номер провадження справи 35/50/17
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.05.2017 Справа № 908/611/17

Суддя господарського суду Запорізької області Топчій О.А.

при секретарі Осоцькому Д.І.

За участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність № 80/16 від 10.04.2017р.;

від відповідача: ОСОБА_2, довіреність № 011.11-11 від 12.05.2017р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

За позовом Приватного акціонерного товариства «Український графіт», м. Запоріжжя

до відповідача: Публічного акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», м. Запоріжжя

про визнання договору про експлуатацію підїзної залізничної колії № 804/1780090/03 від 10.02.2017р. укладеним

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

27.03.2017р. до господарського суду Запорізької області звернулось Публічне акціонерне товариство «Український графіт» з позовом до Публічного акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» про визнання Договору про експлуатацію залізничної підїзної колії від 10.02.2017 р. № 804/1780090/03 укладеним на умовах поданого Публічним акціонерним товариством «Український графіт» проекту цього Договору.

Позивач, обґрунтовуючи свій позов, посилається на те, що 30.11.2015 р. між Публічним акціонерним товариством «Український графіт» як Орендарем га Публічним акціонерним товариством «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» як Орендодавцем укладено Договір оренди № ЗАлК-Д-2015-123/804/54692/03 від 30.11.2015 предметом якого є тимчасове користування за плату частини майнового комплексу Залізничного цеху ПАТ «ЗАлК» (далі - Договір оренди).

В рамках укладеного договору ПАТ «Укрграфіт» здійснювалась експлуатація залізничної під'їзної колії, що належить ПАТ «ЗАлК» і яка є єдиним транспортним залізничним сполученням для позивача із коліями загального користування Залізниці.

Договір оренди діє до 30.11.2017.

Тим не менш, ПАТ «ЗАлК» листом від 30.12.2016 № 011-1179 повідомило про те, що строк дії Договору оренди закінчується 30.11.2017, зазначивши про те, що автоматичного продовження строку дії договору не передбачено. Також зазначено про те, що по закінченню строку дії, питання про укладення нового Договору оренди буде вирішуватись згідно з нормами діючого законодавства України.

Враховуючи наведене, ПАТ «Укрграфіт» листом від 10.02.2017 № 16/627 «Про укладення договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії» звернулось до ПАТ «ЗАЛК» з пропозицію укласти договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії, обгрунтувавши обов'язок відповідача укласти такий договір. До зазначеного листа було додано два примірники оригіналів договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії (разом з додатком) від 10.02.2017 № 804/1780090/03, підписаних генеральним директором та скріплених печаткою ПАТ «Укрграфіт».

Вказаний лист (надісланий з описом вкладення через ЗД УДППЗ «Укрпошта», що підтверджується фіскальним чеком від 10.02.2017 та описом вкладення додаються) було отримано відповідачем 13.02.2017. що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу (копія додається).

Натомість відповідач, всупереч ст. 181 ГК України, проігнорував оферту позивача щодо укладання Договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії (два примірники договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії додані до листа ПАТ «Укрграфіт») від 10.02.2017 № 16/627 «Про укладення договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії» та відповідно не надав протокол розбіжностей щодо умов договору, як того вимагає ст. 181 ГК України, а отже пропозиції щодо укладання договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії є прийнятими в силу приписів ч. 7 ст. 181 ГК України.

Позивач вказує на те, що з метою відвернення надзвичайних наслідків та запобіганню унеможливлений зупинення залізничного сполучення, що в свою чергу призведе до зупинки металургійного заводу ПАТ «Укрграфіт», Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колій укладається під відкладальними обставинами із застосуванням статті 212 Цивільного кодексу України.

Позивач зазначає, що настання зазначених вище відкладальних обставин, при відсутності Договору про екслуатацію залізничної під'їзної колій, призведе до зупинки металургійного заводу ПАТ «Укрграфіт», відтак, з урахуванням імперативного обов'язку відповідача укласти Договір про екслуатацію залізничної під'їзної колій даний договір слід укласти під відкладальними обставнима із застосуванням приписів статті 212 ЦК України.

27.03.2017 року автоматизованою системою документообігу господарського суду Запорізької області здійснено автоматичний розподіл судової справи між суддями, справу розподілено судді Топчій О.А.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 29.03.2017р. прийнято позовну заяву до розгляду, порушено провадження у справі, присвоєно справі номер провадження 35/50/17 та призначено розгляд справи на 18.04.2017р.

14.04.2017 р. від позивача через Відділ документального забезпечення господарського суду надійшли додаткові пояснення, відповідно до яких позивач просив суд позов задовольнити та зазначив, що оскільки власники залізничних під'їзних колій здійснюють транспортне обслугування підприємств, і їх залізничні під'їзні колії з'єднані із загальною мережею залізниць безперервною рейковою колією, укладання власником під'їзної колії договору про транспортне обслуговування підприємств-контрагентів є обов'язковим.

Також зазначено, що водночас та обставина, що залізничні під'їзні колії відповідача з'єднані з загальною мережою залізниць безперервною рейковою колією, підтверджено листом «Запорізької дирекції залізничних перевезень» ДП «Придніпровська залізниця» від 17.09.2015 № ДНМІ-88 також пізніше ще і листом Регіональної філії «Придніпровська залізниця» структурний підрозділ «Запорізька дирекцій залізничних перевезень» ПАТ «Українська залізниця» від 17-02.2017 № ДНМІ - 251-02-29/59.

Цими ж листами підтверджується і те, що у ПАТ «Укрграфіт» не існує іншого альтернативного з'єднання із загальною мережею залізниць, окрім як через ПАТ «ЗАлК», а також те. що ПАТ «Укрграфіт» не може отримати залізничні вагони на свої колії до місць навантаження-вивантаження інакше, як шляхом проїзду через залізничну під'їзну колію ПАТ «ЗАЛК».

Понад це, слід враховувати, що ПАТ «ЗАлК», як власник залізничних під'їзних колій, по відношенню до ПАТ «Укрграфіт» виступає як монополіст, що підтверджується Запорізьким обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України в листі від 22.01.2016 № 03-18/06-238.

18.04.2017 р. від відповідача через Відділ документального забезпечення господарського суду надійшов письмовий відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач просив суд в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі, зазначивши, що спонукання особи до укладання Договору, не відповідає визначеним ст. 16 Цивільного кодексу України та ст. 20 Господарського кодексу України способам захисту порушених прав та визначеному цивільним законодавством принципу вільного волевиявлення особи в укладенні договору та виборі контрагентів.

