ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

04.04.2017 Справа № 904/5052/16

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Примак С.А.

при секретарі судового засідання Зайцевій С.А.

за участю представників сторін:

від заявника: не з'явився;

від боржника: не з'явився;

ліквідатор: представник ОСОБА_1, довіреність від 28.09.16р.;

ПАТ "УкрСиббанк": ОСОБА_2, довіреність від 13.12.16р.

розглянувши справу

за заявою ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Гранд Дистрибьюшн Юг"

до боржника ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Гранд Дистрибьюшин Юг", 49035, м.Дніпропетровськ, вул.Криворізька, б.72,

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі про банкрутство ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Гранд Дистрибьюшин Юг" порушено ухвалою господарського суду 05.07.16р. відповідно до процедури, передбаченої статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон).

14.07.16р. постановою господарського суду Дніпропетровської області визнано ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Гранд Дистрибьюшин Юг" банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 4 місяці до 14.11.16р. Ліквідатором ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Гранд Дистрибьюшин Юг" призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_4 (інн НОМЕР_1, 49044, м.Дніпро, а/с 2730).

02.08.16.р. до господарського суду дніпропетровської області надійшла апеляційна скарга від Державної податкової інспекції у Ленінському районі м.Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.16р.

03.08.16р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області провадження по справі було зупинено та супровідним листом від 03.08.16р. справу було направлено до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

22.08.16р. ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду припинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Державної податкової інспекції у Ленінському районі м.Дніпропетровська Головного управління Державної фіскальної служби України у Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.16р. у справі № 904/5052/16.

26.08.16 р. справа повернулася до господарського суду Дніпропетровської області.

29.08.16р. ухвалою господарського суду поновлено провадження по справі №904/5052/16. Призначено судове засідання на 27.09.16р.

02.09.16 р. справа була направлена до ДАГС.

13.10.16р. постановою ДАГС апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" залишена без задоволення. Постанова господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.16р. у справі № 904/5052/16 залишена без змін.

19.10.16 р. справа повернулася до господарського суду Дніпропетровської області.

20.10.16р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області зобов'язано ліквідатора ОСОБА_4 надати на затвердження до господарського суду реєстр вимог кредиторів до 05.11.16р.

04.11.16р. до господарського суду Дніпропетровської області від ліквідатора надійшов реєстр вимог кредиторів по справі №904/5052/16р.

08.11.16 р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області продовжено строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора до 15.12.16р. призначено реєстр вимог кредиторів до розгляду у судовому засіданні на 24.11.16р. на 12:35 хв.

09.11.16р. до господарського суду Дніпропетровської області від Дніпропетровського апеляційного суду надійшов запит справи для подальшого направлення до Вищого господарського суду України.

09.11.16р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області зупинено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Гранд Дистрибьюшин Юг".

06.12.16р. постановою Вищого господарського суду України касаційна скарга ПАТ "УкрСиббанк" залишена без задоволення. Постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 13.10.16р. та постанова Господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.16р. у справі №904/5052/16 залишено без змін.

19.12.16р. справа повернулась до господарського суду Дніпропетровської області.

20.12.16р. ухвалою господарського суду поновлено провадження по справі №904/5052/16. Продовжено строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора до 01.02.17р. Призначено розгляд реєстру вимог кредиторів на 10.01.17р. Зобов'язано ліквідатора надати до суду пропозиції щодо подальшої процедури відносно боржника.

10.01.17р. ухвалою господарського суду затверджено реєстр вимог кредиторів ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Гранд Дистрибьюшин Юг".

27.01.17р. ліквідатор подав до господарського суду клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури на 3 місяці.

01.02.17р. ухвалою господарського суду продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ОСОБА_4 до 21.02.17р. Призначено розгляд клопотання ліквідатора про продовження строку ліквідаційної процедури на 21.02.17р. на 11:00.

21.02.17р. до господарського суду Дніпропетровської області від представника АТ "УкрСиббанк" надійшло клопотання, в якому просить суд призначити проведення аудиторського висновку по справі про банкрутство ТОВ "Гранд Дистрибьюшн Юг" за рахунок кредитора АТ "УкрСиббанк".

