ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.05.2017 року Справа № 904/7739/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Орєшкіної Е.В. (доповідач),

суддів Широбокової Л.П., Сизько І.А.,

секретар судового засідання: Абадей М.О.,

представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1, голова правління, виписка з протоколу б/н від 18.11.2008 року;

від позивача: ОСОБА_2, представник, довіреність б/н від 01.11.2016 року;

від відповідача: ОСОБА_3, представник, довіреність №34 від 04.05.2017 року;

від Регіонального відділення Фонду державного майна України в Дніпропетровській області: ОСОБА_4, представник, довіреність №32 від 04.05.2017 року;

від Міністерства транспорту та звязку України: представник не з'явився;

від Дніпропетровської міської ради: представник не з'явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Житловий комлекс "Нагорний" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2017 року у справі №904/7739/15

за позовом: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Житловий комлекс "Нагорний", м. Дніпро

до відповідача: Дніпропетровського національного університету залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5, м. Дніпро

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору:

1. Регіонального відділення Фонду державного майна України в Дніпропетровській області м. Дніпро

2. Міністерства транспорту та зв'язку України м. Дніпро

3. Дніпропетровської міської ради м. Дніпро

про зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И В:

Обєднання співвласників багатоквартирного будинку «Житловий комплекс «Нагорний» (надалі ОСББ «ЖК «Нагорний») звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою, якою просило зобов'язати Дніпропетровський національний університет залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5 передати багатоквартирний будинок по вулиці Жуковського, 21а на баланс позивача та зобовязати відповідача передати позивачу технічну та іншу передбачену законодавством документацію на вищезазначений будинок.

В обґрунтування своїх вимог послався на те, що співвласниками будинку в особі ОСББ ЖК "Нагорний" прийнято рішення про взяття його на свій баланс, однак, відповідач не виконав передбачену чинними нормативно-правовими актами процедуру такої передачі.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2017 року у справі № 904/7739/15 (суддя Новікова Р.Г.) у задоволенні позову відмовлено.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неповне зясування судом обставин справи, порушення норм матеріального та процесуального права, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду, обставин справи, просить Дніпропетровський апеляційний господарський суд його скасувати, прийняти нове рішення про задоволення позову.

Відповідач проти доводів апеляційної скарги заперечив, вважає їх необґрунтованими та безпідставними.

Третя особа-1 повідомила апеляційний господарський суд, що відомості про нерухоме майно за місцезнаходженнями: м. Дніпропетровськ, вул. Жуковського, 21а від субєктів управління до Фонду державного майна України з метою внесення до Єдиного реєстру обєктів державної власності не надавались.

Третя особа-2 та третя особа-3 на виклик суду не зявились, пояснень по суті спору не надали, про час і місце проведення судового засідання повідомлені належним чином, з огляду на що колегія суддів вважає можливим переглянути справу в апеляційному порядку за їх відсутності.

Заслухавши суддю-доповідача та пояснення присутніх в судовому засіданні представників сторін та третьої особи-1, дослідивши матеріали справи, Дніпропетровський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

З матеріалів справи вбачається, що Виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради народних депутатів було прийнято рішення «Про відвід Дніпропетровському інституту інженерів залізничного транспорту ділянки землі по вул. Жуковського для будівництва житлового будинку» №256 від 30.05.1984 року.

Між Дніпропетровським державним технічним університетом залізничного транспорту (далі - Університет) і Товариством з обмеженою відповідальністю «R.Е. Енергострой» (далі - товариство 1) укладено договір №148203/1 від 09.09.1999 року про пайову участь у будівництві житлового будинку вул. Жуковського, буд. 21 (далі договір від 09.09.1999 року), згідно якого сторони прийняли рішення шляхом пайової участі та об'єднання своїх можливостей (матеріальних, інтелектуальних та інших) здійснити будівництво житлового будинку на майданчику по вул. Жуковського №21, площею 0,50 а, відведеної Університету під будівництво секцій №3,4,5 і 6 житлового будинку (далі - комплекс).

Результатом договірних відношень є отримання кожною стороною житла у обсяги, строки і в порядку, встановленому цим договором.

Відповідно до п. 2.2. договору від 09.09.1999 року житло, збудоване товариством 1 (за мінусом того, що передається Університету та Виконкому) за рахунок власних або залучених коштів по закінченню будівництва є власністю товариства 1 або його пайовиків.

Пунктом 2.3 договору від 09.09.1999 року встановлено, що товариство 1 зобовязується забезпечити своєчасне фінансування будівельно-монтажний робіт за рахунок власних та залучених коштів; нести обовязки замовника-підрядника з будівництва комплексу з правом залучення субпідрядних організацій.

