ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" червня 2017 р.Справа № 916/355/17
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Савицького Я.Ф.

Суддів: Гладишевої Т.Я.,

ОСОБА_1

секретар судового засідання Селиверстова М.В.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 14.06.2017р.:

від позивача: ОСОБА_2, за довіреністю;

від відповідача: ОСОБА_3, за довіреністю;

від третьої особи: ОСОБА_4, за довіреністю;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Одеської міської ради

на рішення господарського суду Одеської області

від 06 квітня 2017 року

по справі № 916/355/17

за позовом Одеської міської ради

до відповідача ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю Амарант-Лендтрейдінг

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ОСОБА_6 комунальної власності Одеської міської ради

про стягнення 8277498,14 грн.

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

В судовому засіданні 14.06.2017р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В с т а н о в и в:

Рішенням Господарського суду Одеської області від 06.04.2017р. по справі №916/355/17 (суддя Власова С.Г.) відмовлено у задоволенні позовних вимог Одеській міській раді до ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю Амарант-Лендтрейдінг за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_6 комунальної власності Одеської міської ради про стягнення 8277498,14 грн. з посиланням на те, що помилковим є твердження позивача стосовно того, що п.п. 3.1. договору оренди землі від 20.10.2010р. було передбачено, що орендна плата за земельну ділянку після ІV кварталу 2010р. складає 10% від нормативної грошової оцінки на період експлуатації, оскільки, п.п. 3.1. договору регулює не порядок обчислення оплати, а встановлює термін, на який укладено договір. Суд першої інстанції зазначив, що порядок обчислення орендної плати встановлено п. 4.1. договору від 20.10.2010р., яким передбачено, що орендна плата за земельну ділянку площею 6593кв.м. розрахована у розмірі 10% від нормативно-грошової оцінки цієї земельної ділянки та складає: 179251,85грн. на рік (на період будівництва), з урахуванням індексації за 2008-2009роки; 896243,15грн. на рік (на період експлуатації), з урахуванням індексації за 2008-2009роки. Отже, так як сторонами до матеріалів справи не надано належних та допустимих доказів, які б свідчили, що спірний обєкт прийнято в експлуатацію, то відсутні підстави для нарахування орендної плати в розмірі 896243,15грн. на рік (на період експлуатації). Таким чином, місцевий господарський суд прийшов до висновку про відсутність заборгованості відповідача за договором оренди землі від 20.10.2010р. на час подачі позову.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду першої інстанції, до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулась Одеська міська рада, в якій позивач просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 06.04.2017р. по справі №916/355/17 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі. мотивуючи це тим, що оскаржуване рішення є необґрунтованим, прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права з підстав, викладених в апеляційній скарзі.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 27.04.2017р. апеляційна скарга прийнята до провадження колегією суддів.

07.06.2017р. від ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю Амарант-Лендтрейдінг до Одеського апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, яким відповідач не погоджується з її доводами, просить залишити оскаржуване рішення без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги Одеської міської ради, заслухавши представників сторін, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення господарського суду без змін.

Як вбачається з матеріалів справи, 25.06.2010р. між Одеською міською радою (орендодавець) та ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю „Амарант-Лендтрейдінг (орендар) укладено договір оренди землі, за умовами якого орендодавець на підставі Закону України Про оренду землі та рішення Одеської міської ради №3524-V від 09.10.2008р. надає, а орендар приймає у строкове, платне володіння, користування земельну ділянку, загальною площею 6593 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Балківська, 139-Г (сто тридцять девять „Г), для проектування, будівництва та експлуатації торгово-офісного центру й благоустрою території, згідно з планом земельної ділянки, який є невідємною частиною договору (п.1.1 договору) .

Договір оренди землі від 25.06.2010р. зареєстровано у Одеському міському відділі ОРФ ЦДЗК від 20.10.2010р. за №75 та посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_7, зареєстрованого в реєстрі за №1696.

