ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 червня 2017 р. Справа № 909/349/17

Господарський суд Івано-Франківської області у складі: судді Фанди О.М., секретаря судового засідання Поліводи С.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Сервіс", вул. Незалежності, 154, м. Івано-Франківськ, 76018,

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Прикарпаттяобленерго", вул. Індустріальна, 34, м. Івано-Франківськ, 76014, в особі філії Івано-Франківського РЕМ, вул. Максимовича, 7, м. Івано-Франківськ, 76006,

про визнання недійсним та скасування рішення ПАТ "Прикарпаттяобленерго" в особі філії Івано-Франківського РЕМ оформлене протоколом засідання комісії № 144 від 24.03.2017 року та зобов"язання відновити постачання електричної енергії

за участю:

від позивача: ОСОБА_1 - адвокат, (договір про надання правової допомоги від 28.11.2016 року; посвідчення адвоката № 883)

від відповідача: ОСОБА_2 - юрисконсульт по обслуговуванню філії ПАТ "Івано-Франківський РЕМ", (довіреність № 1120 від 04.10.2016 року)

встановив: Товариство з обмеженою відповідальністю "Актив-Сервіс" (далі - позивач) звернулось до господарського суду Івано-Франківської області із позовом до Публічного акціонерного товариства "Прикарпаттяобленерго" в особі філії Івано-Франківського РЕМ (далі-відповідач) про визнання недійсним та скасування рішення ПАТ "Прикарпаттяобленерго" в особі філії Івано-Франківського РЕМ, оформлене протоколом засідання комісії № 144 від 24.03.2017 року по розгляду ОСОБА_3 про порушення ОСОБА_3 користування електричною енергією по договору №2401833 та зобов"язання відповідача відновити постачання електричної енергії згідно договору №2401833 від 21.04.2008 року та додаткових правочинів від 27.05.2011 року та від 18.10.2013 року на об'єктах ТзОВ "Актив-Сервіс", а саме: аптека по вул. Вовчинецька, 140, м. Івано-Франківськ, торгові приміщення по вул. Федьковича, 7 Б, м. Івано-Франківськ, виробнича база по вул. Ребета, 8 Б, м. Івано-Франківськ.

Позовні вимоги обґрунтовані здійсненням відповідачем незаконних дій щодо проведення перевірок на об"єктах споживача, мотивуючи недотримання ним передбаченої чинним законодавством процедури та порядку проведення перевірки, внаслідок чого неправомірно складено ОСОБА_3 про порушення №082254 від 16.11.2016 року та прийнято рішення комісії філії ПАТ "Прикарпаттяобленерго" "Івано-Франківський РЕМ", яке оформлене Протоколом №144 від 24.03.2017 року із грубим порушенням ОСОБА_3 користування електричною енергією та Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії. Разом з тим, позивач посилається на незаконні дії відповідача щодо припинення постачання електричної енергії, мотивуючи відсутністю підстав передбачених ПКЕЕ.

Ухвалою суду від 06.06.2017 року продовжено строк вирішення спору та оголошено перерву в судовому засіданні до 14.06.17 року до 10:00 год.

Під час оголошення перерви відповідачем по справі подано додаткові докази по справі, зокрема письмове пояснення вх.№9591/17 від 14.06.17, які прийняті та долучені судом до матеріалів справи.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, з підстав викладених у позовній заяві та письмовому поясненні (вх.№8965/17 від 06.06.17, і просить суд позов задовольнити.

Представник відповідача проти позовних вимог заперечив, з підстав зазначених у відзиві на позовну заяву (вх.№7843/17 від 16.05.17) та в письмовому поясненні (вх.№9591/17 від 14.06.17), і просить суд в позові відмовити.

В обгрунтування своїх заперечень відповідач посилається на те, що позовні вимоги не відповідають дійсності, необгрунтовані та не підтверджуються належними доказами. При цьому зазначає, що його дії щодо проведення перевірок на об"єктах споживача та складання акту порушення і прийняття відповідного рішення по його розгляду здійснено відповідно до вимог чинного законодавства. Свої заперечення щодо тверджень позивача про відсутність з його боку порушення ПКЕЕ, обгрунтовує висновком проведеної експертизи.

