ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.05.2017 року Справа № 904/9306/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя: Дармін М.О. (доповідач)

судді: Сизько І.А., Іванов О.Г.

при секретарі судового засідання: Логвіненко І.Г.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 , довіреність №30-1/56403 від 29.12.2016 р.;

від відповідача: ОСОБА_2, довіреність б/н від 17.11.2016 р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю Південної хімічної компанії "Союз-Реагент" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2016р. у справі № 904/9306/15

за позовом публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк", м. Харків

до товариства з обмеженою відповідальністю Південної хімічної компанії "Союз-Реагент", м.Дніпро

про стягнення 43 734,12 доларів США та 249 749 грн. 26 коп.

ВСТАНОВИВ:

Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2016р. у справі №904/9306/15 (суддя Рудь І.А.) позов задоволено частково.

Стягнуто з ТОВ Південної хімічної компанії "Союз-Реагент" на користь ПАТ "УкрСиббанк" 34 876, 00 доларів США заборгованості за простроченим кредитом, 8 858, 12 доларів США простроченої заборгованості за відсотками та 124 874 грн. 63 коп. пені за несвоєчасну сплату кредиту і відсотків. В решті позову відмовлено.

Підстави з яких порушено питання про перегляд рішення:

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду в частині задоволення позовних вимог, ТОВ Південна хімічна компанія "Союз-Реагент" подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення місцевого господарського суду скасувати в частині стягнення з відповідача на користь позивача 34 876, 00 доларів США заборгованості за простроченим кредитом, 8 858, 12 доларів США простроченої заборгованості за відсотками та 124 874 грн. 63 коп. пені за несвоєчасну сплату кредиту і відсотків, 18 683, 47 грн. витрат зі сплати судового збору та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог повністю.

Апелянт вважає безпідставним висновок суду щодо правомірності нарахування позивачем процентів за користування кредитом за Кредитним Договором № 00 від 26.06.2008р., оскільки додана до позовної заяви Додаткова угода № 1 від 26.06.2008р. (індивідуальна угода), що визначає розмір процентної ставки, є додатком до Генерального договору про надання кредитних послуг від 25.06.2008р., а не спірного Кредитного договору.

Крім того, зазначає, що в графіках погашення кредиту, які є додатками до додаткових угод, не визначено необхідність сплати процентів разом із сумою щомісячних платежів та їх розмір, всупереч п. 3.2 Постанови правління НБУ № 168 від 10.05.2007р. Отже, на думку скаржника, правових підстав для нарахування процентів за користування кредитними коштами за спірним кредитним договором позивач не мав. На цій обставині закцентував свою увагу й судовий експерт, висновок якого суд безпідставно не взяв до уваги. (сторінка 16 експертного висновку).

Посилаючись на сторінку 15 висновку експерта, апелянт наголошує, що отримана ним сума кредиту 162 850 доларів США разом з відсотками погашена в поновному обсязі 220 371, 83 доларів США.

Таким чином, апелянт зазначає, що він не порушував строки повернення суми кредиту, тому відсутні підстави і для нарахування пені за прострочення виконання зобовязання.

Доводи, викладені у запереченні на апеляційну скаргу:

У запереченні на апеляційну скаргу позивач просить апеляційну скаргу відхилити, а рішення господарського суду залишити без змін, посилаючись на безпідставність та необґрунтованість поданої апеляційної скарги (а.с.163-166, т.7)

Позивач зазначає, що додаткові угоди, укладені до Генерального кредитного договору № 0 від 26.06.2008р., підписані повноважною особою відповідача без будь-яких заперечень, в подальшому умови додаткових угод виконувались позичальником, доказів розірвання або визнання недійсними в судовому порядку цих додаткових угод сторонами не надано. Наявність укладеного між сторонами генерального договору № 0 від 25.06.2008р. банком заперечується, а відповідачем на спростування цих заперечень належних доказів до справи не надано.

Позивач посилається на умови кредитного договору, якими встановлено нарахування процентів та інших платежі, порядок та строк їх оплати, тому фактично уклавши кредитний договір та додаткові угоди до нього сторони дійшли згоди щодо порядку їх нарахування та оплати. Оскарження в цій частині рішення суду свідчить про намагання відповідача уникнути відповідальності.

Щодо результатів експертного висновку позивач зазначає про те, що визначити та документально підтвердити розмір заборгованості відповідача за кредитом, за процентами за користування кредитом, а також розмір пені за несвоєчасне погашення заборгованості за кредитом та процентами, не надається за можливе, оскільки Додаткові угоди до Генерального кредитного договору визначені інші дати укладання договору 25.06.2008р., що не відповідає даті укладання Генерального кредитного договору 0.

