Господарський суд
Житомирської області
_______________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

Від "04" квітня 2017 р. Справа № 906/159/14

Господарський суд Житомирської області у складі судді Омельяна О.С., за участі секретаря судового засідання Гаврилюка О.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи № 906/159/14

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс", ідентифікаційний код 38266983, місцезнаходження: 10001, м. Житомир, вул. Київська, буд. 87

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс", ідентифікаційний код 32122231, місцезнаходження: 10001, м. Житомир, вул. Кооперативна, буд. 6 (далі - ТОВ "Патріа-Баланс", боржник)

про банкрутство

інші учасники провадження у справі про банкрутство:

кредитор 2 - Приватне підприємство "Прем'єра", ідентифікаційний код 30103856, місцезнаходження: 10008, м. Житомир, вул. Житній ринок, буд. 8;

кредитор 3 - Приватне акціонерне товариство "Вінницькі спорттовари", ідентифікаційний код 13342529, місцезнаходження: 21034, м. Вінниця, вул. Чехова, буд. 25;

кредитор 4 - Житомирська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління ДФС у Житомирській області, ідентифікаційний код 38741486, місцезнаходження: 10014, м. Житомир, Богунський район, майдан Перемоги, буд. 2;

розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Колесніков Олександр Вікторович (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 12.04.2013 р. № 843, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, поштова адреса: АДРЕСА_1,

за участі представників:

від ініціюючого кредитора - не з'явився;

від боржника - Абрамов В.І. - керівник;

від кредитора 2 - не з'явився;

від кредитора 3 - не з'явився;

від кредитора 4 - Бучинська І.В. - дов. від 23.03.2017 3 4795/9/06-17;

від розпорядника майна - арбітражний керуючий Колесніков О.В.,-

встановив:

у провадженні господарського суду Житомирської області перебуває справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс".

Ухвалою господарського суду від 04.03.2014, зокрема, порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс", введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В.

Ухвалою господарського суду від 17.01.2017, серед іншого, затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс".

Ухвалою господарського суду від 20.03.2017 прийнято звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про здійснення та відшкодування витрат за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 28.02.2017 на суму 1099,60 грн та призначено його розгляд в судовому засіданні; прийнято клопотання голови комітету кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" про затвердження мирової угоди у справі № 906/159/14, укладеної 14.03.2017 між кредиторами та боржником та призначено його розгляд в судовому засіданні; відмовлено у прийнятті нового звіту розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 28.02.2017 на суму 95796,00 грн; прийнято звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 01.02.2017 по 28.02.2017 на суму 6400,00 грн та призначено його розгляд в судовому засіданні; призначено судове засідання для розгляду справи, звіту розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 31.01.2017 на суму 95 796,00 грн, звіту розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про здійснення та відшкодування витрат за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 28.02.2017 на суму 1099,60 грн, клопотання голови комітету кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" про затвердження мирової угоди у справі № 906/159/14, укладеної 14.03.2017 між кредиторами та боржником, звіту розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 01.02.2017 по 28.02.2017 на суму 6400,00 грн. на 04.04.2017 о 16:30 год.

Відповідно до абзацу 3 підпункту 3.9.1., абзацу 3 підпункту 3.9.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" від 26.12.2011 № 18 доказом повідомлення про час та місце судового засідання в разі неповернення ухвали підприємством зв'язку може бути й долучена до матеріалів справи та засвідчена самим судом копія реєстру поштових відправлень. Неявка учасника судового процесу в судове засідання не є підставою для скасування судового рішення, якщо ухвалу, в якій зазначено час і місце такого засідання, надіслано йому в порядку, зазначеному в підпункті 3.9.1 підпункту 3.9 цього пункту постанови.

Судом встановлено, що учасники провадження у справі про банкрутство, які не з'явилися у судове засідання, повідомлені про час і місце розгляду справи своєчасно та з дотриманням вимог ГПК України, що підтверджується реєстром на відправку рекомендованої кореспонденції від 20.03.2017.

В судовому засіданні судом було оголошено зміст документів, що надійшли до господарського суду до початку судового засідання (т. 11 а.с. 41-42, т.11 а.с. 61-63). Судом ухвалено долучити вказані документи до матеріалів справи.