Розглянувши документи і матеріали, подані сторонами та витребувані судом, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши зібрані по справі докази, оцінивши їх відповідно до приписів ст. 43 ГПК України, з"ясувавши обставини, на яких грунтуються позовні вимоги, давши оцінку доказам, які мають значення для справи, суд вважає за правильне взяти до уваги наступне.

21 квітня 2008 року між Публічним акціонерним товариством "Прикарпаттяобленерго" в особі директора філії Івано-Франківський РЕМ (по договору - постачальник/по справі - відповідач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Актив-Сервіс" (по договору - споживач/по справі - позивач) укладено договір про постачання електричної енергії № 1833.

В подальшому до вказаного вище договору укладались Додаткові правочини від 27.05.11 та від 18.10.13

Відповідно до умов вказаного вище ОСОБА_4 постачальник продає електричну енергію споживачу, а споживач оплачує постачальнику електричної енергії її вартість та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

16 листопада 2016 року представниками Івано-Франківського РЕМ - філії ПАТ "Прикарпаттяобленерго" в присутності представника споживача було проведено обстеження приладу обліку електричної енергії №02223843 на об"єкті (торгові приміщення - продуктовий магазин "Мальва") ТОВ "Актив Сервіс" по вул. Федьковича,7Б.

За результатами перевірки і обстеження складено ОСОБА_3 про порушення №082254 від 16.11.2016 року, в якому зазначено пошкодження пломби енергопостачальника (№1291 БО), яка встановлена на клемній кришці лічильника внаслідок чого під гвинти напругових котушок фаз "В" та "С" були встановлені ізоляційні прокладки, що приводило до того, що спожита електроенергія по фазах "В" та "С" не обліковувалась.

ОСОБА_5 про порушення підписано представником споживача (позивача по справі) із зазначенням про відсутність жодних зауважень до складеного ОСОБА_3.

01 грудня 2016 року представником позивача, прибувши на засідання комісії, подано письмові заперечення щодо складеного акту про порушення. З цією метою було вирішено перенести засідання комісії на пізніший термін, про що додатково мав повідомитись споживач.

20 грудня 2016 року позивачем на адресу відповідача направлено відповідь на їх заперечення вих. №024/2264, в якій також повідомлено про час та місце проведення засідання комісії по розгляду ОСОБА_3 про порушення.

30 грудня 2016 року відбулося засідання комісії по розгляду актів про порушення, на якому представник позивача й надалі заперечував факт пошкодження пломб енергопостачальника, яка була встановлена на клемній кришці лічильника, у зв"язку із чим було вирішено направити вилучену та упаковану в сейф пакет пломбу №1291 БО на експертизу. Після отримання результатів експертизи споживач мав бути повідомлений про час та місце проведення засідання комісії.

14 лютого 2017 року Миколаївським Науково-дослідним експертно-криміналістичним центром складено висновок експертного дослідження №8, яким встановлено, що пломба №1291 БО має сліди переопломбування та порушення цілісності пломби. На поверхнях пломби №1291 БО наявні сліди впливу сторонніх предметів у вигляді концентричних та прямолінійних подряпин, що виникли у результаті переопломбування та порушення її цілісності.

Листом від 15.03.2017 року відповідач повідомив позивача про засідання комісії по розгляду ОСОБА_3 про порушення.

24 березня 2017 року за результатами розгляду ОСОБА_3 про порушення ПКЕЕ №082254 від 16.11.2016 року винесено Протокол засідання комісії філії ПАТ "Прикарпаттяобленерго" Івано-Франківського РЕМ №144, згідно якого нараховано 109 864 грн. 07 коп. недоврахованої електроенергії.

В спірному випадку відносини між позивачем та відповідачем виникли на підставі ОСОБА_4 про постачання електричної енергії №1833 від 21.04.2008 (далі Договір) та Додаткових правочинів до нього.

За своїми основними та неосновними (другорядними) ознаками зазначений вище договір є договором енергопостачання.

