РІШЕННЯ

13 червня 2017 рокуСправа № 921/42/17-г/8

Господарський суд Тернопільської області у складі судді Сидорук А.М.

Розглянув матеріали справи

за позовом: Фонду державного майна України, вул. Кутузова, 18/9, м. Київ

до відповідача: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр", вул. Суворова, 4/6, м. Київ

про зобов'язання до вчинення дій.

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

Відкрите акціонерне товариство "Тернопільобленерго", вул. Енергетична, 2, м. Тернопіль, 46010;

ОСОБА_2 комісія з цінних паперів та фондового ринку, вул. Московська, 8, м. Київ, 01010;

Публічне акціонерне товариство "ОСОБА_2 депозитарій України", вул. Нижній Вал,17/8, м. Київ, 04071.

За участі представників:

Позивача: ОСОБА_3 представник Фонду державного майна України; ОСОБА_4 представники Фонду державного майна України;

Відповідача: ОСОБА_5p;О.О. представник ТОВ "Український енергетичний реєстр";

Третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

ВАТ "Тернопільобленерго": ОСОБА_6 помічник голови правління-генерального директора з правових питань, довіреність №5497/25 від 21.12.2016 р.

ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку: ОСОБА_7 завідувач сектору нагляду за учасниками ринку цінних паперів у Тернопільської області Західного територіального управління ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку, довіреність №100/988 від 19.01.2017 р.;

ПАТ "ОСОБА_2 депозитарій України": ОСОБА_8О- представник

Суть справи: Фонд державного майна України, м. Київ звернувся до господарського суду Тернопільської області з позовною заявою до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр", м. Київ про вилучення документів системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Тернопільобленерго" станом на 12.10.2013 р. на користь ПАТ "ОСОБА_2 депозитарій України".

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 05.01.2017 р. порушено провадження у справі, розгляд справи призначено на 23.01.2017р. на 15 год. 10 хв.; залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Відкрите акціонерне товариство "Тернопільобленерго", вул. Енергетична, 2, м. Тернопіль, 46010; ОСОБА_2 комісію з цінних паперів та фондового ринку, вул. Московська, 8, м. Київ, 01010; Публічне акціонерне товариство "ОСОБА_2 депозитарій України", вул. Нижній Вал,17/8, м. Київ, 04071.

23.01.2017р. від відповідача по справі ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Український енергетичний реєстр на адресу господарського суду Тернопільської області надійшли заперечення на позовну заяву про вилучення документів системи реєстру на користь третьої особи, відповідно до яких відповідач просить відмовити в задоволенні позовних вимог з наступних підстав:

- Як зазначено у самій позовній заяві, рішення щодо передачі системи реєстру у електронній, документарній формі вже прийнято господарським судом м.Києва у справі № 910/19386/13. За таких обставин спір, який ініціює Фонд державного майна України в повної мірі вирішений ще в 2013р., позовні вимоги в повній мірі співпадають із заявленими, а наслідки, у разі винесення судового рішення на користь позивача є ідентичними наслідкам у справі № 910/19386/13;

- ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Український енергетичний реєстр має усі правові підстави (як депозитарна установа) щодо здійснення відповідних дій стосовно відкриття рахунків у цінних паперах власникам іменних цінних паперів бездокументарної форми існування ВАТ «Тернопільобленерго», оскільки рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» від 25-28 вересня 2013р. саме ТОВ Український енергетичний реєстр був визначений зберігачем цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго», який мав здійснювати усі необхідні дії у тому числі і відкриття рахунків у цінних паперах власникам.

