ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

10.05.2017 Справа № 904/3110/17

За позовом Департаменту економічного розвитку Кам'янської міської Ради, м. Кам'янське, Дніпропетровська область

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ПОЛІФОМ", м. Кам'янське, Дніпропетровська область

про визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури міста

Суддя Назаренко Н.Г.

Секретар судового засідання Гриценко І.О.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1 представник дов. № 06-03/161 від 27.02.2017

Від відповідача: ОСОБА_2 представник дов. № 242 від 09.08.2016, ОСОБА_3 керівник Протокол № 5 від 30.11.2004

СУТЬ СПОРУ:

Департамент економічного розвитку Кам'янської міської Ради звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ПОЛІФОМ" про визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Кам'янське між Департаментом економічного розвитку Кам'янської міської Ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "ПОЛІФОМ", предметом якого є пайова участь від час здійснення реконструкції будівлі майстерні під виробничий корпус по виробництву компонентів для пінополіуритану з будівництвом топочної по вул. Січеславський шлях (Дніпровський), 155, м. Кам'янське в редакції, запропонованій департаментом.

Ухвалою суду від 22.03.2017 порушено провадження у справі та призначено її розгляд на 24.04.2017.

У судовому засіданні 24.04.2017 оголошувалась перерва до 10.05.2017.

Позивач в ході розгляду справи позовні вимоги, викладені у позовній заяві, підтримав у повному обсязі, надав пояснення у справі.

Відповідач проти позову заперечив, у запереченнях та письмових поясненнях зазначив, що на момент виникнення спірних правовідносин, тобто здійснення реконструкції з боку ТОВ "ПОЛІФОМ" (декларація від 25.06.2017 року) діяло Рішення Дніпродзержинської міської ради від 23.06.2010 року № 227 "Про пайову участь замовників (Забудовників) у створенні і розвитку інженерно-транспортної інфраструктури м. Дніпродзержинськ" (далі - рішення), згідно до якого встановлено, що замовник (забудовник) зобов'язаний звернутись до головного управління економіки міської ради та укласти договір про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпродзержинськ до отримання дозволу на виконання будівельних робіт.

ТОВ "ПОЛІФОМ" здійснив реконструкцію без дозволу на виконання будівельних робіт, а на підставі декларації про початок виконання будівельних робіт, зареєстрованої 01.04.2015 року. Відповідач не здійснював прийом об'єкта до експлуатації, а подав декларацію про готовність об'єкта до експлуатації від 25.06.2015 року.

Позивач та відповідач не дійшли до взаємної згоди щодо визначення розміру пайового внеску.

У 2016 році позивач в судовому порядку намагався стягнути з відповідача величину пайового внеску, яка була визначена самим позивачем у розмірі 55 157,76 грн. станом на червень 2015 року, на момент подання декларації відповідачем, однак, постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.12.2016 у справі № 904/4676/16 в задоволенні позову було відмовлено.

Крім того, запропонований позивачем проект договору, який він просить суд визнати укладеним фактично не містить обов'язків позивача щодо розподілу отриманих коштів на поліпшення інфраструктури земельної ділянки, яка нібито забудована відповідачем.

За таких обставин, ТОВ "ПОЛІФОМ" вважає, що пайова участь замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста можлива лише до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію, а перерахування коштів для створення і розвитку інфраструктури до відповідного місцевого бюджету після законодавчо визначених строків не може розумітись як пайова участь. Оскільки ТОВ "ПОЛІФОМ" здійснив лише реконструкцію існуючої будівлі без забудови нової земельної ділянки, він не був замовником будівництва в розумінні імперативних норм закону, отже, у нього був відсутній обов'язок укладати договір про пайову участь та сплачувати пайові внески.

Відповідач зазначає, що дія Закону України "Про планування містобудівної діяльності" не поширюється на спірні правовідносини сторін.

Клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу сторонами не подавалось.

Відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України, у судовому засіданні 10.05.2017 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши надані докази, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів справи, наказом Управління містобудування та архітектури Дніпродзержинської ради № 6 МД від 26.02.2015 Товариству з обмеженою відповідальністю "ПОЛІФОМ" (далі - Відповідач) надано містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки для будівництва топкової за адресою: вул. Дніпропетровська, 155, м. Дніпродзержинськ (а.с.12).

Пунктом 2 цього наказу зобовязано ТОВ "ПОЛІФОМ" (Чупилко) звернутися до департаменту економічного розвитку міської ради (ОСОБА_4) для укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Дніпродзержинська відповідно до чинного законодавства.

Однак, Відповідач, без укладання вищезазначеного договору, здійснив реконструкцію будівлі майстерні під виробничий корпус по виробництву компонентів для пінополіуретану з будівництвом топкової за адресою: вул. Дніпропетровська, 155, м. Дніпродзержинськ, в період з 31.03.2015 по 18.05.2015, що підтверджується Декларацією про початок виконання будівельних робіт від 01.04.2015 № 34-041-2015 та Декларацією про готовність об'єкта до експлуатації, зареєстрованої Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції у Дніпропетровській області 25.06.15р. за № ДП 47, згідно якої об'єкт "Реконструкція будівлі майстерні під виробничий корпус по виробництву компонентів для пінополіуретану з будівництвом топкової за адресою: вул. Дніпропетровська, 155, м. Дніпродзержинськ" готовий до експлуатації. Замовником будівництва за даною декларацією є ТОВ "ПОЛІФОМ" (а.с. 14-17, 141-144).

