ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" травня 2017 р.Справа № 915/641/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Величко Т.А.,

суддів: Бєляновського В.В., Поліщук Л.В.

(Склад колегії сформовано на підставі протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями)

при секретарі: Колбасовій О.Ф.

за участю представників сторін:

від позивача - не з'явився;

від відповідача - не з'явився;

від третьої особи - Лашко І.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2

на рішення господарського суду Миколаївської області від 07.03.2017р.

по справі №915/641/15

за позовом: ОСОБА_2

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Морська транспортна компанія"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство "Енергобанк"

про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ТзОВ "Морська транспортна компанія", оформленого протоколом № 8 від 25.12.2010 року,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 звернувся до господарського суду Миколаївської області з позовними вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю "Морська транспортна компанія" про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ТзОВ "Морська транспортна компанія", оформленого протоколом № 8 від 25.12.2010 р. за яким вирішено:

« 1. Виступити ТзОВ "Морська транспортна компанія" майновим та фінансовим поручителем перед Банком за кредитними зобов'язаннями: ТОВ «Аскон Інформ»; ТОВ «Виробничо-комерційне об'єднання «Концерн «Металіст»; Приватного підприємства «Новий век +»; ОСОБА_4; ОСОБА_2; ОСОБА_5; ТОВ фірма «Південна українська компанія»; ОСОБА_6

2. Передати в іпотеку Банку як забезпечення наступне Майно:

- нежитлові будівлі: літ. А-3 загальною площею 7801,0 кв.м., літ. Б-2 загальною площею 1977,8 кв.м., літ. В-5 загальною площею 7079,8 кв.м., літ. Г загальною площею 129,6 кв.м., літ. Е загальною площею 663,0 кв.м., літ. Ж загальною площею 196,7 кв., літ. З загальною площею 191,9 кв.м., літ. К загальною площею 364,0 кв.м., літ. Л загальною площею 43,8 кв.м., літ. М загальною площею 207,4 га, літ. Н загальною площею 220,9 кв.м., споруди та земельну ділянку загальною 4,2716 га, які розташовані за адресою: АДРЕСА_1.

3. Повноваження на підписання Договору іпотеки, Договору поручительства, а також інших пов'язаних з ними договорів (в тому числі договорів страхування) та/або додаткових угод до означених договорів, а також інших документів, пов'язаних з кредитною операцією та операцією щодо передачі майна в іпотеку Банку надати директору ОСОБА_7.».

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач 02.04.2015р. отримав копію протоколу №8 загальних зборів засновників ТзОВ «Морська транспортна компанія», яке було проведено 25.12.2010 року.

Як свідчить рішення загальних зборів ТзОВ «Морська транспортна компанія», яке оформлено протоколом № 8 від 25.12.2010р., загальними зборами було прийнято рішення виступити майновим та фінансовим поручителем перед ПАТ «Енергобанк».

Відповідно до вказаного протоколу позивач, як учасник ТзОВ «Морська транспортна компанія», якому належало 50 % у статутному фонді підприємства, особисто приймав участь у роботі зборів, а також поставив підпис під вказаним протоколом.

Проте, позивач 25.12.2010р. не приймав участі у засіданні загальних зборів ТзОВ «Морська транспортна компанія», на яких вирішувались питання, зазначені в протоколі № 8 від 25.02.2010р. Отже, рішення загальних зборів прийнято неповноважними зборами, а тому є недійсним.

В письмових поясненнях від 04.06.2015р. позивач зазначив, що оригінал протоколу у ОСОБА_2 відсутній.

Підпис від імені ОСОБА_2, який міститься на другій сторінці протоколу, за словами ОСОБА_2, частково відрізняється від його дійсного підпису.

Крім того, як вбачається із тексту самого протоколу підписи учасників зборів містяться лише на другій сторінці протоколу, а зміст першої сторінки не містить підпису жодного із учасників. Отже, для виготовлення тексту протоколу № 8 від 25.12.2010 року, копія якого знаходиться в матеріалах як даної справи, так і справи № 915/1351/13, міг бути використаний будь-який із колишніх протоколів підприємства.

Позивач стверджує, що порушені його права на участь в управлінні Товариством, яке в свою чергу є одним із корпоративних прав позивача.

Рішення загальних зборів, яке оформлене протоколом № 8 від 25.12.2010 року, суперечить положенням ст. 97, п. 1 ч. 1 ст. 116 ЦК України, ст. 167 ГК України, п. «а» ст. 10, ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», а також положенням п. 4.1.6, абз. 5, 7 п. 4.2.4 Статуту ТзОВ «Морська транспортна компанія», зареєстрованого 01.04.2010 року.

Відповідач позовні вимоги визнав з підстав, зазначених у письмових поясненнях та заяві про визнання позову, просив суд позов задовольнити. В обґрунтування пояснень зазначив наступне:

- оригінал протоколу № 8 від 25.12.2010 року відсутній у справах ТзОВ «Морська транспортна компанія». Копія вказаного документу отримана Товариством з матеріалів справи № 915/1351/13;

- ТзОВ «Морська транспортна компанія» не може надати відомості щодо реєстрації учасників під час проведення загальних зборів 25.12.2010 року, оскільки вказані дані відсутні на підприємстві;

- у ТзОВ «Морська транспортна компанія» з моменту заснування і аж до 2014 року не розроблялись та не затверджувались Правила проведення загальних зборів засновників, або ж будь-які інші документи з цього приводу, оскільки порядок проведення загальних зборів було визначено у статуті підприємства;

- на підприємстві відсутні докази ініціювання, організації та проведення 25.12.2010 року загальних зборів товариства та повідомлення позивача про дату та місце проведення вказаних зборів із доведенням до нього за 30 днів до їх проведення порядку денного зборів. Відсутні докази реєстрації та присутності на вказаних зборах самого позивача ОСОБА_2, відсутня книга протоколів, ведення якої передбачено ч. 5 ст. 60 ЗУ «Про господарські товариства»;

- на підприємстві відсутні докази про думку учасників щодо питань, включених в протокол загальних зборів № 8 від 25.12.2010 року.