Крім того, позивач звертає увагу, що судом було зменшено розмір санкцій вдвічі від заявленої позивачем суми, що свідчить про врахування ним інтересів обох сторін.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.12.2016р. апеляційну скаргу прийнято та призначено до розгляду на 17.01.2017р. колегією суддів у складі: головуючий суддя Кузнецова І.Л. (доповідач), судді Іванов О.Г., Сизько І.А.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.01.2017р. розгляд справи відкладено до 02.02.2017р.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.02.2017р. продовжено строк розгляду спору на 15 днів та відкладено розгляд апеляційної скарги до 23.02.2017р., зобовязано сторін надати акти звірки розрахунків по кредиту та процентах.

У звязку з тимчасовою непрацездатністю судді-доповідача ОСОБА_3 судове засідання 23.02.2017р. не відбулось.

Розпорядженням керівника апарату суду № 321/17 від 23.02.2017р. призначено повторний автоматичний розподіл судової справи у звязку з тимчасовою непрацездатністю судді-доповідача ОСОБА_3

Відповідно до Протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.02.2017р. справу передано колегії суддів у складі: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді Іванов О.Г., Сизько І.А.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 27.02.2017р. справу прийнято до провадження нового складу колегії суддів: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді Іванов О.Г., Сизько І.А. Розгляд апеляційної скарги призначено на 11.04.2017р.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 11.04.2017р. розгляд справи відкладено до 27.04.2017р. та зобовязано публічне акціонерне товариство "УкрСиббанк" надати суду письмові пояснення.

24.04.2017р. на адресу апеляційного господарського суду від ПАТ "УкрСиббанк" надійшли письмові пояснення (а.с.233, т.7).

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 27.04.2017р. продовжено строк вирішення спору на п'ятнадцять днів, розгляд справи відкладено до 10.05.2017р. та зобовязано публічне акціонерне товариство "УкрСиббанк" (з урахуванням ухвали про виправлення описки від 28.04.2017р.) надати суду письмові пояснення.

05.05.2017р. на адресу апеляційного господарського суду від ПАТ "УкрСиббанк" надійшли письмові пояснення (241-245, т.7)

У судовому засіданні 10.05.2017р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Обставини справи встановлені апеляційною інстанцією:

26.06.2008р. між Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк" (банк), який згідно зі Статутом у новій редакції, погодженим Національним Банком України 10.12.2009р. та зареєстрованим державним реєстратором 18.12.2009р., змінив назву на Публічне акціонерне товариство "Укрсиббанк" відповідно до вимог Закону України № 514-VI від 19.09.2008р. «Про акціонерні товариства», та Товариством з обмеженою відповідальністю "Південна хімічна компанія "Союз-Реагент" (позичальник) укладений генеральний договір про надання кредитних послуг № 0 (надалі Генеральний договір) (т.1 а.с. 10-13)

26.06.2008р. між Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Південна хімічна компанія "Союз-Реагент" укладена додаткова угода № 1 до Генерального кредитного Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008 (додаток 2 до протоколу ККВР № 38 від 24.05.2007р.) (т.1 а.с. 15);

Невідємною частиною Додаткової угоди № 1 до Генерального кредитного Договору про надання кредитних послуг №0 від 25.06.2008 є графік погашення кредиту (додаток №1 Додаткової угоди № 1 до Генерального кредитного Договору про надання кредитних послуг №0 від 26.06.2008 (додаток 2 до протоколу ККВР № 38 від 24.05.2007р.))(т.1 а.с. 16);

22.08.2008р. між Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Південна хімічна компанія "Союз-Реагент"укладена додаткова угода № 1 до Додаткової угоди № 1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг №0 від 25.06.2008 (т.1 а.с. 17);

09.02.2009р. між Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Південна хімічна компанія "Союз-Реагент"укладена додаткова угода № 1 до Генерального кредитного Договору про надання кредитних послуг №0 від 25.06.2008 (додаток 2 до протоколу ККВР № 38 від 24.05.2007р.)(т.1 а.с. 14);

09.02.2009р. між Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Південна хімічна компанія "Союз-Реагент"укладена додаткова угода № 2 до Додаткової угоди № 1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг(Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008 (т.1 з.с. 17);

Невідємною частиною Додаткової угоди № 1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008 є графік погашення кредиту (додаток №1 доДодаткової угоди № 2 до Додаткової угоди №1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008)(т.1 а.с. 18-19);

25.02.2009р. між Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Південна хімічна компанія "Союз-Реагент"укладена додаткова угода № 3 до Додаткової угоди № 1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг(Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008 (т.1 з.с. 20);

Невідємною частиною Додаткової угоди № 1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008 є графік погашення кредиту (додаток №1 до Додаткової угоди № 3 до Додаткової угоди №1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008)(т.1 а.с. 20-21);

На виконання умов Генерального договору банком надані відповідачу кредитні кошти в сумі 162 850, 00 доларів США, що підтверджується банківською випискою по розрахунковому рахунку позичальника № 7401 за період з 26.06.32008р. по 15.08.2014р. (т.1, а.с. 22-47).

26.06.2015р. банк звернувся до позичальника із вимогою від 26.06.2015р. № 30-11/26508 про сплату простроченої заборгованості за кредитом в сумі 34 876, 00 доларів США, простроченої заборгованості по процентам в розмірі 6 948,86 доларів США, а також нарахованої банком пені (т. 1, а.с 61).

