РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" квітня 2017 р. Справа № 903/1136/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Крейбух О.Г.

судді Юрчук М.І. ,

судді Демянчук Ю.Г.

при секретарі Михальчук В.К.

за участю представників сторін:

апелянта: Алюніна О.О.

боржника: не з'явився

ліквідатора: Василюк І.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу кредитора Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" на ухвалу господарського суду Волинської області від 06.03.2017 р. у справі № 903/1136/15

за заявою ліквідатора Товариство з обмеженою відповідальністю" Магазин №36 ЛТД"

до Товариство з обмеженою відповідальністю" Магазин №36 ЛТД"

про банкрутство (скарга ОСОБА_4 на дії організатора аукціону)

Ухвалою господарського суду Волинської області від 06.03.2017 року у справі № 903/1136/15 про банкрутство ТОВ «Магазин № 36» ЛТД:

1. Скаргу ОСОБА_4 на дії організатора аукціону по справі за заявою ліквідатора ТОВ «Магазин № 36» ЛТД про банкрутство ТОВ «Магазин №36» ЛТД, задоволено частково.

2. Визнано неправомірними дії організатора аукціону, Товарної біржі «Центральна Універсальна Біржа», з підготовки до проведення аукціону з продажу магазину кафе (приміщення з № 58-1 по № 58-43) /літер А-5/ площею 1029,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, що належить на праві власності ТОВ «Магазин № 36» ЛТД.

3. Призначено проведення незалежної оцінки магазину з кафе (приміщення з № 58-1 по № 58-43) /літер А-5/ площею 1029,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, що належить на праві власності ТОВ «Магазин № 36» ЛТД.

4. У вжитті заходів забезпечення вимог шляхом зупинення дій організатора аукціону - Товарної біржі «Центральна Універсальна Біржа» щодо підготовки та організації проведення аукціону із продажу майна банкрута відмовлено /матеріали оскарження ухвали а.с. 62-65/.

Кредитор Публічне акціонерне товариство «ВТБ Банк», не погоджуючись із прийнятою ухвалою, звернулось до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Волинської області від 06.03.2017 року у справі № 903/1136/15 та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволені скарги ОСОБА_4 на дії організатора аукціону.

В обґрунтування апеляційної скарги, скаржник вказує наступне:

- ліквідатором після проведення інвентаризації та обрання біржі було здійснено реалізацію майна банкрута за ціною всіх кредиторських вимог, проте аукціон, призначений на 30.11.2016 року не відбувся;

- законом про банкрутство чітко визначений строк ліквідаційної процедури, тому після того як не відбувся аукціон з реалізації майна цілісним майновим комплексом, ліквідатор звернувся до Банку як кредитора, вимоги якого забезпечені заставою для погодження подальшого порядку реалізації заставного майна;

- з метою не затягування справи про банкрутство та уникнення збільшення збитків кредиторам, ПАТ «ВТБ Банк» погоджено реалізацію заставного майна окремими лотами;

- Банком надано згоду ліквідатору, щодо реалізації заставного майна на першому аукціоні з реалізації заставного майна окремими лотами за початковою ціною 5 094 910,00 грн., дана вартість була визначена на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності;

- аукціон призначений на 27.12.2016 року з реалізації заставного майна Банку, предмету іпотеки за ціною 5 094 910,00 грн. не відбувся, повторний аукціон призначений на 30.01.2017 року з реалізації заставного майна Банку, предмету іпотеки за ціною 5 094 910,00 грн. з правом зниження на 20 % не відбувся, таким чином доводи скаржника не відповідають дійсності відносно того, що заставне майно реалізовується без відповідної оцінки;

- місцевим господарським судом не досліджувався порядок реалізації предмету іпотеки та не оглядалась оцінка суб'єкта оціночної діяльності, на підставі якої визначено початкову вартість реалізації майна на першому аукціоні;

- повноваження органів управління банкрута та його власників припинені з 04.11.2015 року з введення ліквідаційної процедури, отже жодних повноважень скаржника не має щодо участі в справі про банкрутство ТОВ «Магазин № 36» ЛТД;

- скаржником ОСОБА_4 не надано та не зазначено, яким чином та які права порушено проведеним аукціоном та які інтереси він представляє в даній справі.