Відповідачем також зазначено що умовами Договору № 804/1780090/03 від 10.02.2017 року передбачено укладання договору про експлуатацію залізничного під'їзного шляху, а отже за своєю правовою природою він є Договором найму (оренди), а враховуючи те, що ПАТ «ЗАлК» на даний час перебуває в процесі приватизації, вирішення питання щодо передачі майна в оренду є неможливим.

Також відповідач вказав на те, що Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії від 10.02.2017 № 804/1780090/03 не може бути визнаний укладеним у судовому порядку, так як укладення такого договору у судовому порядку суперечить положенням ст. ст. 209, 210, 640 Цивільного кодексу України, якими встановлено вимоги щодо його нотаріального посвідчення і державної реєстрації.

Крім того, відповідач зазначив, що суд вправі задовольнити позов про спонукання укласти Договір лише в разі, якщо встановить, що існує правовідношення, в силу якого сторони зобовязані укласти Договір, але одна із сторін ухилялись від нього (п. 36 Інформаційного листа Вищого господарського суду України № 01-8/211 від 07.04.2008 р.), а отже, відповідач посилається на те, що між позивачем та відповідачем існують правовідносини, які регулюються діючим Договором оренди.

В судовому засіданні 18.04.2017 р. оголошено перерву до 16.05.2017 р.

12.05.2017р. через Відділ документального забезпечення господарського суду Запорізької області від позивача надійшли письмові заперечення на відзив відповідача, відповідно до яких зазначено, що заперечення відповідача, викладені у відзиві на позовну заяву є безпідставними та такими, що суперечать законодавству та встановленій практиці правозастосування, а саме, позивач зазначає, що твердження відповідача про те, що договір експлуатації залізничної під'їзної колії є до своїй правовій природі договором оренди, а відтак до даних правовідносин слід застосовувати приписи ч. 4 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного майна» є помилковим з огляду на наступне.

Позивач зазначає, що Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії не передбачає передачу майна у користування від відповідача до позивача.

Таке майно (залізнична підїзна колія) залишаються у володінні та користуванні відповідача, який має право на власний розсуд володіти та користуватись останнім як самостійно, так і шляхом дозволу на проїзд будь-яких інших третіх осіб.

Навпроти договір про експлуатацію залізничної підїзної колії передбачає лише обов'язок відповідача надати послугу, яка полягає у забезпеченні можливості проїзду транспорту позивача по залізничній під'їзній колії (саме в ньому полягає експлуатація для позивача) (п. 1.1 та пункт 2.2.1 проекту Договору).

А отже, в даному випадку йдеться лише про право проїзду транспортом позивача, а не про перехід майна.

Договір про експлуатацію залізничної підїзної колій укладається під відкладальними обставинами із застосуванням статті 212 Цивільного кодексу України.

Позивач вказує на те, що ПАТ «ЗАлК». як власник залізничних під'їзних колій, по відношенню до ПАТ «Укрграфіт» виступає в якості монополіста, що підтверджується Запорізьким обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України в листі від 22.01.2016 № 03-18/06-238.

Отже, настання зазначених вище відкладальних обставин, при відсутності договору про експлуатацію залізничної під'їзної колій, неминуче призведе до настання надзвичайних наслідків, аж до зупинки металургійного заводу ПАТ «Укрграфіт».

Оскільки власники залізничних під'їзних колій здійснюють транспортне обслуговування підприємств, і їх залізничні під'їзні колії з'єднані з загальною мережею залізниць безперервною рейковою колією, укладання власником під'їзної колії договору про транспортне обслуговування підприємств контрагентів є обов'язковим.

16.05.2017 р. від позивача надійшла заяву про зміну типу акціонерного товариства з Публічного акціонерного товариства на Приватне акціонерне товариство. Частиною 2 ст. 5 Закону України «Про акціонерні товариства» зазначено, що зміна типу товариства з приватного на публічне або з публічного на приватне не є його перетворенням.

В судовому засіданні 16.05.2017 р. оголошено перерву до 24.05.2017 р.

17.05.2017 р. від позивача через Відділ документального забезпечення господарського суду надійшли додаткові пояснення, відповідно до яких зазначено, що відповідач є Публічним акціонерним товариством, у якому 68,009% акцій належить Державі, в особі Фонду державного майна, що, серед іншого, підтверджується Розпорядженням від 28.12.2016 № 1057-р. Відповідач, як акціонерне товариство, відноситься до підприємницьких товариств, метою діяльності є отримання прибутку та наступного його розподілу між акціонерами. Діяльність відповідача (як суб'єкта Державного сектору економіки, 68,009% акцій якого належить , Державі) повинна базуватись на державницьких інтересах, які полягають в отриманні найбільшого прибутку з метою як підвищення ринкової вартості акцій Держави, так і виплату дивідендів до Державного бюджету.

Натомість, відповідач заперечує проти укладання договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії, який в свою чергу передбачає суттєві грошові надходження на адресу відповідача за надання право проїзду (а відтак і збільшення дивідендів на адресу Держави, тощо).

Також позивачем вбачається, що підприємство Державного сектору економіки (відповідач), основною метою якого є отримання прибутку для. подальшого розподілу між акціонерами (а відтак, і для сплати дивідендів в Державний бюджет України) відмовляється укласти Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії, а отже відмовляється від отримання суттєвих грошових надходжень на користь Держави.

Водночас, позивач зазначає, що без укладення договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії позивач є потужним металургійним заводом, позбавляється залізничного транспортного обслуговування.

Альтернативного виходу до залізничних шляхів загального користування не існує, відсутність договору призведе до повної зупинки залізничного сполучення металургійного заводу ПрАТ «Укрграфіт».

Позивач вказує, що зазначене вище призведе до банкрутства заводу де працює понад 2000 працівників. Може спричинити невиплату заробітної плати, зменшення належних бюджету податків, вивільнення працівників позивача, їх зубожіння та наступне витрачання коштів держави на їх утримання (працевлаштування), втрату виробництва графіту та змушення його споживачів імпортувати відповідні вироби.

23.05.2017 р. від позивача через Відділ документального забезпечення господарського суду надійшло уточнення редакції прохальної частини позовних вимог, відповідно до якої позивач просить суд вважати Договір про експлуатацію залізничної підїзної колії між виконавцем Публічним акціонерним товариством «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» та замовником Приватним акціонерним товариством «Український графіт» укладеним у редакції наданій позивачем.

