ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 липня 2017 року Справа № 904/7417/16

Вищий господарський суд України у складі: суддя Палій В.В.- головуючий (доповідач), судді Бондар С.В. і Селіваненко В.П.

розглянув касаційну скаргу комунального підприємства "Дніпроводоканал" Дніпропетровської міської ради, м. Дніпро,

на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2017

та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.03.2017

у справі № 904/7417/16

за позовом публічного акціонерного товариства "ПРОГРЕС" (далі - ПАТ "ПРОГРЕС"), м. Дніпро,

до комунального підприємства "Дніпроводоканал" Дніпропетровської міської ради (далі - КП "Дніпроводоканал"), м. Дніпро,

про визнання дій неправомірними.

Судове засідання проведено за участю представників сторін:

позивача - Єременко О.С. предст. (дов. від 26.06.2017)

відповідача - не з'явився

За результатами розгляду касаційної скарги Вищий господарський суд України

ВСТАНОВИВ:

ПАТ "ПРОГРЕС" звернулося до господарського суду Дніпропетровської області з позовом (з урахуванням уточнених позовних вимог) про визнання дій КП "Дніпроводоканал" з виставлення рахунку від 31.07.2016 № 65768 в частині нарахування плати за перевищення допустимої концентрації забруднюючих речовин стічних вод за адресою: м. Дніпро, вул. Юдіна, 11 на суму 6 105, 13 грн. неправомірними та не обов'язковими до сплати з боку ПАТ "ПРОГРЕС".

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2017 у справі № 904/7417/16 (судді Юзіков С.Г. - головуючий, Рудь І.А., Ярошенко В.І.), яке залишено без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.03.2017 (судді Парусніков Ю.Б. - головуючий, Верхогляд Т.А., Коваль Л.А.) позов задоволено повністю з посиланням на його обґрунтованість.

У касаційній скарзі до Вищого господарського суду України КП "Дніпроводоканал" просить судові акти попередніх інстанцій зі справи скасувати, прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову. Скаргу мотивовано прийняттям оскаржуваних судових актів з порушенням норм матеріального та процесуального права.

04.07.2017 до Вищого господарського суду України надійшло клопотання ПрАТ "ПРОГРЕС" (відповідача у справі) про врахування у розгляді касаційної скарги зміни типу товариства з публічного на приватне.

У відзиві на касаційну скаргу ПрАТ "ПРОГРЕС" просило залишити судові акти попередніх інстанцій без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Сторони відповідно до статті 1114 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) належним чином повідомлені про час і місце розгляду скарги.

Перевіривши на підставі встановлених попередніми судовими інстанціями обставин справи правильність застосування ними норм процесуального та матеріального права, заслухавши пояснення представника ПрАТ "ПРОГРЕС", Вищий господарський суд України дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги з урахуванням такого.

Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі, зокрема, встановлено, що:

- 03.07.2014 КП "Дніпроводоканал" (Водоканал) і ПАТ "ПРОГРЕС" (абонент, у подальшому тип акціонерного товариства змінено з публічного та приватне) укладено договір № 0762 на надання послуг з централізованого питного водопостачання та водовідведення (далі - Договір), за умовами якого Водоканал зобов'язався надавати Абоненту послуги з централізованого питного водопостачання та водовідведення (далі - послуги), а абонент зобов'язався оплачувати послуги в порядку і умовах, визначених договором та діючим законодавством;

- відповідно до пункту 3.1 Договору надання послуг здійснюється Водоканалом в межах добових, місячних та річних норм централізованого питного водопостачання та водовідведення, які визначені відповідно до Розрахунку об'ємів послуг (Додаток № 8 до Договору);

- у пунктах 3.15, 3.16 Договору погоджено, що абонент, на балансі якого знаходяться мережі водовідведення, несе відповідальність за порушення щодо кількості та концентрації шкідливих речовин в стічних водах, які скидають до вказаних мереж субабоненти, орендарі, суборендарі. Нарахування проводиться по нормативу плати за очищення 1 м3 стічних вод з вмістом забруднень у межах допустимих концентрацій (Нп) обсягом скинутих понаднормативно забруднених стічних вод (Vпз) та коефіцієнтом кратності (Кк), який враховує рівень небезпеки скинутих забруднень для технологічних процесів очищення стічних вод та екологічного стану водойми;

