ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" травня 2017 р. Справа № 907/807/16

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді Малех І.Б.

суддів Гриців В.М.

Михалюк О.В.

при секретарі судового засідання Кришталь М.Б.,

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна", б/н від 22.03.2017 року

на рішення господарського суду Закарпатської області від 06.03.2017 року, суддя Бобрик Г.Й.

у справі №907/807/16

за позовом: ОСОБА_3, с. Тур'я Ремета Перечинського району

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна", м. Ужгород

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства

за участі представників сторін:

від позивача - ОСОБА_4 - представник (довіреність б/н від 17.11.2016р.)

від відповідача (скаржника) - Поздняков П.В. - представник (довіреність б/н від 02.03.2017р.)

ВСТАНОВИВ:

рішенням господарського суду Закарпатської області від 06.03.2017 року в справі №907/807/16 позов задоволено повністю. Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" про виключення ОСОБА_3 зі складу учасників, оформлене протоколом № 05-12-16 від 05.12.2016 року, з моменту його прийняття.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду Закарпатської області від 06.03.2017 року у справі №907/807/16, відповідач подав апеляційну скаргу.

Зокрема, скаржник зазначив, що порядок проведення зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" та прийняття рішень відповідають порядку проведення зборів учасників товариства вимогам Закону України "Про господарські товариства", Господарському кодексу України та Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна".

Апелянт вважає, що в рішенні, прийнятому загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна", щодо виключення позивача зі складу учасників, оформленого протоколом загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" № 05-12-16 від 05.12.2016 року, належно мотивовані причини виключення учасника ОСОБА_3 з даного товариства.

Правовою підставою для виключення ОСОБА_3 зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" обгрунтовано ст. 64 Закону України "Про господарські товариства"; п.п. 3.1., 9.8., 5.7. Статуту та 4.3. Статуту (щодо систематичного або неналежного виконання обов'язків). Скаржник стверджує, що ОСОБА_3, використовуючи своє становище, як учасника та керівника, фактично узурпував владу та компетенцію, яка належить органам управління товариства, всупереч ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", відсторонив компанію "Гемо Медика Україна" від участі в управлінні справами товариства. На загальні збори учасників 17.10.2016 року ОСОБА_3 не з'явився, з метою уникнення звітування, як керівника, та коли самоусунувся, як учасник. Рішення загальних зборів від 17.10.2016 року позивачем оскаржено до господарського суду Закарпатської області (справи № 907/732/16).

Представник апелянта вказує, що судом першої інстанції не надано належної оцінки наступним доказам: копія Звіту про результати виконання узгоджених процедур, складеного 17.11.2016 року аудиторською фірмою ПП "Стандарт - Проф", копія вимоги (претензії) про повернення коштів та відшкодування збитків, копія виписки з ЄРДР за фактом скоєння гр. ОСОБА_3 злочину та копії листів (переписки) з працівниками ТОВ "Гемо - Медика", які, на думку представника апелянта, обґрунтовують відхилення позовної вимоги.

У відзиві на дану апеляційну скаргу, представник позивача, зазначає про невідповідність прийнятого товариством рішення та порядку проведення зборів товариством, вимогам чинного законодавства та порушення цим рішенням прав та законних інтересів позивача. Наголошує на тому, що доводи, які зазначені в протоколі товариства від 05.12.2016 року щодо систематичного невиконання ОСОБА_3 обов'язків учасника товариства та перешкоджання досягненню цілей товариства, не підтверджені належними та допустимими доказами. Крім того, виключення позивача зі складу учасників товариства відбулося за відсутності підстав, передбачених ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", які б свідчили про систематичне не виконання або неналежне виконання обов'язків перед товариством чи про перешкоджання досягнення цілей товариства

10.05.2017 року, на адресу суду, від відповідача (скаржника) надійшло клопотання про відкладення розгляду справи (б/н від 10.05.2017 року), в зв'язку з очікуванням додаткових документів з Управління поліції м. Ужгород щодо протиправних дій ОСОБА_3, зокрема, які слугуватимуть додатковими доказами по справі, що підтверджують законність рішення загальних зборів товариства від 05.12.2016 року.