Згідно п. 2.4 договору від 09.09.1999 року Університет, в свою чергу, зобовязаний надати товариству будівельний майданчик, звільнений від будівельних матеріалів разом з тимчасовою огорожею; передати всі права замовника на період дії цього договору; наявні правоустановчі документи, проектно-кошторисну документацію, копії рішень виконкому про передачу житла в рахунок покриття наданого фонду для відселення.

ТОВ «R.Е. Енергострой» уклало з ТОВ «Місія» договір за №148942 від 30.09.1999 року про надання послуг. За дорученням ТОВ «R.Е. Енергострой» ТОВ «Місія» як виконавець прийняло на себе зобов'язання здійснити функції замовника з будівництва житлового будинку за адресою м. Дніпропетровськ, вул. Жуковського, 21.

В подальшому, ТОВ «R.Е. Енергострой», ТОВ будівельно-комерційна фірма «Місія» (далі - товариство 2) і Університетом був укладений договір від 19.11.2001 року про часткову поступку правами та обовязками за договором №148203 від 09.09.1999 року (далі - договір від 19.11.2001 року)

Згідно п. 1.1. договору від 19.11.2001 року товариство 1 передало, а товариство 2 прийняло на себе всі права та обов'язки першого і стало стороною за договором від 09.09.1999 року з будівництва житлового будинку на майданчику по вул. Жуковського, 21 в м.Дніпропетровську.

Пунктом 2.1. договору від 19.11.2001 року передбачено, що протягом пяти днів з моменту підписання даного договору, товариство 1 зобовязане передати товариству 2 всю проектну технічну і правоустановчу документацію, із якої слідують всі права і обовязки першого за договором, поступка якого являється предметом даного договору.

За п. 2.3. договору від 19.11.2001 року товариство 2 передає Університету в порядку компенсації його витрат 504,90м2 загальної приведеної площі. Загальна площа за договором від 09.09.1999 року у відшкодування Університету його витрат становить 784м2. Порядок компенсації витрат здійснюється шляхом передачі Університету квартир. Технічний стан, поверховість, кількість, площа, район розташування, а також термін передачі обумовлюється додатковою угодою між Університетом та товариством 2, яка є невід'ємною частиною даного договору.

04.09.2001 року між товариством 1 та Університетом складений акт приймання-передачі квартир на підставі договору від 09.09.1999 року.

Пунктом 1.2. додаткової угоди від 21.11.2001 року до договору від 09.09.1999 року, товариство 2 та Університет погодили, що товариство 2 після завершення будівництва житлового будинку по вул. Жуковського, 21, передає Університету в порядку компенсації його витрат 126,2 - 133,6м2 загальної площі без оздоблювальних робіт, що становить дві однокімнатних або одна трикімнатна квартира в комплексі по вул. Жуковського, 21 в м.Дніпропетровську.

Згідно з пунктами 1, 3.4., 3.7. рішення Дніпропетровської міської ради від 25.04.2003 року №28/9 затверджено проект відведення земельної ділянки площею 0,4737га (кадастровий номер :03:287:0028) і передано її Дніпропетровському національному університету залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5 в оренду строком на два роки для проектування та будівництва жилого будинку по вул. Жуковського в районі будинку №21, за рахунок земель, раніше наданих Дніпропетровському інституту інженерів залізничного транспорту; зобов'язано Університет у тримісячний термін з моменту прийняття цього рішення укласти з міською радою у встановленому порядку договір оренди земельної ділянки, що передається; протягом десяти днів з моменту прийняття рішення про передачу земельної ділянки для будівництва жилого будинку укласти з виконкомом міської ради договір про передачу житла відповідно до висновку управління економіки міської ради від 14.04.2003 року №2/179.

На підставі вказаного рішення між товариством 2 і Університетом була укладена додаткова угода б/н від 25.04.2003 року до договору від 19.11.2001 року.

Як зазначено в п. 1.1 цієї додаткової угоди, її необхідність обумовлена тим, що при укладенні попередніх договорів та угод, сторони керувались рішенням виконкому міської ради №256 від 30.05.1984 року. У зв'язку з набуттям чинності Земельного кодексу України, вказане рішення стало не відповідним діючому законодавству. Університетом була подана заява про відведення земельної ділянки по вул. Жуковського, 21 під будівництво житлового комплексу «Нагірний» згідно діючого законодавства.

Пунктом 3.2. вказаної вище додаткової угоди сторони погодили, що після завершення будівництва житлового будинку по вул. Жуковського, 21 на етапі введення в експлуатацію, товариство 2 повинно передати Університету квартири загальною площею 504,9м2 на умовах додатку до договору від 19.11.2001 року для компенсації його витрат по будівельному майданчику; передати університету квартири у фонді повторного заселення загальною площею 1265,4м2 для погашення заборгованості Університету перед міськвиконкомом за відселення будівельного майданчика під вказаний будинок; передати Університету квартири повторного заселення, загальною площею 5% від житлової площі будинку для виконання умов угоди Університету та управління економіки міськвиконкому.

