донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

14.06.2017 справа №908/1395/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3
при секретарі за участю представників сторін від позивача - від відповідача 1 - від відповідача 2 від третьої особи- розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_4 ОСОБА_5 ( довіреність № 144 від 29.05.17) ОСОБА_6 ( довіреність № 01/06/16 від 05.08.16) ОСОБА_7О.(довіреність № б/н від 14.04.17) не зявився ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю Енергетичні технології, м. Запоріжжя
на рішення господарського суду Запорізької області
від01.03.17р.
у справі №908/1395/16 (головуючий суддя Сушко Л.М., судді Мірошниченко М.В., Колодій Н.А.)
за позовом до третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів проПублічного акціонерного товариства ОСОБА_9 Дніпро, м. Київ 1. ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю Енергетичні технології, м. Запоріжжя 2. ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю Діамант, м. Запоріжжя ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю Торговий дім Енергетичні технології, м. Запоріжжя звернення стягнення на майно шляхом визнання права власності
ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «ОСОБА_9 Дніпро» (надалі «Банк») звернувся з позовною заявою до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Відповідача-1 - ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Енергетичні технології» (далі за текстом ТОВ «Енергетичні технології») та Відповідача-2 - ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Діамант» (далі за текстом ТОВ «Діамант»), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Енергетичні технології» (далі за текстом ТОВ «ТД «Енергетичні технології») про звернення стягнення на майно шляхом визнання права власності.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 27.07.2016р. у справі призначено судову оціночно-будівельну (будівельно-технічну) експертизу, проведення якої доручено експертам Запорізького відділення Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз; провадження у справі зупинено до отримання результатів експертизи.

31.10.2016р. на адресу господарського суду з Запорізького відділення Дніпропетровського НДІСЕ повернулись матеріали справи № 908/1395/16 без виконання у звязку з несплатою вартості виконання висновку будівельно-технічної експертизи № 354-16.

Позовні вимоги обґрунтовувались тим, що у звязку з невиконанням ТОВ «ТД «Енергетичні технології» зобовязань по Кредитному договору №021111-КЛВ від 02.11.2011р., укладеному між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» та ТОВ «ТД «Енергетичні технології», станом на 11.01.2016р. Позичальник мав прострочену заборгованість за Кредитним договором, розмір якої становив:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень - заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень - проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами.

В забезпечення виконання зобовязань Позичальника за Кредитним договором між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» та ТОВ «Енергетичні технології» укладено:

- Договір іпотеки №021111-КЛВ-Z/1 від 02.11.2011р., посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10, зареєстрований в реєстрі за № 361, предметом вказаного Договору іпотеки є обєкти нерухомого майна, що розташовані за адресою: Запорізька обл., Оріхівський р-н, с. Кірове, пров. Станційний, б. 1, згідно переліку;

- Договір іпотеки №021111-КЛВ-Z/2 від 02.11.2011р., посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10, зареєстрований в реєстрі за № 359, предметом вказаного Договору іпотеки є обєкти нерухомого майна, що розташовані за адресою: м. Запоріжжя, вул. Будьонного, 20, згідно переліку.

Також в забезпечення виконання зобовязань Позичальника за Кредитним договором між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» та ТОВ «Діамант» укладено Договір іпотеки №280512-КЛВ-Z/6 від 28.05.2011р., посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10, зареєстрований в реєстрі за № 446, предметом вказаного Договору іпотеки є обєкти нерухомого майна, що розташовані за адресою: м. Запоріжжя, вул. Анголенко, 14ж, згідно переліку;

У звязку із невиконанням Позичальником умов Кредитного договору, йому та Відповідачам були направлені вимоги вих. №113-30 від 02.09.2014р., №114-30 від 02.09.2014р., №115-30 від 02.09.2014р., №86-30 від 10.07.2014р. щодо повернення кредиту, відсотків за його використання та з попередженням про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Вимоги Банку не виконано, заборгованість не погашена.

За викладених обставин позивач просив:

1. З метою часткового погашення заборгованості ТОВ «ТД «Енергетичні технології» перед ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 р. у сумі 1 336 537,56 доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016р. становить 31412 237,54 грн. 54 коп., з яких:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень - заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень - проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

2. Звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» майно: що складається з будівлі (літ.А) нафтобаза загальною площею 19,3 кв.м, (літ. Б) службове приміщення загальною площею 26,2 кв.м, (літ. В) операторська загальною площею 156,8 кв.м, (літ. І-ХХІХ) ємкості під паливно-мастильні матеріали, (літ. XXX) автоваги, (літ. XXXI) автоналив, (літ. XXXII) вигрібна яма, (літ. ХХХШ-ХХХУ) насосні, (№1) паркан, (літ. К) колодязь, що знаходяться за адресою Запорізька обл., Оріхівський р., с. Кірове, пров. Станційний, буд. 1 та земельна ділянка на якій розташоване вказане нерухоме майно, загальною площею 1,0526 га, що належить ТОВ «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ№895201, видане відділом Держкомзему у Орихівському районі Запорізької області 23 вересня 2009 року. Акт зареєстровано в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право користування землею, договір оренди землі за №01, Кадастровий номер земельної ділянки №:07:001:0026 згідно довідки про правовий статус земельної ділянки від 25 жовтня 2011 року та які передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 ДНІПРО» за договором іпотеки №021111-КЛВ-2/1 від 02 листопада 2011 року посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №361, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, інженерними комунікаціями, автономними інженерними комунікаціями, системою енергопостачання, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та виникли після його укладення, в тому числі па частину об'єкта Предмету іпотеки, яка не може бути виділеною в натурі і була приєднана до Предмету іпотеки після укладання цього Договору без реєстрації права власності на неї як на окремий об'єкт нерухомості за загальною вартістю 4 015 970,00 грн., без ПДВ. З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Торговий Дім «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 року у сумі 1 336 537,56 (один мільйон триста тридцять шість тисяч п'ятсот тридцять сім) доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 31412 237,54 (тридцять один мільйон чотириста дванадцять тисяч двісті тридцять сім) гривень 54 копійки, з яких:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень - заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень - проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

3. Звернути стягнення на належне ТОВ «Енергетичні технології» майно: що складається з комплекса, операторська-закусочна (літ. А) загальна площа 46,2 кв.м, автозаправний блок-пункт (літ. 3), автозаправний блок-пункту (літ. Ж), автозаправний блок-пункт (літ. Е), резервний автозаправний блок-пункт (літ. Д), навіс (літ. Б), склад (літ. В), вбиральня (літ. К), №1 паркан, №6 паркан, №1 замощення, що знаходяться за адресою Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Будьоного, буд. 20 та належить Іпотекодавцю 1 на підставі права власності згідно Рішення Господарського суду Запорізької області від 06.06.2008 року справа №10/391/08 та земельна ділянка на якій розташоване вказане нерухоме майно, загальною площею 0,0824 га, за адресою: Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Будьоного, буд. 20, яка знаходиться у користуванні ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю згідно Договору оренди землі від 08.11.2006 року, зареєстрованого у Запорізькій раціональній філії Державного підприємства «Центр Державного земельного кадастру при Державному комітеті України по земельних ресурсах», про що у Державному реєстрі вчинено запис від 15.11.2006 року за №95 кадастровий номер земельної ділянки - :06:015:0042 та які передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 ДНІПРО» за договором іпотеки №021111-КЛВ-2/2 від 02 листопада 2011 року посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №359, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, інженерними комунікаціями, автономними інженерними комунікаціями, системою енергопостачання, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та виникли після його укладення, в тому числі на частину об'єкта Предмету іпотеки, яка не може бути виділеною в натурі і була приєднана до Предмету іпотеки після укладання цього Договору без реєстрації права власності на неї як на окремий об'єкт нерухомості за загальною вартістю 3 860 836,00 грн., без ПДВ. З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Діамант» перед ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 року у сумі 1 336 537,56 доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 31 412 237,54 гривень 54 копійки, з яких:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень - заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень - проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

4. Звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ДІАМАНТ» майно, а саме:

нежиле приміщення, №2 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085448), загальною площею 43,7 кв.м;

нежиле приміщення, №13 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085503), загальною площею 4,1 кв.м;

нежиле приміщення, №30 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086720), загальною площею 8,7 кв.м;

що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Анголенка, буд. 14ж та належить ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю ДІАМАНТ на підставі права власності згідно договору купівлі-продажу від 10.04.2012 року, посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_11, за реєстровим №1854 та які передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 ДНІПРО» за договором іпотеки №280512-КЛВ-2/6 від 28 травня 2011 року посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №446 з подальшими змінами та доповненнями, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, інженерними комунікаціями, автономними інженерними комунікаціями, системою енергопостачання, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та виникли після його укладення, в тому числі на частину об'єкта Предмету іпотеки, яка не може бути виділеною в натурі і була приєднана до Предмету іпотеки після укладання цього Договору без реєстрації права власності на неї як на окремий об'єкт нерухомості за загальною вартістю 407 911,00 грн., без ПДВ.