Пояснення відповідача та визнання позову обґрунтовані приписами ч. 5 ст. 22 ГПК України, ст. 92, 97, 98, 116, 145 ЦК України, ч. 4 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», п. 4.1.6, п. 4.1.8 Статуту.

Третя особа проти позову заперечувала з підстав, зазначених у відзиві на позов та письмових запереченнях, просила суд в позові відмовити. В обґрунтування заперечень зазначено наступне:

- станом на день розгляду справи засновником ТзОВ «Морська транспортна компанія» є ОСОБА_8 та ОСОБА_9 Позивач ОСОБА_2 на теперішній час не є засновником ТзОВ «Морська транспортна компанія», а тому його права не є порушеними (п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 року № 13);

- договір іпотеки посвідчений нотаріально, що виключає укладення договору представниками юридичних осіб без належних на те повноважень, а отже, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Побединською В.О. були перевірені повноваження генерального директора ТзОВ «Морська транспортна компанія» ОСОБА_7 на підписання договорів іпотеки та поруки, відповідно до протоколу № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів засновників ТзОВ «Морська транспортна компанія», які йому були надані учасниками ТзОВ «Морська транспортна компанія» - ОСОБА_4 та ОСОБА_2;

- постановою Одеського апеляційного господарського суду від 14.12.2016 року у справі № 915/1750/13 було частково задоволено апеляційну скаргу ТзОВ «АсконІнформ». Рішення господарського суду Миколаївської області від 27.02.2014 року по справі № 915/1750/13 скасовано та прийнято нове рішення, яким позов ПАТ«Енергобанк» задоволено, звернуто стягнення на предмет іпотеки.

ОСОБА_2 по справі № 915/1750/13 визнався факт звернення стягнення банком на предмет іпотеки за договором іпотеки, укладеним між банком та ТзОВ «Морська транспортна компанія», на укладення якого ОСОБА_2, як засновником ТзОВ «Морська транспортна компанія» станом на 25.12.2010 року, і був підписаний протокол № 8 загальних зборів засновників ТзОВ «Морська транспортна компанія» від 25.10.2010 року;

- рішенням господарського суду Миколаївської області від 16.09.2013 року по справі № 915/1351/13 відмовлено в позові про визнання договору іпотеки недійсним. Вказаним рішенням встановлено, що ОСОБА_2 було відомо про укладення протоколу загальних зборів № 8 від 25.12.2010 року. ОСОБА_2 був належним чином повідомлений про розгляд справи № 915/1750/13, однак правом на участь у судових засіданнях не скористався;

- позивачем ОСОБА_2 25.12.2010 року було підписано протокол № 8 загальних зборів ТзОВ «Морська транспортна компанія», а 29.12.2010 року (через чотири дні) ОСОБА_2 особисто було підписано додатковий договір № 6 до договору про надання кредиту № 27, що встановлено рішенням Центрального районного суду м. Миколаєва від 24.03.2014 року у справі № 490/2043/13-ц, чим підтверджується факт обізнаності ОСОБА_2 про укладення протоколу № 8 загальних зборів засновників ТзОВ «Морська транспортна компанія» від 25.12.2010 року;

- посилаючись на приписи ст. 14 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», а також п. 4.1.9, п. 8.1 Статуту ТзОВ «Морська транспортна компанія», третя особа зазначила, що ОСОБА_2, як учаснику товариства, було відомо про фінансову звітність ТзОВ «Морська транспортна компанія», у тому числі і по зобов'язанням перед ПАТ «ЕНЕРГОБАНК» за договором іпотеки від 30.12.2010 року;

- згідно договору іпотеки від 30.12.2010 року, укладеному між банком та ТзОВ «Морська транспортна компанія», останнє є майновим поручителем по зобов'язанням, окрім інших, і ОСОБА_2 за договором про надання кредиту № 27 від 10.07.2008 року, за умовами якого Банк надав ОСОБА_2 кредит в сумі 9 460 000, 00 грн. до 10.08.2011 року на споживчі цілі, чим також підтверджується обізнаність ОСОБА_2 про укладення протоколу № 8 загальних зборів засновників ТзОВ «Морська транспортна компанія» від 25.12.2010 року.

- ОСОБА_2 про оскаржуваний протокол також було відомо з судових рішень по справі № 5016/2671/2012 (5/100) та № 5016/2093/2012 (5/82);

- посилаючись на приписи ст. 253, 254, 257, 264, 267 ЦК України, третя особа просила суд застосувати строк позовної давності, вказуючи, що позивач дізнався про оскаржуваний протокол в день його укладення, тобто 25.12.2010 року.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 07.03.2017р. (суддя Олейняш Е.М.) в задоволенні позову відмовлено.

Судове рішення мотивоване недоведеністю належними та допустимими доказами у справі факту порушення прав позивача при проведенні ТзОВ «Морська транспортна компанія» загальних зборів, що відбулись 25.12.2010 року та оформлені протоколом № 8.

Судом встановлено, що ОСОБА_2 не лише приймав участь у загальних зборах засновників ТзОВ «Морська транспортна компанія», а й надавав необхідну інформацію для прийняття загальними зборами відповідного рішення (кредитний договір укладено між Банком та ОСОБА_2 як фізичною особою, тобто, вказаного кредитного договору не могло бути на день прийняття оскаржуваного рішення у відповідача ТзОВ "Морська транспортна компанія", оскільки останнє не є стороною договору). Крім того, в подальшому, укладанням додаткового договору № 6 до кредитного договору ОСОБА_2 фактично підтвердив виконання рішення загальних зборів, оформлене Протоколом № 8.