Також, господарський суд вважає за необхідне прийняти наступні документи:

- клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. від 23.03.2017 № 23-03/1056/17 про скасування арештів та інших обтяжень майна боржника (т. 11 а.с. 43-60), яке надійшло до господарського суду 29.03.2017;

- клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" від 04.04.2017 про заміну кредитора у справі Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" його правонаступником Товариством з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" (т. 11 а.с. 64-67), яке надійшло до господарського суду 04.04.2017;

- клопотання Приватного підприємства "Прем'єра" від 04.04.2017 про заміну кредитора у справі Приватного підприємства "Прем'єра" його правонаступником Товариством з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" (т. 11 а.с. 64-67), яке надійшло до господарського суду 04.04.2017,

та призначити їх розгляд в наступному судовому засіданні.

Розглянувши звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про здійснення та відшкодування витрат за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 28.02.2017 на суму 1099,60 грн, дослідивши матеріали справи, заслухавши думку присутніх у судовому засіданні учасників провадження у справі, господарський суд встановив наступне.

14.03.2017 до господарського суду надійшов звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про здійснення та відшкодування витрат за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 28.02.2017 на суму 1099,60 грн.

Ухвалою господарського суду від 20.03.2017 вказаний звіт арбітражного керуючого прийнято та призначено до розгляду в наступному судовому засіданні.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колесніковим О.В. у судовому засіданні підтримано звіт про здійснення та відшкодування витрат за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника з 04.03.2014 по 28.02.2017 суму 1099,60 грн у повному обсязі.

Представниками кредитора 4 та боржника повідомлено про відсутність заперечень щодо затвердження господарським судом звіту арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про здійснення та відшкодування витрат за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника з 04.03.2014 по 28.02.2017 суму 1099,60 грн.

Відповідно до ч. 4 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закону про банкрутство) витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Згідно з ч. 5 ст. 115 Закону про банкрутство відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Відповідно до ч. 7 ст. 115 Закону про банкрутство розпорядник майна звітує про здійснення та відшкодування його витрат на першому засіданні комітету кредиторів, а також за результатами процедури розпорядження майном боржника.

Як вбачається із поданого звіту, арбітражним керуючим Колесніковим О.В. повідомлено суд про витрати, здійснені ним під час виконання повноважень розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 28.02.2017 на суму 1099,60 грн, на підтвердження чого надано відповідні докази (т. 10 а.с. 181-247, т. 11 а.с. 1-17).

Судом встановлено, що на засіданні комітету кредиторів від 14.03.2017 вирішено затвердити витрати арбітражного керуючого Колеснікова О.В., пов'язані з виконанням повноважень розпорядника майна у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс" в розмірі 1099,60 грн, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів банкрута від 14.03.2017 (т. 11 а.с. 20-26).

Дослідивши докази понесених арбітражним керуючим Колесніковим О.В. витрат у справі за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника з 04.03.2014 по 28.02.2017 на суму 1099,60 грн, судом встановлено, що матеріалами справи документально підтверджено фактичні витрати розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. у сумі 1099,60 грн, які пов'язані з провадженням у справі про банкрутство та витрачені в ході виконання обов'язків розпорядника майна боржника. Зазначені витрати арбітражного керуючого є підставними та обґрунтованими.

За викладених підстав господарський суд прийшов до висновку затвердити звіт арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про здійснення та відшкодування витрат за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника з 04.03.2014 по 28.02.2017 на суму 1099,60 грн.

Розглянувши звіти розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 31.01.2017 на суму 95 796,00 грн (т. 9 а.с. 176-178) та за період з 01.02.2017 по 28.02.2017 на суму 6400,00 грн (т. 10 а.с. 178), дослідивши матеріали справи, заслухавши присутніх у судовому засіданні учасників провадження у справі, господарський суд встановив наступне.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колесніковим О.В. у судовому засіданні підтримано звіти про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 31.01.2017 на суму 95 796,00 грн та за період з 01.02.2017 по 28.02.2017 на суму 6400,00 грн у повному обсязі; повідомлено, що грошова винагорода арбітражному керуючому у повному обсязі сплачена ініціюючим кредитором.

