донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

24.05.2017 справа №913/88/17

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: суддів: при секретарі за участю представників сторін від позивача від відповідача від третьої особи Агапов О.Л. Мартюхіна Н.О., Сгара Е.В. Дьома К.Г. Фоменко Д.А. (довіреність від 01.03.17 №3) Не з'явився Не з'явився
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія", м. Сєвєродонецьк, Луганська область
на рішення господарського суду Луганської області
від16.03.2017р.
у справі №913/88/17 (суддя Лісовицький Є.А)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Еколас - сервіс" ЛТД, м. Сєвєродонецьк, Луганська область
до відповідача за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія", м. Сєвєродонецьк, Луганська область Центру надання адміністративних послуг у м. Сєверодонецьку, м. Сєвєродонецьк, Луганської області
про визнання недійсними рішень загальних зборів
ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Фірма «Еколас-сервіс» ЛТД звернулось до Господарського суду Луганської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Магазин Надія», м. Сєвєродонецьк, про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Магазин Надія» від 29.12.2016, оформлені протоколом загальних зборів №1 від 29.12.2016.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем чинного законодавства та Статуту товариства під час скликання та проведення загальних зборів, внаслідок чого позивач був позбавлений можливості взяти участь у зборах, на яких прийнято рішення про виключення його зі складу учасників товариства, чим порушені його корпоративні права. Вказував, що збори проведені при відсутності кворуму, відповідачем в протокол загальних зборів внесені невірні дані щодо кількості голосів учасників товариства.

Відповідач відзив на позовну заяву не надав, участь свого представника в судове засідання не забезпечив, незважаючи на те, що розгляд справи неодноразово відкладався, у тому числі і за клопотанням відповідача.

Рішенням господарського суду Луганської області від 16.03.2017 року у справі № 913/88/17 позовна заява задоволена.

Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Магазин Надія» від 29.12.2016, оформлені протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Магазин Надія» №1 від 29.12.2016.

Витрати по сплаті судового збору покладені на відповідача.

ТОВ «Магазина Надія» подані дві однакові за текстом апеляційні скарги на судове рішення, у яких апелянт, посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права, неповне дослідження обставин, що мають значення для вирішення спору, просить скасувати рішення суду та у задоволенні позову відмовити. В обґрунтування скарг заявник, зокрема, вказує на те, що на його думку господарський суд з посиланням на конкретні норми права не вказав, в чому саме полягає порушення про проведенні зборів.

До суду апеляційної інстанції надійшло клопотання апелянта про відкладення розгляду скарги у зв'язку із зайнятістю його представника в іншому судовому процесі.

Оскільки явка сторін при порушенні апеляційного провадження не була визнана обов'язковою та враховуючи, що наявні у справі документи дозволяють розглянути апеляційні скарги по суті, клопотання відхилене.

Скарги розглянуті відповідно до вимог ст.101 ГПК України.

Дослідивши матеріали справи, пояснення сторін, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила.

Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 29.12.2016 - дату проведення загальних зборів, рішення яких оспорювалось, учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Надія" були:

- ОСОБА_6, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_7, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_8, розмір внеску до статутного фонду1548,29 грн.;

- ОСОБА_9, розмір внеску до статутного фонду 10,52 грн.;

- ОСОБА_10, розмір внеску до статутного фонду 30,05 грн.;

- ОСОБА_11, розмір внеску до статутного фонду10,52 грн.;

- ОСОБА_12, розмір внеску до статутного фонду45,08 грн.;

- ОСОБА_13, розмір внеску до статутного фонду60,10 грн.;

- ОСОБА_14, розмір внеску до статутного фонду10,52 грн.;

- ОСОБА_15, розмір внеску до статутного фонду 40,57 грн.;

- ОСОБА_16, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- ОСОБА_17, розмір внеску до статутного фонду 63,11 грн.;

- ОСОБА_18, розмір внеску до статутного фонду 160,78 грн.;

- ОСОБА_19, розмір внеску до статутного фонду 60,10 грн.;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Еколас-сервіс», розмір внеску до статутного фонду 15 786,06 грн.

Розмір статутного капіталу становить - 18005,99 грн., дата закінчення формування статутного капіталу товариства - 02.02.2005. (а.с. 21-25)

29.12.2016 відбулися загальні збори ТОВ «Магазин Надія», про що складено протокол №1 загальних зборів, який підписаний ОСОБА_7, як головою, та ОСОБА_10, як секретарем зборів. (а.с. 17-20)

Відомості щодо реєстрації учасників, що прибули на збори, в протоколі відсутні.