Суд дійшов висновку, що оскаржуваним протоколом не відбулось порушення прав позивача на управління товариством.

Також судом не було прийнято визнання позову відповідачем.

Стосовно заяви третьої особи про застосування строків позовної давності, то суд, з урахуванням встановлення відсутності порушеного права позивача, не вбачає підстав для надання оцінки вищезазначеній заяві.

В апеляційній скарзі, не погоджуючись з висновками суду, ОСОБА_2 просить скасувати рішення господарського суду Миколаївської області по справі №915/641/15 від 07.03.2017р. та винести нове рішення, яким повністю задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

На думку скаржника, оскаржуване рішення прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, які є підставою для його скасування, суд неповністю з'ясував обставини, що мають значення для справи, суд визнав встановленими обставини, які не були доведені в процесі розгляду справи належними та допустимими доказами.

Доводи скаржника мотивовані наступним:

- суд із порушенням ч.6 ст.22, ст. 32-34, ч.2,3 ст. 36, 38,41, 82 ГПК України не прийняв визнання позову відповідачем та зробив помилковий висновок про присутність скаржника на загальних зборах і підписання саме мною спірного протоколу №8 від 25.12.2010р.;

- в матеріалах справи не міститься належних та допустимих доказів підписання скаржником протоколу №8 від 25.12.2010р., відсутні в матеріалах справи і докази організації і проведення самих зборів кредиторі 25.12.2010р., а також присутності скаржника на цих зборах;

- висновок суду про те, що з урахуванням того, що скаржник не є учасником ТзОВ «Морська транспортна компанія» відсутні реальні порушення права зроблені із порушенням ст. 16 ЦК України, ст. 167 ГК України, ст. 16, 116 ЦК України, 10, 60 ЗУ «Про господарські товариства».

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 03.04.2017р. апеляційна скарга ОСОБА_2 на рішення господарського суду Миколаївської області від 07.03.2017р. була прийнята до провадження з призначенням до розгляду в судовому засіданні.

12.04.2017р. до Одеського апеляційного господарського суду від третьої особи надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого ПАТ «Енергобанк» просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги ОСОБА_2 на рішення господарського Миколаївської області від 07.03.2017р. у справі №915/641/15 та залишити рішення суду першої інстанції у вказаній справі - без змін.

Третя особа у повному обсязі погоджується з висновками, до яких прийшов суд першої інстанції під час розгляду вказаної справи, зокрема, з урахуванням письмових доказів, які були надані.

Колегія суддів, перевіривши наявні матеріали справи (фактичні обставини справи) на предмет правильності їх юридичної оцінки господарським судом та заслухавши пояснення присутнього у засіданні представника третьої особи, дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з такого.

Як встановлено господарським судом та підтверджено в ході апеляційного перегляду, рішенням зборів учасників ТзОВ «Морська транспортна компанія» від 25.09.2007 року вирішено створити ТзОВ «Морська транспортна компанія», затвердити Статут Товариства, обрати на посаду Генерального директора ОСОБА_7

Державну реєстрацію юридичної особи та Статуту проведено Очаківською районною державною адміністрацією 01.10.2007 року.

В подальшому на підставі рішень загальних зборів Товариства вносились зміни як до складу учасників Товариства, так і до Статуту тощо.

Так, рішенням зборів учасників ТзОВ «Морська транспортна компанія» від 25.03.2010 року вирішено виключити зі складу учасників Товариства ОСОБА_11 та ОСОБА_7 прийняти до складу учасників Товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_4, внести та затвердити зміни до Статуту ТзОВ «Морська транспортна компанія».

01.04.2010 року проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи.

В подальшому рішеннями зборів учасників ТзОВ «Морська транспортна компанія» вносились зміни як до складу учасників Товариства, так і до Статуту.

Відповідно до п. 1.1 Статуту ТзОВ «Морська транспортна компанія», затвердженого зборами учасників ТзОВ «Морська транспортна компанія», оформленими протоколом № 2 від 25.03.2010 року, зареєстрованим 01.04.2010 року, Товариство з обмеженою відповідальністю «Морська транспортна компанія», іменоване далі «товариство», створено відповідно до законодавства України на підставі об'єднання майна фізичних осіб, іменованих надалі «учасники».

Відповідно до п. 1.2 Статуту учасниками товариства є громадяни:

- ОСОБА_4;

- ОСОБА_2.

Відповідно до п. 1.8 Статуту товариство керується у своїй діяльності чинним законодавством України і дійсним статутом.

Відповідно до п. 3.3 Статуту статутний капітал товариства становить 46 000 гривень.

Відповідно до п. 3.4 Статуту статутний капітал товариства розподіляється на частки між учасниками у наступному співвідношенні:

- ОСОБА_4 - 23 000 (двадцять три тисячі) грн. 00 коп., що становить 50 % статутного капіталу і, відповідно, володіє 50 % голосів на загальних зборах учасників товариства.

- ОСОБА_2 - 23 000 (двадцять три тисячі) грн. 00 коп., що становить 50 % статутного капіталу і, відповідно, володіє 50 % голосів на загальних зборах учасників товариства.

Відповідно до п. 4.1 Статуту керування і контроль у товаристві здійснюють: збори учасників; дирекція товариства; ревізійна комісія товариства.

Відповідно до п. 4.1.2 Статуту вищим органом товариства є збори учасників, що складається з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників призначаються ними на постійній основі. Учасники вправі в будь-який час замінити свого представника в зборах учасників, проінформувавши про це інших учасників.

