ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" травня 2017 р. Справа № 926/1770/16

Львівський апеляційний господарський суд, в складі колегії:

головуючого-судді: Якімець Г.Г.,

суддів: Бонк Т.Б., Кравчук Н.М.,

при секретарі судового засідання Федорів Н.В.,

за участю представників:

від позивача не зявився

від відповідача (скаржника) не зявився

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1 акціонерного товариства Енергопостачальна компанія Чернівціобленерго, вих.№9/621 від 23 лютого 2017 року

на рішення Господарського суду Чернівецької області від 09 лютого 2017 року (підписане 13 лютого 2017 року), головуючий суддя Скрипничук І.В., судді: Проскурняк О.Г., Ніколаєв М.І.

у справі №926/1770/16

за позовом Приватного підприємства Форекс-7, с. Чудей Чернівецької області

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства Енергопостачальна компанія Чернівціобленерго, м. Чернівці

про визнання незаконним та скасування протоколу засідання комісії №7 від 07.06.2016 року по розгляду акту №123057 від 14.03.2016 року щодо нарахування оперативно-господарських санкцій у сумі 24077,51 грн.

в с т а н о в и в :

01 липня 2016 року Приватне підприємство "Форекс -7" звернулось до Господарського суду Чернівецької області з позовом до ОСОБА_1 акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Чернівціобленерго" про визнання незаконними та скасування оперативно-господарських санкції, оформлених протоколом засідання комісії № 7 від 07.06.2016, за результатами розгляду акту №123057 від 14.03.2016 у сумі 24 077,51 грн.

Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 09.02.2017 року по справі №926/1770/16 позов задоволено: визнано незаконним та скасовано оперативно-господарські санкції, оформлені протоколом засідання комісії ПАТ ЕК Чернівціобленерго по розгляду акту № 123057 від 14.03.2016 року № 7 від 07.06.2016 в сумі 24077,51 грн. та присуджено до стягнення з ПАТ ЕК Чернівціобленерго на користь ПП Форекс 7 1 378,00 грн. судового збору.

Рішення суду мотивовано тим, що сукупність документальних доказів у справі свідчить про відсутність порушень з боку позивача правил користування електричною енергією та про безпідставність нарахування йому оперативно-господарських санкцій.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Публічне акціонерне товариство Енергопостачальна компанія Чернівціобленерго подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Чернівецької області від 09.02.2016 року по справі №926/1770/16 та прийняти нове рішення, яким в позові ПП «Форекс-7» до ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» відмовити в повному обсязі.

Зокрема, зазначає, що у відповідності до п. 6.41. ПКЕЕ ОСОБА_2 про порушення ПКЕЕ № 123057 від 14.03.2016 року є чинним, оскільки підписано трьома представниками ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» у присутності директора відповідача (ОСОБА_3М.), який від підпису акта відмовився та зауважень до акту не мав, про що зазначено в акті. Поряд з цим, апелянт посилається на лист НКРЕКП від 23.01.2014 року № 459/26/47-14 та вважає, що місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку про те, що зміни показів приладів обліку відповідача спростовують факт порушення споживачем ПКЕЕ. Разом з тим, апелянт зазначає, що підпис споживача в акті про пломбування засобу обліку підтверджує факт прийняття на зберігання встановлених пломб, однак не спростовує факт відключення відповідача згідно наряду на відключення № 18 від 01.03.2016 року. Крім того, скаржник звертає увагу на те, що в акті про порушення ПКЕЕ № 123057 від 14.03.2016 року вказано, що пошкоджена пломба (0879ГШ) укладена в пакет опломбований пломбою № 73159060 вилучена представниками енергопостачальника, про що складено акт про пломбування від 14.03.2016 року № 57. А відтак вважає, що наведене підтверджує факт встановлення пломби 0879ГШ представниками ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго».

Представники позивача та відповідача (скаржника) в судове засідання не зявилися, хоча своєчасно та належним чином були повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги, що підтверджується ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 24.04.2017р. та підписом уповноваженого представника позивача на повідомленні Львівського апеляційного господарського суду про відкладення розгляду справи від 24.04.2017р. Поряд з тим, 24 квітня 2017 року від відповідача до суду надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності його представника.

