КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" червня 2017 р. Справа№ 910/23360/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Смірнової Л.Г.

суддів: Руденко М.А.

Пономаренка Є.Ю.

при секретарі судового засідання: Цукарєвій Г.В.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_2 за довіреністю від 27.10.2015;

від відповідача: Литвин В.В. за довіреністю від 13.03.2017;

від третьої особи: не з'явився;

Розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод"

на рішення Господарського суду міста Києва від 13.04.2017

у справі № 910/23360/16 (суддя Я.В. Маринченко)

за позовом ОСОБА_4

до Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод"

третя особа Київська обласна філія Державного підприємства "Державний інститут судових економіко-правових та технічних експертних досліджень"

про визнання недійним рішення наглядової ради

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 13.04.2017 у справі №910/23360/16 позов задоволено.

Визнано недійсними рішення наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" (04080, м. Київ, Подільський район, вул. Кирилівська, буд.69; ідентифікаційний код 00110734), які оформлені протоколом засідання наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" від 08.12.2016.

Не погоджуючись з вищезазначеним рішенням, Публічне акціонерне товариство "Експериментальний механічний завод" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 13.04.2017 у справі №910/23360/16 скасувати і прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог ОСОБА_4 до Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод".

Відповідно до протоколу автоматизованого визначення складу колегії суддів апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" у справі №910/23360/16 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Смірнової Л.Г., суддів Руденко М.А., Пономаренко Є.Ю.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.05.2017 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" було прийнято до провадження та призначено до розгляду на 31.05.2017.

Через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу в якому останній просив залишити рішення першої інстанції без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 31.05.2017 розгляд справи відкладено на 14.06.2017.

Через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від представника позивача надійшли письмові пояснення.

Через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від представника відповідача надійшли додаткові пояснення.

Через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від представника відповідача надійшли додаткові пояснення по справі.

У судове засідання 14.06.2017 з'явились представники позивача та відповідача. Представники третьої особи у судове засідання не з'явились, про причини неявки суд не повідомили.

Оскільки, всі учасники судового процесу були належним чином повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги, проте представники третьої особи не скористалися своїми правами, передбаченими ст. 22 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), та виходячи з того, що явка учасників апеляційного провадження судом апеляційної інстанції обов'язковою не визнавалася, а участь в засіданні суду є правом, а не обов'язком сторони, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про можливість розгляду апеляційної скарги за відсутності представників третьої особи.

Представник відповідача в судовому засіданні підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, просив рішення Господарського суду міста Києва від 13.04.2017 у справі №910/23360/16 скасувати і прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог ОСОБА_4 до Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод".

Представник позивача в судовому засіданні заперечив проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, просив залишити рішення Господарського суду міста Києва від 13.04.2017 без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Відповідно до статті 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу, також апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи, Київський апеляційний господарський суд встановив наступне.

Згідно зі ст.1 Закону України "Про господарські товариства" підприємства, установи, організації, створені на засадах угоди юридичними особами і громадянами шляхом об'єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку. До господарських товариств належить, зокрема, акціонерне товариство, яке діє на підставі статуту.

Відповідно до ст.3 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство - це господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Частиною 1 ст.92 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачено, що юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

За змістом ст.97 ЦК України управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

В акціонерному товаристві може бути створена наглядова рада акціонерного товариства, яка здійснює контроль за діяльністю його виконавчого органу та захист прав акціонерів товариства (ч.1 ст.160 ЦК України).

Відповідно до ч.1 ст.46 Закону України "Про господарські товариства" в акціонерному товаристві з числа акціонерів може створюватися наглядова рада акціонерного товариства, яка представляє інтереси акціонерів у період між проведенням загальних зборів і в межах компетенції, визначеної статутом, контролює і регулює діяльність виконавчого органу.

Наглядова рада акціонерного товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу (ч.1 ст.51 Закону України "Про акціонерні товариства").

