ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" травня 2017 р. Справа № 914/1583/16

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді Малех І.Б.

суддів Давид Л.Л.

ОСОБА_1

при секретарі судового засідання Кришталь М.Б.,

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз, вих.№LV007.2-СК-7200-1216 від 22.12.2016 року

на рішення господарського суду Львівської області від 12.12.2016 року, головуючий-суддя Іванчук С.В., судді: Горецька З.В., Манюк П.Т.

у справі № 914/1583/16

за позовом: Публічного акціонерного товариства Укртрансгаз, м.Київ

до відповідача: Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз, м.Львів

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, м. Київ

про стягнення заборгованості

за участю представників:

від позивача ОСОБА_2 - представник (довіреність №2-528 від 28.12.2016р.)

від відповідача (скаржника) ОСОБА_3 - представник (довіреність № Lv007.1-СП-44-0117 від 03.01.2016р.)

від третьої особи не зявився

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Львівської області від 12.12.2016 року в справі № 914/1583/16 позов задоволено частково. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства Львівгаз на користь Публічного акціонерного товариства УКРТРАНСГАЗ 112400389,70 грн. заборгованості за послуги з балансування обсягів природного газу в лютому, травні, червні, липні та серпні 2016 року.

Не погоджуючись з таким рішенням суду першої інстанції, відповідач, подав апеляційну скаргу, в якій, позивач, просить рішення господарського суду Львівської області від 12.12.2016 року в справі № 914/1583/16 скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити повністю. При цьому, апелянт, вказує, що укладенням договору про організацію взаєморозрахунків сторони, змінили порядок і строк проведення розрахунків за послуги балансування. Окрім того, вказав, що станом на момент винесення рішення було йому не було відомо про підписання спільних протокольних рішень, відтак надати докази їх підписання відповідач не міг. Також апелянт вказує, що подані позивачем заяви про збільшення позовних вимог направлені одночасно на зміну предмета і підстав позову.

У відзиві на апеляційну скаргу, позивач, заперечив проти її задоволення, просив рішення господарського суду першої інстанції залишити без змін.

Представник третьої особи в судове засідання не зявився, про причини неявки суд не повідомив, хоча належним чином повідомлявся про дату, час та місце судового засідання, що підтверджується формуляром про відкладення від 06.04.2017 року, складеному в судовому засіданні, в якому було відкладено розгляд справи та в якому був присутній представник третьої особи (арк. 174 том-4).

Представник відповідача (скаржника) в судовому засіданні вимоги апеляційної скарги підтримав, просив задоволити в повному обсязі: скасувати рішення господарського суду Львівської області від 12.12.2016 року по справі № 914/1583/16 та прийняти рішення про відмову в задоволенні позову.

Представник позивача в судовому засіданні проти вимог апеляційної скарги заперечив, просив оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, з підстав, наведених у відзиві на апеляційну скаргу (вих.№1459/6 від 03.02.2017 року).

Розглянувши наявні в справі докази, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення з наступних підстав.

17.12.2015 року між Публічним акціонерним товариством Укртрансгаз (оператор, позивач у справі) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації Львівгаз (замовник, відповідач у справі), підписано договір транспортування природного газу №, відповідно до умов якого, оператор, надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник оплачує оператору встановлену вартість таких послуг.

Відповідно до п.17.1 договору, він набирає чинності, з дня його укладання і діє до 31.12.2016 року, а умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме, з 01.12.2015 року.

За умовами п.2.2 , п.2.3 договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи (Кодекс), затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 року №2493, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Послуги, які можуть бути надані відповідачу за цим договором:

- послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності);

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування);

- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування) (п. 2.3 договору).

Згідно із п. 2.6 договору, замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі.

