстрацією вищевказаних змін та визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Камелот -Ко» від 01.07.16р., оформленого протоколом загальних зборів учасників № 4 від 01.07.16р. Скасувати заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.16р.

Під час розгляду справи апеляційним господарським судом залучено до участі у справі у якості третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору компанію "Гренхайм Інвестментс Лімітед" та компанію "Денстерс Інвестментс Лімітед".

22.11.16р. представником позивача заявлено клопотання про призначення судової почеркознавчої експертизи з метою встановлення справжності підпису на повідомленні про отримання поштового відправлення №49943/15 з дорученням проведення експертного дослідження Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Оскільки, предметом позову у даній справі є визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, а позивач наполягає на тому, що його не було належним чином повідомлено про проведення загальних зборів товариства, ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 08.12.16р. призначено судову почеркознавчу експертизу. До проведення експертизи провадження у даній справі зупинено.

02.06.17р. матеріали справи повернуто до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з висновком експертної установи № 1887/17.

06.06.17р. провадження за апеляційною скаргою ТОВ "Камелот і Ко" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2016 року у справі №904/4255/16 -поновлено та призначено слухання справи.

21.06.17р. третіми особами ОСОБА_7 та ОСОБА_6 подано клопотання про відкладення розгляду справи, на думку колегії суддів ці клопотання необхідно відхилити як необґрунтовані.

У судовому засіданні 21.06.17р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Відповідно до ст.101 ГПК України, в процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Отже, вивчивши матеріали справи, дослідивши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні уповноважених представників сторін, колегією суддів встановлено наступне:

Як вбачається з матеріалів справи, 26.12.2011 Виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради зареєстрованого Товариство з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" (далі - відповідач, товариство), номер запису 0053767.

Статутний капітал товариства складає 100000 грн. (п. 6.1 статуту).

Учасниками товариства є:

ОСОБА_6, 25% статутного капіталу (25000 грн.);

ОСОБА_4, 25 % статутного капіталу (25000 грн.);

ОСОБА_7, 25 % статутного капіталу (25000 грн.);

ОСОБА_5, 25 % статутного капіталу (25000 грн.) (п. 6.2 Статуту).

Даним пунктом також встановлено, що грошові кошти у вигляді часток до статутного фонду були внесені всіма учасниками товариства.

Повідомленням від 29.10.2015 вих.№ 124 було скликано загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко" з наступним порядком денним:

1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників Товариства, визначення регламенту роботи;

2. Про зміну складу учасників Товариства;

3. Про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства;

4. Про внесення змін до Статутного капіталу Товариства;

5. Про зміну місцезнаходження Товариства;

6. Про зміну директора Товариства;

7. Про створення Товариством нової юридичної особи та формування її статутного капіталу;

8. Про надання повноважень на участь у зборах засновників нової юридичної особи від імені Товариства;

9. Про укладення правочинів на відчуження майна Товариства;

10. Про внесення змін до Статуту Товариства та про затвердження Статуту у новій редакції;

11. Про затвердження модельного Статуту Товариства;

12. Про проведення державної реєстрації Статуту і змін до відомостей, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, уповноваження осіб на виконання всіх дій та формальностей, пов'язаних з державною реєстрацією змін;

13. Про припинення Товариства шляхом ліквідації;

14. Про призначення ліквідаційної комісії (ліквідатора) Товариства;

15. Про організацію ліквідаційної процедури Товариства;

16. Про визначення повноважень ліквідаційної комісії (ліквідатора) Товариства (арк. с. 62 том 1).

Відповідно до пункту 5.4 Статуту товариства, учасники повідомляються про проведення Зборів Товариства будь-яким доступним та прийнятним для них способом, що забезпечує своєчасне одержання повідомлення. Про проведення загальних зборів Учасники Товариства повідомляються особисто письмовим повідомленням, яке повинне містити інформацію з зазначенням дати, часу, місця проведення Зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше, ніж за 30 днів до скликання загальних зборів учасників.

