ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.05.2017 року Справа № 904/794/14

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Чус О.В. (доповідач),

судді: Науменко І.М., Кузнецов В.О.

Секретар судового засідання Пінчук Є.С.

За участю представників сторін:

від ОСОБА_1: ОСОБА_2 представник, нотаріально-посвідчена довіреність№3112 від 07.09.2016 р.;

від арбітражного керуючого: Касаткін Д.М. представник, нотаріально-посвідчена довіреність1528 від 11.07.2016 р.;

від ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України": Квартюк Ю.В. представник, довіреність №010-01/881 від 26.11.2013 р.;

інші учасники провадження не з`явились, про час та місце проведення судового засідання повідомлені судом належним чином.

Розглянувши у судовому засіданні апеляційні скарги гр. ОСОБА_1 та представника працівників боржника ОСОБА_5

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2017 року у справі №904/794/14

за заявою: публічного акціонерного товариства "Банк Форум" м. Київ

до: боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Веста Індастріал", м.Дніпро

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2015 року у справі №904/794/14 (суддя Примак С.А.) затверджено реєстр вимог кредиторів у справі №904/794/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Веста Індастріал", з вимогами наступних кредиторів:

1. ПАТ "Банк Форум" - 180 617 697,87 грн. - 4 черга задоволення; 145 699,37 грн. - 6 черга задоволення; 6 090,00 грн. - 1 черга задоволення.

2. ТОВ "СбербанкЛізінг Україна" - 30 355 995,91 грн. - 4 черга задоволення; 2 392 286,71 грн. - 6 черга задоволення; 1 218,00 грн. - 1 черга задоволення.

3. ПАТ "Дніпровський машинобудівний завод" - 43 762 030,93 грн. - 4 черга задоволення; 1218,00 грн. - 1 черга задоволення.

4. ТОВ "НВП ДНІПРОМАШ" - 190 440 500,00 грн. - 4 черга задоволення; 1 218,00 грн. - 1 черга задоволення.

5. ПАТ "ВТБ Банк" - 138 874 843,97 грн. - 4 черга задоволення; 23 558 831,71 грн. - 6 черга задоволення; 1 218,00 грн. - 1 черга задоволення.

6. ДПІ у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська - 4 239 134,85 грн. - 2 черга задоволення; 9 406 003,06 грн. - 3 черга задоволення; 836 626,33 грн. - 6 черга задоволення.

7. АТ "Укрексімбанк" - 126 225 468,91 грн. - 4 черга задоволення; 121 913 884,02 грн. - 6 черга задоволення; 1 218,00 грн. - 1 черга задоволення;

8. Публічне акціонерне товариство "БТА Банк" - 134919401,29 грн. - 6 черга задоволення.

Вимоги ДПІ у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська в сумі 122312442,82 грн. - відхилено.

Затверджено заборгованість по заробітній платі в сумі 3 370 735,47 грн.

Затверджено вимоги наступних кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника та задовольняються позачергово:

1. ПАТ "ВТБ Банк" в сумі 255 509 693,37 грн.

2. АТ "Укрексімбанк" в сумі 1 285 405 067,20 грн.

Зобов'язано розпорядника майна арбітражного керуючого Бондарчука О.П. у 10-ти денний строк після проведення попереднього засідання повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення. Провести збори кредиторів до 23.03.15р. Рішення про створення та склад комітету кредиторів направити господарському суду у 5-ти денний строк.

Не погодившись із зазначеною ухвалою, гр. ОСОБА_1 звернувся до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2015 року у справі № 904/794/14 в частині визнання та включення до реєстру вимог кредиторів вимог ПАТ "Банк Форум" в сумі 180 617 697,87 грн. (4 черга задоволення), 145 699,37 грн. (6 черга задоволення), 6 090,00 грн. (1 черга задоволення) і прийняти в цій частині нове рішення, яким викласти резолютивну частину ухвали господарського суду від 12.03.2015 року у даній справі: п.1 реєстру вимог кредиторів ТОВ "Веста Індастріал" - 63 161 975, 02 грн. - 4 черга задоволення; 145 699,37 грн. - 6 черга задоволення; 6 090,00 грн. - 1 черга задоволення.