Відповідно до п.п.2.1., 2.2., 2.3. договору в оренду передається земельна ділянка загальної площею 6593 кв.м., у тому числі по угіддях: під тимчасовою забудовою 307кв.м.; під проїздами, проходами, площадками 1405 кв.м.; інші 4881 кв.м. На земельній ділянці розташований обєкт незавершеного будівництва, який належить ТОВ „Амарант-Лендтрейдінг на підставі рішення Господарського суду Одеської області від 16.07.2008р., справа №22/120-08-2690, право власності на який зареєстровано в КП „ОМБТІ та РОН 07.08.2008р. в книзі 1нс-22 за номером запису 15. Інженерне забезпечення обєкту від існуючих міських мереж. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки на період будівництва становить: 1792518 (один мільйон сімсот девяносто дві тисячі пятсот вісімнадцять) гривень 48 копійок, з урахуванням індексації за 2008-2009 роки, згідно довідки-витягу з технічної документації про нормативно-грошову оцінку земельної ділянки м. Одеси від 10.04.2008р. №109-03/М, складеної Управлінням земельних ресурсів у місті ОСОБА_8 управління земельних ресурсів у Одеській області Державного агентства земельних ресурсів України. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки на період експлуатації становить: 8962431 (вісім мільйонів девятсот шістдесят дві тисячі чотириста тридцять одну) гривню 52 коп., з урахуванням індексації за 2008-2009роки, згідно довідки-витягу з технічної документації про нормативно-грошову оцінку земельної ділянки м. Одеси від 10.04.2008р. №109-03/М, складеної Управлінням земельних ресурсів у місті ОСОБА_8 управління земельних ресурсів у Одеській області Державного агентства земельних ресурсів України.

Договір укладено терміном на 49 (сорок девять) років (у тому числі до ІV кварталу 2010 року на період проектування та будівництва), для проектування, будівництва та експлуатації торгово-офісного центру й благоустрою території (п. 3.1 договору).

Положеннями п.п. 4.1., 4.2., 4.3., 4.6. договору встановлено, що орендна плата за земельну ділянку площею 6593кв.м. розрахована у розмірі 10% від нормативно-грошової оцінки цієї земельної ділянки та складає 179251,85грн. на рік (на період будівництва), з урахуванням індексації за 2008-2009роки; 896243,15грн. на рік (на період експлуатації), з урахуванням індексації за 2008-2009роки. Орендна плата сплачується орендарем у грошовій безготівковій формі. Розмір орендної плати встановлюється за домовленістю сторін згідно рішення Одеської міської ради №4247-ІV від 15.07.2005р. у відповідності розрахунку розміру орендної плати та може збільшуватися Одеською міською радою в межах, передбачених законодавством в залежності від збільшення ринкової вартості земельної ділянки, яка знаходиться у користуванні. Орендна плата вноситься за базовий податковий період, який дорівнює календарному місяцю, щомісяця на протязі 30 календарних днів, слідуючи за останнім календарним днем звітного місяця на: БАНК ГУДК в Одеській області, МФО 828011, на рахунок одержувача УДК у м. Одесі, , місцевий бюджет Малиновського району №0007, код бюджетної класифікації 13050200. Орендна плата, враховуючи невиплачену, підлягає індексації відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 12.05.2000р. №783 „Про проведення індексації грошової оцінки земель. У разі невнесення орендної плати у строки, визначені цим договором, справляється пеня, розмір якої визначається згідно зі ст 16 Закону України „Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами. Пеня перераховується орендарем на рахунок, зазначений в п. 4.3. цього договору.

Передача земельної ділянки в оренду здійснюється з проектом відведення. Підставою для розроблення проекту відведення є: рішення Одеської міської ради від 22.01.2008р. №2317-V. Передача земельної ділянки орендарю здійснюється у 3-х денний термін після державної реєстрації цього договору за актом приймання-передачі (п.п. 6.1., 6.3. договору).

Пунктом 13.1. договору сторони передбачили, що орендар несе цивільну, адміністративну або кримінальну відповідальність за порушення земельного законодавства згідно із законами України. За невиконання або неналежне виконання договору сторони несуть відповідальність відповідно до закону та цього договору.