Представниками кредитора 4 та боржника повідомлено про відсутність заперечень щодо затвердження господарським судом звітів арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 31.01.2017 на суму 95 796,00 грн та за період з 01.02.2017 по 28.02.2017 на суму 6400,00 грн.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 115 Закону про банкрутство арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати п'яти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Право вимоги грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень розпорядника майна боржника.

Сплата грошової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна) здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором або боржником) у розмірі, зазначеному у цій частині. Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому (розпоряднику майна) за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Відповідно до ч. 7 ст. 115 Закону про банкрутство розпорядник майна звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого на першому засіданні комітету кредиторів, а також за результатами процедури розпорядження майном боржника.

Судом встановлено, що на засіданні комітету кредиторів від 14.03.2017 вирішено затвердити грошову винагороду арбітражного керуючого Колеснікова О.В. за виконання повноважень розпорядника майна у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс" в розмірі 102 196,00 грн, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів банкрута від 14.03.2017 (т. 11 а.с. 20-26).

Судом встановлено належне виконання арбітражним керуючим Колесніковим О.В. повноважень розпорядника майна боржника. Скарги на дії розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. до господарського суду не надходили.

За викладених підстав суд прийшов до висновку затвердити звіти розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 31.01.2017 на суму 95 796,00 грн та за період з 01.02.2017 по 28.02.2017 на суму 6400,00 грн.

Розглянувши клопотання голови комітету кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" про затвердження мирової угоди у справі № 906/159/14, укладеної 14.03.2017 між кредиторами та боржником, дослідивши матеріали справи, заслухавши присутніх у судовому засіданні учасників провадження у справі, господарський суд встановив наступне.

Відповідно до ч. 1- 5 ст. 77 Закону про банкрутство під мировою угодою у справі про банкрутство розуміється домовленість між боржником і кредиторами стосовно відстрочки та/або розстрочки, а також прощення (списання) кредиторами боргів боржника, яка оформляється шляхом укладення угоди між сторонами. Мирова угода може бути укладена на будь-якій стадії провадження у справі про банкрутство. У процедурі розпорядження майном боржника мирову угоду може бути укладено лише після виявлення всіх кредиторів і затвердження господарським судом реєстру вимог кредиторів. Рішення про укладення мирової угоди від імені кредиторів приймається комітетом кредиторів більшістю голосів кредиторів - членів комітету та вважається прийнятим за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, висловили письмову згоду на укладення мирової угоди. Рішення про укладення мирової угоди приймається від імені боржника керівником боржника чи арбітражним керуючим (керуючим санацією, ліквідатором), які виконують повноваження органів управління та керівника боржника і підписують її. Від імені кредиторів мирову угоду підписує голова комітету кредиторів.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 81 Закону про банкрутство сторона мирової угоди протягом п'яти днів з дня укладення мирової угоди повинна подати до господарського суду заяву про її затвердження. До заяви про затвердження мирової угоди додаються: текст мирової угоди; протокол засідання комітету кредиторів, на якому було прийнято рішення про укладення мирової угоди; список кредиторів із зазначенням поштової адреси, номера (коду), що ідентифікує платника податків, та суми заборгованості; зобов'язання боржника щодо погашення заборгованості із заробітної плати перед працюючими та звільненими працівниками банкрута, грошові компенсації за всі невикористані дні щорічної відпустки та додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, інші кошти, належні працівникам у зв'язку з оплачуваною відсутністю на роботі (оплата часу простою не з вини працівника, гарантії на час виконання державних або громадських обов'язків, гарантії і компенсації при службових відрядженнях, гарантії для працівників, що направляються для підвищення кваліфікації, гарантії для донорів, гарантії для працівників, що направляються на обстеження до медичного закладу, соціальні виплати у зв'язку з тимчасовою втратою працездатності за рахунок коштів підприємства тощо), а також вихідної допомоги, належної працівникам у зв'язку з припиненням трудових відносин; зобов'язання боржника щодо відшкодування всіх витрат, відшкодування яких передбачено у першу чергу, крім вимог кредиторів, забезпечених заставою; письмові заперечення кредиторів, які не брали участі в голосуванні про укладення мирової угоди чи проголосували проти укладення мирової угоди, за їх наявності; попереднє погодження мирової угоди органом, уповноваженим управляти державним майном, стосовно державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків. Про дату розгляду мирової угоди господарський суд повідомляє сторони мирової угоди. Неявка цих осіб не перешкоджає розгляду справи. Господарський суд зобов'язаний заслухати кожного присутнього на засіданні кредитора, у якого виникли заперечення щодо укладення мирової угоди, навіть якщо на засіданні комітету кредиторів він голосував за укладення мирової угоди.

