РІШЕННЯ

02 червня 2017 рокуСправа № 921/225/17-г/5

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Андрушків Г.З.

Розглянув справу

за позовом Приватного підприємства "Джерело" вул. Вибранівська, 14, м.Хоростків, Гусятинський район, Тернопільська область, 48240

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укрсоцбанк", адреса місцезнаходження: вул. Ковпака, 29, м.Київ, Київська область, 03150 (адреса для листування: а/с 33, м. Київ - 68, 02068)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 (вул.Саксаганського, 119, оф.12, м.Київ, Київська область, 01032).

про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

За участю представників від:

Позивача:не з"явився

Відповідача: не з'явився.

Третьої особи: не з'явився.

Суть справи:

В розпочатому судовому засіданні представнику позивача розяснено права і обовязки, передбачені ст.ст.20, 22, 27, 81-1 ГПК України.

Приватне підприємство "Джерело" звернулося в господарський суд Тернопільської області з позовом до ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укрсоцбанк" про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування позовних вимог, позивач посилається на те, що виконавчий напис №8602 від 19.09.2016р., здійснений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про звернення стягнення на предмет іпотеки згідно іпотечного договору №1573 від 09.07.2007, укладеного в забезпечення виконання зобовязань за договором про надання не відновлювальної кредитної лінії №770/9-541 від 04.07.2007, не відповідає вимогам чинного законодавства, а саме: вимогам ст.88 Закону України "Про нотаріат", вимогам Постанови Кабінету Міністрів №1172 від 29.06.1999 "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", та положенням Інструкції «Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженої наказом Міністерства Юстиції України від 03.03.2004 №20/5, а також наказом Міністерства Юстиції України від 31.12.2008 №2368/5, а саме: - виконавчий напис здійснений поза межами строку, встановленого для його здійснення (ст..88 Закону України «Про нотаріат»): кредитний договір укладено на строк до 02.07.2012 і відповідно у відповідача право вимоги щодо повернення кредитних коштів виникло 02.07.2012, і саме з даної дати відповідач мав право у річний строк звернутися до нотаріуса про вчинення виконавчого напису; - нотаріусу не було надано документів, які підтверджують безспірність заборгованості боржника, так як згідно виконавчого напису, станом на 19.09.2016 року сума заборгованості за кредитом становить 98109,95грн., з яких, зокрема 40902,79грн. заборгованість по тілу кредиту, 30100,12грн. заборгованість за відсотками, в той час як 17.06.2016 року господарським судом Тернопільської області у справі №921/201/16-г/16 було винесено ухвалу про залишення без розгляду позов ПАТ «Укрсоцбанк» до ПП «Джерело» про стягнення заборгованості за кредитним договором №770/9-541 від 04.07.2007 року, яка станом на 25.11.2015 року становила 124276,31грн., з яких, зокрема, 42402,79грн. заборгованість по тілу кредиту, 30337,09грн.заборгованість за відсотками, тобто заборгованість по тілу кредиту зменшилась на 500грн., хоча позичальник не здійснював жодних оплат по кредиту, а тому просить суд визнати даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою господарського суду від 05.04.2017 до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, залучено Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, вул.Саксаганського, 119, оф.12, м.Київ, Київська область, 01032.

Розгляд справи неодноразово відкладався з підстав, викладених у відповідних ухвалах суду, в останнє на 02.06.2017. на 10год.00хв.

Уповноважений представник позивача в судове засідання не з"явився, хоча про час та місце розгляду спору був повідомлений в попередньому судовому засіданні 24.05.2017 під розписку, яка знаходиться в матеріалах справи, причин неявки суду не повідомив.

Відповідач участі уповноваженого представника в жодне із судових засідань не забезпечив, причин суду не повідомив, хоча про час та місце розгляду спору був повідомлений належним чином. Разом з тим, відповідач надав суду заперечення на позовну заяву (лист 96-05/17 від 31.05.2017р. вх №12084(е) від 02.06.2017 та вх. №12113 від 02.06.2017.), згідно яких, заявлені позовні вимоги не визнає, вважає їх безпідставними, необґрунтованими та такими що не підлягають задоволенню, посилаючись при цьому, серед іншого, на п.6.3 іпотечного договору, яким сторонами встановили, що договір набирає чинності з моменту його нотаріального посвідчення і діє до виконання основного зобовязання, окрім того, відповідач зазначає, що доводи позивача про те що нотаріусу не було надано документів, які підтверджують безспірність заборгованості боржника є помилковими, оскільки факт прострочення виконання зобовязання по кредитному договору не оспорюється, ніяких доводів чи доказів, які б стосувалися відсутності заборгованості, існування заборгованості в іншому розмірі чи виконання договірних зобовязань належним чином ПП «Джерело» не надало, а та обставина, що у виконавчому написі зазначена інша сума заборгованості за кредитом ніж та, яку заявлено при зверненні до Господарського суду Тернопільської області (справа №921/201/16-г/16, ухвалою від 17.06.2016 залишено без розгляду) не свідчить про наявність спору, крім того загальна сума заборгованості змінюється щоденно в сторону збільшення залежно від тривалості затримки сплати боргу.