- допустимі концентрації шкідливих речовин у стічних водах встановлені рішенням виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради від 25.12.2012 № 1895 "Про затвердження Правил приймання та скиду (водовідведення) стічних вод підприємства у систему каналізації м. Дніпропетровська" та наводяться в додатку № 4 до Договору (дане рішення втратило чинність на підставі рішення виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради від 19.02.2015 № 129 "Про затвердження Правил приймання та скиду (водовідведення) стічних вод підприємства у систему каналізації м. Дніпропетровська");

- для визначення вмісту забруднень у стічних водах використовуються, як дані лабораторії Водоканалу, так і результати вибіркового контролю, виконаного лабораторіями місцевих органів Держсанепіднагляду, охорони навколишнього природного середовища або іншими лабораторіями, акредитованими у даній галузі. Плата за скид понаднормативних забруднень стягується за весь об'єм стічних вод, скинутих абонентом протягом календарного місяця, коли було зафіксоване перевищення допустимої концентрації (пункти 3.18, 3.19 Договору);

- згідно з пунктами 4.9, 4.10 Договору за споживання води питної та скидання стічних вод понад норм, встановлених у пункті 3.1 Договору, абонент додатково сплачує таке понаднормативне водоспоживання та/або водовідведення у чотирьохкратному розмірі згідно діючих тарифів без ПДВ. Величина плати за скид стічних вод у систему водовідведення водоканалу з понаднормативними забрудненнями розраховується згідно Інструкції № 37. Така оплата здійснюється абонентом не пізніше 10 днів з дати отримання листа-повідомлення та рахунку;

- цей договір укладається на три роки і набирає чинності з дня його підписання сторонами. Договір вважається щороку продовженим, якщо за місяць до закінчення строку його дії однією із сторін не буде письмово заявлено про його розірвання або необхідність перегляду (пункт 9.1 Договору в редакції протоколу узгодження розбіжностей від 11.07.2014 № 1);

- 14.06.2016 на підприємство позивача за адресою: м. Дніпро, вул. Юдіна, 11 прибули представники Водоканалу для відбору разових (контрольних) проб стічних вод, за результатами відбору якого складено акт відбору проб стічних вод від 14.06.2016. Паралельно відібрана проба для виконання аналізу в незалежній лабораторії (про що зазначено в акті відбору). Тара - пластик V=3л х 2 шт; 1,5 л ємності перелито у 3-х літрову скляну банку. Згідно зауважень представника позивача ОСОБА_7, які міститься в акті, представники Водоканалу арбітражну пробу брати відмовилися, паралельну пробу Водоканал (представники) не опломбували. Вказаний акт підписаний представниками позивача і відповідача;

- лабораторний аналіз разової проби для паралельного аналізу, відібраної 14.06.2016, провела Дніпропетровська гідрогеолого-меліоративна експедиція Дніпропетровського обласного управління водних ресурсів та зробила висновок, оформлений протоколом № 95 вимірювань якості зворотної (стічної) води (дата видачі результатів вимірювань - 29.06.2016, дата відбору і здачі проби - 14.06.2016), що стічна вода відповідає вимогам Правил приймання та скиду (водовідведення) стічних вод підприємств у систему каналізації м. Дніпропетровська (Центральна станція аерації), які затверджено рішенням виконкому Дніпропетровської міської ради від 19.02.2015 № 129;

- згідно довідки Дніпропетровської гідрогеолого-меліоративної експедиції Дніпропетровського обласного управління водних ресурсів від 08.11.2016 № 01-13/457 аналіз стічних вод здійснено 14.06.2016;

- листом від 30.06.2016 № 4663/24 (отримано позивачем 05.07.2016) КП "Дніпроводоканал" повідомило позивача про порушення Правил приймання та скиду (водовідведення) стічних вод підприємства у систему каналізації м. Дніпропетровська (Правила № 129) та додало до нього протокол вимірювання показників складу та властивостей стічних вод (дата відбору проби - 14.06.2016, дата проведення вимірювань - 14-20.06.2016, вимірювання здійснено у Лабораторії по контролю якості стічних вод підприємств КП "Дніпроводоканал"), відповідно до якого, виявлено перевищення допустимої концентрації по азоту амонійному 30,79 мг/дм3 (ДК - 9,31 мг/дм3) та ортофосфатам - 13,63 мг/дм3 (ДК - 7,59 мг/дм3). Також у листі повідомлено, що на підставі цього протоколу буде нараховано і пред'явлено плату за скид стічних вод з понаднормативним забрудненням;