Управління містобудування та архітектури Дніпродзержинської ради неодноразово, листами від 06.07.15р. №06-04/594, від 21.07.15р. №06-04/644, від 04.09.15р. №06-04/777, від 30.10.15р. №06-04/933 повідомляло Відповідача про необхідність виконання вимог Закону, та направило на підписання проект договору про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпродзержинськ (а. с. 18-22), однак відповіді на вказані листи Позивач не отримав.

В подальшому, листом від 30.10.15р. №06-04/933 Управління містобудування та архітектури Дніпродзержинської ради направило відповідачу для підписання два екземпляри договору про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпродзержинськ разом з додатком розрахунку величини пайового внеску (участі) Відповідача у створенні інженерно - транспортної та соціальної інфраструктури міста для погодження і наступного підписання. Розрахунок величини пайового внеску (участі) Відповідача у створенні інженерно - транспортної та соціальної інфраструктури міста здійснено на підставі відомостей декларації від 26.06.16р. № ДП 47 про готовність об'єкта до експлуатації за якою кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією 1 920,000 тис. гривень. Розмір пайової участі, якій підлягав перерахуванню до міського бюджету становив 55 157,00 грн. Відправлення вказаного листа підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №727.

Враховуючи, що відповідач ухилявся від укладення Договору та сплати пайового внеску, Управління містобудування та архітектури Дніпродзержинської ради звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з відповідача 55 157,00 грн. збитків у вигляді упущеної вигоди (неодержаного доходу), виходячи з розрахунку величини пайового внеску, виконаного на підставі відомостей декларації про готовність обєкта до експлуатації від 26.06.16р. № ДП47, у якому вказана кошторисна вартість обєкта будівництва.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області у справі № 904/4676/16 від 16.08.2016 позов задоволено. Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.12.2016 зазначене рішення скасовано у звязку з тим, що правовими нормами не передбачено прямого обов'язку щодо сплати коштів пайової участі у розвитку інфраструктури, а передбачено укладення договору, на підставі якого виникає відповідний обов'язок. Тобто договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту є єдиною підставою для сплати замовниками будівництва коштів пайової участі у розвитку інфраструктури.

Зважаючи на викладене, Департамент економічного розвитку Камянської міської ради (далі Позивач) листом № 06-04/114 від 08.04.2017 знову звернувся до відповідача з вимогою укласти договір про пайову участь та направив разом з листом два екземпляри Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Камянське для погодження та підписання. Розрахунок величини пайового внеску (участі) Відповідача у створенні інженерно - транспортної та соціальної інфраструктури міста здійснено на підставі відомостей декларації від 26.06.16р. № ДП 47 про готовність об'єкта до експлуатації за якою кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією 1 920,000 тис. гривень.

Розмір пайової участі, якій підлягає перерахуванню до міського бюджету, з урахуванням п.4.4. Порядку та умов розрахунку розміру пайової участі замовників, що залучатимуться на створення інфраструктури міста, за цим договором становить 192 000, 00 грн. (а.с. 39 42).

Відповідач листом від 29.02.2017 № 33 відмовився від укладання спірного Договору, мотивуючи свою відмову тим, що пайова участь замовника у розвитку інфраструктури міста Дніпродзержинськ полягає у перерахуванні замовником до прийняття обєкта будівництва в експлуатацію, а оскільки факт введення в експлуатацію топкової підтверджується Декларацією про готовність об'єкта до експлуатації від 25.06.15р. за № ДП 47 та свідоцтвом про право власності на нерухоме майно від 21.07.2015, то й обовязку з укладання спірного Договору та сплати пайового внеску у відповідача немає.

Зважаючи на викладене, позивач звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом, в якому просить визнати укладеним Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Камянське в редакції позивача, яка є наступною:

ДОГОВІР № _____

про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Камянське

м. Камянське ___ _________2017 року

Департамент економічного розвитку Камянської міської ради в особі директора департаменту економічного розвитку Камянської міської ради ОСОБА_4, що діє на підставі Закону України Про місцеве самоврядування в Україні, рішення Дніпропетровської міської ради 30.03.2016 № 122-06/VІІ Про пайову участь замовників у розвитку інфраструктури міста Дніпродзержинськ та положення про департамент економічного розвитку міської ради, іменований далі Департамент, з одного боку, та Товариство з обмеженою відповідальністю ПОЛІФОМ в особі директора ОСОБА_3, що діє на підставі Статуту, іменоване далі Замовник, з другого боку, разом іменовані Сторони, а окремо Сторона, керуючись ст.. 40 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності, рішенням Дніпродзержинської міської ради від 30.03.2016 № 122-06/VІІ Про пайову участь замовників у розвитку інфраструктури міста Дніпродзержинськ уклали цей договір про нижченаведене:

1. Предмет Договору

1.1. Предметом даного Договору є пайова участь Замовника у розвитку інфраструктури міста Камянське під час здійснення реконструкції будівлі майстерні під виробничий корпус по виробництву компонентів для пінополеурітану з будівництвом топочної по вул. Січеславський шлях (Дніпропетровський), 155 м. Камянське.

