ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.04.2017 справа № 5009/2090/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя суддіДучал Н.М., Геза Т.Д. , Скакун О.А.
секретар судового засідання за участю представників сторін: від апелянта: від банкрута: від кредиторів: Тимошенко А. А. не з"явився Гаврилюк Є.В. - ліквідатор не з"явилися
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк", м. Київ
на ухвалу господарського суду Запорізької області
від05.09.2016
у справі№ 5009/2090/12 (суддя Шевченко Т.М.)
за заявою ініціюючого кредитораТовариства з обмеженою відповідальністю "Українське зерно", м. Полтава
до боржникаТовариства з обмеженою відповідальністю "АПК, ЛТД", м.Запоріжжя
пробанкрутство

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. у справі № 5009/2090/12 затверджено звіт ліквідатора про оплату послуг та відшкодування його витрат. Затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута. Банкрута - Товариство з обмеженою відповідальністю "АПК, ЛТД" (69001, м. Запоріжжя, вул. Північне шосе, 30, ідент. код юридичної особи 24618454) - ліквідовано. Провадження у справі припинено. Вимоги, що не задоволені за недостатністю майна, ухвалено вважати погашеними. Зобов'язано ліквідатора передати до архіву фінансово-господарську документацію банкрута.

Публічне акціонерне товариство "Всеукраїнський акціонерний банк" звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою вих. №11/2-45199 від 16.09.2016р., в якій просить ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. по справі №5009/2090/12 про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу та припинення провадження у справі про банкрутство боржника ТОВ "АПК, ЛТД" - скасувати, направити справу на новий розгляд до господарського суду Запорізької області.

В підтвердження доводів апелянт посилається на те, що зазначена ухвала була винесена з порушенням норм процесуального та матеріального права, та порушує права та інтереси банку, як забезпеченого кредитора. Вказує на те, що арбітражним керуючим продаж майна банкрута був здійснений з порушенням ч.5 ст. 3-1, ч.4 ст.42, ст.44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Ліквідатором в порушення вимог закону, не погоджено ціну продажу забезпеченого майна, жодного разу не повідомлено заставного кредитора про час, місце та умови продажу заставного майна. Цілісний майновий комплекс було реалізовано з прилюдних торгів за ціною 860 457,81 грн. За рахунок отриманих коштів були погашені вимоги першої черги. Вважає такий розподіл грошових коштів, отриманих від реалізації лише заставного майна, порушенням п.9 ст.45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Зазначає, що арбітражним керуючим не були здійснені належним чином заходи з виявлення майна банкрута, оскільки ліквідатор виявив та продав майно банкрута, як цілісний майновий комплекс, незважаючи на те, що предметом застави боржника є не цілісний майновий комплекс, а окремі будівлі, споруди та обладнання, детальний перелік яких був наданий арбітражному керуючому. Ліквідатором не направлялися запити до реєструючих органів для виявлення у боржника транспортних засобів (до УДАІ ГУМВСУ Дніпропетровської області), іншого нерухомого майна, що є грубим порушенням здійснення ліквідаційної процедури.

Арбітражний керуючий Гаврилюк Є.В. проти задоволення вимог апеляційної скарги заперечив з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу. Просив залишити ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. без змін, а скаргу ПАТ «Всеукраїнський акціонерний банк» без задоволення, наполягаючи, що продаж майна боржника та ліквідаційна процедура здійснювалась за нормами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону від 22.12.11р. При цьому, інформація про продаж майна боржника та результати проведених аукціонів відкрито та загальнодоступно розміщувались на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України.

У зв'язку з припиненням повноважень судді Донецького апеляційного господарського суду М'ясищева А.М. на підставі рішення Вищої ради юстиції від 08.12.16, Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.12.16 сформовано судову колегію у складі: головуючий суддя - Дучал Н.М., судді: Геза Т.Д., Скакун О.А.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 14.12.2016 року прийнято до провадження апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" на ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. у справі №5009/2090/12.