У судовому засіданні розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колесніковим О.В. та представником боржника підтримано клопотання голови комітету кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" у повному обсязі, зазначено про необхідність затвердження господарським судом мирової угоди у справі № 906/159/14, укладеної 14.03.2017 між кредиторами та боржником.

Представником кредитора 4 у судовому засіданні заперечено щодо задоволення клопотання голови комітету кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" та затвердження господарським судом мирової угоди у справі № 906/159/14, укладеної 14.03.2017 між кредиторами та боржником. Крім того, представником кредитора 4 повідомлено, що мирова угода у справі № 906/159/14, укладена 14.03.2017 між кредиторами та боржником на адресу Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Житомирської області для погодження її керівником не надходила, умови мирової угоди щодо зобов'язань боржника по погашенню заборгованості не відомі.

Як вбачається з матеріалів справи, 14.03.2017 за участі членів комітету кредиторів представників Приватного підприємства "Прем'єра", Приватного акціонерного товариства "Вінницькі спорттовари", Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" проведено збори комітету кредиторів банкрута. Також, на зборах комітету кредиторів банкрута були присутні директор Товариства з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс" та розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Колесніков О.В.

На зборах комітету кредиторів одноголосно прийнято рішення про укладення між кредиторами та боржником у справі № 906/159/14 мирової угоди, що підтверджується протоколом зборів комітету кредиторів від 14.03.2017 (т.11 а.с. 20-26).

14.03.2017 до господарського суду надійшло клопотання голови комітету кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" про затвердження мирової угоди у справі № 906/159/14, укладеної 14.03.2017 між кредиторами та боржником (т. 11 а.с. 18-36).

Згідно з ст. 80 Закону про банкрутство мирова угода протягом семи днів від дня прийняття комітетом кредиторів рішення про її укладення схвалюється забезпеченими кредиторами. Для схвалення мирової угоди потрібна згода всіх забезпечених кредиторів.

Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" як єдиним забезпеченим кредитором боржника у заяві від 14.03.2017 погоджено (схвалено) мирову угоду в редакції від 14.03.2017 у справі № 906/159/14 (т. 11 а.с. 35).

Як вже було зазначено вище, відповідно до абз. 7 ч. 1 ст. 81 Закону про банкрутство до заяви про затвердження мирової угоди додається, серед іншого, зобов'язання боржника щодо відшкодування всіх витрат, відшкодування яких передбачено у першу чергу, крім вимог кредиторів, забезпечених заставою.

Ухвалою господарського суду від 17.01.2017 затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс", згідно якого вимогами кредиторів, погашення яких здійснюється у першу чергу, є наступні вимоги:

- Приватного підприємства "Прем'єра" на суму 1218,00 грн судового збору (перша черга);

- Приватного акціонерного товариства "Вінницькі спорттовари" на суму 1218,00 грн судового збору (перша черга );

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Премєр Фінанс" до боржника на суму 1218,00 грн судового збору (перша черга).

Крім того, вказаною ухвалою було визначено, що у зв'язку із звільненням від сплати судового збору за подачу заяв з вимогами до боржника до господарського суду Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Житомирській області підлягає сплаті боржником 1218,00 грн в доход Державного бюджету України, які слід включити до першої черги реєстру вимог кредиторів боржника.

Разом з тим, клопотання голови комітету кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" про затвердження мирової угоди у справі № 906/159/14, укладеної 14.03.2017 між кредиторами та боржником, вказаного зобов'язання боржника щодо відшкодування всіх витрат, відшкодування яких передбачено у першу чергу, не містить.