На підставі рішення міської ради №28/9 від 25.04.2003 року між Дніпропетровською міською радою (орендодавець) та Університетом (орендар) був укладений договір оренди земельної ділянки від 06.06.2003 року, предметом якого була земельна ділянка площею 0,4737га за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Жуковського, в районі будинку №21, для проектування та будівництва жилого будинку.

В подальшому, за рішенням Дніпропетровської міської ради від 13.07.2005 року №523/29 договір оренди земельної ділянки від 01.09.2005 року, зареєстрований в державному реєстрі 12.10.2005 року, було переукладено на 2 роки.

Між Дніпропетровським національним університетом залізничного транспорту ім. академіка ОСОБА_5 та Виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради було укладено договір зобовязання №51 від 30.04.2003 року, за умовами якого Університету виділяється земельна ділянка для будівництва житлового будинку в районі будинку №21 по вул. Жуковського, а Університет зобовязується при введенні будинку в експлуатацію передати Виконкому 5% від загальної площі квартир будинку.

Відповідно до договору поруки від 03.06.2003 року товариство 2 зобовязалося перед Дніпропетровським центром ДЗК відповідати в повному обсязі за виконання Університетом своїх зобовязань за договором оренди земельної ділянки по вул. Жуковського, в районі буд. №21, зареєстрованого в Державному земельному кадастрі м. Дніпропетровська під кодом 0:03:287:0028.

Між товариством 2 та Виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради підписаний акт від 17.07.2006 року про виконання договору зобовязання від 30.04.2003 року №51 та мирової угоди у справі №31/208-06 (з урахуванням доповнень до цього акту б/н та без дати), згідно якого товариство 2 передало у власність територіальної громади житло (квартири вторинного рину) в рахунок компенсації витрат, понесених виконавчим комітетом міської ради при відселенні з будівельного майданчика по вул. Жуковського в районі будинку №21 та в рахунок пайової участі в розвитку інфраструктури міста.

Розпорядженням міського голови Дніпропетровської міської ради від 31.08.2005 року №761р. житловому будинку по вул. Жуковського, 21 було присвоєно нову адресу - вул. Жуковського, 21А.

Інспекцією Держархбудконтролю Дніпропетровської міської ради 14.10.2005 року за №361/1999 Університету був виданий Дозвіл на виконання будівельних робіт по будівництву житлового будинку по вул. Жуковського в районі будинку №21, у якому зазначено, що згідно з проектною документацією будівельні роботи виконує ТОВ БКФ «Місія».

Рішенням Виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради №3080 від 27.07.2006 року було утворено державну приймальну комісію з прийняття в експлуатацію житлового будинку по вул. Жуковського, 21а, до складу якої увійшли, зокрема, проректор з адміністративно-господарської роботи Дніпропетровського національного університету залізничного транспорту ім. академіка ОСОБА_5, генеральний директор ТОВ будівельно-комерційної фірми «Місія», директор ТОВ «Комунальне обслуговування домів».

Рішенням Виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради від 21.09.2006 року №3669 затверджено акт державної приймальної комісії від 17.08.2006 року про прийняття в експлуатацію житлового будинку літ. А-10, загальною площею 23003,8кв.м, у т.ч. загальна площа квартир 13787,1кв.м, житлова площа 12097,1кв.м, загальна площа нежитлових приміщень 3736,3кв.м, ганків літ. а - а3, а4 - а7, приямків літ. а11 - а17, входів у підвал літ. а8 - а10, збудованих ТОВ Будівельно-комерційна фірма «Місія», по вул. Жуковського, 21а.

Пунктом 2 вказаного вище рішення було рекомендовано власникам житлового будинку стати на обслуговування до ТОВ «Комунальне обслуговування домів».

26.12.2006 року між Університетом і товариством 2 підписаний акт про розподіл результатів згідно договору від 19.11.2001 року, згідно якого за результатами розподілу Університету належить 1 квартира №57 (будівельний номер 3-9-3) у будинку ж/к «Нагорний» по вул. Жуковського, 21А загальною площею 125,9м2, житловою площею 66,8 м2, розташована на третьому поверсі третьої секції; товариству 2 та його інвесторам за результатами розподілу належать 93 квартири в будинку ж/к «Нагорний» по вул. Жуковського, 21а загальною площею 13661,2м2 та місця загального користування.

Виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради було прийнято рішення №1109 від 12.04.2007 року «Про оформлення прав власності фізичним і юридичним особам на квартири, нежитлові приміщення та паркувальні місця житлового будинку літ. А-10 за адресою: вул. Жуковського, 21а».