Оператор зобов'язаний, зокрема, своєчасно надавати послуги належної якості; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від відповідача відповідно до умов, встановлених Кодексом; розміщувати на своєму веб-сайті чинні тарифи, вартість послуг балансування, типовий договір транспортування природного газу і кодекс, забезпечувати належну організацію та функціонування своєї диспетчерської служби; виконувати інші обов'язки, визначені Кодексом та чинним законодавством України (п. 3.1 договору).

Замовник зобов'язаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом, негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби позивача; вчасно врегульовувати небаланси (п. 4.1 договору).

Пунктом 9.1 договору визначено, що у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, відповідач зобов'язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс відповідача визначається відповідно до Кодексу.

У пунктах 9.4, 9.5 договору передбачено, що оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник зобов'язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п'яти банківських днів. Розбіжності щодо вартості послуг балансування підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість послуг балансування, яку замовник зобовязаний сплатити в строк, визначений п.9.4 цього договору,визначається за даними оператора.

Згідно із п. 11.4 договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу IX цього договору.

Відповідно до п. 5 глави 1 Розділу І Кодексу: - небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації; - алокація - підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об'єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), що здійснюється відповідно до вимог розділу XII цього Кодексу.

Згідно з п. 8 глави 1 розділу XII Кодексу підписані щомісячні акти приймання - передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), поданого до газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

Згідно з п. 5 глави 2 розділу XII Кодексу підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок виходу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), взятого з газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

Як вбачається з наведених положень Кодексу, алокація здійснюється на основі підписаних щомісячних актів приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), поданого до газотранспортної системи, та на основі підписаних щомісячних актів приймання-передачі газу відповідно до положень п. 2 глави 7 Розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок виходу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), взятого з газотранспортної системи.

Відповідно до п. п. 1-2 глави 3 Розділу XIV Кодексу оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу (у тому числі щодо власних споживачів) за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи, а також алокацій, одержаних від операторів суміжних газотранспортних систем, операторів газорозподільних систем, операторів газосховищ, газовидобувних підприємств або прямих споживачів.

Згідно з п. п. 1-5 глави 1 Розділу XIV Кодексу замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу, у тому числі щодо споживачів, з якими укладені договори постачання, та зобов'язується застосувати всі доступні заходи для його уникнення.

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів).

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

Відповідно до п. 7 глави 3 Розділу XIV Кодексу місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів: 1) при позитивному місячному небалансі - оператор надсилає оператору газосховища інформацію про замовника послуг транспортування, що має позитивний небаланс, та обсяг небалансу, а оператор газосховища проводить закачування природного газу (у тому числі шляхом заміщення) в обсязі небалансу та оформлення його в односторонньому порядку. У випадку відсутності у замовника послуг транспортування діючого договору зберігання природного газу замовник послуг транспортування зобов'язаний в строк до 14-го числа наступного місяця укласти з оператором газосховища договір зберігання; 2) при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування.

Згідно з п. п. 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу розрахунок вартості послуг балансування (ПБ), що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу. Базова ціна газу (БЦГ) - ціна, яка формується протягом розрахункового періоду оператором газотранспортної системи на основі витрат на закупівлю природного газу, транспортування та його зберігання. Оператор газотранспортної системи визначає БЦГ щомісяця в строк до 10-го числа місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті.

Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Аналогічні за змістом правові норми викладені також в розділі IX Визначення вартості послуг балансування та порядок розрахунків за ними договору, згідно якого, зокрема, передбачено: - п. 9.1 договору: у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов'язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс відповідача визначається відповідно до Кодексу. Пунктом п. 9.4 договору визначено, що позивач до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Відповідач зобов'язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п'яти банківських днів.

При цьому, згідно п. 11.4 договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу IX цього договору.

Отже, відповідно до наведених положень договору та вимог чинного законодавства для позивача встановлені права та обов'язки щодо визначення у відповідача наявності негативного місячного небалансу та надання відповідачу, у зв'язку з цим, послуг балансування у разі не врегулювання відповідачем негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

Позивач, на виконання умов договору та Кодексу, встановив наявність у відповідача негативного місячного небалансу в лютому та травні-серпні 2016 року на загальну суму 112401900,63грн.

