ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" червня 2017 р.Справа № 922/1462/17

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Лавровой Л.С.

при секретарі судового засідання Пунтус Д.А.

розглянувши справу

за позовом ФОП ОСОБА_2, м. Харків
до Публічного АТ "Харківміськгаз", м. Харків , ТОВ "Харківгаз Збут", м. Харків 3-я особа - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг у Харківській області 3-я особа - ДП "Харківстандартметрологія"
про скасування розрахунку, визнання недійсним протоколу, скасування оперативно-господарських санкцій
за участю представників:

позивача - ОСОБА_1 за дов. №б/н від 17.03.2017 р.,

відповідача-1 (Публічного АТ "Харківміськгаз") - Черкашина С. Ю. за дов. №007Др-45-1216 від 29.12.2016 р.,

відповідача-2 (ТОВ "Харківгаз Збут") - Черкашина С. Ю. за дов. №007Др-40-1216 від 30.12.2016 р.,

третьої особи (НКРЕКП) - не з'явився,

третьої особи (ДП "Харківстандартметрологія") - не з'явився.

ВСТАНОВИВ:

ФОП ОСОБА_2, м. Харків (надалі - позивач) звернулося до господарського суду Харківської області з позовом до Публічного АТ "Харківміськгаз", м. Харків (відповідач-1) та Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківгаз збут", м. Харків і просить суд:

- скасувати розрахунок необлікованих об'ємів природного газу від 29.12.2016 року за період з 01.12.2016 року 07-00 год. по 27.12.2016 року 12-00 год., що становить 12580,00 м.куб.;

- визнати недійсним протокол №122 від 04.01.2017 року засідання постійно діючої комісії з питань, пов'язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем (несанкціонованим споживачем), що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем;

- скасувати застосовані ПАТ «Харківміськаз» оперативно-господарські санкції у вигляді проведення нарахування Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_4 за номінальною потужністю газоспоживаючого обладнання згідно з п.п. 1 п. 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у розмірі 12580 куб.м. газу.

В обґрунтування позовних вимог, позивач вказує на неправомірне проведення перерахунків необлікованих об'ємів природного газу представниками ТОВ «Харківгаз збут» та представниками ПАТ «Харківміськгаз» за період з 01.12.2016 р. 07-00 год. по 27.12.2016 р. 12-00 год., що становить 12580,00 куб.м. та неправомірне внесення інформації про обсяг розподіленого газу відносно позивача до реєстру обсягів розподіленого природного газу споживачам ТОВ «Харківгаз збут» за грудень 2016 р. Також, позивач вказував на порушення відповідачем положень Кодексу газорозподільних систем.

Ухвалою суду від 10.05.2017 р. прийнято позовну заяву до розгляду, порушено провадження у справі та призначено її до розгляду у судовому засіданні на 22.05.2017 р. об 11:30.

Ухвалою від 22.05.2017 р. розгляд справи було відкладено на 13.06.2017 р., задоволено клопотання позивача про витребування у відповідачів протоколу дослідження лічильника позивача на відповідність технічним вимогам.

В судовому засіданні оголошувалася перерва з 13.06.2017 року по 20.06.2017 року до 10 години 15 хвилин.

Від представника ДП «Харківстандартметрологія», через канцелярію господарського суду 13.06.2017 р. за вх. № 19402, надійшов відзив на позовну заяву.

ДП «Харківстандартметрологія» зазначало, що ЗУ «Про метрологію та метрологічну діяльність» не передбачено обов'язкової участі представника ДП «Харківстандартметрологія» у складі комісії з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, визначених кодексом газорозподільних систем. ДП «Харківстандартметрологія» не вважає засідання комісії з питань, пов'язаних з розглядом актів про порушення складених, у разі виявлення порушень, що відбулося 04.01.2017 р. незаконним з підстави відсутності уповноваженого представника метрологічної організації ДП «Харківстандартметрологія».

Представник Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг надав пояснення (вх. 19426 від 13.06.2017 р.), в яких зазначав, що у разі дотримання ПАТ «Харківміськгаз» процедури проведення позачергової повірки та процедури розгляду акта про порушення, ПАТ «Харківміськгаз» має право провести перерахунок об'єму переданого природного газу за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання.