1.2. Розмір пайової участі визначається у Додатку 1, який є невідємною частиною цього договору та становить 192 000,00 гривень (сто девяносто дві тисячі гривень 00 копійок).

2. Права та обовязки Департаменту

2.1. Департамент має право:

2.1.1. Вимагати від Замовника належного виконання умов цього договору, шляхом своєчасного внесення коштів на рахунок бюджету розвитку спеціального фонду міського бюджету.

2.1.2. Виступати з ініціативою та надавати Замовнику проекти Додатків та Додаткових угод до цього Договору.

2.2. Департамент зобовязаний

2.2.1. Провести розрахунок розміру пайової участі Замовника у створенні то розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Камянське.

2.2.2. За умови сплати у повному обсязі Замовником пайової участі у розвитку інфраструктури міста надати йому Довідку про сплату пайової участі.

3. Права та обовязки Замовника

3.1. Замовник має право:

3.1.1. Виступати з ініціативою та надати Департаменту проекти Додатків та Додаткових угод до цього договору.

3.1.2. Отримати від Департаменту належним чином оформлену Довідку за умови сплати Замовником пайової участі у повному обсязі.

3.2. Замовник зобовязаний:

3.2.1. Перерахувати кошти в сумі 192 000,00 (сто девяносто дві тисячі гривень 00 копійок) на рахунок бюджету розвитку спеціального фонду міського бюджету, зазначений у п. 4.1. цього Договору, протягом 5 (пяти) банківських днів з дати укладення договору.

3.2.2. Надати Департаменту всі копії відповідних платіжних документів, які підтверджують сплату пайової участі (внеску) у повному обсязі.

4. Особливі умови Договору

4.1. Кошти пайової участі Замовник перераховує у грошовій формі на бюджетний рахунок (р/р № 0013 управління держказначейства у Дніпропетровській області, МФО 805012, код ОКПО 38028588 УДКС м. Камянське; код бюджетної класифікації 24170000:01, для коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту), відкритий в управлінні Державного казначейства у м. Камянське.

5. Відповідальність Сторін

5.1. Сторони несуть відповідальність за виконання цього Договору в межах чинного законодавства.

5.2. У разі примусового стягнення коштів у судовому порядку Замовник сплачує пайову участь у розмірі 10 (десять) відсотків загальної кошторисної вартості будівництва нежитлових будівель і споруд та 4 (чотири) відсотка загальної кошторисної вартості будівництва житлових будинків і споруд.

5.3. Спори та розбіжності, які виникають протягом виконання цього Договору, Сторони намагатимуться вирішити шляхом переговорів, відображених в письмовому вигляді.

5.4. У разі недосягнення згоди при вирішенні спорів та розбіжностей, спір передається на розгляд суду відповідно до чинного законодавства.

6. Випадки звільнення від відповідальності (форс-мажор)

6.1. Сторони звільняються від відповідальності за порушення зобовязань, якщо вони обумовлені обставинами непереборної сили.

6.2. Сторона, яка не має можливості виконати свої зобовязання по вказаним в п. 6.1. причинам, повинна сповістити іншу Сторону не пізніше 10 (десяти) календарних днів після їх виникнення.

6.3. Виникнення обставин непереборної сили підтверджується документом, виданим відповідним компетентним органом державної влади.

7. Строки вступу Договору в силу і його припинення

7.1. Договір набуває чинності після його підписання Сторонами.

7.2. Договір діє до виконання Сторонами своїх обовязків в повному обсязі.

7.3. Договір укладено в двох автентичних примірниках, які мають однакову юридичну силу, українською мовою по одному для кожної Сторони.

7.4. Всі Додатки, зміни та доповнення до цього Договору є його невідємною частиною та мають однакову з ним юридичну силу, якщо вони викладені у письмовій формі та підписані належними представниками сторін.

8. Адреси, реквізити та підписи Сторін

Департамент Замовник

Департамент економічного розвитку ТОВ ПОЛІФОМ

Камянської міської ради 51900, м. Камянське,

51931, м. Камянське вул. Січеславський шлях, 155,

ОСОБА_5 ОСОБА_6, 2

Від Департаменту: Від Замовника:

Директор департаменту економічного Директор ТОВ ПОЛІФОМ

розвитку Камянської міської ради

____________Г.В. ЄРМОЛЕНКО _____________В.П. ЧУПІЛКО

М.П. М.П.

Додаток №1

До Договору № __________

Від _________2017 р.

