донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

29.05.2017 справа №908/2959/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: суддів при секретарі судового засіданняОСОБА_1В ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4

за участю представників сторін:
від позивача: від відповідача:не прибув не прибув
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДНІПРО-2000", м. Бердянськ Запорізької області
на рішення господарського суду Запорізької області
від12.12.2016 р.
у справі№ 908/2959/16 (суддя: Федорова О.В.)
за позовом Бердянської міської ради Запорізької області, м. Бердянськ Запорізької області
до Товариства з обмеженою відповідальністю "ДНІПРО-2000", м. Бердянськ Запорізької області
провнесення змін до договору оренди земельної ділянки

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Запорізької області від 12.12.2016 р. у справі №908/2959/16 позов задоволено в повному обсязі, внесено зміни до договору оренди землі від 14 березня 2007 року, зареєстрованого у Бердянському районному відділі Запорізької регіональної філії ДП Центр ДЗК при Держкомземі України, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 11.06.2007р. за № 16, укладеного між Бердянською міською радою та товариством з обмеженою відповідальністю ДНІПРО-2000, площею 1,7460 га (кадастровий номер: :09:015:0155), розташованої за адресою: вул. Толстого, 2-а, м. Бердянськ, Запорізька область, наданої для організації відпочинку громадян, розміщення та обслуговування містечка атракціонів, наступного змісту:

- пункт 2.3 розділу 2 Об'єкт оренди викладено в наступній редакції: ОСОБА_5 з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки, площею 1,7460 га (17460,00 м2), розташованої за адресою: вул. Толстого, 2-а, м. Бердянськ, Запорізька область (кадастровий номер: :09:015:0155), наданої для організації відпочинку громадян, розміщення та обслуговування містечка атракціонів, нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 15535733,40 грн. (п'ятнадцять мільйонів п'ятсот тридцять п'ять тисяч сімсот тридцять три гривні 40 копійок). і далі за текстом;

- пункт 4.1 розділу 4 Орендна плата викладено в наступній редакції: Річна орендна плата вноситься орендарем у грошовій формі в розмірі 12% (дванадцять відсотків) від її нормативної грошової оцінки з урахуванням щорічної індексації на підставі рішення Бердянської міської ради від 21.01.2016 № 50 Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська (із змінами).

Не погодившись з прийнятим рішенням місцевого господарського суду, Товариства з обмеженою відповідальністю "ДНІПРО-2000", м. Бердянськ Запорізької області звернулось з апеляційною скаргою до Донецького апеляційного господарського суду, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

Скаржник вважає, що рішення місцевого господарського суду прийнято із порушенням норм матеріального та процесуального права, при неповному зясуванні обставин, що мають значення для справи. Зазначив, що оскаржуваним рішенням суду встановлено розмір орендної плати, який не відповідає вимогам чинного законодавства, оскільки необхідно визначати середньоарифметичне значення ставок оренди за кожним напрямком використання земельної ділянки. Також, зазначив, що дізнався про наявність даної справи вже після проведення першого судового засідання, а тому не мав можливості направити представника у судове засідання, а також не мав часу для належної підготовки та надання суду відповідних доказів щодо обставин справи.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.01.2017 р. сформовано колегію суддів у складі: ОСОБА_2 - головуючий, судді - Склярук О.І., Ушенко Л.В.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 22.02.2017 р. у звязку із перебуванням судді Ушенко Л.В. у відпустці було сформовано колегію суддів у наступному складі: ОСОБА_2 - головуючий, судді - Склярук О.І., Мартюхіна Н.О.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.03.2017р. у звязку із тимчасовою непрацездатністю судді Будко Н.В. сформовано колегію суддів у наступному складі: ОСОБА_1 - головуючий, судді Малашкевич С.А., Агапов О.Л.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 26.04.2017 р. у звязку із перебуванням суддів Агапова О.Л. та Малашкевича С.А. у відпустці та відрядженні було сформовано колегію суддів у наступному складі: : ОСОБА_1 - головуючий, судді - Будко Н.В., Мартюхіна Н.О.

Позивач у судове засідання 29.05.2017р. не прибув, причини неявки не повідомив.

Відповідач у судове засідання 29.05.2017р. не прибув, причини неявки не повідомив.

Перевіривши матеріали справи та правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального права України, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, між Бердянською міською радою (далі - орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ДНІПРО-2000" (далі - орендар) укладено договір оренди землі від 14.03.2007 року (далі - договір ), який зареєстрований у Бердянському районному відділі Запорізької регіональної філії Державного підприємства "Центр державного земельного кадастру при Державному комітеті України по земельних ресурсах, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 11 червня 2007 року за номером 16.