Цей договір набирає чинності після нотаріального посвідчення та його державної реєстрації (п. 14.1. договору).

Матеріали справи свідчать, що сторонами за договором оренди землі від 20.10.2010р. підписано та скріплено печатками сторін акт приймання-передачі земельної ділянки за адресою: місто Одеса, вулиця Балківська, 139-Г, проте, вказаний акт не містить дати підписання.

На підтвердження наявності заборгованості відповідача по орендній платі до матеріалів справи позивачем надано лист ОСОБА_8 управління ДФС в Одеській області від 24.11.2016р. №4486/9/15-52-12-02, із якого вбачається, що заборгованість по орендній платі відповідача за період жовтень 2010р. - серпень 2016р. складає 4760030,69грн., що вказує на несплату відповідачем орендної плати за вказаний період. У вказаному листі початком заборгованості є жовтень 2010р., проте, позивач вказує, що відповідач не сплачував орендну плату за використання земельної ділянки з 01 грудня 2010р. Між тим, відповідач за вересень-грудень 2016р. також не сплачував орендну плату, тому станом на 31.12.2016р. заборгованість ТОВ „Амарант перед Одеською міською радою становить 4912936,53грн.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач надав до суду претензію №01-13/1922 від 11.03.2014р. про сплату боргу за договором оренди землі від 20.10.2010р., який станом на 28.02.2014р. становить 2209833,28грн., направлення якої на адресу відповідача підтверджується реєстром №01-13/1917 та фіскальним чеком №5663 від 12.03.2014р., а також претензію №01-13/7 від 05.01.2015р. про сплату боргу за договором оренди землі від 20.10.2010р., який станом на 01.12.2014р. становить 2822242,58грн.

На вказані претензії відповідачем була надана відповідь, якою відповідач повідомив позивача, що відповідно до рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №168 від 04.04.2012, термін завершення будівництва подовжено до 30.09.2013р. Відповідно до п.2 цього рішення, ТОВ Амарант-Лендрейдінг зобовязане звернутися до Одеського міського управління земельних ресурсів Одеської міської ради для внесення змін до договору оренди земельної ділянки в частині продовження строку будівництва торгово-офісного центру за адресою: вул. Банківська, 139 ріг вул. Середньої.

Як вказує відповідач, він листом від 24.04.2012р. звернувся до Одеського міського управління земельних ресурсів Одеської міської ради з проханням внести зміни до договору оренди земельної ділянки в частині продовження строку будівництва торгово-офісного центру.

29 січня 2013р. ТОВ „Амарант-Лендтрейдінг направлено чергове нагадування з цього приводу.

20 березня 2013р. ще одне звернення, яке залишилось без відповіді.

Відповідач зазначає, що листом №01-18/832-04 від 15.05.2013р. Одеське міське управління земельних ресурсів повідомило про направлення виготовленого проекту рішення Про внесення змін до договору оренди землі на засідання комісії з землеустрою та земельних правовідносин Одеської міської ради. 20 травня 2013р. на адресу ТОВ Амарант-Лендтрейдінг надійшов ОСОБА_2 №311 з Одеського міського управління земельних ресурсів від 23.04.2013 перевірки дотримання вимог земельного законодавства, згідно з яким заборгованість підприємства з орендної плати за землю, станом на 01.02.2013р. складає 1635497,44 грн.

ТОВ Амарант-Лендтрейдінг листом від 21.05.2013р. зазначило, що заборгованості ТОВ Амарант-Лендтрейдінг не має, так як, згідно вищенаведеного Рішення №168 від 04.04.2012р., термін будівництва подовжено і лише тривалий розгляд звернень до Одеського міського управління земельних ресурсів Одеської міської ради, заважає внесенню змін до Договору оренди землі.

Відповідач стверджує, що 26.09.2013р. Рішенням Виконавчого комітету Одеської міської ради №396 термін завершення будівництва продовжено до 31.12.2015 року. Зазначеним рішенням не зобовязано відповідача звертатися до структурних підрозділів виконавчих органів влади з метою внесення змін до договору оренди землі, при цьому, 08.10.2015р. ТОВ „Амарант-Лендтрейдінг направлено листа до ОСОБА_6 комунальної власності з черговим проханням сприяти у внесення змін до договору оренди землі, до якого додано копію Рішення від 26.09.2013р. №396.