- 18.07.2016 позивач звернувся з листом № 186 до КП "Дніпроводоканал", в якому зазначив про незаконність пред'явлення йому плати за скид стічних вод, оскільки представники КП "Дніпроводоканал" порушили Правила приймання та скиду (водовідведення) стічних вод підприємства у систему каналізації м. Дніпропетровська" № 129 в частині не взяття проби для арбітражного аналізу на вимогу абонента та неможливості, у зв'язку з цим, проведення арбітражного аналізу. Також позивач просив Водоканал не пред'являти йому плату за скид стічних вод відповідно до протоколу лабораторії водоканалу про вимірювання показників складу та властивостей стічних вод та, у випадку необхідності, здійснити повторний відбір разових (контрольних) проб (у тому числі, і для арбітражного аналізу). До вказаного листа додано також копію протоколу Дніпропетровської гідрогеолого-меліоративної експедиції Дніпропетровського обласного управління водних ресурсів № 95 вимірювань якості зворотної (стічної) води;

- 28.07.2016 КП "Дніпроводоканал" направило позивачу лист-повідомлення № 5312/24-14 з розрахунком величини плати за скид стічних вод з понаднормативними забрудненнями за квітень, травень, червень 2016 року у розмірі 6 105,13 грн. з ПДВ;

- КП "Дніпроводоканал" виставлено позивачу рахунок на оплату від 31.07.2016 № 65768 за перевищення ДК.

Причиною виникнення спору зі справи стало питання щодо правомірності дій відповідача у здійсненні нарахувань на суму 6 105,13 грн. за скид стічних вод з понаднормативними забрудненнями.

Відповідно до пункту 3 частини першої статті 44 Водного кодексу України передбачено, що водокористувачі зобов'язані дотримуватись встановлених нормативів гранично допустимого скидання забруднюючих речовин та встановлених лімітів забору води, лімітів використання води та лімітів скидання забруднюючих речовин, а також санітарних та інших вимог щодо впорядкування своєї території.

Згідно з приписами статті 33 Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища" екологічні нормативи встановлюють гранично допустимі викиди та скиди у навколишнє природне середовище забруднюючих хімічних речовин, рівні допустимого шкідливого впливу на нього фізичних та біологічних факторів; екологічні нормативи розробляються і вводяться в дію центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони навколишнього природного середовища, та іншими уповноваженими на те державними органами відповідно до законодавства України.

Відповідно до пунктів 1.7, 7.4, 7.5, 7.6 та 7.8 Правил приймання стічних вод підприємств у комунальні та відомчі системи каналізації населених пунктів України, затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України від 19.02.2002 № 37, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26.04.2002 за № 403/6691 (чинний станом на час виникнення спірних правовідносин) Водоканали встановлюють кожному конкретному Підприємству режими і нормативи скиду забруднюючих речовин у систему каналізації населеного пункту, які не підлягають погодженню з місцевими органами Мінекоресурсів та МОЗ України.

Підприємства, які скидають стічні води до міської каналізації, повинні забезпечити можливість проведення Водоканалом у будь-який час доби контролю за скидом стічних вод, включаючи надання необхідних відомостей та експлуатаційного персоналу. Порядок та періодичність відбору контрольних проб визначається у місцевих Правилах приймання.

Водоканал здійснює контроль за витратою та якістю стічних вод, що скидають Підприємства. Цю роботу організовує адміністрація Водоканалу, яка розробляє інструктивні матеріали щодо контролю за стічними водами Підприємств, які затверджує керівник Водоканалу. Адміністрація Водоканалу повинна передбачити виділення відповідних трудових та матеріальних ресурсів, обладнання, транспортних засобів, виходячи з потреби контролю обсягів та якості стічних вод кожного Підприємства не менше одного разу на три місяці.