Вирішено в п. 1 оформити права приватної власності, з видачею свідоцтва, фізичним і юридичним особам на квартири, нежитлові приміщення та паркувальні місця житлового будинку літ. А-10 на підставі договорів про участь на паях у будівництві за адресою: вул. Жуковського, 21а, згідно з додатками 1,2.

Відповідно до п.п. 1.5., 11.1. Статуту Дніпропетровського національного університету залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5 (нова редакція, зареєстрована 06.05.2010р.) Університет є юридичною особою; майно Університету є державною власністю і належить йому на праві оперативного управління. Здійснюючи право оперативного управління майном, Університет володіє, користується та розпоряджається зазначеним майном, закріпленим за ним, за погодженням з Уповноваженим органом управління, вчиняючи щодо нього будь-які дії, що не суперечать чинному законодавству, актам Уповноваженого органу управління та цьому Статуту. Списання майна, що є державною власністю, передача його у спільну власність, в управління, заставу тощо здійснюється за погодженням з повноваженим органом управління у порядку, встановленому чинним законодавством. Усі будівлі, споруди, житло, навчальне і наукове обладнання, інвентар та інше державне майно, яке надане Університету в оперативне управління, використовується Університетом за погодженням з Уповноваженим органом управління, в тому числі в разі надання в оренду та користування (без права викупу), а також створення в установленому законодавством порядку юридичних осіб. Університет здійснює володіння, користування землею та іншими природними ресурсами відповідно до мети своєї діяльності та чинного законодавства. Добровільна відмова від земельної ділянки або її частини, яка надана Університету на праві постійного користування, здійснюється за погодженням з Уповноваженим органом управління.

Згідно Довідок Дніпропетровського національного університету залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5 від 24.01.2011 року №23/106-21/3 та від 15.09.2015 року №50/1772-21/3, житловий будинок по вул. Жуковського, 21 а на балансі Університету в період після його будівництва і до теперішнього часу не враховувався.

17.11.2007 року власниками квартир та нежитлових приміщень будинку літ. А-10 за адресою: вул. Жуковського, 21 А створено Обєднання співвласників багатоквартирного будинку "Житловий комплекс "Нагорний", а 13.12.2007р. зареєстровано Статут цього ОСББ.

Згідно п. 2.1. Статуту ОСББ "ЖК "Нагорний" метою створення цього обєднання є, зокрема, належне утримання та використання неподільного і загального майна житлового комплексу.

В пункті 2.2. Статуту ОСББ "ЖК "Нагорний" визначено, що для досягнення мети своєї діяльності і відповідно до основного предмету своєї діяльності Обєднання у порядку, передбаченому законодавством України, цим Статутом і своїми внутрішніми рішеннями, рішеннями своїх органів управління, прийнятими в межах їх повноважень, має право, зокрема, брати на баланс майно Обєднання.

ОСББ «ЖК «Нагорний» було прийнято рішення від 24.12.2009 року про взяття будинку №21А по вул. Жуковського на свій баланс.

Позивач, посилаючись на бездіяльність відповідача як балансоутримувача по утриманню на балансі багатоквартирного будинку по вул. Жуковського, 21А, звернувся до господарського суду з позовними вимогами зобов'язати Дніпропетровський національний університет залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5 передати на баланс ОСББ "ЖК "Нагорний" будинок, технічну та іншу документацію до нього.

На підтвердження того, що відповідач є балансоутримувачем спірного будинку позивач надав копію витягу з Технічного паспорту на квартирний (багатоповерховий) житловий будинок №21-А по вул. Жуковського, виготовленого Комунальним підприємством Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації за станом на 20.04.2007 року, в якому зазначено, що балансоутримувачем цього будинку є Дніпропетровський національний університет залізничного транспорту ім. академіка ОСОБА_5, та виписку з облікової книги про реєстрацію багатоквартирного будинку, з яких вбачається, що житловий будинок зареєстрований за цією ж особою.

Причиною спору є питання чи може позивач реалізувати своє передбачене Цивільним кодексом України та Законом України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" право прийняти на баланс та утримувати спірний багатоквартирний будинок та чи є відповідач, особою, на яку покладено обов'язок передати такий об'єкт нерухомого майна на баланс іншій особі, зокрема об'єднанню співвласників цього будинку.

Відповідно до частини 1 статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків з приписів частина 2 статті 11 Цивільного кодексу України є, зокрема, договори та інші правочини, інші юридичні факти, акти цивільного законодавства.

Особа здійснює свої цивільні права вільно, на власний розсуд (частина 1 статті 12 Цивільного кодексу України).

За приписами частини 2 статті 12 Цивільного кодексу України нездійснення особою своїх цивільних прав не є підставою для їх припинення, крім випадків, встановлених законом.

Частина 1 статті 13 Цивільного кодексу України визначає, що цивільні права особа здійснює у межах, наданих їй договором або актами цивільного законодавства.

Цивільні обов'язки виконуються в межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства (частина 1 статті 14 Цивільного кодексу України).