Уповноважений представник позивача в судове засіданні не зявився, причин неявки суду не повідомив, хоча про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином під розписку в судовому засіданні (зазначена розписка міститься в матеріалах справи).

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача вимог ухвал господарського суд від 05.04.2017, від 26.04.2017, 10.05.2017 та від 24.05.2017 не виконала, а саме не надала суду, письмових пояснень по суті заявлених позовних вимог суду та документів, які стали підставою для вчинення виконавчого напису від 19.09.2016 реєстровий №8602, участі уповноваженого представника в судовому засіданні не забезпечила, повідомлення про вручення поштового відправлення - ухвали про відкладення розгляду справи від 24.05.2017, направленої третій особі за адресою зазначеною у позовній заяві, а саме: вул.Саксаганського, 119, оф.12, м. Київ, Київська область, 01032 станом на 02.06.2017 до суду не повернулись., проте згідно Реєстру відстеження пересилання поштових відправлень об'єктом поштового зв'язку 30.05.2017 адресату повідомлення вручено за довіреністю.

У звязку з наведеним та відповідно до ст. 75 ГПК України справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Технічна фіксація (звукозапис) судового процесу у відповідності до ст. 81-1 ГПК України не здійснювалась за відсутності відповідного клопотання представника позивача.

Розглянувши матеріали справи, господарським судом встановлено наступне:

04 липня 2007р. між Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк» (надалі Кредитор відповідач у справі) та приватним підприємством «Джерело» (надалі Позичальник/ позивач у справі) укладено договір не відновлювальної кредитної лінії №770/9-541 (надалі Кредитний договір), відповідно до умов п.1.1 якого, Кредитор зобовязується надавати Позичальнику грошові кошти на умовах безпечності, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, надалі за текстом Кредит, на умовах визначених цим Договором .

Надання Кредиту буде здійснюватися окремими частинами, надалі за текстом кожна частина окремо «Транш», а у сукупності «Транші), зі сплатою 16(шістнадцяти) процентів річних за Кредитом та комісій, в розмірі та в порядку визначеному Тарифами на послуги по наданню кредитів, які містяться в Додатку 1 до цього договору, який є невідємною складовою частиною цього Договору, надали «Тарифи», в межах максимального ліміту заборгованості Позичальника за Кредитом, в сумі 200000,00(двісті тисяч)грн. 00коп.(п.п. 1.1.1 Кредитного договору)

Підпунктом 1.1.2. Кредитного договору сторони встановили, що погашення Кредиту буде здійснюватися відповідно до графіку, що міститься в Додатку 2 до цього Договору, який є невідємною складовою частиною цього Договору, та з кінцевим терміном погашення заборгованості за Кредитом не пізніше 02 липня 2012 року на умовах, визначених цим Договором. При цьому, у разі, якщо погашення Кредиту (Траншу) Кредиту) припадає на неробочий день Кредитора, то днем погашення Кредиту вважається попередній робочий день Кредитора.

п.1.4 Крендитного договору, встановлено, що в якості забезпечення виконання Позичальником своїх зобов"язань перед Кредитором за цим Договором щодо повернення УКредиту, сплати нарахованих процентів, комісій, можливої неустойки (пені, штрафу) а також інших витрат щодо задоволення вимог Кредитора за Договором, Кредитор укладає з ПП "Джерелом": п.п.1.4.1 договір іпотеки.

Відповідно до п. 7.3 Кредитного договору, цей договір набирає чинності з дати його укладення та діє до виконання сторонами належним чином і у повному обсязі всіх своїх зобовязань за Договором.

