ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

28.03.2017 Справа №905/153/17

Господарський суд Донецької області у складі судді Кротінової О.В. при секретарі судового засідання Хадієвій М.Ф. розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали справи за позовом Комунального підприємства «Водоканал», м.Запоріжжя, ,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія енергетичних систем», м.Донецьк, ,

про зобовязання вчинити певні дії та стягнення 2 514 557,63 грн., -

за участю уповноважених представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 за довіреністю,

від відповідача: не зявився, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач, Комунальне підприємство «Водоканал», м.Запоріжжя, звернувся до господарського суду Донецької області з позовною заявою №18634 від 22.12.2016р. до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія енергетичних систем», м.Донецьк, про зобовязання повернути вугілля:

- марки АКО (25-100) в кількості 3008,4 тон вартістю 2 235 254,40 грн.,

- марки АС (6-13) в кількості 1797,5 тон вартістю 968 852,50 грн.,

- марки АМ (13-25) в кількості 143,00 тон вартістю 94 051,10 грн.,

- марки АШ (0-10) в кількості 1308,7 тон вартістю 500 430,20 грн.,

- марки АО (25-50) в кількості 824,00 тон вартістю 573 504,00 грн., всього загальною вартістю 4 372 092,20 грн. шляхом відвантаження на склад Комунального підприємства» «Водоканал»;

та про стягнення заборгованості у сумі 2 514 557,63 грн.

З дотриманням приписів ст.2-1 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу суду, для розгляду справи №905/153/17 визначено суддю Кротінову О.В.

Ухвалою суду від 16.01.2017р. даний позов прийнято до розгляду та порушено провадження у справі №905/153/17.

У подальшому розгул справи відкладався у відповідності до ст.77 Господарського процесуального кодексу України.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на укладання із відповідачем договору комісії на продаж товару на експорт №ДК0510 від 05.10.2012р. з урахуванням змін та доповнень, передання вугілля останньому для продажу на експорт у загальній кількості 17 161,00 тон визначених договором марок, з яких реалізовано 10079,40 тон та залишок нереалізованого товару становить означену у позовних вимогах кількість; позивач стверджує про направлення на адресу відповідача листа, яким дію означеного договору припинено та висловлена вимога повернути залишок нереалізованого товару, що не здійснено по теперішній час; окрім того, відповідач не передав все одержане за договором комісії, а саме грошові кошти за реалізований товар, внаслідок чого виникла заборгованість у розмірі 2 514 557,63грн.

Нормативно вимоги ґрунтуються на приписах ст.ст.173, 174, 193 Господарського кодексу України, ст.ст.526, 1011, 1012, 1022, 1025 Цивільного кодексу України, ст.ст.1, 2, 56 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвалою суду від 23.02.2017р. продовжено строк розгляду спору на 15 днів по 28.03.2017р. у порядку ст.69 Господарського процесуального кодексу України, за наявності відповідного клопотання позивача.

Представник позивача у судовому засіданні 28.03.2017р. підтримав позовні вимоги у повному обсязі; пояснив визначення вартості вугілля щодо якого висунуто вимогу повернення та представив суду пояснення №1467 від 27.03.2017р. з додатками у підтвердження цих доводів.

Відповідач відзиву суду не представив, явку у судове засідання представника не забезпечив, повідомлений про час та місце судового провадження по даній справі шляхом розміщення відповідних оголошень на офіційному сайті суду, беручи до уваги зареєстроване місцезнаходження Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія енергетичних систем» та у відповідності до пп.4 п. 6 Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-06/1290/14 від 12.09.2014р. "Про Закон України "Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у звязку з проведенням антитерористичної операції", а також шляхом надсилання кореспонденції на адресу керівника підприємства, встановлену згідно даних витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 16.01.2017р.

Як зазначено в п.3.12 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.11р. «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» неявка у судове засідання однієї із сторін, належним чином повідомленої про час та місце цього засідання, не перешкоджає такому переходові до розгляду позовних вимог, якщо у господарського суду відсутні підстави для відкладення розгляду справи, передбачені ч.1 ст.77 ГПК України. При цьому, відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Так, враховуючи суть спору, загальну тривалість розгляду справи, а також належне забезпечення з боку суду можливості позивача та відповідачів для реалізації своїх процесуальних прав, в тому числі шляхом направлення поштою (іншим належним засобом звязку) відповідних доказів до суду, з огляду на таке суд дійшов висновку про відсутність підстав для відкладення розгляду справи та існуючою можливість розглянути спір за наявними в справі матеріалами, у цьому судовому засіданні, відповідно до ст.75 Господарського процесуального кодексу України.

Судом враховано. В силу вимог частини 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов'язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 Конституції України частиною національного законодавства України є Конвенція про захист прав і основних свобод людини 1950 року, ратифікована Верховною Радою України (Закон України від 17.07.1997р. №475/97-ВР). Юрисдикція Європейського суду з прав людини є обов'язковою в усіх питаннях, що стосуються тлумачення та застосування Конвенції.