Згідно частини 2 статті 14 Цивільного кодексу України особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов'язковим для неї.

Частина 1 статті 16 Цивільного кодексу України гарантує, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу, а частина 2 цієї ж статті визначає способи захисту цивільних прав та інтересів, до яких віднесено, зокрема й примусове виконання обов'язку в натурі. До того ж, суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до частин 1 і 2 статті 331 Цивільного кодексу України право власності на нову річ, яка виготовлена (створена) особою, набувається нею, якщо інше не встановлено договором або законом. Особа, яка виготовила (створила) річ зі своїх матеріалів на підставі договору, є власником цієї речі. Право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна). Якщо договором або законом передбачено прийняття нерухомого майна до експлуатації, право власності виникає з моменту його прийняття до експлуатації. Якщо право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

Стаття 876 Цивільного кодексу України визначає, що власником об'єкта будівництва або результату інших будівельних робіт є замовник, якщо інше не передбачено договором.

Відповідно до частини 1 статті 334 Цивільного кодексу України право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно статті 382 Цивільного кодексу України (в редакції, що діяла на момент введення спірного будинку в експлуатацію) квартирою є ізольоване помешкання в житловому будинку, призначене та придатне для постійного у ньому проживання. Власникам квартири у дво- або багатоквартирному житловому будинку належать на праві спільної сумісної власності приміщення загального користування, опорні конструкції будинку, механічне, електричне, сантехнічне та інше обладнання за межами або всередині квартири, яке обслуговує більше однієї квартири, а також споруди, будівлі, які призначені для забезпечення потреб усіх власників квартир. а також власників нежитлових приміщень, які розташовані у житловому будинку.

Стаття 382 Цивільного кодексу України (в чинній редакції) визначає, що усі власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку є співвласниками на праві спільної сумісної власності спільного майна багатоквартирного будинку. Спільним майном багатоквартирного будинку є приміщення загального користування (у тому числі допоміжні), несучі, огороджувальні та несуче-огороджувальні конструкції будинку, механічне, електричне, сантехнічне та інше обладнання всередині або за межами будинку, яке обслуговує більше одного житлового або нежитлового приміщення, а також будівлі і споруди, які призначені для задоволення потреб усіх співвласників багатоквартирного будинку та розташовані на прибудинковій території, а також права на земельну ділянку, на якій розташований багатоквартирний будинок та його прибудинкова територія, у разі державної реєстрації таких прав.

Частини 1 - 4 статті 319 Цивільного кодексу України встановлюють, що власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд; власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону; усім власникам забезпечуються рівні умови здійснення своїх прав; власність зобовязує тощо.

За приписами частини 2 статті 321 Цивільного кодексу України особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом.

Власник зобовязаний утримувати майно, що йому належить, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 322 Цивільного кодексу України).

Стаття 385 Цивільного кодексу України (в чинній редакції) встановлює, що власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (будинках) для забезпечення експлуатації такого будинку (будинків), користування квартирами та нежитловими приміщеннями та управління, утримання і використання спільного майна багатоквартирного будинку (будинків) можуть створювати обєднання співвласників багатоквартирного будинку (будинків). Таке обєднання є юридичною особою, що створюється та діє відповідно до закону та статуту. Об'єднання власників квартир, житлових будинків є юридичною особою, яка створюється та діє відповідно до статуту та закону.

Правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об'єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов'язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку визначені в Законі України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" від 29.11.2001р. №2866-III.

В силу статті 4 Закону України "Про обєднання співвласників багатоквартирного будинку" основна діяльність обєднання співвласників багатоквартирного будинку полягає у здійснені функцій, що забезпечують реалізацію прав власників приміщень на володіння та користування спільним майном, належне утримання будинку та при будинкової території, тощо.

Відповідно до частини 1 статті 11 Закону України "Про обєднання співвласників багатоквартирного будинку" обєднання після набуття статусу юридичної особи може прийняти на власний баланс весь житловий комплекс.

Житловий комплекс це не тільки квартири, а єдиний комплекс нерухомого майна, що утворений земельною ділянкою в установлених межах, розміщеним на ній жилим багатоквартирним будинком разом із спорудами та інженерними мережами (стаття 1 Закону України "Про обєднання співвласників багатоквартирного будинку").

Частиною 6 статті 11 Закону України "Про обєднання співвласників багатоквартирного будинку" встановлено, що передача майна відбувається у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2002 року №1521 "Про реалізацію Закону України "Про обєднання співвласників багатоквартирного будинку" затверджено Порядок передачі майна на баланс обєднання співвласників багатоквартирного будинку (далі Порядок).

Для приймання-передачі житлового комплексу або його частини з балансу на баланс утворюється відповідна комісія (п. 3 наведеного Порядку).