В апеляційній скарзі скаржник вказує, що грошові вимоги ПАТ "Банк Форум" є необґрунтованими і не підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів, окрім вимог в частині 63 161 975, 02 грн. - 4 черга задоволення, які вже були визнані ухвалою господарського суду від 18.11.2014р., а також 145 699,37 грн. пені (6 черга задоволення), 6090,00 грн. судових витрат (1 черга задоволення).

Так, за твердженням скаржника, вимоги ПАТ "Банк Форум", які складаються з 7 091 466, 93 доларів США основного боргу і 314 782, 34 доларів США по процентам за період до 04.06.2011р. та підтверджені рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 10.10.2012р. у справі №4019-11, вже були заявлені при порушення провадження по справі і вже визначені ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 18.11.2014р., у зв'язку з чим вони не є додатковими і не могли бути заявлені ініціюючим кредитором в порядку ч.2 ст. 23 Закону.

Крім того, як зазначено скаржником, визнаючи та включаючи до реєстру вимог кредиторів додаткові грошові вимоги ПАТ "Банк Форум" в сумі 4050767, 48 доларів США заборгованості боржника за користування кредитними коштами згідно кредитного договору №0060/08/03-КL від 11.08.2008р. за період з 05.06.2011р. ( дата розрахунку заборгованості заявлена в процесі розгляду справи №40/19-11 ) до 16.11.2014р. - господарський суд в оскаржуваній ухвалі не врахував положення п.4.1 договору поруки.

Не погодившись із зазначеною ухвалою, представник працівників боржника ОСОБА_5 звернувся до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2015 року у справі № 904/794/14 в частині визнання та включення до реєстру вимог кредиторів вимог ПАТ "Банк Форум" в сумі 180 617 697,87 грн. (4 черга задоволення), 145 699,37 грн. (6 черга задоволення), 6 090,00 грн. (1 черга задоволення) і прийняти в цій частині нове рішення, яким викласти резолютивну частину ухвали господарського суду від 12.03.2015 року у даній справі: п.1 реєстру вимог кредиторів ТОВ "Веста Індастріал" - 63 161 975, 02 грн. - 4 черга задоволення; 145 699,37 грн. - 6 черга задоволення; 6 090,00 грн. - 1 черга задоволення.

Доводи апеляційної скарги є тотожними до апеляційної скарги гр. ОСОБА_1

Перевіривши доводи апеляційних скарг та правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним ухвали, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні представників, судова колегія дійшла до висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, у лютому 2014р. Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" подано до господарського суду Дніпропетровської області заяву про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ВестаІндастріал".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 17.02.14р. прийнято заяву про порушення справи про банкрутство до розгляду.

18.11.14р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області порушено провадження у справі № 904/794/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ВестаІндастріал". Визнано грошові вимоги Публічного акціонерного товариства"Банк Форум" в загальній сумі 63161975,02 грн. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів до 13.03.15р. Розпорядником майна призначено Бондарчука О.П.

24.11.14р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі інтернет господарським судом Дніпропетровської області здійснено офіційне оприлюднення оголошення (номер публікації 11563) про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ВестаІндастріал".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області за результатами попереднього засідання від 12.03.2015 року затверджено реєстр вимог кредиторів у справі №904/794/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ВестаІндастріал" з вимогами наступних кредиторів:

1. ПАТ "Банк Форум" - 180 617 697,87 грн. - 4 черга задоволення; 145 699,37 грн. - 6 черга задоволення; 6 090,00 грн. - 1 черга задоволення.

2. ТОВ "Сбербанк Лізінг Україна" - 30 355 995, 91 грн. - 4 черга задоволення; 2 392 286,71 грн. - 6 черга задоволення; 1 218,00 грн. - 1 черга задоволення.

3. ПАТ "Дніпровський машинобудівний завод" - 43 762 030,93 грн. - 4 черга задоволення; 1218,00 грн. - 1 черга задоволення.

4. ТОВ "НВП ДНІПРОМАШ" - 190 440 500,00 грн. - 4 черга задоволення; 1 218,00 грн. - 1 черга задоволення.

