КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"16" травня 2017 р. Справа№ 910/23385/16
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Мартюк А.І.
суддів: Зубець Л.П.
Алданової С.О.
при секретарі Романової Ю.М.
за участю представників
від позивача: Кучинський О.А. за дов. № 350/153/704/пс від 08.12.2016р.
від відповідача: не з`явились
від третьої особи: не з`явились
розглянувши у відкритому
судовому засіданні
апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1
на рішення Господарського суду м. Києва від 13.03.2017р.
у справі № 910/23385/16 (суддя Головіна К.І.)
за позовом Військової частини НОМЕР_1
до Публічного акціонерного товариства Банк Михайлівський
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю Росінтек-
Україна
про стягнення 31 985, 04 грн.

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду міста Києва звернулась Військова частина НОМЕР_1 (далі Військова частина) з позовом до Публічного акціонерного товариства Банк Михайлівський (далі ПАТ Банк Михайлівський) про стягнення 31 985, 04 грн.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем порушено гарантійні зобов`язання, якими забезпечувалось виконання ТОВ Росінтек-Україна" зобов`язань за договором про закупівлю товарів за державні кошти № 96/14 від 29.07.2014 р., укладеного між позивачем та ТОВ Росінтек-Україна". Оскільки останній не виконав умови вказаного договору, відповідач повинен сплатити Військовій частині 20 000,00 грн. суми гарантії, інфляційну складову боргу у сумі 10 956,00 грн. та 3 % річних у сумі 1 029,04 грн., а всього - 31 985, 04 грн.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.12.2016 р. до участі у справі залучено третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю Росінтек-Україна (далі ТОВ Росінтек-Україна).
Рішенням Господарського суду міста Києва від 13.03.2017р. у справі № 910/23385/16 у позові Військової частини НОМЕР_1 до Публічного акціонерного товариства Банк Михайлівський про стягнення 31 985, 04 грн. відмовлено.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням, Військова частина НОМЕР_1 звернулась до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.2017р. у справі № 910/23385/16 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з`ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття невірного рішення.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 07.04.2017р. апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 було прийнято до провадження та призначено розгляд справи на 16.05.2017р.
Представник позивача в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримав повністю та просив її задовольнити.
Представники відповідача та третьої особи у судове засідання не з`явилися. Причини неявки суду не повідомили, хоча про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.
Враховуючи те, що в матеріалах справи мають місце докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представника відповідача та третьої особи.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне.
29.07.2014 р. між Військовою частиною НОМЕР_1 (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю Росінтек-Україна (постачальник) був укладений договір про закупівлю товарів за державні кошти № 96/14 від 29.07.2014 р. (далі договір). Відповідно до цього договору постачальник зобов`язується у 2014 році поставити замовникові товар, зазначений у пункті 1.2 та у специфікації товару (додаток № 1 до договору), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити товар.
Найменування товару: лот № 2 авіаційні шини 1300х480 м.1А або еквівалент (далі-товар), код 22.11.1. Шини та камери гумові нові, згідно з державним класифікатором продукції та послуг ДК 016:2010. Кількість товару зазначена у специфікації товару (додаток № 1 до договору) (п. 1.2 договору).
Відповідно до п. 14.4 постачальник здійснює постачання товару за цим договором, після отримання від замовника (командира військової частини НОМЕР_1 ) письмового повідомлення про готовість до виконання умов договору, яким замовник визначає обсяги закупівлі товару.
Пунктом 3.1 договору визначено, що сума цього договору становить 1 313 660, 00 грн.
Розрахунки за товар здійснюються за фактом постачання згідно з чинним законодавством протягом 2014 бюджетного року, за умови проведення платежів Головним управлінням ДКСУ у Вінницький області, після отримання представником замовника наступних документів: рахунку фактури; видаткової накладної; акту прийому поставленого товару; акту прийому, затверджнего командиром Військової частини НОМЕР_1 (п. 4.1 договору).
Пунктом 5.1 договору та специфікацією до договору передбачено, що товар постачається до 01.10.2014 р., після відправлення замовником постачальнику повідомлення про готовність до виконання умов договору. Замовник може надавати таке повідомлення на поставку як повного обсягу товару, так і на партію товару.
Місцем поставки товару є м. Вінниця, склад вантажоотримувача замовника. Товар постачається силами, засобами постачальника. При цьому постачальник за два робочі дні до постачання товару повинен повідомити замовника про дату його постачання (п.п. 5.2, 5.3 договору).