12.07.2016р. від Позивача надійшла заява про збільшення позовних вимог, в якій він зазначав, що окрім Договорів іпотеки №021111-КЛВ-Z/1 від 02.11.2011р., №021111-КЛВ-Z/2 від 02.11.2011р., №280512-КЛВ-Z/6 від 28.05.2011р. між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» та ТОВ «Діамант» укладено Договір іпотеки №141212-КЛВ-Z/8 від 14.12.2012р. посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10, зареєстрований в реєстрі за № 1058, предметом вказаного Договору іпотеки є обєкти нерухомого майна, що розташовані за адресою: м. Запоріжжя, вул. Анголенка, 14ж, згідно переліку.

Вказував, що враховуючи, що заборгованість за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011р., укладеним між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» та ТОВ ТД «Енергетичні технології», станом на 11.01.2016р. Позичальник має прострочену заборгованість за Кредитним договором, розмір якої становить:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень - заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень - проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами.

Позивач, з врахуванням письмових пояснень, що надійшли до суду 26.07.2016р., просив:

1. З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 року у сумі 1 336 537,56 (один мільйон триста тридцять шість тисяч пятсот тридцять сім) доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 31 412 237,54 (тридцять один мільйон чотириста дванадцять тисяч двісті тридцять сім) гривень 54 копійки, з яких:

993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень заборгованість за кредитом;

310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень проценти за користування кредитом;

32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» нерухоме майно:нафтобаза (реєстраційний номер майна 1700181, що складається з будівлі (літ.А) нафтобаза загальною площею 19,3 кв.м, (літ. Б) службове приміщення загальною площею 26,2 кв.м, (літ. В) операторська загальною площею 156,8 кв.м, (літ. І-ХХІХ) ємкості під паливно-мастильні матеріали, (літ. ХХХ) автоваги, (літ. ХХХІ) автоналив, (літ. ХХХІІ) вигрібна яма, (літ. ХХХІІІ-ХХХV) насосні, (№1) паркан, (літ. к) колодязь, що знаходяться за адресою Запорізька обл., Оріхівський р., с. Кірове, пров. Станційний, буд. 1 та земельну ділянкуна якій розташоване вказане нерухоме майно, загальною площею 1,0526 га, що належить ТОВ «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ№895201, видане відділом Держкомзему у Оріхівському районі Запорізької області 23 вересня 2009 року, кадастровий номер земельної ділянки №:07:001:0026 згідно довідки про правовий статус земельної ділянки від 25 жовтня 2011 року; які передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Договором іпотеки №021111-КЛВ-Z/1 від 02 листопада 2011 року, посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №361, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, інженерними комунікаціями, автономними інженерними комунікаціями, системою енергопостачання, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та виникли після його укладення, в тому числі на частину обєкта Предмету іпотеки, яка не може бути виділеною в натурі і була приєднана до Предмету іпотеки після укладання цього Договору без реєстрації права власності на неї як на окремий обєкт нерухомості за загальною вартістю 4 015 970,00 грн., без ПДВ.

2. З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Торговий Дім «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 року у сумі 1 336 537,56 (один мільйон триста тридцять шість тисяч пятсот тридцять сім) доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 31 412 237,54 (тридцять один мільйон чотириста дванадцять тисяч двісті тридцять сім) гривень 54 копійки, з яких:

993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень заборгованість за кредитом;

310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень проценти за користування кредитом;

32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» нерухоме майно: комплекс, операторська-закусочна (літ. А) загальна площа 46,2 кв.м, автозаправний блок-пункт (літ. З), автозаправний блок-пункт (літ. Ж), автозаправний блок-пункт (літ. Е), резервний автозаправний блок-пункт (літ. Д), навіс (літ. Б), склад (літ. В), вбиральня (літ. К), №1 паркан, №6 паркан, №І замощення (реєстраційний номер майна 23914450), що знаходяться за адресою Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Будьоного, буд. 20 та належить Іпотекодавцю 1 на підставі права власності згідно Рішення Господарського суду Запорізької області від 06.06.2008 року справа №10/391/08, що передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Договором іпотеки№021111-КЛВ-Z/2 від 02 листопада 2011 року посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №359, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та можуть виникнути у майбутньому за загальною вартістю 3 860 836,00 грн., без ПДВ.

3. З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Торговий Дім «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 року у сумі 1 336 537,56 (один мільйон триста тридцять шість тисяч пятсот тридцять сім) доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 31 412 237,54 (тридцять один мільйон чотириста дванадцять тисяч двісті тридцять сім) гривень 54 копійки, з яких:

993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень заборгованість за кредитом;

310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень проценти за користування кредитом;

32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ДІАМАНТ» нерухоме майно, а саме:

нежиле приміщення, №2 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085448), загальною площею 43,7 кв.м;

нежиле приміщення, №13 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085503), загальною площею 4,1 кв.м;

нежиле приміщення, №30 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086720), загальною площею 8,7 кв.м;

що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Анголенка, буд. 14ж та належить ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ДІАМАНТ» на підставі права власності згідно Договору купівлі-продажу від 10.04.2012 року, посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_11, за реєстровим №1854 та які передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Договором іпотеки №280512-КЛВ-Z/6 від 28 травня 2012 року посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №446 з подальшими змінами та доповненнями, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та можуть виникнути у майбутньому за загальною вартістю 407 911,00 грн., без ПДВ.

4. З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 року у сумі 1 336 537,56 (один мільйон триста тридцять шість тисяч пятсот тридцять сім) доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 31 412 237,54 (тридцять один мільйон чотириста дванадцять тисяч двісті тридцять сім) гривень 54 копійки, з яких:

993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень заборгованість за кредитом;

310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень проценти за користування кредитом;

32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ДІАМАНТ» нерухоме майно:

- нежиле приміщення, №12 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085464), загальною площею 2,4 кв.м;

- нежиле приміщення, №14 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085536), загальною площею 6,3 кв.м;

- нежиле приміщення, №15 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085549), загальною площею 3,2 кв.м;

- нежиле приміщення, №16 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085555), загальною площею 3,1 кв.м;

- нежиле приміщення, №17 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085569), загальною площею 6,1 кв.м;

- нежиле приміщення, №18 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085571), загальною площею 3,2 кв.м;

- нежиле приміщення, №19 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085586), загальною площею 3,2 кв.м;

- нежиле приміщення, №20 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085587), загальною площею 6,7 кв.м;

- нежиле приміщення, №21 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085597), загальною площею 5,9 кв.м;

- нежиле приміщення, №22 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086000), загальною площею 3,2 кв.м;

- нежиле приміщення, №23 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086063), загальною площею 3,3 кв.м;

- нежиле приміщення, №24 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086087), загальною площею 6,6 кв.м;

- нежиле приміщення, №25 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086176), загальною площею 3,6 кв.м;

- нежиле приміщення, №26 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086273), загальною площею 3,3 кв.м;

- нежиле приміщення, №27 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086356), загальною площею 3,6 кв.м;

- нежиле приміщення, №28 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086509), загальною площею 3,6 кв.м;

- нежиле приміщення, №29 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086614), загальною площею 54,8 кв.м;

що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Анголенка, буд. 14ж та належить ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ДІАМАНТ» на підставі права власності згідно Договору купівлі-продажу від 10.12.2012 року, посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10, за реєстровим №1037, які передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Договором іпотеки №141212-КЛВ-Z/8 від 14 грудня 2012 року, посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №1058, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та можуть виникнути у майбутньому, в тому числі на частину обєкта Предмету іпотеки, яка не може бути виділеною в натурі і була приєднана до Предмету іпотеки після укладання цього Договору без реєстрації права власності на неї як на окремий обєкт нерухомості за загальною вартістю 842 936,00 грн., без ПДВ.

