ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 квітня 2017 року Справа № 912/2809/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Куровського С.В.

Удовиченка О.С.

За участі представників : КП "Теплоелектроцентраль" - Плесюка О.С., ліквідатора арбітражного керуючого - Носань Н.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу Олександрійської міської ради Кіровоградської області

на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 та рішення Господарського суду Кіровоградської області від 03.10.2016 по справі № 912/2809/16 за позовом Комунального підприємства "Теплоелектроцентраль" до Олександрійської міської ради Кіровоградської області за участю третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Олександрійська енергетична компанія" про визнання недійсним рішення,-

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 18.02.2013 порушено провадження у справі № 912/220/13-г про банкрутство КП "Теплоелектроцентраль".

Постановою господарського суду Кіровоградської області від 15.07.2013 по справі № 912/220/13-г боржника - КП "Теплоелектроцентраль" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 25.12.2015 по справі № 912/220/13-г арбітражного керуючого Носань Н.С. призначено ліквідатором КП "Теплоелектроцентраль".

доповідач - суддя Ткаченко Н.Г.

У липні 2016 КП "Теплоелектроцентраль" звернулось до господарського суду Кіровоградської області з позовом до Олександрійської міської ради Кіровоградської області про визнання недійсним рішення Олександрівської міської ради від 23.11.2012 № 769 "Про розгляд клопотання комунального підприємства "Теплоелектроцентраль", яким було задоволено клопотання та надано дозвіл на уступку частки в статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" у розмірі 39 % саме на умовах договору застави № 2 від 10.08.2012р., укладеного з ПП "Діалін", посилаючись на те, що зазначеним рішенням було порушено право позивача на повне господарське відання корпоративними правами - часткою в статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія".

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 03.10.2016 по справі № 912/2809/16 позов задоволено в повному обсязі та визнано недійсним рішення Олександрійської міської ради від 23.11.2012 № 769 "Про розгляд клопотання комунального підприємства "Теплоелектроцентраль".

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 по справі № 912/2809/16 рішення Господарського суду Кіровоградської області від 03.10.2016 залишено без змін.

В касаційній скарзі Олександрійської міської ради Кіровоградської області просить скасувати Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 та рішення Господарського суду Кіровоградської області від 03.10.2016 по справі № 912/2809/16 посилаючись на те, що вони постановлені з порушенням норм процесуального та матеріального права, постановивши нове рішення про відмову в позові.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.04.2017, у зв'язку із відпусткою судді Катеринчук Л.Й., визначений склад колегії суддів по розгляду даної справи: Ткаченко Н.Г./головуючий, доповідач/, Куровський С.В., Удовиченко О.С.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представників КП "Теплоелектроцентраль" та ліквідатора банкрута, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, рішенням Олександрійської міської ради від 26.08.2005 № 711 "Про прийняття в комунальну власність" надано згоду на прийняття до комунальної власності міста структурного підрозділу ДХК "Олександріявугілля" Олександрійської теплоелектроцентралі, БФ "Байдаківська", ДВАТ "Вузол виробничо-технологічного зв'язку" від Міністерства вугільної промисловості України, та вирішено створити КП "Теплоелектроцентраль".

Рішенням Олександрійської міської ради № 738 від 08.09.2005 було створено комунальне підприємство "Теплоелектроцентраль", вказане підприємство підпорядковане виконавчому комітету Олександрійської міської ради і належить до комунальної власності територіальної громади м. Олександрії, згідно Статуту КП "Теплоелектроцентраль", затвердженого рішенням виконавчого комітету Олександрійської міської ради № 681 від 08.09.2005.

Розпорядженням Олександрійського міського голови від 06.10.2005 № з-252-р "Про створення комісії" створено комісію для прийому-передачі структурного підрозділу ДХК "Олександріявугілля" Олександрійської теплоелектроцентралі до комунальної власності міста та передачі в оперативне управління КП "Теплоелектроцентраль".

Рішенням Олександрійської міської ради від 12.01.2006 № 813 "Про надання згоди на створення ТОВ "Олександрівська енергетична компанія" комунальному підприємству "Теплоелектроцентраль" дано згоду ввійти своїм майном в уставний капітал ТОВ "Олександрійська енергетична компанія", яке створюється на базі комунального підприємства "Теплоелектроцентраль" та ТОВ "ЕНЕРГО-МИГ", а в подальшому 19.01.2006 рішенням виконавчого комітету Олександрійської міської ради від № 15 "Про оформлення права власності на нерухоме майно" оформлено право комунальної власності на єдиний майновий комплекс КП "Теплоелектроцентраль" по вул. Кільцевій, 9 м. Олександрія за територіальною громадою міста Олександрії в особі Олександрійської міської ради, та видано свідоцтво про право власності від 30.01.2006р. на єдиний майновий комплекс комунального підприємства "Теплоелектроцентраль" по вул. Кільцевій, 9 м. Олександрія.