Вказана вимога отримана відповідачем 01.07.2015р., що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення (т. 1, а.с. 62), проте залишена останнім без відповіді та задоволення.

Відповідно до наданого позивачем розрахунку прострочена заборгованість відповідача за кредитом станом на 22.09.2015р. складає 34 876, 00 доларів США, прострочена заборгованість за відсотками за користування кредитом за період з 26.06.2008р. по 31.08.2015р. становить 8 858, 12 доларів США.

Відповідачем надані докази оплати ним протягом періоду з 10.07. 2008 року по 15.08.2014року кредитної заборгованості у розмірі 220 371,84 доларів США (т.3 а.с. 80-160), що з урахуванням відсутності графіку погашення нарахованих відсотків за користування кредитом, на його думку , свідчить про по надмірну сплату ним 57 521,84 доларів США (220 371,84 доларів США 162 850,00 доларів США) і, відповідно, погашення ним в повному обсязі кредитних зобовязань.

Мотиви з яких суд апеляційної інстанції виходив:

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне:

26.06.2008р. між Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк" (банк), який згідно зі Статутом у новій редакції, погодженим Національним Банком України 10.12.2009р. та зареєстрованим державним реєстратором 18.12.2009р., змінив назву на Публічне акціонерне товариство "Укрсиббанк" відповідно до вимог Закону України № 514-VI від 19.09.2008р. «Про акціонерні товариства», та Товариством з обмеженою відповідальністю "Південна хімічна компанія "Союз-Реагент" (позичальник) укладений генеральний договір про надання кредитних послуг № 0 (надалі Генеральний договір) (т.1 а.с. 10-13).

Відповідно до п. 1.1. Генерального договору банк зобовязується надавати позичальнику кредитні послуги у валютах, вказаних в цьому Договорі, в рамках ліміту, встановленого в базовій валюті, що дорівнює 162 850, 00 доларів США (ліміт Договору), у порядку і на умовах, зазначених у цьому Договорі. Вказана сума ліміту договору дорівнює еквіваленту 789 773, 65 грн. по курсу НБУ на день укладання цього Договору. Зобовязання Банку за цим договором відкличні.

Ліміт Договору розраховується в базовій валюті незалежно від валюти кредитних послуг, що надаватимуться.

Валютою кредитної послуги можуть бути: долар США; та/або гривна України, та/або євро.

Базовою валютою по даному Договору є долар США. Під базовою валютою розуміється валюта, в яку перераховуються суми наданих та/або запитаних до отримання кредитних послуг в різних валютах даного Договору, для розрахунку ліміту Договору.

Загальна сума наданих кредитних послуг розраховується шляхом складання сум наданих кредитних послуг за всіма діючими Індивідуальними угодами в кожній з валют даного Договору, помножених на курс гривні НБУ до такої валюти, та поділених на курс гривні НБУ до базової валюти на день укладання Індивідуальної угоди на надання кредитної послуги.

Загальна сума наданих кредитних послуг за всіма Індивідуальними угодами не може перевищувати встановленого цим пунктом ліміту Договору незалежно від виду валюти наданих кредитних послуг.

Строк сплати процентів: з 01 по 10 число (включно) кожного місяця, наступного за тим, за який були нараховані банком такі проценти ( п. п. 1.3.4. Генерального договору).

Нарахування процентів за ануітетним порядком погашення кредиту здійснюється щомісяця у два етапи за методом « 30/360» відповідно до вимог нормативно-правових актів НБУ та чинного законодавства України.

Етапи нарахування процентів визначаються як: в останній робочий день поточного місяця; за період з дня фактичного надання кредиту по останній день календарний день місяця включно (в місяць фактичного надання кредиту); з дня сплати ануітетного платежу у поточному місяці по останній календарний день місяця включно (в наступні місяці); в день сплати ануітетного платежу - з першого календарного дня поточного місяця по день, що передує дню сплаті ануітетного платежу (день сплати ануітетного платежу в розрахунок не включається) (п. п. 1.3.5. Генерального договору).

За умовами п .п. 1.3.6. Генерального договору проценти нараховуються на суму кредиту, що надана банком позичальнику і ще не повернута останнім у власність банку відповідно до умов Договору.

При цьому, якщо останній день строку плати процентів, день плати ануітетного платежу або дата остаточного повного повернення кредиту припадає на вихідний, святковий або неробочий день, в такому випадку останнім днем строку сплати процентів, ануітетного платежу або повернення кредиту вважається перший робочий день, що слідує за таким вихідним, святковим або неробочим днем.

У підпункті 1.3.7. Генерального договору сторони погодили наступну черговість погашення грошових зобов'язань позичальника за відповідними Індивідуальними угодами, які є невід'ємною частиною цього Договору, а саме: 1) прострочені комісії; 2) строкові комісії; 3) прострочені проценти; 4) строкові проценти; 5) прострочена сума основного боргу; 6) строкова сума основного боргу; 7) штрафна санкції за Договором.

