КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" травня 2017 р. Справа№ 911/718/17

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Баранця О.М.

Калатай Н.Ф.

За участю представників сторін:

від позивача: Січкаренко А.А. ( довір. від 03.01.17);

від відповідача: Василюк І.С. ( довір. №20/03-1 від 23.03.17);

розглянувши апеляційну скаргу Віто-Поштової сільської ради Києво-Святошинського району Київської області

на рішення Господарського суду Київської області від 13.04.2017р.

у справі № 911/718/17 (суддя Шевчук Н.Г.)

за позовом Віто-Поштової сільської ради Києво-Святошинського району Київської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бакалія -Трейд"

про визнання договору укладеним

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 13.04.2017р. у справі 911/718/17 у позові відмовлено повністю.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що можливість укладення договору на пайову участь після введення об'єкта будівництва в експлуатацію суперечить приписам статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівельної діяльності", яким встановлено, що договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду Київської області від 13.04.2017р. та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

В апеляційній скарзі позивач зазначає про те, що відповідач покладений на нього обов'язок, щодо укладення договору пайової участі у розвитку інфраструктури відповідного населеного пункту, у строк визначений законом не виконав, від виконання такого обов'язку ухиляється, у зв'язку з чим наявні правові підстави для визнання укладеним договору №3 від 03.02.2016р. про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка у запропонованій позивачем редакції.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали та заслухавши пояснення представників сторін судова колегія встановила.

Господарським судом міста Києва встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Бакалія-Трейд" є замовником будівництва нежитлової будівлі розважально-торгівельного та оздоровчого центру по вулиці Карла Маркса, 200 Д в селі Віта-Поштова, Києво-Святошинського району Київської області.

31.10.2014 Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції в Київській області зареєстровано декларацію № КС91 про готовність вказаного об'єкта до експлуатації. Кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією 5221,500 тис. гривень. Вартість основних фондів які приймаються в експлуатацію 5221,500 тис. гривень.

14.11.2014 Товариство з обмеженою відповідальністю "Бакалія-Трейд" отримало свідоцтво №29528011 про право власності на нерухоме майно, а саме: розважально-торгівельний та оздоровчий центр, загальною площею 2618,6 кв.м., який знаходиться за адресою: Київська обл., Києво - Святошинський р-н., с. Віта-Поштова, вул. Маркса Карла, буд. 200Д.

Позивач направив відповідачу пропозицію укласти договір №3 від 03.02.2016 про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної системи та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка разом з проектом даного договору, що підтверджується листом від 03.02.2016 № 02-11/133, однак відповідач відмовився від укладення договору №3 від 03.02.2016 про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної системи та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка у зв'язку з пропущенням Віто-Поштовою сільською радою передбаченого законом строку на укладення такого договору (лист від №06/06-2 від 06.06.2016).

Приймаючи оскаржуване рішення місцевий господарський суд зазначає про те, що ні позивач, ні відповідач не ініціювали укладення спірного договору у визначені законом строки, посилаючись при цьому на ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та пункт 3 розділу ІІ «Порядку визначення розміру пайової участі (внеску) замовників будівництва, його залучення та використання на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Віта-Поштова та с. Юрівка", затвердженого Рішенням Віто-Поштової сільської ради Києво - Святошинського району Київської області №23-6 від 25.03.2013.

З таким висновком судова колегія не погоджується з огляду на наступне.

Згідно зі статтею 4 Закону України «Про архітектурну діяльність» під будівництвом слід розуміти нове будівництво, реконструкцію, реставрацію, капітальний ремонт.

За змістом статті 1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» замовником є фізична або юридична особа, що має намір щодо забудови території (однієї чи декількох земельних ділянок) і подала у встановленому законодавством порядку відповідну заяву.

Відповідно до статті 2 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» під забудовою території слід розуміти діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, юридичних та фізичних осіб, яка передбачає, зокрема, реконструкцію існуючої забудови та територій.