Пунктом 1.1 договору встановлено, що орендодавець надає а орендар приймає в строкове платне володіння і користування земельну ділянку для організації відпочинку громадян, розміщення та обслуговування містечка атракціонів, яка знаходиться в м. Бердянську Запорізької області по вул. Толстого, 2-а.

ОСОБА_5 з п.п. 2.1, 2.3 договору в оренду передається земельна ділянка загальною площею 1,7460 га, в тому числі під капітальними одноповерховими будівлями 0,0127га, під проїздами, проходами та площадками 1,7333га, кадастровий номер: :09:015:0155. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки згідно з витягом (довідкою) Бердянського міського управління земельних ресурсів № 341 від 28 листопада 2006 року становить 1137419,36 грн. без урахування щорічної індексації.

Договір укладено строком до 01.01.2056 року (п. 3.1 договору).

Пунктом 4.1 договору встановлено, що орендна плата вноситься орендарем у грошовій формі у розмірі 3% від її нормативної грошової оцінки (на підставі рішення тридцять девятої (позачергової) сесії міської ради ІV скликання від 20 квітня 2005 року № 1 Про затвердження переліку розмірів орендної плати за земельні ділянки в м. Бердянську.

Відповідно до п. 4.4 договору розмір орендної плати переглядається шляхом внесення змін до цього договору у разі: зміни умов господарювання, передбачених договором; зміни розмірів земельного податку, підвищення цін і тарифів, зміни коефіцієнтів індексації, визначених законодавством; погіршення стану орендованої земельної ділянки не з вини орендаря, що підтверджено документами; в інших випадках, передбачених законом.

Пунктом 11.1 договору сторонами узгоджено, що зміна умов договору здійснюється у письмовій формі за взаємною згодою сторін. У разі недосягнення згоди щодо зміни умов договору спір розвязується у судовому порядку.

Факт передачі позивачем в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю "ДНІПРО-2000" земельної ділянки кадастровий №:09:015:0155 загальною площею 1,7460 га, яка знаходиться за адресою: місто Бердянськ, Запорізької області, вул. Толстого, буд. 2-а, підтверджується актом приймання-передачі земельної ділянки від 28.02.2007 р., який підписано представниками позивача і відповідача та скріплено їх печатками.

Відповідно до витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки станом на 27.09.2016 р., нормативна грошова оцінка земельної ділянки, яку орендар прийняв в користування, відповідно до зазначеного договору, складає 15535733,40 грн.

Рішенням Бердянської міської ради Запорізької області від 21.01.2016 р. № 50 "Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська" було встановлено розміри плати за землю згідно Положення про плату за землю на території міста Бердянська. Розміри орендної плати за земельні ділянки в м. Бердянськ визначено згідно Додатку 1 до Положення.

Рішенням Бердянської міської ради Запорізької області № 62 від 12.07.2013 р. "Про затвердження технічної документації з нормативної грошової оцінки земель в межах території м. Бердянськ" було затверджено нормативну грошову оцінку земель в межах території м. Бердянськ Запорізької області. Затверджено середню (базову) вартість 1 кв.м. земель м. Бердянськ в розмірі 103,56 грн./м2.

Вищевказані рішення були опубліковані у Бердянській суспільно-політичній газеті «Південна зоря» 13.02.2016р. та 13.07.2013р. відповідно.

У звязку із тим, що розмір орендної плати за надану відповідачу в оренду земельну ділянку, визначений в п. 4.1 договору оренди землі, не відповідав розміру, встановленому рішенням від 21.01.2016 р. № 50 "Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська", позивачем на адресу відповідача 19.04.2016 р. було направлено повідомлення №01-2359/31 від 12.04.2016 р. щодо необхідності внесення змін до договору оренди землі від 14.03.2007 р. шляхом укладення та нотаріального посвідчення додаткової угоди.

Відправлення вищезазначеного повідомлення №01-2359/31 від 12.04.2016 р. підтверджується фіскальним чеком від 19.04.2016р., рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення. Також в матеріалах справи наявна копія конверту на адресу відповідача з відміткою відділення поштового звязку про те, що вказаний лист було повернуто відправнику у звязку із закінченням терміну зберігання.