У підпункті 5.2 Генерального договору сторони погодили, що відповідно до вимог чинного законодавства України, зокрема, статті 651 ЦКУ Сторони протягом дії цього Договору банк може змінити розміри процентних ставок за Індивідуальними угодами в сторону збільшення у разі настання будь-якої із наступних обставин: а) порушення позичальником вимог п.3.4.7. цього Договору; та/або; б) здійснення поточних коливань процентних ставок за вкладами та/або кредитами, або настання змін у грошово-кредитній політиці НБУ у порівнянні з курсом гривні до долара США, встановленого НБУ на дату укладання цього Договору чи останнього перегляду процентної ставки; підвищення ставки на 5 відсоткових пункту по бланкових кредитах «овернайт» НБУ з дати укладання цього Договору чи останнього перегляду процентної ставки.

26.06.2008р. між Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Південна хімічна компанія "Союз-Реагент" укладена додаткова угода № 1 до Генерального кредитного Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 в якій зазначено датою укладання Генерального кредитного Договору 25.06.2008 та яка у верхньому правому куті містить опис «додаток 2 до протоколу ККВР № 38 від 24.05.2007р.» (т.1 а.с. 15);

Окрім вищезгаданої додаткової угода № 1 від 26.06.2008року до Генерального кредитного Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 в яких датою укладання Генерального кредитного Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 зазначена дата 25.06.2008року сторонами укладено:

Додаток №1 від до вищезгаданої Додаткової угоди № 1 від 26.06.2008р. до Генерального кредитного Договору про надання кредитних послуг №0 від 26.06.2008 (графік погашення кредиту)(т.1 а.с. 16);

Додаткову угода № 1 від 22.08.2008р. до Додаткової угоди № 1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг №0 (т.1 а.с. 17);

Додаткову угоду № 1 від 09.02.2009р. до Генерального кредитного Договору про надання кредитних послуг №0 (т.1 а.с. 14);

Додаткову угоду № 2 від 09.02.2009р. до Додаткової угоди № 1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг(Індивідуальна угода) №0 (т.1 з.с. 17) невідємною частиною якої є додаток №1 до Додаткової угоди № 2 до Додаткової угоди №1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 (графік погашення кредиту) (т.1 а.с. 18-19);

Додаткову угоду № 3 від 25.02.2009р. до Додаткової угоди № 1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг(Індивідуальна угода) №0 (т.1 з.с. 20), невідємною частиною, якої є графік погашення кредиту (додаток №1 доДодаткової угоди № 3 до Додаткової угоди №1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008)(т.1 а.с. 20-21);

Відповідно до частин 1,2 статті 43Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Відповідно до абзацу 2 пункту 1.1 Генерального договору, умови і порядок надання, сума, строк і порядок виконання зобовязань, розмір і порядок плати за кредитні послуги стосовно кожної кредитної послуги в межах цього Договору оформлюється Додатковою угодою до цього Договору у формі окремої Індивідуальної угоди (надалі Індивідуальна угода), що є невідємною частиною цього Договору.

Відповідно до пункту 1.2 Генерального договору, надання кредитних послуг здійснюється відповідно до термінів, передбачених Індивідуальними угодами, та не раніше з 26 червня 2008 по 25 червня 2019р.

Згідно п.1.2.1. Генерального договору позичальник повинен виконати свої зобовязання по поверненню в повному обсязі суми використаного ліміту за цим Договором в термін, не пізніше 24.06.2019р., і виконати всі зобовязання, передбачені Індивідуальними угодами в терміни встановлені Індивідуальними угодами, але в будь-якому випадку терміни виконання зобовязань позичальника по Індивідуальним угодам не повинні перевищувати термін, передбачений цим пунктом Договору, якщо тільки не застосовується інший термін виконання зобовязань, встановлений цим Договором та/або згідно відповідної угоди сторін.

Відповідно до п. 1.3. Генерального договору за надання кредитних пологу позичальник сплачує банку плату за кредитні послуги. При наданні кожної кредитної послуги плата за таку кредитну послугу визначається в відповідних Індивідуальних угодах, що є невід'ємною частиною цього Договору.

Розмір ставки за користування кредитними коштами понад встановлений відповідною Індивідуальною угодою строк застосовується до всієї простроченої суми основного боргу позичальника за Індивідуальною угодою з дня виникнення простроченої і суми основного боргу (дня сплати ануітетного платежу), зокрема у випадку порушення зобов'язання позичальником в частині не сплати чергового ануітетнгого платежу в установлений день сплати такого платежу ча сплати у розміру меншому ніж передбачено . відповідною Індивідуальною угодою. Нарахування та облік таких процентів банком здійснюється відповідно до умов цього Договору, відповідної Індивідуальної угоди та вимог чинного законодавства України, зокрема нормативних актів НБУ (п. п. 1.3.1. Генерального договору).