Наявність негативного балансу газу у відповідача в лютому 2016 р., підтверджується тим, що згідно номінації відповідача на лютий 2016 року ПАТ Львівгаз передбачало отримати природний газ у вказаному місяці лише на власні потреби, в обсязі 0,5 тис. куб. м. Відповідач до номінації на лютий 2016 року не включав обсяги природного газу на виробничо-технологічні витрати, як і не були виділені на вказані потреби відповідача обсяги природного газу й жодним постачальником природного газу. У звіті ПАТ Львівгаз про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий 2016 року було вказано про використання ПАТ Львівгаз в лютому 2016 року 8 699,997 тис. куб. м. природного газу на виробничо- технологічні витрати, при тому, що в графі підтверджений обсяг номінацій на вказану потребу відповідача обсяги природного газу виділені не були. Отже, відповідачем факт наявності негативного місячного небалансу в лютому 2016 року на загальний обсяг, що складає 8 699,997 тис. куб. м. природного газу, по суті, визнається і не оспорюється, враховуючи, що саме відповідач в своєму звіті про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий 2016 року вказав про відсутність планових обсягів природного газу на виробничо-технологічні витрати відповідача в лютому 2016 року на обсяг, що складає 8 699,997 тис. куб. м.

У звязку з не врегулюванням відповідачем негативного місячного небалансу в лютому 2016 року в обсязі 8 699,997 тис. куб. м. у строк та в порядку, визначеними умовами Договору та Кодексом, позивач, відповідно до вимог п. п. 9.1-9.5, 11.4 Договору, п. 7 глави 3 Розділу XIV, п. п. 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, надав відповідачу послуги балансування, про що було складено односторонній акт відповідача про надання послуг балансування обсягів природного газу від 29.02.2016 №02-16-- БАЛАНС, а також коригуючий акт від 31.03.2016 з розрахунком на загальну вартість таких послуг у розмірі 65 135 137,54 грн. (копії актів, розрахунків вартості послуг балансування додаються).

Позивач, листом від 16.03.2016 № 3833/12 повідомив відповідача про надання йому послуг балансування для врегулювання негативного місячного небалансу в лютому 2016 року в обсязі 8 699,997тис. куб. м., надіслав акт про надання послуг балансування обсягів природного газу від 29.02.2016 №02-16--БАЛАНС, розрахунок вартості послуг балансування та рахунок №02-16--БАЛАНС на оплату послуг балансування. Крім того, на адресу відповідача разом з супровідним листом від 18.04.16 за вих. №5885/12 було направлено коригуючий акт надання послуг балансування обсягів природного газу від 31.03.16, а також розрахунок вартості послуг балансування після проведення коригування, відповідно до якого вартість наданих позивачем відповідачу послуг балансування природного газу в лютому 2016 року склала суму в розмірі 65 135 137,54 грн., що підтверджується копіями опису вкладення та фіскальним чеком.

Вартість послуг з балансування обсягів природного газу відповідачу вираховувалась позивачем, у відповідності до положень п.9.2 Договору. Так, в п.9.2 Договору передбачено, що вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс Замовника - Відповідача за формулою: В балансування =БЦГ х К х QБГ, де БЦГ - базова ціна газу, QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування, К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1. Відповідно до положень п.9.3 Договору базова ціна газу визначається Оператором - Позивачем відповідно до Кодексу. Оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до 10-го числа місяця, наступного за газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб-сайті. Так, згідно інформації з офіційного веб-сайту Позивача, на лютий 2016 року базова ціна газу становила 6 239,80 грн. без ПДВ (7486,80 грн. з ПДВ) . В звязку з цим, вартість послуг балансування газу відповідача в лютому 2016 року на суму в розмірі 65 135 137,54 грн. була вирахувана наступним чином: 7486,80 грн. х 8699,997 тис. куб. м.