5. Стягнути солідарно з ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГЕТИЧНІ ТЕХНОЛОГІЇ» та ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ДІАМАНТ», витрати на судовий збір у розмірі 136 914,79 грн.

Оскільки заява не суперечила вимогам ст. 22 ГПК України, господарським судом вона прийнята та розглянута.

Відповідачами в ході розгляду справи письмових відзивів не надані як і контррозрахунки заборгованості.

В той же час, 01.03.2017р. від Відповідача-1 надійшло клопотання про призначення у справі оціночно-будівельної експертизи, проведення якої доручити експертам ТОВ «Регіональне судово-експертне бюро». На вирішення експертизи просив поставити наступні питання:

1. Яка ринкова вартість об'єкта нерухомого майна - нафтобази, яка складається з комплексу операторська-закусочна літ. А, автозаправний блок-пуск літ. З, автозаправний блок-пункт літ. Ж, автозаправний блок-пункт літ. Е, резервний автозаправний блок-пункт літ. Д, навіс літ. Б, склад літ. В, вбиральня літ. К, паркан літ. 1, паркан літ. 6, замощення літ. І, та яка розташована на земельній ділянці площею 1,0526 га., кадастровий номер :07:001:0026 за адресою: Запорізька область, Оріховський район, с. Кирове, пер. Станційний, 1 і належить ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Енергетичні технології»?

2. Яка ринкова вартість об'єкта нерухомого майна - комплексу будівель та споруд (автозаправної станції), яка складається з комплексу операторська-закусочна літ. А, автозаправний блок-пуск літ. З, автозаправний блок-пункт літ. Ж, автозаправний блок-пункт літ. Е, резервний автозаправний блок-пункт літ. Д, навіс літ. Б, склад літ. В, вбиральня літ. К, паркан літ. 1, паркан літ. 6, замощення літ. І та які розташовані на земельній ділянці площею 0,0824 га., кадастровий номер :06:015:0042 за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Будьонного, 20, і належить ТОВ «Енергетичні технології».

Господарським судом клопотання ТОВ «Енергетичні технології» не задоволені виходячи з наступного.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України сторони зобовязані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав ї охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та обєктивного дослідження всіх обставин справи.

В п. 3.14 постанови пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» зазначено, що зловживанням процесуальними правами слід вважати також, зокрема, подання другого і наступних клопотань (заяв) з одного й того самого питання, яке вже вирішено господарським судом;

Відповідна практика, спрямована на умисне затягування судового процесу, порушує права інших учасників судового процесу та суперечить вимогам статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, учасником якої є Україна, стосовно права кожного на розгляд його справи упродовж розумного строку.

При цьому під затягуванням судового процесу розуміються дії або бездіяльність учасника судового процесу, спрямовані на: неможливість початку розгляду судом порушеної провадженням справи; неможливість прийняття судом рішення в даному судовому засіданні; створення інших перешкод у вирішенні спору по суті з метою недосягнення результатів такого вирішення протягом установлених законом процесуальних строків.

Чисельними рішеннями Європейського суду з прав людини у справах проти України визнано порушення пункту 1 статті 6 «Право на справедливий розсуд» Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, що, зокрема, полягало у тому, що національними судами не забезпечено розгляд справи заявника в «розумний строк» через затримки у провадженні, в основному з вини судів першої інстанції.

Ухвалою господарського суду від 27.07.2016р. у справі за клопотанням третьої особи ТОВ «ТД Енергетичні технології» було призначено судову оціночно-будівельну (будівельно-технічну) експертизу. При цьому, за погодженням Сторін, обовязок щодо оплати витрат на проведення зазначеної експертизи було покладено на ТОВ «Енергетичні технології» в частині проведення експертизи щодо нерухомого майна, яке належить на праві власності ТОВ «Енергетичні технології», а в частині проведення експертизи щодо нерухомого майна, яке належить на праві власності ТОВ «Діамант», були покладені на ТОВ «Діамант».

31.10.2016р. матеріали справи №908/1395/16 повернуто до господарського суду Запорізької області. При цьому в супровідному листі №341-16 від 26.10.2016р. Запорізьким відділенням Дніпропетровського НДІСЕ зазначено, що ухвала господарського суду Запорізької області від 27.07.2016р. про призначення судової оціночно-будівельної (будівельно-технічної) експертизи не виконана у звязку з не оплатою такої експертизи.

Як зазначено в п. 23 Постанови Пленуму ВГСУ №4 від 23.03.2012р. «Про деякі питання практики призначення судової експертизи», у разі відмови чи ухилення заінтересованої сторони або сторони, зобов'язаної ухвалою господарського суду, від оплати витрат, пов'язаних з проведенням судової експертизи, суд може запропонувати іншій стороні оплатити ці витрати, а за відсутності і її згоди та за неможливості проведення судової експертизи без попередньої оплати її вартості суд розглядає справу на підставі наявних доказів.

Аналогічним чином суд має діяти в разі повернення матеріалів справи з експертної установи через несплату вартості експертизи.

Позивач ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» відмовився від оплати проведення експертизи, зазначивши, що в матеріалах справи наявні висновки субєкта оціночної діяльності про оцінку предметів іпотеки.

Відповідачами будь-яких пояснень щодо неможливості оплати проведення судової експертизи не надавалося, натомість заявлено нове клопотання про проведення судової оціночно-будівельної (будівельно-технічної) експертизи, що на переконання господарського суду свідчить про умисне затягування судового процесу, що призводе до порушення прав та законних інтересів інших учасників судового процесу, а також статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 01.03.2017 року у справі № 908/1395/16 позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_9 Дніпро» до ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Енергетичні технології» та ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Діамант», третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Енергетичні технології» про звернення стягнення на майно шляхом визнання права власності задоволені.

З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Енергетичні технології» (69097 м. Запоріжжя, вул. Ентузіастів, б. 9, оф. 3, ) перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 Дніпро» (01601 м. Київ, вул. Мечникова, 3, ) за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011р. у сумі 1 336 537,56 (один мільйон триста тридцять шість тисяч пятсот тридцять сім) доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016р. становить 31 412 237,54 (тридцять один мільйон чотириста дванадцять тисяч двісті тридцять сім) гривень 54 копійки, з яких:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Енергетичні технології» (69037 м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, б. 54, прим. 9, ) нерухоме майно: нафтобаза (реєстраційний номер майна 1700181, що складається з будівлі (літ.А) нафтобаза загальною площею 19,3 кв.м, (літ. Б) службове приміщення загальною площею 26,2 кв.м, (літ. В) операторська загальною площею 156,8 кв.м, (літ. І-ХХІХ) ємкості під паливно-мастильні матеріали, (літ. ХХХ) автоваги, (літ. ХХХІ) автоналив, (літ. ХХХІІ) вигрібна яма, (літ. ХХХІІІ-ХХХV) насосні, (№1) паркан, (літ. к) колодязь, що знаходяться за адресою Запорізька обл., Оріхівський р., с. Кірове, пров. Станційний, буд. 1 та земельну ділянку, на якій розташоване вказане нерухоме майно, загальною площею 1,0526 га, що належить ТОВ «Енергетичні технології» на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ№895201, видане відділом Держкомзему у Оріхівському районі Запорізької області 23 вересня 2009 року, кадастровий номер земельної ділянки №:07:001:0026 згідно довідки про правовий статус земельної ділянки від 25 жовтня 2011 року; які передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 Дніпро» за Договором іпотеки №021111-КЛВ-Z/1 від 02 листопада 2011 року посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №361, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 Дніпро» (01601 м. Київ, вул. Мечникова, 3, ) разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, інженерними комунікаціями, автономними інженерними комунікаціями, системою енергопостачання, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та виникли після його укладення, в тому числі на частину обєкта Предмету іпотеки, яка не може бути виділеною в натурі і була приєднана до Предмету іпотеки після укладання цього Договору без реєстрації права власності на неї як на окремий обєкт нерухомості за загальною вартістю 4 015 970,00 грн., без ПДВ.