Згідно з п. 5.4 договору перехід права власності та ризиків на товар відбувається після розвантаження на склад та передачі його в розпорядження вантажоотримувача замовника. При передачі товару повинні бути оформленні наступні приймально-здавальні документи: видаткова накладна постачальника, яка виписується в чотирьох примірниках; акт прийому (форма № 4, затверджена наказом МОУ від 24.12.10 № 690) в чотирьох примірниках; копія сертифікату якості підприємства-виробника; оригінал або нотаріально завірена копія документа, який підтверджує виготовлення товару підприємством-виробником.
Датою виконання зобов`язань постачальника з постачання товару є дата затвердження замовником (командиром військової частини НОМЕР_1 ) акту прийому поставленого товару (форма - додаток № 4 до договору). Зазначений акт затверджується замовником у термін не пізніше ніж п`ять днів від дати отримання військовою частиною НОМЕР_2 документів, які визначено у пункті 4.1 договору (п. 5.5 договору).
Відповідно до пункту 6.2.1 договору замовник має право зменшити обсяги закупівлі товару та загальну суму договору в залежності від реального фінансування видатків на цілі, передбачені специфікацією товару. Замовник у 10 - денний строк з дня отримання інформації про зменшення бюджетних призначень на цілі, передбачені умовами договору, письмово повідомляє постачальника про зменшення обсягу закупівлі товару, у такому випадку сторони вносять відповідні зміни до договору.
Сторонами у п. 11.6 договору передбачено, що постачальником внесено забезпечення виконання умов договору в розмірі 20 000,00 грн. Видом надання забезпечення виконання договору про закупівлю є гарантія (безвідклична, безумовна банківська гарантія, оформлена відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2014 № 639).
ПАТ Банк Михайлівський був наданий Військовій частині НОМЕР_1 гарантійний лист № 24-05-1814 від 25.07.2014 (гарантія) про забезпечення виконання договору про закупівлю. Відповідно до умов вказаного гарантійного листа, ПАТ Банк Михайлівський, як гарант, зобов`язується виплатити Військовій частині НОМЕР_1 , як бенефіціару, будь-яку суму в межах загальної суми цієї гарантії, що становить 20 000,00 грн., після одержання гарантом викладеної на українській мові та підписаної уповноваженою особою письмової вимоги бенефіціара, у якій бенефіціар заявляє щодо невиконання або несвоєчасного виконання принципалом своїх зобов`язань за договором закупівлі та/або порушення якості (комплектності) та/або кількості товару.
Гарант в десятиденний строк з моменту отримання письмової вимоги бенефіціара (з доданими до неї документами) розглядає та перевіряє її відповідність умовам даної гарантії, та перераховує на рахунок бенефіціара суму, яка визначена в цій гарантії.
Гарант має право відмовити бенефіціарові, якщо вимога або додані до неї документи: не відповідають умовам гарантії; подані гарантові по закінчення строку дії гарантії.
Письмова вимога бенефіціара повинна бути відправлена на поштову адресу гаранта: 01001, м. Київ, провулок Рильський, буд. 10-12/3, разом з копією(ями) засвідченою(ними) бенефіціаром відповідного(них) документа(ів), яка(і) підтверджують, що принципал (ТОВ Росінтек-Україна) не виконав свої зобов`язання за договором; карткою із зразками підпису посадової особи бенефіціара, що підписала вимогу, що посвідчена нотаріально або іншим способом, передбаченим законодавством.
Зобов`язання гаранта за цією гарантією припиняються у разі: сплати бенефіціару загальної суми цієї гарантії; закінчення строку, на який видана гарантія; відмови бенефіціара від свої прав за гарантією шляхом повернення її гарантові або шляхом подання гаранту письмової заяви про звільнення його від обов`язків за гарантією; закінчення строку дії договору.
Термін дії банківської гарантії встановлений до 31.01.2015 р. включно. При цьому, гарантія цілком і автоматично втрачає свою силу після закінчення строку гарантії. Передача бенефіціаром та/або іншою особою вимоги за гарантією установі зв`язку до закінчення останнього дня строку гарантії не може розцінюватися як своєчасне пред`явлення такої вимоги, якщо така вимога отримана гарантом після закінчення строку гарантії.
Згідно із статтею 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.