Отже, з моменту отримання відповідачем листів позивача від 16.03.2016 №3833/12 та від 18.04.16 №5885/12, акту про надання послуг балансування обсягів природного газу від 29.02.2016 №02-16--БАЛАНС та рахунку №02-16--БАЛАНС, а також коригуючого акту від 31.03.2016 з розрахунком та рахунком на оплату у відповідача, відповідно до п. 9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, виникло зобовязання здійснити оплату позивачу послуг балансування, на загальну суму 65 135 137,54 грн. у строк, що не перевищує п'яти банківських днів, з моменту отримання коригуючого акту. Доказів в підтвердження оплати послуг з балансування природного газу за лютий 2016р. суду не надано.

У звіті ПАТ Львівгаз про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за травень 2016 року було вказано про використання ПАТ Львівгаз в травні 2016 року 2163,726 тис. куб. м. природного газу на виробничо-технологічні витрати. В графі підтверджений обсяг номінацій на вказану потребу відповідача обсяги природного газу виділені не були. У зв'язку з не врегулюванням відповідачем негативного місячного небалансу в травні 2016 року в обсязі 2 163,726 тис. куб. м. у строк та в порядку, визначеними умовами Договору та Кодексом, позивач, відповідно до вимог п. п. 9.1-9.5, 11.4 Договору, п. 7 глави 3 Розділу XIV. п, П. 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, надав відповідачу послуги балансування, про що було складено односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу від 31.05.2016 №05-16--БАЛАНС, рахунок № 05-16-- БАЛАНС, а також розрахунок вартості таких послуг у розмірі 14 509 081,07грн.

Позивач, відповідно до п. 9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, листом від 15.06.2016 № 8738/12 повідомив відповідача про надання йому послуг балансування для врегулювання негативного місячного небалансу в травні 2016 року в обсязі 2163,726 тне. куб. м., надіслав акт про надання послуг балансування обсягів природного газу від 31.05.2016 №05-16-- баланс, розрахунок вартості послуг балансування та рахунок №05-16-- баланс на оплату послуг балансування (копії додаються), що підтверджується копіями опису вкладення та фіскального чеку. Відповідачем надані послуги балансування природного газу в травні 2016 року не були сплачені.

У звіті ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за червень 2016 року було вказано про використання ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз 3 153,079 тис. куб. м. природного газу. В графі підтверджений обсяг номінацій на виробничо-технологічні витрати відповідача обсяги природного газу виділені не були.

Позивач зазначає, що відповідач на червень 2016 року номінацію з визначенням обсягів природного газу на виробничо-технологічні витрати позивачу не надавав. Відповідно до актів прийому - передачі природного газу від 30.06.2016 року товариство з обмеженою відповідальністю Дніпропетровськгаз Збут передало ПАТ по постачанню та газифікації Львівгаз в червні 2016 року природний газ в обсязі 712,911куб.м., згідно акту прийому - передачі природного газу від 30.06.2016 року; Товариство з обмеженою відповідальністю Львівгаз Збут передало ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз в червні 2016 року природний газ в обсязі 802,558 тис куб. м. , тобто в загальному обсязі 1 515.469 куб. м.

Відтак, із використаних відповідачем в червні 2016 року 3153,079 тис. куб. м. природного газу на виробничо-технологічні витрати, постачальниками газу підтверджено лише виділення 1515,469 тис. куб. м. природного газу. Доказів в підтвердження передачі постачальниками відповідачу природного газу в обсязі 1 637,610 тис. куб. м. природного газу в червні 2016 року суду не надано, що свідчить про наявність негативного небалансу на вказані обсяги газу.