З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Торговий Дім «Енергетичні технології» (69097 м. Запоріжжя, вул. Ентузіастів, б. 9, оф. 3, ) перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 Дніпро» (01601 м. Київ, вул. Мечникова, 3, ) за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 року у сумі 1 336 537,56 (один мільйон триста тридцять шість тисяч пятсот тридцять сім) доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 31 412 237,54 (тридцять один мільйон чотириста дванадцять тисяч двісті тридцять сім) гривень 54 копійки, з яких:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Енергетичні технології» (69037 м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, б. 54, прим. 9, ) нерухоме майно: комплекс, операторська-закусочна (літ. А) загальна площа 46,2 кв.м, автозаправний блок-пункт (літ. З), автозаправний блок-пункт (літ. Ж), автозаправний блок-пункт (літ. Е), резервний автозаправний блок-пункт (літ. Д), навіс (літ. Б), склад (літ. В), вбиральня (літ. К), №1 паркан, №6 паркан, №І замощення (реєстраційний номер майна 23914450), що знаходяться за адресою Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Будьоного, буд. 20 та належить Іпотекодавцю 1 на підставі права власності згідно Рішення Господарського суду Запорізької області від 06.06.2008 року справа №10/391/08, що передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Договором іпотеки№021111-КЛВ-Z/2 від 02 листопада 2011 року посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №359, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 Дніпро» (01601 м. Київ, вул. Мечникова, 3, ) разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та можуть виникнути у майбутньому за загальною вартістю 3 860 836,00 грн., без ПДВ.

З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Торговий Дім «Енергетичні технології» (69097 м. Запоріжжя, вул. Ентузіастів, б. 9, оф. 3, ) перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 ДНІПРО» (01601 м. Київ, вул. Мечникова, 3, ) за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 року у сумі 1 336 537,56 (один мільйон триста тридцять шість тисяч пятсот тридцять сім) доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 31 412 237,54 (тридцять один мільйон чотириста дванадцять тисяч двісті тридцять сім) гривень 54 копійки, з яких:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Діамант» (69118 м. Запоріжжя, просп. 40-річчя Перемоги, б. 15, кв. 52, ) нерухоме майно, а саме:

нежиле приміщення, №2 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085448), загальною площею 43,7 кв.м;

нежиле приміщення, №13 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085503), загальною площею 4,1 кв.м;

нежиле приміщення, №30 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086720), загальною площею 8,7 кв.м;

що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Анголенка, буд. 14ж та належить ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ДІАМАНТ» на підставі права власності згідно Договору купівлі-продажу від 10.04.2012 року, посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_11, за реєстровим №1854 та які передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 ДНІПРО» за Договором іпотеки №280512-КЛВ-Z/6 від 28 травня 2012 року посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №446 з подальшими змінами та доповненнями, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 Дніпро» разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та можуть виникнути у майбутньому за загальною вартістю 407 911,00 грн., без ПДВ.

З метою часткового погашення заборгованості ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Енергетичні технології» (69097 м. Запоріжжя, вул. Ентузіастів, б. 9, оф. 3, ) перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 Дніпро» (01601 м. Київ, вул. Мечникова, 3, ) за Кредитним договором №021111-КЛВ від 02.11.2011 року у сумі 1 336 537,56 (один мільйон триста тридцять шість тисяч пятсот тридцять сім) доларів США 56 центів, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 31 412 237,54 (тридцять один мільйон чотириста дванадцять тисяч двісті тридцять сім) гривень 54 копійки, з яких:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 11.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами;

звернути стягнення на належне ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Діамант» (69118 м. Запоріжжя, просп. 40-річчя Перемоги, б. 15, кв. 52, ) нерухоме майно:

- нежиле приміщення, №12 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085464), загальною площею 2,4 кв.м;

- нежиле приміщення, №14 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085536), загальною площею 6,3 кв.м;

- нежиле приміщення, №15 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085549), загальною площею 3,2 кв.м;

- нежиле приміщення, №16 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085555), загальною площею 3,1 кв.м;

- нежиле приміщення, №17 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085569), загальною площею 6,1 кв.м;

- нежиле приміщення, №18 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085571), загальною площею 3,2 кв.м;

- нежиле приміщення, №19 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085586), загальною площею 3,2 кв.м;

- нежиле приміщення, №20 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085587), загальною площею 6,7 кв.м;

- нежиле приміщення, №21 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085597), загальною площею 5,9 кв.м;

- нежиле приміщення, №22 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086000), загальною площею 3,2 кв.м;

- нежиле приміщення, №23 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086063), загальною площею 3,3 кв.м;

- нежиле приміщення, №24 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086087), загальною площею 6,6 кв.м;

- нежиле приміщення, №25 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086176), загальною площею 3,6 кв.м;

- нежиле приміщення, №26 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086273), загальною площею 3,3 кв.м;

- нежиле приміщення, №27 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086356), загальною площею 3,6 кв.м;

- нежиле приміщення, №28 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086509), загальною площею 3,6 кв.м;

- нежиле приміщення, №29 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086614), загальною площею 54,8 кв.м;

що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Анголенка, буд. 14ж та належить ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Діамант» на підставі права власності згідно Договору купівлі-продажу від 10.12.2012 року, посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10, за реєстровим №1037, які передані в іпотеку Публічному акціонерному товариству «ОСОБА_9 Дніпро» за Договором іпотеки №141212-КЛВ-Z/8 від 14 грудня 2012 року, посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №1058, шляхом визнання права власності на нерухоме майно за Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_9 Дніпро» разом зі всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існували на час укладання Договору іпотеки та можуть виникнути у майбутньому, в тому числі на частину обєкта Предмету іпотеки, яка не може бути виділеною в натурі і була приєднана до Предмету іпотеки після укладання цього Договору без реєстрації права власності на неї як на окремий обєкт нерухомості за загальною вартістю 842 936,00 грн., без ПДВ.

Витрати по сплаті судового збору покладені на відповідачів.

ТОВ «Енергетичні технології» подана апеляційна скарга на судове рішення, у якій апелянт, посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права, неповне дослідження обставин, що мають значення для вирішення спору, просить скасувати рішення суду першої інстанції на прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «Діамант» просить скасувати рішення суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог до ОСОБА_8 на припинити провадження в цій частині за відсутністю предмету спору.

В письмових запереченнях на скаргу ОСОБА_9 вказує на її безпідставність.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 22.03.2017р. по справі №908/1395/16 апеляційну скаргу ТОВ Енергетичні технології на рішення господарського суду Запорізької області від 01.03.2017р. прийнято до провадження.

У звязку з находженням у відпустці судді Сгара Е.В. протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 18.04.2017 змінено склад судової колегії по розгляду скарги. Скарга розглядалась колегією суддів у складі: головуючий суддя Агапов О.Л., судді: Будко Н.В., Мартюхіна Н.О.

У звязку з находженням суддів-членів колегії ОСОБА_12 у відпустці та ОСОБА_13 у відрядженні, протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 13.06.2017 змінено склад судової колегії по розгляду скарги. Скарга розглянута колегією суддів у складі: головуючий суддя Агапов О.Л., судді: Сгара Е. В., Москальова І. В відповідно до вимог ст.101 ГПК України.

Дослідивши матеріали справи, пояснення представників сторін, судова колегія вважає апеляційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

02.11.2011р. між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» ОСОБА_9 та ТОВ «ТД Енергетичні технології» Позичальник укладено Кредитний договір № 021111-КЛВ (далі за текстом Кредитний договір).