23.01.2017р. від третьої особи, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_9 акціонерного товариства "Тернопільобленерго" на адресу суду надійшли пояснення по справі, з яких вбачається що ВАТ "Тернопільобленерго" вважає обґрунтованими вимоги позивача про вилучення документів системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Тернопільобленерго", та реєстру власників іменних цінних паперів, складеного станом на 12.10.2013р. в паперовій формі. Крім того, зазначає, що ВАТ "Тернопільобленерго" депоновано в Публічному Акціонерному ОСОБА_1 «ОСОБА_2 депозитарій України» глобальний сертифікат на випуск іменних цінних паперів власників товариства, а також відкрито рахунок на обслуговування в ОСОБА_2 депозитарії України та укладено договір з депозитарною установою ТОВ «Розрахунково-кліринго-консалтінгова компанія «АВС Реєстр». Однак, враховуючи ситуацію, що склалася, обрана товариством депозитарна установа не може відкрити рахунки у цінних паперах власникам іменних цінних паперів товариства без документарної форми існування у звязку з відсутністю документів системи реєстру ВАТ "Тернопільобленерго". Починаючи з 12.10.2014р., якщо власник цінних паперів не уклав з обраною емітентом депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або не здійснив переказ належних йому прав на цінні папери на свій рахунок у цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі, цінні папери такого власника (які дають право на участь в органах емітента) не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента. Однак, не маючи інформації щодо осіб, внесених до реєстру власників акцій, ВАТ "Тернопільобленерго" не має актуальної інформації станом на дату закриття ведення реєстру іменних цінних паперів, який ТОВ «Укренергореєстр» ні товариству, ні ПАТ «НДУ» не передало. Зважаючи на нормативне регулювання, утримання відповідачем документів системи реєстру позбавляє акціонерне товариство та його акціонерів можливості завершити відповідну процедуру та відкрити відповідні рахунки в цінних паперах акціонерам товариства, і, відповідно користуватися власними корпоративними правами в повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 23.01.2017р. в порядку ст..77 ГПК України розгляд справи відкладено на 08.02.2017р. на 10 год. 00 хв.

24.01.2017р. від третьої особи, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку на адресу господарського суду Тернопільської області надійшли Пояснення по суті спору щодо зобовязання вчинити дії.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 08.02.2017р. матеріали справи №921/42/17-г/8 передано за територіальною підсудністю до господарського суду м. Києва.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 20.03.2017 року апеляційну скаргу ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Український енергетичний реєстр, м. Київ, б/н від 10.02.2017р. задоволено; ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 08.02.2017р. по справі № 921/42/17-г/8 скасовано; матеріали справи 921/42/17-г/8 повернено Господарському суду Тернопільської області для розгляду по суті позовних вимог.

Враховуючи, що суддя Гирила І.М., яка розглядала дану справу, з 12.04.2017р. перебуває у відпустці, Розпорядженням заступника керівника апарату господарського суду Тернопільської області від 13.04.2017р. відповідно до пункту 2.3.51. Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний автоматичний розподіл справи № 921/42/17-г/8.

Відповідно до Протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями дану справу передано для розгляду судді Сидорук А.М..

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 14 квітня 2017 року справу № 921/42/17-г/8 прийнято до свого провадження; розгляд справи призначено на 05 травня 2017 року о 12 год. 00 хв..

27 квітня 2017 року на адресу господарського суду Тернопільської області від Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_2 депозитарій України" електронною поштою надійшло клопотання №729/09 від 26.04.2017 року про забезпечення проведення судового засідання в режимі відеоконференції та доручити проведення відеоконференції Господарському суду Київської області, м.Київ, вул. Симона Петлюри (Комінтерну),16.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 28 квітня 2017 року в задоволенні вищевказаного клопотання відмовлено, оскільки клопотання Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_2 депозитарій України" №729/09 від 26.04.2017 року надіслане на електронну адресу суду у вигляді сканованої копії та не містить електронного цифрового підпису уповноваженої особи.

04 травня 2017 року на адресу господарського суду Тернопільської області від Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_2 депозитарій України" надійшло клопотання (вх.№10293) від 04.04.2017 про забезпечення проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

04 травня 2017 року на адресу господарського суду Тернопільської області від Фонду державного майна України надійшла заява № 10-25-8514 від 27 квітня 2017 року про уточнення позовних вимог.

В порядку статті 77 ГПК, ухвалою господарського суду від 14 квітня 2017 року відкладено розгляд справи № 921/42/17-г/8 на 19 травня 2017 року та доручено господарському суду Київської області, м. Київ, вул. Симона Петлюри (Комінтерну), 16 проведення відеоконференції .