У підпункті 1.3.2. Генерального договору сторони домовились, що за умовами відповідної Індивідуальної угоди може бути встановлений новий розмір процентної ставки за користування кредитом у разі настання будь-якої із обставин, передбачених цим Договором.

Нарахування процентів за стандартним порядком погашення кредиту здійснюється щомісяця, в останній робочий день поточного місяця, методом «факт/360» відповідно до вимог чинного законодавства України.

Період нарахування процентів згідно умов цього Договору та відповідних Індивідуальних угод починається з дня фактичного надання кредитних коштів, якщо не передбачено іншу дату початку нарахування процентів, а в наступному - з першого календарного дня поточного місяця, і закінчується останнім календарним днем поточного місяця.

Для розрахунку процентів день надання та день погашення кредиту вважається одним днем.

Відповідно до статті 33,34 Господарського процесуального кодексу України, відповідачем не надано суду доказів укладання між сторонами 25.06.2008 року Генерального договору про надання кредитних послуг № 0 з іншими умовами, ніж Генеральний договір, копія якого міститься в матеріалах справи (т.1 а.с. 10-13).

З урахуванням вищевикладеного колегія суддів вважає, що укладені сторонами додаткова угода № 1 від 26.06.2008року (т.1 а.с. 10-13), додаток №1 від 26.06.2008 (графік погашення кредиту)(т.1 а.с. 16);додаткова угода № 1 від 22.08.2008р. (т.1 а.с. 17); додаткова угода № 1 від 09.02.2009р. (т.1 а.с. 14); додаткова угода № 2 від 09.02.2009р. (т.1 з.с. 17) невідємною частиною якої є додаток №1 (графік погашення кредиту) (т.1 а.с. 18-19); додаткова угода № 3 від 25.02.2009р. (т.1 з.с. 20), невідємною частиною, якої є графік погашення кредиту (додаток №1 від 25.06.2008)(т.1 а.с. 20-21) є додатковими угодами до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 26.06.2008р. укладеного сторонами, а посилання в назві вищезазначених додаткових договорах і додатках до них (графіках погашення кредиту) на дату 25.06.2008р. є технічною помилкою і не може бути підставою для висновку, що ці додаткові угоди відносяться до іншого, ніж Генеральний договір про надання кредитних послуг № 0 договору, а тому відхиляються, як такі що не підтверджені доказами.

Колегія суддів вважає технічними описками наявність в верхньому правому куті Додаткової угоди № 1 (т.1 а.с. 15) та Додатку № 1 до неї (т. 1 а.с. 16, з.с.16) напису «додаток 2 до протоколу ККВР № 38 від 24.05.2007р.», а також напис «распоряжение №666/16 від 31.01.2008р.» в Додатковій угоді № 2 (т.1 з.с.18) та додатку № 1 до неї (т. 1 а.с. 18,19) які за своєю суттю не можуть бути підставою для визнання вищезазначених додаткових угод як таких, що не відноситься до Генерального кредитного договору про надання кредитних послуг № 0. (а.с.157-175, т.6)

Відповідно, висновки, які викладені в висновках експерта, щодо неможливості ідентифікації додаткових угод, як таких, до укладені до Генерального договору про надання кредитних послуг № 0 відхиляються колегією суддів, як необґрунтовані.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів вважає, що в Додаткових угодах № 1 від 26.06.2008року (т.1 а.с. 10-13), додатку №1 від 26.06.2008 (графік погашення кредиту)(т.1 а.с. 16);додатковій угоді № 1 від 22.08.2008р. (т.1 а.с. 17); додатковій угоді № 1 від 09.02.2009р. (т.1 а.с. 14); додатковій угоді № 2 від 09.02.2009р. (т.1 з.с. 17) невідємною частиною якої є додаток №1 (графік погашення кредиту) (т.1 а.с. 18-19); додатковій угоді № 3 від 25.02.2009р. (т.1 з.с. 20), невідємною частиною, якої є графік погашення кредиту (додаток №1 від 25.06.2008)(т.1 а.с. 20-21) в належному порядку погоджені умови кредитування.

Так, відповідно до умов додаткової угоди № 1 від 26.06.2008р. (т.1 а.с. 15) сторони визначили, що

1. Банк зобов'язується надати позичальнику кредитні кошти (кредит): в національній валюті, гривна України; в іноземній валюті у доларах США, в сумі 162 850,00 доларів США, що дорівнює еквіваленту 789 773,65 грн. за курсом НБУ на день укладання цієї Додаткової угоди, а позичальник зобов'язується прийняти, належним чином використовувати і повернути банку кредитні кошти та сплатити плату за кредит у порядку та на умовах зазначених у даній Додатковій угоді. При цьому сторони обумовили, що гривневий еквівалент суми кредиту зазначається у Додатковій угоді лише в разі надання банком кредиту в іноземній валюті.