Розглянувши апеляційну скаргу, заслухавши пояснення представника позивача в попередньому судовому засіданні, вивчивши матеріали справи та оцінивши наявні в ній докази, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення місцевим господарським судом, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, колегією суддів Львівського апеляційного господарського суду встановлено наступне.

18 листопада 2011 року між ОСОБА_1 акціонерним товариством ЕК «Чернівціобленерго» (Постачальник) та Приватним підприємством Форекс-7 (Споживач) укладено договір № 669 про постачання електричної енергії (надалі Договір) (а.с. 14-18).

Згідно п.1.1. Договору постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 166,0 величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком № 7.1 Перелік місць встановлення електролічильників, за якими проводиться розрахунок за відпущену електроенергію, включаючи субспоживачів, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка продажу електричної енергії: КТП-309; ПЛ-0.4 кВ Л-№2; ізолятори опори №5.

Відповідно до п. 9.4. Договору, цей Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 29.12.2012. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Даний Договір № 669 про постачання електричної енергії є чинним.

Як вбачається з матеріалів справи, представниками ОСОБА_1 акціонерного товариства Чернівціобленерго було складено ОСОБА_2 про порушення № 121583 від 28.01.2016 року (а.с. 54-55) та ОСОБА_2 про порушення № 123057 від 14.03.2016 року (а.с. 20) щодо порушення ПП «Форекс-7» Правил користування електричною енергією.

ОСОБА_2 про порушення № 121583 від 28.01.2016 року (а.с. 54-55).

Так, 28.01.2016 року представниками ОСОБА_1 акціонерного товариства Чернівціобленерго було складено ОСОБА_2 про порушення № 121583 (а.с. 54-55), за участю споживача (уповноваженої ним особи) ОСОБА_3. При цьому, перевіркою, оформленою вказаним ОСОБА_2 про порушення №121583 встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: с. Чудей, вул. Карпатська, на обєкті деревообробний цех, здійснив підключення до електромережі поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії, чим порушив п. 3.6. Правил користування електричною енергією.

Разом з тим, у ОСОБА_2 про порушення № 121583 від 28.01.2016р. споживачем електричної енергії зазначено ОСОБА_3, який був ознайомлений з актом та підписав його без зауважень, про що свідчать його підписи у відповідних графах. При цьому, один примірник ОСОБА_2 № 121583 було вручено споживачу електричної енергії ОСОБА_3, який одночасно вказаним документом був повідомлений про те, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного ОСОБА_2 про порушення буде проводити засідання 03.02.2016р. за адресою м. Сторожинець, вул. Чернівецька, 82а.

Поряд з цим, 28.01.2016 року представниками ОСОБА_1 акціонерного товариства Чернівціобленерго було складено ОСОБА_2 № 43937 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них (а.с. 90), відповідно до якого лічильник споживача ПП «Форекс-7» № 352689 опломбовано однією пломбою 13/ІІІ. При цьому, уповноважений представник споживача ОСОБА_3 пломби та індикатори на збереження прийняв, що підтверджується його підписом на ОСОБА_2 № 43937.

Матеріалами справи підтверджується, що 17.02.2016 року за результатами засідання комісії Сторожинецького РЕМ по розгляду ОСОБА_2 про порушення №121583 від 28.01.2016р. у присутності споживача ОСОБА_3 було складено протокол № 1 (а.с. 53), відповідно до якого вирішено провести нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії на підставі ПКЕЕ та «Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією» в розмірі 70 886,68 грн.

Таким чином, 17.02.2016 року за результатами засідання комісії Сторожинецького РЕМ щодо ПП «Форекс-7» вирішено провести нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії в розмірі 70 886,68 грн. згідно ОСОБА_2 про порушення №121583 від 28.01.2016р.

В подальшому, у звязку з несплатою ПП «Форекс-7» нарахованого обсягу та вартості недоврахованої електроенергії в розмірі 70 886,68 грн., 01.03.2016 року ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» видано ОСОБА_4 на відключення № 18 споживача ПП «Форекс-7» у звязку з наявністю боргу по ОСОБА_2 у сумі 70 886,68 грн. (а.с. 87). При цьому, у Наряді № 18 зазначено, що пломбування обладнання виконано в присутності споживача, який несе персональну відповідальність за зрив пломб, що встановлені в кількості 1 (одна) одиниця та мають відбиток 0876 ГШ.

