ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 липня 2017 року Справа № 922/5778/15

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Куровського С.В. - головуючого(доповідача),,

суддів: Катеринчук Л.Й., Панової І.Ю.,

за участю представників:

уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" Луньо І.В. - Жаданова Д.М. (дов. від 07.06.2017),

ліквідатора ТОВ "Кейпстар Юкрейн Лімітед" - Ільчинської В.А. (особисто),

розглянувши у відкритому судовому засіданні

касаційну скаргу уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних

осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" Луньо І.В.

на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 14.02.2017

та ухвалу господарського суду Харківської області від 08.12.2016

у справі №922/5778/15 господарського суду Харківської області

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Кейпстар Юкрейн

Лімітед"

про визнання банкрутом,

встановив:

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 08.12.2016 (суддя Міньковський С.В.) затверджено наданий суду звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс. Ліквідовано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Кейпстар Юкрейн Лімітед". Вимоги не задоволені під час процедури банкрутства, визнанні погашеними, Провадження по справі припинено.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 14.02.2017 (колегія суддів у складі: Фоміна В. О., Здоровко Л.М., Лакіза В.В.) ухвалу Господарського суду Харківської області від 08.12.2016 по справі №922/5778/15 залишено без змін.

В касаційній скарзі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" Луньо І.В. просить вказані вище ухвалу Господарського суду Харківської області від 08.12.2016 та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 14.02.2017 скасувати, передати справу на розгляд господарського суду Харківської області. Вважає, що судами попередніх інстанцій на власний розсуд, без наведення мотивів та правових висновків застосовані окремі положення та, водночас, залишені без належної оцінки положення статей 11, 20, 41, 42, 43, 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також невірно застосовані вимоги статей 4-2, 4-3, 22, 33, 34, 43, 62, 84 ГПК України.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення учасників судового процесу, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до частини 2 ст. 4-1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон про банкрутство).

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою Господарського суду Харківської області від 10.11.2015 порушено провадження у справі № 922/5778/15 про банкрутство ТОВ "Кепстар юкрейн Лімітед" відповідно до норм ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду Харківської області від 23.11.2015 ТОВ "Кепстар Юкрейн Лімітед" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором у справі призначено голову ліквідаційної комісії Ільчинську В.А.

Господарським судом на офіційному сайті ВГСУ було опубліковано повідомлення про визнання ТОВ "Кепстар юкрейн Лімітед" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Після публікації, у встановлений законом строк з вимогами до банкрута звернулись кредитори: ТОВ "ПАК-Експо Лізинг" в сумі 710615,80 грн та 2436,00 грн судового збору; Компанія Dow Europe GmbH - 14084774,10 грн; ПАТ "КБ "Актив-Банк" на загальну суму 129046831,21 грн (з якої: вимоги в сумі 35194970,06 грн визнані такими, що забезпечені заставою майна і підлягають включенню окремо; вимоги в сумі 93851861,15 грн включені до реєстру вимог кредиторів у четверту чергу задоволення); ТОВ "Пак-Експо Трейдинг"в сумі 991970,84 грн та 2436,00 судових витрат; ТОВ "Укр-Полімер" в сумі 354055,98 грн. Зазначені вимоги були визнані ліквідатором у повному обсязі та включені до реєстру вимог кредиторів згідно з черговістю.

До того ж, в ході інвентаризації на підставі даних бухгалтерського обліку ліквідатором виявлено та включено до шостої черги реєстру вимог кредиторів, вимоги кредиторів, які в подальшому не заявлені у встановлений Законом строк, а саме: ТОВ "А.Н.К." - 24800,00 грн, ТОВ "Бавал" - 100000 грн, ВП "ПАК-Експо Індастрі" (ТОВ "ВП "ЕС.СІ.ЕМ.Джі.Груп") - 671850,76 грн, Кнайт Груп ХХІ - 963764,58 грн, ФОП ОСОБА_9 - 13464,55 грн, ТОВ "Манушар Україна" - 2034399,07 грн, ТОВ "Рона Компанія" - 1516537,50 грн, ТОВ "Українські маркетингові товари та скло" - 1523314,56 грн, ТОВ "Розетка ЮА" - 617,58 грн.

Також внесено до реєстру заборгованість перед кредиторами нерезедентами: ЗАТ "Імлітекс Холдінгс", м. Каунас Литва в сумі 3699837,94 грн; Vibos International Group FZC, ОАЕ - 11 468 252,77 грн; Transtechnika Ost, м. Геппінген Німеччина - 199808,03 грн; Glariant Masterbatches GmbH, м. Ланштайн Німеччина - 1241528,63 грн; cph Deutschland Chemie Produktions, м. Ессен, Німеччина в сумі 29997,87 грн; Sidel Biowing and Services S.A.A, м. Гавр Франція в сумі 13781,36 грн; SK Global chemical Co.LTD, Сеул Республіка Корея в сумі 6735,43 грн.