Також, представником ТОВ «Харківгаз збут» і ПАТ «Харківміськгаз» було надано відзиви на позовну заяву (вх. №19425 та №19424 від 13.06.2017 р.), в яких викладені заперечення проти позовних вимог позивача та додано документи в обґрунтування заперечень.

20.06.2017 р. через канцелярію господарського суду від представника ДП «Харківстандартметрологія» надійшло клопотання (вх. №20061) про розгляд справи за відсутності представника третьої особи. Також, третьою особою надано копію відповіді ДП «Харківстандартметрологія» до ПАТ «Харківміськгаз» від 13.01.2016 р. №34/05.

Представник ПАТ «Харківміськгаз», через канцелярію господарського суду 20.06.2017 р. за вх. № 20111, надав доповнення до відзиву на позовну заяву, в якому проти позову заперечував та наголошував на тому, що позивачем невірно обрано спосіб захисту своїх прав та інтересів.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

Представник відповідачів проти позовних вимог заперечував з підстав, викладених у відзивах на позовну заяву.

Враховуючи достатність часу, наданого позивачеві та відповідачеві для підготовки до судового засідання та підготовки витребуваних судом документів, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивності господарського процесу, закріплені п. 4 ч. 3 ст. 129 Конституції України, ст. 4-3 та ст. 33 ГПК України, суд вважає, що господарським судом в межах наданих йому повноважень сторонам створені усі належні умови для надання доказів у справі та є підстави для розгляду справи за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши надані учасниками судового процесу документи і матеріали, всебічно та повно з'ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступне.

01 січня 2016 року між ПАТ «Харківміськаз» (Оператор ГРМ) та ФОП ОСОБА_2 (Споживач), шляхом підписання заяви-приєднання (а.с. 21), було укладено договір на розподіл природного газу №09425jj74AP016.

За умовами укладеного договору Оператор ГРМ зобов'язується поставити природний газ Споживачу в обсягах і порядку, передбачених договором, для забезпечення потреб Споживача, а Споживач зобов'язується оплатити вартість газу і наданих послуг у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних визначає Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за №1379/27824 (надалі - Кодекс).

Відповідно до положень пункту 1 глави 6 розділу X Кодексу власник комерційного ВОГ або суб'єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному г лавою 7 розділу X Кодексу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла (обліку та його складових (ЗВТ).

Суміжні суб'єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об'єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо:

1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору;

2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання;

3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб;

4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу;

5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв'язки газового та газорегулюючого обладнання;

6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Відповідно до пункту 2 глави 9 розділу XІ Кодексу у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

21.12.2016 року представником ПАТ «Харківміськгаз» було проведено перевірку вузла обліку газу і газоспоживаючого обладнання, за результатами якої було виявлено обрив пломбувального матеріалу, а також використання несертифікованого обладнання та складено акт перевірки технічного стану вузла обліку № 49152/16, в якому зафіксовано обрив пломбувального матеріалу на кришці (заглушка) відстійника до вузла обліку газу та використання несертифікованого обладнання (а.с 117-118).

Представником ПАТ «Харківміськгаз» було складено акт про порушення №21/12/1, яким встановлено обрив пломбувального матеріалу та підключення не сертифікованого газового обладнання без внесення в проектну документацію.

27.12.2016 року представником ПАТ «Харківміськгаз» було складено протокол № 150/16 про направлення на позачергову повірку/експертизу ЗВТ та пломб.

Вказані акти від 21.12.2016 р. та протокол від 27.12.2016 р. підписані представниками Оператора ГРМ та Споживача.

27.12.2016 року за результатами перевірки газового лічильника ДП «Харківський регіональний науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» вузол обліку було визнано непридатним, що підтверджується довідкою № ЦСБ 473П про непридатність засобу вимірювальної техніки, лічильника газу GMS G40-40 зав. №115007.

Позивачу було надано розрахунок необлікованих об'ємів природного газу від 29.12.2016 р. про перерахунок не облікованого об'єму природного газу за період з 01.12.2016 р. 07-00 год. по 27.12.2016 року 12-00 год., що становить 12580,00 м. куб.

04.01.2017 року відбулося засідання постійно діючої комісії з питань, пов'язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем (несанкціонованим споживачем), що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем, на якому відбувся розгляд питань щодо обриву пломбувального матеріалу до вузла обліку, підключення не сертифікованого газового обладнання та визнання вузла обліку непридатним за результатами позачергової повірки.

