ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про порушення провадження у справі про банкрутство

27 квітня 2017 р. Справа № 902/287/17

Господарський суд Вінницької області у складі:

головуючий суддя Міліціанов Р.В. ,

при секретарі судового засідання Незамай Д.Д.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи № 902/287/17

за заявою : Головного управління Державної Фіскальної Служби у Вінницькій області, 21028, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Едем", 21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 2, кім. 704, код 31543001

про визнання банкрутом

за участю:

представника ініціюючого кредитора

В С Т А Н О В И В :

29 березня 2017 р. до господарського суду Вінницької області надійшла заява Головного управління Державної Фіскальної Служби у Вінницькій області вх. № 300/17 від 29.03.2017 р. про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Едем", 21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 2, кім. 704, код 31543001.

Ухвалою від 03.04.2017р. суд прийняв заяву про порушення провадження у справі про банкрутство до розгляду та призначив підготовче засідання на 13.04.2017р., зобов'язав, зокрема, арбітражного керуючого, визначеного автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України ОСОБА_1 до 11.04.2017 р. надати заяву на участь у даній справі.

03.04.2017р. на електронну адресу Господарського суду Вінницької області надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_1 № 902/287/17(1) від 03.04.2017р. про участь у справі № 902/287/17 та лист про долучення документів, аналогічні заява та лист додатками надійшли до канцелярії суду 07.04.2017р. з додатком.

11.04.2017р. до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_2 від 10.04.2017р. про згоду на призначення розпорядником майна у справі № 902/287/17 з додатком.

13.04.2017р. на електронну адресу суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_1 № 902/287/17(2) від 11.04.2017р. про розгляд справи без її участі.

Дані документи оглянуті судом та долучені до матеріалів справи.

Ухвалою суду від 13.04.2017 р. розгляд справи у підготовчому засіданні відкладено на 27.04.2017 р.

13.04.2017 р. до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_3 № 01-16/459 від 10.04.2017р. про згоду на участь у справі № 902/287/17.

19.04.2017р. до канцелярії суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_1 № 902/287/17(2) від 11.04.2017р. про розгляд справи без її участі.

Дані документи були оглянуті судом та долучені до матеріалів справи.

На визначену дату в підготовче засідання суду з'явився представник ініціюючого кредитора, який заяву про порушення провадження у справі про банкрутство підтримав, просив її задовольнити, надав додаткові документи до справи.

Суд, розглянувши матеріали справи, заяву ініціюючого кредитора, дослідивши додані до неї письмові докази, заслухавши пояснення представника ініціюючого кредитора, проаналізувавши норми діючого законодавства України, дійшов наступних висновків.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом. Неявка у підготовче засідання сторін, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.

В силу ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Частиною 3 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, якщо справа порушується за заявою кредитора, господарський суд перевіряє обґрунтованість його вимог, їх безспірність, вжиття заходів щодо примусового стягнення за цими вимогами в порядку виконавчого провадження.

Як вбачається з пояснень представника ініціюючого кредитора та матеріалів справи станом на день звернення до суду у ТОВ "Едем" наявний податковий борг у розмірі 2423750,07 грн.

Зокрема як встановлено Постановою Вінницького окружного адміністративного суду від 18.10.2016 року у справі № 802/1463/16-а, яка набула законної сили 08.11.2016 р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Едем» зареєстроване Вінницьким міським управлінням юстиції 10.07.2001 року за кодом 31543001, за адресою: вул. Хмельницьке шосе, буд. 2, кімната 704, м. Вінниця, Вінницька область.

У результаті несплати нарахованої суми податку на прибуток згідно податкового повідомлення-рішення від 29.03.2010 року №/0, прийнятого за результатами позапланової невиїзної документальної перевірки ТОВ «Едем» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2007 року по 01.04.2009 року у ТОВ "Едем" утворилась заборгованість з податку на прибуток в сумі 2396453 грн., у тому числі 1291609,00 грн. основний платіж, 1104844,00 грн. штрафні санкції.

Контролюючим органом вживались заходи щодо стягнення податкового боргу, зокрема ТОВ «Едем» виставлена податкова вимога форми "Ю" від 02.09.2015 року № 1763-23-23 на суму 2396453,00 грн.