Будь-які інші кредитори з вимогами до банкрута після публікації оголошення до суду та ліквідатора не звертались.

З органів ДВС на адресу ліквідатора надійшли постанови про закінчення виконавчих проваджень у відношенні банкрута, в зв'язку з чим ліквідатором вимоги ТОВ "РМ-Інвест" в сумі 54312,14 грн та вимоги ДПІ у м. Славутичі в сумі 73080,00 грн також включено до реєстру.

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 13.05.2016 у даній справі затверджено реєстр вимог кредиторів на 168701810,56 грн.

29.11.2016 ліквідатор боржника звернулась до суду з клопотанням про призначення судового засідання для розгляду та затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута. 02.02.2016 та 08.12.2016 ліквідатором надані до суду звіт ліквідатора та уточнений звіт ліквідатора, відповідно.

Місцевий господарський суд, з яким погодився апеляційний господарський суд, затверджуючи звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс банкрута та припиняючи провадження у справі, виходив з того, що ліквідатором ТОВ "Кепстар юкрейн Лімітед" ліквідаційну процедуру банкрута проведено у встановленому Законом порядку, вжиті всі ліквідаційні заходи щодо виявлення майнових активів банкрута, подано в установленому законом порядку ліквідаційний звіт та ліквідаційний баланс з непогашеною кредиторською заборгованістю, які свідчать про неможливість погашення кредиторської заборгованості у зв'язку із відсутністю майна банкрута. Будь-яких заперечень від кредиторів на адресу суду не надходило.

Статтею 41 Закону про банкрутство передбачені повноваження ліквідатора боржника, зокрема, згідно із ч. 2 даної статті ліквідатор з дня свого призначення приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження, виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута, проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута, аналізує фінансове становище банкрута, виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута, очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу, пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості.

Отже, законодавцем передбачено певну сукупність дій, яку необхідно вчинити в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів), подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 1, 2, 3 ст. 46 Закону про банкрутство, після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються, зокрема, відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів. Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Відповідно до ч. 1 ст. 33 та ч. 2 ст. 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що на виконання приписів ст. 41 Закону про банкрутство ліквідатором проведено повну інвентаризацію активів та зобов'язань банкрута.

В ході інвентаризації, ліквідатором виявлено дебіторську заборгованість, а саме: майнові права на отримання грошових коштів у розмірі 87363,43 грн., а саме: з ТОВ "Хмельницька універсальна компанія" у сумі 199,99 грн.; з ФОП ОСОБА_10 на суму 16000 грн., з ТОВ "ТД ДНІПРО ПЛАСТ" 53559 на суму 597,36 грн.; ТОВ "ПАК ПОЛІМЕР" 37811651 на суму 27000,00 грн.; з ТОВ "Виробниче підприємство "ЕС.СІ.ЕМ.ДЖІ.ГРУП", у сумі 42716,08 грн., ТОВ "ДІМ ПОЛІМЕРІВ"на суму 850,00 грн.

Також ліквідатором виявлено рухоме майно, що є предметом застави за договором застави рухомого майна від 05.09.2013, та забезпечує виконання зобов'язань банкрута за кредитним договором, укладеним між ПАТ "Актив-Банк" та банкрутом.

На підставі договору про проведення оцінки майна від 22.12.2015 №22/12-2015, укладеного між ліквідатором банкрута та ФОП ОСОБА_11, з метою визначення ринкової та ліквідаційної вартості виявленого рухомого майна, ліквідатором здійснено оцінку майна банкрута. Згідно висновку про вартість майна, ліквідаційна вартість рухомого майна складає 22533880,00 грн. (а.с. 59 т. 4).

З метою вжиття заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення іншого належного банкруту майна, що знаходиться у третіх осіб, ліквідатором здійснені запити до Реєстраційної служби, ДАІ, інспекції сільського господарства, РСЦ (управління ДАІ), інспекції з безпеки на морському та річковому транспорті, Національної комісії з цінним паперів та фондового ринку, Регіонального відділення Фонду Державного майна України, Державіаслужби України, Департаменту містобудування та архітектури, Держслужби інтелектуальної власності.

На підставі отриманих відповідей у банкрута відсутні будь-які інші майнові активи (а.с. 218,220, 222, 224, 226, 228, 230, 232 т.7).