На підтвердження повідомлення позивача про дату та час засідання комісії відповідачем-1 надано копію листа №222/33 (а.с. 123).

Відповідно до положень п. 10 глави 5 розділу ХІ Кодексу споживач (несанкціонований споживач) зобов'язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

Згідно п. 9 глави 5 розділу ХІ Кодексу до складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника.

Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ.

Таким чином, обов'язкова участь метрологічної організації та територіального органу регулятора не передбачена Кодексом. Наказами ПАТ «Харківміськгаз» було затверджено склад комісії з розгляду актів про виявлення порушення (зі змінами, а.с. 125-128).

Пунктом 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу встановлено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням, зокрема, такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Згідно п.п.2 п. 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об'єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об'ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником.

На виконання зазначених положень Кодексу, відповідачем-1 було виконано розрахунок необлікованих об'ємів природного газу за період з 01.12.2016 р. по 27.12.2016 р.

Окрім того, розглядаючи вимоги позивача та надаючи правову кваліфікацію обставинам, що склалися суд виходить з наступного.

Суд, відповідно до статті 6 Основного Закону України, як орган судової влади здійснює свої повноваження у встановлених Конституцією межах і відповідно до законів України. В основі правозастосовної діяльності суду лежить встановлений ст. 8 Конституції України принцип верховенства права.

Відповідно до ст. ст. 32, 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Також, відповідно до п. 2.1. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011 року № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" згідно з частиною другою статті 43 Господарського процесуального кодексу та статтею 33 Господарського процесуального кодексу кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. А у відповідності до ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному та об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Згідно зі ст. 15 Цивільного кодексу України, кожна особа має право на судовий захист. Відповідно до ст.12 Цивільного кодексу України, особа вільно, на власний розсуд, обирає способи захисту цивільного права.

Захист цивільних прав - це передбачені законом способи охорони цивільних прав у разі їхнього порушення чи реальної небезпеки такого порушення. Під способами захисту суб'єктивних цивільних прав та інтересів розуміють закріплені законом матеріально-правові заходи примусового характеру, за допомогою яких суд здійснює поновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав чи інтересів та вплив на правопорушника.

В силу ч.1 ст. 20 ЦК України право на захист особа здійснює на свій розсуд. При цьому, суд зауважує, що розпорядження своїм правом на захист є диспозитивною нормою, яке полягає у наданні особі, яка вважає свої права порушеними, невизнаними або оспорюваними, можливості застосувати способи захисту, визначені законом або договором.

Частина 2 статті 20 ГК України серед актів, визнання незаконними яких передбачено статтею 16 ЦК України, як спосіб захисту прав і законних інтересів суб'єктів господарювання та споживачів, встановлює, що права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються, зокрема, шляхом визнання повністю або частково недійсними актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемляють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживача. Тобто за змістом вказаної норми господарські суди розглядають на загальних підставах справи у спорах про визнання недійсними актів, прийнятих іншими органами, у тому числі, актів господарських товариств, які відповідно до закону чи установчих документів мають обов'язковий характер для учасників правовідносин, що виникають чи припиняються з прийняттям такого акту.

Статтею 20 Господарського кодексу України встановлено способи, якими кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.

Однак, ні ст. 20 ГК України, ні іншими законами не передбачено, як спосіб захисту прав скасування розрахунку необлікованих об'ємів природного газу та застосованих оперативно-господарських санкцій у вигляді проведення нарахувань.

Відповідно до оглядового листа Верховного суду України від 01 квітня 2014 року, суд повинен з'ясувати характер спірних правовідносин (предмет та підставу позову), характер порушеного права позивача та можливість його захисту в обраний ним спосіб.

З огляду на наведене, надані учасниками судового процесу докази, встановлені судом на їх основі обставини, суд вважає, що позивачем невірно обрано спосіб захисту своїх прав та інтересів, а позов не підлягає задоволенню.

Враховуючи те, що позов не підлягає задоволенню, відповідно до ст. 49 ГПК України витрати по сплаті судового збору не підлягають покладенню на відповідача.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 6, 8, 19, 124, 129 Конституції України, статтями 12, 15, 16 Цивільного кодексу України, ст. 20, Господарського кодексу України, статтями 1, 4, 12, 20, 22, 32, 33, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

У задоволені позовних вимог відмовити.

Повне рішення складено 22.06.2017 р.

Суддя Л.С. Лаврова