За акту приймання-передачі від 22.02.2006 зазначене майно від КП "Теплоелектроцентраль" було передане до статутного фонду ТОВ "Олександрійська енергетична компанія".

Свідоцтвом про право власності на єдиний майновий комплекс від 21.09.2006 ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" посвідчено право приватної власності на єдиний майновий комплекс, розташований в місті Олександрія вул. Кільцева за № 9.

Рішенням виконавчого комітету Олександрійської міської ради № 721 від 21.09.2006 "Про скасування свідоцтва про власність" скасоване свідоцтво про право власності на єдиний майновий комплекс КП "Теплоелектроцентраль" , виданого на підставі рішення виконавчого комітету Олександрійської міської ради № 15 від 19.01.2006.

Рішенням виконавчого комітету Олександрійської міської ради від 27.07.2006 № 576 видано свідоцтво про право власності від 21.09.2006 на єдиний майновий комплекс по вул. Кільцева, 9, м. Олександрія ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" - 3-тій особі по даній справі.

На підставі рішень Олександрійської міської ради № 576 від 27.07.2006 та № 721 від 21.09.2006 свідоцтвом про право власності від 21.09.2006 ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" посвідчено право приватної власності на єдиний майновий комплекс розташований в м. Олександрія по вул. Кільцевій за № 9.

Рішенням Олександрійської міської ради № 968 від 28.04.2009 "Про положення про порядок відчуження та списання основних засобів, що є комунальною власністю територіальної громади міста Олександрія" затверджено порядок відчуження та списання основних засобів, що є комунальною власністю територіальної громади міста Олександрія, згідно з додатком.

Відповідно, пунктом 2 вказаного рішення втратило чинність рішення міської ради від 2.03.2007 № 265 "Про положення про порядок відчуження основних засобів, що є комунальною власністю територіальної громади міста Олександрія".

24.04.2012 в Управлінні оренди майна та землі Олександрійської міської ради зареєстроване звернення директора КП "Теплоелектроцентраль".

Рішенням Олександрійської міської ради сорок першої сесії шостого скликання № 583 від 25.04.2012 КП "Теплоелектроцентраль" надано згоду на отримання від ТОВ "Енерго-Миг" позички у сумі 1 500тис.грн під заставу частки комунального підприємства "Теплоелектроцентраль" у статутному фонді ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" у розмірі 39 %.

Рішенням Олександрійської міської ради сорок сьомої сесії шостого скликання № 697 від 27.07.2012 "Про внесення змін до рішення міської ради № 583 від 25.04.2012 внесено зміни і пункт 1 рішення № 583 від 25.04.2012 викладено в редакції "надати згоду комунальному підприємству "Теплоелектроцентраль" на отримання від приватного підприємства "Діалін" позики у сумі 1 600 тис. грн. під заставу частки комунального підприємства "Теплоелектроцентраль"у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю "Олександрійська енергетична компанія" в розмірі 39 %.

10.08.2012 між ПП "Діалін" та КП "Теплоелектроцентраль" укладено договір позики грошових коштів, за умовами якого позикодавець (ПП "Діалін") передав у власність позичальника КП "Теплоелектроцентраль" позику у розмірі 1600(одна тисяча шістсот) тисяч гривень 00 копійок (п.1)

10.08.2012 на забезпечення виконання "Заставодавцем" (КП "Теплоелектроцентраль" зобов'язань перед "Заставодержателем" (ПП "Діалін"), що виникають із вищезазначеного договору позики від 10.08.2012р. на суму 1 600 000 гривень укладено договір застави частки в статутному капіталі, також в забезпечення виконання зобов'язань за договором позики "Заставодавець" передав в заставу частку у статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" в розмірі 39 %, що дорівнює 10 473 500 грн.

Відповідно до договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом уступки частки в статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія", заставодавець передав у власність заставодержателя частку в статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" на загальну суму 10 473 500 грн., що відповідає 39 % статутного капіталу товариства (п.1). Частка, що відступається, сплачена Продавцем повністю за рахунок коштів внесених за договором поруки від 10.08.2012 (п.3). Позивач у своїй позовній заві просить визнати недійсним рішення п'ятдесят другої сесії шостого скликання Олександрійської міської ради Кіровоградської області від 23 листопада 2012 № 769 "Про розгляд клопотання комунального підприємства "Теплоелектроцентраль", яким надано дозвіл Комунальному підприємству "Теплоелектроцентраль" на укладення договору уступки заставленої частки в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Олександрійська енергетична компанія" у розмірі 39% на умовах договору застави № 2 від 10.08.2012, укладеного з приватним підприємством "Діалін".