Розрахунок величини пайової участі Замовника у розвитку Інфраструктури міста Камянську

Кошторисна вартість обєкта будівництва становить: 192 000,00 грн.

Розмір пайової участі складає: 192 000,00 грн.*

У разі введення обєкту в експлуатацію без сплати пайової участі, розмір пайової участі, яка сплачується Замовником становить 10 (десять) відсотків загальної кошторисної вартості будівництва нежитлових будівель і споруд.

* Розмір пайової участі Замовника не може перевищувати 10% кошторисної вартості обєкта будівництва відповідно до ст. 40 Закону України від 17.02.2011 № 3038-VІ Про регулювання містобудівної діяльності.

Директор департаменту економічного Директор ТОВ ПОЛІФОМ

розвитку Камянської міської ради

____________Г.В. ЄРМОЛЕНКО _____________В.П. ЧУПІЛКО

М.П. М.П.

Вивчивши матеріали справи та надані сторонами документи, заслухавши представників сторін, оцінивши докази в їх сукупності, суд прийшов до висновку про задоволення позову на підставі наступного.

Підставою, для звернення позивача з позовом стало те, що відповідач ухиляється від передбаченого ч.ч.2, 9 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" обовязку укласти із позивачем договір про пайову участь у розвитку транспортної та інфраструктури м. Камянське.

За змістом статті 1 Закону Про регулювання містобудівної діяльності від 17 лютого 2011 року № 3038-VI (далі Закон № 3038-VI) замовником є фізична або юридична особа, що має намір щодо забудови території (однієї чи декількох земельних ділянок) і подала у встановленому законодавством порядку відповідну заяву.

Відповідно до статті 2 зазначеного Закону під забудовою території слід розуміти діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, юридичних та фізичних осіб, яка передбачає, зокрема, реконструкцію існуючої забудови та територій.

З урахуванням наведених положень закону у справі, яка розглядається, ТОВ ПОЛІФОМ є замовником реконструкції будівлі майстерні під виробничий корпус по виробництву компонентів для пінополіуретану з будівництвом топокової за адресою: вул. Дніпропетровська, 155, м. Дніпродзержинськ, а отже, на відповідача поширюється дія Закону № 3038-VI.

За змістом положень частини 1 статті 40 Закону № 3038-VI порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

На виконання наведених вимог Закону № 3038-VI рішенням міської ради від 23.10.2010 №227 "Про пайову участь замовників (забудовників) у створенні і розвитку інженерно-транспортної інфраструктури міста Дніпродзержинськ", затверджено Порядок та умови розрахунку розміру пайової участі (внесків) замовників (забудовників), що залучатимуться на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпродзержинськ (а.с. 121-140).

Згідно з п.3.3. цього Рішення замовник (забудовник), який має намір здійснити будівництво об'єкта містобудування, зобов'язаний звернутись до головного управління економіки Дніпродзержинської міської ради (правонаступником якого є Департамент економічного розвитку міської ради на підставі рішень міської ради від 26.06.13р. №834-37/VІ та від 29.03.13р. №751-33/VІ) та укласти договір про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Дніпродзержинськ до отримання дозволу на виконання будівельних робіт.

В подальшому, рішенням Дніпродзержинської міської ради від 30.03.2016 № 122-06/VII затверджено Порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури міста Дніпродзержинськ (далі Порядок) та Типовий договір про пайову участі у розвитку інфраструктури міста Дніпродзержинськ, визнано таким, що втратило чинність міської ради від 23.10.10р. № 227 "Про пайову участь замовників (забудовників) у створенні і розвитку інженерно-транспортної інфраструктури міста Дніпродзержинськ" (а.с.23 -32).

Відповідно до п.3.1. цього Порядку, замовник повинен укласти Договір про пайову участь не пізніше ніж за п'ятнадцять робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про укладення, але до прийняття обєкта в експлуатацію.

Відповідно до Декларації про готовність об'єкта до експлуатації, зареєстрованої Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції у Дніпропетровській області за № ДП 47, об'єкт "Реконструкція будівлі майстерні під виробничий корпус по виробництву компонентів для пінополіуретану з будівництвом топкової за адресою: вул. Дніпропетровська, 155, м. Дніпродзержинськ" готовий до експлуатації. Замовником будівництва за даною декларацією є ТОВ "ПОЛІФОМ" прийнято до експлуатації 25.06.2015.

До цієї дати ТОВ ПОЛІФОМ не виконало покладеного на нього Законом № 3038-VI обовязку щодо укладення договору про пайову участь і не зверталося до позивача з приводу укладення такого договору, незважаючи на те, що Позивач неодноразово протягом тривалого строку інформував Відповідача про необхідність звернення до виконавчих органів Камянської міської ради для укладення договору про пайову участь.

Згідно зі ст. 40 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених ч. 4 цієї статті, перелік яких є вичерпним.

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами.

Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати 10% загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта для нежитлових будівель та споруд.

Розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва об'єкта, з техніко-економічними показниками.

Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію. Аналогічну норму наведено в Порядку.

Кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором.