У зв»язку з надходженням касаційної скарги вих. № 11/1-56061 від 02.12.2016 року на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2016 року та ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. у справі №5009/2090/12, якою відмовлено Публічному акціонерному товариству "Всеукраїнський акціонерний банк" (далі - ПАТ «Всеукраїнський акціонерний банк») у задоволенні заяви про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону, що відбувся 26.08.2015р.; про скасування протоколу другого повторного аукціону №1 від 26.08.2015р.; про визнання недійсним договору купівлі-продажу від 10.09.2015р., акту приймання-передачі права власності на куплене нерухоме майно від 10.09.2015р.; про застосування наслідків недійсності правочину; про визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів, - ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 14.12.16 апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк", м. Київ на ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016 року про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, припинення провадження у справі №5009/2090/12 про банкрутство зупинено до розгляду Вищим господарським судом України касаційної скарги Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2016 р. та ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. у справі №5009/2090/12, та повернення матеріалів справи до Донецького апеляційного господарського суду. Справу надіслано до Вищого господарського суду України.

Постановою Вищого господарського суду України від 28.02.17 касаційну скаргу ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "ВіЕйБі Банк" Славкіної Марини Анатоліївни задоволено частково.

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2016 року та ухвалу Господарського суду Запорізької області від 05.09.2016 року (про розгляд заяви ПАТ "ВіЕйБі Банк" про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 26.08.2015 року з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "АПК, ЛТД") у справі №5009/2090/12 скасовано.

Справу №5009/2090/12 в частині вимог ПАТ "ВіЕйБі Банк" про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 26.08.2015 року з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "АПК, ЛТД" передано на новий розгляд до Господарського суду Запорізької області в іншому складі суду в зазначеній частині.

До Донецького апеляційного господарського суду надійшла справа №5009/2090/12.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 12.04.2017 р. поновлено апеляційне провадження у справі №5009/2090/12 за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк", на ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. Розгляд апеляційної скарги призначено на 20.04.2017 о 14:15.

20.04.2017р. від арбітражного керуючого Гаврилюка Є.В. надійшли письмові пояснення № 72/17 від 19.04.2017р., в яких зазначено, що у зв»язку зі скасуванням Постановою Вищого господарського суду України від 28.02.17р. постанови Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2016 року та ухвали Господарського суду Запорізької області від 05.09.2016 року (про розгляд заяви ПАТ "ВіЕйБі Банк" про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 26.08.2015 року з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "АПК, ЛТД") у справі №5009/2090/12, направленням справи №5009/2090/12 в частині вимог ПАТ "ВіЕйБі Банк" про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 26.08.2015 року з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "АПК, ЛТД" на новий розгляд до Господарського суду Запорізької області в іншому складі суду в зазначеній частині, - затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу боржника до розгляду пов»язаного з цим питання щодо результатів проведеного аукціону є передчасним.

Просить апеляційну скаргу ПАТ «ВіЕйБі Банк» на ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. у справі № 5009/2090/12 про банкрутство ТОВ «АПК,ЛТД» про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ «АПК,ЛТД», ліквідацію банкрута, припинення провадження у справі № 5009/2090/12 задовольнити, ухвалу від 05.09.2016р. скасувати, справу направити до господарського суду Запорізької області.

В судовому засіданні арбітражний керуючий підтримав доводи, викладені в поясненнях, вважає ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ «АПК,ЛТД», ліквідацію банкрута, припинення провадження у справі № 5009/2090/12 передчасною.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 06.06.2012 року порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "АПК, ЛТД" (далі - боржника) за заявою ТОВ "Українське зерно" (далі - ініціюючого кредитора) за загальною процедурою відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону України №2343-ХІІ, до внесення змін Законом України №4212-VІ від 22.12.2011 року), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено Куліченка М.В. (том 1, а.с. 1).

Ухвалою підготовчого засідання Господарського суду Запорізької області від 18.06.2012 року визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора до боржника на суму 1 073 664, 34 грн. основного боргу у четверту чергу та на суму 23 703, 22 грн. пені і судових витрат у шосту чергу.

