ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" червня 2017 р. Справа № 926/138/16

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Дубник О.П. Якімець Г.Г.

при секретарі судового засідання: Лагутіні В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Едванс Інвест» за вих. № 12 від 27.03.2017 року

на рішення Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2017 року

у справі № 926/138/16

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Едванс Інвест», м. Чернівці

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Буковина-Інвест-Буд», м.Чернівці

про зобовязання виконати умови договору,

за зустрічним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Буковина-Інвест-Буд», м. Чернівці

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Едванс Інвест», м.Чернівці

та за позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору: Чернівецької міської ради, м. Чернівці

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю «Едванс Інвест», м.Чернівці

до відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю «Буковина-Інвест-Буд», м. Чернівці

про визнання недійсним договору,

за участю представників за позовом третьої особи:

від позивача (третьої особи): ОСОБА_1 довіреність № 01/02-05/562 від 07.03.2017 року;

від відповідача-1: ОСОБА_2 довіреність № 31 від 30.05.2017 року;

від відповідача-2: ОСОБА_3 довіреність б/н від 27.12.2016 року

ВСТАНОВИВ:

ТзОВ «Едванс Інвест» звернулось до Господарського суду Чернівецької області із позовом до ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» про зобовязання виконати умови договору.

24 лютого 2016 року ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» звернулось до Господарського суду Чернівецької області із позовом до ТзОВ «Едванс Інвест» про визнання недійсним договору від 07.10.2013 р. № 001 з врахуванням внесених до нього додатковою угодою № 14/01 від 14.05.2014 р. змін і доповнень.

Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 30 червня 2016 року первісний позов задоволено, зобов'язано ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» протягом тридцяти днів з дня набрання даним рішенням законної сили виконати умови, передбачені підпунктом 4.1.1 пункту 4.1 договору від 07.10.2013р. № 001, укладеного між ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» і ТзОВ «Едванс Інвест». У задоволенні зустрічного позову відмовлено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 18 жовтня 2016 року рішення Господарського суду Чернівецької області від 30 червня 2016 року залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 14 грудня 2016 року постанову Львівського апеляційного господарського суду від 18 жовтня 2016 року та рішення Господарського суду Чернівецької області від 30 червня 2016 року скасовано, а справу направлено на новий розгляд до Господарського суду Чернівецької області.

24 січня 2017 року Чернівецька міська рада (як третя особа із самостійними вимогами на предмет спору) звернулась до суду з позовом до ТзОВ «Едванс Інвест» та ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» про визнання недійсним договору від 07.10.2013 р. № 001 з врахуванням внесених до нього додатковою угодою № 14/01 від 14.05.2014 р. змін і доповнень.

Рішенням Господарського суду Чернівецької від 13.03.2017 року у справі № 926/138/16 (суддя Проскурняк О.Г.) у задоволенні первісного позову відмовлено, зустрічний позов та позов третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору задоволено. Суд виніс рішення, яким визнав недійсним договір №001 від 07.10.2013 року, укладений між ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» та ТзОВ «Едванс Інвест» з врахуванням змін та доповнень внесених додатковою угодою №14/01 від 14.05.2014 р.

Не погоджуючись з даним рішенням ТзОВ «Едванс Інвест» подало апеляційну скаргу за вих. № 12 від 27.03.2017 року, в якій просить рішення Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2017 року скасувати та прийняти нове рішення, яким первісним позов задоволити, а в зустрічному позові та позові третьої особи відмовити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті рішення порушено норми матеріального і процесуального права. А саме скаржник стверджує, що суд першої інстанції прийшов до необґрунтованого висновку, що умови договору № 001 від 07.10.2013 року та укладена між сторонами додаткова угода № 14/01 від 14.05.2014 року суперечать вимогами договору оренди землі № 8944 від 27.05.2014 року та законодавству України.

Відповідачем за первісними позовом було подано до суду відзив на апеляційну скаргу б/н від 29.05.2017 року, в якому просить рішення Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2017 року залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, зясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням Чернівецької міської ради від 07 липня 2005 року № 764 «Про погодження місць розташування обєктів містобудування, надання дозволу забудовникам на підготовку матеріалів попереднього погодження, складання проектів відведення земельних ділянок, внесення змін та відміну раніше прийнятих рішень», зокрема, ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» було дозволено погодити місце розташування обєкта містобудування та надано дозвіл на підготовку матеріалів попереднього погодження, складання проекту відведення земельної ділянки на Проспекті Незалежності, 116 під будівництво житлового будинку в оренду терміном на три роки, площею 1,7 га.