Поряд з цим, 01.03.2016 року представниками ОСОБА_1 акціонерного товариства Чернівціобленерго було складено ОСОБА_2 № 44033 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них (а.с. 86), відповідно до якого на лічильнику споживача ПП «Форекс-7» № 352689 встановлено пломбу підвищеної надійності (одноразову) 0876ГШ у кількості 1 (одна) одиниця. При цьому, уповноважений представник споживача ОСОБА_3 пломби та індикатори на збереження прийняв, що підтверджується його підписом на ОСОБА_2 № 44033.

З матеріалів справи вбачається, що 09.03.2016 року Приватне підприємство Форекс-7 звернулося до ПАТ ЕК «Чернівціобленерго» про збільшення договірних величин споживання електричної енергії, що підтверджується заявою № 781 від 09.03.2016р. (а.с. 150).

11.03.2016 року ПАТ ЕК «Чернівціобленерго» листом № 31/3614 відмовило ПП «Форекс-7» в збільшенні договірних величин споживання на березень, у звязку з тим, що підприємство на даний момент відключене від електропостачання за порушення ПКЕЕ, про що було складено ОСОБА_2 про порушення ПКЕЕ № 121583 від 28.01.2016 року.

16.03.2016 року ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» скерувало ПП «Форекс-7» попередження про припинення електропостачання № 648 від 16.03.2016 року (а.с.26), у якому зазначило, що при несплаті в термін до 21.03.2016 року енергопостачальна організація буде змушена припинити постачання електроенергії підприємству з 10 години 21.03.2016 року.

Також, 16.03.2016 року представниками ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» видано ОСОБА_4 № 48135 на заміну електролічильника чи трансформатора струму щодо абонента ПП «Форекс-7» (а.с. 83), відповідно до якого 16.03.2016 року знято електролічильник зав. № 352689. Уповноважений представник абонента ОСОБА_3 із вказаним Нарядом № 48135 ознайомлений, що підтверджується його підписом на такому.

Як зясовано в ході розгляду справи, 17.03.2016 року ПП «Форекс-7» здійснило проплату нарахованого обсягу та вартості недоврахованої електроенергії в розмірі 70 886,68 грн.

21.03.2016 року представниками ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» видано ОСОБА_4 № 27 на підключення споживача ПП «Форекс-7» у звязку з проплатою боргів по акту про порушення у повному обсязі (а.с. 49). При цьому, у Наряді № 27 зазначено, що підключення виконано 22.03.2016 року, пломбування обладнання виконано в присутності споживача ОСОБА_3, який прийняв пломби на збереження.

23.03.2016 року представниками ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» видано ОСОБА_4 № 68099 на заміну електролічильника чи трансформатора струму щодо абонента ПП «Форекс-7» (а.с. 82), відповідно до якого 23.03.2016 року встановлено електролічильник зав. № 7887443. Уповноважений представник абонента ОСОБА_3 із вказаним Нарядом № 68099 ознайомлений, що підтверджується його підписом на такому.

ОСОБА_2 про порушення № 123057 від 14.03.2016 року (а.с. 20).

Так, 14.03.2016 року представниками ОСОБА_1 акціонерного товариства Чернівціобленерго було складено ОСОБА_2 про порушення № 123057 (а.с. 20) на підставі п. 6.41. ПКЕЕ. При цьому, перевіркою, оформленою вказаним ОСОБА_2 про порушення №123057 встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: с. Чудей, вул. Карпатська, 207 на обєкті деревообробний цех, порушив правила користування електричною енергією, а саме зафіксовано факт самовільного підключення електроустановок до електричної мережі енергопостачальника після відключення шляхом (зриву) пошкодження цілісності пломбувального матеріалу, на якому було встановлено пломби енергопостачальника на ввідному автоматичному вимикачі, чим порушено п. 3.3., 6.40. Правил користування електричною енергією.

Відповідно до п. 2. Акту про порушення представниками ПАТ Чернівціобленерго зафіксовано, що пошкоджений пломбувальний матеріал постачальника електричної енергії, зокрема, пломба ГШ 0876.

У ОСОБА_2 про порушення зазначено, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 22.03.2016 року за адресою м. Сторожинець, вул. Чернівецька, 82а.

Разом з тим, у вказаному акті про порушення зазначено, що представник споживача ОСОБА_3 від підпису відмовився, а також відмовився отримати один примірник ОСОБА_2 про порушення.

