ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" квітня 2017 р. Справа №917/1951/16

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Гетьман Р.А., суддя Россолов В.В., суддя Тихий П.В.,

при секретарі судового засідання Деппа-Крівіч А.О.,

за участю представників:

позивача ОСОБА_1, за довіреністю №7-юр від 10.01.2017р.,

відповідача ОСОБА_2, за довіреністю б/н від 29.11.2016р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду, апеляційну скаргу позивача (вх.№697/1-41 від 01.03.2017р.), на рішення господарського суду Полтавської області від 08.02.2017р. у справі №917/1951/16,

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Альянс Фурнітура", м. Полтава,

до Публічного акціонерного товариства "Полтава-Банк", м. Полтава,

про зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИЛА:

07.12.2016р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Альянс Фурнітура" звернулось із позовом до господарського суду Полтавської області про зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Полтава-банк" провести (виконати) платіж в іноземній валюті у сумі 8253,56 євро на користь Амстіл Механікс Лімітед в якості виплати повної суми дивідендів згідно протоколу зборів учасників ТОВ "Альянс Фурнітура" №3 від 13.06.2016р.

Рішенням господарського суду Полтавської області від 08.02.2017р. (суддя Гетя Н.Г.) у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Позивач з рішенням господарського суду першої інстанції від 08.02.2017р. не погодився та звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти нове, яким повністю задовольнити позовні вимоги.

В обґрунтування своєї позиції по справі позивач зазначає, що суд першої інстанції зробив невідповідні висновки фактичним обставинам, а саме щодо необхідності застосування до правовідносин норм саме міжнародного акту. В такому разі, на думку апелянта, є обґрунтованою позиція про можливість здійснення оподаткування доходу (прибутку) нерезидента на Кіпрі, а відповідач має достатні підстави для перерахування повної суми дивідендів передбаченої протоколом зборів учасників №3 від 13.06.2016р.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 02.03.2017р. апеляційну скаргу позивача прийнято до провадження та призначено до розгляду на 10.04.2017р.

Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу (вх.№3804 від 06.04.2017р.), в якому просить рішення господарського суду Полтавської області від 08.02.2017р. у справі №917/1951/16 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення. В обґрунтування своєї позиції по справі відповідач зазначає, що господарський суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що позивачем не доведено належними доказами наявність порушень законодавства в діях відповідача, що не може бути підставою для зобов'язання банку провести (виконати) платіж в іноземній валюті (зобов'язання вчинити дії).

В судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду 10.04.2017р. представник апелянта підтримав вимоги, викладені ним в апеляційній скарзі, просив задовольнити її в повному обсязі, оскаржуване рішення скасувати. Представник відповідача просив відмовити апелянту в задоволенні апеляційної скарги, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Дослідивши матеріали справи, а також викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї доводи сторін, заслухавши пояснення уповноважених представників, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм чинного законодавства, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, та повторно розглянувши справу в порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду зазначає наступне.

Відповідно до протоколу №3 від 13.06.2016р. зборів учасників ТОВ "Альянс Фурнітура" учаснику товариства - ТОВ "Амстіл Механікс Лімітед" було нараховано до сплати дивіденди у сумі 4799703,30 грн.

ТОВ "Амстіл Механікс Лімітед" є резидентом Республіки Кіпр.

Вказані вище кошти були перераховані в іноземній валюті в сумі еквівалентній 4559706,32 грн. платіжними дорученнями №5 від 30.06.2016р. та №6 від 04.07.2016р. Платіжним дорученням №6385 від 24.06.2016р. ТОВ "Альянс Фурнітура" на рахунок одержувача - УДКСУ у м. Полтава Полтавської області було сплачено 239985,17 грн. податок на прибуток нерезидента.

Вказані суми підтверджуються повідомленням ТОВ "Альянс Фурнітура" про намір здійснення купівлі та перерахування іноземної валюти з метою виплати дивідендів нерезиденту №155 від 23.06.2016р. Вказане повідомлення містить розрахунок суми нарахованого доходу на користь нерезидента та розрахунок суми податку на прибуток (доходи) нерезидента.

Від нерезидента Амстіл Механікс Лімітед у вересні 2016 року на адресу ТОВ "Альянс Фурнітура" надійшла вимога про доплату повної суми дивідендів, оскільки на думку нерезидента сплата в Україні податку на прибуток у розмірі 239985,17 грн., з огляду на позицію Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр, була помилковою.

ТОВ "Альянс Фурнітура" 19.09.2016р. надіслало до ПАТ "Полтава-банк" платіжне доручення №9 від 19.09.2016р. на суму 8253,56 євро (еквівалентних 239985,08 грн. за курсом НБУ) з метою перерахування дивідендів ТОВ "Амстіл Механікс Лімітед".