У попередньому засіданні ухвалою від 10.09.2012р. судом першої інстанції визнано у справі конкурсними кредиторами: ПрАТ "Балтик Майстер", ТОВ "Українське зерно", ОСОБА_9, УПФ України в Орджонікідзевському районі міста Запоріжжя, ТОВ "Інформаційно-консультаційний центр розвитку підприємництва у Печерському районі", ТОВ НВП "Восток" , ПАТ "Всеукраїнський акціонерний Банк", працівників підприємства-боржника; затверджено реєстр вимог кредиторів боржника на загальну суму 63 798 050, 22 грн. (а.с.148-153 т.4).

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.01.2013 року, залишеною без змін Постановою Вищого господарського суду України від 23.04.2013 року, ухвалу попереднього засідання місцевого господарського суду від 10.09.2012 року змінено в частині розгляду кредиторських вимог ПАТ "ВіЕйБі Банк" на суму 5 099 065, 35 грн., визнано вимоги ПАТ "ВіЕйБі Банк" до боржника на суму 5 099 065, 35 грн. штрафних санкцій з віднесенням їх до шостої черги задоволення; в іншій частині оскаржувану ухвалу залишено без змін (том 5, а.с. 128 - 132, том 6, а.с. 164 - 167).

Постановою Господарського суду Запорізької області від 19.06.2013 року, залишеною без змін судами апеляційної та касаційної інстанцій, боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Куліченка М.В., повноваження якого припинено ухвалою від 18.12.2014 року з призначенням ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гаврилюка Є.В.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 20.03.2014р., за результатами розгляду заяв з кредиторськими вимогами в ліквідаційній процедурі, затверджено реєстр вимог кредиторів з урахуванням визнаних конкурсних вимог.

З урахуванням ухвал господарського суду про розгляд та визнання кредиторських вимог, ухвал про перегляд рішень суду за новоявленими обставинами, ліквідатором складено реєстр вимог кредиторів, до якого включені кредитори із наступними грошовими вимогами: Приватне акціонерне товариство "Балтик Майстер", м. Київ у розмірі - 937509,47грн. із четвертою чергою задоволення та 1073грн. судових витрат із першою чергою задоволення; Товариство з обмеженою відповідальністю "Українське зерно" м. Полтава у сумі -1076025,86грн. із четвертою чергою задоволення, 12604,53грн. із шостою чергою задоволення; - ОСОБА_9, м. Дніпропетровськ - в розмірі 3219,00 грн. судових витрат, не пов'язаних з провадженням у справі про банкрутство, із шостою чергою задоволення; Управління Пенсійного фонду України у Вознесенівському районі м. Запоріжжя в сумі - 140065,70 грн. з другою чергою задоволення; Товариство з обмеженою відповідальністю "Інформаційно-консультаційний центр розвитку підприємництва у Печерському районі", м. Київ у розмірі - 30000000грн. з четвертою чергою задоволення та 1113грн. судових витрат з першою чергою задоволення; Товариство з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство "Восток", м. Дніпропетровськ у розмірі - 1602286,74грн. з четвертою чергою задоволення; Публічне акціонерне товариство "Всеукраїнський акціонерний банк" (04119 м. Київ вул. Зоологічна, 5, код з ЄДР - 19017842) у розмірі - 675 грн. з четвертою чергою задоволення та 1113грн. судових витрат з першою чергою задоволення, у розмірі - 5099065,35 грн. з шостою чергою задоволення; Дніпропетровська ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області у розмірі - 67448,97 грн. з третьою чергою задоволення; ПАТ "ДТЕК "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ на суму - 231128,73 грн., з них -1147,00 грн. з першою чергою задоволення та 220916,51 грн. -з четвертою, а 9065,22 грн. - з шостою; Головне управління Міндоходів у Дніпропетровській області з вимогами у розмірі 67 448,97 грн., третя черга задоволення; Публічне акціонерне товариство "Всеукраїнський акціонерний банк" (04119 м. Київ вул. Зоологічна, 5, код з ЄДР - 19017842) з окремим включенням до реєстру вимог у розмірі - 28049926,57 грн., які забезпечені заставою майна боржника, з позачерговим порядком погашення. Також вимоги ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" у розмірі 675,00 грн. віднесені до четвертої черги задоволення, у розмірі 1 113,00 грн. судових витрат віднесені до першої черги задоволення та у розмірі 5 099 065,35 грн. віднесені до шостої черги задоволення

Згідно з даними реєстру загальна сума кредиторських вимог становить 67272157,36грн.