Приписами статті 52 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що до компетенції наглядової ради належить вирішення питань, передбачених цим Законом, статутом, а також переданих на вирішення наглядової ради загальними зборами. До виключної компетенції наглядової ради належить: затвердження в межах своєї компетенції положень, якими регулюються питання, пов'язані з діяльністю товариства; підготовка порядку денного загальних зборів, прийняття рішення про дату їх проведення та про включення пропозицій до порядку денного, крім скликання акціонерами позачергових загальних зборів; прийняття рішення про проведення чергових або позачергових загальних зборів відповідно до статуту товариства та у випадках, встановлених цим Законом; прийняття рішення про продаж раніше викуплених товариством акцій; прийняття рішення про розміщення товариством інших цінних паперів, крім акцій; прийняття рішення про викуп розміщених товариством інших, крім акцій, цінних паперів; затвердження ринкової вартості майна у випадках, передбачених цим Законом; обрання та припинення повноважень голови і членів виконавчого органу; затвердження умов контрактів, які укладатимуться з членами виконавчого органу, встановлення розміру їх винагороди; прийняття рішення про відсторонення голови або члена виконавчого органу від здійснення повноважень та обрання особи, яка тимчасово здійснюватиме повноваження голови виконавчого органу; обрання та припинення повноважень голови і членів інших органів товариства; обрання реєстраційної комісії, за винятком випадків, встановлених цим Законом; обрання аудитора товариства та визначення умов договору, що укладатиметься з ним, встановлення розміру оплати його послуг. У разі, якщо наглядова рада відсутня, це питання належить до компетенції виконавчого органу, якщо інше не встановлено статутом; визначення дати складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, порядку та строків виплати дивідендів у межах граничного строку, визначеного частиною другою статті 30 цього Закону; визначення дати складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення загальних зборів відповідно до частини першої статті 35 цього Закону та мають право на участь у загальних зборах відповідно до статті 34 цього Закону; вирішення питань про участь товариства у промислово-фінансових групах та інших об'єднаннях, про заснування інших юридичних осіб; вирішення питань, віднесених до компетенції наглядової ради розділом XVI цього Закону, у разі злиття, приєднання, поділу, виділу або перетворення товариства; прийняття рішення про вчинення значних правочинів у випадках, передбачених частиною першою статті 70 цього Закону; визначення ймовірності визнання товариства неплатоспроможним внаслідок прийняття ним на себе зобов'язань або їх виконання, у тому числі внаслідок виплати дивідендів або викупу акцій; прийняття рішення про обрання оцінювача майна товариства та затвердження умов договору, що укладатиметься з ним, встановлення розміру оплати його послуг; прийняття рішення про обрання (заміну) депозитарної установи, яка надає акціонерному товариству додаткові послуги, затвердження умов договору, що укладатиметься з нею, встановлення розміру оплати її послуг; надсилання пропозиції акціонерам про придбання належних їм простих акцій особою (особами, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, відповідно до статті 65 цього Закону; вирішення інших питань, що належать до виключної компетенції наглядової ради згідно із статутом акціонерного товариства, в тому числі прийняття рішення про переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування.

Частиною 11 ст.53 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що кількісний склад наглядової ради встановлюється статутом акціонерного товариства. Мінімальна кількість членів наглядової ради публічного акціонерного товариства не може бути меншою ніж 5 осіб.

Відповідно до змісту п.7.1 статуту Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" (в редакції, що затверджена рішенням загальних зборів акціонерів, оформленим протоколом №1 від 28.04.2016) органами управління товариством є, в тому числі, наглядова рада.

Наглядова рада товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної статутом, положенням про наглядову раду та законодавством, контролює та регулює діяльність правління. Кількісний склад наглядової ради визначаються загальними зборами (п.9.1 Статуту відповідача).

Члени наглядової ради товариства обираються загальними зборами з числа фізичних осіб, які мають повну дієздатність виключно шляхом кумулятивного голосування (п.9.3 Статуту ПАТ "ЕМЗ").

У п.10.2 Статуту відповідача вказано, що до виключної компетенції наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" належить, в тому числі, обрання та припинення повноважень голови і членів правління, прийняття рішення про відсторонення голови правління від виконання його повноважень та обрання особи, яка тимчасово здійснюватиме повноваження голови правління.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням від 27.04.2015 загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", яке оформлено протоколом №1 від 27.04.2015, членами наглядової ради товариства обрано наступних осіб: ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8.

Наявною в матеріалах справи випискою про стан рахунку в цінних паперах від 04.10.2016 вбачається, що ОСОБА_4 є власником акцій Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" у кількості 75180 одиниць, що становить 12,0697% статутного капіталу.

Судом першої інстанції встановлено, що 08.12.2016 було проведено засідання наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", результати якого оформлені протоколом від 08.12.2016.