Таким чином, на думку скаржника, ухвала господарського суду Волинської області від 06.03.2017 року є такою, що прийнята при неповному з'ясуванні обставин справи, з порушенням норм матеріального та процесуального права, а тому підлягає скасуванню /матеріали оскарження ухвали а.с.69-73/.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 24.03.2017 року у справі № 903/1136/15 апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 05.04.2017 року /матеріали оскарження ухвали а.с.68/.

05.04.2017 року на електронну адресу Рівненського апеляційного господарського суду від ОСОБА_4 надійшло клопотання про розгляд апеляційної скарги кредитора ПАТ «ВТБ Банк» здійснювати без участі уповноваженої особи на представлення інтересів учасників ТОВ «Магазин № 36» ЛТД.

В судовому засіданні 05.04.2017 року представник ПАТ «ВТБ Банк» підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги, просив ухвалу господарського суду Волинської області від 06.03.2017 року скасувати, а задоволені скарги ОСОБА_4 на дії організатора аукціону відмовити.

Арбітражний керуючий, Василюк Ігор Миколайович, також підтримав апеляційну скаргу ПАТ «ВТБ Банк», вважає, що місцевим господарським судом в неповній мірі з'ясовано обставини, які мать значення для правильного вирішення даного спору, а тому просив оскаржувану ухвалу суду скасувати, а в задоволені скарги ОСОБА_4 відмовити за безпідставністю.

Інші учасники у справі про банкрутство ТОВ «Магазин № 36» ЛТД, явку повноважних представників в призначене судове засідання не забезпечили, про причини неявки суд не повідомили.

Оскільки, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 24.03.2017 року явка представників сторін в судове засідання 05.04.2017 року обов'язковою не визнавалась, колегія суддів визнала за можливе здійснювати розгляд справи за відсутності учасників процесу, що не з'явились.

Статтею 101 ГПК України встановлено, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.

Заслухавши пояснення представника апелянта та арбітражного керуючого, дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

В провадженні господарського суду Волинської області перебуває справа № 903/1136/15 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Магазин № 36» ЛТД про визнання банкрутом.

Постановою господарського суду Волинської області від 04.11.2015 року визнано Товариство з обмеженою відповідальністю «Магазин № 36» ЛТД банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців; ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Хомишина Ігоря Григоровича; припинено повноваження органів управління ТОВ «Магазин № 36» ЛТД щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, повноваження власника майна та їх виконання покладено на ліквідатора, ліквідатору передано права керівника (органів управління) юридичної особи банкрута /мат.оск.а.с.92-95/.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 13.05.2016 року, серед іншого, повноваження ліквідатора ТОВ «Магазин № 36» ЛТД арбітражного керуючого Хомишина Ігоря Григоровича припинено, ліквідатором ТОВ «Магазин № 36» ЛТД призначено арбітражного керуючого Василюка Ігора Миколайовича /мат.оск.а.с.96-104/.

31.10.2016 року Товарною біржою «Центральна Універсальна Біржа», як організатором аукціону, здійснено розміщення на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України оголошення № 01/10-08 щодо проведення 30.11.2016 року аукціону з продажу майна банкрута ТОВ «Магазин № 36» ЛТД, а саме цілісного майнового комплексу у складі: магазину кафе (приміщення з № 58-1 по № 58-43) /літер А-5/ площею 1029,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1. Початкова вартість еквівалентна сумі всіх кредиторів та становить 36 544 303,00 грн. /мат.оск.а.с.105-107/

15.11.2016 року на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковано інформаційне повідомлення від 14.11.2016 року за № 01/14-11, відповідно до якого аукціон з продажу майна банкрута ТОВ «Магазин №36» ЛТД призначений на 30.11.2016 року визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників /мат.оск.а.с.108/.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 28.11.2016 року у справі № 903/1136/15, визнано Товарну біржу «Центральна Універсальна Біржа» учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ «Магазин № 36» ЛТД .