Учасник товариства має право передати свої повноваження на зборах учасників іншому учаснику чи представнику іншого учасника. Дирекція товариства призначається і звільняється за рішенням зборів учасників товариства.

Відповідно до п. 4.1.3 Статуту до виняткової компетенції зборів учасників відноситься розгляд і прийняття рішень по наступним питанням: а) визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; б) внесення змін до статуту товариства; в) обрання і відкликання членів ревізійної комісії товариства, призначення на посаду, звільнення з посади Генерального директора та Директора товариства; г) затвердження річних результатів діяльності товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, визначення порядку покриття збитків; д) створення, реорганізація і ліквідація дочірніх підприємств, філій і представництв товариства, затвердження їх статутів і положень; е) винесення рішень про залучення до майнової відповідальності посадових осіб товариства; ж) рішення питання про участь у створенні інших товариств, установ, підприємств і організацій; з) визначення умов оплати праці посадових осіб товариства, його дочірніх підприємств, філій і представництв; и) прийняття рішень про придбання товариством частки учасника; к) рішення питання про придбання товариством частки учасника; л) виключення учасника із товариства; м) прийняття рішень про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Відповідно до п. 4.2.1 Статуту виконавчим органом товариства є дирекція. Дирекція складається з Генерального директора та Директора. Дирекцію очолює Генеральний директор. Членами виконавчого органу можуть бути також і особи, які не є учасниками товариства. Генеральний директор призначається на посаду рішенням зборів учасників товариства. Генеральний директор здійснює поточне керівництво товариством. У якості Генерального директора може обиратися учасник товариства або інша особа, призначена зборами товариства.

Відповідно до п. 4.2.4 Статуту Генеральний директор товариства за погодженням зі зборами учасників укладає будь-які кредитні договори, договори займу, застави та поруки, а також договори купівлі-продажу, оренди та інші договори (угоди), предметом яких є основні фонди товариства.

Відповідно до п. 4.3.2 Статуту Директор товариства: організовує виконання рішень зборів учасників; діє від імені товариства в межах, установлених чинним законодавством України, дійсним статутом і рішеннями зборів учасників; самостійно розпоряджається майном і коштами Товариства, видає доручення і т. п.; самостійно укладає будь-які кредитні договори, договори займу, застави та поруки, також договори купівлі-продажу, оренди та інші договори (угоди), предметом яких є основні та виробничі фонди товариства.

25.12.2010 року було проведено загальні збори засновників ТзОВ «Морська транспортна компанія», які оформлені Протоколом № 8 від 25.12.2010 року.

Як вбачається з Протоколу загальних зборів № 8 від 25.12.2010 року на зборах були присутні два учасники (засновники):

- ОСОБА_4 - 50 %;

- ОСОБА_2 - 50 %, що складає 100 % статутного фонду.

Голова зборів - ОСОБА_4, секретар зборів - ОСОБА_2

Відповідно до порядку денного загальними зборами було розглянуто наступні питання:

1. Розгляд питання про надання Товариством майнової та фінансової поруки.

2. Надання в іпотеку ПАТ «Енергобанк» майна Товариства.

3. Розгляд питання про надання повноважень представнику Товариства.

За результатами розгляду питань загальними зборами вирішено наступне:

1. Виступити ТзОВ «Морська транспортна компанія» майновим та фінансовим поручителем перед Банком за кредитними зобов'язаннями: ТОВ «АсконІнформ»; ТОВ «Виробничо-комерційне об'єднання «Концерн «Металіст»; Приватного підприємства «Новий век+»; ОСОБА_4; ОСОБА_2; ОСОБА_5; ТОВ фірма «Південна Українська Компанія»; ОСОБА_12

2. Передати в іпотеку банку як забезпечення наступне майно: нежитлові будівлі: літ. А-3 загальною площею 7 801,0 кв.м., літ. Б-2 загальною площею 1 977, 8 кв.м., літ. В-5 загальною площею 7079, 8 кв.м., літ. Г загальною площею 129,6 кв.м., літ. Е загальною площею 663,0 кв.м., літ. Ж загальною площею 196,7 кв.м., літ. З загальною площею 191,9 кв.м., літ. К загальною площею 364,0 кв.м., літ. Л загальною площею 43,8 кв.м., літ. М загальною площею 207,4 кв.м., літ. Н загальною площею 220,9 кв.м., споруди та земельну ділянку загальною площею 4,2716 га, які розташовані за адресою: АДРЕСА_1.

3. Повноваження на підписання Договору іпотеки, Договору поручительства, а також інших пов'язаних з ними договорів (в тому числі договорів страхування) та/або додаткових угод до означених договорів, а також інших документів, пов'язаних з кредитною операцією та операцією щодо передачі Майна в іпотеку Банку, надати директору ОСОБА_7.

За прийняті рішення учасники (засновники) ОСОБА_4 та ОСОБА_2 проголосували «за».

Як вбачається з Протоколу загальних зборів № 8 від 25.12.2010 року в графах «Голова зборів ОСОБА_4» та «Секретар зборів ОСОБА_2» містяться підписи учасників. Протокол загальних зборів № 8 від 25.12.2010 року також скріплено печаткою юридичної особи.

Факт укладення в 2008 році третьою особою ПАТ «Енергобанк» кредитних договорів з позичальниками ТзОВ «АсконІнформ», ТзОВ «Виробничо-комерційне об'єднання «Концерн «Металіст»; Приватним підприємством «Новий век+»; ОСОБА_4,ОСОБА_2, ОСОБА_5, ТзОВ фірмою «Південна Українська Компанія», ОСОБА_12 підтверджується наявними в матеріалах справи кредитними договорами з урахуванням внесених змін.