Враховуючи ухилення відповідача від внесення змін до договору оренди землі, Бердянська міська рада Запорізької області звернулась до місцевого господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю ДНІПРО-2000 в якому просила внести зміни до договору оренди землі від 14 березня 2007 року, зареєстрованого у Бердянському районному відділі Запорізької регіональної філії ДП Центр ДЗК при Держкомземі України, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 11.06.2007р. за № 16, укладеного між Бердянською міською радою та товариством з обмеженою відповідальністю ДНІПРО-2000, площею 1,7460 га (кадастровий номер: :09:015:0155), розташованої за адресою: вул. Толстого, 2-а, м. Бердянськ, Запорізька область, наданої для організації відпочинку громадян, розміщення та обслуговування містечка атракціонів, наступного змісту:

- пункт 2.3 розділу 2 Об'єкт оренди викласти в наступній редакції: ОСОБА_5 з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки, площею 1,7460 га (17460,00 м2), розташованої за адресою: вул. Толстого, 2-а, м. Бердянськ, Запорізька область (кадастровий номер: :09:015:0155), наданої для організації відпочинку громадян, розміщення та обслуговування містечка атракціонів, нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 15535733,40 грн. (п'ятнадцять мільйонів п'ятсот тридцять п'ять тисяч сімсот тридцять три гривні 40 копійок). і далі за текстом;

- пункт 4.1 розділу 4 Орендна плата викласти в наступній редакції: Річна орендна плата вноситься орендарем у грошовій формі в розмірі 12 % (дванадцять відсотків) від її нормативної грошової оцінки з урахуванням щорічної індексації на підставі рішення Бердянської міської ради від 21.01.2016 № 50 Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська (із змінами).

При розгляді вищезазначених вимог, судова колегія апеляційної інстанції виходить з наступного.

Відповідно до положень ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

ОСОБА_5 ст. 42 Господарського процесуального кодексу України правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Відповідно до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами. Господарський суд створює сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.

Статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод передбачено, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов'язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

В рішенні Європейського суду з прав людини від 27 жовтня 1993 р. по справі "Домбо Бехеер" проти Нідерландів зазначено, що принцип рівності сторін у процесі у розумінні «справедливого балансу» між сторонами вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представити справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно до другої сторони

Враховуючи наведені вище обставини, з метою повного та всебічного розгляду справи, зважаючи на встановлені принципи господарського судочинства щодо рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності сторін, судова колегія апеляційного господарського суду переглядає справу за всіма наявними в ній документами, в тому числі, враховуючи надані докази та пояснення відповідачем.

Оренда землі це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для проведення підприємницької та інших видів діяльності (ст.1 Закону України «Про оренду землі»).

Відповідно до статті 13 Закону України "Про оренду землі", договір оренди землі це договір, за яким орендодавець зобов'язаний за плату передати орендареві земельну ділянку у володіння і користування на певний строк, а орендар зобов'язаний використовувати земельну ділянку відповідно до умов договору та вимог земельного законодавства. Істотними умовами договору оренди землі, зокрема, є орендна плата із зазначенням її розміру, індексації, форм платежу, строків, порядку її внесення і перегляду та відповідальності за її несплату (стаття 15 Закону).

Нормативна грошова оцінка земельних ділянок проводиться відповідно до державних стандартів, норм, правил, а також інших нормативно-правових актів на землях усіх категорій та форм власності (ст. 18 Закону України „Про оцінку земель).

Нормативна грошова оцінка є складовою земельного податку, який встановлюється у відсотковому відношенні до неї та в розмірі якого визначена орендна плата у договорі, укладеному між сторонами, а тому у разі зміни нормативної грошової оцінки земельної ділянки змінюється відповідно і розмір земельного податку.

Відповідно до ст. 20 Закону України «Про оцінку земель» дані про нормативну грошову оцінку окремої земельної ділянки оформлюється як витяг з технічної документації з нормативної грошової оцінки земель.

ОСОБА_5 ст. 21 Закону України Про оренду землі, орендна плата за землю це платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою. Розмір, форма і строки внесення орендної плати за землю встановлюються за згодою сторін у договорі оренди (крім строків внесення орендної плати за земельні ділянки державної та комунальної власності, які встановлюються відповідно до Податкового кодексу України).

Питання сплати орендної плати за земельну ділянку регулюється Податковим кодексом України, згідно зі ст.288 якого, підставою для нарахування орендної плати за земельну ділянку є договір оренди такої земельної ділянки. Розмір орендної плати встановлюється у договорі оренди, але річна сума платежу не може бути меншою 3 відсотків нормативної грошової оцінки, не може перевищувати 12 відсотків нормативної грошової оцінки та може перевищувати граничний розмір орендної плати, встановлений у підпункті 288.5.2, у разі визначення орендаря на конкурентних засадах

ОСОБА_5 ст.632 Цивільного кодексу України, ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У визначених законом випадках застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.