5. ПАТ "ВТБ Банк" - 138 874 843,97 грн. - 4 черга задоволення; 23 558 831,71 грн. - 6 черга задоволення; 1 218,00 грн. - 1 черга задоволення.

6. ДПІ у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська - 4 239 134,85 грн. - 2 черга задоволення; 9 406 003,06 грн. - 3 черга задоволення; 836 626,33 грн. - 6 черга задоволення.

7. АТ "Укрексімбанк" - 126 225 468,91 грн. - 4 черга задоволення; 121 913 884,02 грн. - 6 черга задоволення; 1 218,00 грн. - 1 черга задоволення;

8. Публічне акціонерне товариство "БТА Банк" - 134919401,29 грн. - 6 черга задоволення.

Вимоги ДПІ у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська в сумі 122 312 442,82 грн. - відхилено.

Затверджено заборгованість по заробітній платі в сумі 3 370 735,47 грн.

Затверджено вимоги наступних кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника та задовольняються позачергово: 1. ПАТ "ВТБ Банк" в сумі 255 509 693, 37 грн.; 2. АТ "Укрексімбанк" в сумі 1 285 405 067,20 грн.

Зазначена ухвала в частині визнання та включення до реєстру вимог кредиторів вимог ПАТ "Банк Форум" - 180 617 697,87 грн. - 4 черга задоволення; 145 699,37 грн. - 6 черга задоволення; 6 090,00 грн. - 1 черга задоволення і є предметом апеляційного оскарження.

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2015 року в оскаржуваній частині, колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно частиною 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом",в редакції Закону від 22.12.2011р. № 4212-VI (надалі - Закон), провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до статті 9 Закону, справи про банкрутство юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Нормами ч. 1 ст. 23 Закону, передбачено, що конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

Згідно п. 4 ст. 23 Закону, особи вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі. Відповідне правило не поширюється на вимоги кредиторів щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також на вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян, сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування.

Відповідно до п.п.1-3,7 ч.3 ст.22 Закону, розпорядник майна зобов'язаний: розглядати заяви кредиторів про грошові вимоги до боржника, які надійшли в установленому цим Законом порядку; вести реєстр вимог кредиторів; повідомляти кредиторів про результати розгляду їхніх вимог; скликати збори кредиторів та організовувати їх проведення.

Відповідно до ч.2 ст.23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитор, за заявою якого порушено провадження у справі, має право заявити додаткові грошові вимоги до боржника у межах строку, встановленого частиною першою цієї статті.

Згідно ч. 2, 3 п. 6 ст. 23 Закону, заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, у тому числі щодо яких є заперечення боржника чи інших кредиторів, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду.

За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Відповідно до ст. 23 Закону, за результатами розгляду вимог кредиторів господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначаються: розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, які вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів; розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів; дата проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів; дата підсумкового засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника чи постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство або ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду, яке має відбутися у строки, встановлені частиною другою статті 22 цього Закону.

Як зазначалося вище, 18.11.14р. ухвалою про порушення провадження у справі судом було визнано грошові вимоги ПАТ "Банк Форум" в загальній сумі 63161975,02 грн.

Безспірність вимог ініціюючого кредитора до боржника була обґрунтована наступними обставинами.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 10.10.2012р. позов ПАТ "Банк Форум" до Солідарних боржників, у тому числі ТОВ "Веста-Індастріал", задоволено повністю. З ТОВ "Техкомплект" та Солідарних боржників, у тому числі ТОВ "Веста-Індастріал" стягнуто на користь ПАТ "Банк Форум" - 7 091 466 доларів США 93 центи - основного боргу, 314 782 долари США 34 центи - заборгованості по процентам, 145 699 грн. 37 коп. - пені, 3 204 доларів США 32 центи - державного мита, 236 грн. 00 коп. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

На виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 10.10.2012р., яке набрало законної сили 15.01.2013р. у зв'язку з апеляційним оскарженням рішення першої інстанції за результатами якого було винесено постанову Дніпропетровським апеляційним господарським судом від 15.01.2013р. та відмовлено в задоволені апеляційної скарги, видано наказ про примусове виконання №40/19-11 від 25.01.2013р.