Колегія суддів, розглянула клопотання скаржника про відкладення розгляду справи, дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення такого за безпідставністю.

Представник відповідача (скаржника) в судовому засіданні вимоги апеляційної скарги підтримав, просив задоволити в повному обсязі: скасувати рішення господарського суду Закарпатської області від 06.03.2017 року по справі № 907/807/16 та прийняти нове рішення про відмову в позові.

Представник позивача в судовому засіданні проти вимог апеляційної скарги заперечив, просив оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення, з підстав, наведених у відзиві на апеляційну скаргу (б/н від 03.05.2017 року).

Розглянувши апеляційну скаргу, заслухавши пояснення представників відповідача та позивача, дослідивши матеріали справи та наявні в них докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне:

Товариство з обмеженою відповідальністю, відповідно до ст. 140 ЦК України є засноване одним або кількома особами, товариство, статутний капітал, якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Відповідно до п. 2.1. Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна", затвердженого протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Гемо Медика Україна від 18.05.2012 року є юридичною особою, має самостійний баланс, розрахунковий та інші рахунки в установах банків, печатку із своєю назвою та символікою, штампи, бланки, знаки для товарів і послуг та інші реквізити.

Згідно з п. 4.1. Статуту учасниками товариства є: товариство з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика" (HEMO MEDIKA s. r. o.) - вклад, якого складає 80 % статутного капіталу; ОСОБА_3 - вклад, якого складає 20 % статутного капіталу, згідно статуту ТОВ "Гемо Медика Україна" (у редакції чинній на день прийняття оскаржуваного рішення) та відповідно до відомостей витягу з ЄДРЮОФОП станом на 02.11.2016 року, який міститься в матеріалах справи.

Згідно з положенням ст. 145 ЦК України та ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.

Згідно з п. 9.1. Статуту - найвищим органом управління товариства є збори учасників товариства. Збори учасників складаються з учасників товариства, призначених ними представників.

Як вбачається з матеріалів справи, 05.12.2016 року, відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна". На порядок денний були поставлені наступні питання:

1. Звіт генерального директора товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" про результати роботи.

2. Про збільшення розміру статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна".

3. Про виключення ОСОБА_3 зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна".

4. Про зміну місцезнаходження товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна".

5. Затвердження Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" у новій редакції.

6. Про уповноваження осіб від імені товариства на проведення державної

реєстрації статуту товариства в новій редакції в усіх необхідних органах влади та управління.

Рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" від 05.12.2016 року, оформленим протоколом № 05-12-16 виключено ОСОБА_3 зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" в зв'язку з невиконанням рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" з боку учасника ОСОБА_3, зокрема, щодо передачі документацій та матеріальних цінностей новому керівнику; невиконання вимог законодавства і Статуту товариства щодо участі в управління товариством (участі в загальних зборах учасників) учасником ОСОБА_3); перешкоджання ОСОБА_3 своїми діями в досягненні цілей товариства та здійснення дій, які завдали збитки товариству, що випливає зі звіту оголошеного Генеральним директором товариства Бойченко Олегом Сергійовичем, одноособовий розподіл прибутку товариства з боку учасника ОСОБА_3

Предметом позову в даній справі є вимога учасника товариства ОСОБА_3 про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" про виключення його зі складу учасників.

Рішення загальних зборів учасників та інших органів господарських товариств є актами, оскільки ці рішення зумовлюють певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов'язки характерні для суб'єктів цих відносин.

У п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої ст. ст. 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Аналогічні положення викладені в постанові Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин" № 4 від 25.02.2016 року.

Згідно п. 4.24 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин" № 4 від 25.02.2016 року в рішенні загальних зборів по виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей в рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника. Під час вирішення питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні перевірити фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також дослідити питання, щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів.

Статтею 128 ЦК України, ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" передбачено можливість виключення учасників товариства, які систематично не виконують чи неналежним чином виконують свої обов'язки або перешкоджають досягненню цілей товариства.

Пунктом 5.7. Статуту товариства передбачено, що учасник товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки або перешкоджає своїми діями досягнення цілей товариства може бути виключений з товариства за рішенням зборів учасників, якщо за нього проголосували учасники, що в сукупності володіють більш як 95 % загальної кількості голосів учасників товариства.

