РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"22" травня 2017 р. Справа № 906/1219/16

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Петухов М.Г.

суддя Гулова А.Г. ,

суддя Маціщук А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2

на рішення господарського суду Житомирської області від 20.02.2017р.

у справі № 906/1219/16

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Техпровід"

до відповідача Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Єврокийтранс"

про стягнення 1001220,14 грн.

за участю представників:

від позивача - Климчук В.П.;

від відповідача - ОСОБА_2, ОСОБА_4;

від третьої особи - не з'явився.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Житомирської області від 20.02.2017р. у справі № 906/1219/16 було частково задоволено позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Техпровід" до відповідача Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 стягнення 1001220,14 грн.

Не погоджуючись із винесеним рішенням суду першої інстанції, відповідач - Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 звернулася з апеляційною скаргою до Рівненського апеляційного господарського суду, в якій просить рішення господарського суду Житомирської області від 20.02.2017 р. у справі № 906/1219/16 скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

Зокрема скаржник звертає увагу на те, що в накладній CMR № РАІ/16/600-СІS від 31.10.2016р. не було відображено відвантаження товару перевізнику, не має його печатки та найменування, в графі 23 стоїть підпис невстановленої особи, тобто неможливо встановити кому RUSAL MARKETING GMBH відвантажено товар за Договором № RM-TEXPROVODPR-2016 від 06.06.2016 р.

Також, апелянт вказує на той факт, що згідно з Зявкаою-договором № 31/10 від 31.10.2016 р. саме перевізник (Товариство з обмеженою відповідальністю "Єврокийтранс") несе повну матеріальну відповідальність за збереження вантажу, а не експедитор ( Фізична особа-підприємець ОСОБА_2).

Поруч з тим, в судових засіданнях Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 вказала, що відвантаження товару відбулося 03.11.2016 р., а не 31.10.2016 р., що може вказувати на неналежне оформлення накладної CMR № РАІ/16/600-СІS вантажовідправником - RUSAL MARKETING GMBH.

Від позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Техпровід» надійшов відзив на апеляційну скаргу відповідача, відповідно до якого просить оскаржене рішення суду першої інстанції залишити без змін, а в задоволенні апеляційної скарги - відмовити.

Позивач вказує не те, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Техпровід», ніколи не перебувало та не перебуває у жодних договірних правовідносинах з Товариством з обмеженою відповідальністю «Єврокийтранс», а також, що Фізична особа - підприємець ОСОБА_2 несе повну відповідальність за дії чи бездіяльність залученого нею, особисто, перевізника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокийтранс».

В судових засіданнях Рівненського апеляційного господарського суду 27.03.2017 р. 24.04.2017 р., 22.05.2017 р. апелянт та її представник підтримали доводи апеляційної скарги, наголосили, що накладна CMR № РАІ/16/600-СІS від 31.10.2016р. була неналежно оформлена.

Представник позивача вказав, що саме апелянт в розумінні ст. 14 Закону України «Про транспортно-експедиторську діяльність», несе повну відповідальність за дії чи бездіяльність залученого нею, особисто, перевізника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокийтранс».

Відповідно до частини 1 статті 27 Господарського процесуального кодексу України, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора або з ініціативи господарського суду.

Частиною 3 статті 27 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що треті особи, які не заявляють самостійних вимог, користуються процесуальними правами i несуть процесуальні обов'язки сторін, крім права на зміну підстави i предмета позову, збільшення чи зменшення розміру позовних вимог, а також на відмову від позову або визнання позову.

Згідно з приписами ст. 22 Господарського процесуального кодексу України сторони користуються рівними процесуальними правами. Сторони мають право знайомитися з матеріалами справи, робити з них витяги, знімати копії, брати участь в господарських засіданнях, подавати докази, брати участь у дослідженні доказів, заявляти клопотання, давати усні та письмові пояснення господарському суду, наводити свої доводи і міркування з усіх питань, що виникають у ході судового процесу, заперечувати проти клопотань і доводів інших учасників судового процесу, оскаржувати судові рішення господарського суду в установленому цим Кодексом порядку, а також користуватися іншими процесуальними правами, наданими їм цим Кодексом. Сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи.

Заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів прийшла до висновку про необхідність залучення постачальника за Договором № RM-TEXPROVODPR-2016 - RUSAL MARKETING GMBH в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача для надання ним пояснень з метою повного та всебічного розгляду справи, виходячи з наступного.