На виконання рішення загальних зборів ТзОВ «Морська транспортна компанія", оформленого протоколом № 8 від 25.12.2010 року, остання виступила майновим та фінансовим поручителем перед ПАТ «Енергобанк» за кредитними зобов'язаннями: ТзОВ «АсконІнформ»; ТзОВ «Виробничо-комерційне об'єднання «Концерн «Металіст»; Приватного підприємства «Новий век+»; ОСОБА_4; ОСОБА_2; ОСОБА_5; ТзОВ фірма «Південна Українська Компанія»; ОСОБА_12, про що укладено договори поруки від 29.12.2010 року, які в подальшому переукладались, про що свідчать договори поруки від 20.09.2011 року.

Крім того, на виконання Протоколу № 8 від 25.12.2010 року між ПАТ «Енергобанк» та ТзОВ «Морська транспортна компанія» було укладено договір іпотеки, до якого в подальшому вносились зміни. Договір іпотеки від імені ТзОВ «Морська транспортна компанія» підписано Генеральним директором ОСОБА_7, що діяв на підставі Статуту та протоколу загальних зборів учасників товариства. Договір нотаріально посвідчено. Як вбачається з самого договору останній підписано сторонами у присутності приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Побединської В. О. Особи громадян, які підписали договір, встановлено їх дієздатність, а також правоздатність, дієздатність ПАТ «ЕНЕРГОБАНК» та повноваження його представників і належність ТзОВ «Морська транспортна компанія» вказаного в договорі майна, що передається в іпотеку, та повноваження його представника ОСОБА_7 перевірено нотаріусом.

Господарським судом встановлено, що рішенням господарського суду Миколаївської області від 16.09.2013 року по справі № 915/1351/13 відмовлено в позові про визнання договору іпотеки від 30.12.2010 року реєстраційний № 2971 недійсним. Підставою для визнання договору іпотеки недійсним позивач вважав порушення вимог ст. 203, 215 ЦК України, а саме відсутність у особи, що підписала договір - ОСОБА_7, повноважень на укладання такого договору.

В судовому рішенні встановлено, що як свідчить наданий представником відповідача протокол № 8 загальних зборів засновників ТзОВ "Морська транспортна компанія" від 25.12.2010 року (оригінал протоколу оглянутий в судовому засіданні) вищим органом товариства прийнято рішення виступити майновим та фінансовим поручителем щодо третіх осіб, про передачу в іпотеку нерухомого майна та земельної ділянки, повноваження щодо укладання договорів іпотеки, поруки, а також пов'язаних з ними договорів, передані директору ОСОБА_7 Отже, у директора позивача ОСОБА_7 на час укладання оспорюваної угоди були всі повноваження для підписання договору іпотеки від 30.12.2010 року реєстраційний № 2971. Суд дійшов висновку про повну відповідність оспорюваної угоди вимогам ст. 203, 215 ЦК України.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 25.03.2014 року (з урахуванням описки) прийнято відмову від апеляційної скарги ТзОВ "Морська транспортна компанія" на рішення господарського суду Миколаївської області від 16.09.2013 року по справі № 915/1351/13.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 14.12.2016 року по справі № 915/1750/13 в рахунок стягнення заборгованості ТзОВ фірма "Південна українська компанія", ТзОВ виробничо-комерційне об'єднання "Концерн "Металіст" , ТзОВ "АсконІнформ" перед ПАТ "Енергобанк" звернуто стягнення на предмет іпотеки (нерухоме майно та земельну ділянку), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 та належить ТзОВ "Морська транспортна компанія" шляхом проведення прилюдних торгів в процедурі виконавчого провадження.

До участі у справі № 915/1750/13 ОСОБА_2 був залучений третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ТзОВ «Морська транспортна компанія». Під час розгляду справи № 915/1750/13 ОСОБА_2 було подано клопотання про розгляд справи за його відсутності та визнання позовних вимог про звернення стягнення на предмет іпотеки (договір іпотеки від 30.12.2010 року, укладений між ПАТ «Енергобанк» та ТзОВ "Морська транспортна компанія" (іпотекодавець), посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ПобединськоюВ.О. та зареєстрований в реєстрі за № 2971).

Суд апеляційної інстанції погоджується з висновком господарського суду щодо відсутності підстав для задоволення позову з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 92 ЦК України (тут і далі в редакції від 12.10.2010 року) юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Порядок створення органів юридичної особи встановлюється установчими документами та законом.

Відповідно до ст. 97 ЦК України управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Відповідно до ч. 4 ст. 98 ЦК України порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства.

Відповідно до ч. 5 ст. 98 ЦК України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 ГК України (в редакції від 13.10.2010 року) корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до п.п. 1, 5 ч. 1 ст. 116 ЦК України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, зокрема:

- брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом;

- одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом (ч. 2 ст. 116 ЦК України).

Аналогічні положення закріплено в п. «а», «г» ч. 1 , ч. 2 ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції від 04.12.2010 року) та ст. 88 ГК України (в редакції від 13.10.2010 року).

Відповідно до ст. 143 ЦК України установчим документом товариства з обмеженою

відповідальністю є статут.

Статут товариства з обмеженою відповідальністю крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника; склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень; розмір і порядок формування резервного фонду; порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.

Статут товариства з обмеженою відповідальністю зі всіма наступними змінами зберігається в органі, що здійснив державну реєстрацію товариства, і є відкритим для ознайомлення.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 145 ЦК України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган (колегіальний або одноособовий), який здійснює поточне керівництво його діяльністю і є підзвітним загальним зборам його учасників. Виконавчий орган товариства може бути обраний також і не зі складу учасників товариства.