Як зазначалось раніше, Товариство з обмеженою відповідальністю "Бакалія-Трейд" є замовником будівництва нежитлової будівлі розважально-торгівельного та оздоровчого центру по вулиці Карла Маркса, 200 Д в селі Віта-Поштова, Києво-Святошинського району Київської області.

Відповідно до частин 2, 3 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною 4 цієї статті. Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Частиною 9 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» визначено строки, упродовж яких мають укладатися договори про пайову участь - не пізніше ніж 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника будівництва щодо його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

За змістом положень частини 1 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

На виконання наведених вимог Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» Рішенням Віто-Поштової сільської ради Києво-Святошинського району Київської області №23-6 від 25.03.2013 затверджено "Порядок визначення розміру пайової участі (внеску) замовників будівництва, його залучення та використання на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Віта-Поштова та с. Юрівка" (далі - Порядок) (а.с.17-23). Разом зі вказаним Порядком затверджений типовий договір про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної системи та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка.

Розділом ІІ Порядку регулюється залучення коштів замовників, зокрема замовник, який має намір здійснити будівництво об'єкта містобудування у населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка. Пайова участь (внесок) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка полягає у відрахуванні замовником до сільського бюджету коштів для забезпечення створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка. (пункт 1 розділу ІІ Порядку).

Згідно пункту 2 розділу ІІ Порядку замовник будівництва, який може бути юридичною, фізичною особою, або уповноважена ним особа сплачує пайовий внесок при здійсненні: будівництва (реконструкції); зміни функціонального призначення об'єктів виробничого та невиробничого призначення; переведенні житлових будинків, приміщень (квартир) у нежитлові.

Пунктом 3 розділу ІІ Порядку встановлено, що пайовий внесок сплачується замовником будівництва на підставі відповідного договору, укладеного між ним та сільською радою та з врахуванням норми ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Пунктом 6 розділу ІІ Порядку встановлено, що разом із заявою про затвердження містобудівних умов і обмежень, забудовник подає заяву про укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до визнання права власності, або заміну правовстановлюючих документів на об'єкт будівництва.

31.10.2014 Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції в Київській області зареєстровано декларацію № КС91 про готовність вказаного об'єкта до експлуатації, але до цієї дати Товариство з обмеженою відповідальністю "Бакалія -Трейд" не виконало покладеного на нього Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» обов'язку щодо укладення договору про пайову участь і не зверталося до позивача з приводу укладення такого договору.

14.11.2014 Товариство з обмеженою відповідальністю "Бакалія-Трейд" отримало свідоцтво №29528011 про право власності на нерухоме майно, а саме: розважально-торгівельний та оздоровчий центр, загальною площею 2618,6 кв.м., який знаходиться за адресою: Київська обл., Києво - Святошинський р-н., с. Віта-Поштова, вул. Маркса Карла, буд. 200Д.

Розділом ІІ Порядку регулюється залучення коштів замовників до пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Віта-Поштова та с. Юрівка у разі їх ухилення від укладення договору.

Положення Порядку не суперечать нормам статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

03 лютого 2016р. позивач звернувся листом №02-11/133 до відповідача з пропозицією укласти договір про пайову участь у творенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка, до вказаного листа було додано два примірника договору, який відповідач отримав 5 лютого 2016 року, що підтверджується підписом уповноваженої особи в рекомендованому повідомленні про вручення поштового відправлення.

Відповідач, листом №06/06-2 від 06 червня 2016 року повідомив позивача про те, що позивачем пропущено строк на укладення договору про пайову участь, а тому пропозиція на укладення договору про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури сіла Віта-Поштова та села Юрівка задоволенню не підлягає.

Аналіз положень частин 2, 3, 9 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» дає підстави для висновку, що обов'язок ініціювати укладення договору про пайову участь покладено саме на замовника будівництва, оскільки цей обов'язок пов'язаний зі зверненням замовника до органу місцевого самоврядування.