Протягом строку дії Кредитного договору, Сторонами було укладено Додаткові угоди, зокрема:

Договір про зміну №1 від 12 грудня 2011 року Кредитного договору №021111-КЛВ від 02 листопада 2011 року;

Договір №2 від 26 квітня 2012 року про зміну Кредитного договору №021111-КЛВ від 02 листопада 2011 року;

Договір №3 від 28 травня 2012 року про зміну Кредитного договору №021111-КЛВ від 02 листопада 2011 року;

Договір №4 від 17 серпня 2012 року про зміну Кредитного договору №021111-КЛВ від 02 листопада 2012 року;

Договір №6 від 01 листопада 2012 року про зміну Кредитного договору №021111-КЛВ від 02 листопада 2011 року, згідно якого заборгованість за кредитом має бути погашена в строки, вказані у відповідних Договорах про надання кредиту (траншу), але не пізніше 31 жовтня 2013 року.

Відповідно до п. 1.1. Кредитного договору (з врахуванням Договору №6 про зміни) ОСОБА_9, на умовах цього Договору, відкриває Позичальнику мультивалютну відновлювану траншову кредитну лінію на загальну суму еквівалентну 1 075 000,00 доларів США.

Строки користування кожним окремим кредитом визначаються відповідним Договором про надання кредиту (траншу), але:

- строк користування кожним окремим кредитом, що наданий у доларах США, не може перевищувати строк дії цього Договору;

- строк користування кожним окремим кредитом, що наданий у гривні, не може перевищувати 90 днів.

Заборгованість за кредитами має бути погашена в строки, вказані у відповідних Договорах про надання кредиту (траншу), але не пізніше 31 жовтня 2013 року.

На виконання п.п. 2.1, 2.2, 2.3, 3.1, 3.2 Кредитного договору Банком було надано кредитні кошти в розмірі 2 880 331, 45 доларів США, що підтверджується меморіальними ордерами, а саме:

Меморіальний валютний ордер №К/486347 від 09 листопада 2011 року;

Меморіальний валютний ордер №К/486700 від 10 листопада 2011 року;

Меморіальний валютний ордер №К/488759 від 17 листопада 2011 року;

Меморіальний валютний ордер №К/489289 від 18 листопада 2011 року;

Меморіальний валютний ордер №К/490141 від 22 листопада 2011 року;

Меморіальний валютний ордер №К/490601 від 23 листопада 2011 року;

Меморіальний валютний ордер №К/498765 від 19 грудня 2011 року;

Меморіальний валютний ордер №К/539213 від 23 квітня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/539769 від 24 квітня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/540200 від 25 квітня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/540680 від 26 квітня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/541136 від 27 квітня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/542088 від 03 травня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/564910 від 12 липня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/565871 від 16 липня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/567356 від 19 липня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/570461 від 27 липня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/580226 від 23 серпня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/584799 від 06 вересня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/586908 від 12 вересня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/596713 від 10 жовтня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/597197 від 11 жовтня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/600093 від 19 жовтня 2012 року;

Меморіальний валютний ордер №К/618107 від 11 грудня 2012 року.

Відповідно до п. 1.4 Кредитного договору (з врахуванням Договору №6 про зміни), процентні ставки за користування кредитами за цим Договором встановлюються:

- 25 процентів річних за користування кредитними ресурсами, що надані в гривні;

- 12 процентів річних за користування кредитними ресурсами, що надані в доларах США.

Сторони домовилися, що у разі прострочення повернення кредиту плата за користування одержаним кредитом в період, який починається на наступний день за днем погашення кредиту згідно цього Договору і до дня фактичного повернення кредиту Позичальником встановлюється в розмірі:

- 30 процентів річних за користування кредитними ресурсами, що надані в гривні;

- 17 процентів річних за користування кредитними ресурсами, що надані в доларах США.

Сума заборгованості за кредитом, що не сплачена Позичальником у зазначений в цьому Договорі термін, наступного робочого дня вважається простроченою.

Відповідно до п. 2.3.2 Кредитного договору (в редакції Договору №6 про зміни), проценти за користування кредитами, наданими за цим Договором, нараховуються Банком та сплачуються Позичальником щомісячно в останній робочий день поточного місяця, а також у день повного погашення заборгованості за кредитами для закриття цього Договору (достроково або при настанні строку погашення), але не пізніше дати погашення кредитів, вказаної в п. 1.1. цього Договору, виходячи із суми заборгованості на позичковому рахунку та процентної ставки, вказаної в п. 1.4. цього Договору.

У разі, якщо день нарахування та сплати процентів припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, проценти нараховуються та сплачуються в робочий день, що йому передує.

Сума заборгованості за кредитом/кредитами, що не сплачена Позичальником у визначений цим Договором строк, наступного робочого дня вважається простроченою та відображається на рахунку простроченої заборгованості, зазначеному в п. 1.8. цього Договору.

За умовами п. 6.1. Кредитного договору, за несвоєчасне погашення одержаного кредиту, а також процентів за користування кредитом, Позичальник сплачує Банку за кожен день прострочення пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період такого прострочення, від суми простроченої заборгованості по кредиту та процентам. Пеня сплачується у гривнях за курсом Національного банку України на день сплати пені. Сплата пені не звільняє Позичальника від сплати процентів за фактичний час користування кредитними ресурсами згідно з умовами цього Договору.

Згідно п. 5.1. Кредитного договору, цей Договір набуває чинності з моменту його підписання обома Сторонами і діє до закінчення строку, зазначеного в п. 1.1. цього Договору, а в невиконаній частині до повного виконання зобовязань Сторонами за цим Договором.

У звязку із невиконанням Позичальником умов Кредитного договору, вимогою ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» від 10.07.2014р. № 83-30, яка отримана ТОВ ТД «Енергетичні технології» 22.07.2014р., Позичальника було повідомлено про необхідність погашення заборгованості за Кредитним договором в розмірі 1 050 001,68 доларів США.

Проте, вимоги Банку ТОВ «ТД «Енергетичні технології» не виконано, заборгованість не погашена.

Станом на 11.01.2016р. Позичальник має прострочену заборгованість за Кредитним договором, розмір якої становить:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень - заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень - проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами.

При цьому, як вже зазначалося, сторони проти розрахунків суми заборгованості за Кредитним договором, зазначених Позивачем в позовній заяві, не заперечили, контррозрахунків заборгованості господарському суду не надали.

Відповідачі з метою забезпечення виконання зобовязань Позичальника за Кредитним договором 021111-КЛВ від 02.11.2011р. між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» та ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Енергетичні технології» - Іпотекодавець-1, укладено Договір іпотеки №021111-КЛВ-Z/1 від 02.11.2011р. (далі за текстом Договір іпотеки №1), посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №361 з подальшими змінами та доповненнями.

Відповідно до пункту 1.3 Договору іпотеки №1 Іпотекодавець-1 передав в іпотеку Банку нерухоме майно (Реєстраційний номер майна 1700181): що складається з будівлі (літ.А) нафтобаза загальною площею 19,3 кв.м, (літ. Б) службове приміщення загальною площею 26,2 кв.м, (літ. В) операторська загальною площею 156,8 кв.м, (літ. І-ХХІХ) ємкості під паливно-мастильні матеріали, (літ. ХХХ) автоваги, (літ. ХХХІ) автоналив, (літ. ХХХІІ) вигрібна яма, (літ. ХХХІІІ-ХХХV) насосні, (№1) паркан, (літ. К) колодязь, що знаходяться за адресою Запорізька обл., Оріхівський р., с. Кірове, пров. Станційний, буд. 1 та належить Іпотекодавцю 1 на підставі права власності згідно Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, видане Кіровською радою 18 січна 2011 року на підставі рішення виконавчого комітету кіровської сільської ради №89 від 23.12.2010 року (замість договору купівлі-продажу від 20.11.2003 року зареєстрований в реєстрі №3165).

Земельна ділянка на якій розташоване вказане нерухоме майно, загальною площею 1,0526 га, що належить ТОВ «Енергетичні технології» на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ №895201, видане відділом Держкомзему у Орихівському районі Запорізької області 23.09.2009р. Акт зареєстровано в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право користування землею, договір оренди землі за №01, Кадастровий номер земельної ділянки №:07:001:0026 згідно довідки про правовий статус земельної ділянки від 25.10.2011р.