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» скерувало на адресу ПП «Форекс-7» повідомлення № 487 від 18.05.2016 року (а.с. 19), у якому повідомлено останнього про засідання комісії по розгляду ОСОБА_2 про порушення «Правил користування електричною енергією», яке відбудеться 24.05.2016 року о 10 год. у приміщення ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» за адресою м. Чернівці вул. Прутська, 23 (5-ий поверх, кабінет № 507). У вказаному повідомленні також зазначено, що у разі неявки на комісію ОСОБА_2 буде розглядатися без участі споживача ПП «Форекс-7».

24.05.2016 року за результатами засідання комісії ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 про порушення №123057 від 14.03.2016р. було складено протокол № 3 (а.с. 24) у присутності представника споживача ОСОБА_3В, який запропонував перенести засідання комісії на 31.05.2016 року, яке ухвалено перенести та запрошено останнього на засідання комісії повторно на 31.05.2016 року.

Матеріалами справи підтверджується, що 07.06.2016 року за результатами засідання комісії ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 про порушення №123057 від 14.03.2016р. було складено протокол № 7 (а.с. 23), відповідно до якого вирішено обсяг недоврахованої електроенергії визначити згідно п. 5, п. 2.1. Методики самовільне підключення електроустановок до електричної мережі енергопостачальника після відключення, шляхом (зриву) пошкодження цілісності пломбувального матеріалу, на якому було встановлено пломби енергопостачальника на ввідному автоматичному вимикачі.

А також, вирішено провести нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії на підставі ПКЕЕ та «Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією» в розмірі 24 077,51 грн.

Документальними доказами у справі встановлено, що, ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» скерувало на адресу ПП «Форекс-7» лист № 2/1995 від 08.06.2016 року (а.с. 21), у якому зазначило, що розглянуло заперечення споживача щодо незаконності акту про порушення ПКЕЕ № 123057 від 14.03.2016 року та повідомляє, що ОСОБА_2 № 123057 від 14.03.2016 року складений у присутності директора ПП «Форекс-7» ОСОБА_3, про що свідчить відповідний запис в акті, відповідно до п. 6.41. ПКЕЕ ОСОБА_2 № 123057 від 14.03.2016 року являється дійсним, в акті зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти ПКЕЕ, а також на момент складання акту № 123057 від 14.03.2016 року підприємство споживало електричну енергію, про що свідчить різниця показів приладів обліку зазначених в акті та у наряді на відключення № 18 від 01.03.2016 року.

При цьому, у вказаному листі енергопостачальна організація повідомила споживача, що на підставі Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією по ОСОБА_2 про порушення ПКЕЕ № 123057 від 14.03.2016 року проведено розрахунок, який долучено до листа.

З підстав викладеного, ПП «Форекс-7» звернулося до господарського суду Чернівецької області з позовом до ОСОБА_1 акціонерного товариства Чернівціобленерго про визнання незаконною та скасування оперативно-господарської санкції оформленої протоколом засідання комісії ПАТ ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 № 123057 від 14.03.2016 року № 7 від 07.06.2016 року в сумі 24 077,51 грн.

Відповідно до статті 26 Закону України "Про електроенергетику" споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії.

Пунктом 1.3 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 року № 28 (далі - Правила) передбачено, що постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом.

Згідно з підпунктом 1 пункту 10.2 Правил споживач електричної енергії зобов'язаний користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів).

За змістом частини 2 статті 275 Господарського кодексу України відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається. Аналогічна норма міститься в абзаці 2 пункту 5.1 Правил.

Пунктом 5.1. Правил встановлено, що договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін. Споживання електричної енергії без договору не допускається.

Між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом та споживачем укладається один договір про постачання електричної енергії за усіма об'єктами споживача, які розташовані на території здійснення ліцензованої діяльності постачальником електричної енергії за регульованим тарифом. За взаємною згодою сторін можуть бути укладені окремі договори про постачання електричної енергії за кожним об'єктом споживача.