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 10.10.2016 по справі № 912/2808/16 визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" від 29.11.2012, оформленого протоколом від 29.11.2012; визнано недійсним статут ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" нова редакція, зареєстрованого 04.12.2012 за № 6000651.

Із матеріалів справи вбачається та встановлено судами обох інстанцій, 25.11.2016 КП "Теплоелектроцентраль" звернулося до начальника СВ Олександрівської ВП ГУНП в Кіровоградській області з заявою про вчинення державним реєстратором Сардигою кримінального правопорушення, передбаченого статтею 382 КК України.

Наказом № 312/07 від 28.12.2016 скаргу комунального підприємства "Теплоелектроцентраль" від 12.12.2016 № 01-22/594 на бездіяльність державного реєстратора Олександрівської міської ради задоволено частково. Визнано протиправною бездіяльність державного реєстратора Олександрівської міської ради Кіровоградської області Сердиги І.М. в частині не дотримання порядку проведення державної реєстрації та неприйняття рішення за результатами розгляду документів поданих для державної реєстрації у встановлені законодавством строки.

Відповідно до листа головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області міністерства юстиції України № 05/01-13/817 від 29.12.2016, розглянуто скаргу Ліквідатора Комунального підприємства "Теплоелектроцентраль" Носань Н.С. від 12.12.2016 № 02-22/594 за результатами розгляду якої прийнято рішення про часткове задоволення скарги в частині визнання бездіяльності державного реєстратора Олександрівської міської ради протиправною, внаслідок не дотримання порядку проведення державної реєстрації у встановлені законодавством строки.

Відповідно до ч. 1 та ч. 3 ст. 78 ГК України, комунальне унітарне підприємство утворюється компетентним органом місцевого самоврядування в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини комунальної власності і входить до сфери його управління.

Майно комунального унітарного підприємства перебуває у комунальній власності і закріплюється за таким підприємством на праві господарського відання (комунальне комерційне підприємство) або на праві оперативного управління (комунальне некомерційне підприємство).

За ч. 3 ст. 136 ГК України передбачено, що щодо захисту права господарського відання застосовуються положення закону, встановлені для захисту права власності. Суб'єкт підприємництва, який здійснює господарську діяльність на основі права господарського відання, має право на захист своїх майнових прав також від власника.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами обох інстанцій, КП "Теплоелектроцентраль", підприємство підпорядковане виконавчому комітету Олександрійської міської ради і належить до комунальної власності територіальної громади м. Олександрії (п. 1 Статуту КП "Теплоелектроцентраль", затвердженого рішенням виконавчого комітету Олександрійської міської ради № 681 від 08.09.2005, зареєстрованого у державному реєстрі 28.09.2005 року за № 0000413).

Згідно п. 4.1, 4.2 Статуту КП "Теплоелектроцентраль" майно підприємства становлять основні фонди та оборотні кошти, а також цінності, вартість яких відображається у самостійному балансі підприємства. Майно підприємства є комунальною власністю територіальної громади міста і закріплюється за ним на праві повного господарського відання. Підприємство користується та розпоряджається зазначеним майном на свій розсуд, відповідно до чинного законодавства, цього Статуту, рішень власника.

Відчуження засобів виробництва, що є комунальною власністю і закріплені за підприємством, здійснюється тільки за рішенням власника у порядку, встановленому чинним законодавством та власником ( п. 4.5 Статуту КП "Теплоелектроцентраль").

Пунктами п. 17, 18, 19 Положення про порядок відчуження та списання основних засобів, що є комунальною власністю територіальної громади міста Олександрія, затвердженого рішенням Олександрійської міської ради від 28.04.2009 № 968 "Про положення про порядок відчуження та списання основних засобів, що є комунальною власністю територіальної громади міста Олександрія" встановлено: незалежна оцінка майна, що пропонується до відчуження, проводиться відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. Висновок про вартість майна, що пропонується до відчуження, за результатами рецензування погоджується виконавчим органом міської ради, якому підпорядковується підприємство, установа, організація, відповідно до методики оцінки майна, затв. Постановою КМУ від 10.12.2003р. № 1891. Відчуження майна, яке є предметом застави згідно з договором застави, здійснюється відповідно до Закону України "Про заставу". Рішення про продаж (відчуження) основних фондів (у тому числі повністю зношених) приймається міською радою за поданням виконавчого органу міської ради, якому підпорядковується підприємство, установа, організація. Дане питання попередньо розглядається на засіданні виконавчого комітету міської ради.