18 травня 2017 року на адресу господарського суду Тернопільської області від Фонду державного майна України надійшли заява № 10-25-9669 від 16.05 2017 року про відкликання заяви про уточнення позовних вимог № 10-25-8514 від 27 квітня 2017 року.

Крім того, 18.05.2017р. від позивача по справі Фонду державного майна України на адресу господарського суду Тернопільської області надійшла заява про уточнення позовних вимог № 10-25-9670 від 16.05.2017р., відповідно до прохальної частини якої позивач просить суд пункт 2 позовних вимог викласти в такій редакції:

- Зобов'язати ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний центр, 01010, м.Київ, вул.Суворова, 4/6, код ЄДРПОУ 2165606 передати Публічному акціонерному товариству "ОСОБА_2 депозитарій України", 04071, м.Київ, вул. Нижній Вал,17/8, документи системи реєстру ОСОБА_9 акціонерного товариства "Тернопільобленерго", , закритого станом на 12.10.2013р., а саме:

- реєстр власників іменних цінних паперів, складений на дату закриття реєстру в чотирьох примірниках - 2 примірники в електронному вигляді на знімному машинному носії даних (магнітному, оптичному чи флеш), 2 примірники в паперовій формі;

- журнал(и), у якому (яких) здійснювався облік виданих, утрачених, погашених та знищених сертифікатів іменних цінних паперів, а так4ож свідоцтв про знерухомлення іменних цінних паперів реєстроутримувача;

- журнал(и) обліку записів у реєстрі цінних паперів;

- документи про існуючі у реєстрі власників іменних цінних паперів обтяження цінних паперів зобов'язаннями.

Представник відповідача в судовому засіданні пояснив, що не отримував від позивача заяву про уточнення позовних вимог від 16.05.2017р. та відповідно потрібен час для ознайомлення з даною заявою та для надання можливості подати свої заперечення.

Представники сторін в судовому засіданні 19 травня 2017 року підтримали клопотання про відкладення розгляду справи.

В порядку ст..77 ГПК України ухвалою господарського суду Тернопільської області від 19.05.2017р. розгляд справи відкладено на 02.06.2017р. на 11 год. 00 хв.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу Документообіг господарського суду та спеціалізованої програми фіксування відеоконференцій "TrueConf"

Для робочого оригіналу звукозапису надано диск CD-R, серійний номер LH3115UJ11204765 D5. Для робочого оригіналу фіксування відеоконференції надано диск DVD-R, серійний номер MFP6531G120046.

В розпочатому судовому засіданні представникам сторін, представникам третіх осіб розяснено їх права та обовязки, передбачені ст..ст.20,22,27,81-1 Господарського процесуального кодексу України.

В судовому засідання 02.06.2017р. в порядку ст..77 ГПК України оголошено перерву до 13.06.2017р. до 15 год. 00 хв.

Розглянувши матеріали справи, подані сторонами докази, заслухавши пояснення представників сторін, представників третіх осіб, судом встановлено наступне:

Відповідно до положень ст. 1 ГПК України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Відповідно до заяви Фонду державного майна України від 16.05.2017р. № 10-25-9670 про уточнення позовних вимог, яка подана до початку розгляду справи по суті, в якій позивач не змінює предмет та підставу позову, предметом судового розгляду у даній справі є вимога позивача про зобов'язання ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний центр», 01010, м.Київ, вул.Суворова, 4/6, код ЄДРПОУ 2165606 передати Публічному акціонерному товариству "ОСОБА_2 депозитарій України", 04071, м.Київ, вул. Нижній Вал,17/8, документи системи реєстру ОСОБА_9 акціонерного товариства "Тернопільобленерго", , закритого станом на 12.10.2013р., а саме:

- реєстр власників іменних цінних паперів, складений на дату закриття реєстру в чотирьох примірниках - 2 примірники в електронному вигляді на знімному машинному носії даних (магнітному, оптичному чи флеш), 2 примірники в паперовій формі;

- журнал(и), у якому (яких) здійснювався облік виданих, утрачених, погашених та знищених сертифікатів іменних цінних паперів, а також свідоцтв про знерухомлення іменних цінних паперів реєстроутримувача;

- журнал(и) обліку записів у реєстрі цінних паперів;

- документи про існуючі у реєстрі власників іменних цінних паперів обтяження цінних паперів зобов'язаннями.