У зв'язку з не врегулюванням негативного місячного небалансу в червні 2016 року в обсязі 1 637,610 тис. куб. м. природного газу, у строк та в порядку, визначеними умовами Договору та Кодексом, позивач, відповідно до вимог п. п. 9.1-9.5, 11.4 Договору, п.7 глави 3 Розділу XIV, п. п. 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, надав відповідачу послуги балансування в червні 2016 року, про що було складено односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу від 30.06.2016 №06-16--ЛАНС на загальну вартість таких послуг у розмірі 11 122 647,12грн. Вартість послуг з балансування обсягів природного газу відповідачу вираховувалась позивачем відповідно до положень п.9.2 Договору. Згідно до інформації з офіційного веб-сайту позивача, на червень 2016 року базова ціна газу становила 6 792,00 грн. з ПДВ (роздруківка з веб-сайту додається). В зв'язку з цим, вартість послуг балансування газу відповідача в червні 2016 року на суму в розмірі 11 122 647,12грн. була вирахувана наступним чином: 6792,00 грн. х 1 637,610тис. куб. м.

Позивач листом від 15.07.2016 № 10069/12 повідомив відповідача про надання йому послуг балансування для врегулювання негативного місячного небалансу в червні 2016 року в обсязі 1637,610 тис. куб. м., надіслав акт про надання послуг балансування обсягів природного газу від 30.06.2016 №06-16--баланс, розрахунок вартості послуг балансування та рахунок №06-16--БАЛАНС на оплату послуг балансування, додаток до акту від 30.06.2016 №06-16-000709-БАЛАНС. Відтак у відповідача, відповідно п.9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, виникло зобов'язання здійснити оплату позивачу послуг балансування у строк, що не перевищує п'яти банківських днів з моменту отримання акту надання послуг балансування за червень 2016 року. Дані послуги з балансування природного газу за червень 2016року сплачені не були.

У звіті ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за липень 2016 року було вказано про використання ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз 3 128,741 тис. куб. м. природного газу на виробничо-технологічні витрати, при тому, що в графі підтверджений обсяг номінацій на вказану потребу відповідача обсяги природного газу виділені не були. Позивач зазначає, що відповідач на липень 2016 року номінацію з визначенням обсягів природного газу на виробничо-технологічні витрати позивачу не надавав. Відповідно до акту прийому - передачі природного газу від 31.07.2016 року Товариство з обмеженою відповідальністю РГК ТРЕЙДІНГ передало ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз в липні 2016 року природний газ в обсязі 1 903,000 тис.куб.м.

Вищезазначене свідчить про те, що із використаних відповідачем в липні 2016 року 3128.741 тис. куб. м. природного газу на виробничо-технологічні витрати, постачальником газу підтверджено лише виділення 1 903,000 тис. куб. м. природного газу. Доказів в підтвердження передачі постачальникам відповідачу природного газу в обсязі 1 225,741тис. куб. м. в липні 2016 року, суду не надано, що свідчить про наявність негативного небалансу на вказані обсяги газу.

Згідно інформації з офіційного веб-сайту Позивача, на липень 2016 року базова ціна газу становила 6 792,00 грн. з ПДВ (ціна була зазначена з включенням послуг зі зберігання природного газу, що складає 56,00грн. без ПДВ (67,20 грн. з ПДВ) . В зв'язку з цим, вартість послуг балансування газу Відповідача в липні 2016 року на суму (розмірі 8 242 863,07грн. була вирахувана наступним чином: 6 724,80 грн. (ціна БЦГ з ПДВ із виключенням послуг зберігання природного газу) х ) 225,741тис. куб. м.

У зв'язку з не врегулюванням відповідачем негативного місячного небалансу в липні 2016 в обсязі 1 225,741тис. куб. м. природного газу у строк та в порядку, визначеними умовами та Кодексом, позивач, надав відповідачу послуги балансування в липні 2016 року, про що було складено односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу від 31.07.2016 №07-16--баланс на загальну вартість таких послуг у розмірі 8 242 863,07грн. Вартість послуг з балансування обсягів природного газу відповідачу враховувалась у відповідності до положень п. 9.2 договору.