Частиною 9 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» і Порядком визначення розміру пайової участі (внеску) замовників будівництва, його залучення та використання на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Віта-Поштова та с. Юрівка" визначений строк встановлений для укладення договору про пайову участь після добровільного виконання стороною свого обов'язку і звернення замовника будівництва до органу місцевого самоврядування з метою укладення такого договору. Цей строк встановлений саме для добровільного виконання обов'язку , передбаченого законом, замовником.

Ухилення замовника будівництва від укладення договору про пайову участь до прийняття об'єкта нерухомого майна до експлуатації є порушенням зобов'язання, яке прямо передбачено чинним законодавством.

Невиконання такого зобов'язання не звільняє замовника будівництва від обов'язку укласти договір про пайову участь, у тому числі й після прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію, адже невиконання замовником обов'язку передбаченого законом не може надавати йому переваг перед замовником, який виконав свій обов'язок передбачений Законом.

Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності» передбачає обов'язок усіх замовників прийняти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури, окрім тих, які законодавством звільнені від участі у створенні інфраструктури, а тому обов'язок приймати участь у створенні та розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Віта-Поштова та с. Юрівка є обов'язковим до виконання відповідачем.

Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного суду України від 16.11.2016р. у справі №922/5937/15, від 30.11.2016р. у справі №922/6409/15.

У контексті наведеного висновки суду першої інстанції про те, що частиною 9 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлено строк, протягом якого може бути укладено відповідний договір, і сплив цього строку звільняє сторони від необхідності укладення такого договору, є помилковим.

Враховуючи викладене, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, рішення Господарського суду Київської області від 13.04.2017р. підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Віто-Поштової сільської ради Києво-Святошинського району Київської області задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Київської області від 13.04.2017р. у справі №911/718/17 скасувати.

3. Позовні вимоги задовольнити.

4. Визнати укладеним договір №3 від 03 лютого 2016р. про пайову участь у створенні і розвитку інженерно -транспортної та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка, в наступній редакції:

Договір № З

про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної

інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка

с. Віта-Поштова „03" лютого 2016 р.

Віто-Поштова сільська рада Києво-Святошинського району Київської області, яка розташована за адресою: Київська область, Києво-Святошинський р-н, с. Віта-Поштова, вул. Боярська, 4, в особі сільського голови - Шульгана Дмитра Юрійовича, який діє на підставі Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», з однієї сторони та

ТОВ «БАКАЛІЯ ТРЕЙД»,

(прізвище, ім'я, по батькові фіз. особи або найменування юр. особи )

що діє на підставі

(далі - Замовник), з другої сторони уклали цей Договір про наступне:

І. Предмет Договору

1. Відповідно до цього Договору Замовник зобов'язується взяти пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка та перерахувати до спеціального цільового фонду на спеціальний рахунок сільського бюджету, відкритий в Управлінні Державного казначейства України в Києво- Святошинського району (рахунок № 0363, код 04358490, МФО 821018, ККД 24170000, банк одержувача ГУДКУ в Київській області)(далі - Спеціальний рахунок), грошові кошти на пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка у розмірі 522 150 (п'ятсот двадцять дві тисячі сто п'ятдесят) гривень 00 копійок, що дорівнює 10 % відсотків від загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта містобудування, яка визначена проектною документацією, та затверджена в установленому законодавством порядку. Розрахунок величини пайової участі (внеску) є невід'ємною частиною даного Договору.

II. Зобов'язання Сторін.

2.1 Замовник зобов'язується перерахувати (однією сумою або частинами за календарним планом) кошти, зазначені у розділі І цього Договору протягом одного місяця після підписання даного Договору, на рахунок цільового фонду Віта-Поштової сільської ради з - значенням платежу: „ пайова участь (внесок) у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Віта-Поштова та села Юрівка".