Підставою подання позовної заяви визначено невиконання відповідачем ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний центр» рішення господарського суду м. Києва від 19.11.2013 р.

Відповідно до розділу ІІ Порядку передачі інформації, що міститься у системі реєстру власників іменних цінних паперів, до системи депозитарного обліку, затвердженого рішенням ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку від 18.04.2013р. № 729, реєстратор, який здійснює ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, має з дня набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України» вчинити визначені законодавством дії щодо закриття системи реєстру. Датою закриття реєстру є дата набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України», тобто 12.10.2013р.

Станом на дату закриття реєстру реєстратор складає реєстр власників іменних цінних паперів у чотирьох примірниках 2 примірники в електронному вигляді на знімному машинному носії даних (магнітному, оптичному чи флеш), 2 примірники в паперовій формі.

Згідно з п.3 розділу ІІ Порядку передаванню від реєстратора до Центрального депозитарію як особи, уповноваженої на зберігання, підлягають відповідно до цього Порядку документи системи реєстру: реєстр власників іменних цінних паперів, складений на дату закриття реєстру в чотирьох примірниках - 2 примірники в електронному вигляді на знімному машинному носії даних (магнітному, оптичному чи флеш), 2 примірники в паперовій формі; журнал(и), у якому (яких) здійснювався облік виданих, утрачених, погашених та знищених сертифікатів іменних цінних паперів, а також свідоцтв про знерухомлення іменних цінних паперів реєстроутримувача; журнал(и) обліку записів у реєстрі цінних паперів; документи про існуючі у реєстрі власників іменних цінних паперів обтяження цінних паперів зобов'язаннями.

З огляду на зазначений Порядок, станом на 12.10.2013р. ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний центр» повинно було скласти реєстр власників іменних цінних паперів в чотирьох примірниках - 2 примірники в електронному вигляді на знімному машинному носії даних (магнітному, оптичному чи флеш), 2 примірники в паперовій формі та передати його до Центрального депозитарію.

Як зазначено в позовній заяві, Фонд державного майна України є акціонером відкритого акціонерного товариства «Тернопільобленерго» та володіє 50,999% акцій ОСОБА_1.

Відповідно до п.5 розділу ХУІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства» діяльність акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність до норм цього Закону, зокрема, в частині існування акцій лише в бездокументарній формі.

Не приведення діяльності ВАТ «Тернопільобленерго» у відповідність до вимог законодавства в частині забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарну форму призводить до порушення прав держави як власника частки в статутному капіталі ВАТ «Тернопільобленерго», позбавлення можливості реалізації прав на цінні папери, а також реалізації прав за цінними паперами (права на участь у загальних зборах акціонерів, на отримання доходу, інші права, визначені законом та/або рішенням емітента).

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду м. Києва від 19.11.2013 р. у справі № 910/19386/13 за позовом ОСОБА_9 акціонерного товариства «Тернопільобленерго» до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр» про розірвання угоди № 2 про реєстраційне обслуговування від 07.03.1997р., укладеної між ВАТ «Тернопільобленерго» та ТОВ "Український енергетичний реєстр» з 04.10.2013р.; зобовязання ТОВ "Український енергетичний реєстр» передати Центральному депозитарію документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго» в електронному вигляді на змінному машинному носії (магнітному, оптичному чи флеш), реєстр власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго», складений станом на 02.10.2013р. в паперовій формі, - позов задоволено в повному обсязі.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 06.02.2014р. рішення господарського суду м.Києва від 19.11.2013р. у справі № 910/19386/13 залишено без змін, а апеляційну скаргу ТОВ "Український енергетичний реєстр» - без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.04.2014р. касаційну скаргу ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний центр» залишено без задоволення, а рішення Господарського суду м.Києва від 19.11.2013р. та Постанову Київського апеляційного господарського суду від 06.02.2014р. у справі № 910/19386/13 без змін.

Постановою державного виконавця відділу державної виконавчої служби Печерського районного управління юстиції відкрито виконавче провадження з примусового виконання наказу господарського суду м.Києва № 910/19386/13, виданого 26.02.2014р.