Листом №006-002/3578 від 20.09.2016р. ПАТ "Полтава-банк" повідомив позивача, що сума дивідендів, що підлягала сплаті ТОВ "Амстіл Механікс Лімітед", відповідно до протоколу №3 від 13.06.2016р. зборів учасників ТОВ "Альянс Фурнітура", використана повністю. Цим же листом на підставі пункту 8 Положення про порядок здійснення банками аналізу та перевірки документів (інформації) про фінансові операції та їх учасників, затвердженого Поставною правління Національного банку України від 15.08.2016р. №369 ПАТ "Полтава-банк" витребував від позивача пояснення джерела фінансування операції з перерахування додаткової суми нерезиденту, зокрема документ, що підтверджує повернення сплаченого в Україні податку та обґрунтування економічної доцільності даної операції, оскільки відповідно до законодавства ПАТ "Полтава-банк" виконує функції агента валютного контролю та має витребовувати від клієнтів необхідні документи, на підставі яких здійснюється перерахування коштів за кордон.

18.10.2016р. платіжне доручення було повернуто відповідачем без виконання на підставі п.8 Постанови НБУ №369 від 15.08.2016р. "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками аналізу та перевірки документів (інформації) про фінансові операції та їх учасників" та виходячи з того, що передбачена протоколом зборів учасників №3 від 13.06.2016р. сума виплати дивідендів розподілена у повному обсязі і позивач не має підстав для перерахування нерезиденту додаткових сум.

Невиконання платіжного доручення №9 від 19.09.2016р. стало підставою для звернення позивача до господарського суду Полтавської області із позовом про зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Полтава-банк" провести (виконати) платіж в іноземній валюті у сумі 8253,56 євро на користь Амстіл Механікс Лімітед в якості виплати повної суми дивідендів згідно протоколу зборів учасників ТОВ "Альянс Фурнітура" №3 від 13.06.2016р.

При цьому Позивач посилається на пункт 1 статті 10 Конвенції між Урядом України Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012р., відповідно до якого дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі.

Позивач вважає, що до спірних відносин щодо виплати дивідендів резиденту Кіпру повинні застосовуватися норми Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, а не постанови НБУ.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, колегія суддів зазначає наступне.

Відносини банку з клієнтом регулюються законодавством України, нормативно-правовими актами Національного банку України та угодами (договорами) між клієнтом та банком (частина 1 статті 55 Закону України "Про банки та банківську діяльність").

Розрахунково - касове обслуговування ТОВ "Альянс Фурнітура" здійснює ПАТ "Полтава-банк" на підставі договору банківського рахунку в іноземній валюті №46073 від 01.03.2016р.

Декретом Кабінету Міністрів України "Про систему валютного регулювання і валютного контролю" (надалі - Декрет) установлено режим здійснення валютних операцій на території України, визначено загальні принципи валютного регулювання, повноваження державних органів і функції банків та інших фінансових установ України в регулюванні валютних операцій, права й обов'язки суб'єктів валютних відносин, порядок здійснення валютного контролю, відповідальність за порушення валютного законодавства.

Відповідно до пункту 2 статті 13 Декрету уповноважені банки, фінансові установи та національний оператор поштового зв'язку, які отримали від Національного банку України генеральні ліцензії на здійснення валютних операцій, здійснюють контроль за валютними операціями, що проводяться резидентами і нерезидентами через ці установи.

Згідно пунктів 1.7., 1.8. Положення про порядок іноземного інвестування в Україні, затвердженого Постанова Правління Національного банку України від 10.08.2005р. №280 контроль за проведенням резидентами та нерезидентами валютних операцій, пов'язаних з інвестиційною діяльністю в Україні, покладається на уповноважені банки (пункт 1.7.). За невиконання банками функцій агента валютного контролю та порушення вимог цього Положення уповноважені банки несуть відповідальність згідно із законодавством України (пункт 1.8.).

Відповідно до пункту 3.9. цього ж Положення уповноваженому банку дозволяється здійснювати перерахування коштів в іноземній валюті (які не куплені на міжбанківському валютному ринку України та не залучені у формі кредиту, позики) з метою повернення іноземної інвестиції та/або прибутків, доходів, інших коштів, одержаних іноземним інвестором від інвестиційної діяльності в Україні, на підставі документів, що визначені відповідним пунктом нормативно-правового акта Національного банку України, що регулює порядок та умови торгівлі іноземною валютою (крім заяви про купівлю іноземної валюти).

Пунктом 2 глави 3 2. Положення про порядок та умови торгівлі іноземною валютою, затвердженого Постановою правління НБУ №281 від 10.08.2005р. резиденти та іноземні інвестори мають право купувати, обмінювати іноземну валюту з метою повернення за кордон іноземних інвестицій, а також доходів, прибутків, інших коштів, одержаних іноземним інвестором від інвестиційної діяльності в Україні, на підставі таких документів: (підпункт "б") за операціями щодо повернення іноземному інвестору дивідендів: заяви про купівлю іноземної валюти; документів, що підтверджують право власності іноземного інвестора на корпоративні права/інвестиційні сертифікати українського емітента, за якими здійснюється виплата дивідендів (статуту товариства з обмеженою відповідальністю, часткою якого володіє іноземний інвестор, виписки з рахунку в цінних паперах іноземного інвестора у зберігана, виписки реєстратора з реєстру власників іменних цінних паперів тощо); рішення емітента про виплату дивідендів іноземному інвестору.

