КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" червня 2017 р. Справа№ 910/28256/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Михальської Ю.Б.

Остапенка О.М.

за участю секретаря Халько В.А.,

та представників:

від ТОВ "БУДХАУС" - Цвера І.С. - дов. б/н від 20.03.2016р.,

Ярошенко Д.В. - дов. б/н від 15.07.2016р.;

від ТОВ "Каховка Маркет" - Кухар К.В. - дов. б/н від 16.11.2016р.;

від ТОВ "ЕНЕРДЖИ - ПРОДАКТ НК" - Цвера І.С. - дов. б/н від 21.04.2016р.;

від ОСОБА_5 - ОСОБА_2 - дов. №2963 від 20.11.2014р.;

від ПАТ "Альфа - Банк" - Косар Б.М. - дов. №002560/16 від 07.06.2016р.;

розпорядник майна - Дерлюк В.Д. - посвідчення №547 від 16.05.2013р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги: Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «БАШТА-2007», Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «БУДХАУС» та Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «Каховка «Маркет»

на постанову господарського суду м.Києва від 30.03.2017р.

у справі №910/28256/15 (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою ТОВ «БУДХАУС»

до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1»

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду м.Києва від 30.03.2017р. припинено процедуру розпорядження майном ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1», припинено повноваження розпорядника майна ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» арбітражного керуючого Дерлюка Василя Дмитровича, визнано ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» арбітражного керуючого Дерлюка Василя Дмитровича.

Не погоджуючись з постановою суду, ТОВ «БАШТА-2007», ТОВ «БУДХАУС» та ТОВ «Каховка «Маркет» подали апеляційні скарги, в яких просять скасувати постанову господарського суду м.Києва від 30.03.2017р., відсторонити від виконання обов'язків арбітражного керуючого Дерлюка В.Д., визначити кандидатуру арбітражного керуючого у справі про банкрутство ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із застосуванням автоматизованої системи та направити справу до суду першої інстанції на новий розгляд в іншому складі суду.

Ухвалами Київського апеляційного господарського суду від 20.04.2017р. названі вище апеляційні скарги були прийняті до провадження і призначені до розгляду на 10.05.2017р.

Ухвалами Київського апеляційного господарського суду від 10.05.2017р. названі вище апеляційні скарги були прийняті до розгляду колегією суддів в іншому складі суду.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.05.2017р. об'єднано апеляційні скарги ТОВ «БУДХАУС», ТОВ «БАШТА-2007» та ТОВ «Каховка «Маркет» на постанову господарського суду м.Києва від 30.03.2017р. у справі №910/28256/15 в одне апеляційне провадження та розгляд справи було відкладено на 24.05.2017р. на підставі ст. 77 ГПК України.

24.05.2017р. колегією суддів у судовому засіданні оголошено перерву до 01.06.2017р.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «БАШТА-2007» ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги в повному обсязі, а постанову господарського суду м.Києва від 30.03.2017р. у справі №910/28256/15 залишити без змін.

Розглянувши доводи апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення розпорядника майна Дерлюка В.Д., представників ТОВ "БУДХАУС" і ТОВ "Каховка Маркет", ТОВ "ЕНЕРДЖИ - ПРОДАКТ НК", ПАТ "Альфа - Банк", ОСОБА_5 дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ч.2 ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заявник звернувся до місцевого суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" (ідентифікаційний код 35115625), оскільки останній неспроможний сплатити борг.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 09.11.2015р. заяву було прийнято до розгляду, призначено підготовче засідання на 19.11.2015,р зобов'язано арбітражного керуючого Дерлюка В.Д., у строк до 19.11.2015р. надати до суду заяву про участь у справі.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 19.11.2015р. було порушено провадження у справі № 910/28256/15 про банкрутство ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1", визнано розмір вимог ініціюючого кредитора - ТОВ "БУДХАУС" на суму 10 016 791 грн. 91 коп., введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Дерлюка В.Д., призначено попереднє засідання на 19.01.2016р.

Ухвалою попереднього засідання місцевого суду від 19.05.2016р. було затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" на загальну суму 466 533 646 грн. 90 коп. та відмовлено ТОВ "ЕПІЦЕНТР К" у визнанні кредитором до боржника на суму 1 218 грн. 00 коп., призначено підсумкове засідання на 07.06.2016.

Постановою місцевого суду від 07.06.2016р. ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" було визнано банкрутом відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Дерлюка В.Д.