Постановою державного виконавця відділу державної виконавчої служби Печерського районного управління юстиції від 14.05.2015р. за невиконання рішення суду накладено штраф на ТОВ "Український енергетичний реєстр», м.Київ, вул..Суворова, 4/6 в розмірі 680,00 грн.

Постановою державного виконавця відділу державної виконавчої служби Печерського районного управління юстиції у м.Києві від 05.11.2015р. за невиконання рішення суду накладено штраф на ТОВ "Український енергетичний реєстр», м.Київ, вул..Суворова, 4/6 в розмірі 1360,00 грн.

Відповідно до Постанови державного виконавця відділу державної виконавчої служби Печерського районного управління юстиції від 04.10.2016р., боржником рішення суду не виконано, державним виконавцем сформовано та направлено подання до правоохоронних органів про притягнення боржника до кримінальної відповідальності; виконавче провадження з примусового виконання наказу господарського суду м.Києва № 910/19386/13 від 26.02.2014р. закінчено.

На дату розгляду справи матеріали справи не містять доказів, підтверджуючих факт порушення кримінального провадження за невиконання рішення суду згідно поданого державним виконавцем подання до правоохоронних органів.

Як вбачається з пояснень представників сторін та третіх осіб в судовому засіданні, станом на дату розгляду позовної заяви Фонду державного майна України до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр", вул. Суворова, 4/6, м. Київ про зобов'язання до вчинення дій, - рішення господарського суду м. Києва від 19.11.2013 р. у справі № 910/19386/13 не виконано.

Як вбачається з матеріалів справи, в звязку з невиконанням рішенням господарського суду м.Києва від 19.11.2013 р. у справі № 910/19386/13, Фонд державного майна України звернувся до господарського суду Тернопільської області з позовом до ВАТ "Тернопільобленерго", за участю третіх осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Публічне акціонерне товариство "ОСОБА_2 депозитарій України", ОСОБА_2 комісія з цінних паперів та фондового ринку, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр" про визнання втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Тернопільобленерго" та зобов'язання акціонерного товариства здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 26.10.2016р., залишеним без змін Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 12.01.2017р., в позові відмовлено.

Дослідивши наявні в справі докази, судом встановлено:

- ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр" відповідно до укладеної угоди № 2 про реєстраційне обслуговування від 07.03.1997р. здійснювало діяльність з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів.

- Рішенням господарського суду м. Києва від 19.11.2013 р. у справі № 910/19386/13 розірвано угоду № 2 про реєстраційне обслуговування від 07.03.1997р., укладену між ВАТ «Тернопільобленерго» та ТОВ "Український енергетичний реєстр» з 04.10.2013р.; зобовязано ТОВ "Український енергетичний реєстр», м.Київ, вул..Суворова, 4/6 передати Центральному депозитарію Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_2 депозитарій України», м.Київ, вул..Б.Грінченка, буд.3 - документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ОСОБА_9 акціонерного товариства «Тернопільобленерго» в електронному вигляді на змінному машинному носії (магнітному, оптичному чи флеш), реєстр власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго», складений станом на 02.10.2013р. в паперовій формі.

- Відповідно до Порядку передачі інформації, що міститися у системі реєстру власників іменних цінних паперів, до системи депозитарного обліку, затвердженого Рішенням ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку 18.04.2013р. № 729 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.04.2013р. за № 704/23236, Реєстратор, який здійснює ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, має з дня набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України» вчинити визначені законодавством дії щодо закриття системи реєстру. Датою закриття реєстру є дата набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України» /12.10.2013р./. Станом на дату закриття реєстру реєстратор складає реєстр власників іменних цінних паперів у чотирьох примірниках - 2 примірники в електронному вигляді на знімному машинному носії даних (магнітному, оптичному чи флеш), 2 примірники в паперовій формі. Реєстр власників іменних цінних паперів, складений реєстратором на дату закриття реєстру та переданий до Центрального депозитарію, може бути використаний емітентом виключно з метою забезпечення обліку та обігу цінних паперів відповідного випуску у бездокументарній формі після прийняття ним рішення про переведення цінних паперів цього випуску у бездокументарну форму існування.