В силу вимог статті 7 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" кожному гарантується захист його прав, свобод та інтересів у розумні строки незалежним, безстороннім і справедливим судом, утвореним відповідно до закону.

Дослідив матеріали справи та оцінив подані докази за своїм внутрішнім переконанням, суд дійшов висновку щодо такого.

Відповідно до ст.ст.4-2, 4-3 Господарського процесуального кодексу України правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом. Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Згідно ст.ст.33-34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона з допомогою належних та допустимих доказів повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

При цьому, згідно із ст.34 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Судовими доказами, за визначенням ст.ст.32-36 Господарського процесуального кодексу України, слід вважати документи, які можуть підтвердити або спростувати обставини, що мають значення для правильного рішення справи.

З огляду на приписи п.4 ч.3 ст.129 Конституції України та ст.ст.4-3, 33 Господарського процесуального кодексу України саме на позивача покладається обовязок довести за допомогою належних у розумінні ст.34 Господарського процесуального кодексу України доказів наявності підстав для задоволення позову.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Відповідно до ст.11 Цивільного кодексу України, цивільні права і обовязки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також з дій осіб, що не передбачені актами цивільного законодавства , але за аналогією породжують цивільні права і обовязки.

Згідно із ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обовязків, зокрема, є договори та інші правочини.

За змістом частин першої, другої статті 173 Господарського кодексу України (далі - ГК України) господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Основними видами господарських зобов'язань є майново-господарські зобов'язання та організаційно-господарські зобов'язання. Господарські зобов'язання можуть виникати: зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (ч. 1 ст. 174 ГК України).

05.10.2012р. між Комунальним підприємством «Водоканал» (далі по тексту - позивач, комітент) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія енергетичних систем» (далі по тексту - відповідач, комісіонер) укладено договір комісії №ДК0510 на продаж товару на експорт (далі по тексту - договір), відповідно до пункту 1.1 умов якого комісіонер за обумовлену цим договором комісійну плату зобов'язується за дорученням і за рахунок комітента вчинити в інтересах останнього від свого імені правочин (укласти зовнішньоекономічний контракт) з продажу на експорт товару комітента, а саме:

- вугілля марки АС (6-13) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 260 000,00;

- вугілля марки АКО (25-100) кількістю 4000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 520 000,00;

- вугілля марки АМ (13-25) кількістю 1000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 130 000,00,

а також укласти договори щодо транспортування, декларування товару та інші правочини з метою експорту товару комітента.

Пунктом 1.2 договору визначено, що загальна вартість для продажу товару на експорт, становить 910 000,00 доларів США, що еквівалентно 7 273 630,00 грн. за курсом НБУ 7,933 гривні за 1 долар США на дату підписання договору.

Пунктом 1.5 договору визначено, що виступаючи від свого імені, комісіонер самостійно укладає зовнішньоекономічний контракт купівлі-продажу з третьою особою - нерезидентом України.

Пунктом 2.6 договору визначено, що комісіонер у відповідності до умов цього договору зобов'язується продати товар за ціною не нижче обумовленої у пункті 1.1 або у випадку неможливості реалізації повернути товар комітенту за свій рахунок не пізніше трьох днів після закінчення строку договору.

За приписом п.2.8 договору кожні 10 календарних днів після укладання зовнішньоекономічного контракту купівлі-продажу надавати комітенту письмовий звіт, копію укладеного контракту та переждати все одержане за договором комісії.

Пунктом 2.16 договору визначено, що комісіонер зобов'язаний скласти акт виконаних робіт по договору та передати його на підписання комітенту. Акт виконаних робіт комісіонер складає після:

- оформлення ВМД (Форма МД-2) на експорт товару, передачі комітенту належним чином оформленої ВМФ та передачі комітенту п'ятого примірника ВМД з відміткою про перетинання кордону України;

- передавання нерезиденту - покупцю права власності на товар згідно базису постачання;

- перерахування належних коштів комітенту за товар, згідно пункту 7.3 цього договору.

Пунктом 2.17 договору визначено, що акт виконаних робіт повинен бути складений протягом 20 (двадцяти) днів з моменту виконання зобов'язань в порядку встановленому пунктом 2.16 цього договору. Підписаний сторонами акт виконаних робіт та звіт є підставою для сплати комісійної плати та плати за делькредере.

Пунктом 2.18 договору визначено зобов'язання комісіонера здійснити продаж виручки в іноземній валюті, яка отримана комісіонером для комітента від третьої особи покупця за зовнішньоекономічним договором (контрактом), згідно з діючим законодавством України та перерахувати ці кошти комітенту в національній валюті України за курсом НБУ української гривні до долару США на дату оформлення митної декларації (графа 22) не пізніше 10-ти банківських днів за днем отримання виручки від третьої особи, але не пізніше 90 днів з дня оформлення митної декларації. У разі якщо третя особа покупець, з яким комісіонер уклав угоду на виконання цього договору, не виконає свої зобовязання за зовнішньоекономічним договором (контрактом) в інтересах комітента, комісіонер відшкодовує вартість товару за власні кошти.