Сторони домовились, що банк надає позичальнику:

- кредит у вигляді одного траншу в розмірі суми кредиту, зазначеному в цьому пункті Додаткової угоди;

- кредит у вигляді декількох траншів, що не перевищують розмір суми кредиту, зазначеному в цьому пункті даної Додаткової угоди, при цьому надані в межах загальної суми кредиту транші після їх повернення до банку поновлюють загальну суму кредиту.

2. Строк кредитування:

2.1. Надання кредиту здійснюється у наступний термін:

- з 26.06.2008р. по 25.06.2015р., або у термін, зазначений в заяві позичальника, але в будь-якому випадку не раніше 26.06.2008р.

2.2. Позичальник зобов'язаний повернути кредит у повному обсязі в терміни та розмірах, що встановлені графіком погашення кредиту згідно Додатку №1 до даної Додаткової угоди, але в будь-якому випадку не пізніше 26.06.2015р., якщо тільки не застосовується інший термін повернення кредиту відповідно до умов цієї Додаткової угоди та/або згідно умов відповідної угоди сторін.

Позичальник зобов'язується повернути суму кредиту та сплатити плату за І користування кредитом у вигляді процентів, комісій, а також сплатити штрафи та інші грошові платежі згідно умов Генерального договору та цієї Додаткової угоди на рахунок №367 в АКІБ «УкрСиббанк».

3. Плата за кредит:

3.1.3а користування кредитними коштами з 26.06.2008р. по 25.08.2008р. процентна ставка встановлюється у розмірі 14.5% річних. За користування кредитними коштами після 25.08.2008р. процентна ставка встановлюється у розмірі 16.5% річних, якщо інша процента ставка не буде встановлена у відповідності до умов цієї Додаткової угоди.

3.2. За користування кредитними коштами понад встановлений Додатковою угодою строк процента ставка встановлюється в розмірі 29% річних.

3.3. Позичальник згідно умов цієї Додаткової угоди сплачує банку комісію за надання кредиту у розмірі 2% від суми фактично отриманих кредитних коштів. Комісія нараховується у гривні за курсом НБУ і сплачується в день надання кредиту.

3.6. Позичальник згідно умов цієї Додаткової угоди сплачує банку комісію за зарахування кредитних коштів на позичковий рахунок при достроковому погашенні кредиту з власної ініціативи - 1,5% від суми дострокового погашення. Комісія нараховується у останній робочий день місяця у гривні за курсом НБУ і сплачується у строк - з 01 по 10 число місяця, наступного за тим, за який була нарахована Банком така комісія.

4. Цільове призначення кредиту: поповнення обігових коштів.

5. Банк надає позичальнику кредит шляхом зарахування кредитних коштів на поточний рахунок позичальника №7401 у банку для подальшого використання за цільовим призначенням.

6. Додаткова угода набирає чинності з дати її підписання сторонами та припиняє свою дію до повного погашення суми грошових зобов'язань за цією Додатковою угодою.

Додатковою угодою 1 від 22.08.2008р. до Додаткової угоди №1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008р., сторони узгодили нову редакцію п. 3.1 Генерального договору , а саме: « 3.1. За користування кредитними коштами з 26.08.2008р. процента ставка встановлюється у розмірі 14.,5% річних, якщо інша процента ставка не буде встановлена у відповідності до цієї Додаткової угоди».

За умовами п. 3 вказаної Додаткової угоди 2 від 09.02.2009р. будь-яка сума заборгованості за кредитом, що перевищує розмір максимально допустимої заборгованості за сумою неповерненого кредиту, який встановлений на відповідну дату, зазначену в п.2. вищевказаного графіку, вважається простроченою сумою основного боргу.

Згідно з Додатковою угодою 3 від 25.02.2009р. до Додаткової угоди №1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008р., сторони уклали цю Додаткову угоду до Додаткової угоди №1 до Генерального Договору про надання кредитних послуг (Індивідуальна угода) №0 від 25.06.2008р. та домовили про наступне:

2. Позичальник зобов'язується не пізніше ніж через 30 календарних днів з дати укладання цієї Додаткової угоди докласти всіх необхідних зусиль, здійснити всі необхідні дії та укласти або забезпечити укладання відповідних договорів про внесення змін та/або додаткових угод до усіх договорів забезпечення, які були та/або будуть укладені у забезпечення виконання зобов'язань позичальника за Договором щодо надання згоди осіб, які передали забезпечення за Договором, на зміну зобов'язання, обумовлену підписанням цієї Додаткової угоди.

У випадку невиконання позичальником зобов'язання, встановленого цим пунктом Додаткової угоди протягом встановленого строку, банк набуває право вимоги на дострокове повернення кредиту та нарахованої плати за кредит у порядку встановленому Договором та/або визнати цю Додаткову угоду такою, що втратила чинність.