Про скликання 07.12.15р. загальних зборів ТОВ «Камелот і Ко» відповідач повідомив позивача - ОСОБА_4 направивши йому повідомлення. (с. 42-43 т.1)

07.12.2015 було проведено загальні збори учасників ТОВ "Камелот і Ко", за результатами яких було складено Протокол № 1 Загальних зборів учасників ТОВ "Камелот і Ко" від 07.12.2015.

Протоколом № 1 Загальних зборів учасників ТОВ "Камелот і Ко" від 07.12.2015 було визначено наступний порядок денний:

1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників Товариства, визначення регламенту роботи;

2. Про зміну складу учасників Товариства;

3. Про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства;

4. Про внесення змін до Статутного капіталу Товариства;

5. Про зміну місцезнаходження Товариства;

6. Про зміну директора Товариства;

7. Про створення Товариством нової юридичної особи та формування її статутного капіталу;

8. Про надання повноважень на участь у зборах засновників нової юридичної особи від імені Товариства;

9. Про укладення правочинів на відчуження майна Товариства;

10. Про внесення змін до Статуту Товариства та про затвердження Статуту у новій редакції;

11. Про затвердження модельного Статуту Товариства;

12. Про проведення державної реєстрації Статуту і змін до відомостей, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, уповноваження осіб на виконання всіх дій та формальностей, пов'язаних з державною реєстрацією змін;

13. Про припинення Товариства шляхом ліквідації;

14. Про призначення ліквідаційної комісії (ліквідатора) Товариства;

15. Про організацію ліквідаційної процедури Товариства;

16. Про визначення повноважень ліквідаційної комісії (ліквідатора) Товариства.

Присутні учасники Товариства з обмеженою відповідальністю "КАМЕЛОТ І КО":

- ОСОБА_6, що володіє часткою в розмірі 25% статутного капіталу Товариства,

- ОСОБА_7, що володіє часткою в розмірі 25% статутного капіталу Товариства

- ОСОБА_5, що володіє часткою в розмірі 25% статутного капіталу Товариства.

Учасники, які прийняли участь у загальних зборах 07.12.2015, у сукупності володіють 75 % статутного капіталу ТОВ "Камелот і Ко".

По першому питанню було вирішено обрати головою Загальних Зборів - ОСОБА_8.

По другому питанню прийнято Товариство з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3" до складу учасників Товариства; Товариству з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3" здійснити вклад до статутного капіталу Товариства у розмірі 900000 грн. грошовими коштами.

По третьому питанню затверджено розподіл часток у статутному капіталі Товариства наступним чином:

ОСОБА_6 - 2,5% статутного капіталу;

ОСОБА_7 - 2,5 % статутного капталу;

ОСОБА_5 -2,5 % статутного капіталу;

ОСОБА_4 - 2,5% статутного капіталу;

Товариство з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3" (ідентифікаційний код 35248076) - 90% статутного капіталу.

По четвертому питанню вирішено збільшити статутний капітал до 1000000 грн.

По п'ятому питанню вирішено змінити місцезнаходження Товариства з 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Чкалова, 12, на 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Перемоги, 33.

По шостому питанню вирішено звільнити ОСОБА_7 з посади директора з 07.12.15. Призначити ОСОБА_9 на посаду директора з 08.12.2015.

По сьомому питанню вирішено створити нову юридичну особу, а саме Товариство з обмеженою відповідальністю "Камелот Плюс", вклад до статутного капіталу - грошовий, сума вкладу - 1000 грн., строки його внесення, виконавчий орган, вид діяльності, місцезнаходження та інші питання.

По восьмому питанню вирішено надати повноваження директору Товариства брати участь у зборах засновників ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "КАМЕЛОТ ПЛЮС" від імені Товариства з правом голосування по всім питанням порядку денного на власний розсуд.

По дев'ятому та десятому питаннях рішення не прийняті.

По одинадцятому питанню вирішено затвердити продовження діяльності Товариства на підставі модельного статуту.

По дванадцятому питанню вирішено доручити директору Товариства особисто або через уповноважену особу здійснити дії щодо рішення про продовження діяльності на підставі модельного статуту і змін до відомостей, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

По тринадцятому - шістнадцятому питаннях рішення не прийнято (арк. с. 11-17 том 1).