Відповідно до п.5.2 договору комітент має право відмовитись від цього договору повністю або частково, повідомивши про це комісіонера не пізніше ніж за 30 днів та негайно розпорядитись товаром, який знаходиться у комісіонера.

Пунктом 7.1 договору визначено, що кошти від продажу товару комітента надходять на розрахунковий рахунок комісіонера.

Згідно п.7.2 комісіонер протягом 3 банківських днів після надходження виручки у іноземній валюті за реалізований товар зобовязується перерахувати обумовлену вартість проданого товару на розрахунковий рахунок комітента. У випадку часткового надходження виручки від покупця в 3 дні перерахувати відповідну частину фактичної вартості проданого товару (згідно з ВМД) на розрахунковий рахунок комітента. Можливі курсові ризики по продажу іноземної валюти приймає на себе комісіонер.

Пунктом 10.1 договору визначено, що договір набуває юридичної сили з дати його підписання уповноваженими представниками комітента та комісіонера та діє до 31.12.2013р., але в будь-якому разі до повного виконання сторонами обов'язків.

Умови цього договору мають однакову зобовязальну силу для сторін і можуть бути змінені за взаємною згодою сторін з обовязковим складанням письмового документу. Доповнення та зміни умов цього договору підписані обома сторонами мають однакову юридичну силу (п.п.15.1, 15.2 договору).

За визначеннями п.16.2 договору, у випадках не передбачених угодою сторони керуються чинним законодавством України.

Додатковою угодою №б/н від 18.01.2013р. до договору комісії №ДК0510 від 05.10.2012р. п.1.1 договору викладено у новій редакції та визначено перелік товару для продажу на експорт у наступному:

- вугілля марки АС (6-13) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 260 000,00;

- вугілля марки АКО (25-100) кількістю 4000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 520 000,00;

- вугілля марки АМ (13-25) кількістю 1000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 130 000,00;

- вугілля АШ (0-10) кількістю 500т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 75,00, сума, дол. США 37 500,00

Пунктом 1.2 у новій редакції цієї угоди визначена загальна вартість для продажу товару на експорт у розмірі 947 500,00 доларів США, що еквівалентно 7 573 367,50 грн. за курсом НБУ 7,993 гривні за 1 долар США на дату підписання договору.

Також передбачено передати комісіонеру товар на комісію на умовах склад ДП «ГЗФ «Богучарська» у жовтні-грудні 2012р. січні лютому 2013р. за актом прийому-передачі товару на комісію (п.4.1 договору).

Всі інші пункти залишено без змін.

Додатковою угодою №б/н від 31.01.2013р. до договору комісії №ДК0510 від 05.10.2012р. п.1.1 договору викладено у новій редакції та визначено перелік товару для продажу на експорт у наступному:

- вугілля марки АС (6-13) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 260 000,00;

- вугілля марки АКО (25-100) кількістю 4000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 520 000,00;

- вугілля марки АМ (13-25) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 260 000,00;

- вугілля АШ (0-10) кількістю 3000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 75,00, сума, дол. США 225 000,00

Пунктом 1.2 у новій редакції цієї угоди визначена загальна вартість для продажу товару на експорт у розмірі 1 265 000,00 доларів США, що еквівалентно 10 111 145,00 грн. за курсом НБУ 7,993 гривні за 1 долар США на дату підписання договору.

Також передбачено передати комісіонеру товар на комісію на умовах склад ДП «ГЗФ «Богучарська» у жовтні-грудні 2012р. січні березні 2013р. за актом прийому-передачі товару на комісію (п.4.1 договору).

Всі інші пункти залишено без змін.

Додатковою угодою №б/н від 14.02.2013р. до договору комісії №ДК0510 від 05.10.2012р. додано до п.1.1 договору наступний товар:

- вугілля марки АС (6-13) кількістю 210т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 110,00, сума, дол. США 23 100,00;

- вугілля марки АКО (25-100) кількістю 500т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 65 000,00;

- вугілля АШ (0-10) кількістю 500т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 70,00, сума, дол. США 35 000,00

Пунктом 1.2 у новій редакції цієї угоди визначена загальна вартість для продажу товару на експорт у розмірі 1 388 100,00 доларів США, що еквівалентно 11 095 083,30 грн. за курсом НБУ 7,993 гривні за 1 долар США на дату підписання договору.

Всі інші пункти залишено без змін.