Судом встановлено, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс" сплачено до Державного бюджету України 1218,00 грн судового збору, що підтверджується копією платіжного доручення від 03.04.2017 № 462 (т. 11 а.с. 63).

Докази погашення боржником інших вимог першої черги матеріали справи не містять.

Крім того, згідно пояснень розпорядника майна боржника та представника боржника витрати арбітражного керуючого Колеснікова О.В. станом на дату судового засідання також не погашено.

З урахуванням викладеного, господарський суд прийшов до висновку про наявність у Товариства з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс" заборгованості, яка підлягає погашенню у першу чергу, та не подання разом з клопотанням про затвердження мирової угоди зобов'язання боржника щодо відшкодування всіх витрат, відшкодування яких передбачено у першу чергу, що суперечить вимогам абз. 7 ч. 1 ст. 81 Закону про банкрутство.

Дослідивши умови мирової угоди, укладеної між кредиторами та боржником 14.03.2017, судом встановлено наступне.

Згідно з ст. 78 Закону про банкрутство мирова угода може бути укладена тільки щодо вимог, забезпечених заставою, вимог другої та наступних черг задоволення вимог кредиторів, визначених цим Законом.

Відповідно до пункту 2.1. мирової угоди сторони цієї мировою угодою встановлюють відстрочку, розстрочку оплати та часткове прощення боргів боржника перед кредиторами, визнаних по справі № 906/159/14 господарського суду Житомирської області кредиторами четвертої, шостої черг та позачергово (забезпечених заставою майна боржника) на загальну суму 33 025 750,26, та які складаються з:

- боргу перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" в розмірі 9 544 879,00 грн, які забезпечені заставою майна боржника (позачергово), 9 699 534,00 грн основного боргу (четверта черга), 7 080 637,26 грн штрафних санкцій (шоста черга),

- боргу перед Приватним підприємством "Прем'єра" в розмірі 4 323 100,00 грн основного боргу (четверта черга), 1 883 800,00 грн штрафних санкцій (шоста черга);

- боргу перед Приватним акціонерним товариством "Вінницькі спорттовари" в розмірі 493 800,00 грн основного боргу (четверта черга).

Пунктом 2.2. мирової угоди визначено, що дана мирова угода не передбачає розстрочку (відстрочку) або прощення (списання) боргу (його частини) боржника перед кредитором Житомирською обєднаною державною податковою інспекцією Головного управління ДФС у Житомирській області в розмірі 160 876,46 грн основного боргу (шоста черга) та 438,69 грн пені (шоста черга), які включені в реєстр вимог кредиторів окремо та підлягають задоволенню тільки у ліквідаційній процедурі.

Розділом 3 (пункти 3.1.-3-8) мирової угоди визначено порядок та строки виконання боржником зобов'язань перед кредиторами.

Здійснюючи перевірку дотримання черговості погашення вимог кредиторів, встановленої Законом про банкрутство, згідно із умовами мирової угоди, господарським судом встановлено наступне.

Відповідно до пункту 3.1. мирової угоди протягом одного року з моменту набрання чинності цією мировою угодою Товариство з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" укладає з боржником договори про задоволення вимог іпотекодержателя, згідно яких до Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" переходить право власності на:

- будівлю магазину "Льонок" загальною площею 459,10 м.кв. за адресою м. Житомир, вул. Вокзальна, 16 за ціною 1 200 000,00 грн;

- будівлю магазину загальною площею 647,2 м.кв. за адресою м. Коростень, вул. Красіна (Героїв Чорнобиля), 6 за ціною 1 600 000,00 грн.

Отже, умовами мирової угоди передбачено часткове погашення вимог забезпеченого кредитора шляхом укладення договорів про задоволення вимог іпотекодержателя.

Разом з тим, під мировою угодою у справі про банкрутство розуміється домовленість між боржником і кредиторами стосовно відстрочки та/або розстрочки, а також прощення (списання) боргів боржника, яка оформляється шляхом угоди між сторонами. Таким чином, умовами мирової угоди у справі про банкрутство не може передбачатися перехід права власності на нерухоме майно боржника шляхом укладення договорів про задоволення вимог іпотекодержателя.

З підстав викладеного, господарський суд приходить до висновку, що умови мирової угоди, якими передбачено укладення між кредитором та боржником договорів про задоволення вимог іпотекодержателя не відповідають вимогам Закону про банкрутство.