Учасниками зборів приймались вищезазначені рішення одноголосно.

Реєстрацію змін до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко", прийнятих Загальними Зборами учасників товариства 07.12.2015, було проведено 11.12.2015 за номером 9053767 (арк. с. 131-144 том 1).

Позивач посилається на порушення порядку скликання загальних зборів учасників товариства від 07.12.2015, яке полягає у неповідомленні його про проведення цих зборів, що мало наслідком проведення зборів без його участі, неправомірність збільшення розміру статутного капіталу, оскільки учасниками не було повністю внесено своїх часток до статутного капіталу товариства. Наведене і є причиною спору.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання та свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Згідно з ч.ч. 1, 5 ст. 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Відповідно до п.п. 17, 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Безумовними підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу прямої вказівки закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення;

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання учасникам відповідної інформації.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

З матеріалів справи вбачається, що позивач посилається на порушення відповідачем його прав на участь у загальних зборах учасників товариства шляхом неналежного повідомлення про дату, місце та час проведення загальних зборів.

Судом першої інстанції було витребувано з поштового відділення докази отримання поштового відправлення на яке відповідач посилається як на обґрунтування повідомлення про проведення загальних зборів. Відповідно до надісланого з поштового відділення повідомлення про вручення поштового відправлення № 49943/15 від 04.11.15р. в графі отримувача міститься підпис у вигляді слова схожого на «федоренко», проте, позивач зазначає, що поштове відправлення не отримував, жодних відміток на даному повідомленні позивачем не проставлялось.

Судовою колегією для встановлення справжності підпису на повідомленні про отримання поштового відправлення №49943/15 позивачем, призначено судову почеркознавчу експертизу, на вирішення експертизи поставлено питання: Чи виконано підпис у графі одержувача поштового відправлення у Повідомленні №49943/15 (форма 22) про отримання поштового відправлення, ОСОБА_4 чи іншою особою?

Відповідно до висновку експерта № 1887-17 від 18.05.17р. - вирішити питання, ким виконаний підпис від імені ОСОБА_4 в графі «Поштове відправлення одержав» в поштовому відправлені № 49943/15 від 03.11.15р. ОСОБА_4 чи іншою особою - не є можливим, оскільки експерт не виключає можливість його виконання ОСОБА_4 навмисно зміненим почерком, в результаті чого у досліджувальному підписі особисті ознаки почерку ОСОБА_4 не відобразились.

З огляду на викладене, доводи господарського суду щодо дотримання відповідачем порядку та строку повідомлення позивача про проведення загальних зборів про місце, час і порядок денний належним чином не підтверджені, що є бузумовною підставою для визнання рішення загальних зборів учасників товариства від 07.12.15р. недійсними.

Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що дані збори були правомочними, оскільки на них були присутні учасники, які сукупно володіли 75 % голосів учасників.

Щодо посилання позивача на незаконне обрання головою Загальних зборів учасників товариства ОСОБА_8, оскільки остання не є учасником товариства, суд правомірно вважає безпідставним, тому що обрання голови Загальних Зборів учасників товариства виключно зі складу його учасників не передбачено чинним законодавством.

Частиною 1 статті 13 Закону встановлено, що вкладом до статутного (складеного) капіталу господарського товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 50 Закону, статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, твердження позивача щодо неповного внесення усіма учасниками товариства своїх часток до уставного фонду підприємства, як на одну із підставі визнання рішень загальних зборів товариства, оформлених протоколом від 07.12.2015 № 1, недійсними, спростовується матеріалами справи, а саме копіями прибуткових касових ордерів та квитанцій (арк. с. 155-158, 190-198 том 1).

У п. 6.2 Статуту товариства в редакції від 20.02.2012, підписаного всіма учасниками та ОСОБА_4 у тому числі, встановлено, що всі учасники товариства внесли свої частки до статутного капіталу (арк. с. 28 том 1).