Розділом І Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 (далі - Положення) визначено, що гарантійний лист - це гарантія, що оформлена належним чином на паперовому носії. Гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов`язань у повному обсязі або їх частину в разі пред`явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від основного зобов`язання принципала (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на таке зобов`язання безпосередньо міститься в тексті гарантії.
04.12.2014 р. позивач повідомив банк про порушення принципалом (ТОВ Росінтек-Україна) зобов`язань за договором про закупівлю товарів за державні кошти № 96/14 від 29.07.2014 р. та звернувся до банку з листом-вимогою № 350/129/138/3074/пс, у якому просив виплатити належну йому гарантію у сумі 20 000,00 грн. Дана вимога позивача була підписана тимчасово виконуючим обов`язки командира військової частини НОМЕР_1 Сідаш В.В.
Відповідач листом № 24-02-4941 від 19.12.2014 р. відмовив бенефіціарові (Військовій частині) у її задоволенні посилаючись на те, що вимогу позивача було підписано неуповноваженою на те особою, а також не було надано всіх належним чином оформлених документів: 1) картки із зразками підпису посадової особи бенефіціара, що підписала вимогу, що посвідчена нотаріально або іншим способом, передбаченим законодавством; 2) копій документів, посвідчених бенефіціаром, які підтверджують, що принципал не виконав зобов`язання за договором закупівлі № 96/14 від 29.07.2014 р., де повинні міститься відомості про предмет, що відповідає умовам гарантії та строки виконання поставки товарів, що є порушеними.
20.01.2015р. позивач повторно звернувся до банку з вимогою № 350/129/138/137/пс, за підписом командира військової частини НОМЕР_1 Байдак Ю.А. про виплату грошових коштів у сумі 20 000,00 грн., визначених гарантією.
У відповідь на вказану вимогу гарант у своєму листі від 03.02.2015 № 24-05-1543 зазначив, що бенефіціар не дотримався умов гарантії та не надав банку всіх належним чином оформлених документів, передбачених гарантією, а саме: 1) картки із зразками підпису посадової особи бенефіціара (оригінал), що підписала вимогу, посвідченої нотаріально або іншим способом, передбаченим законодавством; 2) копії документів, посвідчених бенефіціаром, які підтверджують, що принципал не виконав зобов`язання за договором. Крім того, банк зазначив, що відповідно до умов гарантії, остання видана з метою забезпечення виконання принципалом зобов`язань за договором № АШ-1300від 25.07.2014 р., а згідно наданих позивачем документів невиконання зобов`язань принципалом здійснено за іншим договором про закупівлю товару за державні кошти - № 96/14 від 29.07.2014 р., що також не відповідає умовам гарантії.
Відповідно до статті 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.
Частиною 1 статті 565 Цивільного кодексу України передбачено, що гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії.
Судом встановлено, що при першому зверненні до ПАТ Банк Михайлівський із вимогою № 350/129/138/3074/пс від 04.12.2014 р. про сплату гарантії позивач порушив правила, встановлені ст. 563 Цивільного кодексу України, оскільки, направляючи вказану вимогу не додав до неї документів, передбачених гарантією, а саме: - копії(й) засвідченої(их) бенефіціаром відповідного(них) документа(ів), яка(і) підтверджують, що принципал (ТОВ Росінтек-Україна) не виконав свої зобов`язання за договором; - картки із зразками підпису посадової особи бенефіціара, що підписала вимогу, посвідченої нотаріально або іншим способом, передбаченим законодавством. При цьому, необхідно зазначити, що картка із зразками підпису посадової особи бенефіціара надається бенефіціаром гарантові у вигляді оригіналу.
Щодо другої вимоги № 350/129/138/3074/пс від 20.01.2015 р., направленої позивачем ПАТ Банк Михайлівський про сплату гарантії у сумі 20 000,00 грн., суд встановив, що Військова частина так само не надала гаранту жодного документу, що передбачений гарантійним листом для виплати гарантії. Так, позивач не надав ні доказів порушення принципалом зобов`язань за договором закупівлі, ні оригіналу картки із зразками підпису посадової особи бенефіціара, що підписала вимогу.
На це вказують додатки, а саме завірена начальником відділу Сорокою Ю.А. копія картки із зразками підписів, завірена начальником Управління ГУ ДКС у Вінницькій області Бондарем О.М. та копія договору.