Пунктом 2.1. ОСОБА_4 передбачено, що під час виконання умов ОСОБА_4, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим ОСОБА_4, сторони зобов"язуються керуватися чинним законодавством України, Правилами користування електричною енергією.

Відносини, пов"язані з виробництвом, передачею, розподілом, постачанням і використанням енергії, забезпеченням енергетичної безпеки України, конкуренцією та захистом прав споживачів і працівників галузі регулюються Законом України «Про електроенергетику».

Відповідно до ст.26 Закону України "Про електроенергетику" споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Згідно з преамбулою Закону України "Про електроенергетику" цим Законом визначаються правові, економічні та організаційні засади діяльності в електроенергетиці і регулюються відносини, повязані з виробництвом, передачею, розподілом, постачанням і використанням енергії, забезпеченням енергетичної безпеки України, конкуренцією та захистом прав споживачів і працівників галузі. Особливістю нормативно-правового регулювання електропостачання є наявність численних підзаконних нормативно правових актів, у т.ч. нормативно-технічних, якими визначається та деталізується порядок отримання та споживання електроенергії.

Стаття 1 Закону України "Про електроенергетику" (далі Закон) визначає постачання електричної енергії як господарську діяльність, повязану з наданням електричної енергії споживачеві за допомогою технічних засобів передачі та розподілу електричної енергії на підставі договору. Електрична енергія є товарною продукцією, призначеною для купівлі-продажу.

Згідно п.3.1 ОСОБА_3 користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ N28 від 31 липня 1996 року, в редакції постанови НКРЕ №910 від 17.10.2005 року (із змінами) (далі - ОСОБА_3) електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію... Розрахункові засоби обліку електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог ПУЕ, цих ОСОБА_3 та проектних рішень.

Згідно п.3.2 ОСОБА_3 відповідальною за технічний стан засобів обліку є організація, на балансі якої вони перебувають, або оператор засобів комерційного обліку (електропередавальна організація або інша організація) на підставі відповідного договору.

Згідно п.3.3 ОСОБА_3 відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організації, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно до ОСОБА_3 розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, який є Додатком 8.5 до ОСОБА_4, КЛ-0,38 кВ від ВРП-1-0,4 кВ. і КЛ-0,38 кВ від ВРП-2-0,4 кВ ж/б №7Б по вул. Федьковича до ЩР торгових приміщень та внутрішні електромережі знаходяться на балансі Тов "Актив-Сервіс". Відповідно до п.7 цього Додатку до ОСОБА_4 споживач зобов"язується забезпечити на своїй території охорону електроустановок, в тому числі електричних мереж, які належать Постачальнику.

Згідно завдання - акту №1899-і від 01.11.2013 представником постачальника (відповідачем по справі) було встановлено прилад обліку електричної енергії №02223843 на обєкті ТОВ "Актив-Сервіс" по вул. Федьковича, 7Б у м.Івано-Франківську. Даним актом було передано на зберігання уповноваженому представнику Споживачу встановлені на лічильнику пломби держповірки, пломбу ЕН, що встановлена на болті кріплення кожуха (4851БГ), пломбу енергонагляду на клемній кришці лічильника (1291 БО).

Пунктами 10.2, 10.3 ОСОБА_3 встановлені обов"язки споживачів додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок; забезпечувати функціонування власних розрахункових засобів обліку електричної енергії відповідно до вимог нормативно-технічних документів; забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень; оперативно повідомляти постачальника електроенергії про порушення схеми розрахункового обліку електроенергії, несправності в роботі розрахункових засобів обліку.

Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України (ч.4 ст. 26 Закону України "Про електроенергетику").

Споживач енергії несе відповідальність за шкоду, заподіяну енергопостачальнику внаслідок невідповідності технічного стану електроустановок споживача живлення та /або схеми живлення споживача вимогам нормативно-технічних документів, згідно з умовами договору (ч.5 ст. 26 Закону України "Про електроенергетику").