Постановою головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України Бойко О.М. відкрито виконавче провадження ВП №37165781 від 22.03.2013р. про солідарне стягнення суми заборгованості з ТОВ "Техкомплект", ПАТ "Веста-Дніпро", ТОВ "Веста-Індастріал", ТОВ "ТД Веста-Маркет".

Станом на 10.02.2014р. рішення господарського суду Дніпропетровської області у справі №40/19-11 від 10.10.2012р. не виконано, у зв'язку з відсутністю у боржника на рахунках необхідної суми грошових коштів.

Відсутність грошових коштів на рахунках у боржника підтверджується довідкою №14-0-35-264/5-1 від 04.02.2014р. відділу примусового виконання рішень Департаменту ДВС Міністерства юстиції України, згідно з якою державним виконавцем 21.06.2013р., 07.10.2013р. винесено постанови про арешт коштів ТОВ "Техкомплект", ТОВ "ТД Веста-Маркет", ТОВ "Веста-Індастріал" та ПАТ "Веста-Дніпро".

Заборгованість станом на 10.02.2014р. за ТОВ "Веста-Індастріал" на користь ПАТ "Банк Форум" складала 7 406 249 доларів США 27 центів, що за курсом НБУ станом на дату подачі заяви становила 63 161 975 грн. 02 коп., наказ № 40/19-11 від 25.01.2013р. виконаний не був. Станом на 18.11.14р. боржником заборгованість погашена не була.

Після винесення судом першої інстанції ухвали про порушення провадження по справі, 16.12.14р. ПАТ "Банк Форум" звернулося до суду із заявою про визнання додаткових грошових вимог до боржника.

Вказана заява обґрунтована тим, що за період з 05.06.2011р. (дата розрахунку заборгованості заявлена в процесі розгляду справи №40/19-11) по 16.11.2014 заборгованість боржника перед ПАТ "Банк Форум" за користування кредитними коштами згідно кредитного договору №0060/08/03-КL від 16.11.2008 становить 4 050 767, 48 доларів США.

Заявником зазначено, що станом на 16.11.2014р. заборгованість Боржника перед ПАТ «БАНК ФОРУМ» за Кредитним договором №0060/08/03-KL від 16.11.2008 становить 11 457 016,75 доларів США та 145 699,37 грн., з яких: прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів - 7 091 466, 93 доларів США; прострочена заборгованість за нарахованими процентами станом на 16 11 2014р - 4 365 549,82 доларів США; пеня згідно з рішенням суду - 145 699,37 грн.;

Заявником зауважено стосовно заборгованості зі сплати 3 204,32 дол. США - державного мита та 236,00 грн. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, стягнутих за рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 10.10.2012р. у справі №40/19-11 та 6 090,00 грн. - судового збору за подання заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ «ВЕСТА ІНДАСТРІАЛ».

Отже, за твердженням банку, загальна сума вимог заявлених ПАТ «БАНК ФОРУМ» до ТОВ «ВЕСТА ІНДАСТРІАЛ» станом на 17.11.2014р. (включно) складала 11 460 221.07 доларів США та 152 025,37 грн. Таким чином, загальна сума грошових вимог ПАТ «БАНК ФОРУМ» до боржника ТОВ «ВЕСТА ІНДАСТРІАЛ» складала 11 460 221,07 доларів США., що по курсу НБУ станом на 16.12.2014р. становило 180 617 461,87 грн. 87 коп. та 152 025,37 грн.

За доводами банку, ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 18.11.2014 визнано грошові вимоги ПАТ «БАНК ФОРУМ» в розмірі 63 161 975,02 грн., додаткові грошові вимоги ПАТ «БАНК ФОРУМ» до боржника ТОВ «ВЕСТА ІНДАСТРІАЛ» складають 117 607 512,22 грн. (180 617 461.87 грн. (розмір зобов'язання боржника в іноземній валюті виражений в національній валюті за курсом НБУ) + 152 025.37 грн. (розмір зобов'язання боржника в національній валюті) - 63 161 975.02 грн. (розмір визнаних судом вимог кредитора).