Аналіз наведених норм дає підстави для висновку, що саме на замовника забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті покладено зобов'язання взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту шляхом перерахування замовником до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури на підставі договору про пайову участь між замовником та органом місцевого самоврядування, укладення якого є обовязковим.

Відповідно до ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

У відповідності до ч. 3 ст. 179 Господарського кодексу України укладання господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Таким чином, у відповідача в силу прямої вказівки закону виник обовязок щодо укладення спірного Договору.

Примусовий порядок укладання господарських договорів за рішенням суду регулюється ст. 187 Господарського кодексу України, якою передбачено, що спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

Виходячи зі змісту вказаних норм і принципу свободи договору, переддоговірні спори поділяються на спори про спонукання до укладення договору, якщо одна із сторін ухиляється від його укладання, та на спори з умов договору, коли сторони не врегулювали розбіжності щодо його умов. Можливість розгляду судом цих спорів обумовлюється обовязковістю договору (за державним замовленням, на підставі правового акту органів державної влади чи місцевого самоврядування та інших випадках, встановлених законом).

Неукладення договору свідчить про недотримання вимог законодавства і має наслідком порушення прав та інтересів відповідної територіальної громади.

Господарський суд зазначає, що органи місцевого самоврядування знаходяться поза межами процедури прийняття об'єктів будівництва в експлуатацію та позбавлені можливості контролювати момент його здійснення, відтак, неукладення такого договору з підстав невиконання замовником обов'язку щодо звернення до органу місцевого самоврядування з відповідною пропозицією свідчить про його ухилення від укладення договору та може бути оскаржено в судовому порядку, у тому числі і після прийняття об'єкту будівництва в експлуатацію.

За таких обставин ухилення замовника будівництва від укладення договору про пайову участь до прийняття обєкта нерухомого майна до експлуатації є порушенням зобовязання, яке прямо передбачено чинним законодавством та не звільняє замовника будівництва від обовязку укласти договір про пайову участь, у тому числі й після прийняття обєкта будівництва в експлуатацію.

Вказана правова позиція узгоджується з правовою позицією Верховного Суду України, викладеною у постановах від 16.11.2016р. у справі № 3-1281гс16, від 30.11.2016 у справі № 3-1323гс16, від 01.02.2017 у справі № 3-1441гс16 (а.с. 145-154).

Отже, заперечення відповідача відносно того, що частиною 9 статті 40 Закону № 3038-VI встановлено строк, протягом якого може бути укладено відповідний договір, і сплив цього строку звільняє сторони від необхідності укладення такого договору, є помилковими.

Аналізуючи проект спірного Договору, суд встановив наступне.

Як зазначено вище, рішенням Дніпродзержинської міської ради від 30.03.2016 № 122-06/VII затверджено Порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури міста Дніпродзержинськ (далі Порядок) та Типовий договір про пайову участі у розвитку інфраструктури міста Дніпродзержинськ.

Порядок містить механізм залучення до пайової участі, порядок укладання договорів та розрахунку розміру величини пайового внеску і, відповідно до ч.1. ст. 144 Конституції України, є нормативно-правовим актом, обов'язковим до виконання на території м. Дніпродзержинська.

Згідно з Загальними положеннями Порядку, пайова участь у розвитку інфраструктури міста полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до міського бюджету коштів для створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста. У разі ухиляння замовника від укладення договору про пайову участь або несплату пайової участі до введення об'єкту в експлуатацію, пайова участь сплачується або стягується після введення об'єкта в експлуатацію (п. 1.5. Порядку).

Пайова учать здійснюється на підставі відповідного договору, укладеного між замовником та міською радою або виконавчим органом міської ради - департаментом економічного розвитку міської ради відповідно до наданих повноважень (п. 1.6. Порядку).

Пунктом 4 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та п.1.7. Порядку визначено перелік замовників, які не залучаються до пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, а саме, у разі будівництва:

1) обєктів будь-якого призначення на замовлення державних органів або органів місцевого самоврядування за рахунок коштів державного або місцевих бюджетів;

2) будівель навчальних закладів, закладів культури, фізичної культури і спорту, медичного і оздоровчого призначення;

3) будинків житлового фонду соціального призначення та доступного житла;

4) індивідуальних (садибних) житлових будинків, садових, дачних будинків загальною площею до 300 квадратних метрів, господарських споруд, розташованих на відповідних земельних ділянках;

5) обєктів комплексної забудови територій, що здійснюється за результатами інвестиційних конкурсів або аукціонів;

6) обєктів будівництва за умови спорудження на цій земельній ділянці обєктів соціальної інфраструктури;

7) обєктів, що споруджуються замість тих, що пошкоджені або зруйновані внаслідок надзвичайних ситуацій техногенного або природного характеру;

8) обєктів, передбачених Державною цільовою програмою підготовки та проведення в Україні фінальної частини чемпіонату Європи 2012 року з футболу, за рахунок коштів інвесторів;

9) обєктів інженерної, транспортної інфраструктури, обєктів енергетики, звязку та дорожнього господарства (крім обєктів дорожнього сервісу);

10) обєктів у межах індустріальних парків на замовлення ініціаторів створення індустріальних парків, керуючих компаній індустріальних парків, учасників індустріальних парків.