З огляду на несплату ТОВ "Едем" податкового боргу органом ДФС подано позов до суду про стягнення зазначеної заборгованості.

Постановою Вінницького окружного адміністративного суду від 18.10.2016 року у справі № 802/1463/16-а стягнуто з рахунків у банках, що обслуговують Товариство з обмеженою відповідальністю "Едем" (вул. Хмельницьке шосе, буд. 2, кімната 704, м. Вінниця, Вінницька область, код 31543001) до Державного бюджету України кошти у рахунок погашення податкового боргу з податку на прибуток в сумі 2396453 грн. (два мільйона триста девяносто шість тисяч чотириста пятдесят три гривні).

Органом ДФС на підставі постанови Вінницького окружного адміністративного суду 25 листопада 2016 було пред'явлено інкасове доручення №1734 на суму 2396453,00 грн. Разом з тим, дане інкасове доручення 06.12.2016 р. було повернено банківською установою без виконання

Як зазначено у поданій до суду заяві, згідно облікових карток ТОВ "Едем" станом на 23.03.2017 р. заборгованість останнього складає 2423750,07 грн. та складається із 1316422,80 грн. основного боргу, 1106789,37 грн. штрафної санкції та 537,90 грн. пені.

Доказів щодо погашення податкової заборгованості на суму 1291609,00 грн. (сума основної заборгованості встановлена постановою Вінницького окружного адміністративного суду від 18.10.2016 р. по справі № 802/1463/16-а про стягнення податкового боргу, згідно якої органом ДФС пред'являлось інкасове доручення) суду не надано.

Відповідно до абз.2 ч.3 ст.10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" безспірні вимоги кредиторів - це грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Отже, саме лише судове рішення за відсутності виданого на його підставі виконавчого документа та постанови органу Державної виконавчої служби про відкриття виконавчого провадження не може бути підтвердженням безспірності грошових вимог. При цьому виконавчий напис нотаріуса не може вважатися доказом безспірності грошових вимог.

Що ж до безспірності грошових вимог ініціюючого кредитора - органу доходів і зборів, то враховуючи, що стягнення з рахунків боржника - юридичної особи коштів у рахунок погашення податкового боргу здійснюється відповідно до умов і порядку, визначених Податковим кодексом України, а не Законом України "Про виконавче провадження", доказами їх підтвердження є рішення суду про стягнення коштів у рахунок погашення податкового боргу, що набрало законної сили, інкасовані доручення для примусового стягнення коштів у дохід бюджету в рахунок погашення податкового боргу та докази вжиття відповідних заходів щодо отримання заборгованості за процедурою, передбаченою Податковим кодексом України (Інформаційний лист ВГСУ від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 із змінами та доповненнями).

Розглянувши матеріали справи в підготовчому засіданні, суд, враховуючи вимоги ст. ст. 10, 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визнав представлені матеріали достатніми для порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Едем", 21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 2, кім. 704, код 31543001 з огляду на обгрунтованість вимог ініціюючого кредитора, їх безспірність (постанова Вінницького окружного адміністративного суду від 18.10.2016 року № 802/1463/16-а), сума вимог складає 300 мінімальних розмірів заробітної плати (1291609,00 грн. основного боргу), інкасоване доручення від 25.11.2016 р. для примусового стягнення коштів у дохід бюджету в рахунок погашення податкового боргу, яке 06.12.2016 р. було повернено банківською установою без виконання.

Крім того, в підготовчому засіданні суд також вирішує питання щодо призначення розпорядника майна.

Ухвалою від 03.04.2017р. суд прийняв заяву про порушення провадження у справі про банкрутство до розгляду та призначив підготовче засідання на 13.04.2017р., зобов'язав, зокрема, арбітражного керуючого, визначеного автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України ОСОБА_1 до 11.04.2017 р. надати заяву на участь у даній справі.

03.04.2017р. на електронну адресу Господарського суду Вінницької області надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_1 № 902/287/17(1) від 03.04.2017р. про участь у справі № 902/287/17 та лист про долучення документів, документи скріплено електронним цифровим підписом; аналогічні заява та лист додатками надійшли до канцелярії суду 07.04.2017р. з додатком.