На момент прийняття рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом № 1 від 07.12.2015, зокрема, щодо прийняття до учасників ТОВ "Камелот і Ко" нового учасника товариства - Товариства з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3", статутний капітал товариства у розмірі 100000 грн. (100 %) був повністю сформований та поділений між чотирма учасниками товариства по 25 % (25000 грн.) на кожного: ОСОБА_6 - 25 % статутного капіталу; ОСОБА_7 - 25 % статутного капталу; ОСОБА_5 -25 % статутного капіталу; ОСОБА_4 - 25 % статутного капіталу.

Отже, на момент прийняття оскаржуваних рішень Загальних Зборів учасників товариства, оформлених протоколом від 07.12.2015 №1, статутний капітал ТОВ "Камелот і Ко" не мав вільної частки для прийняття нового учасника товариства.

До матеріал справи не додано доказів того, що будь-хто з учасників ТОВ "Камелот і Ко" провів відчуження належної йому частки у статутному капіталі на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3".

Відтак, матеріалами справи підтверджено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3" стало новим учасником ТОВ "Камелот і Ко" за рахунок збільшення статутного капіталу.

Зі змісту оскаржуваних рішень Загальних Зборів учасників товариства, оформлених протоколом від 07.12.2015 № 1, вбачається, що останніми зборами учасників ТОВ "Камелот і Ко" було прийнято рішення про збільшення розміру статутного капіталу до 1000000 грн.

Відповідно до статті 16 Закону, товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного (складеного) капіталу.

Збільшення статутного (складеного) капіталу може бути здійснено лише після внесення повністю всіма учасниками своїх вкладів (оплати акцій), крім випадків, передбачених цим Законом.

Рішення про зміну розміру статутного (складеного) капіталу товариства набирає чинності з дня внесення таких змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Відповідно до частини 3 статті 50 Закону, зміни до статуту, пов'язані із зміною розміру статутного капіталу та/або із зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації в установленому законом порядку.

Відповідно до частин 1, 6 статті 144 Цивільного кодексу України статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається із вкладів його учасників. Розмір статутного капіталу дорівнює сумі вартості таких вкладів. Збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і статутом товариства.

Статтею 7 Закону встановлено, що зміни, які сталися в установчих документах товариства і які підлягають державній реєстрації у порядку, визначеному Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань". Товариство зобов'язане протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення про внесення змін до установчих документів повідомити орган, що провів реєстрацію, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Таким чином, умовами чинного законодавства встановлений чіткий порядок збільшення статутного капіталу товариства, а саме, зокрема, обов'язкова державна реєстрація таких змін.

Статтею 87 Господарського кодексу України передбачено, що товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного капіталу в порядку, встановленому цим Кодексом та законом, прийнятим відповідно до нього. Рішення товариства про зміни розміру статутного капіталу набирає чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру.

Як встановлено судом та слідує з матеріалів справи, рішення щодо зміни складу учасників Товариства, а саме прийняття нового учасника товариства - Товариства з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3" на частку у статутному капіталі - 900000 грн., який було збільшено тим же рішенням Загальних Зборів товариства, та рішення про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства, оформлені протоколом від 07.12.2015 № 1, є незаконними, оскільки, спочатку має відбутися прийняття та державна реєстрація рішення щодо збільшення розміру статутного капіталу товариства, а потім (на інших загальних зборах учасників) - прийняття рішення про вступ до Товариства нового учасника.

До того ж, як вбачається зі змісту протоколу Загальних Зборів учасників товариства від 07.12.2015 № 1, по четвертому питанню щодо внесення змін до Статутного капіталу Товариства слухали ОСОБА_7, які повідомила, що у зв'язку з прийняттям до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3" (ідентифікаційний код 35248076), статутний капітал збільшується за рахунок його вкладу та збільшується до 1000000 грн.

Проте, судом, як вже зазначено, визнано незаконним рішенням щодо прийняття до складу учасників товариства нового учасника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3", а тому збільшення розміру статутного капіталу товариства саме за рахунок внеску Товариства з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3" є також незаконним.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що рішення Загальних Зборів учасників товариства по 4 питанню щодо внесення змін до статутного капіталу Товариства також є незаконним.

Крім того судова колегія зазначає, що рішення по питаннях 2, 3, 4, щодо зміни складу учасників товариства, перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства та внесення змін до Статутного капіталу Товариства визнані судом правомірно незаконними та недійсними.

