РІШЕННЯ

24 квітня 2017 рокуСправа № 921/43/17-г/5

Господарський суд Тернопільської області

у складі головуючого судді Андрушків Г.З. , судді Хоми С.О. , судді Гирили І.М.

Розглянув справу

за позовом ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укртрансгаз", Кловський узвіз, 9/1, м. Київ, 01021

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", вул. М.Шептицького, 20, м. Тернопіль, 46006

про стягнення 68 427 524грн.06коп.

За участю представників від:

Позивача: ОСОБА_2 - представник (довіреність №2-319 від 26.12.2016р.)

Відповідача: ОСОБА_3 представник (довіреність №3 від 10.01.2017р.)

Суть справи:

В розпочатому судовому засіданні представникам сторін розяснено їх права та обовязки, передбачені ст. 20, 22, 81-1 ГПК України.

Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулося в господарський суд Тернопільської області з позовом про стягнення з ОСОБА_1 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", з врахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог, яка прийнята судом до розгляду ухвалою суду від 11.04.2017, про стягнення з відповідача 68 427 524грн.06коп., з яких: 59663377,28грн. заборгованості за надані в травні-грудні 2016 року послуги з балансування обсягів природного газу; 5463046,74 грн. пені, 641229,21 грн. три проценти річних та 2659870,83 грн. інфляційних втрат.

В обґрунтування позовних вимог, позивач посилається на те, що відповідач взяті на себе, визначені умовами договору транспортування природного газу № від 17.12.2015р. зобовязання по оплаті послуг балансування природного газу у травні - грудні 2016р. не виконав належним чином, внаслідок чого виникла заборгованість в розмірі 59663377,28грн., в звязку з чим відповідачу за несвоєчасно проведені розрахунки нараховані пеня, інфляція та три проценти річних від простроченої суми, які в т.ч суму боргу позивач просить стягнути з відповідача в судовому порядку.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 06.01.2017р. порушено провадження у справі та її розгляд призначено на 25.01.2017 р. В подальшому розгляд справи відкладався з підстав, викладених у відповідних ухвалах суду, в останнє на 24.04.2017 на 16год. 30хв..

Розпорядженням голови господарського суду Тернопільської області від 15.02.2017р., у відповідності до ст.46 ГПК України, протоколу зборів суддів господарського суду Тернопільської області від 28.12.2010р. №8 та засад використання автоматизованої системи документообігу господарського суду Тернопільської області, затвердженої зборами суддів (протокол №12 від 28.10.2015р.) для розгляду справи №921/43/17-г/5 призначено судову колегію у складі трьох суддів. За допомогою автоматизованої системи документообігу господарського суду Тернопільської області для розгляду даної справи визначено склад колегії: ОСОБА_4 (головуючий суддя), суддів: Хома С.О. та Гирила І.М.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 15.02.2017р. справу №921/781/16-г/5 прийнято до провадження колегією суддів у складі трьох суддів: АндрушківГ.З. (головуючий суддя), суддів Хома С.О. та Гирила І.М.