Вказана вище заява відповідала вимогам ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, прийнята судом до розгляду. Судом розглядаються уточнені позовні вимоги.

Від відповідача 24.05.2017 р. через Відділ документального забезпечення господарського суду надійшов додатковий відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач зазначає, що за змістом та доводами позивача, викладеними у позові, відповідач не визнає позовні вимоги у повному обсязі через невідповідність їх обґрунтування чинному законодавству та обставинам діючих між сторонами правовідносин за наступними підставами.

30.11.2015 р. між ПАТ «Український графіт» як Орендарем та ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» як Орендодавцем укладено Договір оренди, предметом якого є тимчасове користування за плату частини майнового комплексу Залізничного цеху ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат».

На підставі наведеного вище укладеного та чинного Договору оренди № ЗАлК-Д-2015-123/804/54692/03 від 30.11.2015 р. ПАТ «Український графіт» здійснюється експлуатація залізничної під'їзної колії, що належить ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат».

У відповідності до п. 4.1 Договору оренди № ЗАлК-Д-2015-123/804/54692/03 від 30.11.2015 р., строк дії Договору оренди встановлений до 30.11.2017 р.

Отже, на цей час між позивачем та відповідачем вже існують у повному обсязі врегульовані чинним Договором оренди № ЗАлК-Д-2015-123/804/54692/03 від 30.11.2015р. правовідносини щодо користування (експлуатації) залізничної під'їзної колії, стосовно яких у сторін відсутній господарський спір, а отже, внаслідок врегулювання Договором оренди правовідносин між позивачем та відповідачем щодо користування (експлуатації) залізничної колії відсутні правові підстави для задоволення позовних вимог.

В судовому засіданні 24.05.2017 р. представник позивача підтримав позовні вимоги, просив суд позов задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні 24.05.2017 р. заперечив проти задоволення позовних вимог.

В судовому засіданні 24.05.2017 р., на підставі ст. 85 Господарського процесуального кодексу України, судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, судом встановлено наступне.

З матеріалів справи вбачається, що 30.11.2015 р. між Публічним акціонерним товариством «Український графіт» як Орендарем га Публічним акціонерним товариством «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» як Орендодавцем укладено Договір оренди № ЗАлК-Д-2015-123/804/54692/03 від 30.11.2015 предметом якого є тимчасове користування за плату частини майнового комплексу Залізничного цеху ПАТ «ЗАлК» (далі - Договір оренди).

Пунктом 1.1 Договору оренди передбачено, що Орендодавець зобовязується передати, а Орендар зобовязується прийняти у тимчасове користування за оплату частину майнового комплексу Залізничного цеху ПАТ «ЗАлК», що належить на праві власності.

В перелік майна, що становить обєкт оренди також включено залізничні колії (додаток № 1 до Договору оренди).

В рамках укладеного договору ПАТ «Укрграфіт» здійснювалась експлуатація залізничної під'їзної колії, що належить ПАТ «ЗАлК» і яка є єдиним транспортним залізничним сполученням для позивача із коліями загального користування Залізниці.

Пунктом 10.1 Договору встановлено, що він діє з 01.12.2015 р. до 30.11.2017 р.

З матеріалів справи вбачається, що ПАТ «ЗАлК» листом від 30.12.2016 № 011-1179 повідомило про те, що строк дії Договору оренди закінчується 30.11.2017, зазначивши про те, що автоматичного продовження строку дії Договору не передбачено. Також зазначено про те, що по закінченню строку дії, питання про укладення нового Договору оренди буде вирішуватись згідно з нормами діючого законодавства України.

Враховуючи наведене, ПАТ «Укрграфіт» листом від 10.02.2017 № 16/627 «Про укладення договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії» звернулось до ПАТ «ЗАЛК» з пропозицію укласти Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії, обґрунтувавши обов'язок відповідача укласти такий договір. До зазначеного листа було додано два примірники оригіналів Договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії (разом з додатком) від 10.02.2017 № 804/1780090/03, підписаних генеральним директором та скріплених печаткою ПАТ «Укрграфіт».

Вказаний лист (надісланий з описом вкладення через ЗД УДППЗ «Укрпошта», що підтверджується фіскальним чеком від 10.02.2017 та описом вкладення, належним чином копії яких містяться в матеріалах справи) було отримано відповідачем 13.02.2017 р., що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, належним чином засвідчена копія якого міститься в матеріалах справи.

Матеріали справи не містять доказів відповіді Публічного акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» на вказаний вище лист, не містять протоколу розбіжностей щодо доданого до листа проекту Договору.

Матеріали справи містять листи Відокремленого структурного підрозділу «Запорізька дирекція залізничних перевезень» Державного підприємства Придніпровська залізниця № ДНМІ/88 від 17.09.2015 р. та Регіональної філії «Придніпровська залізниця» структурного підрозділу «Запорізька дирекція залізничних перевезень» № ДНМІ-242-02-29/59 від 17.02.2017 р., відповідно до яких зазначено, що залізничні підїзні колії ПАТ «ЗАлК» зєднанні із загальною мережою залізниць безперервною рейковою колією. У ПАТ «Український графіт» не існує іншого альтернативного зєднання із загальною мережею залізниць, окрім як через ПАТ «ЗАлК». Отже, ПАТ «Український графіт» не може отримати залізничні вагони на свої колії до місць навантаження-вивантаження інакше, як шляхом проїзду через залізничну підїзну колію Публічного акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат».

Також матеріали справи містять лист Запорізького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України № 03-18/06-238 від 22.01.2016 р., відповідно до якого зазначено, що в разі закінчення дії Договору оренди, до ПАТ «ЗАлК» перейде в господарське відання частина майнового комплексу Залізничного цеху ПАТ «ЗАлК» (під'їзні колії, будівлі депо паровозне, будівлю ваговой, тепловози, полувагони, ваги вагонні, тощо), внаслідок чого ПАТ «ЗАлК» набуде ознак монопольного (домінуючого) становища на ринку послуг користування залізничними під'їзними коліями та додаткових послуг, пов'язаних з перевезенням вантажів, в територіальних межах м. Запоріжжя, в межах під'їзної колії від станції Сортувальна під'їзної колії ПАТ «ЗАлК» до станції імені Анатолія Алімова ДП «Придніпровська залізниця», як таке, що не має жодного конкурента.