У разі прийняття рішення про передачу житлового комплексу на баланс об'єднання утворюється комісія у складі представників попереднього балансоутримувача та об'єднання.

Пунктом 2 наведеного Порядку встановлено, що питання про: прийняття житлового комплексу на баланс об'єднання; залишення житлового комплексу або його частини на балансі попереднього балансоутримувача (за умови укладення з ним відповідного договору); передачу житлового комплексу або його частини на баланс іншої юридичної особи, статут якої передбачає можливість провадження такої діяльності, та укладення з цією юридичною особою відповідного договору вирішують загальні збори обєднання.

Передача житлового комплексу або його частини з балансу на баланс проводиться разом з планом земельної ділянки, технічним паспортом будинку та відповідною технічною документацією (інвентарна справа, акт прийняття в експлуатацію, плани зовнішніх мереж тощо) у двомісячний термін після надходження відповідного звернення від об'єднання (п. 5 наведеного Порядку).

Цей Порядок встановлює процедуру такої передачі на баланс обєднання співвласників багатоквартирного будинку як житлових комплексів, що перебували на балансах ЖЕКів та інших організацій, так і новозбудованих житлових комплексів.

Верховний Суд України у постанові від 27.04.2012 року у справі №5023/1171/11 зробив висновок про те, що Закон України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" і зазначений вище Порядок передачі майна на баланс обєднання співвласників багатоквартирного будинку, пов'язують передачу на баланс об'єднання співвласників багатоквартирного будинку житлових комплексів тільки з прийняттям об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку відповідного рішення, встановлюють обов'язковість такої передачі та не покладають на об'єднання співвласників багатоквартирного будинку обов'язок встановлювати балансоутримувача будинку.

Отже, з моменту створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку, будь-яка особа, у якої знаходилось майно на балансі, зобов'язана передати це майно на баланс такого об'єднання.

Такий самий обов'язок має бути покладений і на особу, яка мала розпорядитися новозбудованим майном (Замовника будівництва) з метою його подальшого утримання, але не зробила цього.

Перевіривши ці обставини, колегія суддів встановила, що як вбачається з протоколу Загальних зборів ОСББ "ЖК "Нагорний" від 24.12.2009 року зборами членів цього обєднання було прийнято рішення про прийняття на баланс житлового будинку та доручено правлінню цього ОСББ звернутися до балансоутримувача щодо передачі будинку на баланс ОСББ "ЖК "Нагорний".

Зі Статуту ОСББ "ЖК "Нагорний" вбачається, що для досягнення мети своєї діяльності і відповідно до основного предмету своєї діяльності Обєднання має право, зокрема брати на баланс майно Обєднання (пункт 2.2. Статуту).

Пунктом 7.7.1. Статуту передбачено, що Об'єднання після набуття статусу юридичної особи може прийняти на власний баланс весь житловий комплекс.

Статтею 1 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" від 24.06.2004р. визначено, що балансоутримувачем будинку, споруди, житлового комплексу або комплексу будинків і споруд (далі балансоутримувач) є власник або юридична особа, яка за договором з власником утримує на балансі відповідне майно, а також веде бухгалтерську, статистичну та іншу передбачену законодавством звітність, здійснює розрахунки коштів, необхідних для своєчасного проведення капітального і поточного ремонтів та утримання, а також забезпечує управління цим майном і несе відповідальність за його експлуатацію згідно з законом.

Як свідчать матеріали справи Університет не виконав рішення Виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради №3669 від 21.09.2006 року в частині рекомендації передати будинок на баланс іншій особі - ТОВ "КОМОД" та не прийняв будинок на свій баланс.

Відтак судом апеляційної інстанції у даній справі встановлено, що спірний будинок є новозбудованим житловим комплексом, який після введення його в експлуатацію не був прийнятий на баланс жодною уповноваженою на це законом чи договором особою.

Згідно відповіді Комунального підприємства Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації від 15.02.2016 року №1638 житловий будинок літ. А-10 за адресою: м.Дніпропетровськ, вул. Жуковського, 21-А зареєстровано (не на праві власності) за Дніпропетровським національним університетом залізничного транспорту ім. академіка ОСОБА_5 на підставі рішення виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради від 21.09.2006 року №3669, про що БТІ 20.04.2007 року зроблено запис в облікову книгу 45 ЖЮ за №4193-118.

Також в матеріалах інвентаризаційної справи наявний спільний лист в.о. ректора Університету та генерального директора ТОВ БКФ "Місія" до міського голови "Про оформлення прав власності юридичним та фізичним особам на квартири і нежитлові приміщення житлового будинку літ. А-10 по вул. Жуковського, 21-А".