Позивач листом від 15.08.2016 № 11508/12 повідомив відповідача про надання йому послуг для врегулювання негативного місячного небалансу в липні 2016 року в обсязі 1225,741тис. куб. м., надіслав акт позивача про надання послуг балансування обсягів природного до від 31.07.2016 №07-16--баланс, розрахунок вартості послуг балансування та рахунок №07-16--БАЛАНС на оплату послуг балансування, що підтверджується копіями опису вкладення та фіскального чеку. Відтак, у відповідача виникло зобов'язання здійснити оплату послуг балансування у строк, що не перевищує п'яти банківських, днів з моменту отримання акту надання послуг балансування за липень 2016 року. Докази в підтвердження оплати послуг з балансування природного газу за липень 2016 року суду не надані.

У звіті ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за серпень 2016 року було вказано про використання ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз 5 433,439тис. куб. м. природного газу на виробничо-технологічні витрати, при тому, що в графі підтверджений обсяг номінацій на вказану потребу відповідача обсяги природного газу виділені не були. Як вбачається із матеріалів справи, відповідачем номінацію з визначенням обсягів природного газу на виробничо-технологічні витрати на серпень 2016 року позивачу не надано. Відповідно до акту прийому - передачі природного газу від 31.08.2016 року Товариство з обмеженою відповідальністю РГК ТРЕИДІНГ передало ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз в серпні 2016 року природний газ в обсязі 3 600,000 тис.куб.м. .

Вищезазначене свідчить про те, що із використаних відповідачем в серпні 2016 року 5 433,439 тис. куб. м. природного газу на виробничо-технологічні витрати, постачальником газу підтверджено лише виділення 3 600.000 тис. куб. м. природного газу. Доказів в підтвердження поставки природного газу відповідачу в обсязі 1 833,439 тис. куб. м. в серпні 2016 року, не надано, що свідчить про наявність негативного небалансу на вказані обсяги газу. У зв'язку із не врегулюванням відповідачем негативного місячного небалансу в серпні 2016 року в обсязі 1 833,439 тис. куб. м. природного газу у строк та в порядку, визначеними умовами договору та Кодексом, позивач надав відповідачу послуги балансування в серпні 2016 року, про що було складено односторонній акт відповідача про надання послуг балансування обсягів природного газу від 31.08.2016 №08-16--БАЛАНС на загальну вартість таких послуг у розмірі 13 392 171,83 грн.

Згідно інформації з офіційного веб-сайту позивача, на серпень 2016 року базова ціна газу становила 7 371,60 грн. з ПДВ (ціна була зазначена з включенням послуг зі зберігання природного газу, що складає 56,00грн. без ПДВ (67,20 грн. з ПДВ) (роздруківка з веб-сайту додається). В зв'язку з цим, вартість послуг балансування газу відповідача в липні 2016 року на суму в розмірі 13 392 171,83 грн. була вирахувана наступним чином: 7 304,40 грн. (ціна БЦГ з ПДВ із виключенням послуг зберігання природного газу) х 1 833,439тис. куб. м. Вартість послуг з балансування обсягів природного газу відповідачу вираховувалась позивачем у відповідності до положень п.9.2 Договору. Відповідно до п. 9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, позивачем листом від 15.09.2016 № 12798/12 повідомлено відповідача про надання йому послуг балансування для врегулювання негативного місячного небалансу в серпні 2016 року в обсязі 1 833,439 тис. куб. м., надіслано акт про надання послуг балансування обсягів природного газу від 31.08.2016 №08-16--БАЛАНС, розрахунок вартості послуг балансування та рахунок №08-16--БАЛАНС на оплату послуг балансування, що підтверджується копіями опису вкладення та фіскального чека. Отже, з моменту отримання відповідачем листа позивача від 15.09.2016 №12798/12, акту про надання послуг балансування обсягів природного газу від 31.08.2016 №08-16--БАЛАНС та рахунку №08-16--БАЛАНС, у відповідача, відповідно до п. 9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, виникло зобов'язання здійснити оплату позивачу послуг балансування у строк, що не перевищує п'яти банківських днів з моменту отримання акту надання послуг балансування за серпень 2016 року. Доказів оплати послуг балансування природного газу в серпні 2016 року суду не надано.