Постановою Вищого господарського суду України від 20.12.2016р. касаційні скарги ТОВ "Каховка Маркер" та ОСОБА_5 були задоволені, постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.11.2016р. та постанову господарського суду м. Києва від 07.06.2016р. було скасовано. Справу №910/28256/15 направлено на новий розгляд до господарського суду м. Києва в іншому складі суду.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 20.01.2017р. справу №910/28256/15 було призначено до розгляду на 13.02.2017р..

10.02.2017р. до господарського суду м. Києва було надіслано клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Дерлюка В.Д. про припинення процедури розпорядження майном боржника, визнання ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, а також призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Дерлюка В.Д.

13.02.2017р. і 20.03.2017р. до господарського суду м. Києва надійшли скарги заявника, ТОВ "Каховка Маркет", ОСОБА_5 та ТОВ "Башта-2007" на дії розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Дерлюка В.Д.

Ухвалами місцевого суду від 13.02.2017р. та від 20.03.2017р. розгляд справи відкладався.

Як вбачається з матеріалів справи, 01.02.2017р. розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Дерлюком В.Д. було скликано та проведено загальні збори кредиторів ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" на яких більшістю голосів було прийнято рішення про звернення до суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Вказане рішення було оформлене протоколом зборів кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" № 2 від 01.02.2017р. з відповідними додатками.

06.02.2017р. відбулось засідання комітету кредиторів ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" на якому одноголосно було прийнято рішення клопотати перед господарським судом про винесення постанови про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" арбітражного керуючого Дерлюка В.Д., а також було доручено останньому звернутись до суду з відповідним клопотанням, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" № 3 від 06.02.2017р.

Місцевим судом було встановлено, що станом на 30.03.2017р. повідомлень про виконання боржником грошових зобов'язань не надходило, не надходило також і заяв від потенційних інвесторів щодо оздоровлення фінансового становища боржника, а також письмових вимог від комітету кредиторів боржника щодо санації ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1".

Як вбачається зі звіту розпорядника майна ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" за період з 19.11.2015р. по 03.06.2016р., з доповненнями від 11.01.2017р. та 29.03.2017р., в ході проведення процедури розпорядження майном арбітражним керуючим Дерлюком В.Д. було складено звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" та аналізу ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства від 11.01.2017р., за результатами проведення якого було встановлено, що протягом останніх трьох років діяльність ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" була збитковою. В 2014 році ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" отримало чистий дохід від реалізації продукції в сумі 91,3 тис. грн., при цьому чистий прибуток (збиток) відсутній. В 2015 та 2016 роках ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" підприємницьку діяльність не здійснювало.

Станом на кінець 2016 року у Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" було відсутнє незавершене будівництво, нерухоме майно, транспорті засоби, обладнання, фінансові інвестиції, довгострокова дебіторська заборгованість та інші необоротні активи, за рахунок яких можливо погасити кредиторську заборгованість.

За результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" розпорядником майна не було виявлено ознак дій з приховування чи доведення до банкрутства або фіктивного банкрутства, а також було встановлено ознаки надкритичної неплатоспроможності підприємства внаслідок чого останній дійшов висновку, що задоволення визнаних судом вимог кредиторів можливе лише шляхом застосування ліквідаційної процедури.

Всі показники рентабельності за 2014-2016 роки дорівнювали 0, що свідчило про збиткову діяльність підприємства до порушення справи про банкрутства.

Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

У ч. 1 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Матеріали справи № 910/28256/15 містяться докази, що доводять неспроможність боржника виконати свої зобов'язання перед кредиторами у встановлений Законом строк, а протоколи зборів кредиторів та комітету кредиторів ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" від 01.02.2017р. та від 06.02.2017р. відповідають приписам ст.ст. 26, 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Запропонована комітетом кредиторів кандидатура арбітражного керуючого відповідає вимогам, визначеним Законом, тому місцевий суд законно призначив ліквідатором ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" арбітражного керуючого Дерлюка Василя Дмитровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 547 від 13.03.2013).

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Місцевий суд дійшов вірного висновку про визнання ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційних скарг, зміни чи скасування постанови суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, ст.ст. 26, 37 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги ТОВ «БУДХАУС», ТОВ «БАШТА-2007» та ТОВ «Каховка «Маркет» залишити без задоволення, а постанову господарського суду м.Києва від 30.03.2017р. по справі №910/28256/15 - без змін.

Справу №910/28256/15 повернути до господарського суду м.Києва.

Постанова може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді Ю.Б. Михальська

О.М. Остапенко