Ухвалами Господарського суду Запорізької області від 30.01.2015 року та від 16.04.2015 року надано згоду на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення ПАТ "ВіЕйБі Банк", та зобов'язано ліквідатора банкрута здійснити його продаж в порядку, передбаченому Законом про банкрутство; скасовано арешти, накладені на майно банкрута згідно із записами в Єдиному державному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна відповідно до переліку, визначеного в ухвалі від 16.04.2015 року.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.11.2015р., яку залишено без змін Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 27.01.2016р., затверджено звіт ліквідатора Гаврилюка Є.В. про оплату його послуг, послуг попереднього ліквідатора Куліченка М.В., а також відшкодування витрат; затверджено звіт ліквідатора про проведення ліквідаційної процедури та ліквідаційний баланс банкрута; ліквідовано банкрута - ТОВ "АПК, ЛТД"; провадження у справі припинено; вимоги, що не задоволені за недостатністю майна, ухвалено вважати погашеними; зобов'язано ліквідатора передати до архіву фінансово-господарську документацію банкрута (а.с.161-162 т.19).

Постановою Вищого господарського суду України від 20.04.2016р. у справі №5009/2090/12 задоволено касаційну скаргу ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк", скасовано постанову апеляційного суду від 27.01.2016р. та ухвалу господарського суду Запорізької області від 16.11.2015р., а дану справу передано на новий розгляд до господарського суду Запорізької області в іншому складі (а.с.137-147 т.20).

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.05.2016 справа № 5009/2090/12 прийнята до провадження суддею Шевченко Т.М., зобов'язано ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру згідно із Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", з врахуванням висновків, викладених в постанові Вищого господарського суду України від 20.04.2016 у справі № 5009/2090/12; за результатами проведеної роботи, до 01.07.2016, подати до господарського суду звіт про хід ліквідаційної процедури для розгляду.

Ліквідатором подано суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута 01 липня 2016 року, за результатами розгляду яких суд дійшов висновку про можливість їх затвердження.

Як зазначено судом в оскаржуваній ухвалі, в ході ліквідаційної процедури ліквідатором виявлене нерухоме майно банкрута, а саме: цілісний майновий комплекс, який було реалізовано з прилюдних торгів на загальну суму - 860 457,81 грн.

За рахунок вказаних грошових коштів були частково погашені вимоги кредиторів, а саме, за рахунок майна, що перебувало в заставі у ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" - погашені його вимоги у розмірі 843502,96 грн.

Також за рахунок майна, реалізованого в ліквідаційній процедурі, погашені вимоги кредиторів 1 черги задоволення, у тому числі: 1/ Приватного акціонерного товариства "Балтик Майстер" у розмірі -1073,00 грн. судових витрат; 2/ Товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційно-консультаційний центр розвитку підприємництва у Печерському районі" у розмірі - 1113,00 грн. судових витрат; 3/ Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" у розмірі - 1113,00 грн. судових витрат та 843502,06 грн. як вимоги Банку як забезпеченого кредитора; 4/ Публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго" у розмірі - 1147,00 грн. судових витрат.

Документи щодо реалізації майна банкрута, копії договору купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна додано до звіту ліквідатора, вивчено судом та долучено до матеріалів справи.

В межах справи про банкрутство господарським судом розглянута заява ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" про визнання недійсним результатів другого повторного аукціону з продажу майна банкрута - цілісного майнового комплексу.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 05.09.2016 року, що залишена без змін Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2016 року, відмовлено ПАТ "ВіЕйБі Банк" у задоволенні заяви про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості майна - цілісного майнового комплексу, що відбувся 26.08.2015 року; про скасування протоколу другого повторного аукціону №1 з можливістю зниження початкової вартості майна від 26.08.2015 року з продажу майна, яке належить ТОВ "АПК, ЛТД"; про визнання недійсним договору купівлі-продажу від 10.09.2015 року, акта приймання-передачі права власності на куплене нерухоме майно від 10.09.2015 року на цілісний майновий комплекс банкрута, розташований за адресою: Дніпропетровська область, Синельниківський район, с.Луб»янка, що укладений 10.09.2015 року між ТОВ "АПК, ЛТД" та ТОВ "Агро-Інвест Сервіс"; про застосування наслідків недійсності правочину, яке полягає у зобов'язанні ТОВ "Агро-Інвест Сервіс" передати ТОВ "АПК, ЛТД" цілісний майновий комплекс; про визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів, яке розташоване за адресою: Дніпропетровська область, Синельниківський район, с.Луб»янка, та видане ТОВ "Агро-Інвест Сервіс" (том 23, а.с. 146 - 151).