21.02.17р. ухвалою господарського суду продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ОСОБА_4 на 3 місяці до 21.05.17р. Призначено розгляд клопотання АТ "УкрСиббанк" про проведення аудиторського висновку на 09.03.17р.

09.03.17р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області призначено розгляд клопотання АТ "УкрСиббанк" про проведення аудиторського висновку на 04.04.17р. на 11:10. Зобов'язано ліквідатора надати до суду відзив на клопотання про проведення аудиторського висновку.

Дослідивши матеріали справи, господарський суд встановив наступне.

21.02.17р. до господарського суду Дніпропетровської області від представника АТ "УкрСиббанк" надійшло клопотання, в якому просить суд призначити проведення аудиторського висновку по справі про банкрутство ТОВ "Гранд Дистрибьюшн Юг" за рахунок кредитора АТ "УкрСиббанк".

В клопотанні зазначається, що 14.07.2016 року Господарським судом Дніпропетровської області винесено постанову по справі №904/5052/16 (далі «постанова суду»), якою визнано ТОВ «Гранд Дистрибьюшн Юг» банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру строком на 4 місяці до 14.11.16 року, призначено ліквідатором ОСОБА_4, відхилено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_5 тощо. При порушення провадження у справі ліквідатором було подано до суду та судом залучено до матеріалів справи Довідку до проміжного ліквідаційного балансу боржника, де серед усього іншого зазначалося, що ліквідатором не проводився аудиторська перевірка боржника у зв'язку із відсутність грошових коштів.

Відповідно до ч. 11 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (діла «Закон») господарський суд в ухвалі про порушення справи про банкрутство може зобов'язати боржника провести аудит. Якщо у боржника немає для цього коштів, господарський суд може призначити проведення аудиту за рахунок кредитора (кредиторів) лише за згодою останнього (останніх).

Відсутність аудиторського висновку не перешкоджає провадженню у справі про банкрутство.

У зв'язку із тим, що справа про банкрутство боржника була порушена на підставі ст. 95 Закону і на час відкриття провадження у справі у боржника були відсутні кошти про які він зазначив, а кредитори у справі в порядку ст. ст.37-38 Закону заявили свої вимоги тільки після визнання боржника банкрутом та після відкриття ліквідаційної процедури, то відповідно останні не могли надавати свою згоду на проведення аудиторської перевірки.

ПАТ "УкрСиббанк" зазначає, що у справі про банкрутство ТОВ «Гранд Дистрибьюшн Юг» у заяві кредитора вимоги кредитора є значними. Вимоги кредитора виникли як із кредитного договору між кредитором та боржником, так і з договору поруки, розрахунку заборгованості до кредитного договору 1 вбачається, що боржник нереста платити по кредиту починаючи з березня 2013 року і аж до часу порушення провадження у справі про банкрутство через що виникла значна заборгованість у 97 988 545,1 грн., де 47981333,31 грн. заборгованість за кредитом та 50007211,79 грн. заборгованість за процентам за користування кредитом.

Крім того у боржника є незначна заборгованість перед ще одним кредитором. Але відсутня заборгованість по сплаті податків та інших обов'язкових платежів, а також оренди за приміщення за місцезнаходження боржника.

Проведення аудиторської перевірки надасть можливість суду та кредиторам по справі перевірити чи не було зі сторони директора або учасників товариства вчинено дій, які б свідчили про доведення боржника до банкрутства або вчинення інших умисних дій які вплинули на платоспроможність боржника.

Також ПАТ "УкрСиббанк" зазначає, що для проведення аудиторської перевірки банкрута необхідно час для передачі документів аудитору, а також підготовки аудитором висновку потребує часу, то судом також необхідно продовжити строк ліквідаційної процедури строком не менше 3 місяці.

09.03.17р. до господарського суду Дніпропетровської області від ліквідатора надійшло заперечення на клопотання ПАТ "УкрСиббанк" про проведення аудиторського висновку від 20.02.17р.

Відповідно до п. 11 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» господарський суд в ухвалі про порушення справи про банкрутство може зобов'язати боржника провести аудит. Якщо у боржника немає для цього коштів, господарський суд може призначити проведення аудиту за рахунок кредитора (кредиторів) лише за згодою останнього (останніх).