Пунктом 1 ст. 275 Господарського кодексу України передбачено, що за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі енергію) споживачеві (абоненту), який зобовязаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Згідно зі ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушенням в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до обєктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" та пункту 1.3. ОСОБА_3 користування електричною енергією встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

В спірному випадку, докази укладання такого договору наявні в матеріалах даної справи.

Згідно з п. 6.41. ОСОБА_3 користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих ОСОБА_3 або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень, який підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

В спірному випадку за наслідками проведення перевірки виявлено порушення з боку споживача (позивача по справі) за наслідками якого складено ОСОБА_3 про порушення №082254 від 16.11.2016 року, який підписаний як з боку сторони постачальника так і з сторони споживача. В графі "порушив" зазначено пошкодження пломб - пошкоджена пломба, яка встановлена на клемній кришці, внаслідок чого під гвинти напругових котушок фаз В та С були встановлені ізоляційні прокладки. Спожита електроенергія по фазах В та С не обліковувалася.Доступ до приладу обліку був можливий внаслідок зняття дверей щита обліку із завіс.

Зауваження з боку споживача (позивача по справі) при складанні акту були відсутні.

Факт вказаних вище порушень підтверджується долученими до матеріалів справи висновком експертного дослідження №8 від 14 лютого 2017 року.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Пунктом 4.2.3 ОСОБА_4 про постачання електричної енергії №1833 від 21.04.2008 року зазначено, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії , недоврахованої унаслідок порушення споживачем - юридичною особою ОСОБА_3 користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 5 грудня 2001 року №1197, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі Методика), у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії поза засобами обліку; інших умов, передбачених ПКЕЕ або Методикою.

Відповідно до статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Комісією постачальника електроенергії, на підставі ОСОБА_3 про порушення №082254 від 16.11.16 прийнято рішення про нарахування вартості недоврахованої електроенергії за період з 18.05.2016р. (дати останнього контрольного огляду лічильника) до 16.11.2016р. (день виявлення порушення) згідно з підпунктом 2 пункту 2.1, пункту 2.5. та за формулою № 2.4. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, у сумі 109 864 грн. 07 коп.

На вказану суму було виписано та відправлено позивачу 24.03.17 року рекомендованим листом рахунок №2401833/5 від 24.03.2017 року , розрахунок зазначеної суми та протокол засідання комісії №144 від 24.03.2017 року по розгляду акта про порушення №082254.

Таким чином, відповідно до змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного між позивачем та відповідачем ОСОБА_4 , вбачається, що рішення комісії постачальника електричної енергії про нарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії у сумі 109 864, 07 грн. є саме оперативно-господарською санкцією.

Стаття 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачає, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність.

Відповідно до п.6.40 ОСОБА_3 користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (далі - Методика).

Пунктом 4.2.3 ОСОБА_4 про постачання електричної енергії №1833 від 21.04.2008 року визначено, що споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням.

Відповідно до п.2.1. Методика застосовується на підставі акта порушень, складеного з урахуванням вимог ПКЕЕ, та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ: 1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, фальсифікації тавр про повірку засобів обліку, тавр електропередавальної організації, тавр інших заінтересованих сторін, відбитки яких нанесені на пломби (далі - пошкодження пломб), або відсутності пломб на розрахункових засобах обліку в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ; 2) пошкодження або відсутності пломб, встановлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ; 3) пошкодження розрахункових засобів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів засобів обліку; 4) пошкодження або відсутності пломб на розрахункових засобах обліку, що враховують обсяг електричної енергії, переданої мережами споживача (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному ПКЕЕ), пошкодження зазначених розрахункових засобів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів засобів обліку; 5) самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, яка не є власністю споживача; 6) підключення до електричної мережі, що є власністю споживача, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії з порушенням схеми обліку; 7) підключення до електричної мережі, що є власністю споживача, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

Беручи до уваги складений відповідачем ОСОБА_5 про порушення №082254 від 16.11.16 та висновок експертного дослідження підтверджується наявність з боку позивача порушень правил користування електричною енергіїю, що дає суду підстави вважати правомірним прийняття відповідачем рішення, оформлене протоколом №144 засідання комісії філії ПАТ "Прикарпаттяобленерго" Івано-Франківський РЕМ від 24.03.2017 року по розгляду акту про порушення №082254 від 16.11.2016 року, про застосування до позивача оперативно-господарської санкція у сумі 109 864 грн.07 коп.

