ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 квітня 2017 року Справа № 915/20/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіКролевець О.А.,
суддівЄвсікова О.О., Самусенко С.С.,
розглянувши касаційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю "Регіональний фонд прямих інвестицій"
на рішення та постановугосподарського суду Миколаївської області від 09.03.2016 Одеського апеляційного господарського суду від 05.12.2016
у справі№915/20/16 Господарського суду Миколаївської області
за позовомОСОБА_4
до за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональний фонд прямих інвестицій", 2. Реєстраційної служби Головного управління юстиції у м. Києві в особі Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Дніпровського району, 3. Головного територіального управління юстиції у м. Києві в особі Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Дніпровського району, 4. Миколаївської міської ради в особі Центру надання адміністративних послуг 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Аффіто-Стаб" 2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Джерело-А"
провизнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства та зобов'язання скасувати реєстраційні дії
за участю представників
від позивача:не з'явився,
від відповідача-1:Кавун І.О., Мінаков К.С.,
від відповідача-2:не з'явився,
від відповідача-3:Субота О.В.,
від відповідача-4:не з'явився,
від третьої особи-1:не з'явився,
від третьої особи-2:не з'явився,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 09.03.2016 (суддя Фролов В.Д.), залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.12.2016 (колегія суддів у складі: Поліщук Л.В., Таран С.В., Туренко В.Б.), позов задоволено повністю. Визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональний фонд прямих інвестицій" від 15.12.2014, оформлені протоколом №15/12-1 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" від 15.12.2014 (далі - Товариство, ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій"), та зобов'язано Головне територіальне управління юстиції у м. Києві в особі Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Дніпровського району скасувати реєстраційні дії щодо ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", здійснені на підставі протоколу №15/12-1 від 15.12.2014.

Не погоджуючись з рішенням та постановою судів попередніх інстанцій, відповідач-1 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить зазначені судові рішення скасувати як такі, що прийняті з порушеннями норм матеріального та процесуального права, та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Сторони та треті особи у справі згідно з приписами ст.1114 ГПК України були належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду касаційної скарги, однак, позивач, відповідач-2, відповідач-4 та треті особи не скористалися передбаченим законом правом на участь у розгляді справи касаційною інстанцією.

Заслухавши пояснення представників відповідача-1 та відповідача-3, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши згідно з ч. 1 ст. 1117 ГПК України наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в судових актах, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що Згідно статуту ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", затвердженого в новій редакції загальними зборами учасників, оформлених протоколом №12/05-2014 від 12.05.2014 та зареєстрованого державним реєстратором виконкому Донецької міської ради 15.05.2014р., учасниками товариства є громадянин України ОСОБА_4 та Товариство з обмеженою відповідальністю "АФФІТО-СТАБ" (т. 1 а.с.44-57). Директор ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" ОСОБА_11

Відповідно до п.3.5 статуту статутний капітал розподіляється наступним чином: внесок громадянина України ОСОБА_4 складає 550000 грн., що відповідає 50% частки у статутному капіталі товариства, внесок Товариства з обмеженою відповідальністю "АФФІТО-СТАБ" складає 550000 грн., що відповідає 50% частки у статутному капіталі товариства.

Згідно з п.п.5.2,5.3 статуту учасник товариства має кількість голосів, пропорційно розміру його частки у статутному капіталі товариства. Учасник товариства має право передати свої повноваження на зборах учасників товариства постійно або на визначений термін (тимчасово) своєму представникові. Вищим органом товариства є загальні збори учасників товариства, що складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Відповідно до п.7.3 статуту учасник товариства може за згодою інших учасників товариства продати або іншим способом уступити свою частку (її частину) у статутному капіталі товариства одному чи декільком учасникам цього ж товариства, а також третім особам тільки за згодою інших учасників.

Як вбачається з наявних у справі копій документів, ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" в особі ОСОБА_4 надав ТОВ "Аффіто-Стаб" вимогу від 17.10.2014 про скликання загальних зборів (т.1 а.с.19).