Підставою для виключення з товариства можуть бути наступні дії: невиконання рішень зборів учасників, прийнятих в межах їх компетенції; невнесення свого вкладу протягом трьох місяців після закінчення строку, встановленого зборами учасників або установчими документами; розголошення конфіденційної інформації про діяльність товариства, якщо таке розголошення завдало збитків товариству; здійснення дій, які завдали збитків товариству.

Обов'язки учасників товариства встановлені ст. 117 ЦК України, ст. 11 Закону України "Про господарські товариства", згідно з якими учасники господарських товариств зобов'язані додержуватися установчого документа та виконувати рішення загальних зборів, виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані із майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) в розмірі в порядку та засобами, що передбачені установчими документами, не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства. Учасники господарського товариства можуть мати також інші обов'язки встановлені установчим документом товариства та законом.

Згідно зі статтею 89 Господарського кодексу України управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства.

Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом (стаття 97 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Згідно зі статтею 145 Цивільного кодексу України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання, внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу, створення та відкликання виконавчого органу товариства, визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів, затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства, вирішення питання про придбання товариством частки учасника, виключення учасника із товариства, прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Статтею 59 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", и - й" статті 41 цього Закону, належить: а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; в) виключення учасника з товариства; г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Приписами ч. 3 статті 100 Цивільного кодексу України передбачено, що учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених установчими документами або законом, може бути виключений з товариства.

Згідно вимог статті 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.

При вирішенні спорів про виключення учасника з товариства, слід з'ясувати всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно визначити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також з'ясувати мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, встановлюється яким чином поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою (п. 29 постанови Пленуму Верховного суду України № 13).

Подані, апелянтом, копія Звіту про результати виконання узгоджених процедур, складеного 17.11.2016 року аудиторською фірмою ПП "Стандарт - Проф", копія вимоги (претензії) про повернення коштів та відшкодування збитків, копія виписки з ЄРДР за фактом скоєння гр. ОСОБА_3 злочину та копії листів переписки з особами ТОВ "Гемо - Медика" - не є належними та допустимими доказами, в розумінні ст. 34 ГПК України та оцінюються господарським судом за правилами, встановленими ст. 43 цього Кодексу. Вищеназвані матеріали не можуть бути доказами невиконання позивачем обов'язку щодо недодержання вимог установчих документів товариства, не виконання рішення зборів учасників товариства, не сприяння товариству в його діяльності, в зв'язку з тим, що такого обов'язку перед товариством позивач не мав. Також не можуть бути доказами невиконання позивачем обов'язку, щодо перешкоджання своїми діями досягнення цілей товариства.

Систематичне невиконання позивачем обов'язків директора товариства і недбале ставлення до майна товариства, що призвело до збитків (втрати) однозначно не є підставою для примусового виключення учасника виходячи з наступного.

Згідно з нормами Кодексу законів про працю України відносини між товариством та його посадовою особою - директором належить до трудових відносин. Обов'язки учасника товариства та посадової особи товариства не є тотожними. Невиконання чи неналежне виконання своїх обов'язків посадовою особою товариства, яка є одночасно учасником товариства не може бути підставою для її виключення з товариства, як учасника.

До того ж, як передбачено п.9.8. пп. "ж" Статуту товариства загальні збори мають право виносити рішення про притягнення до майнової та дисциплінарної відповідальності посадових осіб товариства.

Матеріали справи не містять доказів, які свідчили б про систематичне або неналежне виконання позивачем своїх обов'язків по відношенню до товариства, саме, як учасником товариства, а не його директором.

Відповідно до ст.ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Гемо Медика Україна" - залишити без задоволення, а рішення господарського суду Закарпатської області від 06.03.2017 року у справі № 907/807/16 без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

3. Матеріали справи направити на адресу місцевого господарського суду.

Повний текст постанови виготовлений 15.05.2017 р.

Головуючий -суддя Малех І.Б.

Суддя Гриців В.М.

Суддя Михалюк О.В.