У п.1.7. Порядку також міститься перелік замовників, які не залучаються до пайової участі у розвитку інфраструктури міста у разі будівництва:

- обєктів будь-якого призначення на замовлення державних органів або органів місцевого самоврядування за рахунок коштів державного або місцевих бюджетів;

- будівель навчальних закладів, закладів культури, фізичної культури і спорту, медичного і оздоровчого призначення;

- будинків житлового фонду соціального призначення та доступного житла;

- індивідуальних (садибних) житлових будинків, садових, дачних будинків загальною площею до 300 квадратних метрів, господарських споруд, розташованих на відповідних земельних ділянках;

- обєктів комплексної забудови територій, що здійснюється за результатами інвестиційних конкурсів або аукціонів;

- обєктів будівництва за умови спорудження на цій земельній ділянці обєктів соціальної інфраструктури;

- обєктів, що споруджуються замість тих, що пошкоджені або зруйновані внаслідок надзвичайних ситуацій техногенного або природного характеру;

- обєктів інженерної, транспортної інфраструктури, обєктів енергетики, звязку та дорожнього господарства (крім обєктів дорожнього сервісу);

- обєктів у межах індустріальних парків на замовлення ініціаторів створення індустріальних парків, керуючих компаній індустріальних парків, учасників індустріальних парків;

- реконструкції фізичною особою квартири у багатоповерхових одноквартирних житлових будинках;

- будівель для культової та релігійної діяльності (церкви, собори, костьоли, мечеті, синагоги, похоронні бюро, крематорії).

В даному випадку, відповідачем не надано доказів віднесення обєкту будівництва до вищезазначених переліків, отже й підстави звільнення відповідача від обовязку сплати пайової участі відсутні.

Критично сприймаються судом і заперечення відповідача відносно того, що ним здійснювалася лише реконструкція існуючої будівлі без забудови нової земельної ділянки, отже й він не був забудовником в розумінні норм Закону України Про регулювання містобудівної діяльності, у звязку з чим у нього відсутній обовязок укладати договір про пайову участь та сплачувати пайові внески.

Слід зазначити, що згідно зі статтею 4 Закону України Про архітектурну діяльність від 20 травня 1999 року № 687-XIV під будівництвом слід розуміти нове будівництво, реконструкцію, реставрацію, капітальний ремонт.

Крім того, у п. 1 Порядку розроблення проектної документації на будівництво обєктів, затвердженим Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 16.05.2011 № 45 (у редакції наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 23 березня 2012 року № 122), також визначено поняття будівництва: будівництво - нове будівництво, реконструкція, технічне переоснащення діючих підприємств, реставрація та капітальний ремонт обєктів будівництва.

Поняття будівництво також визначено у п. 3.2. державних будівельних норм ДБН А.2.2-3:2014 Склад та зміст проектної документації на будівництво: Будівництво Нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт та технічне переоснащення об'єктів будівництва..

З наведеного можна зробити висновок, що будівництво поняття значно ширше, яке включає в себе і такий елемент, як реконструкція.

Крім того, Декларація про готовність об'єкта до експлуатації від 25.06.15р. за № ДП 47 також свідчить про реконструкцію будівлі майстерні під виробничий корпус по виробництву компонентів для пінополіуретану з будівництвом топкової.

Відповідно до ч. 6 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлений органом місцевого самоврядування для замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати: 1) 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для нежитлових будівель та споруд; 2) 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для житлових будинків.

За приписами розділу 4.2 Порядку розмір пайової участі у розвитку інфраструктури міста визначається шляхом добутку базового розміру пайової участі на відповідні коефіцієнти зазначені у порядку, за виключенням розміру пайової участі зазначеному в п.4.4. порядку.

Так, у разі введення об'єкту в експлуатацію без сплати пайової участі, розмір пайової участі, яка сплачується Замовником становить 10 (десять) відсотків загальної кошторисної вартості будівництва нежитлових будівель і споруд та 4 (чотири) відсотки загальної кошторисної вартості будівництва житлових будинків і споруд (п.4.4. Порядку).

Як зазначає позивач, у звязку з введенням відповідачем об'єкту в експлуатацію без своєчасного укладення Договору та без своєчасної сплати пайової участі у відповідному розмірі, розмір пайової участі відповідача у спірному Договорі розраховано в розмірі 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва нежитлових будівель і споруд, відповідно до п.4.4. Порядку.

Враховуючи, що відповідно до Декларації про готовність об'єкта до експлуатації кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією становить 1 920 000, 00 грн. (а.с. 17- оборот), розмір пайової участі ТОВ ПОЛІФОМ складає 1 920 000, 00 грн. х 10% = 192 000, 00 грн.