За умовами п. 1.1. Договору з врахуванням Договору №4 від 01.11.2012р. про зміну Договору іпотеки, іпотекою за цим Договором забезпечується кожна та всі з вимог Іпотекодержателя, що випливають з Кредитного договору із всіма змінами і доповненнями до нього та з Договорів про надання кредитів (траншів), які виникли або можуть виникнути в майбутньому на підставі Кредитного договору, що наберуть чинності та будуть укладені в рамках Кредитного договору між Іпотекодержателем та Позичальником, за умовами якого Позичальник зобовязується перед Іпотекодержателем повернути наданий йому кредит строком до 31 жовтня 2013 року відповідно до п. 1.1. Кредитного договору, а також здійснювати всі інші платежі в порядку та на умовах, що визначені Кредитним договором та цим Договором і надалі іменується основне зобовязання.

Згідно п. 5.1. Договору з врахуванням Договору №4 від 01.11.2012р. про зміну Договору іпотеки, у разі невиконання або неналежного виконання Позичальником умов Кредитного договору та/або порушення Іпотекодавцем обовязків, встановлених цим Договором, Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання Позичальником своїх зобовязань за Кредитним договором, а у разі їх невиконання звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до п. 5.2., у випадку порушення Позичальником умов Кредитного договору та/або Іпотекодавцем за цим Договором, Іпотекодержатель направляє Іпотекодавцю і Позичальнику письмову вимогу про усунення порушення. Якщо протягом 30-денного строку вимога Іпотекодержателя залишається без задоволення, Іпотекодержатель вправі почати звернення стягнення на Предмет іпотеки відповідно до цього Договору. Звернення стягнення на Предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання на підставі застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя, що міститься в цьому Договорі, або будь-яким іншим чином відповідно до законодавства України, чинного на дату звернення стягнення, за вибором Іпотекодержателя.

Пунктом 8.1. Договору визначено, що цей Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами і нотаріального посвідчення і залишається чинним до повного виконання Позичальником зобовязань за Кредитним договором та виконання Іпотекодавцем зобовязань за цим Договором.

З метою забезпечення виконання зобовязань Позичальника за Кредитним договором між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» та ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Енергетичні технології» Іпотекодавець-1 укладено Договір іпотеки №021111-КЛВ-Z/2 від 02.11.2011р. (далі за текстом Договір іпотеки №2), посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №359 з подальшими змінами та доповненнями.

Відповідно до пункту 1.3 Договору іпотеки №2 Іпотекодавець-1 передав в іпотеку Банку нерухоме майно (реєстраційний номер майна 23914450), а саме: комплекс, операторська-закусочна (літ. А) загальна площа 46,2 кв.м, автозаправний блок-пункт (літ. З), автозаправний блок-пункту (літ. Ж), автозаправний блок-пункт (літ. Е), резервний автозаправний блок-пункт (літ. Д), навіс (літ. Б), склад (літ. В), вбиральня (літ. К), №1 паркан, №6 паркан, №І замощення, що знаходяться за адресою Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Будьоного, буд. 20 та належить Іпотекодавцю 1 на підставі права власності згідно Рішення Господарського суду Запорізької області від 06.06.2008 року справа №10/391/08.

Земельна ділянка на якій розташоване вказане нерухоме майно, загальною площею 0,0824 га, за адресою: Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Будьоного, буд. 20, яка знаходиться у користуванні Іпотекодавця-1 згідно Договору оренди землі від 08.11.2006 року, зареєстрованого у Запорізькій раціональній філії Державного підприємства «Центр Державного земельного кадастру при Державному комітеті України по земельних ресурсах», про що у Державному реєстрі вчинено запис від 15.11.2006 року за №95 кадастровий номер земельної ділянки :06:015:0042.

Предмет іпотеки передається Іпотекодавцем 1 в іпотеку разом з і всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існують на час укладання цього договору та можуть виникнути у майбутньому.

За умовами п. 1.1. Договору з врахуванням Договору №4 від 01.11.2012р. про зміну Договору іпотеки, іпотекою за цим Договором забезпечується кожна та всі з вимог Іпотекодержателя, що випливають з Кредитного договору із всіма змінами і доповненнями до нього та з Договорів про надання кредитів (траншів), які виникли або можуть виникнути в майбутньому на підставі Кредитного договору, що наберуть чинності та будуть укладені в рамках Кредитного договору між Іпотекодержателем та Позичальником, за умовами якого Позичальник зобовязується перед Іпотекодержателем повернути наданий йому кредит строком до 31 жовтня 2013 року відповідно до п. 1.1. Кредитного договору, а також здійснювати всі інші платежі в порядку та на умовах, що визначені Кредитним договором та цим Договором і надалі іменується основне зобовязання.

Згідно п. 5.1. Договору з врахуванням Договору №4 від 01.11.2012р. про зміну Договору іпотеки, у разі невиконання або неналежного виконання Позичальником умов Кредитного договору та/або порушення Іпотекодавцем обовязків, встановлених цим Договором, Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання Позичальником своїх зобовязань за Кредитним договором, а у разі їх невиконання звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до п. 5.2., у випадку порушення Позичальником умов Кредитного договору та/або Іпотекодавцем за цим Договором, Іпотекодержатель направляє Іпотекодавцю і Позичальнику письмову вимогу про усунення порушення. Якщо протягом 30-денного строку вимога Іпотекодержателя залишається без задоволення, Іпотекодержатель вправі почати звернення стягнення на Предмет іпотеки відповідно до цього Договору. Звернення стягнення на Предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання на підставі застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя, що міститься в цьому Договорі, або будь-яким іншим чином відповідно до законодавства України, чинного на дату звернення стягнення, за вибором Іпотекодержателя.

Пунктом 8.1. Договору визначено, що цей Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами і нотаріального посвідчення і залишається чинним до повного виконання Позичальником зобовязань за Кредитним договором та виконання Іпотекодавцем зобовязань за цим Договором.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 22.11.2016р. по справі №908/2354/16 задоволено повністю позовні вимоги ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Енергетичні технології», м. Запоріжжя до Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_9 Дніпро», м. Київ про визнання договорів іпотеки недійсними, внаслідок чого: визнано недійсним з моменту укладення договір іпотеки № 021111-КЛВ-Z/1 від 02.11.2011 року, укладений між ТОВ «Енергетичні технології» та ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро», посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за № 362, та всі договори про внесення змін до нього; визнано недійсним з моменту укладення договір іпотеки № 021111-КЛВ-Z/2 від 02.11.2011 року, укладений між ТОВ «Енергетичні технології» та ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро», посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за № 359, та всі договори про внесення змін до нього.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 08.02.2017р. рішення господарського суду Запорізької області від 22.11.2016р. скасовано та прийнято нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог ТОВ «Енергетичні технології» відмовлено.

З метою забезпечення виконання зобовязань Позичальника за Кредитним договором між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» та ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Діамант» - Іпотекодавець-2 укладено Договір іпотеки №280512-КЛВ-Z/6 від 28.05.2011р. (далі за текстом Договір іпотеки №3), посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №446 з подальшими змінами та доповненнями.

Відповідно до пункту 1.3 Договору іпотеки №3 Іпотекодавець передав в іпотеку Банку нерухоме майно, а саме:

- нежиле приміщення, №2 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085448), загальною площею 43,7 кв.м;

- нежиле приміщення, №13 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085503), загальною площею 4,1 кв.м;

- нежиле приміщення, №30 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086720), загальною площею 8,7 кв.м;

що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Анголенка, буд. 14ж та належить Іпотекотавцю-2 на підставі права власності згідно договору купівлі-продажу від 10.04.2012 р., посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_11, за реєстровим №1854.