Щодо погашення іншої заборгованості боржника перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс", умовами мирової угоди передбачено наступне.

Згідно пункту 3.2. мирової угоди Товариство з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" надає боржнику до 31.03.2029 розстрочку у сплаті боргу.

Боржник до 31.03.2029 року рівними частинами щоквартально повинен оплатити Товариству з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" 25% залишку боргу, забезпеченого заставою майна боржника (позачергово), в розмірі 1 686 219,75 грн та 25% боргу четвертої черги в розмірі 2424883,50 грн (пункт 3.2.1. мирової угоди).

Пунктом 3.3. мирової угоди передбачено, що у разі оплати боржником або третьою особою зазначених в пункті 3.2.1. цієї мирової угоди 25% боргу Товариству з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" до 31.03.2029 року, інші 75% боргів вважатимуться прощеними (погашеними). В такому випадку прощенню підлягають борг перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс":

- у розмірі 5058659,25 грн боргу, забезпеченого заставою майна боржника (позачергово),

- у розмірі 7274650,50 грн боргу четвертої черги.

Погашення заборгованості боржника перед Приватним підприємством "Прем'єра" за умовами мирової угоди здійснюється у наступному порядку. Протягом одного року з моменту набрання чинності цією мировою угодою Приватне підприємство "Прем'єра" укладає з боржником договір купівлі-продажу будівлі магазину "Дитячий світ" загальною площею 1525,00 м.кв. та чотирьох складських будівель за адресою м. Житомир, вул. І.Кочерги, 3 за ціною 4 000 000,00 грн. Зазначена купівельна вартість (ціна) об'єкта нерухомості, що підлягає сплаті Приватним підприємством "Прем'єра" (покупець) на користь боржника (продавець), та рівнозначна сума кредиторських вимог основного боргу (четверта черга) Приватного підприємства "Прем'єра" до боржника взаємозараховуються як зустрічні однорідні вимоги в порядку ст. 601 ЦК України. Приватне підприємство "Прем'єра" надає боржнику відстрочку до 31.03.2020 року у сплаті 323100,00 грн.

Таким чином, передбачене умовами мирової угоди погашення заборгованості перед Приватним підприємством "Прем'єра" також передбачає перехід права власності на нерухоме майно боржника.

Як було уже зазначено, під мировою угодою у справі про банкрутство розуміється домовленість між боржником і кредиторами стосовно відстрочки та/або розстрочки, а також прощення (списання) боргів боржника, яка оформляється шляхом угоди між сторонами. Таким чином, умовами мирової угоди у справі про банкрутство не може передбачатися перехід права власності на нерухоме майно боржникашляхом укладення договору купівлі-продажу.

З підстав викладеного господарський суд приходить до висновку, що умови мирової угоди, якими передбачено укладення між кредитором та боржником договору купівлі-продажу нерухомого майна боржника та оплату у такий спосіб вимог кредиторів не відповідають вимогам Закону про банкрутство.

Щодо погашення заборгованості боржника перед Приватним акціонерним товариством "Вінницькі Спорттовари", умовами мирової угоди передбачено, що кредитор 3 надає боржнику відстрочку до 31.03.2020 у сплаті 493800,00 грн основного боргу (четверта черга).

Отже, умовами мирової угоди визначено різні способи та строки погашення боржником заборгованості перед кредиторами четвертої черги.

Так, 25% заборгованості боржника перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" має сплачуватися боржником рівними частинами щоквартально до 31.03.2029, більша частина заборгованості перед Приватним підприємством "Прем'єра" має бути погашена протягом одного року з дня набрання чинності мировою угодою, тоді як, Приватне акціонерне товариство "Вінницькі спорттовари" відстрочує сплату заборгованості до 31.03.2020 й не отримає погашення своїх вимог до 31.03.2020 навіть у мінімальному обсязі.

Господарський суд вважає за необхідне зазначити, що у випадку, коли задоволення всіх вимог однієї черги не здійснюється боржником одночасно, то таке задоволення має здійснюватися пропорційно.