06.06.2016 р. між ТОВ "Техпровід" та RUSAL MARKETING GMBH було укладено Договір № RM-TEXPROVODPR-2016 на поставку алюмінієвої продукції, виробник, номенклатура та перелік якої визначається сторонами в додаткових угодах, які є невід'ємною частиною укладеного договору.

Пізніше, Додатковою угодою № 2 від 20.09.2016 р. ТОВ "Техпровід" та RUSAL MARKETING GMBH дійшли згоди здійснити чергове відвантаження продукції, а саме алюмінієвої катанки марки ІІ AKLP-PT-7E 9,5d ( TC 445-09-01) у кількості 40-а тон (+/-5%) загальна вартість якої склала 76261,35 доларів США.

Враховуючи необхідність доставки товару з місця відвантаження, до місця розташування покупця, 31.10.2016 р. покупцем укладено з експедитором - Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 заявку - договір № 31/10 на перевезення вантажу автомобільним транспортом.

За умовами Договору заявки Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 зобов'язалась за грошову винагороду в суму 36000 грн. забезпечити доставку вантажу за маршрутом м. Щецин, Польща - м. Запоріжжя, Україна вантажним автомобілем Iveko AA97-21OC з напівпричепом van hool AA81-00XP, водій ОСОБА_5 .

Окрім того, згідно з Договором заявкою перевізник несе повну матеріальну відповідальність за схоронність вантажу та за відмову від роботи винна сторона сплачує штраф 300 грн.

В той же час, ФОП ОСОБА_2 перебувала в договірних відносинах з Товариством з обмеженою відповідальністю "Єврокийтранс" на підставі Договору на надання послуг по перевезенню міжнародних вантажів автомобільним транспортом №194/26/10/16 від 26.10.2016 р.

Відповідно до п. п. 3.1.1, 3.1.6. Договору на надання послуг по перевезенню міжнародних вантажів автомобільним транспортом №194/26/10/16 від 26.10.2016 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Єврокийтранс" зобов'язане письмово підтверджувати прийняття заявки до виконання шляхом її підписання уповноваженою посадовою особою і скріплення печаткою, та забезпечити збереження вантажу, прийнятого до перевезення, і своєчасно доставити його вантажоотримувачу.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Єврокийтранс" є власником вантажного автомобіля Iveko AA97-21OC з напівпричепом van hool AA81-00XP та має ліценцію Державної служби України з безпеки на транспорті № 572 від 26.08.2016 року.

28 жовтня 2016 року між ФОП ОСОБА_2 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Єврокийтранс", на виконання експедитором своїх зобов'язань перед ТОВ "Техпровід" щодо перевезення вантажу, було укладено Заявку на перевезення вантажу автомобільним транспортом № 270.

Відповідно до вказаної заявки товар буде відвантажено в м. Щецин, Польща - 31.10.2016р. та доставлено за адресою Україна, м. Запоріжжя, вул. Каховська, б.32 - 03.11.2016 р.

31.10.2016 р. RUSAL MARKETING GMBH було оформлено фінальні інвойси за номерами № RM-10043-1/16-TEXPROVOD та № RM-10045/16-TEXPROVOD, згідно яких поставка товару мала відбутись у період з 01.09.2016 р. - 31.10.2016 р. автомобілем АА972ОС/АА8100ХР.

Відповідно до фінального інвойсу RM-10043-1/16-TEXPROVOD від 31.10.2016року вартість вантаженого товару у кількості 2 573 кг склала - 38 409,79 доларів США.

Листом від 02.11.2016р. RUSAL MARKETING GMBH повідомив ТОВ "Техпровід", що при оформленні документів на товар, відвантажений згідно фінального інвойсу RM-10043-1/16-TEXPROVOD від 31.10.2016року були некоректно вказані прізвища водіїв, зокрема в CMR № РАІ/16/600-СІS від 31.10.16р. замість "Mokovoz Sergey" читати " Bogdan Mihail".

Проте всупереч вказаному у Договорі заявці строку, а саме - 03.11.2016 р., товар не було доставлено Покупцю, у зв'язку і з чим останній звернувся до суду за захистом свого порушеного права.

Відповідно до ст. 4 Конвенції про договір міжнародного автомобільного перевезення вантажів договір перевезення підтверджується складанням вантажної накладної.