Спірним рішенням Олександрійської міської ради від 23.11.2012, відповідачем було дозволено позивачу укласти договір уступки заставленої частки в статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія", тобто, оскаржуваним рішенням Олександрійська міська рада надала дозвіл на відчуження комунального майна.

Судом першої інстанції встановлено, що з урахуванням матеріалів даної справи,оскаржуване рішення прийнято Олександрійською міською радою без дотриманням п. 17, 18, 19 зазначеного Положення, і зворотного належними та допустимими доказами не доведено.

Разом з тим, судом встановлено та як вбачається із матеріалів справи, ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 25.05.2015 у справі № 912/220/13-г про банкрутство боржника - КП "Теплоелектроцентраль", яка залишена без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.07.2015 та постановою Вищого господарського суду України від 05.11.2015, визнано недійсним договір застави № 2 частки у статутному капіталі від 10.08.2012, укладений між КП "Теплоелектроцентраль" та ПП "Діалін" з моменту його укладення та визнано недійсним договір про задоволення вимог заставодержателя шляхом уступки частки в статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" від 11.09.2012, укладеного між КП "Теплоелектроцентраль" та ПП "Діалін" з моменту його укладення, обґрунтовуючи тим, що спірні угоди укладені з порушенням вимог Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" та Закону України "Про заставу", що відповідно до ст. 215 ЦК України є підставою для визнання їх недійсними".

Також, зазначеним судовим рішенням, застосовано наслідки недійсності договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом уступки частки в статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" від 11.09.2012 та зобов'язано КП "Теплоелектроцентраль" повернути ПП "Діалін" 1 600 000 грн., а останнього повернути боржнику частку в статутному фонді ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" в розмірі 39 %, переданих спірним договором від 11.09.2012.

Відповідно до ч. 3 ст. 35 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов висновку про те, що відчуження корпоративних прав КП "Теплоелектроцентраль" є неможливим за відсутності відповідної згоди територіальної громади в особі Олександрійської міської ради, як засновника КП "Теплоелектроцентраль", оскільки спірним рішенням Олександрійської міської ради від 23.11.2012 № 769 "Про розгляд клопотання комунального підприємства "Теплоелектроцентраль" була надана така згода, й укладені договори щодо відчуження корпоративних прав проте в подальшому ці угоди в судовому порядку визнанні недійсними, а тому враховуючи наведене, оскаржуване рішення Олександрійської міської ради порушило право КП "Теплоелектроцентраль" на повне господарське відання корпоративними правами - часткою в статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія", що підтверджується належними доказами.

До того ж, місцевим господарським судом прийшов до висновку, що обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта, прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача КП "Теплоелектроцентраль" і того, що на момент прийняття оскаржуваного рішення Олександрійської міської ради, яким надано дозвіл на відчуження частки в статутному капіталі, все рухоме майно КП "Теплоелектроцентраль " перебувало у податковій заставі, проте відсутній дозвіл податкового органу на реалізацію цього майна, згода якого при цьому є обов'язковою.

Дніпропетровський апеляційний господарський суд переглянувши матеріали справи в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст. ст. 99-101 ГПК України, давши належну оцінку зібраним по справі та дослідженим судом доказам, дійшов обґрунтованого висновку що рішення господарського суду першої інстанції від 03.10.2016 щодо визнання недійсним рішення Олександрівської міської ради від 23.11.2012 № 769 "Про розгляд клопотання комунального підприємства "Теплоелектроцентраль", яким надано позивачу дозвіл на уступку частки в статутному капіталі ТОВ "Олександрійська енергетична компанія" у розмірі 39 % саме на умовах договору застави № 2 від 10.08.2012р., укладеного з ПП "Діалін" постановлене у відповідності до фактичних обставин справи та вимог закону і підстав для його скасування не вбачається.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на наведене , колегія суддів дійшла висновку, що постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 та рішення Господарського суду Кіровоградської області від 03.10.2016 по справі № 912/2809/16 прийняті з урахуванням фактичних обставин справи, відповідають вимогам закону і підстав для їх скасування не вбачається.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду, які викладені в оскаржуваних судових рішеннях.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 1115, 1117-11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Олександрійської міської ради Кіровоградської області залишити без задоволення.

Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 та рішення Господарського суду Кіровоградської області від 03.10.2016 по справі № 912/2809/16 залишити без змін.

Головуючий - Ткаченко Н.Г.

Судді - Куровський С.В.

Удовиченко О.С.