Також ліквідатором не виявлені будь-які інші нематеріальні активи, корпоративні права банкрута у інших суб'єктів господарювання, відсутні об'єкти інтелектуальної власності, промислової власності та об'єкти авторського права і суміжних прав.

На виконання вимог ч. 2 ст. 41 Закону ліквідатором вжито заходів щодо зберігання майна банкрута, з ТОВ "Пак-Експо Лізинг" 13.01.2016 укладено договір зберігання рухомого майна банкрута №Л13/01/16.

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 12.03.2016, яка залишена без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду 12.05.2016 у даній справі, надано згоду на продаж майна банкрута.

19.05.2016 між ліквідатором банкрута та Товарною біржею "Авераж-Харків" укладено договір на проведення аукціону. Початковою вартістю майна банкрута, яке підлягає продажу ліквідатором визначено сукупність визнаних вимог кредиторів у розмірі 168701810,56 грн.

Відповідно до Протоколу погодження договірної ціни на виконання послуг з проведення аукціону від 24.10.2016, розмір договірної ціни (винагороди виконавцю послуг з проведення аукціону) у відсотковому відношенні складає 0,5 %, що від початкової вартості майна становить 539845,79 грн. В п. 2.5 договору передбачено проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості.

25.10.2016 відбувся другий повторний аукціон з продажу майна банкрута, де здійснено продаж майна банкрута за 2159383,18 грн. шляхом покрокового зниження ціни, доки не виявився бажаючий укласти договір. Відповідно до протоколу №1 проведення аукціону від 25.10.2016, ліквідатором здійснено продаж майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу, зокрема, рухоме майно та майнові права, виявлені ліквідатором під час інвентаризації. Результати аукціону кредитором не оскаржувались

28.10.2016 між ліквідатором боржника (продавець) та ТОВ "ВАСАВА" (покупець) укладено договір купівлі-продажу майна, відповідно до якого покупець придбав Позиція 1 "Обладнання", та Позиція 2 "Дебіторська заборгованість на умовах про відступлення права вимоги банкрута", загальною вартістю 2159383,18 грн.

Відповідно до платіжного доручення №1 від 30.11.2016 ПАТ "Актив-Банк" перераховано 1619537,34 грн. в якості погашення кредиторських вимог банку, кошти у розмірі 539845,79 грн. направлені на відшкодування винагороди послуг товарної біржі.

Відповідно довідок ПАТ "ОТП Банк" та АТ "Сбербанк" розрахункові рахунки боржника закриті.

Документи довгострокового зберігання банкрута передані до apxіву - Міжнародний комерційний архів, чим дотримано вимоги ст. 48 Закону про банкрутство.

Відповідно акту від 08.12.2016 знищено печатку банкрута.

Ліквідатором про закінчення ліквідаційної процедури ТОВ "Кейпстар юкрейн лімітед" повідомлено також ДПІ у Дзержинському районі, органи Пенсійного фонду, соціального страхування, інші фонди тощо.

Відповідно до довідки Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 20.01.2016 в№ 34907-0-33-15/20-1/9, на виконанні у відділі примусового виконання рішень Департаменту державної служби Міністерства юстиції України не перебуває відкритих виконавчих проваджень, за якими боржником є ТОВ "Кепстар Юкрейн Лімітед" (а.с. 214 т.7).

Враховуючи, що за результатами ліквідаційної процедури, проведеної відповідно до вимог Закону, після часткового задоволення вимог заставного кредиторів не залишилося майна банкрута, відповідно до ч.2 ст.46 Закону, Господарським судом Харківської області винесено ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

Суд апеляційної інстанції погодився з висновками суду першої інстанції щодо належного проведення ліквідатором ліквідаційної процедури, доводи, наведені в апеляційній скарзі ПАТ "КБ "Актив Банк", визнав такими, що не можуть бути підставою для скасування ухвали про затвердження звіту ліквідатора виходячи з наступного.

Матеріалами справи спростовуються доводи касаційної скарги стосовно не направлення кредиторам для ознайомлення ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора, оскільки 02.12.2016 ліквідатором до суду наданий для затвердження звіт ліквідатора (вх. №41331), 08.12.2016 - уточнений звіт ліквідатора (вх. №42144), які були направлені сторонам у справі, в т.ч. скаржнику, що підтверджується фіскальними чеками та описами вкладення у цінний лис, долученими до матеріалів справи (а.с. 19-29 т. 8), та були предметом розгляду судом разом з матеріалами справи під час прийняття оскаржуваної ухвали.

Оскаржувана ухвала суду першої інстанції від 08.12.2016 також направлена судом всім кредиторам банкрута (штамп на зворотній стороні а.с. 67 т.8).