11.04.2017р. до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_2 від 10.04.2017р. про згоду на призначення розпорядником майна у справі № 902/287/17 з додатком.

13.04.2017 р. до суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_3 № 01-16/459 від 10.04.2017р. про згоду на участь у справі № 902/287/17.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) арбітражний керуючий - фізична особа, призначена господарським судом у встановленому порядку в справі про банкрутство, як розпорядник майна, керуючий санацією або ліквідатор з числа осіб, які отримали відповідне свідоцтво і внесені до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Статтею 114 Закону про банкрутство визначено, що кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Під час прийняття заяви про порушення справи про банкрутство суд в ухвалі зобов'язує визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надати заяву на участь у даній справі.

Відповідно до ч. 3 ст. 4 Закону про банкрутство право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надається особі, яка отримала відповідне свідоцтво у порядку, встановленому цим Законом, та внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

З огляду на викладене, враховуючи приписи ст.114 Закону про банкрутство, п.4.14 Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого постановою пленуму ВГС України від 16.01.2013 р. №1, вивчивши та проаналізувавши спеціалізацію осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, заяви арбітражних керуючих на участь у справі №902/287/17 з доданими до них документами, відомості щодо кандидатур арбітражних керуючих, суд дійшов висновку, про призначення розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Едем", 21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 2, кім. 704, код 31543001, ОСОБА_1, свідоцтво № 182 від 13.02.2013 р., м. Київ, вул. Деревлянська 18, контора/офіс № 72, код НОМЕР_1, оскільки останній є арбітражним керуючим, визначеним автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, ним надано згоду на призначення розпорядником майна по даній справі та його особа не підпадає під категорію осіб визначених ч. 2 ст. 114 Закону про банкрутство; з покладенням на останнього всіх прав та обов'язків, передбачених Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

З огляду на викладене у задоволенні заяв арбітражних керуючих ОСОБА_2, ОСОБА_3 суд відмовляє.

Відповідно до п.10 ст.16 Закону про банкрутство з метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, здійснюється офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. Таке оголошення має містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна, граничний строк подання заяв конкурсних кредиторів з вимогами до боржника.

Керуючись ст. ст. 1, 2, 7, 9, 10, 16, 18, 19, 22, 114, 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 1, 2, 4-1, 12, 15, 32, 33, 34, 36, 38, 86, 115 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В :

1. Порушити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Едем", 21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 2, кім. 704, код 31543001.

2. Визнати вимоги кредитора - Головного управління Державної Фіскальної Служби у Вінницькій області, 21028, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 в сумі 1291609,00 грн.

3. Ввести процедуру розпорядження майном боржника на 115 календарних днів, до 20 серпня 2017 року .

4. Призначити розпорядником майна арбітражного керуючого : ОСОБА_1, свідоцтво № 182 від 13.02.2013 р., м. Київ, вул. Деревлянська 18, контора/офіс № 72, код НОМЕР_1.

Встановити грошову винагороду арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна в розмірі двох мінімальних заробітних плат.

Сплата грошової винагороди в процедурі розпорядження майном здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором) у зазначеному розмірі.

Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому (розпоряднику майна) за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Зобов'язати розпорядника майна:

- розглянути вимоги кредиторів про грошові вимоги до боржника;

- вести реєстр вимог кредиторів;

- повідомити кредиторів про результати розгляду їхніх вимог;

- вживати заходів для захисту майна боржника;

- аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках;

- виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства;

- скликати збори кредиторів та організовувати їх проведення;

- надавати державному органу з питань банкрутства відомості, необхідні для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено справу про банкрутство;

- надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника;

- організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість;

- виконувати інші повноваження, що передбачені Законом.

З моменту призначення розпорядника майна і до припинення процедури розпорядження майном органи управління боржника не мають права без згоди розпорядника майна приймати рішення про реорганізацію (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) і ліквідацію боржника; створення юридичних осіб або участь в інших юридичних особах; створення філій та представництв; виплату дивідендів; проведення боржником емісії цінних паперів; вихід зі складу учасників боржника юридичної особи, придбання в акціонерів раніше випущених акцій боржника (останнє у разі - якщо боржник акціонерне товариство).