Відповідач у відзивах на позовну заяву №205 від 14.02.2017р. (вх.5916 від 14.02.2017р.), №75 від 05.04.2017 (вх..№8946 від 05.04.2017) та №194 від 20.04.2017 (вх..№9740 від 20.04.2017) , які підтримані в судових засіданнях його уповноваженим представником, зазначив, що негативний місячний небаланс природного газу у травні грудні 2016 року виник внаслідок того, що відповідачу не були виділені обсяги природного на виробничо-технологічні витрати, підставою для відмови у виділенні даних обсягів газу було те, що власник газу (в даному випадку НАК "Нафтогаз України") вимагав 100% передплату за даний газ, що в силу специфіки діяльності відповідача (кошти останній отримує після надання послуг кінцевому споживачу природного газу) ПАТ "Тернопільміськгаз" не в змозі було виконати. Також відповідач зазначив, що природний газ, який був протранспортований за договором № був використаний для потреб населення, виробництва теплової енергії КП ТП "Тернопільміськтеплокомененерго", бюджетних установ, релігійних установ та ін. Разом з тим, відповідач у відзиві на позов зазначає, що на баланс товариства передано в користування розподільчі газопроводи, які товариство зобовязане модернізувати та проводити щодо них реконструкцію, витрати на що становлять 50% чистого прибутку, отриманого від використання майна у господарській діяльності з розподілу природного газу, більше того, з 1 липня 2015 року у відповідності до вимог Закону України №329 від 09.04.2015р. "Про ринок природного газу" відокремлено функції ПАТ "Тернопільміськгаз" з постачання та розподілу природного газу та анульовано ліцензію на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, з 01.07.2015 року товариство не здійснює діяльність з постачання природного газу за регульованим тарифом, єдиною статтею доходу станом на сьогоднішній день є розподіл (транспортування) природного газу, що не дає в повній мірі забезпечити належний рівень обслуговування газопроводів та газоспоживаючого обладнання з метою забезпечення безаварійного газопостачання, не говорячи про оплату штрафних санкцій, відсотків та втрат від інфляційних процесів, а відтак відповідач зазначає, що ПАТ "Тернопільміськгаз" є збитковим підприємством, що відображається у поданому ним звіті про фінансові результати за 2016р., і відповідно вважає, що дані обставини ускладнюють негайне виконання рішення суду, у звязку з чим просить відстрочити виконання рішення суду на 12 місяців, надавши при цьому звіти про фінансові результати за 2016 рік. Крім того, зважаючи на вищезазначені обставини, відповідач у відзиві на позов, посилаючись на ч.1.ст. 233 Господарського кодексу України та п. ст. 83 Господарського процесуального кодексу України, просить зменшити розмір пені до 10 % від заявленої.

Позивач у запереченнях на відзив (лист №507 від 05.04.2017 (вх.№8943 від 03.04.2017)), які підтримані в судовому засіданні його уповноваженим представником, зазначив, що відзив відповідача є безпідставним та необґрунтованим, посилаючись при цьому на ст. ст.33, 42,44 ГПК України, ст.ст. 526,625 ЦК України та Постанову пленуму Вищого господарського суду України №14 від 17.12.2013 «Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобовязань». Щодо клопотання відповідача про відстрочку виконання рішення на 12 місяців, то позивач посилаючись на ст. 121 ГПК України та Постанову Пленуму Вищого господарського суду України №9 від 17.10.2012 «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів «України», вважає, що дане клопотання не підлягає задоволенню, зазначаючи при цьому, що відповідачем не було надано суду належних і допустимих доказів скрутного майнового стану, який би свідчив про загрозу банкрутства, доказів відсутності коштів на банківських рахунках і майна, на яке можливо було б звернути стягнення та інших обєктивних обставин. Щодо клопотання відповідача про зменшення нарахованої пені до 10% від заявленої, позивач зазначив, що він не вбачає у відповідача виняткової сукупності обставин, які б свідчили про настільки тяжкий фінансово-економічний стан, який би вимагав зменшення розміру стягуваної неустойки аж до 90%, оскільки таке зменшення штрафних санкцій є надмірним та жодним чином не стимулює боржника до подальших своєчасних розрахунків за надані послуги балансування обсягів природного газу, беручи до уваги й той факт, що Відповідачем взагалі не було вчинено заходів навіть до часткового виконання зобовязання, а тому позивач вважає недопустимим зменшення розміру пені на 90% без виняткових обставин та умов, які відсутні у Відповідача, передбачених ст. 233 ГПК України, ч.3 ст. 551 ЦК України та п.3 ст. 83 ГПК України, оскільки це суперечитиме принципам справедливості, добросовісності та розумності, встановленим п.6 ст. 3 та ч.3 ст. 509 ЦК України і таке зменшення буде неспіврозмірним в контексті інтересів обох сторін.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримала у повному обсязі, щодо зменшення нарахованої відповідачу пені заперечила з підстав, наведених у письмових запереченнях, а також заперечила проти відстрочки виконання рішення суду, зазначивши при цьому, що у позивача також важке фінансове становище, яке виникло через те, що ПАТ «Укртрансгаз» втратило значні активи у звязку із окупацією Автономної Республіки Крим та проведенням антитерористичної операції у Донецькій та Луганській областях, а відстрочення виконання рішення суду позбавить позивача можливості закупити природний газ для надання послуг балансування.