Доводи про не відображення ліквідатором у звіті наявності/відсутності товарів в обороті, як майна банкрута, яке було предметом забезпечення кредитних зобов'язань боржника та передано в заставу банку на підставі договору застави товарів в обороті від 05.09.2013, були предметом дослідження суду апеляційної інстанції, який встановив, що вказане майно вибуло з обігу в ході господарської діяльності боржника у період до грудня 2014 року, тобто до початку проведення процедури банкрутства.

Доводи касаційної скарги стосовно невжиття ліквідатором дій щодо стягнення дебіторської заборгованості банкрута були предметом дослідження суду апеляційної інстанції, який встановив, що ліквідатором направлялись вимоги про сплату боргу дебіторам боржника - ТОВ "ТД Дніпро Пласт", ТОВ "Хмельницька універсальна компанія", ТОВ "Пак Полімер", ТОВ "дім Полімерів", ТОВ "Виробниче підприємство Ес.СІ.ЕМ.ДЖІ.Груп". Наявні в матеріалах справи копії судових рішень (Господарського суду Одеської області у справі №916/988/16, Господарського суду Київської області у справі №911/1279/16, Господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/2853/16, Господарського суду Хмельницької області у справі №924/348/16, у справі № 924/349/16 та постанова про відкриття виконавчого провадження за наказом Господарського суду Одеської області у справі №916/988/16) свідчать про вжиття ліквідатором дій щодо стягнення дебіторської заборгованості (а.с. 56-60 т.1).

Твердження про не включення до реєстру вимог кредиторів банкрута у даній справі вимог ТОВ "Кепстар гласс юкрейн лімітед" та наявності з цього приводу конфлікту інтересів, оскільки ліквідатором ТОВ "Кепстар гласс юкрейн лімітед" є Ільчинська В.А., також були перевірені судом апеляційної інстанції, який встановив, що попередня назва ТОВ "Кепстар гласс юкрейн лімітед" (код 32739644) є ТОВ "Українські маркетингові товари та скло" (код 32739644), вимоги цього кредитора були включені до реєстру на підставі даних обліку банкрута в розмірі 1523314,56 грн.

На підставі зазначеного, а також у зв'язку з невідповідністю доводів стосовно конфлікту інтересів, поняття якого передбачено приписами Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", колегія суддів відхиляє вказані доводи як неправомірні.

Відповідно до ч.ч. 2 ст.46 Закону якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

Відповідно до пункту 6 частини 1 ст. 83 Закону провадження у справі про банкрутство підлягає припиненню, якщо затверджено звіт ліквідатора у порядку, передбаченому цим Законом.

Встановивши, що ліквідатором ТОВ "Кепстар Юкрейн Лімітед" Ільчинською В.А. ліквідаційну процедуру банкрута проведено у встановленому Законом порядку, вжиті всі ліквідаційні заходи щодо виявлення майнових активів банкрута, подано в установленому законом порядку ліквідаційний звіт та ліквідаційний баланс, які свідчать про відсутність майна та неможливість погашення кредиторської заборгованості, суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованого висновку про наявність підстав для затвердження ліквідаційного балансу і звіту ліквідатора, та відповідно припинення провадження у даній справі на підставі ст.ст. 45 ч.5, 46 ч.2, 83 ч.1 п.6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч. 2 ст. 111-5 ГПК України касаційна інстанція використовує процесуальні права суду першої інстанції виключно для перевірки юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення у рішенні або постанові господарського суду.

За приписами ст. 111-7 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Доводи заявника касаційної скарги про порушення і неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм процесуального та матеріального права при прийнятті оскаржених ухвали та постанови не знайшли свого підтвердження під час касаційного провадження, більш того, зводяться до переоцінки доказів, що виходить за межі повноважень господарського суду касаційної інстанції.

За таких обставин справи, суд касаційної інстанції, діючи в межах повноважень, визначених ст. 111-7 ГПК України, вважає, що касаційні вимоги не знайшли свого підтвердження, не є обґрунтованими та не спростовують висновків судів першої та апеляційної інстанцій, у зв'язку з чим задоволенню не підлягають, а тому оскаржувані постанова та ухвала судів попередніх інстанцій підлягають залишенню без змін, як такі, що відповідають нормам матеріального та процесуального права.

Керуючись статтями 1117, 1119 , 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" Луньо І.В. залишити без задоволення.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 14.02.2017 та ухвалу господарського суду Харківської області від 08.12.2016 №922/5778/15 залишити без змін.

Головуючий Куровський С.В.

Судді Катеринчук Л.Й.

Панова І.Ю.