Отже, враховуючи умови гарантії, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що долучені до вимог-1, 2 додатки не є належними документами, які підтверджують обставини, на які зроблено посилання бенефіціаром та не надають підстав для виплати гарантії позивачу.
Також, слід зазначити, що рішенням Господарського суду міста Києва від 20.07.2015 р. у справі № 910/13716/15, яке набрало законної сили, встановлено, що зобов`язання ТОВ Росінтек-Україна по поставці товару за договором про закупівлю товарів за державні кошти № 96/14 від 29.07.2014 р. було зменшено за ініціативою Військової частини до 0 одиниць, 0,00 грн., про що сторони уклали додаткову угоду до договору закупівлі № 1 від 30.12.2014 р., тобто зобов`язання, забезпечене відповідачем (гарантом), фактично припинило своє існування за ініціативою позивача до закінчення терміну дії гарантії (31.01.2015 р.), а тому не може бути простроченим.
Зазначені обставини не потребують додаткового доказування відповідно до ст. 35 Господарського процесуального кодексу України.
Оскільки, позивачем не було дотримано умов гарантії при зверненні до бенефіціара з вимогою про сплату гарантійної суми, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов вірного висновку про відмову в задоволенні позову.
Крім цього, слід зазначити, що рішенням Національного Банку України від № 14/БТ від 23.05.2016 р. ПАТ Банк Михайлівський віднесено до категорії неплатоспроможних банків.
23.05.2016 р. виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення № 812 щодо запровадження тимчасової адміністрації та призначення уповноваженої особи Фонду на тимчасову адміністрацію у відповідача.
12.07.2016 р. рішенням Правління Національного банку України № 124-рш було відкликано банківську ліцензію та розпочато процедуру ліквідації відповідача, в зв`язку з чим виконавчою дирекцією Фонду було прийнято рішення від 12.07.2016 р. № 1213 "Про початок здійснення процедури ліквідації відповідача, та призначення уповноваженої особи фонду на ліквідацію".
Пунктом 16 статті 2 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", встановлено, що тимчасова адміністрація - процедура виведення банку з ринку, що запроваджується фондом стосовно неплатоспроможного банку в порядку, встановленому цим Законом, а відповідно до пункту 6 статті 2 Закону ліквідація банку - це процедура припинення банку як юридичної особи відповідно до законодавства.
Відповідно до ст. 44 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" Національний банк України приймає рішення про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію банку за пропозицією Фонду та з інших підстав, передбачених Законом України "Про банки і банківську діяльність".
Фонд призначає уповноважену особу Фонду та розпочинає процедуру ліквідації банку в день отримання рішення Національного банку України про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію банку, за виключенням випадку, коли ліквідація здійснюється за ініціативою власників банку.
Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 46 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" з дня призначення уповноваженої особи Фонду строк виконання всіх грошових зобов`язань банку та зобов`язання щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів) вважається таким, що настав, окрім безпосередньо пов`язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.
Вимоги за зобов`язаннями банку, що виникли під час проведення ліквідації, можуть пред`являтися тільки в межах ліквідаційної процедури (ч. 2 ст. 46 вказаного Закону України).
Частиною 2 ст. 49 вказаного Закону України визначено порядок здійснення уповноваженою особою Фонду заходів щодо підготовки задоволення вимог кредиторів, якою передбачено, зокрема, складання реєстру акцептованих вимог кредиторів для затвердження виконавчою дирекцією Фонду.
Оскільки у спірних правовідносинах позивач виступає кредитором, а відповідач боржником, а у період запровадження у банку процедури тимчасової адміністрації чи ліквідації виконання будь-яких розрахунково-касових операцій банком обмежується положеннями Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", а тому на думку колегії суддів не має підстав для стягнення з відповідача гарантійного зобов`язання.
Згідно ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Приписами статей 33, 34 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Обставини, викладені скаржником в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи.
За таких обставин, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов правильного висновку про відмову в задоволені позовних вимог.
Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.2017р. у справі № 910/23385/16 прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга скаржника задоволенню не підлягає, а отже підстав для його скасування або зміни не вбачається.
Керуючись ст. ст. 32-34, 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 залишити без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.2017р. у справі № 910/23385/16 без змін.
2. Матеріали справи № 910/23385/16 повернути до Господарського суду міста Києва.
3. Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до касаційного суду протягом двадцяти днів у встановленому законом порядку.

Головуючий суддя А.І. Мартюк

Судді Л.П. Зубець

С.О. Алданова