2.2. За цим Договором з моменту зарахування на рахунок цільового фонду Віта-Поштової сільської ради, передбачених цим Договором грошових коштів на пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Віта- Поштова та села Юрівка, Замовник передає право володіння, користування та розпорядження вказаними коштами сільській раді відповідно до їх цільового призначення та в порядку, передбаченому чинним законодавством України. З вказаного моменту вищезазначені кошти стають комунальною власністю територіальної громади. Сума грошових коштів не повертається у разі відмови Замовника від будівництва або зміни об'єкта містобудування.

2.3. Кошти, отримані як пайова участь (внесок) замовників об'єктів містобудування, можуть використовуватися виключно на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури.

III. Особливі умови.

3.1. Об'єкти, майно та інші активи, придбані та/або створені за рахунок коштів Фонду, є комунальною власністю територіальної громади.

IV. Відповідальність Сторін.

4.1. У разі не виконання замовником будівництва умов Договору про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури щодо перерахування в повному обсязі коштів, сільська рада здійснює необхідні заходи щодо примусового стягнення вказаних коштів у судовому порядку.

4.2. Замовник у випадку несвоєчасної сплати внеску, передбаченого розділом 1 цього Договору сплачує пеню в розмірі 0,1% за кожний день прострочення, але не більше облікової ставки НБУ від суми договору.

4.3. Сторони звільняються від відповідальності за часткове чи повне невиконання зобов'язань по цьому Договору, якщо це невиконання викликане обставинами форс- мажору.

V. Строк дії договору.

5.1. Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами та діє до повного ними виконання своїх зобов'язань за цим Договором.

VI. Інші умови.

6.1. Зміни до цього договору вносяться в установленому законодавством порядку за взаємною згодою Сторін, шляхом укладання відповідних угод, які є невід'ємною частиною цього Договору або у судовому порядку.

6.2. Одностороння зміна умов або одностороння відмова від цього Договору неприпустима.

6.3. У випадках, не передбачених даним договором, сторони керуються чинним законодавством України.

6.4. У випадку виникнення спору між сільською радою і Замовником, що стосується виконання зобов'язань цього договору, сторони вживають заходи до їх врегулювання шляхом переговорів або у судовому порядку.

6.5. Цей Договір складено у двох примірниках, які мають однакову юридичну силу, один з яких зберігається у Замовника, другий - у Віто-Поштової сільської ради.

VII. Адреси та реквізити сторін.

СІЛЬСЬКА РАДА ЗАМОВНИК

Віто-Поштова сільська рада Києво-

Святошинського району Київської області

Юридична адреса:08170, Київська обл..,

Києво-Святошинський р-н., с.Віта-

Поштова, вул. Боярська,4

тел./ф

рахунок 0363 в ГУДКУ в

Київській області

МФО 821018

Сільский голова

Д.Ю. Шульган

РОЗРАХУНОК

величини пайової участі (внеску) за будівництво

Розважально-торговільного та оздоровчого центру по вул. Карла-Маркса,

200-Д

в селі Віта-Поштова

Формула розрахунку.

Загальна кошторисна вартість х % інфраструктури = сума

(пайова будівництва (реконструкції)

участь (внесок))

об'єкта містобудування,

визначена згідно з державними

будівельними нормами, без урахування

витрат з придбання та виділення земельної

ділянки, звільнення будівельного

майданчика від будівель, споруд та

інженерних мереж, влаштування

внутрішньо- та позамайданчикових

інженерних мереж і споруд та

транспортних комунікацій

5 221 500,00 грн. х 10% = 522 150,00 грн.

Сільський голова Д.Ю. Шульган

ТОВ «БАКАЛІЯ ТРЕЙД»

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Бакалія -Трейд" на користь Віто-Поштової сільської ради Києво-Святошинського району Київської області витрати зі сплати судового збору за розгляд позовної заяви та апеляційної скарги у розмірі 3 360 (три тисячі триста шістдесят ) грн.00 коп.

6.Видачу наказу на виконання даної постанови доручити Господарському суду Київської області.

7. Справу №911/718/17 повернути до Господарського суду Київської області.

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді О.М. Баранець

Н.Ф. Калатай