Для визначення вмісту забруднень у стічних водах Підприємств використовуються як дані лабораторії Водоканалу, так і результати вибіркового контролю, виконаного лабораторіями місцевих органів Держсанепіднагляду, охорони навколишнього природного середовища або іншими лабораторіями, акредитованими у даній галузі акредитації.

З метою контролю якості стічних вод Підприємств Водоканал здійснює відбір разових проб. Виявлені в цих пробах перевищення ДК забруднюючих речовин у стічних водах є підставою для нарахування плати за скид понаднормативних забруднень. Відбір контрольних проб стічних вод Підприємств виконується уповноваженими представниками Водоканалу, що фіксується у спеціальному журналі або акті, який підписують як представники Водоканалу, так і представник Підприємства-абонента.

У місцевих Правилах приймання конкретизується порядок відбору проб стічних вод на аналіз, порядок їх оформлення, а також порядок проведення аналізу проб (пункт 7.11 Правил приймання стічних вод підприємств у комунальні та відомчі системи каналізації населених пунктів України, затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України від 19.02.2002 № 37).

Рішенням виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради від 19.02.2015 № 129 затверджено Правила приймання та скиду (водовідведення) стічних вод підприємств у систему каналізації м. Дніпропетровська (далі - Правила № 129).

Відповідно до пункту 7.11 Правил № 129, з метою здійснення контролю якості стічних вод підприємств Водоканал здійснює відбір разових (контрольних) проб. Ці проби характеризують склад та властивості стічних вод і відповідність фактичних концентрацій забруднюючих речовин допустимим. Виявлені в цих пробах перевищення ДК забруднюючих речовин у стічних водах є підставою для нарахування плати за скид понаднормативних забруднень.

Пунктом 7.12 Правил № 129 передбачено, що відбір разових проб стічних вод підприємств виконується уповноваженими представниками Водоканалу, що фіксується у актах (Додатки 3, 5), які підписують як представники Водоканалу, так і представник підприємства.

За призначенням з разової (контрольної) проби виконують основний, паралельний та арбітражний аналізи (пункт 7.14 Правил № 129).

Основний аналіз виконує лабораторія Водоканалу (підпункт 7.14.1 пункту 7.14 Правил № 129).

Паралельний аналіз виконує підприємство у будь-якої лабораторії, атестованої у даній галузі (або у своєї лабораторії при її наявності). Проби відбираються за одночасною присутністю представників Водоканалу та підприємства.

В актах (Додатки 3, 5) робиться примітка про відбір проб для виконання паралельного аналізу (підпункт 7.14.2 пункту 7.14 Правил № 129).

Відповідно до підпункту 7.14.3 пункту 7.14 Правил № 129, у разі розбіжностей основного та паралельного аналізів у межах похибки методик вимірювання інгредієнтів приймається значення основного аналізу. Якщо розбіжності перевищують похибки, які зазначені у відповідних методиках, проводиться арбітражний аналіз проби.

Арбітражний аналіз проводиться лише стосовно тих інгредієнтів, за якими виникли розбіжності.

З цією метою:

- при відборі стічних вод проба маркується та оклеюється паперовою стрічкою, опечатується Водоканалом і зберігається у холодильній шафі водоканалу від 2-х діб до одного місяця (згідно методик вимірювання інгредієнтів);

- маркувальна паперова стрічка повинна містити наступну інформацію: назва підприємства, дата та час відбору, номер контрольного колодязя, посада, прізвище та підпис представників підприємства та водоканалу;

- при надходженні проби у лабораторію Водоканалу для її зберігання у журналі реєстрації проб обов'язково робиться запис про цілісність опечатування проби;

- про встановлений факт перевищення результатів аналізів Водоканал повідомляє підприємство факсом або телефонограмою та інформує про остаточну дату розпечатування проби (згідно вимог МВВ) для проведення арбітражного аналізу;

- до відкриття проб підприємство надає на адресу Водоканалу попередню інформацію (факсом або телефонограмою) щодо результатів вимірювання, виконаних своєю або іншою лабораторією;

- відкриття проби для арбітражного аналізу та проведення вимірювань проводиться у присутності представників Водоканалу, підприємства та незалежної лабораторії. Відкриття проби для арбітражного аналізу оформлюється відповідним актом згідно з додатком 6 (підпункт 7.14.4 пункту 7.14 Правил № 129).