Правильними визнає колегія висновки суду щодо визнання недійсними й рішення Загальних Зборів товариства по питаннях: 11) Про затвердження модельного Статуту Товариства та 12) Про проведення державної реєстрації Статуту і змін до відомостей, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, уповноваження осіб на виконання всіх дій та формальностей, пов'язаних з державною реєстрацією змін, оскільки вони мають похідний характер від прийнятих змін згідно рішень Загальних Зборів по питаннях 2, 3, 4.

Відтак, на думку колегії, оскільки оскаржуваним рішенням Загальних Зборів учасників товариства, оформленим протоколом від 07.12.2015 № 1, були прийняті рішення з питань, зокрема, щодо зміну складу учасників товариства, перерозподілу часток у статутному капіталі товариства, внесення змін до статутного капіталу товариства, затвердження модельного статуту товариства та проведення державної реєстрації Статуту і змін до відомостей, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, уповноваження осіб на виконання всіх дій та формальностей, пов'язаних з державною реєстрацією змін (питання 2, 3, 4, 11, 12), які мають безумовно великий вплив на діяльність підприємства та безпосередньо на охоронювані законом права та інтереси позивача, а саме, за результатами прийняття даних рішень частка позивача в статутному капіталі ТОВ "Камелот і Ко" зменшилась з 25% до 2, 5 %, господарський суд правомірно знайшов достатніми для визнання вищевказаних рішень Загальних Зборів товариства, оформлених протоколом від 07.12.2015 № 1, недійсними.

Також слід зауважити, що рішення Загальних Зборів учасників товариства, оформлених протоколом від 07.12.2012 № 1, по питаннях 1, 5-8, щодо обрання голови та секретаря загальних зборів учасників Товариства, визначення регламенту роботи, зміни місцезнаходження Товариства, зміни директора Товариства, створення Товариством нової юридичної особи та формування її статутного капіталу та надання повноважень на участь у зборах засновників нової юридичної особи від імені Товариства, суд першої інстанції обґрунтовано вважає їх прийнятими у відповідності до вимог Статуту, норм чинного законодавства та такими, що не порушують охоронювані законом права та інтереси позивача.

З огляду на викладене, рішення Загальних Зборів учасників ТОВ "Камелот і Ко", оформлені протоколом № 1 від 07.12.2015, по питаннях:

2. Про зміну складу учасників Товариства;

3. Про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства;

4. Про внесення змін до Статутного капіталу Товариства;

11. Про затвердження модельного Статуту Товариства;

12. Про проведення державної реєстрації Статуту і змін до відомостей, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, уповноваження осіб на виконання всіх дій та формальностей, пов'язаних з державною реєстрацією змін, є такими, що порушують вимоги закону, а тому дані рішення правомірно визнано судом першої інстанції недійсними.

Що стосується рішень загальних зборів ТОВ "Камелот і Ко", оформлених протоколом № 4 від 01.07.2016 Загальних Зборів учасників товариства, то його недійсність є похідною та випливає з недійсності рішень загальних зборів ТОВ "Камелот і Ко", прийнятих по питаннях 2, 3, 4, 11, 12, оформлених протоколом від 07.12.2015 № 1, оскільки останні були прийняті за участю Товариства з обмеженою відповідальністю "ФКМ-3", прийняття якого до складу учасників ТОВ "Камелот і Ко" було визнано судом незаконним.

Враховуючи вищевикладене колегія суддів апеляційного суду вважає, що суд першої інстанції повно з'ясував обставини справи і дав їм правильну юридичну оцінку. Порушень чи неправильного застосування норм матеріального чи процесуального права при розгляді спору по суті судовою колегією не встановлено, тому мотиви, з яких подана апеляційна скарга не можуть бути підставою для скасування прийнятого у справі рішення.

Керуючись ст.ст.101, 103-105 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2016р. у справі №904/4255/16 - залишити без змін.

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Камелот і Ко"- залишити без задоволення.

Постанова може бути оскаржена до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя І.М. Науменко

Суддя І.М. Кощеєв

Суддя В.О. Кузнецов