Відсутність аудиторського висновку не перешкоджає провадженню у справі про банкрутство. Таким чином Законом про банкрутство передбачено проведення аудиту після порушення провадження у справі про банкрутство з метою встановлення фінансового та майнового становища боржника. Проведення аудиту після визнання боржника банкрутом Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не передбачено.

Провадження у справі про банкрутство ТОВ «Гранд Дистрибьюшн Юг» порушено Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2016 року відповідно до процедури, передбаченої ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до ч. 1 ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно і до законодавства України.

Відповідно до ч. 2 ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру.

Факт недостатності майна ТОВ «Гранд Дистрибьюшн Юг» для задоволення вимог кредиторів, факт дотримання боржником (посадовими особами боржника) порядку добровільної ліквідації ОСОБА_3 встановлено Господарським судом при винесенні Постанови від 14.07.2016 року про визнання ТОВ «Гранд Дистрибьюшн Юг» банкрутом, яка залишена в силі Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 13.10.2016 року та Постановою Вищого господарського суду України від 06.12.2016 року.

Таким чином у проведенні аудиторського висновку відсутня необхідність, а його проведення призведе до затягування процедури ліквідації боржника.

Стосовно посилань кредитора на відсутність у боржника будь-якої іншої заборгованості окрім боргу перед ПАТ «УкрСиббанк» та ще одним кредитором (ТОВ «ЗАХІДНА ДИСТРИБУЦІЙНА МЕРЕЖА») ліквідатор пояснює наступне.

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.2016 року по справі № 904/5052/16 ТОВ «Гранд Дистрибьюшн Юг» визнано банкрутом та відкрито щодо нього ліквідаційну процедуру, в порядку, передбаченому ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

15.07.2016 року на сайті Вищого господарського суду України розміщено оголошення про визнання ТОВ «Гранд Дистрибьюшн Юг» банкрутом та відкриття щодо нього ліквідаційної процедури.

Відповідно до п.З ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом, на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет

Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу.

У межах строку, встановленого Законом, до боржника та до Господарського суду із Заявами про визнання грошових вимог звернулись три кредитори, а саме: ПАТ «УкрСиббанк», ТОВ «ЗАХІДНА ДИСТРИБУЦІЙНА МЕРЕЖА» та Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в м. Дніпропетровську.

Заяв будь-яких інших кредиторів ані в межах строку, встановленого для заявлення кредиторських вимог, ані після його закінчення до боржника та господарського суду не надходило.

Відповідно до п. 19 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 року № 01-06/606/2013 звернення до Господарського суду з грошовими вимогами до боржника - це право кредитора, Крім випадків, прямо передбачених Законом, господарський суд не може включити відповідні грошові вимоги до реєстру вимог кредиторів поза волею кредитора.

Таким чином, всі бажаючі заявити свої кредиторські вимоги до боржника скористались своїм правом, а проведення аудиторського висновку жодним чином не може вплинути на стан кредиторської заборгованості банкрута.

Крім цього, відповідно до п.1 ч.1 ст. 45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у першу чергу задовольняються, зокрема, витрати кредиторів на проведення аудиту, якщо аудит проводився за рішенням господарського суду за рахунок їхніх коштів.

Таким чином проведення аудиту за рахунок кредитора призведе до збільшення кредиторської заборгованості банкрута.

Дослідивши матеріали справи та виходячи з вищезазначеного, господарський суд прийшов до висновку відмовити у задоволенні клопотання ПАТ «УкрСиббанк» від 21.02.17р. щодо проведення аудиторського висновку по справі про банкрутство ТОВ "Гранд Дистрибьюшн Юг" за рахунок кредитора АТ "УкрСиббанк".

Що стосується, продовження процедури ліквідації, то ухвалою господарського суду Дніпропетровської області 21.02.17р. продовжено термін ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора ОСОБА_4 на 3 місяці до 21.05.17р., тому клопотання ПАТ «УкрСиббанк» не є актуальним на даний час.

Керуючись ст. 86 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання ПАТ «УкрСиббанк» від 21.02.17р. щодо проведення аудиторського висновку по справі про банкрутство ТОВ "Гранд Дистрибьюшн Юг" за рахунок кредитора АТ "УкрСиббанк" - відмовити.

Суддя ОСОБА_6