З урахуванням викладеного, господарський суд приходить до висновку про невідповідність у вказаній частині умов мирової угоди вимогам ч. 3 ст. 78 Закону про банкрутство, якою чітко визначено, що погашення вимог кредиторів за умовами мирової угоди здійснюється з дотриманням черговості, встановленої цим Законом.

Щодо вимог кредиторів шостої черги, пунктом 3.7. мирової угоди передбачено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" та Приватне підприємство "Прем'єра" списують (здійснюють прощення) боржнику штрафні санкції, а саме:

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" списує 7080637,26 грн. штрафних санкцій (шоста черга);

- Приватне підприємство "Прем'єра" списує 1883800,00 грн. штрафних санкцій (шоста черга).

Пунктом 3.6. мирової угоди визначено, що допускається оплата боргу боржника третьою особою, в тому числі шляхом укладення договорів про відступлення права вимоги.

Разом з тим, згідно з ч. 9 ст. 77 Закону про банкрутство якщо мирова угода містить умови про виконання зобов'язань боржника третьою особою, то така мирова угода має бути підписана з боку третьої особи.

У мирової угоді не визначено якою саме третьою особою допускається оплата боргу боржника. Мирова угода вказаною третьою особою не підписана.

Щодо доводів Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Житомирській області про не отримання тексту мирової угоди, господарський суд вважає за необхідне зазначити.

Відповідно до ч. 2 ст. 78 Закону про банкрутство у разі якщо умови мирової угоди передбачають розстрочку чи відстрочку або прощення (списання) боргів чи їх частини, орган стягнення зобов'язаний погодитися із задоволенням частини вимог з податків, зборів (обов'язкових платежів) на умовах такої мирової угоди з метою забезпечення відновлення платоспроможності підприємства. При цьому податковий борг, який виник у строк, що передував трьом повним календарним рокам до дня подання заяви про порушення справи про банкрутство до господарського суду, визнається безнадійним та списується, а податкові зобов'язання чи податковий борг, які виникли у строк протягом трьох останніх перед днем подання заяви про порушення справи про банкрутство до господарського суду календарних років, розстрочується (відстрочується) або списується на умовах мирової угоди. Зазначену мирову угоду підписує керівник відповідного органу доходів і зборів за місцезнаходженням боржника.

Судом встановлено, що матеріали справи не містять доказів направлення Житомирській об'єднаній державній податковій інспекції Головного управління ДФС у Житомирській області тексту мирової угоди. Не надано таких доказів і у судовому засіданні.

Разом з тим, самі по собі обставини не направлення проекту мирової угоди кредитору, який має вимоги до боржника, що включені до реєстру вимог кредиторів окремо і підлягають задоволенню у шосту чергу виключно в ліквідаційній процедурі, як і не повідомлення про час і місце засідання комітету кредиторів, на якому буде розглянуто проект мирової угоди у справі, згідно із вимогами Закону про банкрутство не є підставами, які перешкоджають затвердженню судом мирової угоди у разі її відповідності вимогам закону. При цьому суд бере до уваги, що укладеною у справі мировою угодою не передбачено розстрочення або списання податкової заборгованості боржника. Проте суд визнає, що направлення усім кредиторам у справі, у тому числі тим, що не є членами комітету кредиторів боржника, проекту такої угоди з метою надання можливості висловлення їх правової позиції стосовно змісту угоди має превентивне значення, оскільки може попередити порушення прав таких кредиторів, а тому є доцільним для цілей процедури мирової угоди.

Дослідивши умови мирової угоди на предмет їх відповідності чинному законодавству, заслухавши представників учасників провадження та перевіривши встановлений Законом про банкрутство порядок її укладення судом виявлено порушення порядку укладення мирової угоди, встановленого Законом про банкрутство (при наявності непогашених вимог першої черги, відсутнє зобов'язання боржника щодо відшкодування всіх витрат, відшкодування яких передбачено у першу чергу; у мировій угоді не визначено якою саме третьою особою допускається оплата боргу боржника та мирова угода вказаною третьою особою не підписана), а також наявність умов мирової угоди, що суперечать законодавству, а саме - (порушення за умовами мирової угоди черговості погашення вимог кредиторів визначеної Законом про банкрутство; перехід за умовами мирової угоди права власності на майно боржника).