Графік погашення кредиту у період з 26.06.2008р. по 25.06.2015р. є таким, що узгоджений Додатком №1 до Додаткової угоди №1 від 26.06.2008р. до Генерального Договору про надання кредитних послуг №0 від 26.06.2008р.. В подальшому зміни до графіку погашення кредиту, як умови кредитування, були узгоджені сторонами в належному порядку в додатку №1 до додаткової угоди № 2 від 09.02.2009р.та додатку №1 до додаткової угоди № 3 від 25.02.2009р.

При чому колегією суддів відхиляються доводи апеляційної скарги про відсутність графіку платежів у розрізі сум, сплати процентів за користування кредитом, вартості всіх супутніх послуг, а також інших фінансових зобовязань споживача за кожним платіжним періодом у відповідності до п.3.2 Постанови Правління НБУ № 168 від 10.05.2007 року як підстави для відмови в нарахуванні відсотків за користування кредитом з огляду на наступне:

Відповідно до частини 1 статті 35 Господарського процесуального кодексу України, обставини, які визнаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі, можуть не доказуватися перед судом, якщо в суду не виникає сумніву щодо достовірності цих обставин та добровільності їх визнання.

На виконання умов Генерального договору банком надані відповідачу кредитні кошти в сумі 162 850, 00 доларів США, що підтверджується банківською випискою по розрахунковому рахунку позичальника № 7401 за період з 26.06.32008р. по 15.08.2014р. (т.1, а.с. 22-47).

Надані відповідачем докази сплати ним 10.07.2008р. 2296,96 доларів США;11.08.2008 р. 3924,91 доларів США; 10.09.2008р. 3931,63 доларів США; 10.10.2008р. 3843,51 доларів США; 10.11.2008р. 3882,55 доларів США; 10.12.2008р. 3796,66 доларів США;13.01.2009р. 3834,13 доларів США; 10.02.2009р. 1873,26 доларів США; 20.03.2009р. 1683,51 доларів США; 24.04.2009р. 1863,89 доларів США; 22.05.2009р. 1803,76 доларів США; 22.06.2009 р. 1863,89 доларів США; 21.07.2009р. 1803,76 доларів США; 25.08.2009р. 1863,89 доларів США; 27.08.2009р. 1503,13 доларів США; 31.08.2009р. 435,87 доларів США; 25.09.2009 р. 3801,16 доларів США; 22.10.2009р. 3714,65 доларів США; 25.11.2009р. 3746,66 доларів США; 23.12.2009р. 3667,79 доларів США; 20.01.2010р. 3699,01 доларів США;23.02.2010р. 3672,46 доларів США;24.03.2010р. 3486,62 доларів США; 19.04.2010р. 3627,17 доларів США; 26.05.2010р. 3545,96 доларів США; 22.06.2010р. 3580,31 доларів США;22.07.2010р. 3501,44 доларів США; 25.08.2010р. 3528,77 доларів США; 23.09.2010р. 3506,90 доларів США;22.10.2010р. 3431,93 доларів США; 26.11.2010р. 3456,13 доларів США; 23.12.2010р. 3387,42 доларів США; 25.01.2011р. 3408,49 доларів США; 25.02.2011р. 3385,84 доларів США;23.03.2011р. 3225,78 доларів США;22.04.2011р. 3335,86 доларів США;24.05.2011р. 3267,14 доларів США;25.06.2011р. 3288,22 доларів США.;25.07.2011р. 3222,63 доларів США; 23.08.2011р. 3240,58 доларів США;26.09.2011р. 3214,81 доларів США;24.10.2011р. 3153,12 доларів США;23.11.2011р. 3167,95 доларів США;27.12.2011р. 3103,91 доларів США;25.01.2012р. 3121,09 доларів США; 28.02.2012р. 3095,31 доларів США;27.03.2012р. 424,00 доларів США; 28.03.2012р. 2577,61 доларів США;25.04.2012р. 3050,01 доларів США;28.05.2012р. 2988,33 доларів США; 27.06.2012р.р. 3002,37 доларів США; 25.07.2012р. 2943,82 доларів США; 27.08.2012р. 2950,05 доларів США; 25.09.2012р. 2927,40 доларів США;25.10.2012р. 2871,19 доларів США; 27.11.2012р. 590,35 доларів США;28.11.2012р. 2287,07 доларів США;25.12.2012р. 2827,45 доларів США; 29.01.2013р. 2829,00 доларів США; 25.02.2013р. 2810,26 доларів США;26.03.2013р. 2700,95 доларів США;30.04.2013р. 2757,14 доларів США;31.05.2013р. 2714,21 доларів США;04.07.2013р. 2714,98 доларів США;25.07.2013р. 2668,90 доларів США;30.08.2013р. 2676,57 доларів США; 30.09.2013р. 2640,78 доларів США;28.10.2013р. 2597,06 доларів США;28.11.2013р. 2590,80 доларів США;10.01.2014р. 3156,69 доларів США; 24.01.2014р. 1939,00 доларів США;07.03.2014р. 1093,54 доларів США;18.03.2014р. 1939,00 доларів США;09.04.2014р. 563,54 доларів США;11.04.2014р. 1939,00 доларів США;13.05.2014р. 511,24 доларів США;21.05.2014р. 1939,00 доларів США;16.06.2014р. 2458,03 доларів США;22.07.2014р. 472,18 доларів США;15.08.2014р. 2429,90 доларів США свідчать про відповідність сплачених сум сумам, які підлягали до сплати, у відповідності до умов укладених додаткових угод , відповідно до наведеного позивачем розрахунку позову (т.1 а.с. 51-58)

Таким чином, своїми діями по своєчасному і в повному обсязі виконанню зобовязань у відповідності до умов укладених Додаткових угод протягом періоду з 10.07. 2008 року по 15.08.2014року відповідач підтвердив свою обізнаність з умовами укладених Додаткових угод, свою згоду із ними.