Перевіривши виконаний позивачем розрахунок пайової участі, за встановлених обставин справи, суд констатує, що проект спірного договору містить всі істотні умови, передбачені Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності", а розрахунок розміру пайової участі, що є додатком до цього договору, здійснено у відповідності до Порядку та він є арифметично вірним.

За приписами ч. 2 ст. 187 Господарського кодексу України день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Згідно зі ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст. 33, 34 названого Кодексу, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються учасниками судового процесу. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Статтею 43 цього ж Кодексу визначено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

З урахуванням вищевикладеного, позові вимоги Департаменту економічного розвитку Кам'янської міської Ради обґрунтовані, підтверджені належними доказами та підлягають задоволенню у повному обсязі, а договір 2017 року про пайову участь Товариства з обмеженою відповідальністю "ПОЛІФОМ" підлягає визнанню таким, що укладений між сторонами в редакції позивача з дати набрання даним рішенням законної сили.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по справі покладаються на відповідача.

Крім того, суд звертає увагу позивача на те, що даний спір є немайновим, тому, відповідно до ст. 4 Закону України «Про судовий збір» сума судового збору у справі повинна складати 1 600,00 грн., тобто переплата складає 1 280,00 грн.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про судовий збір" сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі: зменшення розміру позовних вимог або внесення судового збору в більшому розмірі, ніж встановлено законом; повернення заяви або скарги; відмови у відкритті провадження у справі в суді першої інстанції, апеляційного та касаційного провадження у справі; залишення заяви або скарги без розгляду (крім випадків, якщо такі заяви або скарги залишені без розгляду у зв'язку з повторним неприбуттям або залишенням позивачем судового засідання без поважних причин та неподання заяви про розгляд справи за його відсутності, або неподання позивачем витребуваних судом матеріалів, або за його заявою (клопотанням); закриття (припинення) провадження у справі (крім випадків, якщо провадження у справі закрито у зв'язку з відмовою позивача від позову і така відмова визнана судом), у тому числі в апеляційній та касаційній інстанціях. У випадках, установлених пунктом 1 частини першої цієї статті, судовий збір повертається в розмірі переплаченої суми; в інших випадках, установлених частиною першою цієї статті, - повністю.

З огляду на викладене, позивач може звернутися до суду з відповідним клопотанням про повернення зайво сплаченого судового збору.

Керуючись ст. ст. 4, 32, 33, 43, 49, 82-85, 116, 117 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

ВИРІШИЛА:

Позов задовольнити.

Визнати укладеним договір про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Камянське між Департаментом економічного розвитку Кам'янської міської Ради (51931, Дніпропетровська область, м. Кам'янське, майдан ОСОБА_6, 2, ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ПОЛІФОМ" (51909, Дніпропетровська область, м. Кам'янське, вул. Січеславський шлях, 155, ) в наступній редакції:

ДОГОВІР № _____

про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Камянське

м. Камянське ___ _________2017 року

Департамент економічного розвитку Камянської міської ради в особі директора департаменту економічного розвитку Камянської міської ради ОСОБА_4, що діє на підставі Закону України Про місцеве самоврядування в Україні, рішення Дніпропетровської міської ради 30.03.2016 № 122-06/VІІ Про пайову участь замовників у розвитку інфраструктури міста Дніпродзержинськ та положення про департамент економічного розвитку міської ради, іменований далі Департамент, з одного боку, та Товариство з обмеженою відповідальністю ПОЛІФОМ в особі директора ОСОБА_3, що діє на підставі Статуту, іменоване далі Замовник, з другого боку, разом іменовані Сторони, а окремо Сторона, керуючись ст.. 40 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності, рішенням Дніпродзержинської міської ради від 30.03.2016 № 122-06/VІІ Про пайову участь замовників у розвитку інфраструктури міста Дніпродзержинськ уклали цей договір про нижченаведене:

1. Предмет Договору

1.1. Предметом даного Договору є пайова участь Замовника у розвитку інфраструктури міста Камянське під час здійснення реконструкції будівлі майстерні під виробничий корпус по виробництву компонентів для пінополеурітану з будівництвом топочної по вул. Січеславський шлях (Дніпропетровський), 155 м. Камянське.

1.2. Розмір пайової участі визначається у Додатку 1, який є невідємною частиною цього договору та становить 192 000,00 гривень (сто девяносто дві тисячі гривень 00 копійок).

2. Права та обовязки Департаменту

2.1. Департамент має право:

2.1.1. Вимагати від Замовника належного виконання умов цього договору, шляхом своєчасного внесення коштів на рахунок бюджету розвитку спеціального фонду міського бюджету.

2.1.2. Виступати з ініціативою та надавати Замовнику проекти Додатків та Додаткових угод до цього Договору.

2.2. Департамент зобовязаний

2.2.1. Провести розрахунок розміру пайової участі Замовника у створенні то розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Камянське.

2.2.2. За умови сплати у повному обсязі Замовником пайової участі у розвитку інфраструктури міста надати йому Довідку про сплату пайової участі.

3. Права та обовязки Замовника

3.1. Замовник має право:

3.1.1. Виступати з ініціативою та надати Департаменту проекти Додатків та Додаткових угод до цього договору.