Право власності Іпотекодавця-2 на Предмет іпотеки зареєстроване:

- нежиле приміщення №2 у підземному переході лід. А в ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Запорізьке міжміське бюро технічної інвентаризації» 11.04.2012 року у книзі №15 запис № 2385, реєстраційний №14085448 згідно Витягу про державну реєстрацію прав №33806730, та підтверджується Витягом з реєстру права власності на нерухоме майно, виданим ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Запорізьке міжміське бюро технічної інвентаризації» 23.04.2012 року за №33908445;

- нежиле приміщення, №13 у підземному переході літ. А в ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Запорізьке міжміське бюро технічної інвентаризації» 11.04.2012 року у книзі №15 запис №2385 реєстраційний №14085503 згідно Витягу про державну реєстрацію прав №33806774 та підтверджується Витягом з реєстру права власності на нерухоме майно, виданим ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Запорізьке міжміське бюро технічної інвентаризації» 23.04.2012 року за №33908157;

- нежиле приміщення, №30 у підземному переході літ. А в ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Запорізьке міжміське бюро технічної інвентаризації» 11.04.2012 року у книзі №15 запис №2385 реєстраційний №14086720 згідно Витягу про державну реєстрацію прав №33806804 та підтверджується Витягом з реєстру права власності на нерухоме майно, виданим ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Запорізьке міжміське бюро технічної інвентаризації» 23.04.2012 року за №33908713;

Предмет іпотеки передається Іпотекодавцем 2 в іпотеку разом з і всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існують на час укладання цього договору та можуть виникнути у майбутньому.

За умовами п. 1.1. Договору з врахуванням Договору №4 від 01.11.2012р. про зміну Договору іпотеки, іпотекою за цим Договором забезпечується кожна та всі з вимог Іпотекодержателя, що випливають з Кредитного договору із всіма змінами і доповненнями до нього та з Договорів про надання кредитів (траншів), які виникли або можуть виникнути в майбутньому на підставі Кредитного договору, що наберуть чинності та будуть укладені в рамках Кредитного договору між Іпотекодержателем та Позичальником, за умовами якого Позичальник зобовязується перед Іпотекодержателем повернути наданий йому кредит строком до 31 жовтня 2013 року відповідно до п. 1.1. Кредитного договору, а також здійснювати всі інші платежі в порядку та на умовах, що визначені Кредитним договором та цим Договором і надалі іменується основне зобовязання.

Згідно п. 5.1. Договору з врахуванням Договору №4 від 01.11.2012р. про зміну Договору іпотеки, у разі невиконання або неналежного виконання Позичальником умов Кредитного договору та/або порушення Іпотекодавцем обовязків, встановлених цим Договором, Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання Позичальником своїх зобовязань за Кредитним договором, а у разі їх невиконання звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до п. 5.2., у випадку порушення Позичальником умов Кредитного договору та/або Іпотекодавцем за цим Договором, Іпотекодержатель направляє Іпотекодавцю і Позичальнику письмову вимогу про усунення порушення. Якщо протягом 30-денного строку вимога Іпотекодержателя залишається без задоволення, Іпотекодержатель вправі почати звернення стягнення на Предмет іпотеки відповідно до цього Договору. Звернення стягнення на Предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання на підставі застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя, що міститься в цьому Договорі, або будь-яким іншим чином відповідно до законодавства України, чинного на дату звернення стягнення, за вибором Іпотекодержателя.

Пунктом 8.1. Договору визначено, що цей Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами і нотаріального посвідчення і залишається чинним до повного виконання Позичальником зобовязань за Кредитним договором та виконання Іпотекодавцем зобовязань за цим Договором.

Також, з метою забезпечення виконання зобовязань Позичальника за Кредитним договором між ПАТ «ОСОБА_9 Дніпро» та ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Діамант» укладено Договір іпотеки №141212-КЛВ-Z/8 від 14.12.2012р. (далі за текстом Договір іпотеки №4), посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером №1058 з подальшими змінами та доповненнями.

Відповідно до пункту 1.3 Договору іпотеки №3 Іпотекодавець передав в іпотеку Банку нерухоме майно, а саме:

нежиле приміщення, №12 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085464), загальною площею 2,4 кв.м;

нежиле приміщення, №14 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085536), загальною площею 6,3 кв.м;

нежиле приміщення, №15 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085549), загальною площею 3,2 кв.м;

нежиле приміщення, №16 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085555), загальною площею 3,1 кв.м;

нежиле приміщення, №17 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085569), загальною площею 6,1 кв.м;

нежиле приміщення, №18 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085571), загальною площею 3,2 кв.м;

нежиле приміщення, №19 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085586), загальною площею 3,2 кв.м;

нежиле приміщення, №20 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085587), загальною площею 6,7 кв.м;

нежиле приміщення, №21 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14085597), загальною площею 5,9 кв.м;

нежиле приміщення, №22 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086000), загальною площею 3,2 кв.м;

нежиле приміщення, №23 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086063), загальною площею 3,3 кв.м;

нежиле приміщення, №24 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086087), загальною площею 6,6 кв.м;

нежиле приміщення, №25 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086176), загальною площею 3,6 кв.м;

нежиле приміщення, №26 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086273), загальною площею 3,3 кв.м;

нежиле приміщення, №27 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086356), загальною площею 3,6 кв.м;

нежиле приміщення, №28 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086509), загальною площею 3,6 кв.м;

нежиле приміщення, №29 у підземному переході літ. А (реєстраційний номер майна 14086614), загальною площею 54,8 кв.м., що знаходиться за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Анголенка, буд. 14ж та належить ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «ДІАМАНТ» на підставі права власності згідно договору купівлі-продажу від 10.12.2012 року, посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_10, за реєстровим №1037.

Предмет іпотеки передається Іпотекодавцем-2 в іпотеку разом з і всіма складовими частинами, внутрішніми системами, поліпшеннями, що існують на час укладання цього договору та можуть виникнути у майбутньому.

За умовами п. 1.1. Договору, іпотекою за цим Договором забезпечується кожна та всі з вимог Іпотекодержателя, що випливають з Кредитного договору із всіма змінами і доповненнями до нього та з Договорів про надання кредитів (траншів), які виникли або можуть виникнути в майбутньому на підставі Кредитного договору, що наберуть чинності та будуть укладені в рамках Кредитного договору між Іпотекодержателем та Позичальником, за умовами якого Позичальник зобовязується перед Іпотекодержателем повернути наданий йому кредит строком до 31 жовтня 2013 року відповідно до п. 1.1. Кредитного договору, а також здійснювати всі інші платежі в порядку та на умовах, що визначені Кредитним договором та цим Договором і надалі іменується основне зобовязання.

Згідно п. 5.1. Договору, у разі невиконання або неналежного виконання Позичальником умов Кредитного договору та/або порушення Іпотекодавцем обовязків, встановлених цим Договором, Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання Позичальником своїх зобовязань за Кредитним договором, а у разі їх невиконання звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до п. 5.2. Договору, у випадку порушення Позичальником умов Кредитного договору та/або Іпотекодавцем за цим Договором, Іпотекодержатель направляє Іпотекодавцю і Позичальнику письмову вимогу про усунення порушення. Якщо протягом 30-денного строку вимога Іпотекодержателя залишається без задоволення, Іпотекодержатель вправі почати звернення стягнення на Предмет іпотеки відповідно до цього Договору. Звернення стягнення на Предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання на підставі застереження про задоволення вимог Іпотекодержателя, що міститься в цьому Договорі, або будь-яким іншим чином відповідно до законодавства України, чинного на дату звернення стягнення, за вибором Іпотекодержателя.

Пунктом 8.1. Договору визначено, що цей Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами і нотаріального посвідчення і залишається чинним до повного виконання Позичальником зобовязань за Кредитним договором та виконання Іпотекодавцем зобовязань за цим Договором.

В силу статті 1054 ЦК України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобовязується надати грошові кошти (кредит) позичальнику у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобовязується повернути кредит та сплатити відсотки.

Відповідно до вимог ст. 526 ЦК України, зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог ЦК та інших актів цивільного законодавства.

Згідно положень ст. 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобовязання, що виникає між субєктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, у силу якого один субєкт (зобовязана сторона, у тому числі боржник) зобовязаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого субєкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо) або утриматися від певних дій, а інший субєкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобовязаної сторони виконання її обовязку.