Стаття 5 Конвенції про договір міжнародного автомобільного перевезення вантажів передбачає, що вантажна накладна складається в трьох оригінальних примірниках, підписаних відправником і перевізником. Ці підписи можуть бути надруковані чи замінені печатками відправника і перевізника, якщо це допускається законодавством країни, в якій складена вантажна накладна. Перший примірник передається відправнику, другий супроводжує вантаж, а третій залишається у перевізника.

В той же час, в ТОВ "Техпровід" наявна лише копія вантажної накладної отримана позивачем засобами факсимільного зв'язку від RUSAL MARKETING GMBH, оригіналу вказаної накладної немає, у зв'язку із неотриманням товару.

Згідно із ст. 6 Конвенції про договір міжнародного автомобільного перевезення вантажів, вантажна накладна повинна серед іншого ім'я та адресу перевізника.

Як вбачається із наявної в матеріалах справи копії CMR № РАІ/16/600-СІS, а саме в графі 16 вказано не перевізника із зазначенням його реквізитів (назва, адреса, телефон, тощо), а водія ОСОБА_5 з зазначенням номерних знаків автомобіля.

Поруч з тим, в графі 23 CMR № РАІ/16/600-СІS стоїть підпис невстановленої особи, а саме не зазначено прізвище водія та відсутній штамп підприємства перевізника.

Як вказувалося, вище Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 при зверненні до Рівненського апеляційного господарського суду вказувала на факт неналежного оформлення CMR № РАІ/16/600-СІS від 31.10.2016 р., а також, що відвантаження не відбулося не 31.10.2016 р. як вказано у вантажній накладній CMR № РАІ/16/600-СІS, а 03.11.2016 р.

Підсумовуючи вищевказане, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про необхідність залучення RUSAL MARKETING GMBH до розгляду справи № 906/1219/16 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, враховуючи необхідність надання RUSAL MARKETING GMBH письмових пояснень відносно відвантаження товару, з метою повного та всебічного розгляду справи а також той факт, що рішення у даній справі може вплинути на права або обов'язки RUSAL MARKETING GMBH, як постачальника за Договором № RM-TEXPROVODPR-2016 від 06.06.2016 р. та вантажовідправника за накладною CMR № РАІ/16/600-СІS від 31.10.2016 р.

В той же час, як вбачається із Договору № RM-TEXPROVODPR-2016 від 06.06.2016 р. адресою RUSAL MARKETING GMBH є Baarerstrasse 22, 6300 Zug, Switzerland.

У справах за участю нерезидентів для передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном господарськими судами застосовується Конвенція про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965р. (надалі - Конвенція), до якої України приєдналася Законом України від 19.10.2000р. №2052-ІІІ "Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах".

Статтею 15 Конвенції передбачено, що судове рішення не може бути винесено, поки не буде встановлено, що: а) документ був вручений у спосіб, передбачений внутрішнім правом запитуваної Держави для вручення документів, складених у цій країні, особам, які перебувають на її території, b) документ був дійсно доставлений особисто відповідачеві або за його місцем проживання в інший спосіб, передбачений цією Конвенцією, і що, в кожному з цих випадків, вручення або безпосередня доставка були здійсненні в належний строк, достатній для здійснення відповідачем захисту.

Відповідно до абз.8 та абз.10 п.8 Роз'яснення Президії Вищого господарського суду України від 31.05.2002 року №04-5/608 "Про деякі питання практики розгляду справ за участю іноземних підприємств і організацій" вирішуючи питання забезпечення своєчасного повідомлення у належній формі іноземних учасників судового процесу про час і місце розгляду справи, господарському суду слід врахувати, що судове рішення не може бути винесено, поки не буде встановлено, що судовий документ було вручено або доставлено особисто відповідачеві і це було здійснено в належний строк, достатній для здійснення захисту. Таким чином, у випадку передбаченому частиною другою статті 15 Конвенції, суд може прийняти рішення, якщо з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців.

Зважаючи, що у матеріалах справи відсутні відомості про наявність на території України філій, представництв, інших відособлених підрозділів компанії RUSAL MARKETING GMBH, та враховуючи положення ч. 3 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України, Закону України "Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах", ст. 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне призначити розгляд апеляційної скарги поза межами строку, передбаченого ст. 102 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ч. 3 ст.5 Конвенції, якщо документ має бути вручений відповідно до частини першої цієї статті, то Центральний Орган може вимагати, щоб документ був складений або перекладений офіційною мовою або однією з офіційних мов запитуваної держави.