На виконання п.п. 1.4.1 п.1.4 Кредитного договору 09 липня 2007р. між Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк» (надалі Іпотекодержатель) та приватним підприємством «Джерело» (надалі Іпотекодавець) укладено Іпотечний договір, який посвідчений приватним нотаріусом Гусятинського районного нотаріального округу ОСОБА_3., за реєстровим номером 1573 ( надалі іпотечний договір), відповідно до умов п. 1. 1. якого, Іпотекодавець передає в іпотеку Іпотекодержателю у якості забезпечення виконання Іпотекодавцем зобовязань за Договором про надання не відновлюваної кредитної лінії №770/9-541 від 04.07.2007 року, укладеним між Іпотекодержателем та Іпотекодавцем, надалі за текстом «Основне зобовязання», наступне нерухоме майно, а саме:

1.1.1. Приміщення забійного пункту з цехом по виробництву ковбас, під літерою «А» загальною площею 285,3кв.м., огорожа бетонні плити 1, огорожа з каміння -2 ворота металеві-3;

Вартість предмету іпотеки за згодою Сторін, згідно експертного висновку фахівця з оцінки майна Тернопільської обласної філії АКБ «Укрсоцбанк» виконаного провідним економістом ОСОБА_4 становить 216114,75 (двісті шістнадцять тисяч сто чотирнадцять)грн.. 75 коп., Балансовва вартість Предмету іпотеки відповідно до витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно виданого Гусятинським районним комунальним БТІ від 11.06.2007р. зареєстрованого за №1485779 становить 122080 гривень 00копійок.

Тваринницькі приміщення літера «Б» - 1467,90кв.м., в тому числі 1) склад 341,3кв. м.; 2) склад 19,0кв.м., 3) тамбур 7,0кв.м., 4) тамбур 6,9кв.м., 5)стійлове приміщення 1093,7кв.м.;

1.1.2. Тваринницьке приміщення літера «В» - 1532,4кв.м., в тому числі 1) стійлове приміщення 1492,8кв.м., 2) тамбур 12,8 кв.м., 3) тамбур 7.1, кв. м., 4)тамбур 12,8кв.м., 5)тамбур 12,8кв.м.;

1.1.3. Прохідна літера «Д» - 11,0кв.м. в тому числі 1) коридор 3.2., 2) кімната 7,8кв. м.;

1.1.4. Гараж літера «З» - 133,9кв.м., в тому числі 1) гараж 8,4кв.м., 2) коридор 4,5кв.м., 3) кабінет 4,5 кв.м., 4) кладова 14,5 кв.м., 5) гараж 25,9кв.м. вартість предмета іпотеки за згодою Сторін згідно експертного висновку фахівця з оцінки майна Тернопільської обласної філії АКБ «Укрсоцбанк» виконаного провідним економістом ОСОБА_4 становить 93930,00 (девяносто три тисячі девятсот тридцять)грн.. 00коп. балансова вартість Предмету іпотеки відповідно до витягу з реєстрації права власності на нерухоме майно виданого Гусятинським районним комунальним БТІ від 11.06.2007р. зареєстрованого за №14851439 становить 125800гривень 00копійок.

1.1.5. Предмет іпотеки знаходиться за адресою; Тернопільська область, Гусятинський р-н., м. Хоростків, вул. Вибранівська,14 (чотирнадцять), та належить Іпотекодавцю на праві приватної власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно виданого виконавчим комітетом Хоростківської міської ради 30.03.2006 року на підставі рішення виконкому Хоростківської міської ради від 21.10.2006 року за №159 та зареєстрованого Гусятинським РК БТІ 04.04.2006 року реєстраційний номер 14325248 номер запису 2049 в кн..12 і на підставі рішення Господарського суду Тернопільської області справа №2/336-4068 від 17 листопада 2006 року та зареєстрованого Гусятинським РК БТІ 01.03.2007 року реєстраційний номер 18020966 номер запису 86 в кн.. далі за текстом «Предмет іпотеки».

Пунктом 4.1. Іпотечного договору сторони встановили, що у разі невиконання або неналежного виконання Іпотекодавцем Основного зобовязання, Іпотекодержатель має право задовольнити свої забезпечені іпотекою вимоги шляхом звернення стягнення на Предмет іпотеки.