Відповідач вказує, що заборгованості з орендної плати ТОВ Амарант-Лендтрейдінг не має, так як, згідно вищенаведеного Рішення №396 від 26.09.2013р., термін будівництва подовжено до 31.12.2015р., орендна плата сплачується вчасно та в повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд дійшов наступних висновків.

За положеннями п. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно з ч.1 ст.759 Цивільного кодексу України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов'язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

За користування майном з наймача справляється плата, розмір якої встановлюється договором найму. Якщо розмір плати не встановлений договором, він визначається з урахуванням споживчої якості речі та інших обставин, які мають істотне значення (ч. 1 ст.762 Цивільний кодекс України).

Положеннями ч.1 ст.530 ЦК України передбачено, що якщо у зобовязанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобовязання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобовязань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором. Не допускається одностороння відмова від виконання зобовязань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобовязання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Такі ж самі положення містяться й у ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, за якими зобовязання мають виконуватись належним чином відповідно до умов договору.

Положеннями ч.1 ст. 124 Земельного кодексу України передбачено, що передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

Відповідно до ч.2 ст. 16 Закону України „Про оренду землі укладення договору оренди земельної ділянки із земель державної або комунальної власності здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування - орендодавця, прийнятого у порядку, передбаченому Земельним кодексом України, або за результатами аукціону.

Як встановлено судом першої інстанції та перевірено колегією суддів, рішенням Одеської міської ради від 09.10.2008р. №3524-V ОСОБА_5 з обмеженою відповідальністю Амарант-Лендтрейдінг надано у строкове, платне володіння та користування земельну ділянку, загальною площею 6593кв.м., що розташована за адресою: м. Одеса, вул. Балківська,139-Г. На підставі вказаного рішення 25.06.2010р. між Одеською міською радою та ТОВ „Амарант-Лендтрейдінг укладено договір оренди землі, який зареєстровано у Одеському міському відділі ОРФ ЦДЗК від 20.10.2010р. за №75 та посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_7, зареєстрованого в реєстрі за №1696. На підставі зазначеного договору ТОВ „Амарант-Лендтрейдінг було передано у строкове, платне володіння, користування земельну ділянку, загальною площею 6593 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Банківська, 139-Г (сто тридцять девять „Г), для проектування, будівництва та експлуатації торгово-офісного центру й благоустрою території, згідно з планом земельної ділянки, який є невідємною частиною договору.

Пунктом 14.1. договору від 20.10.2010р. сторони погодили, що договір набирає чинності після нотаріального посвідчення та його державної реєстрації.

Згідно ст. 125 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Як вбачається з матеріалів справи, договір оренди зареєстровано у Одеському міському відділі ОРФ ЦДЗК від 20.10.2010р. за №75.

У позовній заяві позивач посилається на те, що п.п. 3.1. договору було передбачено, що орендна плата за земельну ділянку після ІV кварталу 2010р. складає 10% від нормативної грошової оцінки на період експлуатації, відтак, у відповідача утворилась заборгованість по орендній платі.

Судова колегія, дослідивши умови договору зазначає, що пунктом 3 „Строк дії договору підпунктом 3.1. сторони встановили термін, на який укладено договір, а саме на 49 (сорок девять) років та погодили, що в цей строк, в тому числі, входить період проектування та будівництва, який буде здійснено стороною до ІV кварталу 2010р. Таким чином, твердження позивача стосовно того, що п.п. 3.1. договору було передбачено, що орендна плата за земельну ділянку після ІV кварталу 2010р. складає 10% від нормативної грошової оцінки на період експлуатації є помилковими, так як п.п. 3.1. договору регулює не порядок обчислення оплати, а встановлює термін, на який укладено договір.