Відповідно до ч. 4 ст. 145 ЦК України черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції від 04.12.2010 року) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

Відповідно до п. 4.1.6 Статуту збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш ніж 60 відсотками голосів.

Відповідно до п. 4.1.7 Статуту кожний з учасників товариства має право вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було поставлено їм не пізніше, ніж за 25 днів до початку зборів.

Відповідно до п. 4.1.8 Статуту у випадках, передбачених Правилами процедури зборів учасників, допускається прийняття рішення методом опитування. При цьому, проект чи рішення питання для голосування розсилаються учасникам, що повинні письмово повідомити про них свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування усі вони повинні бути сповіщені головою зборів про прийняте рішення.

Відповідно до п. 4.1.9 Статуту збори учасників товариства скликаються не рідше двох разів у рік.

Позачергові збори учасників скликаються: дирекцією товариства у випадку неплатоспроможності товариства, а також в інших випадках, якщо цього вимагають інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає погроза значного зменшення статутного капіталу; за вимогою ревізійної комісії; за вимогою учасників товариства, що володіють у сукупності більш ніж 10 відсотків голосів.

Якщо протягом 25 днів дирекція товариства не виконає зазначену вимогу, учасники вправі самі скликати збори.

Як вбачається з матеріалів справи і це встановлено господарським судом, відповідно до інформації відповідача - у ТзОВ «Морська транспортна компанія» книга обліку та реєстрації протоколів за 2010 рік відсутня. За даними підприємства облік протоколів у 2010 році не вівся. Дані щодо реєстрації учасників загальних зборів, які відбулись 25.12.2010 року, на підприємстві відсутні.

Відповідно до письмових пояснень відповідача - у ТзОВ «Морська транспортна компанія» з моменту заснування і аж до 2014 року не розроблялись та не затверджувались Правила проведення загальних зборів засновників, або ж будь-які інші документи з цього приводу, оскільки порядок проведення загальних зборів було визначено у статуті підприємства.

Будь-яких доказів повідомлення позивача ОСОБА_2 про скликання загальних зборів не було надано ані суду першої інстанції ані апеляційній.

Проте, як вбачається зі змісту самого оскаржуваного Протоколу № 8 від 25.12.2010 року, на загальних зборах був присутній ОСОБА_2 (секретар зборів).

Під час розгляду справи позивач стверджував, що він не підписував Протокол № 8 від 25.12.2010 року.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 01.07.2015 року (суддя Бездоля Ю. С.) було призначено у даній справі судову почеркознавчу експертизу та судову технічну експертизу документа. Доручено провести експертизу по нотаріально засвідченій копії Протоколу № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів засновників ТзОВ "Морська транспортна компанія" (том 2, арк. 12).

На вирішення експерта були поставлені наступні питання:

- Чи виконано підписи від імені ОСОБА_2 та секретаря ОСОБА_2 у Протоколі № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів засновників ТзОВ "Морська транспортна компанія" саме ОСОБА_2?

- Чи виготовлений Протокол № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів засновників ТзОВ "Морська транспортна компанія" шляхом монтажу за допомогою комп'ютерної або копіювально-розмножувальної техніки?

- Чи виготовлені перша та друга сторінки Протоколу № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів ТзОВ "Морська транспортна компанія" на одному або різних принтерах (копіювальних апаратах, багатофункціональних пристроях)?

Відповідно до Висновку експерта № 961/986 від 09.09.2015 року, проведеного Науково-дослідним експертно-криміналістичним центром УМВС України в Миколаївській області (том 3, арк. 19-25), судовим експертом, за результатами проведеної експертизи судовим експертом встановлено:

1.Питання «Чи виконано підписи від імені ОСОБА_2 та секретаря ОСОБА_2 у протоколі № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів засновників ТОВ «Морська транспортна компанія» саме ОСОБА_2?» не вирішувалося з причин, вказаних у дослідницькій частині висновку».

2.В копії Протоколу №8 загальних зборів засновників ТОВ «Морська транспортна компанія» від 25 грудня 2010 року, завіреній 11 листопада 2013 року приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Димовим Олександром Сергійовичем, зареєстрованій в реєстрі за №2257, зображення друкованого тексту з обох сторін аркуша, зображення рукописного запису « 8», зображення підписів в графах «ОСОБА_4 -«За»», «ОСОБА_2 - «За»», «Голова зборів /ОСОБА_4/», «Секретар /ОСОБА_2/», зображення відбитка печатки ТОВ «Морська транспортна компанія» - виконані за допомогою копіювально-множильної техніки, електрофотографічним способом друку.

Вирішити питання, чи виготовлена копія Протоколу №8 загальних зборів засновників ТОВ «Морська транспортна компанія» від 25 грудня 2010 року, завірена 11 листопада 2013 року приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Димовим Олександром Сергійовичем, зареєстрована в реєстрі за №2257, шляхом монтажу, не виявляється можливим з причин, вказаних у дослідницькій частині висновку.

3. Питання, «Чи виготовлені перша та друга сторінки Протоколу № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів засновників ТОВ «Морська транспортна компанія», на одному або різних принтерах (копіювальних апаратах, багатофункціональних пристроях)?» не вирішувалося, у зв'язку з відсутністю науково-обґрунтованої методики проведення ідентифікаційних досліджень монохроматичних електрофотографічних зображень (том 3, арк. 19-29).

Як вбачається з дослідницької частини висновку експерта перше та друге питання не вирішувалось, у зв'язку з відсутністю в матеріалах справи оригіналу Протоколу № 8 від 25.12.2010 року.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 21.09.2015 року (суддя Бездоля Ю. С.) призначено у даній справі повторну судову почеркознавчу експертизу та повторну судову технічну експертизу документа. Доручено проведення експертизи по нотаріально засвідченій копії Протоколу № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів засновників ТзОВ "Морська транспортна компанія" (том 2, арк. 12).