Відповідно до вимог ст. 193 Господарського кодексу України та ст. 526 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом, ст. 525 Цивільного кодексу України.

Згідно з положеннями ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обовязковим для виконання сторонами.

Відповідно до вимог ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобовязанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Зобовязання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Якщо строк (термін) виконання боржником обовязку не встановлений або визначений моментом предявлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обовязок у семиденний строк від дня предявлення вимоги, якщо обовязок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Відповідно до ч. 1 ст. 222 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин, що порушили майнові права або законні інтереси інших субєктів, зобовязані поновити їх, не чекаючи предявлення їм претензії чи звернення до суду.

Виконання Позивачем своїх зобовязань по Договору та надання Позичальнику ТОВ «ТД «Енергетичні технології» кредитних коштів підтверджується матеріалами справи.

При цьому, Позичальник в порушення умов Кредитного договору та приписів чинного законодавства України зобовязання щодо повернення кредитних коштів та сплати процентів за користування кредитом не виконав.

У звязку з невиконанням Позичальником зобовязань по Кредитному договору, Позивач звернувся до суду з вимогою про звернення стягнення на майно, що є предметом Договорів іпотеки та визнання права власності на це майно.

Як зазначено в п. 3.2. постанови Пленуму Вищого господарського суду України №1 від 24.11.2014р. «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з кредитних договорів» (далі за текстом постанова Пленуму), у силу частини другої статті 1054 ЦК України до кредитних правовідносин підлягає застосуванню частина друга статті 1050 зазначеного Кодексу, якою встановлено санкцію за прострочення повернення чергової частини позики, а саме: позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, що належать йому відповідно до статті 1048 ЦК України. У такому випадку дострокове повернення кредиту не має ознак одностороннього припинення договірних зобовязань та є належним способом захисту порушеного права.

За приписами ст. 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобовязання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Відповідно до вимог ст. 572 ЦК України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобовязання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Згідно із положенням ч. 1 ст. 574 ЦК України застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

За приписами ст. 589 ЦК України визначає, що у разі невиконання зобовязання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобовязання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у звязку із предявленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Відповідності до вимог ст. 590 ЦК України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом; заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобовязання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом; у разі часткового виконання боржником зобовязання, забезпеченого заставою, право звернення на предмет застави зберігається в первісному обсязі.

Статтею 33 Закону України «Про іпотеку» передбачено звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі рішення суду.

Відповідно до ст. 37 Закону України «Про іпотеку», іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобовязання.

Згідно ч. 2 ст. 16 ЦК України одним зі способів захисту цивільних прав та інтересів може бути визнання права, в тому числі права власності на майно, суд також може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Таким чином, виходячи з положень ч. 2 ст. 16 ЦК України, ч. 3 ст. 33, ст.ст. 36, 37 Закону України «Про іпотеку» у разі встановлення у договорі такого способу звернення стягнення, як набуття права власності на предмет іпотеки, іпотекодержатель має право звернутися до суду з відповідним позовом.

Підпунктом 4.4.2. п. 4.4 постанови Пленуму визначено, що у застосуванні приписів статей 33, 37, 38 Закону України «Про іпотеку» господарським судам необхідно мати на увазі таке.

Договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками, може передбачити: передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобовязання у порядку, встановленому статтею 37 цього Закону.

У разі встановлення у договорі такого способу звернення стягнення, як набуття права власності на предмет іпотеки, іпотекодержатель на підставі частини другої статті 16 ЦК України, має право завернутися до суду з відповідним позовом.

В пп. 4.4.4. п.4.4. постанови Пленуму зазначено, що у разі якщо право звернення стягнення на майно повязане з невиконанням зобовязання, забезпеченого іпотекою, судам слід встановлювати загальний розмір вимог кредитора та виходити з того, що обовязковою передумовою звернення стягнення на предмет іпотеки є встановлення судом факту невиконання основного зобовязання.

Згідно з ч. 3 ст. 37 Закону України «Про іпотеку» іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності. У разі набуття права власності на предмет іпотеки іпотекодержатель зобов'язаний відшкодувати іпотекодавцю перевищення 90 відсотків вартості предмета іпотеки над розміром забезпечених іпотекою вимог іпотекодержателя.

Відповідно до висновків суб'єкта оціночної діяльності про оцінку предмету іпотеки, складених 12.02.2016 року ТОВ «Капитель-Групп» (сертифікат субєкта оціночної діяльності №15395/13 від 22.10.2013р.), загальна ринкова вартість предмету іпотеки за Договором іпотеки №021111-КЛВ-Z/1 від 02 листопада 2011 року складає 4 015 970,00 грн. без ПДВ, за Договором іпотеки №021111-КЛВ-Z/2 від 02 листопада 2011 року складає 3 860 836,00 грн. без ПДВ., за Договором іпотеки №280512-КЛВ-Z/6 від 28 травня 2011 року складає 407 911,00 грн. без ПДВ, Договором іпотеки №141212-КЛВ-Z/8 від 14 грудня 2012 року складає 842 936,00 грн. без ПДВ.

Відповідно до ст. 39 Закону України «Про іпотеку», у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються:

загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки;

опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя;

заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні;

спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону;

пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки;

початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Статтею 17 Закону України «Про іпотеку» зазначені підстави припинення іпотеки: припинення основного зобовязання або закінчення строку дії іпотечного договору; реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону; набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки; визнання іпотечного договору недійсним; знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її. Якщо предметом іпотечного договору є земельна ділянка і розташована на ній будівля (споруда), в разі знищення (втрати) будівлі (споруди) іпотека земельної ділянки не припиняється; з інших підстав, передбачених цим Законом.

Жодної з підстав для припинення дії Договорів іпотеки, визначених ст. 17 Закону України «Про іпотеку» господарським судом не встановлено.

Разом з цим, в процесі розгляду справи, судом першої інстанції встановлено, що зобовязання за Договором кредиту ТОВ «ТД «Енергетичні технології» не виконані, заборгованість не погашена, у звязку з чим станом на 11.01.2016р. Позичальник мав прострочену заборгованість за Кредитним договором, розмір якої становив:

- 993 546,45 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 23 351 021,17 гривень - заборгованість за кредитом;

- 310 503,70 доларів США, що за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року становить 7 297 674,38 гривень - проценти за користування кредитом;

- 32 487,42 доларів США що є еквівалентом за курсом НБУ станом на 02.01.2016 року 763 541,99 гривень, - пеня за несплаченими процентами.

Таким чином, зобовязання по Кредитному договору не припинилися, а оскільки Договори іпотеки укладено Сторонами для забезпечення виконання зобовязань по Кредитному договору, то не припинилася і дія Договорів іпотеки.

За приписами ст. 33 Господарського процесуального кодексу України обовязок доказування і подання доказів віднесено на сторони. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

У відповідності до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги чи заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи наявні у справі докази, господарський суд цілком обґрунтовано дійшов до висновку про необхідність задоволення позову.

При розгляді апеляційної скарги ТОВ «Енергетичні технології» знов заявлене клопотання про призначення у справі оціночно-будівельної експертизи.

Банк, враховуючи надані докази та норми діючого законодавства, що стосуються предмету спору, в письмових поясненнях від 02.06.2017р. проти призначення експертизи заперечує.

Контррозрахунок оспорюваної у скарзі суми пені апелянтом не наданий.

Враховуючи наявні у справі докази, хід судового процесу у суді першої інстанції, пов'язаний, зокрема із призначенням господарським судом експертизи, обґрунтований висновку господарського суду щодо можливого затягування розгляду позову, положення ч.1 ст.101 ГПК України, клопотання про призначення експертизи у справі відхилене.

У звязку із вищевказаним, судова колегія не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду першої інстанції.

На підставі викладеного, керуючись ст.33, 34, 99, 101-103, 105 ГПК України Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Рішення господарського суду Запорізької області від 01.03.2017 року у справі № 908/1395/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова Донецького апеляційного господарського суду набирає законної сили в день її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у 20-ти денний строк.

Головуючий суддя: О.Л.Агапов

Судді: Е. В. Сгара

ОСОБА_3