Рішенням Чернівецької міської ради від 30 червня 2006 року № 49 «Про надання в оренду юридичним особам та приватним підприємцям земельних ділянок, припинення права користування земельними ділянками, відміну та внесення змін в раніше прийняті рішення», зокрема, було вирішено затвердити ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» проекти відведення земельних ділянок та надано в оренду земельні ділянки: № 1 площею 1,4609 га. та № 2 площею 0,3816 га. за адресою проспект Незалежності, 116 для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд на термін до 15 листопада 2008 року.

В подальшому, 28.09.2006 року між Чернівецькою міською радою (орендодавець) та ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» (орендар) було укладено договори оренди землі від 28 вересня 2006 року про надання в оренду земельних ділянок № 1, №2 які знаходиться в м. Чернівці на пр. Незалежності, 116, загальною площею 1,4609 га. та 0,3816 га. відповідно, Згідно п. 4 зазначених договорів останні були укладені терміном до 15 листопада 2008 року для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд.

Пізніше, рішенням Чернівецької міської ради № 1184 від 28.04.2014 року «Про надання юридичним особам і підприємцям земельних ділянок в оренду, поновлення та відмову в поновленні договорів оренди землі, визнання такими, що втратили чинність, та внесення змін до окремих пунктів рішень з цих питань», зокрема, було погоджено ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» проект поділу орендованої земельної ділянки за адресою просп. Незалежності, 116 площею 1,4609 га. (кадастровий номер :25:003:0064) на 4 земельні ділянки: № 1 площею 0,9979 га. (кадастровий номер :25:03:1038), № 2 площею 0,2182 га. (кадастровий номер :25:03:1037), № 3 площею 0,1605 га. (кадастровий номер :25:03:1036), № 4 площею 0,0843 га (кадастровий номер :25:03:1035), для будівництва багатоквартирних житлових будинків з приміщеннями громадського призначення, обєктами соцкультпобуту та підземним паркінгом. Крім того було надано ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» в оренду терміном на 5 років земельну ділянку за адресою просп. Незалежності, 116, площею 0,9979 га. (кадастровий номер :25:03:1038) для будівництва та обслуговування багатоквартирних житлових будинків з приміщеннями громадського призначення, обєктами соцкультпобуту та підземним паркінгом. Цим же рішенням міської ради земельні ділянки №№ 2, 3, 4 передано у власність для обслуговування багатоквартирних будинків відповідно ОСББ «Проспект Незалежності 116 Б», ОСББ «Проспект Незалежності 116», ЖБК «Проспект Незалежності, 116 IV черга».

27 травня 2014 року між Чернівецькою міською радою (орендодавець) та ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» (орендар) укладено договір оренди землі № 8944. Згідно умов якого орендодавець передав, а ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» прийняло в оренду земельну ділянку для будівництва та обслуговування багатоквартирних житлових будинків з приміщеннями громадського призначення, обєктами соцкультпобуту та підземним паркінгом, яка знаходиться у м. Чернівцях на проспекті Незалежності, 116, загальною площею 0,9979 га (кадастровий номер :25:03:1038) строком по 27 травня 2019 року включно.

Рішенням Чернівецької міської ради № 1416 від 01.12.2014 року «Про розгляд звернень юридичних осіб і підприємців щодо надання земельних ділянок в оренду, поновлення договорів оренди землі, визнання такими, що втратили чинність, та внесення змін до окремих пунктів рішень з цих питань», зокрема, ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» було поновлено строк дії договору оренди землі від 28 вересня 2006 року щодо земельної ділянки по просп. Незалежності, 116, площею 0,3816 га. строком на пять років.

17 грудня 2014 року між Чернівецькою міською радою і ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» укладено додатковий договір № 5/3140 до договору оренди землі від 28.09.2006 року, відповідно до якого договір оренди земельної ділянки поновлено до 29 грудня 2019 р.

Таким чином, судом встановлено, що з 2006 року по даний час ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» є орендарем земельних ділянок по проспекту Незалежності, 116 в м.Чернівці на підставі укладених з Чернівецькою міською радою вищевказаних договорів оренди землі, які надані йому з метою будівництва багатоквартирних житлових будинків.

Разом з тим, судом встановлено, що 07.10.2013 року ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» та ТзОВ «Едванс Інвест» уклали між собою договір № 001, предметом якого відповідно до пункту 1.1 є передача ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» ТзОВ «Едванс Інвест» прав на забудову земельних ділянок з комунікаційними мережами девятиповерховими житловими будинками за адресою м. Чернівці, пр.-т Незалежності 116-Г та 116-Д, а також двох підїздів № 4 та № 5 будинку за адресою м. Чернівці, пр.-т Незалежності 116-А та проектно-технічної документації на будівництво вказаних підїздів.

14 травня 2014 року між ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» та ТзОВ «Едванс Інвест» було укладено додаткову угоду № 14/01 до договору № 001 від 07 жовтня 2013 року, відповідно до якої були внесені зміни в вищезазначений договір. Предмет Договору № 001 від 07 жовтня 2013 року зазнав змін в частині параметрів будинків: замість девятиповерхових у Договорі передбачено восьмиповерхові згідно з Додатковою угодою.