Щодо інших тверджень позивача, то слід зазначити наступне.

Зокрема щодо твердження позивача, що проставлений підпис на ОСОБА_3 №1899-1 від 01.11.2013 року не відповідає справжньому підпису ОСОБА_6, то вказані твердження не заслуговує на увагу, оскільки не підтверджується жодними доказами. Зокрема суду не надано доказів про його оспорення за весь період його складення.

Щодо твердження позивача, що його не було повідомлено про час та місце засідання комісії яке відбулося 24.03.2017 також не відповідає дійсності.

Так, відповідно до ОСОБА_4 про постачання електричної енергії №1833 від 21.04.2008 юридичною та поштовою адресою споживача зазначено: м.Івано-Франківськ, вул. Василя Стуса, 45/77. Відповідно до п.9.4 ОСОБА_4 сторони зобовязуються письмово повідомляти про зміну реквізитів (місцезнаходження, найменування, організаційно-правової форми, банківських реквізитів тощо) не пізніше ніж через 10 днів після настання таких змін.

В Додатковому правочині від 18.10.2013 до ОСОБА_4 про постачання електричної енергії №1833 юридичною адресою зазначено: м.Івано-Франківськ, вул..Коновальця Євгена, 207.

В Додатковому правочині від 11.04.2016 до ОСОБА_4 про постачання електричної енергії №2401833 юридичною та поштовою адресою зазначено: м.Івано-Франківськ, вул.Коновальця Євгена, 207.

Повідомлень від ТОВ «Актив-Сервіс» про зміну місцезнаходження, місця реєстрації чи поштової адреси до Відповідача не надходило.

Як підтверджується долученими до матеріалів справи повідомлення про засідання комісії по розгляду актів про порушення на 24.03.2017 направлено відповідачем рекомендованим листом про вручення за зазначеною у договорах адресою та отримано позивачем 16.03.17.

Що стосується направлення на експертизу вилучених пломб, то нормативно правовими актами не визначено періоду часу в який має бути направлено на експертизу прилад обліку електроенергії та пломби вилучені під час складання ОСОБА_3 про порушення. В той же час, пломба №1291 БО була направлена на експертизу після прийнятого на засіданні комісії по розгляду актів про порушення 30.12.16 рішення через заперечення представниками ТОВ "Актив-Сервіс" факту пошкодження пломби.

Безпідставними є також сумніви у належності зберігання пломби з моменту її вилучення до моменту отримання експертом. Адже, експертом чітко зазначено, що упаковка (сейф-пакет з порядковим номером А00008712, яким надано на дослідження вилучену пломбу №1291БО) не порушена та забезпечує зберігання обєкта дослідження й запобігання несанкціонованому доступу до нього. Щодо виявленої позначки у вигляді цифрового напису "637", виконаної барвником зеленого кольору, дане позначення, згідно пояснень відповідача, є порядковим номером в журналі ідентифікації лічильників та пломб, які поступають у службу приладів обліку ПАТ «Прикарпаттяобленерго» після вилучення у Споживача та виконане маркером на сейф-пакеті, що не свідчить про його пошкодження чи підміну.

Не обґрунтованою є також позиція позивача, що висновок експертного дослідження №8П від 14.02.2017 наданий Миколаївським НДКЦ не є допустимим доказом. Адже, відповідно до п.2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656 (далі -- Методика), у разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства. До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не застосовується.

Відповідно до резолютивної частини цього висновку надана на дослідження пломба №1291 БО має сліди переопломбування та порушення цілісності пломби. На поверхнях пломби №1291 БО наявні сліди впливу сторонніх предметів у вигляді концентричних та прямолінійних подряпин, що виникли у результаті переопломбування та порушення її цілісності.

Тобто, факт пошкодження пломби встановлений експертизою в сукупності з ОСОБА_3 про порушення є достатньою підставою для застосування Методики.