Повідомленням від 12.11.2014 ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" в особі ОСОБА_4 повідомило ТОВ "Аффіто-Стаб" про проведення 15.12.2014р. о 11:00 зборів через відсутність обраного голови товариства та сплив строку, визначеного п.5.11 статуту (т.1 а.с.20).

15.12.2014р. за результатами зборів складено протокол №15/12-1 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", з копії якого вбачається, що до порядку денному зборів були включені чотири питання:

1.Про продаж учасниками належних їх часток статутного капіталу Товариства.

2.Про розподіл часток в статутному капіталі Товариства.

3.Про зміну керівника Товариства.

4.Про затвердження Статуту Товариства у новій редакції.

За результатами розгляду вищенаведених питань прийняті наступні рішення.

По-першому питанню. Погоджено відчуження ОСОБА_4 частки статутного капіталу ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" в розмірі 550000 (П'ятсот п'ятдесят тисяч) гривень, що становить 50% статутного капіталу Товариства, на користь ТОВ "Джерело-А" та погоджено відчуження ТОВ "Аффіто-Стаб" частки статутного капіталу ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" в розмірі 550000 (П'ятсот п'ятдесят тисяч) гривень, що становить 50% статутного капіталу, на користь ТОВ "Джерело-А", а також включено ТОВ "Джерело-А" до складу учасників ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій".

По-другому питанню. Розподілено статутний капітал ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" наступним чином: ТОВ "Джерело-А" - 1100000 грн., становить 100% статутного капіталу Товариства.

По-третьому питанню. Припинено повноваження директора ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" ОСОБА_11 з 15.12.2014 р. Звільнено ОСОБА_11 з посади директора ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" з 15.12.2014р. за п.5 ст.41 КЗпП та призначено ОСОБА_12 директором ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" з 16.12.2014р. і доручено ОСОБА_12 видати наказ про звільнення ОСОБА_11 та провести розрахунки з ним у відповідності до вимог законодавства.

По-четвертому питанню. Затверджено нову редакцію Статуту ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" та доручено директору Товариства з правом передоручення (залучення третіх осіб) у встановленому законом порядку зареєструвати нову редакцію Статуту Товариства (а.с. 18).

На підставі вказаного рішення загальних зборів учасників 15.12.2014р. між ТОВ "Аффіто-Стаб" та ТОВ "Джерело-А" укладено договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" в розмірі 50% статутного капіталу товариства (т. 2 а.с.148).

Водночас, 15.12.2014р. між ОСОБА_4 та ТОВ "Джерело-А" укладено договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" в розмірі 50% статутного капіталу товариства (т.2 а.с.149).

16.12.2014р. за наказом №01-12 ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" призначено ОСОБА_12 на посаду директора Товариства (т. 3 а.с.42).

05.01.2015р. державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Дніпровського району реєстраційної служби Головного територіального управління юстиції у м. Києві зареєстровано в новій редакції статут ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", відповідно до п.п.1.4, 3.5.1 якого учасником товариства ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" є Товариство з обмеженою відповідальністю "АФФІТО-СТАБ" внесок якого складає 1100000 грн., що відповідає 100% частки у статутному капіталі Товариства (т. 1 а.с.58-71).

Судами також встановлено, що 20.01.2015р. ОСОБА_4 звернувся до начальника відділу ГУМВС України в Донецькій області з заявою про проведення досудового розслідування факту щодо вчинення злочину, а саме підроблення документів, які подавалися для проведення державної реєстрації юридичної особи та заволодіння майном ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" (т.1 а.с.21).

21.01.2015р. до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесені матеріали досудового розслідування за фактом шахрайських дії невстановлених осіб по заволодінню майном ТОВ " Регіональний фонд прямих інвестицій".

Постановою прокуратури Донецької області від 19.06.2015 кримінальне провадження, яке було внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 21.01.2015р. за фактом шахрайських дій невстановлених осіб по заволодінню майном ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", закрито у зв'язку з відсутністю в діянні складу кримінального правопорушення. В цій постанові зазначено, що в ході досудового розслідування призначалася комплексна почеркознавча експертиза для дослідження наявних підписів в документах, які подавалися до реєстраційної служби. Згідно висновку експертизи визначити ким, ОСОБА_4 або іншою особою виконано підпис в протоколі учасників від 15.12.2014р. не є можливим, оскільки були виявлені як розбіжності, так і збіжні ознаки з підписами ОСОБА_4 (т.1 а.с.169-176).