Представник відповідача в судовому засіданні щодо наявності заборгованості за надані послуги балансування в травні-грудні 2016 року не заперечує, а також просить суд задовольнити клопотання про зменшення розміру нарахованої пені до 10% та відстрочити виконання рішення суду на 12 місяців.

Технічна фіксація (звукозапис) судового процесу у відповідності до ст. 81-1 ГПК України не здійснювалась за відсутності відповідного клопотання представників сторін.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши в судових засіданнях пояснення представників сторін, господарським судом встановлено наступне:

17 грудня 2015 року Публічне акціонерне товариства "Укртрансгаз" ( надалі Оператор) та Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (надалі Замовник), керуючись Законом України "Про ринок природного газу та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року №2493 (далі Кодекс), уклали договір транспортування природного газу № (далі-договір), згідно якого Оператор/ позивач по справі надає Замовнику/відповідачу по справі, послуги транспортування природного газу (далі-послуги) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує Оператору встановлену в цьому Договорі вартість таких Послуг.(п.2.1. Договору).

Пунктом 2.2 договору передбачено, що послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Відповідно до п.2.3 Договору Послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим Договором:

-послуга замовленої потужності в точках виходу до/з газотранспортної системи;

-послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі транспортування);

-послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі- балансування).

Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі (п. 2.6 Договору).

Оператор, має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів (п. 2.7 Договору).

Згідно п. 3.1. договору, оператор зобов'язаний, зокрема, своєчасно надавати Послуги належної якості; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від Відповідача відповідно до умов, встановлених Кодексом; забезпечувати належну організацію та функціонування своєї диспетчерської служби; виконувати інші обов'язки, визначені Кодексом та чинним законодавством України.

Оператор має право, зокрема, користуватися іншими правами, передбаченими цим Договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання Послуг, а також для виконання обов'язків оператора газотранспортної системи (п. 3.2 Договору).

Замовник зобовязаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цих договором та Кодексом; негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; вчасно врегульовувати небаланси (п.4.1 договору).

Вартість послуг розраховується: розподіл потужності за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом. Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua. Тарифи передбачені пунктом 7.1 є обовязковими для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього Договору. (п.п 7.1., 7.2, 7.3 договору).

п. 9.1 Договору: у разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, Замовник зобов'язаний сплатити Оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс Замовника визначається відповідно до Кодексу;

в п.9.2 Договору передбачено, що вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс Замовника за формулою: Вбалансування =БЦГ х К х QБГ, де БЦГ базова ціна газу, QБГ обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування, К коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1. Відповідно до положень п.9.3 Договору базова ціна газу визначається Оператором відповідно до Кодексу. Оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до 10-го числа місяця, наступного га газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб-сайті.

п. 9.4 Договору: Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Відповідач зобов'язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п'яти банківських днів.

При цьому, згідно п. 11.4 Договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого Відповідачем відповідно до Кодексу та розділу IX цього Договору.

Пунктом 13.1. договору сторони встановили, що у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобовязань за цим договором Сторони несуть відповідальність передбачену чинним законодавством та цим Договором.

У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п.13.5. договору).

Відповідно до п.17.1 Договору, він набирає чинності з дня його укладання і діє до 31 грудня 2016 року, а умови Договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме, з 01 грудня 2015 року.

Відносини сторін, що склалися за даним договором, регулюються Кодексом газотранспортної системи, Цивільним кодексом України та Господарським кодексом України.

Відповідно до вимог ст.ст. 509, 525, 526 Цивільного кодексу України в силу зобов'язання одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання, або одностороння зміна його умов не допускається.

Відповідно до п. 1 глави 1 Розділу VIII Кодексу одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Згідно з п. 9 глави 1 розділу XI Кодексу замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи послуги, що є складовими послуги транспортування, зокрема, замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою.

Відповідно до п. 5 глави 1 Розділу І Кодексу:

небаланс різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації;

алокація підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об'єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), що здійснюється відповідно до вимог розділу XII цього Кодексу.