Рішення про участь боржника в об'єнаннях, асоціаціях, спілках, холдингових компаніях, промислово-фінансових групах чи інших об¦'наннях юридичних осіб приймається органами управління боржника за згодою розпорядника майна.

Призначення розпорядника майна не є підставою для припинення повноважень керівника чи органу управління боржника.

Керівник або орган управління боржника виключно за погодженням з розпорядником майна вчиняють правочини (укладають договори) щодо: відчуження або обтяження нерухомого майна, в тому числі його передачі в оренду, заставу, внесення зазначеного майна до статутного капіталу іншого підприємства або господарського товариства, розпорядження нерухомим майном боржника у будь-який інший спосіб; одержання та видачі позик (кредитів), надання поруки, гарантій, уступки вимоги, переведення боргу, а також передачі в довірче управління майна боржника; розпорядження у будь-який інший спосіб іншим майном боржника, балансова вартість якого становить понад один відсоток балансової вартості активів боржника, та укладання інших значних правочинів (договорів).

Розпорядник майна не має права втручатися в оперативно-господарську діяльність боржника, крім випадків, передбачених Законом.

5. У задоволенні заяв арбітражних керуючих ОСОБА_2, ОСОБА_3 відмовити.

6. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов»язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов¦'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію.

Ухвала про введення мораторію є підставою для зупинення виконавчого провадження.

Зобов'язати розпорядника майна повідомити органи державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника та знаходженням його майна про запровадження мораторію.

Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум ( у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах; забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій; не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов'язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов'зання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

Дія мораторію не поширюється на вимоги поточних кредиторів; на виплату заробітної плати та нарахованих на ці суми страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян; на виплату авторської винагороди, аліментів, а також на вимоги за виконавчими документами немайнового характеру, що зобов'язують боржника вчинити певні дії чи утриматися від їх вчинення.

Дія мораторію припиняється з дня припинення провадження у справі про банкрутство.

7. Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів:

Заборонити боржнику укладати без згоди арбітражного керуючого (розпорядника майна) правочини (договори); відчужувати предмет застави.

Зобов'яати боржника передати цінні папери, майно, інші цінності на зберігання третім особам, вчинити чи утриматися від вчинення певних дій або вжити інших заходів для збереження майна боржника ( у тому числі шляхом позбавлення боржника права розпорядження його нерухомим майном без згоди розпорядника майна або суду, який розглядає справу про банкрутство; накладення арешту на конкретне рухоме майно боржника);

8. Розпоряднику майна подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів до 06 червня 2017 р..

Розпоряднику майна скласти реєстр вимог кредиторів та подання його на затвердження до господарського суду до 06 червня 2017 р..

Призначити попереднє засідання на 14 червня 2017 р. о 10:00 год., у приміщенні господарського суду Вінницької області, 21018, м. Вінниця, вул. Пирогова, 29.

Розпоряднику майна провести інвентаризацію майна боржника до 06 червня 2017 р..

8. З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, здійснити офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Оголошення має містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна, граничний строк подання заяв конкурсних кредиторів з вимогами до боржника.

9. Ухвалу направити згідно переліку.

Суддя Міліціанов Р.В.

віддрук.прим.:

1- до справи;

2 - Головне управління ДФС у Вінницькій області, 21028, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7;

3 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Едем", 21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 2, кім. 704;

4 - Центральний відділ державної виконавчої служби міста Вінниця Головного територіального управління юстиції у Вінницькій області, 21050, м. Вінниця, вул. Соборна, 15А, каб.306;

5 - державному реєстратору, Вінницький МВК Департамент адміністративних послуг Вінницької міської ради, вул. Соборна, б.59;

6 - арбітражний керуючий ОСОБА_1, м. Київ, вул. Деревлянська 18, контора/офіс № 72;

7 - арбітражний керуючий ОСОБА_2, м. Хмельницький, просп. Миру, 69, к.403;

8 - арбітражний керуючий ОСОБА_3, м. Київ, вул. Гоголівська, 22-24, оф. 1002.