За таких підстав, з метою запобігання порушенню законодавства про захист економічної конкуренції, керуючись пунктом 15 статті 17 Закону України «Про Антимонопольний комітет України», Запорізьким обласним територіальним відділенням листом від 22.01.2016 № 03-18/06-237 ПАТ «ЗАлК» рекомендовано:

не вживати заходів, які б унеможливлювали користування залізничною під'їзною колією, яка належить ПА Т «ЗАлК», та вихід на загальну мережу залізничних доріг України для ПАТ «Укрграфіт» і суб'єктів господарювання, під'їзні колії яких примикають до під'їзної колії ПАТ «ЗАлК» у відповідних територіальних межах.

Таким чином, ПАТ «ЗАлК», як власник залізничних під'їзних колій, по відношенню до ПАТ «Укрграфіт» виступає як монополіст, що підтверджується вказаним вище листом Запорізьким обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України в від 22.01.2016 № 03-18/06-238.

Позивач вказує на те, що з метою відвернення надзвичайних наслідків та запобіганню унеможливлений зупинення залізничного сполучення, що в свою чергу призведе до зупинки металургійного заводу ПАТ «Укрграфіт», Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колій укладається під відкладальними обставинами із застосуванням статті 212 Цивільного кодексу України.

Проаналізувавши обставини справи, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог в повному обсязі, виходячи з наступного.

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про залізничний транспорт», під'їзні колії - залізничні колії, які призначені для транспортного обслуговування одного або кількох підприємств, організацій та установ у взаємодії із залізничним транспортом загального користування.

Аналогічне положення містить 64 Статуту залізниць України, яка передбачає, що до залізничних під'їзних колій належать колії, що з'єднані із загальною мережею залізниць безперервною рейковою колією і які належать підприємствам, підприємцям, організаціям та установам незалежно від форм власності, а також громадянам - суб'єктам підприємницької діяльності. Під'їзні колії призначено для транспортного обслуговування одного або кількох підприємств у взаємодії із залізничним транспортом загального користування.

Статтею 73 Статуту залізниць установлено, що порядок обслуговування контрагентів-підприємств, що мають у межах залізничної колії іншого підприємства свої склади або залізничні колії, які до неї примикають, встановлюється договорами, що укладаються без участі залізниці.

Статтями 11 та 509 Цивільного кодексу України зазначено, що однією із підстав виникнення цивільних прав і обов'язків (зобов'язань), які мають виконуватись належним чином і в установлений строк, є договір.

Згідно ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України, договором визнається домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно ст. 627 Цивільного кодексу України встановлено, що відповідно до ст. 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Частиною 6 ст. 179 Господарського кодексу України встановлено, що суб'єкти господарювання, які забезпечують споживачів, зазначених у частині першій цієї статті, електроенергією, зв'язком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених законом, також інші суб'єкти зобов'язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обов'язкові умови таких договорів.

Частина 7 ст. 179 Господарського кодексу України встановлено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Пунктом 5.2 Рекомендацій Вищого господарського суду України від 23.12.2008 р. № 04-5/278 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з договорів на обслуговування залізничних під'їзних колій» з огляду на статтю 319 ЦК України власник не може використовувати право власності на шкоду правам інших власників. Оскільки власники залізничних під'їзних колій здійснюють транспортне обслуговування підприємств, і їх залізничні під'їзні колії з'єднані із загальною мережею залізниць безперервною рейковою колією, укладання власником під'їзної колії договору про транспортне обслуговування підприємств - контрагентів є обов'язковим. Укладення даного виду договорів передбачено чинним законодавством, а саме: згідно з пунктами 6 та 7 статті 179 ГК України суб'єкти господарювання, які забезпечують споживачів, зазначених у частині першій цієї статті, електроенергією, зв'язком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених законом, також інші суб'єкти зобов'язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). При цьому господарським судам слід враховувати, що не лише залізниця по відношенню до власників під'їзних колій виступає як природний монополіст, але й власники під'їзних колій по відношенню до своїх контрагентів також можуть виступати як монополісти, якщо за умовами експлуатації під'їзної колії контрагент не може отримати залізничні вагони на свої колії до місць навантаження-вивантаження інакше, як шляхом проїзду через під'їзну колію власника.

Судом встановлено, що залізнична підїзна колія відповідача зєднана з загальною мережею залізниць безперервною рейковою колією, що підтверджується встановленими вище листами Відокремленого структурного підрозділу «Запорізька дирекція залізничних перевезень» Державного підприємства Придніпровська залізниця № ДНМІ/88 від 17.09.2015 р. та Регіональної філії «Придніпровська залізниця» структурного підрозділу «Запорізька дирекція залізничних перевезень» № ДНМІ-242-02-29/59 від 17.02.2017 р. Також даними листами підтверджується те, що у ПАТ «Укрграфіт» не існує іншого альтернативного зєднання із загальною мережею залізниць і позивач не може отримати залізничні вагони на свої колії до місць навантаження-вивантаження інакше, ніж шляхом проїзду через залізничну підїзну колію ПАТ «ЗАлК».

Також, суд враховує те, що відповідач по відношенню до позивача виступає як монополіст, що підтверджується встановленим вище листом Запорізького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України № 03-18/06-238 від 22.01.2016 р.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, в даному випадку укладання між сторонами договору про експлуатацію залізничної підїзної колії є обовязковим.

Крім того, як вже було встановлено вище, ПАТ «Укрграфіт» листом від 10.02.2017 № 16/627 «Про укладення договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії» звернулось до ПАТ «ЗАЛК» з пропозицію укласти Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії, обґрунтувавши обов'язок відповідача укласти такий договір. До зазначеного листа було додано два примірники оригіналів Договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії (разом з додатком) від 10.02.2017 № 804/1780090/03, підписаних генеральним директором та скріплених печаткою ПАТ «Укрграфіт».

Вказаний лист (надісланий з описом вкладення через ЗД УДППЗ «Укрпошта», що підтверджується фіскальним чеком від 10.02.2017 та описом вкладення, належним чином копії яких містяться в матеріалах справи) було отримано відповідачем 13.02.2017 р., що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, належним чином засвідчена копія якого міститься в матеріалах справи.

Частинами 1, 2, 3, 4, 7 ст. 181 Господарського кодексу України встановлено, що господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

З матеріалів справи вбачається, що відповідач, всупереч ст. 181 Господарського кодексу не підписав Договір, не надіслав відповідь або заперечення, не надав протокол розбіжностей на отриманий від позивача лист з проектом Договору. В звязку з чим, пропозиції вважаються прийнятими відповідачем.

Прийняття відповідачем проекту Договору та не направлення позивачу своїх заперечень у вигляді протоколу розбіжностей є прийняттям пропозиції щодо укладення такого Договору на запропонованих умовах.