Додатковою угодою №б/н від 11.03.2013р. до договору комісії №ДК0510 від 05.10.2012р. додано до п.1.1 договору наступний товар:

- вугілля марки АКО (25-100) кількістю 1100т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 145,00, сума, дол. США 159 500,00;

- вугілля марки АМ (13-25) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 125,00, сума, дол. США 250 000,00;

- вугілля марки АС (6-13) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 110,00, сума, дол. США 220 000,00;

- вугілля АШ (0-10) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 70,00, сума, дол. США 140 000,00

Пунктом 1.2 у новій редакції цієї угоди визначена загальна вартість для продажу товару на експорт у розмірі 2 157 600,00 доларів США, що еквівалентно 17 245 696,80 грн. за курсом НБУ 7,993 гривні за 1 долар США на дату підписання договору.

Пунктом 3 даної додаткової угоди пролонговано строк передачі товару на комісію до квітня 2013р.

Всі інші пункти залишено без змін.

Додатковою угодою №б/н від 27.03.2013р. до договору комісії №ДК0510 від 05.10.2012р. додано до п.1.1 договору наступний товар:

- вугілля марки АКО (25-100) кількістю 3000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 142,00, сума, дол. США 426 000,00;

- вугілля АШ (0-10) кількістю 3000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 93,00, сума, дол. США 279 000,00

Пунктом 1.2 у новій редакції цієї угоди визначена загальна вартість для продажу товару на експорт у розмірі 2 862 600,00 доларів США, що еквівалентно 22 880 761,80 грн. за курсом НБУ 7,993 гривні за 1 долар США на дату підписання договору.

Пунктом 3 даної додаткової угоди пролонговано строк передачі товару на комісію до червня 2013р.

Всі інші пункти залишено без змін.

Додатковою угодою №б/н від 08.04.2013р. до договору комісії №ДК0510 від 05.10.2012р. додано до п.1.1 договору наступний товар:

- вугілля марки АКО (25-100) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 260 000,00;

- вугілля АС (6-13) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 110,00, сума, дол. США 220 000,00.

Пунктом 1.2 у новій редакції цієї угоди визначена загальна вартість для продажу товару на експорт у розмірі 3 347 600,00 доларів США, що еквівалентно 26 717 401,80 грн. за курсом НБУ 7,993 гривні за 1 долар США на дату підписання договору.

Всі інші пункти залишено без змін.

Додатковою угодою №б/н від 16.04.2013р. до договору комісії №ДК0510 від 05.10.2012р. додано до п.1.1 договору наступний товар:

- вугілля марки АШ (0-10) кількістю 2000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 78,00, сума, дол. США 156 000,00.

Пунктом 1.2 у новій редакції цієї угоди визначена загальна вартість для продажу товару на експорт у розмірі 3 498 600,00 доларів США, що еквівалентно 27 964 309,80 грн. за курсом НБУ 7,993 гривні за 1 долар США на дату підписання договору.

Всі інші пункти залишено без змін.

Додатковою угодою №б/н від 15.08.2013р. до договору комісії №ДК0510 від 05.10.2012р. додано до п.1.1 договору наступний товар:

- вугілля марки АКО (25-100) кількістю 1473т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 142,00, сума, дол. США 209 166,00;

- вугілля марки АКО (25-100) кількістю 1000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 130 000,00;

- вугілля марки АС (6-13) кількістю 1000т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 110,00, сума, дол. США 110 000,00;

- вугілля АШ (0-10) кількістю 1069т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 93,00, сума, дол. США 99 417,00;

- вугілля АО (25-50) кількістю 824т., мінімальна ціна для продажу товару, за тону, дол. США - 130,00, сума, дол. США 107 120,00.

Пунктом 1.2 у новій редакції цієї угоди визначена загальна вартість для продажу товару на експорт у розмірі 4 154 303,00 доларів США, що еквівалентно 33 205 343,88 грн. за курсом НБУ 7,993 гривні за 1 долар США на дату підписання договору.

Всі інші пункти залишено без змін.

На виконання умов договору позивач передав відповідачу для продажу на експорт товар - вугілля визначених договором марок, що підтверджується актами приймання-передачі, які підписані та скріплені печатками з обох сторін:

- вугілля АКО (25-100) у кількості 280т вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т без податку на додану вартість,

вугілля АС (6-13) у кількості 500т вартістю товару для продажу 1039,09грн. за 1т. без ПДВ,

вугілля АМ (13-25) у кількості 280т. вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 31.10.2012р.);

- вугілля АКО (25-100) у кількості 280т вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т без податку на додану вартість,

вугілля АС (6-13) у кількості 600т вартістю товару для продажу 1039,09грн. за 1т. без ПДВ,

вугілля АМ (13-25) у кількості 140т. вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 12.11.2012р.);

- вугілля АКО (25-100) у кількості 500т вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т без ПДВ (акт прийому-передачі від 21.11.2012р.);

- вугілля АКО (25-100) у кількості 520т вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т без ПДВ,

вугілля АМ (13-25) у кількості 400т. вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 06.12.2012р.);

- вугілля АШ (0-10) у кількості 500т. вартістю товару для продажу 599,475 грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 18.01.2013р.);

- вугілля АКО (25-100) у кількості 500т вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т без ПДВ (акт прийому-передачі від 24.01.2013р.);