Відповідно до Повідомлення № 6036/02 від 11.01.2016 року про неможливість надання висновку за матеріалами справи № 915/641/15 було встановлено наступне. У заключній частині експертом зазначено, що оскільки у встановлений законом термін вимоги, заявлені експертом у клопотанні не були виконані, судом не може бути забезпечено надання оригіналу досліджуваного документу, без чого проведення експертизи не є можливим, ухвала суду від 21.09.2015 року у частині вирішення питання: "Чи виконано підписи від імені ОСОБА_2 та секретаря ОСОБА_2 у Протоколі №8 від 25.12.2010 рокузагальних зборів засновників ТзОВ "Морська транспортна компанія" саме ОСОБА_2" залишається без надання експертного висновку (том 5, арк. 28-29).

Відповідно до Повідомлення № 1382 від 30.06.2016 року про неможливість надання висновку за матеріалами справи № 915/641/15 встановлено наступне. У заключній частині експертом зазначено, що оскільки у встановлений законом термін вимоги, заявлені експертом у клопотанні не були виконані, без чого проведення експертизи не є можливим, на підставі ст. 31 ГПК України та п.п. 2.1 п. 2, п.п. 4.11 п. 4 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень експертом повідомлено про неможливість надання експертного висновку (в частині судово-почеркознавчої експертизи) (том 5, арк. 119).

Відповідно до Висновку експерта № 1381/03 повторної судово-технічної експертизи документів за матеріалами справи № 915/641/15, складеного 30.11.2016 року Одеським науково-дослідним інститутом судових експертиз Міністерства юстиції України (том 5, арк. 139-141) судовим експертом, за результатами проведеної експертизи встановлено наступне.

Висновки повторної експертизи співпали з висновками первинної експертизи.

Вирішити питання Ухвали «Чи виготовлений Протокол № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів засновників ТОВ «Морська транспортна компанія» шляхом монтажу за допомогою комп'ютерної або копіювально-розмножувальної техніки?» не є можливим з причин, викладених у дослідницькій частині висновку.

Питання ухвали: «Чи виготовлені перша та друга сторінки Протоколу № 8 від 25.12.2010 року загальних зборів ТОВ «Морська транспортна компанія» на одному або різних принтерах (копіювальних апаратах, багатофункціональних пристроях)?» не вирішувалося з причин викладених у дослідницькій частині висновку.

Як вбачається з дослідницької частини висновку експерта питання не вирішувалось, у зв'язку з відсутністю в матеріалах справи оригіналу Протоколу № 8 від 25.12.2010 року.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалами суду неодноразово витребовувався оригінал протоколу № 8 від 25.12.2010 року від учасників процесу. Судом також робились запити до приватного нотаріуса та реєстраційної служби. Проте, оригіналу оскаржуваного протоколу надано не було.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ч. 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Колегія суддів погоджується з висновком господарського суду, що для вирішення питання належності підпису певній особі необхідні виключно спеціальні знання (висновок судового експерта), за відсутності оригінала документу судові почеркознавчі та технічні експертизи документа не можуть бути проведені - отже відсутні і підстави для тверджень про те, що протокол № 8 від 25.12.2010 року не підписувався самим ОСОБА_2

Відповідно до п. 17, 18 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 року № 13 судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст. 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Верховний Суд України в своїх постановах також наголошує, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Вирішуючи питання про недійсність рішень загальних зборів суд, у тому числі, оцінює, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення, а також встановлює факт порушення цим рішенням прав і законних інтересів учасника товариства.

Відсутність переліку учасників загальних зборів Товариства як окремого документа, передбаченого частиною другою статті 60 Закону України «Про господарські товариства» (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин), не впливає на результати прийняття рішень загальними зборами учасників товариства та не може бути підставою для визнання їх недійсними (постанова Судової палати у господарських справах Верховного Суду України від 26.10.2016 року у справі № 3-1179гс16; правовий висновок, викладений в постанові Верховного Суду України від 21.10.2015 року у справі № 3-928гс15). Отже, недотримання відповідачем положень статуту щодо належного скликання та проведення загальних зборів в спірному випадку не свідчить про істотне порушення, оскільки позивач - ОСОБА_2 приймав участь у загальних зборах, що відбулись 25.12.2010 року, та підписав протокол № 8.

Протокол зборів учасників № 8 від 25.12.2010 року містить усі необхідні відомості щодо складу зареєстрованих на зборах учасників, їх розміру часток у статутному капіталі товариства із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник, повноважності зборів, цей протокол підписано головою зборів ОСОБА_4 та секретарем зборів ОСОБА_2 По третьому питанню порядку денного виступав сам ОСОБА_14

Отже, прийняття загальними зборами відповідних рішень відбулося за наявності кворуму як для проведення таких зборів, так і для вирішення питань порядку денного цих зборів. Іншого належними та допустимими доказами у справі позивачем не доведено.

Господарським судом правомірно не прийнято доводи позивача щодо порушення його прав при проведенні загальних зборів ТзОВ «Морська транспортна компанія», що відбулись 25.12.2010 року та оформлені протоколом № 8, а навпаки, матеріали справи свідчать про реалізацію його прав шляхом безпосереднього прийняття рішень на них.

Станом на день розгляду справи засновником ТзОВ «Морська транспортна компанія» є ОСОБА_8 та ОСОБА_9

Позивач ОСОБА_2 на теперішній час не є засновником ТзОВ «Морська транспортна компанія».

Так, відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 07.03.2017 року ОСОБА_2 не є (учасником) засновником ТзОВ «Морська транспортна компанія» (том 6, арк. 6-12).