Судом вбачається, що без укладення договору позивач позбавляється залізничного транспортного обслуговування та можливості здійснювати доставку сировини та відвантаження готової продукції залізничним транспортом, оскільки не може отримати залізничні вагони на свої колії до місць навантаження-вивантаження інакше, як шляхом проїзду через залізничну під'їзну колію відповідача.

З метою запобігання негативних наслідків та запобігання зупинення залізничного сполучення, Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колій укладається під відкладальними обставинами із застосуванням статті 212 Цивільного кодексу України.

Статтею 212 Цивільного кодексу України встановлено, що особи, які вчиняють правочин, мають право обумовити настання або зміну прав та обов'язків обставиною, щодо якої невідомо, настане вона чи ні (відкладальна обставина). Особи, які вчиняють правочин, мають право обумовити припинення прав та обов'язків обставиною, щодо якої невідомо, настане вона чи ні (скасувальна обставина). Якщо настанню обставини недобросовісно перешкоджала сторона, якій це невигідно, обставина вважається такою, що настала. Якщо настанню обставини недобросовісно сприяла сторона, якій це вигідно, обставина вважається такою, що не настала.

Такими відкладальними обставинами є одночасно дві обставини:

припинення дії Договору оренди № ЗАлК-Д-2015-123/804/54692/03 від 30.11.2015, укладеного між Публічним акціонерним товариством «Український графіт» як Орендарем та Публічним акціонерним товариством «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» як Орендодавцем;

та не укладення, станом на 01 грудня 2017 року, між Публічним акціонерним товариством «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» як Орендодавцем (або іншою стороною, яка надає право користування/проїзду залізничною під'їзною колією) та Публічним акціонерним товариством «Український графіт» як Орендарем (або іншою стороною, яка отримує право користування/проїзду залізничною під'їзною колією) нового договору оренди (або іншого договору, який передбачає право користування/проїзду залізничною під'їзною колією Публічним акціонерним товариством «Український графіт»).

Слід зазначити, що настання зазначених вище відкладальних обставин, при відсутності Договору про експлуатацію залізничної під'їзної колій, може призвести до описаних вище надзвижайних наслідків, відтак, з урахуванням імперативного обов'язку відповідача укласти Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колій даний Договір слід укласти під відкладальними обставнима із застосуванням приписів статті 212 ЦК України, який вступить в дію після закінчення терміну дії Договору оренди, а саме з 01.12.2017 р.

Посилання відповідача на те, що умовами Договору № 804/1780090/03 від 10.02.2017 року передбачено укладання Договору про експлуатацію залізничного під'їзного шляху, а отже за своєю правовою природою він є договором найму (оренди), а в звязку з тим, що що ПАТ «ЗАлК» на даний час перебуває в процесі приватизації, вирішення питання щодо передачі майна в оренду є неможливим, суд не приймає до уваги, оскільки проект Договору за своєю природою є договором користування, а не Договором оренди, Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії не передбачає передачу майна у користування від відповідача до позивача. Таке майно (залізнична підїзна колія) залишаються у володінні та користуванні відповідача, який має право на власний розсуд володіти та користуватись останнім як самостійно, так і шляхом дозволу на проїзд будь-яких інших третіх осіб. Договір про експлуатацію залізничної підїзної колії передбачає лише обов'язок відповідача надати послугу, яка полягає у забезпеченні можливості проїзду транспорту позивача по залізничній під'їзній колії.

А отже, в даному випадку йдеться лише про право проїзду транспортом позивача, а не про перехід майна (залізничної під'їзної колії) у володіння від відповідача до позивача.

З тих же підстав спростовуються твердження відповідача про необхідність нотаріального посвідчення та державної реєстрації Договору про експлуатацію та про врегулювання всіх умов саме за Договором оренди, а не за Договором експлуатацію підїзної колії.

У резолютивній частині рішення господарські суди повинні зазначати, зокрема, у рішенні про спонукання укласти договір - умови, на яких сторони зобов'язані укласти договір, з посиланням на поданий позивачем проект цього договору, наприклад: «Вважати договір (найменування договору) укладеним на умовах поданого (найменування позивача) проекту цього договору», а в разі необхідності - з викладенням у рішенні умов (пунктів) договору повністю або в певній частині (п. 9.9 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 6 від 23.03.2012 р. «Про судове рішення»).

Приписами п. 36 Інформаційного листа Вищого господарського суду України № 01-8/211 від 07.04.2008 р. «Про деякі питання практики застосування норм Цивільного та Господарського кодексів України» передбачено, що згідно з частиною третьою статті 84 ГПК України у спорі, що виник при укладанні або зміні договору, в резолютивній частині вказується рішення з кожної спірної умови договору, а у спорі про спонукання укласти договір-умови, на яких сторони зобов'язані укласти договір, з посиланням на поданий позивачем проект договору. Зазначені норми не суперечать одна одній, оскільки суд вправі задовольнити позов про спонукання укласти договір лише в разі, якщо встановить, що існує правовідношення, в силу якого сторони зобов'язані укласти договір, але одна із сторін ухилилася від цього.

Крім того, слід зазначити, що відповідач є Публічним акціонерним товариством, у якому 68,009% акцій належить Державі, в особі Фонду державного майна, що підтверджується Розпорядженням від 28.12.2016 № 1057-р.

Діяльність відповідача (як суб'єкта державного сектору економіки) повинна базуватись на державницьких інтересах, які полягають в отриманні найбільшого прибутку з метою як підвищення ринкової вартості акцій Держави, так і виплату дивідендів до Державного бюджету.

Натомість, відповідач заперечує проти укладання Договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії, який в свою чергу передбачає суттєві грошові надходження відповідачу за надання право проїзду, а відтак і збільшення дивідендів на користь Держави.

За таких обставин, враховуючи вищевикладене, Договір про експлуатацію залізничної підїзної колії між ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» та ПАТ «Український графіт» вважається укладеним у редакції наданої позивачем.

Суд дійшов висновку про обґрунтованість позову Приватного акціонерного товариства «Український графіт» та про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Згідно зі ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір покладається на відповідача.

Керуючись ст. ст. 49, 82-84 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити.