Згідно з п. 8 глави 1 розділу ХІІ Кодексу підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), поданого до газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

Згідно з п. 5 глави 2 розділу ХІІ Кодексу підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок виходу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), взятого з газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

Як вбачається з наведених положень Кодексу, алокація здійснюється на основі підписаних щомісячних актів приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), поданого до газотранспортної системи, та на основі підписаних щомісячних актів приймання-передачі газу відповідно до положень п. 2 глави 7 Розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок виходу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), взятого з газотранспортної системи.

Так, в результаті аналізу відповідних підписаних щомісячних актів приймання-передачі газу, згідно яких замовник послуг на транспортування подав певні обсяги природного газу до газотранспортної системи та здійснив їх відбір з такої системи, формується алокація щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

Відповідно до п. п. 1-2 глави 3 Розділу XІV Кодексу оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу (у тому числі щодо власних споживачів) за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи, а також алокацій, одержаних від операторів суміжних газотранспортних систем, операторів газорозподільних систем, операторів газосховищ, газовидобувних підприємств або прямих споживачів.

Згідно з п. п. 1-5 глави 1 Розділу XІV Кодексу замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу, у тому числі щодо споживачів, з якими укладені договори постачання, та зобов'язується застосувати всі доступні заходи для його уникнення.

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів). Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

Відповідно до п. 7 глави 3 Розділу XІV Кодексу місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів:

1) при позитивному місячному небалансі - оператор надсилає оператору газосховища інформацію про замовника послуг транспортування, що має позитивний небаланс, та обсяг небалансу, а оператор газосховища проводить закачування природного газу (у тому числі шляхом заміщення) в обсязі небалансу та оформлення його в односторонньому порядку. У випадку відсутності у замовника послуг транспортування діючого договору зберігання природного газу замовник послуг транспортування зобов'язаний в строк до 14-го числа наступного місяця укласти з оператором газосховища договір зберігання;

2) при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування.

Згідно з п. п. 1-4 глави 4 Розділу XІV Кодексу розрахунок вартості послуг балансування (ПБ), що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу. Базова ціна газу (БЦГ) - ціна, яка формується протягом розрахункового періоду оператором газотранспортної системи на основі витрат на закупівлю природного газу, транспортування та його зберігання. Оператор газотранспортної системи визначає БЦГ щомісяця в строк до 10-го числа місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті. Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Як слідує із матеріалів справи, позивач, здійснюючи права та виконуючи обов'язки передбачені Договором та Кодексом, встановив наявність у Відповідача негативного місячного небалансу у 2016 році, зокрема: в травні в обсязі 499,981 тис. куб. м., в червні 600,425 тим. куб. м., липні 596,592тис. куб.м., в серпні 605,485 тис. куб.м., у вересні 737,415тис.куб.м., в жовтні 1035,697тис.куб.м., в листопаді 1512,139 тис.куб.м. та в грудні 1359,870 тис.куб.м. природного газу, що не був врегульований Відповідачем у строк та в порядку, визначеними умовами Договору та Кодексом.

Наявність негативного небалансу газу у Відповідача у 2016 році, зокрема: в травні в обсязі 499,981 тис. куб. м., в червні 600,425 тим. куб. м., липні 596,592тис. куб.м., в серпні 605,485 тис. куб.м., у вересні 737,415тис.куб.м., в жовтні 1035,697тис.куб.м., в листопада - 1512,139 тис.куб.м. та в грудні 1359,870 тис.куб.м. підтверджується тим, що ПАТ «Тернопільміськгаз» до номінації на травень - грудень 2016 року не включав обсяги природного газу на виробничо-технологічні витрати, які в свою чергу не були виділені на вказані потреби Відповідача й жодним постачальником природного газу. Зазначене не спростовано відповідачем у відповідності до вимог ст..ст.32-34 ГПК України належними і допустимими доказами. Натомість у Звітах про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за травень-грудень 2016 року ПАТ "Тернопільміськгаз" було вказано про використання товариством (відповідачем у справі) у 2016 році, зокрема: в травні в обсязі 499,981 тис. куб. м., в червні 600,425 тим. куб. м., липні 596,592тис. куб.м., в серпні 605,485 тис. куб.м., у вересні 737,415тис.куб.м., в жовтні 1035,697тис.куб.м., в листопада - 1512,139 тис.куб.м. та в грудні 1359,870 тис.куб.м. природного газу на виробничо-технологічні витрати, при тому, що в графі «підтверджений обсяг номінацій» на вказану потребу Відповідача обсяги природного газу виділені не були.