Стаття 651 Цивільного кодексу України визначає, що підставами для зміни або розірвання договору є згода сторін, якщо інше не встановлено договором або законом; за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Статтею 30 Закону України Про оренду землі передбачено, що зміна умов договору оренди землі здійснюється за взаємною згодою сторін. У разі недосягнення згоди щодо зміни умов договору оренди землі спір вирішується в судовому порядку.

Відповідно до п. 2.19 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 6 від 17.05.2011 року "Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин", статтею 30 Закону України "Про оренду землі" передбачено, що зміна умов договору оренди землі здійснюється за взаємною згодою сторін. У разі недосягнення згоди щодо зміни умов договору оренди землі спір вирішується в судовому порядку. Оскільки орендна плата за земельні ділянки державної та комунальної власності є регульованою ціною, то законодавча зміна граничного розміру цієї плати може бути підставою для перегляду розміру орендної плати, встановленої умовами договору. При цьому надсилання відповідачеві пропозицій щодо внесення змін до договору оренди є правом, а не обов'язком позивача, тому недотримання останнім вимог частини другої статті 188 Господарського кодексу України щодо надсилання іншій стороні пропозицій про зміну умов договору не позбавляє його права звернутися до господарського суду з позовом про зміну умов договору за наявності спору (тобто за відсутності згоди відповідача на зміну умов договору).

Таким чином, вищевказаними нормами чинного законодавства передбачена можливість зміни умов договору за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у випадках встановлених договором або законом.

З огляду на встановлення сторонами в договорі оренди, а саме в п. 11.1 договору, можливості зміни розміру орендної плати, а також приймаючи до уваги, що орендна плата за земельні ділянки державної та комунальної власності є регульованою ціною, то законодавча зміна граничного розміру цієї плати є підставою для перегляду розміру орендної плати, встановленої умовами договору.

Аналогічного висновку дійшов Верховний Суд України у постановах від 06.12.2010 р. у справі №2-1/10068-2008, від 03.12.2013р. у справі №3-34гс13, від 18.05.2016р. по справі 6-325цс16.

Враховуючи наведене, з огляду на факт прийняття Бердянською міською радою Запорізької області рішень № 50 від 21.01.2016 р. "Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська", № 62 від 12.07.2013 р. "Про затвердження технічної документації з нормативної грошової оцінки земель в межах території м. Бердянськ" місцевий господарський суд дійшов вірного висновку щодо наявності підстав для внесення змін до спірного договору оренди землі щодо розміру орендної плати та розміру нормативної грошової оцінки, виходячи з того, що вищевказані рішення ради не скасовано, не визнано недійсними, вони є чинними, у звязку із чим є обовязковими для виконання всіма особами на яких розповсюджується дія зазначеного рішення.

В той же час, колегія суддів апеляційного господарського суду не може погодитись із висновком суду першої інстанції щодо встановлення орендної плати в розмірі 12% від її нормативної грошової оцінки.

Матеріали справи свідчать, що суд першої інстанції, встановлюючи орендну плату в розмірі 12% від її нормативної грошової оцінки, виходив з того, що в додатку № 1 до рішення Бердянської міської ради Запорізької області № 50 Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська встановлено коефіцієнт 12% для земель з призначенням тимчасові атракціони, літні торговельні майданчики, сервітути для здійснення підприємницької діяльності, пункти прокату маломірного флоту.

Проте, місцевий господарський суд залишив поза увагою умови Положення про плату за землю на території міста Бердянська (далі - Положення), що є додатком Рішенням Бердянської міської ради Запорізької області від 21.01.2016 р. № 50.

Так, відповідно до п. 5.3. Положення розмір та умови внесення орендної плати встановлюється у договорі оренди між орендодавцем (власником) і орендарем на підставі діючого на час укладання переліку розмірів орендної плати за земельні ділянки м. Бердянськ (Додаток 1). У випадку, коли земельна ділянка використовується за декількома функціональними напрямками, ставка орендної плати визначається як середньоарифметичне значення ставок оренди за кожним напрямком використання земельної ділянки.