Відповідно до п. 4.6. Іпотекодержатель за своїм вибором звертає стягнення на Предмет Іпотеки в один із способів:

4.6.1. на підставі рішення суду; або

4.6.2. на підставі виконавчого напису нотаріуса, або

4.6.3. шляхом передачі Іпотекодержателю права власності на Предмет іпотеки в рахунок забезпечених іпотекою зобовязань в порядку, встановленому статтею 37 Закону України «Про Іпотеку»; або

4.6.4. шляхом продажу Предмета іпотеки Іпотекодержателем від свого імені будь-якій особі покупцеві на підставі договору купівлі - продажу в порядку встановленому сстаттею 38 Закону України «Про іпотеку», або

4.6.5. шляхом організації Іпотекодержателем продажу Предмета іпотеки через укладення договору купівлі продажу Предмета іпотеки між Іпотекодавцем та відповідним покупцем в порядку, встановленому статтею 6 Закону України «Про іпотечне кредитування, операції з консолідованим іпотечним боргом та іпотечні сертифікати».

Цей Договір набирає чинності з моменту його нотаріального посвідчення і діє до припинення Основного зобовязання. Дія цього Договору також припиняється з інших підстав, передбачених законодавством України, зокрема, Законом України «Про іпотеку» (п.6.3. іпотечного договору).

В подальшому, 18 жовтня 2010 року сторони уклади договір №1 про внесення змін до Іпотечного договору посвідченого приватним нотаріусом Гусятинського районного нотаріального округу ОСОБА_3., від 09 липня 2007 року за реєстровим номером 1573, відповідно до якого сторони погодили : 1. підпункт 1.1.1. пункту 1.1. Іпотечного договору викласти у наступній редакції:

« 1.1.1. Приміщення забійного пункту з цехом по виробництву ковбас, під літерою «А» загальною площею 285,3кв.м., огорожа бетонні плити 1, огорожа з каміння -2 ворота металеві-3;

Вартість предмету іпотеки за згодою Сторін, згідно експертного висновку фахівця з оцінки майна Тернопільської обласної філії АКБ «Укрсоцбанк» виконаного провідним економістом ОСОБА_4 становить 216114,75 (двісті шістнадцять тисяч сто чотирнадцять)грн.. 75 коп., балансова вартість Предмету іпотеки відповідно до витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно виданого Гусятинським районним комунальним БТІ від 11.06.2007р. зареєстрованого за №1485779 становить 114290 (сто чотирнадцять тисяч двісті девяносто) гривень 00копійок.

2. Виключити підпункти 1.1.2-1.1.4. Іпотечного договору.

Даний договір про внесення змін посвідчений приватним нотаріусом Гусятинського районного нотаріального округу ОСОБА_3., за реєстровим номером 1662.

19 вересня 2016 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, з посиланням на статтю 87 ЗУ «Про нотаріат» та п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі вчинення виконавчих документів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172, вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №8602, згідно якого запропоновано звернути стягнення на приміщення забійного пункту з цехом по виробництву ковбас, під літерою «А» загальною площею 285,3кв.м., огорожа бетонні плити 1, огорожа з каміння -2 ворота металеві-3 які знаходяться за адресою: Тернопільська область, Гусятинський р-н., м. Хоростків, вул. Вибранівська,14, що належать на праві власності Приватному підприємству «Джерело», ідентифікаційний код 140037939, місцезнаходження: 48240, Тернопільська область Гусятинський район, м. Хоростків, вул. Вибранівська,14, п/р 510 в ТОФ АКБ «Укрсоцбанк», МФО 338017. За рахунок коштів виручених від реалізації у встановленому порядку заставленого майна задовольнити вимоги ОСОБА_1 акціонерного товариства «Укрсоцбанк» (місцезнаходження якого: місто Київ, вулиця Ковпака, будинок 29, код ЄДРПОУ 0039019, п/р 0001 в ПАТ «Укрсоцбанк», МФО 300023) в сумі 98109,95 (девяносто вісім тисяч сто девять)грн.. 95 коп. х яких:

- сума заборгованості за кредитом 40902,79 (сорок тисяч девятосот дві0грн. 79коп.

- сума заборгованості за відсотками 30100,12 (тридцять тим яс сто)грн. 12 коп.;

- розмір пені за несвоєчасне повернення кредиту 977855 (девять тисяч сімсот сімдесят вісім)грн. 55 коп.;

- розмір пені за несвоєчасне повернення відсотків 3988,62(три тисячі вісімдесят вісім)грн.. 55коп.

- комісія 9817,64 (девять тисяч вісімсот сімнадцять)грн.. 64коп.