Відповідно до ч.ч. 1, 2, 5 ст. 39 Закону України „Про регулювання містобудівної діяльності прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом обєктів, що належать до I-III категорій складності, та обєктів, будівництво яких здійснювалося на підставі будівельного паспорта, здійснюється шляхом реєстрації органом державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі поданої замовником декларації про готовність обєкта до експлуатації протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви. Форма декларації про готовність обєкта до експлуатації, порядок її подання і реєстрації визначаються Кабінетом Міністрів України. Прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом обєктів, що належать до IV і V категорій складності, здійснюється на підставі акта готовності обєкта до експлуатації шляхом видачі органами державного архітектурно-будівельного контролю сертифіката у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України. Форма акта готовності обєкта до експлуатації, форма сертифіката, порядок його видачі, розмір та порядок внесення плати за видачу сертифіката визначаються Кабінетом Міністрів України. Акт готовності обєкта до експлуатації підписується замовником, генеральним проектувальником, генеральним підрядником або підрядником (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників), субпідрядниками, страховиком (якщо обєкт застрахований). Датою прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом обєкта є дата реєстрації декларації про готовність обєкта до експлуатації або видачі сертифіката.

Згідно з п.п. 3., 11., 12. Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом обєктів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011р. №461 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 8 вересня 2015р. №750) прийняття в експлуатацію обєктів, що належать до I-III категорії складності, та обєктів, будівництво яких здійснювалося на підставі будівельного паспорта, здійснюється шляхом реєстрації органами державного архітектурно-будівельного контролю поданої замовником декларації про готовність обєкта до експлуатації (далі - декларація). Прийняття в експлуатацію обєктів, що належать до IV і V категорії складності, здійснюється на підставі акта готовності обєкта до експлуатації шляхом видачі органами державного архітектурно-будівельного контролю сертифіката. Датою прийняття в експлуатацію обєкта є дата реєстрації декларації або видачі сертифіката. Експлуатація обєктів, не прийнятих (якщо таке прийняття передбачене законодавством) в експлуатацію, забороняється.

Як свідчать матеріали справи, порядок обчислення орендної плати встановлено п. 4.1. договору, яким передбачено, що орендна плата за земельну ділянку площею 6593кв.м. розрахована у розмірі 10% від нормативно-грошової оцінки цієї земельної ділянки та складає: 179251,85грн. на рік (на період будівництва), з урахуванням індексації за 2008-2009роки; 896243,15грн. на рік (на період експлуатації), з урахуванням індексації за 2008-2009роки.

Апеляційний господарський суд зазначає, що сторонами, в розумінні ст.ст. 32-34 Господарського процесуального кодексу України, не надано доказів, які б свідчили, що спірний обєкт прийнято в експлуатацію, отже, відсутні підстави для нарахування орендної плати в розмірі 896243,15грн. на рік (на період експлуатації).

Приймаючи до уваги те, що матеріали справи свідчать про відсутність заборгованості по сплаті оренди в розмірі 10% від нормативно-грошової оцінки цієї земельної ділянки на період будівництва, що складає 179251,85грн. на рік, правомірним є висновок суд першої інстанції про відсутність заборгованості відповідача за вищевказаним договором на момент подачі відповідного позову.

Відтак, позовні вимоги Одеської міської ради по сплаті орендної плати за період з 01.12.2010р. по 31.12.2016р. в сумі 4912936,53 грн. та відповідно про стягнення інфляційних втрат в сумі 2978430,58 грн. та трьох процентів річних в розмірі 386131,03 грн. задоволенню не підлягають.

Доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, повністю спростовуються матеріалами справи і не підлягають задоволенню.

Таким чином, Одеський апеляційний господарський суд приходить до висновку, що рішення Господарського суду Одеської області від 06.04.2017р. по справі №916/355/17 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу Одеської міської ради без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,

П о с т а н о в и в :

Рішення Господарського суду Одеської області від 06.04.2017р. по справі №916/355/17 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний 19.06.2017р.

Головуючий суддя Савицький Я.Ф.

Суддя Гладишева Т.Я.

Суддя Головей В.М.