Безпідставним є також посилання Позивача на те, що відповідачем застосовано Методику посилаючись на підпункт 2 пункту 2.1 Методики, тоді як, на думку позивача, слід враховувати вимоги підпункту 1 п.2.1 Методики.

Відповідно до 2.1. Методики, вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ:

- порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - порушення пломб), або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку);

- пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

Враховуючи те, що ОСОБА_3 про порушення №082254 від 16.11.2016 було задокументовано пошкодження пломби енергопостачальника (№1291 БО), яка встановлена на клемній кришці лічильника, то відповідачем вірно застосовано посилання на підпункт 2 п.2.1 Методики, який не передбачає встановлення експертизою факту втручання в роботу лічильника.

Що стосується підпункту 1 п.2.1 Методики, то він застосовується при виявленні пошкоджень пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку, які встановлюються державним повірником, і їх пошкодження чи відсутність дозволяє втрутитись в роботу лічильного механізму. Саме тому, експертиза повинна встановити не тільки факт пошкодження пломб, а й факт втручання в роботу приладу обліку.

В даному ж випадку, в результаті знімання пломби енергопостачальника на клемній кришці лічильника, та повторного її навішування були встановлені ізоляційні прокладки під гвинти напругових котушок фаз «В» та «С», внаслідок чого спожита електроенергія по фазах «В» та «С» не обліковувалася, що й було задокументовано ОСОБА_3 про порушення №082254 від 16.11.2016.

Разом з тим, при здійсненні перевірки представником обленерго зроблено фотофіксацію приладу обліку, про що зроблено відмітку в акті про порушення. З поданого до матеріалів справи фото вбачається, що в правому нижньому куті віконця (електронного екрану) не відображається робота двох фаз (лічильник трьохфазний).

Одночасно, на іншому фото, наочно видно наявність на двох пломбах сторонніх блакитних прокладок, тоді як на третій вона відсутня.

Не відповідає дійсності і твердження позивача про те, що йому не було направлено розрахунок величини недорахованої електроенергії. Адже, як підтверджується матеріалами справи 24.03.2017 на адресу вказану ТОВ «Актив-Сервіс» рекомендованим листом було направлено рахунок №2401833/5 від 24.03.2017, розрахунок зазначеної суми та протокол засідання комісії №144 від 24.03.2017 по розгляду ОСОБА_3 про порушення №082254.

Щодо застосування коефіцієнту використання електрообладнання при розрахунку недоврахованої електроенергії слід зазначити наступне.

Відповідно до п.2.5 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВттод) визначається за формулою 2.4: доб = Р і доб К в, де К в (К в.і) - коефіцієнт використання струмоприймачів.

За умови згоди сторін коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним Кв = 0,5. У разі недосягнення такої згоди та за умови недопуску споживачем представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для складення переліку струмоприймачів, про що має бути зазначено в акті про порушення. коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним К в = 0,75.

Враховуючи те, що при складанні ОСОБА_3 про порушення №082254 представник споживача без жодних зауважень погодився з виявленим порушенням, що засвідчив своїм підписом, комісія постачальника електроенергії по розгляду ОСОБА_3 про порушення вважала за можливе при розрахунку обсягу недоврахованої електроенергії застосувати коефіцієнт використання струмоприймачів 0,5, що є меншим ніж коефіцієнт 0,75, який застосовується за умови недопуск споживачем представників постачальника електричної енергії на свою територію для складення переліку струмоприймачів.

Не відповідають дійсності і твердження Позивача, що ОСОБА_3 про порушення №082254 підписаний двома представниками Постачальника, а відсутність підпису одного з представників, ОСОБА_7 свідчить про незгоду з виявленим порушенням.

Такі припущення спростовуються тим, що оригінал ОСОБА_3 про порушення №082254 від

підписаний трьома представниками Постачальника і саме інспектор Рибчак С.М. надав письмове пояснення, долучене до матеріалів справи, в якому детально описує хто та яким чином допускав їх до приміщення ТОВ «Актив-Сервіс», як виявлялося порушення ПКЕЕ та в чому воно полягало.