У зв'язку з неврегулюванням Відповідачем негативного місячного небалансу в 2016р. а саме: в травні 2016р. в обсязі 499,981 тис. куб. м., в червні 600,425 тим. куб. м., липні 596,592тис. куб.м., в серпні 605,485 тис. куб.м., у вересні 737,415тис.куб.м., в жовтні 1035,697тис.куб.м., в листопаді - 1512,139 тис.куб.м. та в грудні 1359,870 тис.куб.м. природного газу у строк та в порядку, визначеними умовами Договору та Кодексом, Позивач, відповідно до вимог п. п. 9.1-9.5, 11.4 Договору, п. 7 глави 3 Розділу XIV, п. п. 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, надав Відповідачу послуги балансування в травні-грудні 2016 року, про що відповідно до умов договору (п.11.4) було складено односторонні акти про надання послуг балансування обсягів природного газу №05-16--БАЛАНС від 31.05.2016р., №06-16--БАЛАНС від 30.06.2016р., №07-16--БАЛАНС від 31.07.2016р., №08-16-_БАЛАНС від 31.08.2016р., №09-16--БАЛАНС від 30.09.2016р., №10-16- БАЛАНС від 31.10.2016р., № №11-16--БАЛАС від 30.11.2016р. та №12-16--БАЛАНС від 31.12.2016р. на загальну вартість таких послуг у розмірі 59663377,28грн.

В зв'язку з цим Позивач, відповідно до п. 9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, листами № 8738/12 від 15.06.2016р, № 10069/12 від 15.07.2016р, №11508/12 від 15.08.2016р., №12798/12 від 15.09.2016р, № 14147/12 від 17.10.2016р., №15704/12 від 16.11.2016р.,17083/12 від 15.12.2016 та 424/12 від 16.01.2017 повідомив Відповідача про надання йому послуг балансування для врегулювання негативного місячного небалансу в травні-грудні 2016 року та разом з листом направив відповідачу акти Позивача про надання послуг балансування обсягів природного газу та рахунки №05-16--БАЛАНС від 31.05.2016р., №06-16--БАЛАНС від 30.06.2016р., №07-16--БАЛАНС від 31.07.2016р., №08-16-_БАЛАНС від 31.08.2016р., №09-16--БАЛАНС від 30.09.2016р., №10-16- БАЛАНС від 31.10.2016р., № №11-16--БАЛАС від 30.11.2016р. та №12-16--БАЛАНС від 31.12.2016р. на оплату послуг балансування (належним чином засвідчені копії листів, актів та рахунків, а також докази їх направлення відповідачу (описи вкладення та фіскальні чеки) знаходяться в матеріалах справи).

При цьому, вартість послуг балансування обсягів природного газу Відповідачу вираховувалась Позивачем у відповідності до положень п.9.2 Договору.

Таким, чином, з моменту отримання Відповідачем листів Позивача, № 8738/12 від 15.06.2016р, № 10069/12 від 15.07.2016р, №11508/12 від 15.08.2016р., №12798/12 від 15.09.2016р, № 14147/12 від 17.10.2016р., №15704/12 від 16.11.2016р., 17083/12 від 15.12.2016 та 424/12 від 16.01.2017 актів про надання послуг балансування обсягів природного газу та рахунків №05-16--БАЛАНС від 31.05.2016р., №06-16--БАЛАНС від 30.06.2016р., №07-16--БАЛАНС від 31.07.2016р., №08-16-_БАЛАНС від 31.08.2016р., №09-16--БАЛАНС від 30.09.2016р., №10-16- БАЛАНС від 31.10.2016р., № №11-16--БАЛАС від 30.11.2016р. та №12-16--БАЛАНС від 31.12.2016р. у Відповідача, відповідно до п. 9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, виникло зобов'язання здійснити оплату Позивачу послуг балансування у строк, що не перевищує п'яти банківських днів з моменту отримання рахунку на оплату.