Швейцарія приєдналась до Конвенції 21.05.1985 р. з певними заявами і застереженнями. Зокрема, що у випадках, коли адресат не приймає документ добровільно, він не може бути офіційно вручений йому або їй відповідно до пункту 1 статті 5, пункт перший, якщо він не на мові органу влади, тобто німецькою, французькою або італійській мові, або не супроводжуються перекладом на одну з цих мов, в залежності від частини Швейцарії, в якій повинен вручатися документ.

В той же, час офіційною мовою в м. Цуг, Швейцарія є німецька мова, а тому дана ухвала разом з додатками (апеляційною скаргою) має бути надіслана компанії RUSAL MARKETING GMBH на німецькій мові.

Відповідно до абз.15 п.8 Роз'яснення Президії Вищого господарського суду України від 31.05.2002 року №04-5/608 "Про деякі питання практики розгляду справ за участю іноземних підприємств і організацій" витрати, пов'язані з перекладом відповідних документів, а також з оплатою за вручення їх за кордоном згідно з цією Конвенцією, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона. Після закінчення розгляду справи такі витрати розподіляються господарським судом на загальних підставах, визначених частиною п'ятою статті 49 ГПК.

За таких обставин, для належного повідомлення компанії RUSAL MARKETING GMBH про дату, час та місце слухання справи та надання нею пояснень, колегія суддів вважає за необхідне зобов'язати скаржника - Фізичну особу-підприємця ОСОБА_2 здійснити переклад даної ухвали, а також подану нею апеляційної скарги з додатками німецькою мовою з урахуванням вимог Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації України від 27.06.2008 року №1092/5/54, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 02.07.2008 року за №573/15264.

Керуючись ст.ст. 27, 69, 77, 99, 101, 102 Господарського процесуального кодексу України та Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 року, Рівненський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Розгляд справи відкласти на "04" грудня 2017 р. о 14:30 год. у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду за адресою: 33001, м. Рівне, вул. Яворницького,59 у залі судових засідань № 6.

Резервною датою для проведення засідання визначити "15" січня "2018" р. о 14:30 год.

2. Залучити до участі у справі № 906/1219/16 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - RUSAL MARKETING GMB (Baarerstrasse 22, 6300 Zug, Switzerland).

3. RUSAL MARKETING GMB надати Рівненському апеляційному господарському суду в строк до 15.11.2017 р., письмові пояснення з приводу питань:

- яким чином здійснювалося відвантаження за Договором № RM-TEXPROVODPR-2016 від 06.06.2016 р.;

- котрим особам було відвантажено товар за Договором № RM-TEXPROVODPR-2016 від 06.06.2016 р.;

- на підставі яких документів були встановлені особи, котрим був переданий товар за Договором № RM-TEXPROVODPR-2016 від 06.06.2016 р. та їх повноваження щодо прийняття вказаного товару;

- яким чином та котрими особами вносилися записи до накладної CMR № РАІ/16/600-СІS від 31.10.2016р. (на підставі яких документів).

Також, RUSAL MARKETING GMB надати належним чином завірені копії всіх документів, що стосуються відвантаження товару за Договором № RM-TEXPROVODPR-2016 від 06.06.2016 р., зокрема документи, що посвідчують особу, котрій було відвантажено товар, документ на підтвердження повноважень цієї особи (довіреність), накладну CMR № РАІ/16/600-СІS від 31.10.2016р.

4. Зобов'язати скаржника - Фізичну особу-підприємця ОСОБА_2, забезпечити здійснення перекладу даної ухвали (2 примірника), поданої нею апеляційної скарги з додатками (2 примірника), прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів з підтвердженням та короткого викладу документа німецькою мовою та надати Рівненському апеляційному господарському суду нотаріально завірені копії перекладу даної ухвали, апеляційної скарги з додатками, прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів з підтвердженням, короткого викладу документа німецькою мовою у строк до 15.06.2017 року.

5. Копію ухвали направити всім учасникам судового розгляду.

Головуючий суддя Петухов М.Г.

Суддя Гулова А.Г.

Суддя Маціщук А.В.