З ухвали Дніпровського районного суду м. Києва від 27.04.2016 вбачається, що 11.11.2015р. до Єдиного державного реєстру розслідувань за №0017100 було внесено кримінальне провадження за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України (шахрайство, вчинене в особливо великих розмірах або організованою групою) на підставі заяви гр. ОСОБА_4 про те, що невстановлена особа приблизно наприкінці 2014р. шахрайським шляхом заволоділа часткою статутного капіталу ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", що належала ОСОБА_4 (т.2 а.с.175).

Предметом даного спору є вимоги ОСОБА_4 про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" від 15.12.2014, оформлених протоколом №15/12-1 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" від 15.12.2014, та зобов'язання відповідача-2 скасувати реєстраційні дії щодо ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", здійснені на підставі протоколу №15/12-1 від 15.12.2014.

Обґрунтовуючи підстави позову, позивач посилався на порушення його корпоративних прав у зв'язку з проведенням позачергових зборів учасників Товариства, які відбулися 15.12.2014р. об 11 год. 00 хв., без його відома та участі, оскільки він цього дня знаходився в іншому місті (м. Слов'янськ Донецької області), що свідчить про відсутність встановленого законом кворуму для прийняття цими зборами рішень, в тому числі щодо відчуження своєї частки у розмірі 50% від статутного капіталу Товариства, наміру продажу якої позивач не мав.

Задовольняючи позовні вимоги повністю, місцевий та апеляційний господарські суди виходили з доведеності обставин проведення 15.12.2014р. позачергових зборів учасників Товариства за відсутності необхідного кворуму, з порушенням приписів ст.ст.41, 42, 59, 60, 61 Закону України "Про господарські товариства" та Статуту ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій". Суди також встановили порушення прав позивача на відчуження своєї частки позивача у розмірі 50% в статутному капіталі Товариства, передбачених ст.147 ЦК України та ст.53 Закону України "Про господарські товариства".

Колегія погоджується з висновками судів попередніх інстанцій з огляду на таке.

Відповідно до ч.1 ст.167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Статтею 116 ЦК України та статтею 10 Закону України "Про господарські товариства" встановлено право учасника господарського товариства брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції від 28.03.2014р., чинній станом на 15.12.2014р.) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Як роз'яснено в п.п.17, 21 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" №13 від 24.10.2008, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Як зазначено в п.2.13 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин", безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства").

Відповідно до ст.36 ГПК України письмовими доказами є документи і матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору. Письмові документи подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього. Оригінали документів подаються, коли обставини справи відповідно до законодавства мають бути засвідчені тільки такими документами, а також в інших випадках на вимогу господарського суду.

Всі документи, які надавалися до суду першої інстанції представниками Товариства в копіях, не були засвідчені, тобто не відповідають вимогам ст.36 ГПК України.

Судами достеменно встановлено та скаржником не заперечується той факт, що відбиток штемпелю та печатки нотаріуса на зворотному боці нотаріально посвідченої копії договору (а.с.149 том 2) свідчить про засвідчення нотаріусом 17.06.2016р. копії договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" від 15.12.2014 (ця частка належала позивачу) з копії документу, що є порушенням приписів п.2 Глави 7 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України №296/5 від 22.02.2012 (зареєстровано цього ж дня за №282/20595), відповідно до яких при підготовці до засвідчення вірності копій документів і виписок з них нотаріус зобов'язаний особисто звірити з оригіналом документа копію чи виписку з документа, вірність яких він засвідчує.

Оскільки справжність підпису позивача на спірних документах не посвідчувалася нотаріально, то і копії цих документів не могли посвідчуватися нотаріусом. При цьому, оригінал вказаного договору ані позивачем, ані третьою особою-2, які є його сторонами, не надавався для огляду в засідання судів попередніх інстанцій.