Слід також зазначити, що відповідно до п.6.41 ОСОБА_3 підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Тобто, вищезазначений ОСОБА_3 про порушення вважався б дійсним навіть за наявності підпису одного представника Постачальника, оскільки він підписаний представником Споживача. І тільки у разі відмови споживача підписати акт - необхідні підписи не менше ніж трьох представників постачальника електричної енергії для його дійсності.

Щодо позовних вимог ТОВ «Актив-Сервіс», таких як відновлення електропостачання до обєктів по вул.Вовчинецька, 1.40 (аптека) та виробнича база по вул.Ребета, 8Б, слід зазначити наступне.

31 травня 2017 року між АТ «Прикарпаггяобленерго» та ТОВ «Центр обслуговування ІФ», засновником якого є ТОВ «Актив-Сервіс», укладено ОСОБА_4 про постачання електричної енергії №2405384 щодо обєктів по вул.Вовчинецька, 140 та вул.Ребета, 8Б, відповідно до якого і здійснюється електропостачання даних обєктів.

ОСОБА_5 № 1852-і від 02.06.2017 було закрито розрахункову точку обліку (РТО) ТОВ «Актив- Сервіс» по вул.Вовчинецька , 140, а ОСОБА_3 №1851-і від 02.06.2017 відкрито РТО за даною адресою на ТОВ «Центр обслуговування ІФ».

ОСОБА_5 №1916-і від 09.06.2017 та ОСОБА_3 №1918-і від 09.06.2017 було відкрито РТО за адресою вул. Ребета, 86 на ТОВ "Центр обслуговування ІФ". В усіх чотирьох ОСОБА_3 розписався уповноважений представник Споживача ОСОБА_8, що підтверджує його перебування у фактичних трудових відносинах із ТОВ «Актив-Сервіс» та усіх підприємствах засновником (співзасновником) яких є ОСОБА_6, а відповідно й те, що ОСОБА_8 був уповноваженою особою ТОВ "Актив-Сервіс" при складанні ОСОБА_3 про порушення №082254 від 16.11.2016.

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

За змістом статей 33 і 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог. Доказування полягає не лише в поданні особами доказів, а й у доведенні їх переконливості, що скаржником зроблено не було.

За наведених обставин, суд приходить до висновку про необгрунтованість та недоведеність позовних вимог у відповідності до вимог чинного законодавства та таких, що не підлягають задоволенню.

З урахуванням статті 49 Господарського процесуального кодексу України в заявленому позивачем у позовній заяві клопотанні про відшкодування йому витрат на правову допомогу в сумі 28 000 грн. 00 коп. слід відмовити, у зв"язку із відмовою в позові. Судовий збір по справі слід залишити за позивачем.

Керуючись ст. 1, 26, 27 Закону України "Про електроенергетику", ст. ст. 235, 275 Господарського кодексу України, ст.ст. 32, 33, 34, 49, ст. ст. 82 -85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

в и р і ш и в :

відмовити в позові Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Сервіс" до Публічного акціонерного товариства "Прикарпаттяобленерго" в особі філії Івано-Франківського РЕМ про визнання недійсним та скасування рішення ПАТ "Прикарпаттяобленерго" в особі філії Івано-Франківського РЕМ, оформлене протоколом засідання комісії № 144 від 24.03.2017 року по розгляду ОСОБА_3 про порушення ОСОБА_3 користування електричною енергією по договору №2401833 та зобов"язання відповідача відновити постачання електричної енергії згідно договору №2401833 від 21.04.2008 року та додаткових правочинів від 27.05.2011 року та від 18.10.2013 року на об'єктах ТзОВ "Актив-Сервіс", а саме: аптека по вул. Вовчинецька, 140, м. Івано-Франківськ, торгові приміщення по вул. Федьковича, 7 Б, м. Івано-Франківськ, виробнича база по вул. Ребета, 8 Б, м. Івано-Франківськ.

Судові витрати по справі залишити за позивачем.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено 19.06.17

Суддя Фанда О. М.