2. Вважати Договір про експлуатацію залізничної підїзної колії між виконавцем Публічним акціонерним товариством «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» та замовником Приватним акціонерним товариством «Український графіт» укладеним у наступній редакції:

ДОГОВОР об эксплуатации железнодорожного подъездного пути

г. Запорожье

Публичное акционерное общество «Запорожский производственный алюминиевый комбинат», именуемое в дальнейшем «Исполнитель» в лице генерального директора ОСОБА_3, действующего на основании устава, с одной стороны и Частное акционерное общество «Украинский графит», именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице генерального директора ОСОБА_4, действующего на основании устава, с другой стороны, заключили договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1 Исполнитель обязуется оказать, а Заказчик принять и оплатить услуги по эксплуатации подъездного железнодорожного пути Публичного акционерного общества «Запорожский производственный алюминиевый комбинат» на станции Запорожье - ОСОБА_5 предприятия «Приднепровская железная дорога» (на момент заключения настоящего договора ОСОБА_5 предприятие «Приднепровская железная дорога» является Региональным филиалом «Приднепровская железная дорога» Публичного акционерного общества «Украинская железная дорога») (далее - подъездной путь).

Характеристика подъездного пути, указана в приложении № 1 к данному Договору, которое является его неотъемлемой частью.

Эксплуатация подъездного пути Исполнителя осуществляется с целью транспортировки грузов Заказчика железнодорожным транспортом до железнодорожного пути общего пользования.

2. ПОРЯДОК ОКАЗАНИЯ УСЛУГ, ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН

2.1 Деятельность сторон регламентируется Уставом железных дорог Украины, Правилами перевозок грузов, Правилами обслужившим железнодорожных подъездных путей, действующим законодательством Украины и условиями настоящего Договора.

2-2 Исполнитель .обязан:

2.2.1 Обеспечить проезд транспорта Заказчика по технически исправному подъездному пути, имеющему все необходимые разрешительные документы и отвечающему всем требованиям безопасности движения, а также всем иным требованиям законодательства, включая обеспечение надлежащей работы следующих железнодорожных переездов Исполнителя:

- Железнодорожный переезд через ул. Верхняя, г. Запорожье

- Железнодорожный переезд через ул. Южное шоссе, г. Запорожье;

- Два железнодорожных переезда через ул. Северное шоссе, г. Запорожье

При этом Исполнитель обязан иметь все необходимые и достаточные разрешения, согласования для выхода/въезда транспорта на общие пути Регионального филиала «Приднепровская железная дорога» Публичного акционерного общества «Украинская железная дорога» и для выхода/въезда транспорта с общего пути Регионального филиала «Приднепровская железная дорога» Публичного акционерного общества «Украинская железная дорога» на подъездной путь Исполнителя.

2.2.2. В случае невыполнения либо ненадлежащего выполнения Исполнителем своих обязательств, установленных настоящим Договором и/или законодательством Украины (в том числе, невыполнение либо ненадлежащее выполнение обязательств, предусмотренных подпунктами 2.2.1., 2.2.3., 2.2.4, 2,2.5., 2.2.6 пункта 2.2 настоящего Договора), что препятствует нормальной эксплуатации подъездного пути, Исполнитель обязан (с целью реальной возможности реализации Заказчиком прав, предусмотренных подпунктом 2.5.2. пункта 2.5. настоящего Договора) предоставить Заказчику беспрепятственный и круглосуточный доступ ко всем объектам. Исполнителя, касающихся функционирования подъездного пути, (включая железнодорожные переезды, стрелочные переводы, здание СЦБ, и т.п.)

При этом Исполнитель обязан предоставить Заказчику возможность реального пользования/эксплуатации всех объектов Исполнителя, касающихся функционирования подъездного пути, (включая железнодорожные переезды, стрелочные Переводы, здание СЦБ и т.п.), с возможностью использования персонала Заказчика, с одновременным переходом на Заказчика всех обязанностей и ответственности за такое пользование/эксплуатацию.

2.2.3. Предупреждать Заказчика за тридцать суток о планируемом ремонте подъездного пути (или его части). При этом срок такого ремонта не должен превышать нормативно установленного и/ или разумного срока.

2.2.4. В день вступления в силу данного Договора передать Заказчику надлежащим образом заверенные копии всей технической документации на подъездной путь, а также надлежащим образом заверенные копии всей иной документации, необходимой и достаточной для надлежащего исполнения данного Договора;

2.2.5. В случае поступления от Заказчика письменного обращения о предоставлении последнему документов, которые объективно необходимы для реализации Заказчиком своих, прав, предусмотренных пп. 2.5.2. п. 2.5. настоящего Договора, - не позднее двух рабочих дней после получения письма Заказчика, предоставить последнему все объективно необходимые и достаточные документы (доверенности, технические паспорта, и-т.п.);

2.2.6. Содействовать выполнению Заказчиком своих прав и обязанностей

2.3.Исполнитель имеет право:

2.3.1 Требовать от Заказчика оплаты, оказанной услуги;

2.3.2 Требовать от Заказчика надлежащего выполнения его обязательств, установленных настоящим Договором и законодательством.

2.4. Заказчик обязан:

2.4.1 Производить движение транспорта по подъездному пути в технически исправном состоянии, погруженного в соответствии с Техническими условиями погрузки и крепления грузов, с выполнением требований Правил технической эксплуатации, Инструкции по сигнализации и связи.

2.4.2 За оказанную услугу производить оплату в соответствии с условиями настоящего Договора.

2.4.3. Содействовать выполнению Исполнителем своих прав и обязанностей

2.5. Заказчик имеет право:

2.5.1. Требовать от Исполнителя надлежащего выполнения его обязательств, установленных настоящим Договором и законодательством.

2.5.2. В случае невыполнения либо ненадлежащего выполнения Исполнителем своих обязательств, установленных настоящим Договором и/или законодательством Украины (в том числе, невыполнение либо ненадлежащее выполнение обязательств, предусмотренных подпунктами 2.2,1. 2.2.3.,, 2.2.4, 2.2.5., 2.2.6 пункта 2.2 настоящего Договора), Заказчик имеет право, вместо Исполнителя, своими силами и средствами выполнить обязательства Исполнителя (включая, ремонт подъездного пути и его инфраструктуры, обеспечение разработки и получение технической и разрешительной документации, обеспечение надлежащей работы железнодорожных переездов, оплата соответствующих объективно необходимых платежей, и т.п.). При этом на стоимость документально подтвержденных, объективно необходимых и обоснованных затрат, понесенных Заказчиком, размер которых является разумным и не превышающим среднерыночные показатели, может быть произведен зачет встречных однородных требований по одностороннему заявлению Заказчика. Такой зачет производится против требований Исполнителя об оплате оказанных ним Заказчику услуг по настоящему Договору.