Позивач стверджує, що відповідач взяті на себе умовами договору зобов'язання щодо оплати послуги з балансування обсягів природного газу за травень-грудень 2016 року, у строки встановлені п. 9.4. договору не виконав і станом на день звернення з позовом до суду заборгував йому (позивачу) 59663377,28грн.

Відповідач на день розгляду справи будь-яких доказів, які б свідчили про протилежне суду не надав, у відзивах на позов ((лист№205 від 14.02.2017р., №75 від 05.04.2017 та №194 від 20.04.2017 ) та його уповноважений представник в судових засіданнях засіданні дану заборгованість не заперечують, а відтак відповідно до ст..ст.33,34 ГПК України слід вважати що за ним рахується заборгованість за надані послуги з балансування обсягів природного газу за період травень-грудень 2016 року в сумі 59663377,28грн.

Відповідно до ст. ст. 526, 530 Цивільного кодексу України зобовязання, що виникають з договору або з інших підстав, визначених ст. 11 ЦК України, повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, і в установлений строк, а оскільки відповідачем дані строки порушено, він повинен нести відповідальність, передбачену п. 13.5 договору, у вигляді сплати пені в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що становить 5463046,74 грн. пені.

При цьому, приймаючи до уваги клопотання відповідача про зменшення пені, зважаючи на причини несвоєчасного виконання відповідачем своїх зобовязань щодо оплати послуг балансування природного газу у травні - грудні 2016р., викладені останнім у відзиві на позов та його уповноваженим представником в судових засіданнях, а саме: те, що негативний небаланс у травні-грудні 2016р. виник внаслідок того, що відповідачу не були виділені обсяги природного на виробничо-технологічні витрати в 2016 році, підставою для відмови у виділенні даних обсягів газу було те, що власник газу (в даному випадку НАК "Нафтогаз України") вимагав 100% передплату за даний газ, що в силу специфіки діяльності відповідача (кошти останній отримує після надання послуг кінцевому споживачу природного газу) ПАТ "Тернопільміськгаз" не в змозі було виконати, так як на баланс товариства передано в користування розподільчі газопроводи, які товариство зобовязане модернізувати та проводити щодо них реконструкцію, витрати на що становлять 50% чистого прибутку, отриманого від використання майна у господарській діяльності з розподілу природного газу, більше того, з 1 липня 2015 року у відповідності до вимог Закону України №329 від 09.04.2015р. "Про ринок природного газу" відокремлено функції ПАТ "Тернопільміськгаз" з постачання та розподілу природного газу та анульовано ліцензію на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, з 01.07.2015 року товариство не здійснює діяльність з постачання природного газу за регульованим тарифом, єдиною статтею доходу станом на сьогоднішній день є розподіл (транспортування) природного газу, що не дає в повній мірі забезпечити належний рівень обслуговування газопроводів та газоспоживаючого обладнання з метою забезпечення безаварійного газопостачання, а також те, що природний газ, який був протранспортований за договором № був використаний для потреб населення, виробництва теплової енергії КП ТП "Тернопільміськтеплокомененерго", бюджетних установ, релігійних установ та ін..

а також враховуючи:

- що згідно Звіту про фінансові результати за 2016 року відповідача, копія якого знаходиться в матеріалах справи, збиток публічного товариства за звітний період становить 12712тис.грн.;

- що примусове стягнення штрафних санкцій (пені) спричинить вилучення з господарського обороту ПАТ "Тернопільміськгаз" грошових коштів, що позбавить можливості здійснення робіт по підтримці газорозподільної мережі у працездатному стані;

- позивач застосував до відповідача таку міру відповідальності, як стягнення 3% річних, які є платою за користування коштами, що не були своєчасно оплачені боржником та інфляційних нарахувань, які за своєю правовою природою є компенсацією за понесені збитки, спричинені знеціненням грошових коштів, що не передбачено умовами договору, однак передбачено нормами чинного законодавства;

суд вважає за можливе на підставі п. 3 ст. 551 Цивільного кодексу України, ч. 1 ст. 233 Господарського кодексу України, п. 3. ст. 83 ГПК України зменшити розмір пені на 70%, стягнувши її в сумі - 1638914,02 грн. (30% від заявленої суми).