Таким чином, відповідач, хоч і не проводив облік житлового будинку по вул. Жуковського, 21 А у м. Дніпропетровську на рахунку №26 готова продукція, проте приймав участь у прийняття цього обєкту нерухомого майна в експлуатацію, отримав Акт Державної комісії про прийняття обєкта в експлуатацію та Свідоцтво про відповідність збудованого обєкта проектної документації, вимогам державних стандартів, будівельних норм та правил, звертався до міської ради про передачу інвесторам квартир та нежитлових приміщень, має документи на оренду земельної ділянки, тобто вчинив низку дій як балансоутримувач новозбудованого будинку.

Згідно Витягів з реєстрів Міністерства юстиції України встановлено, що: Товариство з обмеженою відповідальністю Будівельно-комерційна фірма "Місія" (код 13472485) - припинено як юридична особа з 29.11.2010 року, Товариство з обмеженою відповідальністю "R.Е. Енергострой" - припинено як юридична особа з 11.10.2010 року.

Директором ТОВ "Комунальне обслуговування домів" ОСОБА_6 були надані суду пояснення, у яких зазначається, що це товариство ніколи не приймало на обслуговування Житловий комплекс "Нагорний", що розташований за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Жуковського, 21а, та на балансі цього товариства даний житловий комплекс відсутній.

Відтак, відповідач не отримав на свій баланс вищезазначений будинок та не має в повному обсязі усієї будівельної та технічної документації.

В питаннях процедури передачі відповідачем спірного майна на баланс позивача, то, як встановлено вище, сторони мають керуватися Порядком передачі майна на баланс обєднання співвласників багатоквартирного будинку.

Так згідно з пунктом 5 вказаного Порядку, передача житлового комплексу або його частини з балансу на баланс проводиться разом з планом земельної ділянки, технічним паспортом будинку та відповідною технічною документацією (інвентарна справа, акт прийняття в експлуатацію, плани зовнішніх мереж тощо) у двомісячний термін після надходження відповідного звернення від обєднання.

У разі втрати план земельної ділянки, технічний паспорт будинку або технічна документація виготовляється чи відновлюються за рахунок підприємства, установи чи організації, з балансу яких передається житловий комплекс або його частина, протягом місяця після надходження відповідного звернення від обєднання.

Порядок здійснення управління будинком, спорудою, житловим комплексом або комплексом будинків і споруд, порядок передачі будинку в управління у разі укладення договору, встановлено також Правилами управління будинком, спорудою, житловим комплексом або комплексом будинків і споруд, які затверджено наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 02.02.2009р. №13.

Пунктом 2.2. вказаних вище Правил визначено, що при передачі об'єкта в управління попередній балансоутримувач чи особа, що здійснювала управління будинком, надає замовнику, а замовник передає особі, що буде здійснювати управління будинком, оригінали або належним чином завірені копії документів (у разі зберігання оригіналів документів у місцевих архівах): щодо технічного стану об'єкта, у тому числі: план земельної ділянки з усіма будинками та спорудами, що на ній розташовані, виготовлений відповідно до вимог Інструкції з топографічного знімання у масштабах 1:5000, 1:2000, 1:1000 та 1:500 (ГКНТА-2.04-02-98), затвердженої наказом Головного управління геодезії, картографії та кадастру при Кабінеті Міністрів України від 09.04.98 №56, зареєстрованої у Міністерстві юстиції України 23.06.98 за №393/2833; паспорт об'єкта та земельної ділянки; проектно-кошторисну документацію та виконавчі креслення на кожний будинок та споруду об'єкта; акт технічного стану об'єкта на момент приймання-передачі; схеми внутрішньобудинкових мереж централізованого постачання холодної та гарячої води, водовідведення, газо- та електропостачання, централізованого опалення тощо; виконавчі креслення контурів заземлення (для споруд, які мають заземлення); паспорти котельного господарства, котлові книги; паспорти ліфтового господарства; кошториси, описи робіт з поточного та капітального ремонту; акти технічного огляду; журнали заявок мешканців об'єкта; протоколи виміру опору ізоляції електромереж; протоколи огляду системи вентиляції; щодо бухгалтерського обліку та передбаченої законодавством звітності за об'єктом; обліку мешканців об'єкта, а також власників, співвласників окремих приміщень об'єкта, які у ньому не мешкають; правовідносин попереднього балансоутримувача чи особи, що здійснювала управління будинком, з юридичними або фізичними особами у сфері надання та оплати житлово-комунальних послуг, найму, оренди та користування приміщеннями об'єкта; планових заходів за попередній та на поточний роки, необхідних для утримання об'єкта відповідно до вимог нормативів, норм, стандартів, порядків і правил та для збереження належного технічного стану будівельних елементів, конструкцій та мереж об'єкта.