Відповідно до пункту 8 Положення про порядок здійснення банками аналізу та перевірки документів (інформації) про фінансові операції та їх учасників, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 15.08.2016р. №369, якщо до здійснення фінансової операції (наміру здійснення фінансової операції) немає необхідних для проведення аналізу документів (відомостей, у тому числі розміщених у публічних джерелах, зокрема в мережі Інтернет) щодо такої фінансової операції, відомостей про її учасників або ці документи (відомості) не містять достатньої інформації щодо неї (них) та/або за наявності індикаторів ризикової фінансової операції, то банк має право витребувати від клієнта (представника клієнта) додаткові документи (інформацію), перелік яких наведено в додатках 1, 2 до цього Положення (далі - додаткові документи), у визначених банком обсягах та строки. Перелік додаткових документів не є вичерпним та визначається банком з урахуванням суті та мети фінансової операції клієнта.

Згідно із пунктом 13.2 статті 13 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в гривнях), крім доходів, зазначених у пунктах 13.3 - 13.6, зобов'язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 13.1 цієї статті, за ставкою у розмірі 15 відсотків від їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачене нормами міжнародних угод, які набрали чинності.

При цьому, колегія суддів зазначає, що ПАТ "Полтава-банк" не порушив норми Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012р.

Відповідно до пунктів 1 та 2 статті 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012р. дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі. Однак такі дивіденди можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник дивідендів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

а) 5 відсотків від загальної суми дивідендів, якщо фактичний власник володіє не менш ніж 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди, або інвестував в придбання акцій чи інших прав компанії еквіваленті не менше 100000 євро.

Відповідно до статті 19 Закону України "Про міжнародні договори України" від 29.06.2004р. чинні міжнародні договори України, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства і застосовуються у порядку, передбаченому для норм національного законодавства.

Якщо міжнародним договором України, який набрав чинності в установленому порядку, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені у відповідному акті законодавства України, то застосовуються правила міжнародного договору.

Отже, колегія суддів зазначає, що в даному випадку позивачем було вірно застосовано норми вказаної конвенції. А саме, дивіденди, що виплачувалися ТОВ "Альянс Фурнітура" (позивачем) на користь учасника товариства - Амстіл Механікс Лімітед, було оподатковано в Україні, тобто у Договірній Державі, резидентом якої є компанія (5% від загальної суми дивідендів) (п. 2 ст. 10 Конвенції).

Отже, безпідставним є твердження позивача, що господарським судом не застосовано норми міжнародного акту, тобто Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012р.

Позивачем для перерахування коштів було надано банку протокол №3 від 13.06.2016р. зборів учасників ТОВ "Альянс Фурнітура", баланс Товариства, повідомлення позивача до наміру здійснення купівлі та перерахування іноземної валюти з метою виплати дивідендів нерезиденту №155 від 23.06.2016р. Як вже було зазначено вище, вказані суми були використані повністю, що підтверджується платіжними дорученнями, що містяться в матеріалах справи і були додані до позовної заяви: платіжними дорученнями в іноземній валюті №5 від 30.06.2016р. та №6 від 04.07.2016р. ТОВ "Амстіл Механікс Лімітед" було перераховано кошти в іноземній валюті в сумі еквівалентній 4559706,32 грн. Платіжним дорученням №6385 від 24.06.2016р. позивачем на рахунок одержувача - УДКСУ у м. Полтава Полтавської області було сплачено 239985,17 грн. податок на прибуток нерезидента.

Таким чином, підстави та зобов'язання для виконання платіжного доручення про перерахування коштів в іноземній валюті у банку відсутні.

Господарський суд дійшов правильного висновку, що позивачем не доведено належними доказами наявність порушень Закону в діях відповідача, що не може бути підставою для зобов'язання банку провести (виконати) платіж в іноземній валюті (зобов'язання вчинити дії), у зв'язку з чим рішення господарського суду Полтавської області від 08.02.2017р. у справі №917/1951/16 про відмову в позові є законним і обґрунтованим.

На підставі вищевикладеного колегія суддів вважає, що твердження апелянта, викладені ним в апеляційній скарзі ґрунтуються на припущеннях, не доведені належними доказами, тоді як господарським судом першої інстанції в повній мірі з'ясовані та правильно оцінені обставини у справі та прийняте ним рішення є законним та обґрунтованим, у зв'язку з чим підстав для його скасування та задоволення апеляційної скарги колегія суддів не вбачає.

Враховуючи, що апеляційний господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні апеляційної скарги, керуючись ст.ст. 49, 99 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги не підлягають відшкодуванню позивачу.

Керуючись ст.ст. 91, 99, 101, 102, п. 1 ст. 103, ст. 105, Господарського процесуального кодексу України колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Альянс Фурнітура" залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Полтавської області від 08.02.2017р. у справі №917/1951/16 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 18 квітня 2017 року.

Головуючий суддя Р.А. Гетьман

Суддя В.В. Россолов

Суддя П.В. Тихий