Як вбачається з вищевикладеного, додатковою угодою № 14/01 від 14 травня 2014 року сторони внесли зміни до договору № 001 від 07 жовтня 2013 року, у тому числі в звязку з укладенням ще двох договорів: № 14/002 від 14 травня 2014 року та № 14/003 від 14 травня 2014 року.

Так, предметом договору № 14/002 від 14 травня 2014 року є виконання Генпідрядником (ТзОВ «Едванс Інвест») на замовлення Замовника (ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд») за участю Інвестора («ЖБК «Проспект Незалежності, 116-ІІ черга») робіт по будівництву багатоквартирного будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями (надалі Блок № 1) по Проспекту Незалежності, 116 в м. Чернівці.

Предметом договору № 14/003 від 14 травня 2014 року є визначення сторонами умов передачі прав на забудову земельної ділянки з комунікаційними мережами багатоквартирними житловими будинками з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та проектно-технічної документації за адресою: м. Чернівці, Незалежності, 116 підїзди № 4 та № 5, на який видані містобудівні умови та обмеження № 653/145 та 625/14 від 14 лютого 2014 року.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач (за первісним позовом) посилається на те, що відповідач не виконує прийнятого на себе, згідно з договором № 001 від 07.10.2013 р. та додатковою угодою до нього № 14/01 від 14.05.2014 р., зобовязання з передачі позивачеві протягом трьох днів з дня підписання договору дозвільної документацію на обєкти, а саме містобудівні умови та обмеження на забудову земельної ділянки площею 0,83354 га по Проспекту Незалежності,116/Г та 116/Д у м. Чернівці, що знаходиться під позиціями № 7 та № 8 розбивочного плану для будівництва.

ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» (позивач за зустрічним позовом) заперечує проти первісного позову з тих підстав, що договір від 07.10.2013 р. № 001, невиконанням умов якого обґрунтовано вимоги за первісним позовом, суперечить чинному законодавству, і просить визнати його недійсним, оскільки цим договором передбачено передачу ТзОВ «Едванс Інвест» прав на забудову земельних ділянок з комунікаційними мережами та юридичне закріплення за останнім земельних ділянок, зазначених у пункті 1.2 оспорюваного договору, що суперечить закону.

Чернівецька міська рада, як третя особа із самостійними вимогами на предмет спору посилається на те, що договір від 07.10.2013 р. № 001 з врахуванням внесених до нього додатковою угодою № 14/01 від 14.05.2014 р. змін і доповнень порушує права територіальної громади м. Чернівці в особі Чернівецької міської ради, яка є власником зазначеної в договорі земельної ділянки.

При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.

Судом встановлено, що 16.06.2016 року ТзОВ «Едванс Інвест» подавало до суду першої інстанції заяву про збільшення позовних вимог від 16.06.2016 № 48 (т. 3, а.с.27), в якій просило зобовязати ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» виконати умови п.п. 4.1.1. п. 4.1. договору від 07.10.2013 року № 001, а саме передати ТзОВ «Едванс Інвест» дозвільну документацію для здійснення будівництва містобудівні умови та обмеження, яка надасть можливість здійснювати забудову земельної ділянки площею 0,83354 га., що знаходиться на Проспекті Незалежності, 116 Г та 116Д у м. Чернівці, позиції: № 7 та № 8 розбивочного плану, який є невідємним додатком до вказаного договору, на протязі 30 днів з часу набрання рішення законної сили.

Враховуючи те, що постановою Вищого господарського суду України від 14 грудня 2016 року постанову Львівського апеляційного господарського суду від 18 жовтня 2016 року та рішення Господарського суду Чернівецької області від 30 червня 2016 року скасовано, а справу направлено на новий розгляд до Господарського суду Чернівецької області, де розгляд справи був розпочатий спочатку та у відповідності до ст. 22 ГПК України первісні позовні вимоги розглядатись із врахуванням заяви про збільшення позовних вимог.

Так, правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлює Закон України від 17 лютого 2011 року «Про регулювання містобудівної діяльності», спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Частиною 4, 5 статті 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлено, що право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Проектування та будівництво обєктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку:1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних; 2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; 3) затвердження проектної документації; 4) виконання підготовчих та будівельних робіт; 5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом обєктів; 6) реєстрація права власності на обєкт містобудування.

Отже право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Так, власником земельної ділянки є Чернівецька міська рада, а користувачем, відповідно до договору оренди №8944 від 27 травня 2014 року є ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд».

