ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел. /0552/ 49-31-78
Веб сторінка : ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

25 квітня 2017 року справа № 923/1134/16

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М.Б., при секретарі Мальцевій О.В., розглянувши справу

за заявою: Херсонської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Херсонській області

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Час Фортуни", м.Херсон

про банкрутство

за участю представників сторін:

від кредиторів: Херсонська ОДПІ ГУ ДФС У Херсонській області - Кравченко П.Г. (посвідчення ХС № 000076), начальник відділу, довіреність № 1196/9/21-03-10-26 від 17.03.2017р.,

ФОП ОСОБА_4 - не з'явився,

від боржника: Доценко К.С. (посвідчення № 384 від 07.12.2006р.), представник, довіреність від 17.01.2017р.,

розпорядник майна: арбітражний керуючий Дворніченко О.О. (посвідчення № 286 від 18.07.2013р.)

встановив:

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Час Фортуни", м.Херсон порушено ухвалою господарського суду від 16.11.2016р., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Дворніченка О.О., якого, крім іншого, зобов'язано - не пізніше 05.01.2017р. подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів; в порядку п.5 ст.23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" подати письмовий звіт про надіслані всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду їх вимог та докази їх отримання кредиторами; не пізніше 05.01.2017р. скласти реєстр вимог кредиторів та подати його на затвердження до господарського суду; разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість, провести інвентаризацію майна боржника не пізніше 16.01.2017р., відомості про результати проведеної інвентаризації подати суду до попереднього засідання; призначено розгляд справи у попередньому засіданні на 19.01.2017р.

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Час Фортуни", м.Херсон оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 18.11.2016р.

Ухвалою господарського суду від 10.03.2017р. затверджено реєстр вимог кредиторів, призначено проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів на 24.03.2017р., зобов'язано розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Час Фортуни" арбітражного керуючого Дворніченка О.О. протягом 10 днів письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, надати суду протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, аналіз фінансового становища боржника; призначено підсумкове засідання суду на 30.03.2017р.

В судове засідання 30.03.2017р. розпорядник майна арбітражний керуючий Дворніченко О.О. не з'явився, вимог ухвали суду від 10.03.2017р. не виконав, витребувані судом матеріали не надав.

Як пояснили в судовому засіданні 30.03.2017р. представники кредитора Херсонської ОДПІ та боржника, загальні збори кредиторів розпорядником майна не було проведено, комітет кредиторів не утворено, рішення щодо подальшої процедури банкрутства не прийнято.

Ухвалою суду від 30.03.2017р. розгляд справи у підсумковому засіданні відкладено на 25.04.2017р., зобов'язано розпорядника майна арбітражного керуючого Дворніченка О.О. негайно письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, надати суду протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, аналіз фінансового становища боржника; зобов'язано комітет кредиторів надати клопотання щодо подальшої процедури банкрутства.

В судове засідання представник ініціюючого кредитора Херсонської ОДПІ, боржника та розпорядник майна з'явились.

В судовому засіданні розпорядником майна подано протоколи засідання зборів кредиторів та комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Час Фортуни" від 10.04.2017р.

Вимоги суду в частині подання аналізу фінансового становища боржника, а також відомості про результати проведеної інвентаризації майна боржника (що мали бути подані до суду до попереднього засідання) розпорядником майна не виконано.

Комітетом кредиторів вимоги суду в частині подання клопотання щодо подальшої процедури банкрутства також не виконано, відповідне клопотання не подано.

Дослідивши протокол зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів суд зазначає наступне.

Так ухвалою Господарського суду Херсонської області від 10.03.2017р. призначено проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів на 24.03.2017р., зобов'язано розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Час Фортуни" арбітражного керуючого Дворніченка О.О. протягом 10 днів письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення.

Відповідно до ч. 2 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ухвала за результатами попереднього засідання є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному конкурсному кредитору під час прийняття рішення на зборах (комітеті) кредиторів. Для визначення кількості голосів для участі у представницьких органах кредиторів зі складу вимог конкурсних кредиторів виключається неустойка (штраф, пеня).