- вугілля АШ (0-10) у кількості 265т. вартістю товару для продажу 599,475 грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 31.01.2013р.);

- вугілля АКО (25-100) у кількості 500т вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т без ПДВ,

вугілля АС (6-13) у кількості 210т вартістю товару для продажу 879,23грн. за 1т. без ПДВ,

вугілля АШ (0-10) у кількості 500т. вартістю товару для продажу 559,51 грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 14.02.2013р.);

- вугілля АКО (25-100) у кількості 550т вартістю товару для продажу 1158,98 грн. за 1т без ПДВ (акт прийому-передачі від 11.03.2013р.);

- вугілля АКО (25-100) у кількості 1000т вартістю товару для продажу 1135,01 грн. за 1т без ПДВ,

вугілля АШ (0-10) у кількості 1000т. вартістю товару для продажу 743,35 грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 27.03.2013р.);

- вугілля АКО (25-100) у кількості 1000т вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т без ПДВ,

вугілля АС (6-13) у кількості 1000т вартістю товару для продажу 879,23грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 08.04.2013р.);

- вугілля АШ (0-10) у кількості 1000т. вартістю товару для продажу 623,45 грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 16.04.2013р.);

- вугілля АМ (13-25) у кількості 270т. вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т. без ПДВ (акт прийому - передачі від 13.03.2013р.);

- вугілля АКО (25-100) у кількості 1473т вартістю товару для продажу 1135,01 грн. за 1т без податку на додану вартість та у кількості 1000т за ціною 1039,09 грн. за 1т без податку на додану вартість,

вугілля АС (6-13) у кількості 1000т вартістю товару для продажу 879,23грн. за 1т. без ПДВ,

вугілля АШ (0-10) у кількості 1069т вартістю товару для продажу 743,35грн. за 1т без ПДВ,

вугілля АО (25-50) у кількості 824т вартістю товару для продажу 1039,09 грн. за 1т. без ПДВ (акт приймання - передачі від 16.08.2013р.).

Всього позивачем відповідачу на комісію передано товар - вугілля встановлених договором марок: АКО (25-100) у загальній кількості 7603тон, АС (6-13) у загальній кількості 3310тон, АШ (0-10) у загальній кількості 4334 тон, АО (25-50) у загальній кількості 824тон, АМ (13-25) у загальній кількості 1090тон.

На виконання пункту 2.8 договору відповідачем позивачу надано звіти комісіонера за договором комісії №ДК0510 від 05.10.2012р., які підписано обома сторонами.

Так, на виконання договору комісії комісіонер реалізував згідно п.1.1 договору на експорт з 01.11.2012р. по 31.11.2012р. вугілля АС (6-13) у кількості 347тон на суму 360 564,23 грн., вугілля АМ (13-25) у кількості 268,20тон на суму 278 683,94 грн., вугілля АМ (13-25) у кількості 68,90тон та вугілля АКО (25-100) у кількості 206,30тон на загальну суму 285 957,57 грн., вугілля АКО (25-100) у кількості 274,90тон на суму 285 645,84грн., вугілля АКО (25-100) у кількості 272,30тон на суму 282 944,21 грн., вугілля АС (6-13) у кількості 138тон на суму 143 394,42грн. Від покупця за означену кількість товару надійшла оплата у розмірі 648 000 дол.США, заборгованість комісіонера перед комітентом за відвантажений на експорт товар за означений період за станом на 20.12.2012р. становить 0,00грн., перераховано за відвантаженим товаром на експорт з 05.10.2012р. по 30.11.2012р. комітенту на поточний рахунок суму у розмірі 1 928 000,00грн., заборгованість за реалізований товар становить 0,00 грн. (звіт комісіонера №1 від 20.12.2012р.).

За даними звіту комісіонера №2 від 31.12.2012р. зафіксовано, зокрема, реалізацію у період з 01.12.2012р. по 31.12.2012р. вугілля АС (6-13) у кількості 202тон на суму 209 896,19грн., вугілля АМ (13-25) 69тон на суму 71 697,21грн., вугілля АКО (25-100) у кількості 272,40тон на суму 283 048,12 грн. Заборгованість комісіонера перед комітентом за відвантажений на експорт товар за означений період за станом на 31.12.2012р. становить 0,00грн., за відвантажений на експорт товар з 05.10.2012р. по 31.12.2012р. перераховано комітенту на поточний рахунок суму у розмірі 3 628 000,00 грн., заборгованість за реалізований товар становить 0,00 грн.