Затверджуючи звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, припиняючи провадження у справі про банкрутство ТОВ "АПК, ЛТД", суд першої інстанції виходив з того, що ліквідатором Гаврилюком Є.В. виконано всі дії з ліквідації банкрута та надано суду документи, що підтверджують завершення ліквідаційної процедури

Дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, з урахуванням обсягу вимог та доводів, викладених Публічним акціонерним товариством «Всеукраїнський акціонерний банк» в апеляційній скарзі, що стосуються неправомірності винесення господарським судом Запорізької області ухвали від 05.09.2016р. по справі №5009/2090/12 про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута та припинення провадження у справі про банкрутство боржника ТОВ "АПК, ЛТД", колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги з огляду на наступне.

Відповідно до п.1-1 прикінцевих та перехідних положень Закону про банкрутство в редакції, що діє з 19.01.2013р., положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

ТОВ «АПК, ЛТД» визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру у справі № 5009/2090/12 на підставі постанови господарського суду Запорізької області від 19.06.2013р. Отже, при здійсненні ліквідаційної процедури та продажу майна банкрута застосовуються вимоги Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», що діють з 19.01.2013р.

Господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом ( ст.4-1 Господарського процесуального кодексу України) .

Згідно з приписами ч.1 ст.2 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ( далі - Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ч.ч. 1, 2, 7, 8 статті 41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. Під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі-банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку. Майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси (ст.42 Закону про банкрутство).

Відповідно до статті 44 Закону після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор формує ліквідаційну масу та розпочинає продаж майна банкрута через аукціон або продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Пунктами 1-3 ст.46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню. Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Отже, законодавцем передбачено певну сукупність дій, яку необхідно вчинити в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури, розгляд та затвердження ліквідаційного балансу судом є обов'язковим предметом судового засідання, за наслідком якого приймається рішення про ліквідацію (припинення) юридичної особи боржника.

Відтак, затверджуючи звіт ліквідатора, господарський суд повинен дати оцінку належності проведення ліквідатором всієї ліквідаційної процедури, в тому числі додержання порядку продажу майна банкрута, дотримання ним черговості задоволення вимог кредиторів, відповідності законодавству складеного ліквідаційного балансу та всіх обов'язкових додатків до звіту ліквідатора, оцінити повноту реалізації ліквідатором активів боржника.

Затверджуючи звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, ліквідуючи банкрута та припиняючи провадження у справі про банкрутство ТОВ "АПК, ЛТД", суд першої інстанції виходив з того, що ліквідатором Гаврилюком Є.В. виконано всі дії з ліквідації банкрута та надано суду документи, що підтверджують завершення ліквідаційної процедури, в тому числі й реєстр вимог кредиторів з кредиторською заборгованістю на загальну суму понад 67 млн. грн., що залишилась незадоволеною за недостатністю майна боржника. Судом зазначено, що звіт ліквідатора за підсумками ліквідаційної процедури схвалений комітетом кредиторів, про що свідчить протокол засідання комітету кредиторів від 29.06.2016, доданий до справи.

Колегія суддів апеляційної інстанції не погоджується з висновками суду першої інстанції про завершення ліквідаційної процедури з припиненням підприємства-банкрута як юридичної особи та припиненням провадження у даній справі про банкрутство у зв'язку із затвердженням звіту ліквідатора, вважає їх передчасними з огляду на таке.

Відповідно до частин 1, 2, 5 статті 44 Закону про банкрутство, після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною. Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону.