Відповідно до ч. 2 п. 1.2 постанови Пленуму ВГС України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 року № 4 учасник, який вибув зі складу юридичної особи, може бути стороною корпоративного спору щодо визначення та стягнення належної йому до сплати вартості частки майна юридичної особи, про визнання недійсними рішень про виключення його зі складу юридичної особи, а також про визнання недійсними інших рішень юридичної особи, якщо ці рішення прийняті в період до виходу (виключення) учасника, а відповідні вимоги обґрунтовуються порушенням його корпоративних прав на момент прийняття такого рішення.

Відповідно до п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 року № 13 суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Захист прав особи в судовому порядку має бути спрямований на їх реальне відновлення. Позивач вказує, що оскаржуваним рішенням загальних зборів порушуються його корпоративні права, а саме право на участь в управлінні.

Судом встановлено та це вбачається з матеріалів справи, що 10.07.2008 року між АБ «Енергобанк» (правонаступник ПАТ «Енергобанк») та ОСОБА_2 було укладено договір про надання кредиту № 27, відповідно до п. 1.1 якого банк відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію з лімітом 9460 000, 00 грн. 00 коп., строком на один рік: з 10 липня 2008 року по 09 липня 2009 року на споживчі потреби (том 2, арк. 99).

Як вбачається за змісту оскаржуваного Протоколу № 8 по першому питанню порядку денного слухалась інформація ОСОБА_4, який виступив з пропозицією запропонувати ТзОВ «Морська транспортна компанія» виступити майновим та фінансовим поручителем перед Банком за кредитними зобов'язаннями третіх осіб, зокрема: ОСОБА_2 щодо кредиту в сумі 9 460 000 грн., з відсотковою ставкою 21 % річних терміном з 10 липня 2008 року по 10 серпня 2011 року (в самому оскаржуваному протоколі зафіксована інформація (умови) по кредитному договору ОСОБА_2, укладеному ним як фізичною особою, з банком).

В подальшому на підставі оскаржуваного протоколу до кредитного договору, укладеному між банком та ОСОБА_2, було укладено додатковий договір № 6 від 29.12.2010 року, який підписано між Банком та ОСОБА_2 після спливу чотирьох днів з дня підписання оскаржуваного протоколу, яким Банк та ОСОБА_2 (позичальник), погодили, зокрема, відкриття позичальнику невідновлювальної кредитної лінії з лімітом 9 460 000, 00 грн., строком на один рік: з 10 липня 2008 року по 10 серпня 2011 року на споживчі потреби (том 2, арк. 106). А пунктом п. 2.1.5 вищевказаного додаткового договору № 6 від 19.12.2010 року сторони погодили майнову поруку ТзОВ «Морська транспортна компанія»: іпотеку нежитлових будівель, які розміщені за адресою: АДРЕСА_1, оціночною вартістю 112 677 632, 00 грн.; іпотеку земельної ділянки загальною площею 4,2716 га (цільове призначення - для обслуговування виробничих будівель та споруд), яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, оціночною вартістю 7158185, 00 грн.

Вказані обставини свідчать про те, що ОСОБА_2 не лише приймав участь у загальних зборах засновників ТзОВ «Морська транспортна компанія», а й надавав необхідну інформацію для прийняття загальними зборами відповідного рішення (кредитний договір укладено між Банком та ОСОБА_2 як фізичною особою, тобто вказаного кредитного договору не могло бути на день прийняття оскаржуваного рішення у відповідача ТзОВ "Морська транспортна компанія", оскільки останнє не є стороною договору). Крім того, в подальшому, укладанням додаткового договору № 6 до кредитного договору ОСОБА_2 фактично підтвердив виконання рішення загальних зборів, оформлене Протоколом № 8.

Позивачем у відповідності до ст.33 ГПК України не доведено ані в суді першої інстанції ані в суді апеляційної інстанції, яким чином порушенні його права при проведенні ТзОВ «Морська транспортна компанія» загальних зборів, що відбулись 25.12.2010 року та оформлені протоколом № 8.

Колегія суддів погоджується з висновкам господарського суду про відсутність підстав для визнання рішення загальних зборів товариства, оформленого протоколом №8 від 25.12.2010р. недійсним, оскільки факт присутності позивача при проведенні загальних зборів, а також підписання оскаржуваного протоколу, підтверджується наявними в матеріалах справи доказами.

Також для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову (п. 18-19 постанови Пленуму ВСУ №13 від 24.10.2008р.)

Позивачем не доведено факту порушення його прав та законних інтересів, як учасника товариства.

Колегія суддів відхиляє всі інші доводи скаржника, які фактично зводяться до переоцінки доказів, а також ґрунтується на довільному тлумаченні чинного законодавства.

Відповідно до ч. 6 ст. 22 ГПК України господарський суд не приймає відмови від позову, зменшення розміру позовних вимог, визнання позову відповідачем, якщо ці дії суперечать законодавству або порушують чиї-небудь права і охоронювані законом інтереси.

На думку колегії суддів, висновок господарського суду про відсутність правових підстав для прийняття визнання позову відповідачем, а також відсутність підстав для задоволення позовних вимог є законним, обґрунтованим, відповідає нормам чинного законодавства, фактичним обставинам справи і наявним у ній матеріалам.

Суд дав оцінку наявним у справі доказам за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, що відповідає ст. 43 ГПК України, доводи апеляційної скарги правильності викладених в рішенні висновків не спростовують, в зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового акту колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України,

суд постановив:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення, рішення господарського суду Миколаївської області від 07.03.2017р. по справі №915/641/15 - без змін.

Постанова в порядку ст. 105 Господарського Процесуального Кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя Т.А. Величко

Суддя В.В.Бєляновський

Суддя Л.В. Поліщук