В случае выполнения Заказчиком обязательств Исполнителя, указанных в первом абзаце, Заказчик предоставляет Исполнителю надлежащим образом оформленные документы, подтверждающие обоснованность, объективную необходимость и стоимость таких затрат Заказчика на выполнение указанных обязательств.

В свою очередь Заказчик имеет право по своему выбору либо произвести зачет на стоимость понесенных документально подтвержденных, объективно необходимых и обоснованных затрат, размер которых является разумным и не превышающим среднерыночные показатели, либо потребовать от Исполнителя компенсацию таких затрат.

2.5.3. По отдельному соглашению сторон Заказчик имеет право принять на себя обязательство за свой счет обеспечивать технически исправную работу подъездного пути, включая наличие всех необходимых разрешительных документов, а также соответствие подъездного пути всем требованиям безопасности движения и иным требованиям законодательства

2.5.4. В случае невыполнения либо ненадлежащего выполнения Исполнителем своих обязательств, установленных настоящим Договором и/или законодательством Украины (в том числе, невыполнение либо ненадлежащее выполнение обязательств, предусмотренных подпунктами 2.2.1., 2.2.З., 2.2.4, 2.2.5., 2.2.6 пункта 2.2 настоящего Договора), что препятствует нормальной эксплуатации подъездного пути, Заказчику (с целью реальной возможности реализации его прав, предусмотренных подпунктом 2.5.2. пункта 2.5. настоящего Договора) предоставляется право беспрепятственного и круглосуточного доступа ко всем объектам Исполнителя, касающихся функционирования подъездного пути, (включая железнодорожные переезды, стрелочные переводы, здание СЦБ, и т.п.)

При этом Заказчику предоставляется право пользования/эксплуатации всех объектов Исполнителя, касающихся функционирования подъездного пути, (включая железнодорожные переезды, стрелочные переводы, здание СЦБ, и т.п.), с возможностью использования персонала Заказчика, с одновременным переходом на Заказчика всех обязанностей и ответственности за такое пользование/эксплуатацию.

3. УСЛОВИЯ СДАЧИ УСЛУГ, ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1 Фактическое оказание услуг оформляется актами приема-передачи оказанных услуг за отчетный период календарный месяц, в котором были оказаны услуги, которые подписываются уполномоченными представителями Сторон и скрепляются их печатями.

3.2 Стоимость услуг определяется по следующим ставкам:

Пробег тепловоза по подъездному пути (не более 10 км) составляет 844,80 грн., в том числе НДС 20%

Пробег одного 4-х осного вагона по подъездному пути (не более 10 км) составляет 82,80 грн., в том числе НДС 20%

Ставки, зафиксированные в настоящем Договоре, являются базисными. В случае внесения изменений в Сборник тарифов на перевозку грузов железнодорожным транспортом в пределах Украины и связанных с ними услуг, утвержденный приказом Министерства транспорта и связи Украины № 317 от 26.03.2009 и зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины под № 340/16356 от 15.04.2009 (далее - Сборник тарифов), согласно которым ставки увеличиваются, -базисные ставки, установленные настоящим Договором увеличиваются на соответствующий процент увеличения ставок в Сборнике тарифов (с округлением до двух знаков после запятой в сторону увеличения) о чем Стороны обязуются незамедлительно подписать дополнительное соглашение. В случае уклонения Заказчика от подписания такого дополнительного соглашения, оно считается заключенным с момента вступления в силу изменений в Сборник тарифов , согласно которым ставки увеличиваются.

3.3 Оплата за услуги производится путем перечисления, соответствующих сумм денежных средств на текущий счет Исполнителя, указанный в настоящем Договора, не позднее 4-х банковских дней после подписания сторонами соответствующего акта приема-передачи оказанных услуг.

3.4. Акты приема-передачи оказанных услуг составляются Исполнителем и предоставляются Заказчику не позднее последнего рабочего дня календарного месяца, в котором были оказаны услуги.

Полученные Заказчиком акты приема-передачи оказанных услуг должны быть в течении 5-ти рабочих дней рассмотрены последнем и возвращены Исполнителю подписанными (и скрепленными печатями) либо с мотивированными и обоснованными возражениями, В случае, если по окончанию указанного срока Заказчик не отправит Исполнителю возражения, акты приема-передачи оказанных услуг считаются подписанными, а факт предоставления услуг по настоящему договору по данным актам приема-передачи оказанным услуг, доказанным.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1 Сторона, нарушившая свои обязанности по Договору, должна без промедления устранять эти нарушения.

4.2 В случае просрочки оплаты услуг Заказчик уплачивает пеню в размере двойной учетной ставки НБУ, действующей в период, за который уплачивается пеня за каждый день просрочки.

4.3. В случае нарушения Исполнителем, своих обязательств, предусмотренных в пп. 2.2.1-2.2.5 п. 2.2. настоящего Договора, Исполнитель обязуется возместить Заказчику, понесенные |последним убытки, включая упущенную выгоду.

4.4 За невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательство по настоящему Договору Стороны возмещают друг другу убытки в соответствии с действующим законодательством Украины.

4.5. Ответственность сторон, не урегулированная настоящим Договором, регламентируется действующим законодательством Украины

5. ФОРС-МАЖОР

5.1 Сторона освобождается от ответственности за неисполнение и/или ненадлежащее ясполнение взятых на себя обязательств по настоящему Договору, если оно произошло вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы, которые нельзя было ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами, как-то: стихийные бедствия, война, военных действий, и т.п.

6. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

6.1 По вопросам, не урегулированным настоящим Договором, стороны руководствуются Уставом железных дорог Украины, Правилами перевозки грузов, Приказами Министерства (транспорта Украины (Министерства инфраструктуры Украины) и другими нормативно-правовыми актами.

6.2 Если споры и разногласия не могут быть решены путем переговоров, они подлежат разрешению хозяйственным судом в соответствии с действующим законодательством Украины.

7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

7.1. Настоящий Договор заключен под отлагательными обстоятельствами (в порядке статьи 212 Гражданского кодекса Украины), которыми являются одновременно два обстоятельства:

- прекращение действия договора аренды № ЗАлК-Д-2015-123/804/54692/03 от 30.11.2015, заключенного между Публичным акционерным обществом «Запорожский производственный алюминиевый комбинат» как Арендодателем и Публичным акционерным обществом «Украинский графит» как Арендатором;

- и не заключение, по состоянию на 01 декабря 2017 года, между Публичным акционерным обществом «Запорожский производственный алюминиевый комбинат» как Арендодателем (либо иной стороной предоставляющей право пользования/проезда подъездным путем) и Частным акционерным обществом «Украинский графит») как Арендатором (либо иной стороной получающей право пользования/проезда подъездным путем) нового договора аренды (или иного договора, предусматривающего право пользования/проезда подъездным путем Частным акционерным обществом «Украинский графит»)

7.2. Настоящий Договор вступает в силу в случае наступления отлагательных обстоятельств, указанных в пункте 7.1 данного Договора и действует до 01 декабря 2022 года.