Доказів виконання умов Генерального договору в частині дотримання графіку погашення кредиту в редакції Додаткової угоди 3 від 25.02.2009р. та своєчасного повернення кредита та сплаті нарахованих процентів з 25.07.2014р. відповідач не надав.

Вимога від 26.06.2015р. № 30-11/26508 про сплату простроченої заборгованості за кредитом в сумі 34 876, 00 доларів США, простроченої заборгованості по процентам в розмірі 6 948,86 доларів США, а також нарахованої банком пені з якою банк звернувся до позичальника (т. 1, а.с 61) і яка отримана відповідачем 01.07.2015р., що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення (т. 1, а.с. 62), залишена останнім без відповіді та задоволення.

Відповідно до ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 ("Позика") глави 71 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено параграфом 2 цієї глави і не випливає із суті кредитного договору.

Згідно ч. 1 ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Частиною 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України, передбачено, що позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику у строк та в порядку, що встановлені договором.

В силу положень статей 525 та 526 Цивільного кодексу України та статті 193 Господарського кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, умов договору та вимог зазначених Кодексів, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За приписами ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

З урахуванням умов Генерального договору, графіку погашення кредиту, строк повернення кредиту вважається таким, що настав.

Оскільки відповідач належним чином умови Генерального договору в редакції Додаткової угоди 3 від 25.02.2009р. до Додаткової угоди №1 в частині своєчасного повернення кредиту та сплати відсотків не виконав, заборгованість станом на 22.09.2015р. по кредиту складає 34 876, 00 доларів США, прострочена заборгованість за відсотками за користування кредитом 8 858, 12 доларів США, а тому колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача на користь позивача 34 876, 00 доларів США простроченої заборгованості за кредитом, 8 858, 12 доларів США простроченої заборгованості за відсотками за користування кредитом.

Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст. 612 Цивільного кодексу України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Статтею 599 Цивільного кодексу України унормовано, що зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до ч. 2 ст. 193 Господарського кодексу України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

За приписами п. 3 ч. 1 ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Штрафними санкціями у Господарському кодексі України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання (частина 1 статті 230 Господарському кодексі України).

У відповідності до норм ч. 1 ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

Згідно зі ст. ст. 1 та 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Згідно із п. 1.12 постанови Пленуму Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобовязань від 17.12.13р. № 14 з огляду на вимоги частини першої статті 47 і статті 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд має з'ясовувати обставини, пов'язані з правильністю здійснення позивачем розрахунку, та здійснити оцінку доказів, на яких цей розрахунок ґрунтується. У разі якщо відповідний розрахунок позивачем здійснено неправильно, то господарський суд з урахуванням конкретних обставин справи самостійно визначає суми пені та інших нарахувань у зв'язку з порушенням грошового зобов'язання, не виходячи при цьому за межі визначеного позивачем періоду часу, протягом якого, на думку позивача, мало місце невиконання такого зобов'язання, та зазначеного позивачем максимального розміру відповідних пені та інших нарахувань.

Перевіривши рішення місцевого господарського суду в повному обсязі у відповідності до вимог частини 2 статті 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо можливості зменшення пені на 50% до 124 874 грн. 63 коп.. Інших підстав для зміни або скасування рішення місцевого господарського суду колегією суддів не встановлено.

Інші доводи апеляційної скарги висновків місцевого господарського суду не спростовують і не можуть бути підставою для скасування його рішення.

Таким чином, оскільки, розглядаючи справу, господарський суд першої інстанції всебічно, повно і обєктивно зясував всі обставини справи, дав їм належну правову оцінку, правильно застосував норми матеріального і процесуального права, рішення суду першої інстанції у відповідності до п.1 ч. 1 ст.103 ГПК України підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга, відповідно без задоволення.

Розподіл судових витрат у відповідності до статті 49 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів залишає без змін.

Керуючись ст. ст. 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю Південної хімічної компанії "Союз-Реагент" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2016р. у справі № 904/9306/15 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2016р. у справі № 904/9306/15 залишити без змін.

Постанова набирає чинності з дня її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дати її прийняття.

Повний текст постанови складено 15.05.2017р.

Головуючий суддя М.О. Дармін

Суддя І.А.Сизько

Суддя О.Г.Іванов