Заявлені ПАТ "Банк Форум" грошові вимоги визнані розпорядником майна та включені до реєстру вимог кредиторів: 180 617 697,87 грн. - 4 черга задоволення; 145 699,37 грн. - 6 черга задоволення; 6 090,00 грн. - 1 черга задоволення.

Вирішуючи питання про наявність або відсутність підстав для визнання грошових вимог ПАТ "Банк Форум", колегія суддів враховує таке.

До заяви кредитор, зокрема, надав кредитний договір №0060/08/03-КL від 11.08.2008р. укладений між ПАТ «Банк Форум» та ТОВ "Техкомплект", договір поруки №07-139/10 від 30.07.2010р. укладений між ПАТ «Банк Форум» та ТОВ "Веста-Індастріал".

Відповідно до п.1.1. кредитного договору, банк надає Позичальнику кредитні кошти у формі кредитної лінії для поповнення обігових коштів з максимальним лімітом заборгованості в сумі: з 11.08.08р. - 7 246 000, 00 дол. США; з 01.11.08р. - 4 831 000, 00 дол. США; з 01.12.08р. - 2 416 000, 00 дол. США; з 01.01.09р. - 1000, 00 дол. США

Згідно п.1.2 Договору, кредитні кошти надаються строком до 15 січня 2009р. з погашенням згідно графіку, зазначеному в п.2.3 цього Договору.

Відповідно до пункту 2.1 Кредитного договору, забезпеченням повернення кредитних коштів, сплати процентів за користування кредитними коштами є:

- застава товарів в обороті, що належать ТОВ „Техкомплект";

- застава майнових прав по договору поставки №14АКБ від 14.04.2005 року, укладеному між ТОВ „Техкомплект" та ТОВ „ТРАНСМАГ";

- порука Українсько-Угорського заритого акціонерного товариства з іноземними інвестиціями „Веста-Дніпро";

- порука ТОВ „Веста-Маркет";

- порука ОСОБА_8.

На виконання умов Договору було надано кредитні кошти в розмірі 7 246 000, 00 дол. США, що підтверджується меморіальним ордером №4115401 від 12.08.2008 року на суму 3 100 000,00 дол. США (а.с. 21) та меморіальним ордером №4120851 від 13.08.2008 року на суму 4 146 000,00 дол. США (а.с. 23).

Відповідно до пункту 2.3 Договору, Позичальник здійснює повернення кредитних коштів в доларах США на відкритий йому позичковий рахунок щомісячно, починаючи з жовтня 2008 року в сумі не меншій 2 415 000, 00 дол. США, з погашенням залишку кредитної заборгованості в кінці строку користування кредитними коштами.

В подальшому сторонами були укладені додаткові угоди до Кредитного договору №0060/08/03-КL від 11.08.2008р.: від 28.11.2008р., від 30.12.2008р., від 21.07.2009р., від 30.07.2010р.

Згідно умов договору поруки №07-139/10 Поручитель (боржник по даній справі - ТОВ "Веста-Індастріал") зобов'язується перед банком відповідати за невиконання (Боржник за договором - ТОВ "Техкомплект") усіх його зобов'язань перед Банком у повному обсязі, що виникли з Кредитного договору №0060/08/03-КL від 11.08.08р., укладеного між Позивачем та Відповідачем-1, в повному обсязі, за умовами якого Боржник зобов'язаний повернути Кредиторові кредитні кошти в розмірі 7 101 466, дол. США, з кінцевим строком повернення кредитних коштів 29 липня 2013 року, здійснювати повернення отриманих кредитних коштів в сумі 5 503 384 долара США 00 центів, капіталізованих відсотків в сумі 745 544 долара США 18 центів та простроченої заборгованості в сумі 852 538 доларів США 75 центів щомісячно починаючи з серпня 2010 року по липень 2011 року в сумі не меншій 71 044 долари США 90 центів, з серпня 2012 року по червень 2013 року в сумі не меншій 520 744 долари США 02 цента, а в липні 2013 року в сумі 520 743, 91 центів, сплачувати нараховані проценти за користування кредитними коштами з розрахунку 19 (дев'ятнадцять) відсотків річних, а починаючи з 01 серпня 2010 року 15 відсотків річних, а в разі невиконання пункту 3.3.15. Кредитного договору в строк до 15 грудня 2010 року, сплачувати нараховані проценти за користування кредитними коштами, починаючи 16 грудня 2010 року в розмірі 17 процентів річних і можливі неустойки у розмірах та у випадках, передбачених Кредитним договором.