Перевіряючи рішення господарського суду Чернівецької області в повному обсязі, колегія суддів зазначає, що станом на 14.03.2016 року, коли представниками ОСОБА_1 акціонерного товариства Чернівціобленерго було складено ОСОБА_2 про порушення № 123057 споживач (ПП «Форекс-7») був відключений від електричної мережі енергопостачальника, що підтверджується Нарядом № 18 на відключення споживача ПП «Форекс-7» у звязку з наявністю боргу по ОСОБА_2 про порушення №121583 від 28.01.2016р. у сумі 70 886,68 грн.

Крім цього, відповідно до ОСОБА_2 про порушення №123057 від 14.03.2016р. зафіксовано факт самовільного підключення електроустановок до електричної мережі енергопостачальника після відключення шляхом (зриву) пошкодження цілісності пломбувального матеріалу, на якому було встановлено пломби енергопостачальника на ввідному автоматичному вимикачі (а.с. 20).

Разом з тим, щодо (зриву) пошкодження цілісності пломбувального матеріалу слід зазначити наступне.

У Наряді на відключення № 18 споживача ПП «Форекс-7» від 01.03.2016 року (а.с. 87) зазначено, що пломбування обладнання виконано в присутності споживача, який несе персональну відповідальність за зрив пломб, що встановлені в кількості 1 (одна) одиниця та мають відбиток 0876 ГШ.

При цьому, у ОСОБА_2 № 44033 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них від 01.03.2016 року (а.с. 86), зазначено, що на лічильнику споживача ПП «Форекс-7» № 352689 встановлено пломбу підвищеної надійності (одноразову) 0876ГШ у кількості 1 (одна) одиниця, яку уповноважений представник споживача ОСОБА_3 прийняв на збереження, що підтверджується його підписом на ОСОБА_2 № 44033.

Відповідно до п. 2. Акту про порушення № 123057 від 14.03.2016 року представниками ПАТ Чернівціобленерго зафіксовано, що пошкоджений пломбувальний матеріал постачальника електричної енергії, зокрема, пломба ГШ 0876.

Таким чином, зафіксований ОСОБА_2 про порушення № 123057 від 14.03.2016 року факт самовільного підключення електроустановок до електричної мережі енергопостачальника після відключення шляхом (зриву) пошкодження цілісності пломбувального матеріалу, на якому було встановлено пломби енергопостачальника на ввідному автоматичному вимикачі, стосувався, зокрема, пломби 0876 ГШ, за зрив якої, згідно Наряду на відключення № 18 від 01.03.2016 року на споживачу (ПП «Форекс-7») була персональна відповідальність.

Разом з тим, перевіряючи доводи апеляційної скарги, колегія суддів зазначає, відповідно до п.6.41 ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електроенергії, від якого споживач одержує електроенергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Зазначене нормативне положення містить способи захисту прав як споживача, так і постачальника електроенергії. Так, якщо споживач не погоджується зі змістом акту, він робить про це зауваження в самому акті. Втім, і постачальник енергії має засоби для захисту своїх прав, у випадку, якщо споживач відмовляється від підпису акту (рівно, як відмовляється назвати своє прізвище та/або посаду, або від участі у проведенні перевірки) - ПКЕЕ передбачають дійсність акту про порушення, якщо він підписаний трьома представниками постачальника.

Одночасно колегія суддів звертає увагу на те, що законодавство не надає енергопостачальній організації інших засобів довести факт безоблікового споживання електричної енергії.

Відтак, вищенаведене спростовує висновок місцевого господарського суду про те, що з боку позивача відсутні порушення правил користування електричною енергією.

Таким чином доводи скаржника викладені у апеляційній скарзі щодо безоблікового споживання електричної енергії, зокрема, щодо факту самовільного підключення електроустановки до електричної мережі після її відключення від електричної мережі знайшли своє підтвердження та обґрунтовані документальними доказами у справі.

Відповідно до статті 27 Закону України «Про електроенергетику» правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Згідно з частиною 2 вказаної статті правопорушеннями в електроенергетиці, зокрема, є: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку.

Згідно з п. 7.6. Правил у разі самовільного підключення споживачем струмоприймачів або збільшення величини приєднаної потужності понад величину, визначену умовами договору та/або проектними рішеннями, приєднання струмоприймачів поза розрахунковими засобами обліку, зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів, невиконання припису уповноваженого представника відповідного органу виконавчої влади, який стосується вищенаведених порушень, постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має право без попередження повністю припинити споживачу електропостачання (технічне забезпечення електропостачання споживача) після оформлення у встановленому цими Правилами порядку акта про порушення.