В протоколі №1 від 29.12.2016 вказано, що ТОВ «Еколас-сервіс» свій грошовий внесок в сумі 15 786,06 грн. до статутного капіталу не сплатило. При визначенні повноважень загальних зборів та результатів голосування будуть враховуватися голоси тільки тих учасників товариства, які реально сплатили свої вклади до статутного капіталу ТОВ «Магазин Надія». Загальний розмір реально внесених вкладів дорівнює 2 219,93 (18005,99 - 15786,06).

Кількість голосів учасників зборів для визначення їх повноважності та результатів голосування обраховувались в процентному співвідношенні реально внесеного учасником вкладу до вартості усіх реально внесених вкладів.

Розмір внеску і кількість голосів, що належать учасникам товариства, обчислені наступним чином:

- ОСОБА_8, розмір внеску до статутного капіталу - 1548,29 грн. (1548,29 грн. * 100% / 219,93 грн. = 69,74%) кількість голосів 69,74;

- ОСОБА_7, розмір внеску до статутного капіталу - 60,10 грн. (60,10 грн. * 100% / 2219,93 грн. = 2,71%) кількість голосів 2,71;

- ОСОБА_9, розмір внеску до статутного фонду - 10,52 грн. (10,52 грн. * 100% / 2219,93 грн. = 0,47%) кількість голосів 0,47;

- ОСОБА_10, розмір внеску до статутного капіталу - 30,05 грн. (30,05 грн. * 100% / 2219,93 грн. = 1,35%) кількість голосів 1,35.

Загальна кількість голосів, якими володіють присутні на загальних зборах учасники ТОВ «Магазин Надія» складала 74,27 голосів, загальні збори визнані повноважними (за протоколом).

На загальних зборах прийняті рішення за наступним порядком денним:

1.Обрання голови та секретаря загальних зборів.

2.Виключення учасника ТОВ "Магазин Надія" - Товариства з обмеженою відповідальністю «Еколас-Сервіс» зі складу учасників ТОВ «Магазин Надія».

3.Внесення додаткових внесків учасниками ТОВ «Магазин Надія» до статутного капіталу товариства.

4.Звільнення та обрання директора ТОВ «Магазин Надія». Обрання особи, уповноваженої на підписання контракту з новообраним директором ТОВ «Магазин Надія». Обрання особи, яка має право вчиняти дії від імені ТОВ «Магазин Надія» без довіреності.

5.Затвердження нової редакції Статуту ТОВ «Магазин Надія». Надання повноважень на підписання нової редакції Статуту ТОВ «Магазин Надія» та проведення дій з державної реєстрації нової редакції Статуту ТОВ «Магазин Надія» та зміни відомостей про товариство в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Відповідно до протоколу загальних зборів, підставою для виключення ТОВ «Еколас-Сервіс» зі складу учасників ТОВ «Магазин Надія» стало невиконання ним обов'язку перед товариством з формування статутного капіталу, внесок в розмірі 15 786,06 грн. станом на 29.12.2016 ним не внесено.

У зв'язку з виключенням ТОВ «Еколас-Сервіс» зі складу учасників, на загальних зборах прийнято рішення про перерозподіл часток, частка виключеного учасника була передана учаснику товариства ОСОБА_8, яка повинна виконати грошові зобов'язання перед товариством в сумі 15 786,06 грн. до 31.12.2017 (третє питання порядку денного зборів).

05.01.2017 на підставі вищевказаних рішень загальних зборів учасників ТОВ «Магазин Надія» від 29.12.2016 державним реєстратором Центру надання адміністративних послуг у м. Сєвєродонецьку внесені відповідні зміни до відомостей про юридичну особу ТОВ «Магазин Надія» (запис в Єдиному державному реєстрі №7000413), а також проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Магазин Надія» (запис №8000413).

При з'ясуванні фактичних обставин справи господарським судом досліджені матеріали реєстраційної справи ТОВ «Магазин Надія», представленої на вимогу суду Центром надання адміністративних послуг у м. Сєвєродонецьку.