Враховуючи вищевикладене, ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» не мала права передавати право забудови та функції замовника (забудовника) до ТзОВ «Едванс Інвест», оскільки право на забудову земельної ділянки згідно частини 4 статті 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», може реалізовуватись виключно власником земельної ділянки (Чернівецькою міською радою), або користувачем (ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд»).

Отже, договір №001 від 07 жовтня 2013 року не відповідає вимогам чинного законодавства, а саме частині 4 статті 26 Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Крім того, колегія суддів зазначає, що відповідно до статті 13 Закону України «Про оренду землі» договір оренди землі - це договір, за яким орендодавець зобов'язаний за плату передати орендареві земельну ділянку у володіння і користування на певний строк, а орендар зобов'язаний використовувати земельну ділянку відповідно до умов договору та вимог земельного законодавства.

Статтею 8 Закону України «Про оренду землі» орендована земельна ділянка або її частина може передаватися орендарем у суборенду без зміни цільового призначення, якщо це передбачено договором оренди або за письмовою згодою орендодавця. Якщо протягом одного місяця орендодавець не надішле письмового повідомлення щодо своєї згоди чи заперечення, орендована земельна ділянка або її частина може бути передана в суборенду.

Згідно з пунктом 2.1 додаткової угоди спірного договору ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» зобовязалось передати ТзОВ «Едванс-Інвест» за актом прийому-передачі та юридично закріпити за ТзОВ «Едванс-Інвест» земельну ділянку, зазначену в пункті 1.2.1, а також передати ТзОВ «Едванс-Інвест» функції забудовника у термін до 20 травня 2014 року, а останній прийняти на себе зобовязання на власний ризик і за власні та/або залучені кошти (в тому числі, але не виключно кошти інвесторів, позичкові кошти тощо) забезпечити на вказаних земельних ділянках.

Відповідно до акту прийому-передачі земельної ділянки від 17.10.2013 року за договором від 07 жовтня 2013 року №001 ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» передало земельну ділянку (кадастровий номер :20:003:0064), загальною площею 0,834 га., розташовану по просп. Незалежності, 116, а ТзОВ «Едванс Інвест» прийняло вищевказану земельну ділянку для використання на умовах договору.

З вищевикладеного слідує, що ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» передало, а ТзОВ «Едванс Інвест» прийняло земельну ділянку розміром 0,834 га для забудови земельної ділянки. При цьому, відповідно до пункту 3.5 договору №001 від 07 жовтня 2013 року, встановлено, що Сторона2 компенсовує Стороні1 витрати за оренду земельної ділянки під обєктами на підставі та у відповідності до розрахунків вказаних витрат та документального підтвердження, наданих Стороною1. За таких обставин слід вважати, що спірний договір №001 від 07 жовтня 2013 року є договором суборенди земельної ділянки у частині передачі земельної ділянки.

Відповідно до пункту 7.4.11. договору оренди землі №8944 від 27 травня 2014 року унормовано, що орендар (ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд») зобовязався не проводити будь-яке будівництво будівель і споруд та не передавати земельну ділянку в користування (суборенду) іншим юридичним та/або фізичним особам без письмової згоди орендодавця Чернівецької міської ради.

Матеріали справи не містять доказів того, що Чернівецька міська рада давала письмову згоду ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» на передачу спірної земельної ділянки в користування (суборенду) іншим юридичним та/або фізичним особам.

Отже, спірний договір №001 від 07 жовтня 2013 року та додаткова угода № 14/01 від 14.05.2014 року до даного договору суперечать вимогам договору оренди землі №8944 від 27 травня 2014 року та статті 8 Закону України «Про оренду землі»».

Згідно зі статтею 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, пятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

За таких обставин, враховуючи недодержання сторонами при вчиненні правочину вимог статті 8 Закону України «Про оренду землі» та статті 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», колегія суддів вважає, що суд першої інстанції обґрунтовано дійшов до висновку про задоволення зустрічного позову та позову третьої особи щодо визнання недійсним договору №001 від 07.10.2013 року, укладеного між ТзОВ «Буковина-Інвест-Буд» та ТзОВ «Едванс Інвест» з врахуванням змін та доповнень внесених додатковою угодою №14/01 від 14.05.2014 р.

Враховуючи наведене суд першої інстанції обґрунтовано відмовив в задоволенні первісного позову.

Таким чином, з огляду на вищевикладене, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2017 року відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві і підстав для його скасування немає, зазначені в апеляційній скарзі доводи скаржника не відповідають матеріалам справи, документально необґрунтовані, висновку місцевого господарського суду не спростовують.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В :

1. В задоволенні апеляційної скарги відмовити, а рішення Господарського суду Чернівецької області від 13.03.2017 року залишити без змін.

2.Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

3. Справу направити в Господарський суд Чернівецької області.

Головуючий - суддя Скрипчук О.С.

суддя Дубник О.П.

суддя Якімець Г.Г.