Згідно з підпунктами 15 та 16 пункту 8.1 Правил постачальник електричної енергії має право контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів, а також складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору про постачання електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.

У відповідності до пп. 27 п. 10.2. Правил споживач електричної енергії зобовязаний не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Відтак, з врахуванням викладеного та оцінюючи документальні докази у справі в їх сукупності, колегія суддів вважає, що матеріалами справи доведено те, що позивач, як споживач електричної енергії, порушив вимоги законодавства України в електроенергетиці, оскільки здійснив дії щодо самовільного підключення до мережі відповідача та споживав електричну енергію від мережі відповідача.

Як уже було зазначено вище, ОСОБА_2 про порушення № 123057 від 14.03.2016 року (а.с. 20) було складено на підставі п. 6.41. ПКЕЕ. Та перевіркою, оформленою вказаним ОСОБА_2 про порушення №123057 встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: с. Чудей, вул. Карпатська, 207 на обєкті деревообробний цех, порушив правила користування електричною енергією, а саме зафіксовано факт самовільного підключення електроустановок до електричної мережі енергопостачальника після відключення шляхом (зриву) пошкодження цілісності пломбувального матеріалу, на якому було встановлено пломби енергопостачальника на ввідному автоматичному вимикачі, чим порушено п. 3.3., 6.40. Правил користування електричною енергією.

При цьому, у ОСОБА_2 про порушення зазначено, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 22.03.2016 року за адресою м. Сторожинець, вул. Чернівецька, 82а.

Разом з тим, у вказаному акті про порушення зазначено, що представник споживача ОСОБА_3 від підпису відмовився, а також відмовився отримати один примірник ОСОБА_2 про порушення.

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» скерувало на адресу ПП «Форекс-7» повідомлення № 487 від 18.05.2016 року (а.с. 19), у якому повідомило останнього про засідання комісії по розгляду ОСОБА_2 про порушення «Правил користування електричною енергією», яке відбудеться 24.05.2016 року о 10 год. у приміщення ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» за адресою м. Чернівці вул. Прутська, 23 (5-ий поверх, кабінет № 507). У вказаному повідомленні також зазначено, що у разі неявки на комісію ОСОБА_2 буде розглядатися без участі споживача ПП «Форекс-7».

Разом з тим, слід звернути увагу на те, що 24.05.2016 року позивач був присутній на засіданні комісії ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 про порушення №123057 від 14.03.2016р., проте запропонував перенести засідання комісії на 31.05.2016 року.

Таким чином, позивачу було відомо про розгляд комісією ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» ОСОБА_2 про порушення №123057 від 14.03.2016р.

Як вбачається з матеріалів справи 07.06.2016 року позивач не зявився на засідання комісії ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 про порушення №123057 від 14.03.2016р. «Правил користування електроенергією», не подав клопотання про відкладення розгляду на інший день та не повідомив про причини неможливості явки на засідання комісії у визначений час.

Водночас, враховуючи неявку уповноваженого представника ПП»Форекс-7» на засіданні комісії ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 про порушення №123057 від 14.03.2016р. «Правил користування електроенергією», а також те, що засідання комісії неодноразово відкладалося, зокрема, за клопотанням представника позивача, комісія ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» вирішила скласти протокол № 7 (а.с. 23), відповідно до якого вирішено обсяг недоврахованої електроенергії визначити згідно п. 5, п. 2.1. Методики самовільне підключення електроустановок до електричної мережі енергопостачальника після відключення, шляхом (зриву) пошкодження цілісності пломбувального матеріалу, на якому було встановлено пломби енергопостачальника на ввідному автоматичному вимикачі.

А також, вирішено провести нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії на підставі ПКЕЕ та «Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією» в розмірі 24 077,51 грн.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що доводи позовної заяви та висновки місцевого господарського суду щодо того, що позивача не було повідомлено про час та місце засідання комісії є необгрунтованими, оскільки позивач не скористався своїм правом бути присутнім на засіданні комісії ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 про порушення №123057 від 14.03.2016р. «Правил користування електроенергією».

