ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
УХВАЛА

"03" квітня 2017 р.Справа № 922/877/17

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Лавровой Л.С.

при секретарі судового засідання Пунтус Д.А.

розглянувши матеріали справи

за позовом ІП "Омбілік Інвестментс", м. Харків 3-я особа - «Man Oil Group FG», Швейцарія
до Публічного АТ "Турбогаз" м.Харків
про розірвання договору та стягнення коштів
за участю представників:

позивача ОСОБА_1 за дов. б/н від 25.12.2014 р.,

відповідача ОСОБА_2 №03ок/3 від 05.01.2017 р.

ВСТАНОВИВ:

Іноземне підприємство «ОМБІЛІК ІНВЕСТМЕНТС», м. Харків (надалі - позивач) звернулося до господарського суду Харківської області з позовом до відповідача Публічного акціонерного товариства «Турбогаз», м. Харків, про розірвання договору поставки №75/02/11 від 09.02.2011 р. та стягнення суми попередньої оплати (авансу) у розмірі 29049478,50 грн., що еквівалентно 1073771,00 дол. США за курсом НБУ, що складає 27,0537 грн. за 1 долар США.

В обґрунтування позовних вимог, позивач посилається на укладений 12.08.2016 р. між ІП «ОМБІЛІК ІНВЕСТРЕНТС» та Man Oil Group AG договір факторингу, відповідно до п. 1.3 якого до фактора (ІП «ОМБІЛІК ІНВЕСТРЕНТС») переходять всі права клієнта (Man Oil Group FG) за договором поставки продукції №75/02/11 від 09.02.2011 р. (ПАТ «Турбогаз» - постачальник, «Man Oil Group AG» - покупець).

Ухвалою суду від 17.03.2017 р. прийнято позовну заяву до розгляду, порушено провадження у справі та призначено її до розгляду у судовому засіданні на 03.04.2017 р. о 10:30.

Позивач на виконання вимог ухвали суду надав письмові пояснення щодо підсудності справи господарському суду Харківської області та щодо дотримання претензійного порядку. Позивач вказував, що за ЗУ «Про міжнародний комерційний арбітраж» до міжнародного арбітражу за угодою сторін можуть передаватися спори з договірних відносин, якщо підприємством хоча б однієї із сторін знаходиться за кордоном, при цьому, ні відповідач, ні позивач по справі не знаходяться за кордоном України.

Щодо дотримання претензійного порядку, позивач вказував, що ІП «Омбілік Інвестментс» 17.03.2017 р. було надіслано претензію до ПАТ «Турбогаз» за договором №75/02/11 від 09.02.2011 р., однак, про результати розгляду відповідачем не було повідомлено.

Надані пояснення з доданими додатками судом досліджено та долучено до матеріалів справи.

Представник відповідача, через канцелярію господарського суду 31.03.2017 р. за вх. № 10824, надав відзив на позов, в якому з вимогами позивача не погоджується та просить суд відмовити у задоволенні позову ІП «Омбілік Інвестментс».

Відповідач вказував, що договір поставки №75/02/11 від 09.02.2011 р. було укладено між ПАТ «Турбогаз» - резидентом України та «Man Oil Group FG» - резидентом Швейцарії. Відповідно до п. 14.6 Договору, сторони погодили, що права і обовязки сторін, прямо не передбачені в цьому договорі визначаються відповідно до законодавства Російської Федерації.

Також, п. 10.6 Договору поставки №75/02/11 встановлено, що всі спори, розбіжності або вимоги, що виникають з цього договору або у звязку з ним, у тому числі, що стосується його виконання, порушення, припинення або недійсності і не врегульовані сторонами шляхом переговорів, підлягають вирішенню в Міжнародному комерційному арбітражному суді при Торгово промисловій палаті Російської Федерації м. Москви, відповідно до його регламенту. Таким чином, відповідач вважає, що договором встановлена виключна підсудність справи Міжнародному комерційному арбітражному суді при Торгово промисловій палаті Російської Федерації м. Москви.

Відповідач стверджує, що договір факторингу від 12.08.2016 р. не підлягає виконанню та містить ознаки недійсності з огляду на положення законодавства Російської Федерації. Відповідач не був повідомлений про вказаний договір факторингу та довідався про його існування тільки з позовної заяви, що також порушує вимоги п. 3 ст. 382 ЦК РФ.

Відповідно до ч. 3 ст. 1079 ЦК України, фактором може бути банк або інша фінансова установа, яка відповідно до закону має право здійснювати факторингові операції. В той же час, 20.09.2016 р. Розпорядженням №2307 НАЦКОМФІНПОСЛУГ за результатами перевірки Іноземне підприємство «Омбілік Інвестменст» виключено з Державного реєстру фінансових установ та анульовано свідоцтво про реєстрацію фінансової установи, на підтвердження чого, відповідачем надано копію згаданого Розпорядження. Отже, ІП «Омбілік Інвестменстс» не є фінансовою установою та не має права надавати фінансові послуги.

Щодо твердження позивача про недосягнення сторонами істотних умов договору поставки №75/02/11, відповідач вказував, що 28.02.2012 р. сторонами було укладено Додаткову угоду №4, відповідно до якої затверджено Специфікацію (комплектність) поставки Комплексів №2, №3 (Додаток №1), в якій зазначено перелік вузлів та агрегатів якими комплектуються вищевказані Коплекси, із зазначення ціни в розрізі по кожному Комплексу.