За даними звіту комісіонера №3 від 31.01.2013р. реалізацію у період з 01.01.2013р. по 31.01.2013р. вугілля АКО (25-100) у кількості 274,30тон на суму 285 022,39грн. та вугілля цієї ж марки у кількості 194,80тон на суму 202 414,73грн. і у кількості 207тон на суму 215 091,63грн., вугілля АМ (13-25) 139тон на суму 144433,51грн. та у кількості 138тон на суму 143394,42грн., вугілля АС (6-13) у кількості 138тон на суму 143394,42 грн. та у кількості 140тон на суму 145472,60 грн., вугілля АШ (0-10) у кількості 349тон на суму 209 216,78грн. та у кількості 138тон на суму 82727,55 грн. Заборгованість комісіонера перед комітентом за відвантажений на експорт товар за означений період за станом на 31.01.2013р. становить 144999,75грн. без ПДВ, за відвантажений на експорт товар з 01.01.2013р. по 31.01.2013р. перераховано комітенту на поточний рахунок суму у розмірі 0,00 грн., заборгованість за реалізований товар становить 144 999,75грн.

Згідно звіту комісіонера №5 від 27.05.2013р. реалізовано товар на експорт з 01.02.2013р. по 31.03.2013р. вугілля АКО (25-100) у кількості 262тон на суму 272 241,58грн., у кількості 262,20тон на суму 272 449,40грн., у кількості 523,50тон на суму 606 728,65грн., у кількості 262,40тон на суму 297 825,57грн., у кількості 275тон на суму 312 126,65грн. та 138тон на суму 156 630,83грн., вугілля АС (6-13) у кількості 209тон на суму 183 759,07грн., вугілля АШ (0-10) у кількості 488тон на суму 273 040,88грн., у кількості 267тон на суму 198474,18грн., у кількості 275тон на суму 204420,98грн. та у кількості 412,70тон на суму 306 780,13грн., вугілля АМ (13-25) у кількості 263,90тон на суму 274 215,85грн. Заборгованість комісіонера перед комітентом за відвантажений на експорт товар за означений період за станом на 31.03.2013р. становить 0,00грн., за відвантажений на експорт товар з 01.02.2013р. по 31.03.2013р. перераховано комітенту на поточний рахунок суму у розмірі 2 590 409,84 грн., заборгованість за реалізований товар становить 0,00грн.

Згідно звіту комісіонера №6 від 31.07.2013р. реалізовано товар з 01.04.2013р. по 05.07.2013р. вугілля АКО (25-100) у кількості 337,60тон на суму 350 796,78грн., у кількості 276,90тон на суму 287724,02грн., у кількості 279тон на суму 289 906,11грн. та у кількості 276тон на суму 300025,25грн., вугілля АС (6-13) у кількості 200,50тон на суму 176 285,62грн. та у кількості 138тон на суму 112 509,47грн., вугілля АШ (0-10) у кількості 541,60тон на суму 337 662,69грн., у кількості 278тон на суму 211 095,13грн. та у кількості 276тон на суму 165 455,10грн. Заборгованість комісіонера перед комітентом за відвантажений на експорт товар за період з 01.04.2013р. по 31.07.2013р. за станом на 31.07.2013р. становить 2 514 557,63грн., за відвантажений на експорт товар з 01.04.2013р. по 31.07.2013р. перераховано комітенту на поточний рахунок суму у розмірі 630186,23 грн.

На виконання пунктів 2.16, 2.17 договору відповідачем складено та надано позивачу акти виконаних робіт №1 від 20.12.2012р., №2 від 31.12.2012р., №3 від 31.01.2013р., №5 від 27.05.2013р., №6 від 31.07.2013р., які підписано обома сторонами щодо продажу вугілля марки АКО (25-100) у загальній кількості 4 594,60 тон, марки АМ (13-25) у загальній кількості 947 тон, марки АС (6-13) у загальній кількості 1512,50 тон та марки АШ (0-10) у загальній кількості 3025,3 тон.

Загальна кількість реалізованого відповідачем товару (вугілля різних марок) становить 10 079,40 тон.

Дане дає підстави дійти висновку про неповне виконання відповідачем обовязку за договором комісії №ДК0510 від 05.10.2012р. щодо продажу товару на експорт, який передано позивачем на реалізацію.

Залишок нереалізованого вугілля становить:

- марки АКО (25-100) в кількості 3008,4 тон вартістю 2 235 254,40 грн.,

- марки АС (6-13) в кількості 1797,5 тон вартістю 968 852,50 грн.,

- марки АМ (13-25) в кількості 143,00 тон вартістю 94 051,10 грн.,

- марки АШ (0-10) в кількості 1308,7 тон вартістю 500 430,20 грн.,

марки АО (25-50) в кількості 824,00 тон вартістю 573 504,00 грн..

Вартість визначена позивачем згідно даних бухгалтерського обліку Комунального підприємства «Водоканал» відповідно до первинних документів, що підтверджують придбання останнім вугілля від постачальників та подальше у оприбуткування означеною юридичною особою переліченого вугілля.