Крім того, згідно ст. 625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, повинен на вимогу кредитора сплатити борг з врахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, що складає 2629096,89грн.52коп. та 3% річних від простроченої суми, що становить 641229грн.21коп.

Позов в частині стягнення з відповідача 30773,94грн інфляційних втрат задоволенню не підлягає оскільки як слідує з розрахунків інфляційних втрат, доданих до позовної заяви, позивачем при здійсненні розрахунку індексу інфляції, всупереч ч.3. п. 3.2. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №14 від 17.12.2013 «Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов'язань» не враховано періоди часу, в які індекс інфляції становив менше одиниці (тобто мала місце дефляція).

При таких обставинах та відповідно до вимог ст. ст. 509, 526, 625 Цивільного кодексу України, ст. ст. 173, 193 ГК України та ст. ст. 33, 34, 35 ГПК України, позов в частині стягнення 59663377,28грн заборгованості за надані послуги з балансування обсягів природного газу; 1638914,02грн. пені, 641229,21 грн. три проценти річних та 2629096,89 грн. інфляційних втрат підлягає задоволенню, як обґрунтовано заявлений та по суті не заперечений відповідачем.

Розглянувши клопотання відповідача, викладене у відзиві на позов, про відстрочку виконання рішення суду на 12 місяців, з посиланням на те, що ПАТ "Тернопільміськгаз" згідно звіту про фінансові результати за 2016р. є збитковим підприємством, та на те, що розмір грошових надходжень відповідача носить чітко виражений характер (в осінньо-зимовий період підприємство транспортує значний об"єм природного газу, що відповідно і веде до збільшення надходжень за надані послуги), а також на те, що постановою державного виконавця від 06.06.2016 року при примусовому виконанні наказу господарського суду Тернопільської області накладено арешт на кошти та майно ПАТ "Тернопільміськгаз", що свідчить про важке матеріальне становище відповідача і відповідно дані обставини ускладнюють негайне виконання рішення суду, суд відхиляє його з огляду на наступне:

згідно п.6 ст.83 ГПК України, господарський суд приймаючи рішення, має право відстрочити або розстрочити виконання рішення;

відповідно до статті 121 ГПК України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, за поданням прокурора чи його заступника або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання;

згідно із п.7.1. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012р. №9 "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" господарський суд на підставі статті 121 ГПК має право за заявою сторони, державного виконавця, прокурора чи його заступника або за власною ініціативою у виняткових випадках залежно від обставин справи відстрочити, розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови (далі - рішення), змінити спосіб та порядок їх виконання;

відповідно до п. 7.1.1 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012р. № 9 "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" відстрочка - це відкладення чи перенесення виконання рішення на новий строк, який визначається господарським судом. Наприклад, відстрочка може надаватись за рішенням, у якому господарським судом визначено певний строк звільнення приміщення, повернення майна тощо;

рішенням господарського суду у даній справі будь-яких термінів його виконання не встановлено, а відтак заява відповідача про відстрочення виконання рішення господарського суду задоволенню не підлягає.

Судовий збір, згідно ст. 49 ГПК України, покладається на відповідача у справі.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 49, 82, 84, 85 ГПК України, господарський суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", вул. М.Шептицького, 20, м. Тернопіль, на користь ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укртрансгаз", Кловський узвіз, 9/1, м. Київ, код ЄДРПОУ 300197грн.28коп.заборгованості за надані послуги з балансування обсягів природного газу; 1638914грн.02коп. пені, 641229грн.21коп. три проценти річних, 2629096грн.89коп. інфляційних втрат та 206700грн.00коп. в повернення витрат по сплаті судового збору.

3. В решті позову відмовити.

4. Наказ видати після набрання рішенням суду законної сили.

Повне рішення складено « 03» травня 2017р.

Головуючий суддя Г.З. Андрушків

Судді С.О.Хома

ОСОБА_5