- розмір інфляційних витрат за кредитом 2 501,76 (дві тисячі пятсот одна)грн.. 76коп.;

- розмір інфляційних витрат за відсотками 1020,46 ( одна тисяча двадцять)46коп.

Цей виконавчий напис набирає законної (юридичної) сили з дати його реєстрації в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій, тобто з девятнадцятого вересня дві тисячі шістнадцятого року, та підлягає предявленню до виконання у відповідний орган виконавчої служби протягом одного року.

Позивач, звертаючись до господарського суду з позовом про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 19.09.2016, зареєстрований в реєстрі за №8602, посилається на те, що він (вказаний виконавчий напис) вчинений за відсутності для цього достатніх правових підстав, зокрема, при його здійсненні не враховано умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами не більше року та за відсутності документа, який би свідчив про безспірність вимог до боржника.

Порядок вчинення виконавчих написів врегульовано главою 14 Закону України від 02.09.1993р. № 3425-XII "Про нотаріат" (в редакції, що діяла на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Закон України "Про нотаріат"). Так, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. (ст.87, ст. 88 Закон України "Про нотаріат");

Згідно Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 р. № 296/5, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 р. за № 282/20595 (далі - Порядок), встановлено:

- для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України (п. 1.1, п. 1.2 глави 16 Порядку) ;

- для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (п. 2.1, п. 2.2 глави 16 Порядку);

- нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 (п. 3.1, п. 3.2, п. 3.5 Порядку).

В свою чергу, Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. № 1172 визначено перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, а саме : при стягненні заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Як слідує з матеріалів справи, зокрема п. п. 1.1.2.. кредитного договору, кінцевий термін погашення заборгованості за Кредитом не пізніше 02 липня 2012р., а відтак право вимоги у Іпотекодержателя за Іпотечним договором від 09.07.2007р. виникло саме з 02 липня 2012 року і відповідно в силу вимог ст.. 88 ЗУ "Про нотаріат" саме з цієї дати починається перебіг строку для вчинення виконавчого напису.

Виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, реєстровий номер 8602, вчинений 19.09.2016р., тобто з пропуском строку, встановленого ст.. 88 ЗУ "Про нотаріат", для його вчинення.

Заперечення відповідача, в яких останній посилається на п.6.3 Іпотечного договору, яким сторонами встановили, що Договір набирає чинності з моменту його нотаріального посвідчення і діє до припинення Основного зобовязання судом не приймаються до уваги з огляду на наступне: так відповідно ст. 88 ЗУ "Про нотаріат" встановлено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року, а відповідно 4.2. Постанови Пленуму ВГСУ від 29.05.2013р. №10 "Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів" у зобов'язальних правовідносинах, в яких визначено строк виконання зобов'язання, перебіг позовної давності починається з дня, наступного за останнім днем, у який відповідне зобов'язання мало бути виконане, відтак враховуючи, що п.п. 1.1.2 кредитного договору встановлено, що кінцевий термін погашення заборгованості за Кредитом не пізніше 02 липня 2012 року, то саме з цього моменту у Кредитора (відповідача) виконало право вимоги в тому числі звернути стягнення на предмет іпотеки на підставі виконавчого напису нотаріуса.

Крім того, оспорюваний виконавчий напис вчинено на підставі документів, які не свідчать про безспірність вимог.

Як слідує з матеріалів справи, що до моменту вчинення оспорюваного виконавчого напису, між Кредитором - ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укрсоцбанк" та позичальником - Приватним підприємством "Джерело" існував спір щодо стягнення заборгованості за Договором не відновлювальної кредитної лінії №770/9-541 від 04.07.2007. Так, за результатами розгляду позовної заяви ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укрсоцбанк" про стягнення з Приватного підприємства "Джерело" заборгованості за Договором не відновлювальної кредитної лінії №770/9-541 від 04.07.2007 в сумі 124276,31грн., з яких 42402,79грн. заборгованість по тілу кредиту, 30337,09грн. заборгованість за відсотками, 11726грн.73коп. - пеня за несвоєчасне повернення кредиту, 4783грн.27коп. - пеня за несвочасне повернення відсотків, 18233грн.20коп.-інфляційні втрат за кредитом, 7432грн.60коп. інфляційні витрати за відсотками, 9360грн.63коп. заборгованість за комісіями господарським судом Тернопільської області17.06.2016 року прийнято ухвалу у справі №921/201/16-г/16 про залишення без розгляду.