7.3 Пролонгация Договора на следующий срок возможна согласно законодательства.

8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

8.1 При изменении реквизитов, сторона у которой произошли такие изменения обязана немедленно письменно уведомить об этом другую сторону в течении 3 рабочих дней.

8.2. В соответствии с действующим законодательством Украины, Исполнитель и Заказчик имеют статус плательщика налогов на прибыль на общих основаниях.

8.3 Стороны обязуются в случае изменения статуса плательщика налога на прибыль, либо полной утраты статуса плательщика налога на прибыль, указанного в п.8.2 настоящего Договора, письменно уведомит об этом событии контрагента в течении 3 рабочих дней.

8.4. Исполнитель гарантирует выполнение требований действующего налогового законодательства Украины в части надлежащего составления и обеспечения регистрации налоговых накладных и/или расчетов корректировок к налоговым накладным в Едином реестре налоговых накладных (далее - ЕРНН).

Исполнитель обязан согласно Налогового кодекса Украины составить налоговые накладные, расчеты корректировок к налоговым накладным в электронной форме с соблюдением условий относительно их регистрации в порядке, определенном законодательством, электронной подписи уполномоченного лица, и зарегистрировать их в ЕРНН в законодательно установленные сроки.

8.5. Неотъемлемым приложением данного Договора является приложение № 1 «Характеристика подъездного пути, подлежащего эксплуатации по договору об эксплуатации железнодорожного подъездного пути»

8.6. Настоящий договор составлен в 2-х оригинальных аутентичных экземплярах, по одному экземпляру для каждой из сторон.

9. РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

ИСПОЛНИТЕЛЬ ЗАКАЗЧИК

Публичное акционерное общество Частное акционерное общество

«Запорожский производственный «Украинский графит»

алюминиевый комбинат» Украина, 69032, г. Запорожье,

Украина, 69032, г. Запорожье, ул. Северное шоссе, 20, код ЕГРПОУ

ул. Южное шосе, 15, 00196204, свидетельство плательщика

код ЕГРПОУ 00194122, НДС № 200044995, ИНН 47,

ИНН 99, Т/с 1563 Т/с 1 в ПАО «Мета банк» код

в ПАО «АБ «РАДАБАНК», банка 313582

МФО 306500, Тел. +38 Генеральний директор

Факс +32 ОСОБА_4 _____________

Генеральний директор

ОСОБА_3______________

Приложение № 1

к договору об эксплуатации

железнодорожного подъездного пути

Характеристика подъездного пути, подлежащего эксплуатации по договору

об эксплуатации железнодорожного подъездного пути

(далее - Договор)

Подъездной железнодорожный путь Публичного акционерного общества «Запорожский производственный алюминиевый комбинат» (далее - ПАО «ЗАлК»), подлежащий эксплуатации по Договору обозначен в Техническом паспорте (032/09 - ТП.ЗК, разработанного ООО «Желдорстройпроект», утвержденного ПАО «ЗАлК» и согласованного начальником станции им. Анатолия Алимова, начальником станции Запорожье -Левое, начальником Дистанции пути Запорожье -2) (далее - подъездной путь).

Подъездной путь ПАО «ЗАлК» на станции Запорожье -ОСОБА_5 предприятия «Приднепровская железная дорога» примыкает стрелочным переводом № 2 к четной горловине парка «А» станции Запорожье - Левое ГП «Приднепровская железная дорога» через перегон станция Запорожье- Левое - станция им. Анатолия Алимова к приемно-отправочному пути № 4 станции имени Анатолия Алимова ГП «Приднепровская железная дорога» стрелочным переводом № 13. Подъездной путь находиться на балансе ПАО «ЗАлК»

Границей подъездного пути является сигнальный знак «Граница подъездного пути», который установлен на расстоянии 70,9 от стыка рамного рельса стрелочного перевода № 13 станции им. Анатолия Алимова ОСОБА_5 предприятия «Приднепровская железная дорога» сторону станции Сортировочная подъездного железнодорожного пути ПАО «ЗАлК».

К подъездному пути ПАО «ЗАлК», примыкает подъездной путь ЧАО «Украинский графит» стрелочными переводами №№ 83,85,87,89,91, 93, 95 к пути № 63, стрелочным переводом № 20 к пути № 58, стрелочным переводом № 48 к четной горловине станции Сортировочная подъездного пути ПАО «ЗАлК».

Границами между подъездным путем ПАО «ЗАлК» и подъездным путем Частного акционерного общества «Украинский графит» являются знаки «Граница подъездного пути», которые установлены напротив хвостовиков крестовин стрелочных переводов №№ 20,48,83,85,87,89,91,93,95 на расстоянии 26,7 метров от острия остряков стрелочных переводов №№ 20,48,83,85,87,89,91,93,95 подъездного пути ПАО «ЗАлК».

ИСПОЛНИТЕЛЬ ЗАКАЗЧИК

Публичное акционерное общество Частное акционерное общество

«Запорожский производственный «Украинский графит»

алюминиевый комбинат» Украина, 69032, г. Запорожье,

Украина, 69032, г. Запорожье, ул. Северное шоссе, 20, код ЕГРПОУ

ул. Южное шосе, 15, 00196204, свидетельство плательщика

код ЕГРПОУ 00194122, НДС № 200044995, ИНН 47,

ИНН 99, Т/с 1563 Т/с 1 в ПАО «Мета банк» код

в ПАО «АБ «РАДАБАНК», банка 313582

МФО 306500, Тел. +38 Генеральний директор

Факс +32 ОСОБА_4 _____________

Генеральний директор

ОСОБА_3______________

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (69032, м. Запоріжжя, Південне шосе, 15, ) на користь Приватного акціонерного товариства «Український графіт» (69600, м. Запоріжжя, Північне шосе, 20, ) 1600 (одну тисячу шістсот) грн. 00 коп. судового збору. Видати наказ.

Повне рішення складено 29.05.2017 р.

Суддя О.А. Топчій