Ціну за одну тону, кількість та вартість придбаного позивачем вугілля, що передане відповідачу за договором комісії на реалізацію, підтверджують наступні документи у копіях: прибуткові ордери №532 від 06.12.2012р., №7 від 18.01.2013р., №18 від 24.01.2013р., №31 від 31.01.2013р., №71 від 14.02.2013р., №109 від 11.03.2013р., №110 від 13.03.2013р., №134 від 27.03.2013р., №1082 б/д, №189 від 16.04.2013р., №433 від 16.08.2013р., №454 від 16.08.2013р., №455 від 16.08.2013р., №456 від 16.08.2013р., №452 від 16.08.2013р., №451 від 16.08.2013р., №450 від 16.08.2013р., №449 від 16.08.2013р., №448 від 16.08.2013р., №447 від 16.08.2013р., №446 від 16.08.2013р., №445 від 16.08.2013р., №510 від 21.11.2012р., №492 від 12.11.2012р., №478 від 31.10.2012р., видаткові накладні №РН 0000002 від 06.12.2012р., №РН 0000001 від 18.01.2013р., №РН 0000002 від 24.01.2013р., №РН 0000003 від 31.01.2013р., №РН 0000004 від 14.02.2013р., №РН 0000007 від 11.03.2013р., №РН 0000008 від 13.03.2013р., №РН 0000009 від 27.03.2013р., №РН 0000010 від 08.04.2013р., №РН 0000011 від 16.04.2013р., №РН 0000082 від 16.08.2013р., №РН 0000083 від 16.08.2013р., №РН 0000084 від 16.08.2013р., №РН 0000085 від 16.08.2013р., №РН 0000081 від 16.08.2013р., №РН 0000080 від 16.08.2013р., №РН 0000079 від 16.08.2013р., №РН 0000078 від 16.08.2013р., №РН 0000077 від 16.08.2013р., №РН 0000076 від 16.08.2013р., №РН 0000075 від 16.08.2013р., №РН 0000074 від 16.08.2013р., №РН 0000059 від 21.11.2012р., №РН 0000058 від 12.11.2012р., №РН 0000056 від 31.10.2012р., договір поставки №П 12/1 від 05.12.2012р. разом з додатковими угодами №2 від 18.01.2013р., №3 від 31.01.2013р., №4 від 14.02.2013р., №5 від 11.03.2013р., №6 від 26.03.2013р., №7 від 02.04.2013р., №8 від 09.04.2013р., №9 від 27.06.2013р. до нього, додаткова угода №1 від 19.12.2012р. до договору №П 12/1 від 06.12.2012р., договір поставки №ДП1806 від 18.06.2012р. разом з додатковими угодами №3 від 05.10.2012р., б/н від 02.07.2012р., №2 від 14.08.2012р. до нього.

Статтею 1011 Цивільного кодексу України визначено, що за договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням другої сторони (комітента) за плату вчинити один або кілька правочинів від свого імені, але за рахунок комітента.

Статтею 1012 Цивільного кодексу України визначено, що договір комісії може бути укладений на визначений строк або без визначення строку, з визначенням або без визначення території його виконання, з умовою чи без умови щодо асортименту товарів, які є предметом комісії.

Комітент може бути зобов'язаний утримуватися від укладення договору комісії з іншими особами.

Істотними умовами договору комісії, за якими комісіонер зобов'язується продати або купити майно, є умови про це майно та його ціну.

Статтею 1014 Цивільного кодексу України визначено, що комісіонер зобов'язаний вчиняти правочини на умовах, найбільш вигідних для комітента, і відповідно до його вказівок. Якщо у договорі комісії таких вказівок немає, комісіонер зобов'язаний вчиняти правочини відповідно до звичаїв ділового обороту або вимог, що звичайно ставляться.

Якщо комісіонер вчинив правочин на умовах більш вигідних, ніж ті, що були визначені комітентом, додатково одержана вигода належить комітентові.

За приписом ст.1022 Цивільного кодексу України після вчинення правочину за дорученням комітента комісіонер повинен надати комітентові звіт і передати йому все одержане за договором комісії. Комітент, який має заперечення щодо звіту комісіонера, повинен повідомити його про це протягом тридцяти днів від дня отримання звіту. Якщо такі заперечення не надійдуть, звіт вважається прийнятим.

Відповідно до ст.1025 Цивільного кодексу України комітент має право відмовитись від договору комісії. У разі відмови комітента від договору комісії він повинен у строк, встановлений договором, а якщо такий строк не встановлений, - негайно розпорядитись своїм майном, яке є у комісіонера.

Як свідчать матеріали справи, позивач скористався правом наданим йому п.5.2 договору комісії та наведеною нормою Цивільного кодексу України, направивши лист №11569 від 23.11.2016р. відповідного змісту на адресу керівника Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія енергетичних систем», за відсутності поштового сполучення за зареєстрованим місцезнаходженням товариства (м.Донецьк).

Факт отримання листа керівником відповідача, яким згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 16.01.2017р. є ОСОБА_2, підтверджено рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення із визначенням дати отримання 26.11.2016р.

За даними вказаного витягу місцезнаходженням юридичної особи відповідача є м.Донецьк.