У разі відсутності документів, передбачених цим пунктом, відмітка про це робиться у акті приймання-передачі об'єкта. Відсутні документи виготовляються чи відновлюються за рахунок попереднього балансоутримувача чи особи, що здійснювала управління будинком, протягом одного місяця з моменту складення акта приймання-передачі об'єкта та передаються ним особі, що буде здійснювати управління будинком, з оформленням додатку до акту приймання-передачі (пункт 2.3. вказаних Правил).

Враховуючи, що матеріалами справи підтверджено, що одним із мотивів відмови відповідача в добровільній передачі позивачеві спірного будинку на баланс є посилання на відсутність та незбереження відповідної технічної документації, вимоги позивача про спонукання відповідача до виконання дій з передачі такої документації відповідають встановленим законом способам захисту порушеного права та є такими, що підлягають задоволенню у даному спорі у якості окремої немайнової позовної вимоги.

Місцевий господарський суд, відмовивши в позові зазначив, що з матеріалів справи не вбачається у відповідача статусу замовника в розумінні положень глави 61 Цивільного кодексу України; позивач не пред'являв до відповідача вимоги про передачу будинку на баланс об'єднання, докази створення позивачем відповідної комісії для приймання-передачі житлового комплексу відсутні.

Факт того, що Дніпропетровський національний університет залізничого транспорту імені академіка ОСОБА_5 є балансоутримувачем спірного майна підтверджений технічним паспортом на будинок від 30.05.2006 року та випискою з облікової книги про реєстрацію багатоквартирного будинку, наданою Комунальним підприємством «Дніпропетрвскье міжміське бюро технічної інвентарізації» Дніпропетровської обласної ради від 20.04.2007 року за реєстровим номером 4193-118.

Бездіяльність відповідача щодо отримання будинку на свій баланс вказує на його недобросовісну поведінку та неналежне виконання своїх обов'язків, внаслідок чого вимоги позивача з урахуванням вищезазначених норм законодавства стосовно передачі на баланс ОСББ "ЖК "Нагорний" багатоквартиного будинку є такою, що підлягає задловоленню.

Щодо відсутності у відповідача статусу замовника, на що послався суд першої інстанції, слід зазначити, що з матеріалів справи вбачається, що будівництво проведено з залученням грошових коштів інвесторів, однак вкладом відповідача є земельна ділянка, відповідач отримав як компенсацію певну площу житла на вторинному ринку в спірному будинку, внаслідок чого колегія суддів вважає, що він є одним із замовників будівництва.

Листами від 05.11.2010 року, від 15.11.2011 року позивач звертався до відповідача з проханням укласти договір про тимчасове утримання спірного будинку між ним та Університетом, як балансоутримувачем будинку, юридичного оформлення відносин між балансоутримувачем та ОСББ "ЖК "Нагорний", на що отримав відмову з посиланням на те, що цей будинок в період після його будівництва на балансі Університету не рахується, що цілком логічно виключило в подальшому звернення позивача з вимогою про передачу будинку з балансу на баланс.

Щодо відсутності доказів створення позивачем відповідної комісії для приймання-передачі житлового комплексу, то нормами діючого законодавства не покладається на ОСББ такий обов'язок. До того ж, до складу комісії має входити попередній балансоотримувач, який як зазначено вище, раніше повідомив позивача про відсутність знаходження будинку на балансі Університету.

Таким чином, колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку щодо відсутності підстав для задоволення позову, внаслідок чого оскаржуване рішення підлягає скасуванню.

З огляду на викладене та керуючись ст.ст.99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Житловий комлекс "Нагорний" задовольнити.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.01.2017 року у справі №904/7739/15 скасувати.

Прийняти нове рішення:

Позов задовольнити.

Зобов'язати Дніпропетровський національний університет залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5 передати багатоквартирний будинок літ. А-10 по вул. Жуковського, 21-А у місті Дніпропетровськ на баланс Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Житловий комплекс "Нагорний".

Зобов'язати Дніпропетровський національний університет залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5 передати Об'єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Житловий комплекс "Нагорний" технічну та іншу передбачену законодавством документацію на багатоквартирний будинок літ. А.10 по вулиці Жуковського, 21-А у місті Дніпропетровськ.

Стягнути з Дніпропетровського національного університету залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5 на користь Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Житловий комплекс "Нагорний" 1218 грн. витрат на судовий збір за подання позовної заяви, 2679 грн. 60 коп. витрат на судовий збір за подання апеляційної скарги на рішення суду.

Стягнути з Дніпропетровського національного університету залізничного транспорту імені академіка ОСОБА_5 в доход Державного бюджету України суму 1218 грн. судового збору, за подання позову до Господарського суду Дніпропетровської області.

Доручити Господарському суду Дніпропетровської області у відповідності до ст. 116, ст. 117 Господарського процесуального кодексу України видати накази.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд.

Головуючий суддя Е.В. Орєшкіна

Суддя Л.П. Широбокова

Суддя І.А. Сизько

(Повний текст постанови складено 13.05.2017 року).