- Дія цього Порядку не поширюється на системи реєстрів за випусками іменних цінних паперів, щодо яких емітентом прийнято рішення про дематеріалізацію або про передачу ведення реєстру іншому реєстратору, якщо такі рішення були прийняті до дня набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України».

- 10.10.2013р. ТОВ "Український енергетичний реєстр» отримано ліцензію на провадження професійної діяльності на фондовому ринку депозитарної діяльності депозитарної установи серії АЕ № 286614 (терміном дії з 12.10.2013р., строк дії необмежений).

- 15.10.2013р. Рішенням НКЦПФР № 2408 анульовано ліцензію на провадження професійної діяльності на фондовому ринку депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів, серії АГ № 399288 від 01.10.2010р., яка була видана ТОВ "Український енергетичний реєстр» зі строком дії 01.10.2010р. 01.10.2015р.

- Відповідно до Положення про порядок складання адміністративних даних щодо здійснення діяльності з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів та подання відповідних документів до ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку, затвердженого рішенням ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку 11.09.2012р. № 1220, станом на 11.10.2013р. реєстратором ТОВ "Український енергетичний реєстр» /ідентифікаційний код 21656006/ було передано систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго» депозитарній установі ТОВ "Український енергетичний реєстр» /ідентифікаційний код 21656006/ відповідно до вимог Порядку передачі інформації, що міститися у системі реєстру власників іменних цінних паперів, до системи депозитарного обліку, затвердженого Рішенням ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку 18.04.2013р. № 729 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.04.2013р. за № 704/23236.

- Загальними зборами акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» від 25-28.09.2013р. було прийнято рішення про переведення випуску акцій товариства з документарної форми існування на без документарну форму існування та визначено: дату припинення ведення реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго» - 12.10.2013р.; депозитарій, що буде обслуговувати випуск акцій, що дематеріалізується ПАТ «ОСОБА_2 депозитарій України»; зберігача, що буде обслуговувати випуск акцій, що дематеріалізується - ТОВ "Український енергетичний реєстр».

- Отже станом на 12.10.2013р., тобто з дати набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України» ТОВ "Український енергетичний реєстр» мало забезпечити розірвання договорів на ведення реєстру з ініціативи реєстратора в односторонньому порядку, формування реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго» станом на 12.10.2013р. та мало право здійснювати подальше зберігання документів систем реєстрів.

Як вбачається з матеріалів справи, рішення, прийняті 25-28.09.2013р. позачерговими загальними зборами акціонерів відкритого акціонерного товариства "Тернопільобленерго", скликані на 25.09.2013р. та оформлені відповідними протоколами позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Тернопільобленерго", оскаржувались в судовому порядку.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 30.12.2015р. у справі № 921/1010/13-г/18, залишеним без змін Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 16.04.2016р., визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів ОСОБА_9 акціонерного товариства (ВАТ) "Тернопільобленерго", які оформлені протоколом № 1 від 25-28.09.2013 року.

Постановою Вищого господарського суду України від 27.07.2016р. рішення Господарського суду Тернопільської області від 30.12.2015р. та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 06.04.2016р. у справі № 921/1010/13-г/18 скасовано; прийнято нове рішення, яким в позові відмовлено повністю.

Отже, при розгляді даної справи судом встановлено, що станом на дату винесення рішення господарського суду м.Києва - 19.11.2013р. було вчинено наступні дії:

- станом на 11.10.2013р. реєстратором ТОВ "Український енергетичний реєстр» /ідентифікаційний код 21656006/ було передано систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго» депозитарній установі ТОВ "Український енергетичний реєстр» /ідентифікаційний код 21656006/ відповідно до вимог Порядку передачі інформації, що міститися у системі реєстру власників іменних цінних паперів, до системи депозитарного обліку;

- 12.10.2013р. набрав чинності Закон України "Про депозитарну систему України", у звязку з цим за рішенням ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку № 2408 від 15.10.2013р. усі ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів анульовані, в тому числі, і ліцензія ОСОБА_1 з обмеженою діяльністю "Український енергетичний реєстр".