Як вже зазначалось вище, пунктом 1.1 договору встановлено, що орендодавець надає а орендар приймає в строкове платне володіння і користування земельну ділянку для організації відпочинку громадян, розміщення та обслуговування містечка атракціонів, яка знаходиться в м.Бердянську Запорізької області по вул. Толстого, 2-а.

Відповідно до витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку станом на 27.09.2016 р. спірна земельна ділянка була передана Товариству з обмеженою відповідальністю «Дніпро-2000» для організації відпочинку громадян, розміщення та обслуговування містечка атракціонів.

Аналогічна інформація, також зазначена в акті про встановлення на місцевості та погодження зовнішньої межі земельної ділянки від 2006р.

Відповідно до ст. 19 Земельного кодексу України землі України за основним цільовим призначенням поділяються на такі категорії:а) землі сільськогосподарського призначення; б) землі житлової та громадської забудови; в) землі природно-заповідного та іншого природоохоронного призначення; г) землі оздоровчого призначення; ґ) землі рекреаційного призначення; д) землі історико-культурного призначення; е) землі лісогосподарського призначення; є) землі водного фонду; ж) землі промисловості, транспорту, звязку, енергетики, оборони та іншого призначення.

В той же час, на відміну від цільового призначення земельної ділянки існує також функціональне використання земельної ділянки, яке не співпадає з категоріями земель за основним цільовим призначенням, що передбачено ст. 19 Земельного кодексу України.

Функціональним використанням земельної ділянки фактично є таке використання земельної ділянки, що відповідає документації із землеустрою та безпосередній меті використання земельної ділянки.

Як вже зазначалось вище, спірна земельна ділянка була передана Товариству з обмеженою відповідальністю «Дніпро-2000» для організації відпочинку громадян, розміщення та обслуговування містечка атракціонів, що прямо зазначено в договорі оренди землі та землевпорядної документації.

Крім того, відповідно до п.2.2. договору оренди землі від 14.03.2007р. на земельній ділянці знаходяться обєкти нерухомого майна: будівля, яка є власністю Орендаря і в оренду не передається (свідоцтво про право власності на будівлю, видане Виконкомом Бердянської міської ради 05.12.2002р.).

ОСОБА_5 наявного в матеріалах справи схематичного плану спірної земельної ділянки кадастровий №:09:015:0155, на останній окрім атракціонів знаходиться зокрема будівля кафе з літнім майданчиком та паркова зона.

Відповідно до наявних в матеріалах справи документів на комплекс будівель та споруд в м. Бердянську Запорізької області по вул. Толстого, 2-а. станом на 2001р. на земельній ділянці кадастровий №:09:015:0155 вже знаходилось кафе Літ. «А», Літ «Б», що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Дніпро-2000».

Факт наявності на спірній земельній ділянці кафе Літ. «А», Літ «Б» також підтверджується актом обстеження майна від 09.09.2016р., технічним паспортом на комплекс будівель та споруд від 06.02.2017р.

ОСОБА_5 інформації з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Товариство обмеженою відповідальністю «Дніпро-2000» має наступні види діяльності:

- Код КВЕД 82.99 Надання інших допоміжних комерційних послуг, н. в. і. у.;

- Код КВЕД 93.21 Функціонування атракціонів і тематичних парків (основний);

- Код КВЕД 93.29 Організування інших видів відпочинку та розваг;

-Код КВЕД 47.11 Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами;

- Код КВЕД 56.10 Діяльність ресторанів, надання послуг мобільного харчування;

-Код КВЕД 68.20 Надання в оренду й експлуатацію власного чи орендованого нерухомого майна.

Наявні в матеріалах справи документи та пояснення відповідача свідчать, що організація відпочинку громадян здійснюється за двома функціональними призначеннями шляхом розміщення та підтримання функціонування паркової зони, а також розміщення кафе.

Таким чином, враховуючи наведені вище обставини, земельна ділянка, що є обєктом оренди за договором оренди землі від 14.03.2007р., фактично використовується орендарем за трьома різними функціональними напрямками (розміщення та обслуговування містечка атракціонів, розміщення паркової зони, розміщення кафе), що повністю відповідає цільовому призначенню земельної ділянки та умовам договору оренди землі.

Відповідно до пунктів 34, 35 частини першої статті 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» до виключної компетенції міської ради належить вирішення на пленарних засіданнях питань регулювання земельних відносин; затвердження ставок земельного податку відповідно до Податкового кодексу України.

Відповідно до положень статті 144 Конституції України та статті 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обовязковими до виконання на відповідній території.