3.1.2. Отримати від Департаменту належним чином оформлену Довідку за умови сплати Замовником пайової участі у повному обсязі.

3.2. Замовник зобовязаний:

3.2.1. Перерахувати кошти в сумі 192 000,00 (сто девяносто дві тисячі гривень 00 копійок) на рахунок бюджету розвитку спеціального фонду міського бюджету, зазначений у п. 4.1. цього Договору, протягом 5 (пяти) банківських днів з дати укладення договору.

3.2.2. Надати Департаменту всі копії відповідних платіжних документів, які підтверджують сплату пайової участі (внеску) у повному обсязі.

4. Особливі умови Договору

4.1. Кошти пайової участі Замовник перераховує у грошовій формі на бюджетний рахунок (р/р № 0013 управління держказначейства у Дніпропетровській області, МФО 805012, код ОКПО 38028588 УДКС м. Камянське; код бюджетної класифікації 24170000:01, для коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту), відкритий в управлінні Державного казначейства у м. Камянське.

5. Відповідальність Сторін

5.1. Сторони несуть відповідальність за виконання цього Договору в межах чинного законодавства.

5.2. У разі примусового стягнення коштів у судовому порядку Замовник сплачує пайову участь у розмірі 10 (десять) відсотків загальної кошторисної вартості будівництва нежитлових будівель і споруд та 4 (чотири) відсотка загальної кошторисної вартості будівництва житлових будинків і споруд.

5.3. Спори та розбіжності, які виникають протягом виконання цього Договору, Сторони намагатимуться вирішити шляхом переговорів, відображених в письмовому вигляді.

5.4. У разі недосягнення згоди при вирішенні спорів та розбіжностей, спір передається на розгляд суду відповідно до чинного законодавства.

6. Випадки звільнення від відповідальності (форс-мажор)

6.1. Сторони звільняються від відповідальності за порушення зобовязань, якщо вони обумовлені обставинами непереборної сили.

6.2. Сторона, яка не має можливості виконати свої зобовязання по вказаним в п. 6.1. причинам, повинна сповістити іншу Сторону не пізніше 10 (десяти) календарних днів після їх виникнення.

6.3. Виникнення обставин непереборної сили підтверджується документом, виданим відповідним компетентним органом державної влади.

7. Строки вступу Договору в силу і його припинення

7.1. Договір набуває чинності після його підписання Сторонами.

7.2. Договір діє до виконання Сторонами своїх обовязків в повному обсязі.

7.3. Договір укладено в двох автентичних примірниках, які мають однакову юридичну силу, українською мовою по одному для кожної Сторони.

7.4. Всі Додатки, зміни та доповнення до цього Договору є його невідємною частиною та мають однакову з ним юридичну силу, якщо вони викладені у письмовій формі та підписані належними представниками сторін.

8. Адреси, реквізити та підписи Сторін

Департамент Замовник

Департамент економічного розвитку ТОВ ПОЛІФОМ

Камянської міської ради 51900, м. Камянське,

51931, м. Камянське вул. Січеславський шлях, 155,

ОСОБА_5 ОСОБА_6, 2

Від Департаменту: Від Замовника:

Директор департаменту економічного Директор ТОВ ПОЛІФОМ

розвитку Камянської міської ради

____________Г.В. ЄРМОЛЕНКО _____________В.П. ЧУПІЛКО

М.П. М.П.

Додаток №1

До Договору № __________

Від _________2017 р.

Розрахунок величини пайової участі Замовника у розвитку Інфраструктури міста Камянську

Кошторисна вартість обєкта будівництва становить: 192 000,00 грн.

Розмір пайової участі складає: 192 000,00 грн.*

У разі введення обєкту в експлуатацію без сплати пайової участі, розмір пайової участі, яка сплачується Замовником становить 10 (десять) відсотків загальної кошторисної вартості будівництва нежитлових будівель і споруд.

* Розмір пайової участі Замовника не може перевищувати 10% кошторисної вартості обєкта будівництва відповідно до ст. 40 Закону України від 17.02.2011 № 3038-VІ Про регулювання містобудівної діяльності.

Директор департаменту економічного Директор ТОВ ПОЛІФОМ

розвитку Камянської міської ради

____________Г.В. ЄРМОЛЕНКО _____________В.П. ЧУПІЛКО

М.П. М.П.

Днем укладання даного договору вважати день набрання чинності рішенням суду.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ПОЛІФОМ" (51909, Дніпропетровська область, м. Кам'янське, вул. Січеславський шлях, 155, ) на користь Департаменту економічного розвитку Кам'янської міської Ради (51931, Дніпропетровська область, м. Кам'янське, майдан ОСОБА_6, 2, ) 1 600,00 грн. (одна тисяча шістсот грн. 00 коп.) витрат по сплаті судового збору, про що видати наказ.

Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційної скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Дата підписання рішення, оформленого

відповідно до вимог ст. 84 ГПК України,

- 13.05.2017

Суддя ОСОБА_7