Відповідно до Порядку передачі інформації, що міститися у системі реєстру власників іменних цінних паперів, до системи депозитарного обліку, реєстратор, який здійснює ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, має з дня набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України» вчинити визначені законодавством дії щодо закриття системи реєстру. Датою закриття реєстру є дата набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України» /12.10.2013р./.

Разом з тим, в рішенні господарського суду м.Києва від 19.11.2013р. по справі № 910/19386/13, яке винесено господарським судом після вчинення вищезазначених дій, зобовязано ТОВ "Український енергетичний реєстр» передати Центральному депозитарію документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго» в електронному вигляді на змінному машинному носії (магнітному, оптичному чи флеш), реєстр власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго», складений станом на 02.10.2013р. в паперовій формі.

- ТОВ "Український енергетичний реєстр» зверталось до ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку з проханням надати розяснення щодо порядку виконання рішення господарського суду м.Києва від 19.11.2013р. по справі № 910/19386/13 з врахуванням передбаченого законодавством обовязку закрити систему реєстру станом на 12.10.2013р., відсутністю у ТОВ "Український енергетичний реєстр» з 15.10.2013р. ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів, а також у звязку з внесенням змін до системи реєстру ВАТ «Тернопільобленерго» щодо зареєстрованих осіб у період з 02.10.2013р. по 12.10.2013р.

- Комісією було повідомлено ТОВ "Український енергетичний реєстр» що відповідно до вимог ст..89 ГПК України суддя за заявою сторони чи державного виконавця розяснює рішення, ухвалу, не змінюючи при цьому їх змісту, а також за заявою сторони або за своєю ініціативою виправляє допущені в рішенні, ухвалі описки чи арифметичні помилки, не зачіпаючи суті рішення.

Втім, на запитання господарського суду в судовому засіданні представники ВАТ «Тернопільобленерго» та ТОВ "Український енергетичний реєстр» пояснили, що не зверталися до господарського суду м.Києва із заявами про виправлення допущених в рішенні описок чи арифметичних помилок.

Як вбачається з матеріалів справи, ВАТ «Тернопільобленерго» 30.09.2014р., 11.12.2015р. звернулося з листами №№ 4392/25, 5048/25 до ТОВ "Український енергетичний реєстр» про передачу документів системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго» Центральному депозитарію Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_2 депозитарій України».

Листом від 03.11.2014р. № 2236/06 Публічне акціонерне товариство «ОСОБА_2 депозитарій України» повідомило Відкрите акціонерне товариство «Тернопільобленерго», що станом на 03.11.2014р. реєстратор ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр», що здійснював ведення системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго», не передавав до Центрального депозитарію документи системи реєстру власників іменних цінних паперів Емітента.

У відповідь на лист № 5048/25 від 11.12.2015р. ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр» листом від 24.12.2015р. № 554 повідомило ВАТ «Тернопільобленерго», що на звернення ТОВ "Український енергетичний реєстр» до Центрального депозитарію, від нього отримано копію відповіді НКЦПФР, з якої вбачається, що ТОВ «Укренергореєстр» з 15.10.2013р. не має права здійснювати операції з ведення системи реєстру, а саме складати реєстр власників іменних цінних паперів станом на 02.10.2013р. Крім того, на момент отримання від ВАТ «Тернопільобленерго» вимоги від 11.12.2015р., є чинними рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» від 25-28.09.2015р. Згідно рішення з питання порядку денного № 32 ТОВ «Укренергореєстр» обрано зберігачем ВАТ «Тернопільобленерго».

Предметом розгляду даного спору є вимога Фонду державного майна України про зобов'язання ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний центр, 01010, м.Київ, вул.Суворова, 4/6, код ЄДРПОУ 2165606 передати Публічному акціонерному товариству "ОСОБА_2 депозитарій України", 04071, м.Київ, вул. Нижній Вал,17/8, документи системи реєстру ОСОБА_9 акціонерного товариства "Тернопільобленерго", , закритого станом на 12.10.2013р., а саме: реєстр власників іменних цінних паперів, складений на дату закриття реєстру в чотирьох примірниках - 2 примірники в електронному вигляді на знімному машинному носії даних (магнітному, оптичному чи флеш), 2 примірники в паперовій формі; журнал(и), у якому (яких) здійснювався облік виданих, утрачених, погашених та знищених сертифікатів іменних цінних паперів, а також свідоцтв про знерухомлення іменних цінних паперів реєстроутримувача; журнал(и) обліку записів у реєстрі цінних паперів; документи про існуючі у реєстрі власників іменних цінних паперів обтяження цінних паперів зобов'язаннями.