Згідно з пунктом 7.16 Правил № 129 об'єм відібраної разової проби повинен бути достатнім для виконання основного, паралельного та арбітражного аналізів (згідно методик вимірювання інгредієнтів).

У відповідності до пункту 7.18 Правил № 129 результати основного, паралельного та арбітражного аналізів розглядаються комплексно за наявності результатів усіх проб, вказаних в акті відбору проб.

Згідно з пунктом 7.19 Правил № 129 для ухвалення висновків щодо відповідності якості стічних вод у випадку розбіжностей результатів основного, паралельного та арбітражного вимірювань проби приймається значення основного або паралельного аналізу, яке знаходиться ближче до значення концентрації забруднюючої речовини в арбітражному аналізі; при відсутності результатів паралельного аналізу, незгоді підприємства з порядком виконання арбітражного аналізу чи застосуванням його результатів, усі розрахунки виконуються за результатами основного аналізу.

Відповідно до підпункту 2.3.2 пункту 2.3 Правил № 129 підприємства мають право звертатися до господарського суду з оскарженням неправомірно (на їх погляд) виставлених рахунків та вимагати проведення аналізу стічних вод. Аналогічне положення міститься в пункті 2.3 Правил приймання стічних вод підприємств у комунальні та відомчі системи каналізації населених пунктів України, затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України від 19.02.2002 № 37, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26.04.2002 за № 403/6691 (чинний станом на час виникнення спірних правовідносин).

Законодавчо визначені способи захисту цивільного права чи інтересу підлягають застосуванню з дотриманням положень статей 55, 124 Конституції України та статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до яких кожна особа має право на ефективний спосіб правового захисту, не заборонений законом.

Оскільки положення Конституції України та Конвенції мають найвищу юридичну силу (статті 8, 9 Конституції України), а обмеження матеріального права суперечить цим положенням, порушення цивільного права чи цивільного інтересу підлягають судовому захисту і у спосіб не передбачений законом, зокрема статтею 16 ЦК України, але який є ефективним засобом захисту, тобто таким, що відповідає змісту порушеного права, характеру його порушення та наслідкам, спричиненим цим порушенням.

Місцевий та апеляційний господарські суди, повно і всебічно дослідивши обставини справи, перевіривши їх поданими сторонами доказами, яким надали необхідну оцінку, з дотриманням норм матеріального і процесуального права, встановивши існування розбіжностей основного та паралельного аналізів контрольної проби; беручи до ваги те, що Водоканалом було відібрано недостатній об'єм проби для проведення арбітражного аналізу без письмового пояснення про це в акті відбору проб (у той час як разовий відбір проби стічних вод повинен забезпечити виконання усіх перелічених аналізів, незалежно від їх проведення у майбутньому), що унеможливило проведення арбітражного аналізу, проведення якого, у даному випадку, було необхідним для ухвалення висновків щодо відповідності якості стічних вод, - дійшли обґрунтованого висновку про неправомірність дій відповідача у здійсненні нарахувань позивачу за скид стічних вод з понаднормативними забрудненнями за результатами основного аналізу.

Доводи КП "Дніпроводоканал" не спростовують висновків, викладених у оскаржуваних судових рішеннях попередніх інстанцій. При цьому в частині встановлення фактичних обставин справи та переоцінки наявних доказів касаційна скарга не відповідає вимогам статті 1117 ГПК України стосовно меж перегляду справи в касаційній інстанції.

Таким чином, рішення місцевого господарського суду та постанова апеляційного господарського суду зі справи вцілому відповідають встановленим ними фактичним обставинам, прийняті з дотриманням норм матеріального і процесуального права та передбачені законом підстави для їх скасування відсутні.

Керуючись статтями 1117, 1119-11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2017 та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.03.2017 у справі № 904/7417/16 залишити без змін, а касаційну скаргу комунального підприємства "Дніпроводоканал" Дніпропетровської міської ради - без задоволення.

Суддя В. Палій

Суддя С. Бондар

Суддя В. Селіваненко