Окрім того, відповідач вказував на порушення позивачем порядку досудового урегулювання спору та порядку розірвання договору, встановленого п. 10.5 Договору поставки №75/02/11.

Наданий відзив судом досліджено та долучено до матеріалів справи.

03.04.2017 р. через канцелярію господарського суду від представника відповідача надійшло клопотання (вх. №10945) про залучення до участі у справі третьої особи «Man Oil Group FG», СH 170.3.034.017-2, Seestrasse 56 63000 Zug. Switzekend, tel. +0.

Також, відповідачем подано заяву про витребування доказів по справі (вх. 10946), а саме довіреність від 04.08.2016 р. на імя ОСОБА_3, для встановлення повноважень щодо підписання Договору факторингу від 12.08.2016 р.

Представник відповідача, через канцелярію господарського суду 03.04.2017 р. за вх. № 10947, надав заяву про припинення провадження по справі. Подана заява мотивована тим, що сторони сторонами при укладанні Договору поставки №75/02/11 від 09.02.2011 р. було встановлено виключну підсудність спорів за договором Міжнародному комерційному арбітражному суду при Торгово промисловій палаті Російської Федерації м. Москви.

Відповідно до ч. 2 ст. 22 ГПК України сторони мають право подавати докази, брати участь у дослідженні доказів, заявляти клопотання, а також користуватися іншими процесуальними правами, наданими їм цим Кодексом.

Розглянувши матеріали справи, господарський суд керуючись ст. 27 ГПК дійшов висновку про необхідність задоволення клопотання відповідача та залучення «Man Oil Group FG», Швейцарія, як третьої особи без самостійних вимог на стороні позивача.

Відповідно до ст. 1077 ЦК України за договором факторингу (фінансування під відступлення права грошової вимоги) одна сторона (фактор) передає або зобов'язується передати грошові кошти в розпорядження другої сторони (клієнта) за плату (у будь-який передбачений договором спосіб), а клієнт відступає або зобов'язується відступити факторові своє право грошової вимоги до третьої особи (боржника).

Договір факторингу характеризується диспозитивним характером виникнення правовідносин, спеціальними вимогами щодо сторін договору (фактору), предметом зобовязання (суто грошові вимоги).

Відносини між учасниками договору факторингу можна умовно розділити на два види внутрішні (між фактором та клієнтом) та зовнішні (між фактором та боржником). Внутрішні відносини регулюються договором факторингу, а зовнішні договором, укладеним між клієнтом та боржником, право вимоги за яким на підставі договору факторингу відступлено фактору, а також відповідними нормами чинного законодавства.

Частиною другою статті 1 ЗУ «Про міжнародний комерційний арбітраж» встановлено, що до міжнародного комерційного арбітражу можуть за угодою сторін передаватися:

- спори з договірних та інших цивільно-правових відносин, що виникають при здійсненні зовнішньоторговельних та інших видів міжнародних економічних зв'язків, якщо комерційне підприємство хоча б однієї із сторін знаходиться за кордоном, а також

- спори підприємств з іноземними інвестиціями і міжнародних об'єднань та організацій, створених на території України, між собою, спори між їх учасниками, а так само їх спори з іншими суб'єктами права України.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про міжнародний комерційний арбітраж" арбітражна угода - це угода сторін про передачу до арбітражу всіх або певних спорів, які виникли або можуть виникнути між ними в зв'язку з будь-якими конкретними правовідносинами, незалежно від того, чи мають вони договірний характер, чи ні. Арбітражна угода може бути укладена у вигляді арбітражного застереження в контракті або у вигляді окремої угоди.

Сторони зовнішньоекономічного договору мають право передбачити у ньому або шляхом укладення окремої угоди (арбітражна умова, арбітражне застереження) передачу спорів, що виникають з такого договору, на вирішення третейського суду (постійно діючого або створеного для вирішення конкретного спору - ad hoc).

Згідно ч. 1 та 3 ст. 4-3 ГПК України, господарський суд створює сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства; судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 ГПК України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Враховуючи вищевикладене, необхідність залучення до участі у справі третьої особи, витребування додаткових доказів, суд дійшов до висновку, що справу не може бути вирішено у даному судовому засіданні, у зв'язку з чим розгляд справи підлягає відкладенню.

Керуючись ст. ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Прийняти до розгляду заяву відповідача (вх. 10947 від 03.04.2017 р.) про припинення провадження по справі.

Задовольнити клопотання відповідача про залучення в якості третьої особи без самостійних вимог «Man Oil Group FG», Швейцарія.

Залучити до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог «Man Oil Group FG», СH 170.3.034.017-2, Seestrasse 56 63000 Zug. Switzekend, tel. +0.

Зобовязати позивача надіслати на адресу третьої особи копію позовної заяви та доданих до неї документів, докази такого направлення надати до наступного судового засідання.

Задовольнити заяву відповідача (вх. 10946 від 03.04.2017 р.) про витребування доказів.

Витребувати у «Man Oil Group FG», Швейцарія, завірену належним чином Довіреність від 04.08.2016 р. на імя ОСОБА_3

Зобовязати позивача надати докази на підтвердження того, що фактор є установою, яка має право здійснювати факторингові операції.

Розгляд справи відкласти на "19" квітня 2017 р. о 10:00

Суддя ОСОБА_4