разом з тим, оспорюваний виконавчий напис вчинено на загальнусуму 98109,95 (девяносто вісім тисяч сто девять)грн.. 95 коп. з яких: - сума заборгованості за кредитом 40902,79 (сорок тисяч девятосот дві)грн. 79коп;- сума заборгованості за відсотками 30100,12 (тридцять тисяч сто)грн. 12 коп.; - розмір пені за несвоєчасне повернення кредиту 977855 (девять тисяч сімсот сімдесят вісім)грн. 55 коп.; - розмір пені за несвоєчасне повернення відсотків 3988,62(три тисячі вісімдесят вісім)грн.. 55коп.; - комісія 9817,64 (девять тисяч вісімсот сімнадцять)грн.64коп; .- розмір інфляційних витрат за кредитом 2501,76 (дві тисячі пятсот одна)грн.76коп.;- розмір інфляційних витрат за відсотками 1020,46 (одна тисяча двадцять)46коп,.

З огляду на викладене, при вчиненні оспорюваного виконавчого напису у нотаріуса були відсутніми підстави вважати, що розмір заборгованості позивача перед відповідачем у вигляді суми заборгованості по кредиту, нарахованих відсотках, комісії, пені та інфляційних втрат, зазначеної у виконавчому написі, є безспірними вимогами.

Доводи відповідач, викладені ним у запереченнях (листі 96-05/17 від 31.05.2017) про те, що та обставина, що у виконавчому написі зазначена інша сума заборгованості за кредитом ніж та, яку заявлено при зверненні до Господарського суду Тернопільської області (справа №921/201/16-г/16, ухвалою від 17.06.2016 залишено без розгляду) не свідчить про наявність спору, крім того загальна сума заборгованості змінюється щоденно в сторону збільшення залежно від тривалості затримки сплати боргу, не заслуговують на увагу, оскільки, як слідує з наведеного вище, сума заборгованості за кредитним договором, яка визначена в оспорюваному виконавчому написі, змінилась не у сторону збільшення, як зазначає відповідач, а у сторону зменшення, в той час, як стверджує позивач і не заперечується відповідачем, позичальник за кредитним договором (позивач у справі) не здійснював будь-яких платежів на погашення заборгованості. А відтак заперечення відповідача, викладені ним у листі 96-05/17 від 31.05.2017 не спростовують встановлених судом обставин та не доказують факту безспірності його вимог по кредитному договору №770/9-541 від 04.07.2007.

Згідно ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (ст.43 ГПК України).

Згідно з пунктом 4 частини третьої ст. 129 Конституції України та ст. 33, ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

При таких обставинах, слід вважати, що Публічне акціонерне товариство «Укрсоцбанк» не підтвердило належними доказами відповідність оспорюваного виконавчого напису від 19.09.2016 вимогам чинного законодавства, відповідно позовні вимоги про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, реєстровий номер 8602, таким, що не підлягає виконанню, є обґрунтованими, підтвердженими матеріалами справи, а відтак підлягають до задоволення.

Згідно ст. 49 ГПК України судовий збір покладається на відповідача у справі.

Враховуючи викладене та керуючись , ст.ст. 33, 34, 43, 49, 75, 82, 84, 85 ГПК України, господарський суд

В И Р І Ш И В :

1.Позов задовольнити.

2. Визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 від 19.09.2016, реєстровий номер 8602, про звернення стягнення на приміщення забійного пункту з цехом по виробництву ковбас, під літерою «А» загальною площею 285,3кв.м., огорожа бетонні плити 1, огорожа з каміння -2 ворота металеві-3, які знаходяться за адресою; Тернопільська область, Гусятинський р-н., м. Хоростків, вул. Вибранівська,14 та належать на праві власності Приватному підприємству "Джерело", таким, що не підлягає виконанню.

3.Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укрсоцбанк", адреса місцезнаходження: вул. Ковпака, 29, м.Київ, Київська область, 03150, код ЄДОПРУ 00039019 на користь Приватного підприємства "Джерело" вул. Вибранівська, 14, м.Хоростків, Гусятинський район, Тернопільська область, 48240, - 1600грн. в повернення витрат по сплаті удового збору.

4. Наказ видати після набрання рішенням суду законної сили.

Повне рішення складено « 15» червня 2017р.

Суддя Г.З. Андрушків