Враховуючи проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, починаючи з 2014р. та по теперішній час, що є загальновідомою інформацією, яка не потребує доказування у розумінні ст.35 Господарського процесуального кодексу України, та призупинення приймання і пересилання поштових відправлень на адреси населених пунктів, зокрема, м.Донецьк, суд дійшов висновку про належність відправлення листа №11569 від 23.11.2016р. на адресу керівника Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія енергетичних систем» за відсутністю альтернативи.

Відтак, позивач реалізував право у відповідності до п.5.2 договору комісії та ст.1025 Цивільного кодексу України, повідомив про відмову від договору комісії №ДК0510 на продаж товару на експорт від 05.10.2012р. та розпорядився своїм майном, що є залишком нереалізованого товару (вугілля) у переліченій вище кількості, як то повернути його до 22.12.2016р.

З огляду на положення пункту 2.6 договору комісіонер (відповідач) у випадку неможливості реалізації зобов'язаний повернути комітенту (позивачу) товар за свій рахунок не пізніше трьох днів після закінчення строку договору.

Виходячи з викладених обставин справи, строк повернення нереалізованого товару є таким, що настав.

Проте, доказів повернення вказаного товару позивачу не надано.

Частиною 1 ст.530 Цивільного кодексу України визначено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

В силу ст.629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно зі ст.599 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно ч.1 ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому, до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Відповідно до ст.ст.525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Як вбачається з представленого суду звіту комісіонера №6 від 31.07.2013р., що підкріплено банківськими виписками, відповідач в порушення п.п.2.8, 7.2 договору комісії та ст.1022 Цивільного кодексу України не передав позивачу все одержане за договором комісії, а саме грошові кошти за реалізований товар в сумі 2 514 557,63грн., які отримані комісіонером внаслідок реалізації вугілля.

Доказів виконання обовязку комісіонера у цій частині суду не надано, з матеріалів справи протилежного не слідує.

Статтею 43 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

Здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, суд забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України (стаття 2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів").

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та, враховуючи те, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, господарський суд дійшов висновку, що позовні вимоги, слід визнати обґрунтованими, документально доведеними, такими, що не суперечать чинному законодавству України, а отже є такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір при задоволенні позову покладається на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.1, 4-2, 4-3, 22, 32-38, 43, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Комунального підприємства «Водоканал», м.Запоріжжя, до Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія енергетичних систем», м.Донецьк, про зобовязання повернути вугілля:

- марки АКО (25-100) в кількості 3008,4 тон вартістю 2 235 254,40 грн.,

- марки АС (6-13) в кількості 1797,5 тон вартістю 968 852,50 грн.,

- марки АМ (13-25) в кількості 143,00 тон вартістю 94 051,10 грн.,

- марки АШ (0-10) в кількості 1308,7 тон вартістю 500 430,20 грн.,

- марки АО (25-50) в кількості 824,00 тон вартістю 573 504,00 грн., всього загальною вартістю 4 372 092,20 грн. шляхом відвантаження на склад Комунального підприємства» «Водоканал» та про стягнення заборгованості у сумі 2 514 557,63 грн., задовольнити.

2. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія енергетичних систем» (83050, Донецька область, м.Донецьк, Ворошиловський район, пров.Орєшкова, буд.16, ) повернути Комунальному підприємству «Водоканал» (69002, м.Запоріжжя, вул.Святого Миколая, буд.61, ) вугілля:

- марки АКО (25-100) в кількості 3008,4 тон вартістю 2 235 254,40 грн.,

- марки АС (6-13) в кількості 1797,5 тон вартістю 968 852,50 грн.,

- марки АМ (13-25) в кількості 143,00 тон вартістю 94 051,10 грн.,

- марки АШ (0-10) в кількості 1308,7 тон вартістю 500 430,20 грн.,

- марки АО (25-50) в кількості 824,00 тон вартістю 573 504,00 грн., всього загальною вартістю 4 372 092,20 грн. шляхом відвантаження на склад Комунального підприємства» «Водоканал» (69002, м.Запоріжжя, вул.Святого Миколая, буд.61, ).

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія енергетичних систем» (83050, Донецька область, м.Донецьк, Ворошиловський район, пров.Орєшкова, буд.16, , банківські реквізити не вказано) на користь Комунального підприємства «Водоканал» (69002, м.Запоріжжя, вул.Святого Миколая, буд.61, , р/р №0001 в АКБ «Індустріалбанк», МФО 313849) заборгованість у сумі 2514557,63 грн., а також відшкодування сплаченого судового збору у розмірі 103299,75грн.

4. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

5. В судовому засіданні 28.03.2017р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

6. Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня його оголошення. Зазначений строк обчислюється з дня підписання рішення, оформленого відповідно до ст.ст.84, 85 Господарського процесуального кодексу України.

7. Повний текст рішення складено та підписано 03.04.2017р.

Суддя О.В. Кротінова