Як вбачається зі змісту зазначеного протоколу, наглядовою радою прийнято рішення про припинення повноважень голови правління відповідача ОСОБА_9 та членів правління відповідача ОСОБА_10 та ОСОБА_11 з 08.12.2016; обрання ОСОБА_12 головою правління ПАТ "ЕМЗ" з 09.12.2016; уповноважено голову правління ОСОБА_12 внести зміни до відомостей щодо керівника ПАТ "ЕМЗ", що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, та виключити ОСОБА_9 зі складу осіб, уповноважених представляти товариство у правовідносинах з третіми особами, та осіб, які мають право вчиняти дії від імені товариства без довіреності.

Так, позивач стверджує, що вказані рішення було прийнято з порушенням приписів чинного законодавства, статуту товариства та положення про наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод". Зокрема, ОСОБА_4 наголошує, що останній та ОСОБА_5 участі у засіданні наглядової ради 08.12.2016 не приймали, про скликання наглядової ради повідомлені не були. Відтак, на думку позивача, збори наглядової ради 08.12.2016 були неправомочними з огляду на присутність менше як 2/3 її членів.

Згідно із ст.1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Статтею 20 Господарського кодексу України (далі - ГК України) передбачено, що кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.

Відповідно до ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Статтею 167 ГК України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Корпоративні права - це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами (п.8 ч.1 ст.2 Закону України "Про акціонерні товариства").

Пунктом 1 ч.1 ст.25 вказаного нормативно-правового акту передбачено, що кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи право на участь в управлінні акціонерним товариством.

Згідно п.38 Постанови №13 від 24.10.2008 Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" учасники товариства (акціонери), а також інші особи, права та законні інтереси яких порушено рішенням наглядової ради чи виконавчого органу товариства, вправі оскаржити до суду відповідні рішення як акти, оскільки наглядова рада та виконавчий орган товариства є його органами управління, що приймають обов'язкові для виконання рішення.

Рішення наглядової ради товариства може бути оскаржено в судовому порядку акціонером (учасником) товариства шляхом пред'явлення позову про визнання його недійсним, якщо таке рішення не відповідає вимогам законодавства та порушує права чи законні інтереси учасника (акціонера) товариства. Відповідачем за таким позовом є товариство. При вирішенні спорів, пов'язаних з порядком скликання і роботи наглядової ради товариства, визначенням правомочності її засідання, необхідно застосовувати положення установчих документів товариства (п.39 Постанови №13 від 24.10.2008 Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

У п.2.31 Постанови №4 від 26.02.2016 Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" підставами визнання недійсними рішень наглядової ради можуть бути такі порушення порядку скликання та проведення засідання ради, які мали наслідком неправомочність засідання наглядової ради.

Таким чином, діючим законодавством України акціонерам надано право оскаржити рішення органу товариства, якщо воно порушує їх права та охоронювані законом інтереси, у випадку, зокрема, недотримання встановленої процедури їх скликання та прийняття рішення неповноважним складом.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

У ст.54 ГПК України зазначено, що позовна заява повинна містити виклад обставин, на яких ґрунтуються позовні вимоги; зазначення доказів, що підтверджують позов; законодавство, на підставі якого подається позов.

Відтак, при зверненні до суду з розглядуваним позовом, позивачем повинно бути доведено порушення вимог закону або установчих документів Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" під час скликання та проведення зборів наглядової, а також факт порушення його прав та законних інтересів, як акціонера господарського товариства.

Як зазначалось вище, в якості обґрунтування наявності підстав для визнання рішення наглядової ради від 08.12.2016 недійсними, позивачем зазначено про те, вказані рішення було прийнято з порушенням приписів чинного законодавства, статуту товариства та положення про наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод". Зокрема, ОСОБА_4 наголошено, що останній та ОСОБА_5 участі у засіданні наглядової ради 08.12.2016 не приймали, про скликання наглядової ради повідомлені не були. Отже, збори наглядової ради 08.12.2016 були неповажними з огляду на присутність менше як 2/3 її членів.

Так, засідання наглядової ради скликаються за ініціативою голови наглядової ради або на вимогу члена наглядової ради. Засідання наглядової ради також скликаються на вимогу ревізійної комісії, виконавчого органу чи його члена, інших осіб, визначених статутом акціонерного товариства, які беруть участь у засіданні наглядової ради. На вимогу наглядової ради в її засіданні або в розгляді окремих питань порядку денного засідання беруть участь члени виконавчого органу та інші визначені нею особи в порядку, встановленому положенням про наглядову раду. Засідання наглядової ради проводяться в міру необхідності з періодичністю, визначеною статутом, але не рідше одного разу на квартал.

Засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь більше половини її складу. ч.2 ст.55 Закону України "Про акціонерні товариства".

Рішення наглядової ради приймається простою більшістю голосів членів наглядової ради, які беруть участь у засіданні та мають право голосу, якщо для прийняття рішення статутом акціонерного товариства не встановлюється більша кількість голосів. На засіданні наглядової ради кожний член наглядової ради має один голос (ч.ч.4, 5 ст.55 Закону України "Про акціонерні товариства").

Положення про наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" визначає повноваження, склад, порядок формування та організацію роботи наглядової ради товариства, а також порядок проведення перевірок діяльності товариства.

Матеріалами справи підтверджується, та відповідачем не спростовується, що станом на момент прийняття оспорюваного рішення чинним було положення про наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" в редакції, що затверджена рішенням загальних зборів учасників товариства, яке оформлено протоколом №1 від 27.04.2011.

Відповідно до п.4.6 положення про наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" дата проведення засідання та порядок денний повідомляються головою членам наглядової ради не пізніше як за десять днів до дати засідання, поштою або електронною поштою, крім випадків, коли дата проведення наступного засідання була визначена у минулому засіданні.

Пунктом 4.7 положення про наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" визначено, що засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь не менше, ніж дві третини її складу. Аналогічне положення міститься у п.9.14 статуту відповідача. Наразі, доказів визнання недійсним у визначеному чинним законодавством порядку статутних документів та положення про наглядову раду відповідача в частині визначення повноваженого складу наглядової ради матеріали справи не містять.

Як зазначалось вище, рішенням від 27.04.2015 загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", яке оформлено протоколом №1 від 27.04.2015, членами наглядової ради товариства обрано наступних осіб: ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8.

Одночасно, зі змісту протоколу від 08.12.2016 засідання наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" вбачається, що участь у засіданні приймали лише три члени наглядової ради, а саме: ОСОБА_7, ОСОБА_8 та ОСОБА_6. Тобто, фактично на засіданні наглядової ради 08.12.2016 були присутніми менш ніж 2/3 складу, що фактично менше встановленого кворуму.

Разом з тим, заперечення відповідача стосовно того, що визначена положенням про наглядову раду та статутом товариства кількість членів наглядової ради у 2/3 її складу суперечить законодавству судом відхиляються з огляду на їх безпідставність.

Відповідно до ч.2 ст.55 Закону України "Про акціонерні товариства" засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь більше половини її складу. Статутом товариства може встановлюватися більша кількість членів наглядової ради, необхідна для визнання її засідань правомочними. При цьому, зазначене положення Закону, не містить заборони Загальним зборам Товариства встановити іншу кількість членів Наглядової ради, за наявності якої засідання буде правомочним, яка є більшою половини її складу, зокрема 2/3. Відтак положення Статуту та Положення про наглядову раду Товариства не суперечать вимогам норм чинного законодавства.

Таким чином, приймаючи до уваги наведене вище, враховуючи зміст протоколу, яким оформлено оспорюване рішення наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", суд дійшов висновку, що засідання вказаного органу управління відповідача, яке проведено 08.12.2016, було не правомочним, що свідчить про наявність підстав для визнання прийнятих на такому засіданні рішень недійсними.

Відповідно до п. 2.16. пленуму Вищого Господарського суду України від 25.02.2016 №4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

За таких обставин, суд першої інстанції дійшов висновку щодо наявності підстав для задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Разом з тим, доводи відповідача щодо належного повідомлення позивача та ОСОБА_5 про проведення засідання наглядової ради шляхом направлення останнім електронних листів на їхню електронну пошту судом також відхиляються, оскільки статутом та положенням про наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" не визначено конкретних електронних адрес для повідомлення членів наглядової ради про скликання засідань, як не надано доказів належності вказаних відповідачем електронних адрес саме відповідачу. Більше того, навіть за наявності належного повідомлення інших членів Наглядової ради про час та місце проведення засідання, їх відсутність на засіданні перешкоджає проведенню такого засідання Наглядової ради.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення Господарського суду міста Києва від 13.04.2017 у справі №910/23360/16.

Керуючись ст. ст 99, 101, 102, 103, 104, 105, Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" на рішення Господарського суду міста Києва від 13.04.2017 у справі №910/23360/16 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 13.04.2017 у справі №910/23360/16 залишити без змін.

3. Матеріали справи №910/23360/16 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Головуючий суддя Л.Г. Смірнова

Судді М.А. Руденко

Є.Ю. Пономаренко