Згідно ч. 1, 4, 6, 8, 9 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення. Учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу є конкурсні кредитори, визнані господарським судом та внесені до реєстру вимог кредиторів. У зборах кредиторів боржника можуть брати участь із правом дорадчого голосу кредитори, вимоги яких увійшли до реєстру вимог кредиторів окремо. Конкурсні кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, та кратну одній тисячі гривень. Під час визначення кількості голосів кредиторів з правом вирішального голосу не враховуються суми неустойки (штрафу, пені), інші фінансові санкції, моральна шкода, судовий збір у справі про банкрутство, заявлені або сплачені кредиторами в провадженні у справі про банкрутство. Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону. У роботі комітету мають право брати участь з правом дорадчого голосу арбітражний керуючий, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, забезпечений кредитор та в разі необхідності представник органу, уповноваженого управляти державним майном, і представник органу місцевого самоврядування. Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

У визначену судом дату 24.03.2017р. збори кредиторів розпорядником майна не проведено.

В судовому засіданні розпорядником майна подано протокол зборів кредиторів, з якого слідує, що останні проведено 10.04.2017р. При цьому, розпорядником майна не подано до матеріалів справи доказів повідомлення кредиторів про проведення зборів кредиторів ТОВ "Час Фортуни", а також докази повноважень осіб, які брали участь у зборах кредиторів.

Як слідує з протоколу перших зборів кредиторів від 10.04.2017р. на зборах були присутні представник кредитора Херсонської ОДПІ та Фізична особа-підприємець ОСОБА_4, разом з тим, з протоколу не вбачається, якою кількістю голосів голосували вказані кредитори.

На перших зборах кредиторів першим та другим питаннями порядку денного було визначено кількість та обрано членів комітету кредиторів, склад якого було визначено у кількості двох осіб: Херсонська ОДПІ та Фізична особа-підприємець ОСОБА_4

На засіданні комітету кредиторів ТОВ "Час Фортуни" (протокол від 10.04.2017р.), приймали участь наступні члени комітету кредиторів: Херсонська ОДПІ та Фізична особа-підприємець ОСОБА_4

На засіданні комітету кредиторів 10.04.2017р. було розглянуто питання щодо обрання голови комітету кредиторів та щодо подальшої процедури банкрутства, за результатами яких прийняті наступні рішення: обрати головою комітету кредиторів ТОВ "Час Фортуни" представника Херсонської ОДПІ та звернутись до Господарського суду Херсонської області з клопотанням про скорочення процедури розпорядження майном та припинення повноважень розпорядника майна і визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором ТОВ "Час Фортуни" арбітражного керуючого Дворніченка О.О.

Як зазначено в частині 9 статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Однак суд зауважує, що з наданого до матеріалів справи протоколу засідання комітету кредиторів від 10.04.2017р. не вбачається якою кількістю голосів голосували присутні на зборах кредитори.

Згідно ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про:

- обрання голови комітету;

- скликання зборів кредиторів;

- звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом;

- звернення до господарського суду з вимогою про визнання правочинів (договорів) боржника недійсними на будь-якій стадії процедури банкрутства;

- звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора);

- підготовку та укладення мирової угоди;

- схвалення плану санації боржника, змін та доповнень до нього у випадках, передбачених цим Законом;

- визначення складу майна в разі продажу частини майна у процедурі санації боржника або ліквідації банкрута;

- внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника;

- інші питання, передбачені цим Законом.

При цьому, частиною першої статті 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що до закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне з таких рішень:

- схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації;

- відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації;

- подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі його неподання боржником;

- подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури;

- подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди.

Відповідно до ч. 3 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Таким чином законодавець встановив, що на стадії процедури розпорядження майном рішення щодо подальшої процедури в справі про банкрутство приймають виключно збори кредиторів, тобто саме усі кредитори за реєстром, а не тільки члени комітету кредиторів наділені правом приймати рішення щодо подальшої процедури, у тому числі щодо визнання боржника банкрутом. Однак, розпорядником майна не подано до суду відомостей щодо делегування кредиторами своїх повноважень комітету кредиторів.