Згідно з п. 6.41 вказаних Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Відповідно до п. 6.42 Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

У відповідності до п. 6.43. Правил кошти за недовраховану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електричної енергії за регульованим тарифом або поточний рахунок постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Як вже зазначалося вище, за результатами повторного засідання комісії ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 про порушення №123057 від 14.03.2016р. «Правил користування електроенергією» за відсутності споживача було складено протокол № 7 (а.с. 23), відповідно до якого вирішено обсяг недоврахованої електроенергії визначити згідно п. 5, п. 2.1. Методики самовільне підключення електроустановок до електричної мережі енергопостачальника після відключення, шляхом (зриву) пошкодження цілісності пломбувального матеріалу, на якому було встановлено пломби енергопостачальника на ввідному автоматичному вимикачі.

А також, вирішено провести нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії на підставі ПКЕЕ та «Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією» в розмірі 24 077,51 грн.

Разом з тим, комісією по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією було здійснено розрахунок обсягу недорахованої електричної енергії та її вартості за період з 01.03.2016 року дата відключення споживача від електропостачання до 14.03.2016 року дата складання акту про порушення (а.с. 41), відповідно до якого заборгованість по акту про порушення складає 24 077,51 грн. На підставі наведеного ПП «Форекс-7» було виставлено рахунок на оплату даної суми (а.с. 40), який було отримано останнім 13.06.2016р., що підтверджується даними щодо відстеження поштового відправлення на сайті Укрпошти (а.с. 25) та доводами позивача викладеними у позовній заяві. Проте, позивач у встановлений строк заборгованості не сплатив.

Як вбачається з матеріалів справи, у порушення вищезазначених вимог, ПП «Форекс-7». здійснювало безоблікове споживання електричної енергії, а саме самовільно підключило електроустановки до електричної мережі енергопостачальника після відключення шляхом (зриву) пошкодження цілісності пломбувального матеріалу, на якому було встановлено пломби енергопостачальника на ввідному автоматичному вимикачі, про що було складено ОСОБА_2 про порушення Правил користування електричною енергією № 123057 від 14.03.2016р.

На підставі ОСОБА_2 згідно Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України №562 від 04.05.2006р. (далі Методика), комісією по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією визначено розмір недоврахованої електроенергії за актом №123057, який складає 24 077,51 грн.

Таким чином, зазначені обставини та досліджені судом докази свідчать про вчинення позивачем правопорушення в галузі електроенергетики.

У відповідності до ст. 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції -заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 ст. 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно ч. 2 ст. 236 ГК України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

За частиною 2 ст. 237 ГК України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Одночасно, перевіряючи законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в частині посилання на те, що жодної перевірки 14.03.2016 року фактично проведено не було, як і вчинення жодного порушення, є той факт, що позивачу 16.03.2016 було надано попередження про припинення електропостачання № 648 від 16.03.2016 року, в якому не вказується про виявлені порушення від 14.03.2016 року, колегія суддів зазначає наступне.

Попередження про припинення електропостачання № 648 від 16.03.2016 року (а.с.26) стосувалося ОСОБА_2 про порушення № 121583 від 28.01.2016р., оскільки 17.02.2016 року за результатами засідання комісії Сторожинецького РЕМ по розгляду ОСОБА_2 про порушення №121583 від 28.01.2016р. у присутності споживача ОСОБА_3 було складено протокол № 1 (а.с. 53), відповідно до якого вирішено провести нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії на підставі ПКЕЕ та «Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією» в розмірі 70 886,68 грн.

Відтак, у звязку з несплатою ПП «Форекс-7» нарахованого обсягу та вартості недоврахованої електроенергії в розмірі 70 886,68 грн. ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» скерувало ПП «Форекс-7» попередження про припинення електропостачання № 648 від 16.03.2016 року (а.с.26).

А тому посилання на те, що у повідомленні припинення електропостачання № 648 від 16.03.2016 року не вказується про виявлені порушення 14.03.2016 року є безпідставними, в тому числі враховуючи і те, що засідання комісії по розгляду ОСОБА_2 про порушення № 123057 від 14.03.2016 року станом на 16.03.2016 року ще не було проведено.

Відповідно до ст. 42 ГПК України висновок судового експерта для господарського суду не є обов'язковим і оцінюється господарським судом за правилами, встановленими статтею 43 цього Кодексу.

Статтею 43 ГПК України передбачено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Таким чином, висновок № 5101 судової почеркознавчої експертизи за матеріалами даної справи від 30.12.2016 року, яка проведена Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз колегією суддів оцінюється в сукупності з іншими документальними доказами у справі.