Враховуючи невиконання відповідачем зобов'язання з оплати послуг з балансування природного газу у період лютий, травень-серпень 2016року у відповідача, виникло прострочене зобов'язання з оплати послуг балансування природного газу .

В підтвердження підставності проведених нарахувань позивача, обома сторонами підписано та скріплено печатками акт звірки взаєморозрахунків за період з 01.01.2016р по 31.07.16р. по договору 9, відповідно до якого сальдо на користь ПАТ Укртрансгаз за період лютий, травень, червень, липень 2016р. за послуги балансування, згідно даних ПАТ по газопостачанню та газифікації Львівгаз складає 99008218 грн. із врахуванням передоплати в розмірі 1510,80 грн., яка не врахована позивачем при заявленні позову, що підтверджується підписаним обома сторонами актом звірки взаєморозрахунків.

Відтак, враховуючи вищевикладене, позивачем за період лютий , травень, червень, липень,серпень 2016р. надано послуги з балансування природного газу на загальну суму 112401900,50 грн. ОСОБА_3 на день прийняття рішення доказів у спростування наведених обставин не представлено, доказів оплати послуг балансування природного газу не надано, відтак, із врахуванням передоплати відповідача в розмірі 1510,80 грн., яка не врахована позивачем при заявленні позову, що визнається представником позивача, фактично заборгованість відповідача перед позивачем складає загальну суму 112400389,70 грн.

Положеннями Кодексу газотранспортної системи передбачено, що розрахунок вартості послуг балансування, що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу (п.1 розділу 4 глави XIV). Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги . Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів (п.3 - п.4 розділу 4 глави XIV Кодексу газотранспортної системи).

Підставою для проведення розрахунку за отримані послуги з балансування за спірний період є звіти відповідача, акти про надання послуг балансування обсягів природного газу за спірний період, рахунки позивача на оплату послуг балансування газу на загальну вартість таких послуг, які складені на підставі звітів відповідача про надані послуги з транспортування газу. Вказані документи містять необхідні дані, які визначають обсяг місячного негативного небалансу у відповідача у вищезазначений період і який ґрунтується безпосередньо на даних відповідача, відображених у звітах відповідача про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за вказаний період. Відповідачу надані акти наданих послуг з балансування природного газу, рахунки на оплату вартості таких послуг, а також розрахунки вартості цих послуг, на підставі яких відповідач мав можливість врегулювати негативний місячний небаланс, та вразі не врегулювання повинен був здійснити розрахунки за надані позивачем послуги з балансування обсягів природного газу у вказаний період.

За приписами частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язку, зокрема, є договори та інші правочини, інші юридичні факти. Підставою виникнення цивільних прав та обов'язків є дії осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дії, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Відповідно до ст.173 Господарського кодексу України та ст.509 Цивільного кодексу України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утримуватися від певних дій, а інший суб'єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконати її обов'язку.

Господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (ст. 174 Господарського кодексу України). Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ч. 1ст. 626 Цивільного кодексу України).