У зв'язку з цим, з урахуванням ст.ст.34, 36, 43 ГПК України, апеляційний суд дійшов правильного висновку про те, що добровільне відчуження позивачем своєї частки у статутному капіталі товариства не підтверджено належними доказами.

Крім того, судами враховано, що у ТОВ "АФФІТО-СТАБ", як іншого учасника ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій" станом на 15.12.2014р., наявна лише нотаріально посвідчена копія протоколу загальних зборів від 15.12.2014, яким засвідчено вірність нотаріальної копії оригіналу.

Суд апеляційної інстанції також встановив, що з опису документів, наданих реєстратору для здійснення реєстраційних дій вбачається, що договір купівлі-продажу та протокол від 15.12.2014 надавалися в копіях (т.3 а.с.40-69).

Отже, наявні всі підстави вважати, що позивач не здійснював жодних дій щодо скликання та повідомлення про проведення загальних зборів товариства, так як жодного оригіналу документу, який би свідчив про вказані дії, в матеріалах справи не міститься.

Колегія суддів не може прийняти до уваги посилання скаржника на недоведеність обставин проведення 15.12.2014р. позачергових зборів учасників Товариства за відсутності необхідного кворуму через неучасть у зборах позивача, який на той час володів часткою у розмірі 50% в статутному капіталі, оскільки згідно імперативних приписів ч.2 ст.111 ГПК України у касаційній скарзі не допускаються посилання на недоведеність обставин справи.

Касаційна інстанція відхиляє посилання відповідача-1 в обґрунтування своїх заперечень на редакцію статуту ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", зареєстровану лише 30.12.2014р., оскільки ця редакція не має зворотної дії до спірних правовідносин, які виникли 15.12.2014р.

Водночас, не заслуговують на увагу передчасні твердження скаржника про можливе порушення оскаржуваними судовими рішеннями прав нерезидента (Компанії "Фьорст Коммершал ЛТД") як нинішнього власника корпоративних прав стосовно ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", не залученого до участі у справі, оскільки предметом даного спору є визнання недійсними рішень зборів учасників Товариства від 15.12.2014 та скасування реєстраційних дій, вчинених 05.01.2015р., а скаржником не надано жодних доказів на підтвердження того, що вищевказана Компанія була власником Товариства станом на 05.01.2015р.

Зважаючи на встановлені судами обставини позбавлення ОСОБА_4 можливості взяти участь у позачергових загальних зборах учасників Товариства, на яких вирішувалося питання про відчуження належної позивачу частки у статутному капіталі ТОВ "Регіональний фонд прямих інвестицій", колегія суддів погоджується з правильним висновком суду першої інстанції про прийняття загальними зборами оспорюваних рішень з порушенням корпоративних прав позивача внаслідок недотримання відповідачем-1 вимог ст.147 ЦК України та ст.ст.53, 60, 61 Закону України "Про господарські товариства" (в чинній на той час редакції), що є підставами для визнання цих рішень недійсними.

За таких обставин, колегія суддів погоджується із задоволенням судом першої інстанції позовної вимоги про скасування реєстраційних дій щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональний фонд прямих інвестицій", здійснених на підставі протоколу №15/12-1 від 15.12.2014, оскільки ця вимога має похідний характер від вимог про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників Товариства.

Наявні заперечення скаржника зводяться передусім до посилань на необхідність переоцінки доказів по справі та до намагань надати перевагу певним, в тому числі неналежним доказам, які існують лише в копіях, проте, відповідно до імперативних вимог ч.2 ст.1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновками місцевого та апеляційного господарських судів щодо наявності правових підстав для задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Інші доводи заявника касаційної скарги про порушення і неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального законодавства при прийнятті оскаржуваних судових актів не знайшли свого підтвердження, у зв'язку з чим, колегія суддів не вбачає підстав для зміни чи скасування законних та обґрунтованих рішення і постанови судів попередніх інстанцій.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональний фонд прямих інвестицій" залишити без задоволення.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 05.12.2016 та рішення Господарського суду Миколаївської області від 09.03.2016 у справі №915/20/16 залишити без змін.

Головуючий суддя О. Кролевець

Судді О. Євсіков

С. Самусенко