28.11.2016 року Товарною біржою «Центральна Універсальна Біржа» здійснено розміщення на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України оголошення № 01/14-11 щодо проведення 27.12.2016 року аукціону з продажу майна банкрута ТОВ «Магазин №36» ЛТД, а саме: магазину кафе (приміщення з №58-1 по №58-43) /літер А-5/ площею 1029,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1., за початковою вартістю у сумі 5 094 910,34 грн./мат.оск.а.с.109-111/.

15.12.2016 року на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковано інформаційне повідомлення від 13.12.2016 року за № 01/13-12, відповідно до якого аукціон з продажу майна банкрута ТОВ «Магазин №36» ЛТД призначений на 27.12.2016 року визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників /мат.оск.а.с.112/.

15.12.2016 року відповідно до протоколу № 1/16, відбулися загальні збори учасників ТОВ «Магазин № 36» ЛТД.

На порядок денний винесено питання щодо обрання уповноваженої особи на представлення інтересів учасників ТОВ «Магазин № 36» ЛТД під час провадження у справі № 903/1136/15 про банкрутство ТОВ «Магазин № 36» ЛТД, з якого прийнято рішення: обрати уповноваженою особою ОСОБА_4 /мат.оск.а.с.10/.

28.12.2016 року Товарною біржою «Центральна Універсальна Біржа», як організатором аукціону, здійснено розміщення на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України оголошення № 01/28-12 щодо проведення 30.01.2017 року аукціону з продажу майна банкрута ТОВ «Магазин № 36» ЛТД, а саме: магазину кафе (приміщення з № 58-1 по № 58-43) /літер А-5/ площею 1029,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1., за початковою вартістю у сумі 5 094 910,34 грн. Аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості майна в ході аукціону на 20 % від початкової вартості лотів /мат.оск.а.с.113-115/.

20.01.2017 року на адресу господарського суду Волинської області від уповноваженої особи на представлення інтересів учасників ТОВ «Магазин № 36» ЛТД - ОСОБА_4 надійшла скарга на дії організатора аукціону (вх № 01-94/1/17), згідно якої останній просив:

- визнати неправомірні дії Товарної біржі «Центральна Універсальна Біржа» з підготовки до проведення аукціону з продажу магазину кафе (приміщення з №58-1 по №58-43) /літер А-5/ площею 1029,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1., що належить на праві власності ТОВ «Магазин №36» ЛТД;

- призначити проведення незалежної оцінки магазину кафе (приміщення з №58-1 по №58-43) /літер А-5/ площею 1029,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1;

- до моменту визначення справедливої та обґрунтованої ціни зупинити проведення з продажу майна ТОВ «Магазин №36» ЛТД, а саме: магазину кафе (приміщення з №58-1 по №58-43) /літер А-5/ площею 1029,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1., призначеного на січень місяць 2017 року /матеріали оскарження ухвали а.с. 2-5/.

25.01.2016 року на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковано інформаційне повідомлення від 24.01.2017 року за № 01/24-01, відповідно до якого аукціон з продажу майна банкрута ТОВ «Магазин № 36» ЛТД призначений на 30.01.2017 року визнано таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників /мат.оск.а.с.116/.

06.03.2017 року на адресу господарського суду Волинської області від уповноваженої особи на представлення інтересів учасників ТОВ «Магазин № 36» ЛТД - ОСОБА_4 надійшло клопотання (вх. № 01-54/2497/17), згідно якого останній просив пункт 3 прохальної частини скарги на дії організатора аукціону змінити та викласти у наступній редакції: «до моменту визначення справедливої та обґрунтованої ціни зупинити проведення будь-якого аукціону з продажу майна ТОВ «Магазин № 36» ЛТД , а саме: магазину кафе (приміщення з № 58-1 по № 58-43) /літер А-5/ площею 1029,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1., що належить на праві власності ТОВ «Магазин № 36» ЛТД» /мат.оск.а.с.55-56/.

З огляду на зазначене, місцевий господарський суд дійшов висновків, що продаж майна ТОВ «Магазин № 36» ЛТД цілісним майновим комплексом відбувся лише один раз і без дотримання повної процедури, визначеної Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», про що було винесено оскаржувану ухвалу від 06.03.2017 року у даній справі.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні ухвали норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задоволити частково, оскаржувану ухвалу скасувати, а провадження за скаргою ОСОБА_4 від 20.01.2017 року на дії організатора аукціону припинити, виходячи з наступного.