З вищевказаних правових норм вбачається, що саме на стадії завершення процедури розпорядження майном при проведенні підсумкового засідання рішення звертатися до суду із клопотанням про введення процедури ліквідації належить до повноважень загальних зборів кредиторів. Комітет кредиторів може прийняти аналогічне рішення, що не суперечить рішенню зборів кредиторів, але господарський суд приймає до уваги при наданні правової оцінки щодо введення подальшої процедури у справі саме рішення загальних зборів. Повноваження комітету кредиторів, встановлені ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з питань звернення до суду з клопотанням про введення ліквідаційної процедури, можуть прийматися до уваги судом у випадках, передбачених ст. 36 Закону, тобто у період завершення процедури санації боржника та в інших випадках, передбачених Законом, за винятком періоду завершення розпорядження майном боржника та проведення підсумкового судового засідання з питань введення подальшої процедури по справі про банкрутство.

Так у п. 23 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013р. № 01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI)" зазначено, що статтею 27 Закону врегульовано питання стосовно закінчення процедури розпорядження майном. Перехід до наступних судових процедур або припинення провадження у справі про банкрутство у процедурі розпорядження майном відбувається у судовому засіданні, яке має назву підсумкового. Питання щодо переходу до наступних процедур банкрутства господарський суд вирішує з урахуванням рішення зборів кредиторів. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 20.12.2016р. по справі № 910/28256/15.

В даному випадку розпорядником майна не ставилось на вирішення загальних зборів кредиторів питання щодо подальшої процедури у справі про банкрутство. З цього питання відсутні будь-які протоколи зборів кредиторів, на яких би розглядалось або ставилось до розгляду питання щодо подальшої процедури у справі № 923/1134/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Час Фортуни".

Крім цього, відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів від 10.04.2017р. комітетом ухвалено звернутись до господарського суду із клопотанням про визнання боржника банкрутом. Разом з тим, з протоколу не вбачається, на підставі яких даних комітет дійшов висновку щодо необхідності скорочення процедури розпорядження майном боржника та відкриття ліквідаційної процедури, оскільки відомостей щодо розгляду на засіданні комітету звіту розпорядника майна про проведену ним в ході процедури розпорядження майном роботу а також аналізу фінансово-господарської діяльності товариства протокол не містить, не надано такого аналізу і до матеріалів справи.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку про неможливість вирішення в даному судовому засіданні питання щодо переходу до подальшої процедури банкрутства та необхідність відкладення розгляду справи у підсумковому засіданні із зобов'язанням розпорядника майна боржника виконати вимоги суду та приписи Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з урахуванням зауважень господарського суду, викладених у цій ухвалі.

Керуючись ст.ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ухвалив:

1. Розгляд справи у підсумковому засіданні відкласти.

2. Призначити розгляд справи у підсумковому засіданні на 17 травня 2017 року об 11:00 за адресою: м. Херсон, вул. Театральна, 18, зал судових засідань № 318.

3. Явку в засідання представників кредиторів, боржника та розпорядника майна визнати обов'язковою.

4. Зобов'язати розпорядника майна арбітражного керуючого Дворніченка О.О. - протягом десяти днів письмово повідомити кредиторів, учасників провадження та інших осіб, що мають право участі у зборах про місце і час зборів (засідання) та організувати проведення зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів, на яких вирішити питання, що віднесені до компетенції зборів кредиторів та комітету кредиторів згідно приписів ст. 26 Закону; надати до матеріалів справи докази увідомлення кредиторів про проведення загальних зборів кредиторів; провести аналіз фінансово - господарської діяльності боржника, надати господарському суду та зборам кредиторів відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо відновлення платоспроможності боржника, визначити вартість майнових активів боржника та здійснити їх співвідношення з пасивом (тобто порівняти із загальним розміром кредиторських вимог згідно реєстру); надати матеріали інвентаризації майнових активів боржника; звіт про проведену в ході процедури розпорядження майном роботу.

5. Копію ухвали направити учасникам провадження.

Суддя М.Б. Сулімовська