В підставу правомірності продажу майна банкрута судом покладено ухвалу Господарського суду Запорізької області від 05.09.2016 року, якою відмовлено ПАТ "ВіЕйБі Банк" у задоволенні заяви про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості майна - цілісного майнового комплексу, що відбувся 26.08.2015 року; про скасування протоколу другого повторного аукціону №1 з можливістю зниження початкової вартості майна від 26.08.2015 року з продажу майна, яке належить ТОВ "АПК, ЛТД"; про визнання недійсним договору купівлі-продажу від 10.09.2015 року, акта приймання-передачі права власності на куплене нерухоме майно від 10.09.2015 року на цілісний майновий комплекс банкрута, розташований за адресою: Дніпропетровська область, Синельниківський район, с.Луб»янка, що укладений 10.09.2015 року між ТОВ "АПК, ЛТД" та ТОВ "Агро-Інвест Сервіс"; про застосування наслідків недійсності правочину, яке полягає у зобов'язанні ТОВ "Агро-Інвест Сервіс" передати ТОВ "АПК, ЛТД" цілісний майновий комплекс; про визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів, яке розташоване за адресою: Дніпропетровська область, Синельниківський район, с.Луб»янка, та видане ТОВ "Агро-Інвест Сервіс" (том 23, а.с. 146 - 151).

Проте, Постановою Вищого господарського суду України від 28.02.17 частково задоволено касаційну скаргу ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "ВіЕйБі Банк" Славкіної Марини Анатоліївни. Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2016 року та ухвалу Господарського суду Запорізької області від 05.09.2016 року (про розгляд заяви ПАТ "ВіЕйБі Банк" про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 26.08.2015 року з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "АПК, ЛТД") у справі №5009/2090/12 скасовано.

Справу №5009/2090/12 в частині вимог ПАТ "ВіЕйБі Банк" про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 26.08.2015 року з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ "АПК, ЛТД" передано на новий розгляд до Господарського суду Запорізької області в іншому складі суду в зазначеній частині.

Суд касаційної інстанції не погодився з висновками судів першої та апеляційної інстанцій про додержання ліквідатором процедури реалізації цілісного майнового комплексу банкрута з другого повторного аукціону від 26.08.2015 року, зазначивши, що суди дійшли передчасного висновку про додержання ліквідатором та новим організатором аукціону належної процедури з продажу майна банкрута шляхом проведення другого повторного аукціону з продажу цілісного майнового комплексу боржника 26.08.2015 року.

Враховуючи наведене, не можна вважати законною та закінченою процедуру продажу майна боржника ТОВ "АПК, ЛТД", тому висновки суду першої інстанцій про завершення ліквідаційної процедури боржника, повне та належне виконання ліквідатором усіх дій в ході ліквідаційної процедури, в тому числі й щодо реалізації майна банкрута, є передчасними та такими, що не в повній мірі відповідають положенням Закону про банкрутство.

З огляду на наведене, колегія суддів суду апеляційної інстанції дійшла висновку, що ухвала господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута та припинення провадження у справі про банкрутство підлягає скасуванню, а справа направленню на розгляд до господарського суду Запорізької області на стадію ліквідаційної процедури.

Результати апеляційного провадження у справі №5009/2090/12 оголошені в судовому засіданні.

Керуючись ст. ст. 91, 99, 101, 102, 103, 104, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" на ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. у справі №5009/2090/12 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута та припинення провадження у справі про банкрутство задовольнити .

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. у справі №5009/2090/12 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута, Товариства з обмеженою відповідальністю "АПК, ЛТД" (69001, м. Запоріжжя, вул. Північне шосе, 30, ідент. код юридичної особи 24618454), та припинення провадження у справі про банкрутство, скасувати.

Справу № 5009/2090/12 направити на розгляд до господарського суду Запорізької області на стадію ліквідаційної процедури.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий Н.М. Дучал

Судді: Т.Д. Геза

О.А. Скакун

Надруковано 14 екз.:

2-апелянту

8-кредиторам

1-боржнику

1-ліквідатору

1-у справу

1-ДАГС

1-ГСЗО