Статтею 4-1 ГПК України встановлено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство).

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону про банкрутство (в редакції з 19.01.2013 року), провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно ч.1 ст.1 Закону про банкрутство, учасники у справі про банкрутство - сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

З матеріалів справи вбачається, що провадження у даній справі станом на час ухвалення оскаржуваної ухвали перебуває на стадії ліквідації банкрута (постанова господарського суду Волинської області від 04.11.2015 року).

Відповідно до ч.2 ст.38 Закону про банкрутство, з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та, розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.

Згідно з част.1, 2 ст.40 Закону про банкрутство, у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

За клопотанням ліквідатора, погодженим з комітетом кредиторів, господарський суд призначає членів ліквідаційної комісії.

До складу ліквідаційної комісії банкрута включаються представники кредиторів, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, фінансових органів та профспілки, а в разі необхідності - також представники спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у справах нагляду за страховою діяльністю, Антимонопольного комітету України, органу, уповноваженого управляти державним майном, та представник органів місцевого самоврядування.

Відповідно до ч.ч.1, 2, 3 ст.41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює ряд повноважень, зокрема, виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута. З дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органів управління) юридичної особи - банкрута.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором банкрута ТОВ «Магазин №36» ЛТД постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 13.05.2016 року призначено арбітражного керуючого Василюка Ігора Миколайовича. Ліквідаційна комісія господарським судом не призначалася.

Таким чином, із системного аналізу законодавства, що регулює повноваження ліквідатора під час здійснення ліквідаційної процедури, випливає, що до ліквідатора боржника переходять усі повноваження органів управління боржника, у тому числі й права на представництво тощо.

Згідно ст. 97 ЦК України управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариства є загальні збори його учасників (акціонерів) і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

За положеннями ч.1 ст.58 Закону України «Про господарські товариства» та ч.1 ст.145 ЦК України, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.

Отже, в розумінні ч.2 ст.38 та ст.41 Закону про банкрутство загальні збори учасників ТОВ «Магазин № 36» ЛТД з моменту винесення постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури втратили статус органу управління юридичної особи банкрута з 04.11.2015 року.

За наведених обставин, апеляційний господарський суд вважає, що у ОСОБА_4, який іменує себе уповноваженою особою на представлення інтересів учасників ТОВ «Магазин №36» ЛТД, відсутні повноваження для представництва на даній стадії провадження у справі про банкрутство інтересів особи чиї повноваження припинені, а тому і не було правових підстав на звернення до суду зі скаргою від 20.01.2017 року на дії організатора аукціону.

Таким чином, з'ясувавши фактичні обставини справи, судова колегія апеляційної інстанції приходить до висновку, що місцевим господарським судом в порушення наведених норм матеріального права безпідставно було здійснено розгляд скарги ОСОБА_4 на дії організатора аукціону, пославшись при цьому на порушення процедури продажу майна ТОВ «Магазин №36» ЛТД.

Відповідно до п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України, господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Статтею 43 ГПК України встановлено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до п.3 ст.103 ГПК України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право, скасувати рішення повністю або частково і припинити провадження у справі або залишити позов без розгляду повністю або частково.

Згідно п.п.1, 4 ст.104 ГПК України, підставами для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Відтак, з огляду на вищевикладене, оскаржувана ухвала господарського суду Волинської області від 06.03.2017 року підлягає скасуванню, як така, що не відповідає вимогами чинного законодавства, а провадження за скаргою ОСОБА_4 від 20.01.2017 року на дії організатора аукціону припиненню, відповідно до п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України, як безпідставно порушене.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-106 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу кредитора Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" на ухвалу господарського суду Волинської області від 06.03.2017 р. у справі № 903/1136/15 задоволити частково.

Ухвалу господарського суду Волинської області від 06.03.2017 р. у справі № 903/1136/15 скасувати.

Провадження за скаргою від 20.01.2017р. ОСОБА_4 на дії організатора аукціону припинити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Справу № 903/1136/15 повернути господарському суду Волинської області.

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Юрчук М.І.

Суддя Демянчук Ю.Г.