Судова колегія вважає апеляційні скарги такими, що не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Спір між сторонами виник стосовно корпоративних прав ТОВ «Еколас-сервіс» щодо ТОВ «Магазин Надія». Правовідносини за цим позовом є корпоративними, регулюються Господарським та Цивільним кодексами України, , Законом України «Про господарські товариства», та Статутом ТОВ «Магазин Надія».

Відповідно до матеріалів справи згідно відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, Статуту ТОВ «Магазин Надія», станом на 29.12.2016 - дату проведення загальних зборів, рішення яких оскаржується, ТОВ «Еколас-сервіс» було учасником ТОВ «Магазин Надія» із часткою у статутному капіталі 15786,06 грн. при загальному розмірі статутного капіталу - 18005,99 грн., що становить 87,68%.

Відповідно до частини 1 статті 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до статті 58 Закону «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.

Частиною 5 статті 98 ЦК України встановлено право учасника товариства на оскарження рішення загальних зборів.

Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання та проведення, встановленої законом та статутом такої юридичної особи, внаслідок чого відбулося порушення прав її учасників (акціонерів).

Як зазначено в пункті 2.13 постанови пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України «Про господарські товариства», статті 41 та 42 Закону України «Про акціонерні товариства», стаття 15 Закону України «Про кооперацію»);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України «Про акціонерні товариства»);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України «Про господарські товариства»);

- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України «Про господарські товариства»);

- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

На законодавчому рівні питання щодо скликання і проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю регламентоване нормами статті 61 Закону України «Про господарські товариства».

Так, частиною 5 статті 61 вказаного Закону встановлено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Отже, з огляду на наведену норму закону спосіб повідомлення учасників (письмово з направленням поштою; письмово з особистим врученням; шляхом опублікування у певному виданні засобу масової інформації тощо) встановлюється статутом. Проте, цією нормою Закону про господарські товариства в імперативному порядку закріплено, що кожний учасник повинен бути повідомлений про час і місце проведення зборів та порядок денний.

Статутом ТОВ «Магазин Надія» в редакції, яка була чинна на день проведення загальних зборів, рішення яких оскаржується, не визначено способу повідомлення учасників товариства про час, місце та порядок денний загальних зборів.

Разом з тим, виконавчий орган товариства повинен повідомляти учасників товариства про час, місце та порядок денний загальних зборів у спосіб, з якого можливо встановити фактичний зміст повідомлення та підтвердити направлення вказаного повідомлення кожному учаснику.

Відповідно до статті 60 Закону «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Пунктом 10.2 Статуту ТОВ «Магазин Надія» передбачено, що збори учасників товариства визнаються правомочними, якщо на них беруть участь учасники, що мають у сукупності не менш, ніж 60% голосів.

Фактичні обставини справи свідчать про недодержання при проведенні зборів вимог статей 60, 61 Закону України «Про господарські товариства», внаслідок чого були порушені корпоративні права учасників товариства, у тому числі позивача у справі - ТОВ «Еколас-сервіс».

На загальних зборах ТОВ «Магазин Надія», що відбулися 29.12.2016, з 15 учасників товариства були присутні лише 4. В порушення вимог Закону «Про господарські товариства» і власного Статуту на зборах здійснено перерозподіл часток у статутному капіталі, прийняті рішення про затвердження нової редакції Статуту товариства і про виключення учасника товариства - ТОВ «Еколас-сервіс», частка якого у статутному капіталі становила 87,68%.

При цьому відповідачем при розгляді спору не надано господарському суду будь-яких доказів повідомлення учасників товариства у встановленому статтею 61 Закону «Про господарські товариства» порядку про проведення 29.12.2016 загальних зборів та їх порядок денний. Відсутній протокол реєстрації учасників загальних зборах. Інформація в протоколі щодо невнесення ТОВ «Еколас-сервіс» своєї частки до статутного капіталу ТОВ «Магазин Надія» документально не підтверджена і спростовується відомостями з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Враховуючи вищевказане, судова колегія не знаходить підстав для скасування рішення суду першої інстанції.

У зв'язку з викладеним, керуючись ст.33, 34, 43, 99, 101-103, 105 ГПК України Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Рішення господарського суду Луганської області від 16.03.2017 року у справі № 913/88/17 залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Постанова Донецького апеляційного господарського суду набирає законної сили в день її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України 20-ти денний строк.

Головуючий суддя: О.Л. Агапов

Судді:: Н.О. Мартюхіна

Е.В. Сгара