Рішенням господарського суду м. Києва від 19.11.2013 р. у справі № 910/19386/13 зобовязано ТОВ "Український енергетичний реєстр», м.Київ, вул..Суворова, 4/6 передати Центральному депозитарію Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_2 депозитарій України», м.Київ, вул..Б.Грінченка, буд.3 - документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ОСОБА_9 акціонерного товариства «Тернопільобленерго» в електронному вигляді на змінному машинному носії (магнітному, оптичному чи флеш), реєстр власників іменних цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго», складений станом на 02.10.2013р. в паперовій формі.

В судовому засіданні представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, ОСОБА_2 комісії з цінних паперів та фондового ринку пояснила суду, що передавання документів системи реєстру власників іменних цінних паперів ОСОБА_9 акціонерного товариства «Тернопільобленерго» станом на 02.10.2013р.,як зазначено в рішенні господарського суду м.Києва, не є можливим, оскільки визначені законодавством дії щодо закриття системи реєстру вчиняються реєстратором, який здійснює ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, з дня набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему України» -12.10.2013р.

Відповідно до ст..35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Обставини, визнані учасниками судового процесу і відображені в судових рішеннях, є преюдиціальними в розумінні частини третьої статті 35 ГПК

Не потребують доказування преюдиціальні обставини, тобто встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, - при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини. При цьому не має значення, в якому саме процесуальному статусі виступали відповідні особи у таких інших справах - позивачів, відповідачів, третіх осіб тощо.

Преюдиціальне значення процесуальним законом надається саме обставинам, встановленим судовими рішеннями (в тому числі в їх мотивувальних частинах), а не правовій оцінці таких обставин, здійсненій іншим судом.

Тобто, при розгляді справи № 910/19386/13 господарський суд м. Києва встановив, що ТОВ "Український енергетичний реєстр», м.Київ, вул..Суворова, 4/6 зобовязано передати Центральному депозитарію Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_2 депозитарій України», м.Київ, вул..Б.Грінченка, буд.3 - документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ОСОБА_9 акціонерного товариства «Тернопільобленерго».

Враховуючи наведене, позовна вимога Фонду Державного майна України є ідентичною позовній вимозі, з приводу якої господарським судом міста Києва 19.11.2013р. прийнято судове рішення, що набрало законної сили.

У відповідності до ст.115 Господарського процесуального кодексу України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

У своїй практиці Європейський суд з прав людини нагадує, що право на судовий розгляд було б примарним, якщо б внутрішня судова система Договірної Держави дозволила б, щоб остаточне та обовязкове судове рішення залишалось невиконаним відносно однієї із сторін, і що виконання рішення або постанови будь-якого органу судової влади повинно розглядатися як невідємна частина "процесу" в розумінні статті 6 Конвенції. ("Іммобільяре Саффі" проти Італії" , 22774/93, 28.07.1999, § 63; рішення Горнсбі проти Греції від 19.03.1997, § 40.).

Відповідно до ст. 33,43 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

Зважаючи на встановлені факти та вимоги вищезазначених правових норм, а також враховуючи, що обставини, встановлені рішенням суду у господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини в силу приписів ст..35 ГПК України, господарський суд вважає позовні вимоги Фонду державного майна України до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр про зобов'язання до вчинення дій необґрунтованими та такими, що не підлягають до задоволення.

У відповідності до вимог ст. 49 ГПК судовий збір при відмові в позові покладається на позивача.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 33,35,43,49,77,82,84,85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. В позові відмовити.

2. На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторонами може бути подано апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня його прийняття (підписання 22.06.2017р.) через місцевий господарський суд.

Суддя А.М. Сидорук