Відповідно до п.2.1 Договору поруки, Поручитель зобов'язується в разі невиконання та/або порушення боржником своїх зобов'язань перед кредитором погасити заборгованість по кредитному договору, а саме: суму кредиту, нараховані проценти по кредиту, відсотки по простроченій позиції (штраф, пеню) та інші платежі, передбачені кредитним договором.

Поручитель зобов'язується відповідати перед Кредитором своїми грошами та всім своїм майном відповідно до діючого законодавства. (п. 2.2 Договору поруки).

Пунктом 2.3 Договору поруки сторони погодили, що Кредитор зобов'язується письмово повідомити Поручителя про невиконання Боржником своїх зобов'язань.

Після виконання зобов'язань перед Кредитором Поручитель має право регресної вимоги до Боржника. (п. 2.5 Договору поруки).

У випадку невиконання зобов'язань по кредитному договору та договору поруки Боржник і Поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники. У разі невиконання Поручителем своїх зобов'язань за Договором поруки-2, останній сплачує Кредитору пеню за кожний день прострочення виконання зобов'язань, яка обчислюється в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла в період за який проводиться стягнення від суми невиконаного зобов'язання. (п.п 3.1, 3.2 Договору поруки).

Відповідно до п.4.1 договору поруки №07-139/10 порука припиняється, якщо Кредитор протягом одного року від дня настання строку виконання зобов'язань за Кредитним договором не пред'явить вимоги до поручителя ( т.1 справи № 904/794/14, а.с. 33).

Таким чином, у зв'язку з тим, що ПАТ «Банк Форум» не пред'явив у зазначений п.4.1. договору поруки термін вимоги до боржника ТОВ "Веста-Індастріал» щодо сплати процентів за період після 05.06.2011 року, то відповідно до змісту ч.4 ст. 559 ЦК України порука припинилася.

За наведених обставин та з огляду на приписи ст. 45 Закону у розпорядника майна та суду були відсутні правові підстави для затвердження реєстру вимог кредитора - ПАТ «Банк «Форум» для віднесення вимог кредитора у сумі 180617697,87 грн. до 4-ої черги задоволення.

З урахуванням викладеного апеляційний суд вважає за необхідне змінити оскаржувану ухвалу в частині визнання розміру задоволення вимог ПАТ "Банк Форум" в затвердженому реєстрі вимог кредиторів ТОВ "Веста Індастріал", виклавши резолютивну частину ухвали, а саме п. 1 реєстру вимог кредиторів ТОВ "Веста Індастріал" в наступній редакції:

« 1. ПАТ "Банк Форум" - 63 161 975, 02 грн. - 4 черга задоволення; 145 699,37 грн. - 6 черга задоволення; 6 090,00 грн. - 1 черга задоволення. Іншу частину заявлених грошових вимог ПАТ "Банк Форум" - відхилити».

З підстав наведеного та керуючись ст.ст.49, 91, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги гр. ОСОБА_1 та представника працівників боржника ОСОБА_5 - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 12.03.2017 року у справі №904/794/14 - змінити в частині визнання розміру задоволення вимог Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в затвердженому реєстрі вимог кредиторів ТОВ "Веста Індастріал", виклавши резолютивну частину ухвали, а саме п. 1 реєстру вимог кредиторів ТОВ "Веста Індастріал" в наступній редакції:

« 1. ПАТ "Банк Форум" - 63 161 975, 02 грн. - 4 черга задоволення; 145 699,37 грн. - 6 черга задоволення; 6 090,00 грн. - 1 черга задоволення. Іншу частину заявлених грошових вимог ПАТ "Банк Форум" - відхилити».

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складений 18.05.2017р.

Головуючий суддя О.В. Чус

Суддя В.О. Кузнецов

Суддя І.М. Науменко