Перевіряючи законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі, а також враховуючи документальні докази у справі в їх сукупності, колегія суддів вважає, що зроблені судом першої інстанції висновки не можуть слугувати підставою для задоволення позову про визнання незаконною та скасування оперативно-господарської санкції оформленої протоколом засідання комісії ПАТ ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 № 123057 від 14.03.2016 року № 7 від 07.06.2016 року в сумі 24 077,51 грн., оскільки відповідачем обґрунтовано застосовано положення Правил і Методики при проведенні перевірки оформленої ОСОБА_2 про порушення № 123057 від 14.03.2016 року та винесенні протоколу результатами засідання комісії ПАТ «ЕК «Чернівціобленерго» від 07.06.2016 року.

Відтак, з врахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що у задоволенні позову Приватного підприємства «Форекс-7» про визнання незаконною та скасування оперативно-господарської санкції оформленої протоколом засідання комісії ПАТ ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 № 123057 від 14.03.2016 року № 7 від 07.06.2016 року в сумі 24 077,51 грн. слід відмовити, оскільки позивачем у встановленому законом порядку не доведено обставин на які він посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Тому, судова колегія не вбачає правових підстав для задоволення позову

про визнання незаконною та скасування оперативно-господарської санкції в розмірі 24 077,51 грн. оформленої протоколом засідання комісії ПАТ ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 № 123057 від 14.03.2016 року № 7 від 07.06.2016 року.

Статтею 32 ГПК України передбачено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно із ст.33 ГПК України кожна з сторін повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Позивачем, вказані у позовній заяві та апеляційній скарзі обставини, не доведено належними та допустимими доказами, поряд з тим, не спростовано тих доказів, що знаходяться у матеріалах справи та є належними і допустимими при вирішенні даного спору.

Нормою ст.43 ГПК України передбачено що, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Отже, з огляду на викладене вище, оцінивши докази в їх сукупності, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційну скаргу слід задоволити, рішення Господарського суду Чернівецької області від 09.02.2017р. року у справі № 926/1770/16 скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову про визнання незаконною та скасування оперативно-господарської санкції оформленої протоколом засідання комісії ПАТ ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 № 123057 від 14.03.2016 року № 7 від 07.06.2016 року в сумі 24 077,51 грн. відмовити.

Судовий збір за перегляд рішення в апеляційному порядку відповідно до вимог ст. 49 ГПК України покласти на позивача.

Керуючись ст.ст.101, 102, 103, 105 ГПК України, суд,

постановив:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1 акціонерного товариства Енергопостачальна компанія Чернівціобленерго, вих.№9/621 від 23 лютого 2017 року задоволити.

2. Рішення Господарського суду Чернівецької області від 09.02.2017р. року у справі №926/1770/16 скасувати. Прийняти нове рішення: у задоволенні позову Приватного підприємства «Форекс-7» про визнання незаконною та скасування оперативно-господарської санкції оформленої протоколом засідання комісії ПАТ ЕК «Чернівціобленерго» по розгляду ОСОБА_2 № 123057 від 14.03.2016 року № 7 від 07.06.2016 року в сумі 24 077,51 грн. відмовити.

3. Судовий збір за розгляд справи в Господарському суді Чернівецької області покласти на Приватне підприємство «Форекс-7» (59024, Чернівецька область, Сторожинецький район, село Чудей, вул. Карпатська, 207, ідентифікаційний код 36755298).

4. Стягнути з Приватного підприємства «Форекс-7» (59024, Чернівецька область, Сторожинецький район, село Чудей, вул. Карпатська, 207, ідентифікаційний код 36755298) на користь ОСОБА_1 акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Чернівціобленерго» (58000, м Чернівці, вул. Прутська, 23-а, ідентифікаційний код 00130760) 1 760 (одна тисяча сімсот шістдесят) грн. 00 коп. судового збору за перегляд рішення місцевого господарського суду в апеляційному порядку.

5. Господарському суду Чернівецької області видати відповідні накази.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали справи №926/1770/16 повернути до Господарського суду Чернівецької області області.

Повну постанову складено 25.05.2017 року

Головуючий-суддя: Якімець Г.Г.

Судді: Бонк Т.Б.

ОСОБА_4