Стаття 627 Цивільного кодексу України встановлює, що відповідно до ст.6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв діловою обороту, вимог розумності та справедливості.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ст. 628 Цивільного кодексу України). Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цьогоКодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 598 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом та припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених законом або договором, а згідно статті 599 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Доводи апелянта про те, що відносини, які виникли між сторонами є позадоговірними, оскільки відсутні узгоджені сторонами додатки до договору, зокрема щодо погодження величин потужностей, який є істотною умовою договору, відхиляються судом, оскільки умовами договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 року передбачений як порядок визначення небалансу, так і порядок визначення вартості небалансу, у випадку не врегулювання замовником негативного місячного небалансу, які були дотримані позивачем при визначенні вартості послуг. Також, безпідставними є доводи, щодо не укладення договору, з огляду на те , що як вбачається із матеріалів справи, договір сторонами виконувався, зокрема надавались послуги з балансування, проводилися звіряння взаєморозрахунків між сторонами та складено акт звірки взаєморозрахунків, у якому сторони визнають заборгованість, яка виникла саме на підставі спірного договору, та вчинялися дії обома сторонами на врегулювання питання щодо порядку проведення розрахунків, шляхом підписання протокольних рішень, у яких також є посилання на спірний договір, копії яких долучені до матеріалів справи, що не дає підстав вважати договір неукладеним. Вказана обставина виключає можливість застосування до спірних правовідносин частини 8 статті 181 Господарського суду України, відповідно до приписів якої визначення договору як неукладеного може мати місце на стадії укладання господарського договору, у разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних його умов, а не за наслідками вчинення дій сторонами на виконання цього договору.

Як вбачається із матеріалів справи між позивачем (сторона 5), відповідачем (сторона 4), Головним управлінням Державної казначейської служби України в Львівській області (сторона 1), Департаментом фінансів Львівської обласної державної адміністрації (сторона 2), Товариством з обмеженою відповідальністю Львівгаз Збут (сторона 3), НАК Нафтогаз України були укладені спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання за рахунок коштів загального фонду державного бюджету України, предметом яких була організація проведення сторонами взаєморозрахунку, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 року №20 Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій .

За змістом пункту 3 спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків сторони зобов'язались перерахувати кошти наступній стороні не пізніше наступного дня після зарахування коштів на їх рахунок; забезпечити проведення розрахунків відповідно до цих спільних протокольних рішень та з урахуванням укладених договорів на розрахункове-касове обслуговування, якими може передбачатися, що у разі несвоєчасного надання учасниками розрахунків платіжних документів перерахувати кошти за схемою, передбаченою спільними протокольними рішеннями.

Пунктом п.5.2 спільних протокольних рішень визначено, що останні набирають чинності з моменту їх підписання всіма сторонами і діють до повного виконання сторонами зобов'язань за цими спільними протокольними рішеннями. Дата та номер спільних протокольних рішень присвоюється останнім учасником розрахунків після його підписання всіма сторонами.

Сторони які підписали спірні протокольні рішення, підписали дані документи без протоколів розбіжностей та із врахуванням положень п.5.2 даних протокольних рішень, а відтак погодились, що дані рішення, а також і порядок та строки розрахунків закладені у них, набирають чинності та починають діяти, а також є підставою для оплати коштів, з моменту їх підписання всіма сторонами .

Як вбачається із змісту, долучених до матеріалів справи протокольних рішень(станом на винесення рішення судом першої інстанції), зазначені спільні протокольні рішення не були підписані з боку НАК Нафтогаз України, як останньої сторони у даних протокольних рішеннях та останнім не присвоєно ні номера, також, вони не містять дати їх складення чи підписання, а відтак, вони не набрали чинності. Тому, за даних обставин відсутні підстави вважати, що сторонами у належний спосіб досягнуто згоди щодо зміни строків та порядку проведення розрахунків.

Відповідно до ст.ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Враховуючи наведене, апеляційний господарський суд, вважає, що рішення господарського суду першої інстанції прийняте, з урахуванням всіх обставин справи та з дотриманням норм чинного законодавства, а тому підстави для його зміни чи скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Львівської області від 12.12.2016 року в справі № 914/1583/16 залишити без змін.

2. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз залишити без задоволення.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Матеріали справи направити на адресу місцевого господарського суду.

Повний текст постанови виготовлений 15.05.2017 р.

Головуючий -суддя Малех І. Б.

Суддя Давид Л.Л.

Суддя Михалюк О.В.