Додатком №1 до рішення Бердянської міської ради Запорізької області №50 Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська фактично було затверджено коефіцієнти які розраховуються під час визначення розміру орендної плати в залежності від функціонального використання земельної ділянки. Вказаним додатком, зокрема, встановлено:

- коефіцієнт 12% для земель із функціональним призначенням стаціонарні атракціони, в тому числі лунапарки, а також тимчасові атракціони, літні торговельні майданчики, сервітути для здійснення підприємницької діяльності, пункти прокату маломірного флоту;

- коефіцієнт 3% для земель із функціональним призначенням - пляжі, майданчики (в тому числі спортивні) відпочинку, озеленення та благоустрою території, паркові зони, будинки культури, кінотеатри, санаторії, комплекси закладів відпочинку та оздоровлення;

- коефіцієнт 4% для земель із функціональним призначенням заклади громадського харчування, заклади громадського харчування з літніми майданчиками.

Вищевказане рішення Бердянської міської ради Запорізької області №50 Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська не скасовано, не визнано недійсним, є чинним, у звязку із чим є обовязковим для виконання всіма особами на яких розповсюджується дія зазначеного рішення.

Враховуючи наведене, з огляду на той факт, що орендар використовує спірну земельну ділянку за трьома функціональними напрямками, а п.5.3. Положення про плату за землю на території міста Бердянська передбачено, що коли земельна ділянка використовується за декількома функціональними напрямками, ставка орендної плати визначається як середньоарифметичне значення ставок оренди за кожним напрямком використання земельної ділянки, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що під час визначення розміру орендної плати підлягає застосуванню середньозважений коефіцієнт «6» (12% + 3% + 4% = 19% / 3 = 6%).

Проте, суд першої інстанції не врахував вищевикладені обставини, у звязку із чим дійшов помилкового висновку щодо застосування коефіцієнту « 12%».

За таких обставин, позовні вимоги підлягають частковому задоволенню, а п.4.1. договору оренди землі від 14.03.2007р. підлягає викладенню в наступній редакції: Річна орендна плата вноситься орендарем у грошовій формі в розмірі 6 % (шість відсотків) від її нормативної грошової оцінки з урахуванням щорічної індексації на підставі рішення Бердянської міської ради від 21.01.2016 № 50 Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська (із змінами).

В той же час, як вже зазначено вище, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується із висновком суду першої інстанції щодо викладення пункту 2.3 договору оренди землі в наступній редакції: ОСОБА_5 з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки, площею 1,7460 га (17460,00 м2), розташованої за адресою: вул. Толстого, 2-а, м. Бердянськ, Запорізька область (кадастровий номер: :09:015:0155), наданої для організації відпочинку громадян, розміщення та обслуговування містечка атракціонів, нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 15535733,40 грн. (п'ятнадцять мільйонів п'ятсот тридцять п'ять тисяч сімсот тридцять три гривні 40 копійок). і далі за текстом.

Враховуючи вищенаведене, апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення господарського суду Запорізької області від 12.12.2016 р. у справі №908/2959/16 підлягає зміні в частині викладення редакції пункту 4.1. договору оренди землі. В залишковій частині рішення господарського суду Запорізької області від 12.12.2016 р. у справі №908/2959/16 підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача, враховуючи наявність підстав для перегляду розміру орендної плати, що є регульованою ціною.

На підставі вищевикладеного, керуючись статтями 49, 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДНІПРО-2000", м. Бердянськ Запорізької області на рішення господарського суду Запорізької області від 12.12.2016 р. у справі №908/2959/16 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 12.12.2016 р. у справі №908/2959/16 змінити.

Викласти абзац 1 резолютивної частини рішення господарського суду Запорізької області від 12.12.2016 р. у справі №908/2959/16 в наступній редакції:

«Позов задовольнити частково.»

Викласти абзац 4 резолютивної частини рішення господарського суду Запорізької області від 12.12.2016 р. у справі №908/2959/16 в наступній редакції:

«Пункт 4.1 розділу 4 Орендна плата викласти в наступній редакції: Річна орендна плата вноситься орендарем у грошовій формі в розмірі 6 % (шість відсотків) від її нормативної грошової оцінки з урахуванням щорічної індексації на підставі рішення Бердянської міської ради від 21.01.2016 № 50 Про встановлення розмірів плати за землю на території міста Бердянська (із змінами)»

В залишковій частині рішення господарського суду Запорізької області від 12.12.2016 р. у справі №908/2959/16 залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя: Е.В. Сгара

Судді: Н.В. Будко

ОСОБА_3