З викладених підстав, господарський суд прийшов до висновку відмовити в затвердженні мирової угоди у справі № 906/159/14, укладеної 14.03.2017 між кредиторами та боржником.

Зважаючи на наявність нерозглянутих судом клопотань кредиторів про їх заміну правонаступниками та необхідність для забезпечення повноти і об'єктивності їх розгляду витребування додаткових доказів, господарський суд вважає за необхідне відкласти розгляд справи.

Керуючись ст. 77, 86 ГПК України, ст. 26-27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд Житомирської області,-

ухвалив:

1. Прийняти клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. від 23.03.2017 № 23-03/1056/17 про скасування арештів та інших обтяжень майна боржника та призначити його розгляд в наступному судовому засіданні.

2. Прийняти клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" від 04.04.2017 про заміну кредитора у справі Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" його правонаступником Товариством з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" та призначити його розгляд в наступному судовому засіданні.

3. Прийняти клопотання Приватного підприємства "Прем'єра" від 04.04.2017 про заміну кредитора у справі Приватного підприємства "Прем'єра" його правонаступником Товариством з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" та призначити його розгляд в наступному судовому засіданні.

4. Затвердити звіт арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про здійснення та відшкодування витрат за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника з 04.03.2014 по 28.02.2017 на суму 1099,60 грн.

5. Затвердити звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 04.03.2014 по 31.01.2017 на суму 95 796,00 грн.

6. Затвердити звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. про нарахування та виплату грошової винагороди за період виконання обов'язків розпорядника майна боржника за період з 01.02.2017 по 28.02.2017 на суму 6400,00 грн.

7. Відмовити в затвердженні мирової угоди у справі № 906/159/14, укладеної 14.03.2017 між кредиторами та боржником.

8. Відкласти розгляд справи.

9. Призначити наступне судове засідання на "25" квітня 2017 р. о 14:30 год, в приміщенні господарського суду Житомирської області, зал судових засідань № 110.

10. Товариству з обмеженою відповідальністю "Патріа-Баланс" надати до господарського суду в термін до 18.04.2017 інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо себе.

11. Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" надати до господарського суду

11.1. в термін до 18.04.2017:

- письмові пояснення щодо структури права вимоги (основний борг, штрафні санкції), отриманого від Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" у результаті укладення 01.04.2017 договору про відступлення права вимоги;

- докази передачі Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" документів, що підтверджують право вимоги до боржника;

- докази здійснення оплати за договором від 01.04.2017 про відступлення права вимоги, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс";

- письмові пояснення щодо відступлення Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" права вимоги за договорами застави;

- письмові пояснення щодо структури права вимоги (основний борг, штрафні санкції), отриманого від Приватного підприємства "Прем'єра" у результаті укладення 01.04.2017 договору про відступлення права вимоги;

- докази передачі Приватним підприємством "Прем'єра" документів, що підтверджують право вимоги до боржника;

- докази здійснення оплати за договором про відступлення права вимоги, укладеним з Приватним підприємством "Прем'єра";

11.2 в наступне судове засідання:

- оригінал договору про відступлення права вимоги від 01.04.2017, укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" (для огляду);

- оригінали документів, що підтверджують передачу Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" на виконання умов договору про відступлення права вимоги від 01.04.2017 документів, що підтверджують право вимоги до боржника;

- оригінали документів, що підтверджують здійснення оплати Товариством з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" Товариству з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" на виконання умов договору про відступлення права вимоги від 01.04.2017;

- оригінал договору про відступлення права вимоги від 01.04.2017, укладеного з Приватним підприємством "Прем'єра" (для огляду);

- оригінали документів, що підтверджують передачу Приватним підприємством "Прем'єра" Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" на виконання умов договору про відступлення права вимоги від 01.04.2017 документів, що підтверджують право вимоги до боржника;

- оригінали документів, що підтверджують здійснення оплати Товариством з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" Приватному підприємству "Прем'єра" на виконання умов договору про відступлення права вимоги від 01.04.2017.

12. Товариству з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" надати до господарського суду

12.1 в термін до 18.04.2017

- докази повідомлення боржника про відступлення Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" права вимоги до нього;

- письмові пояснення щодо структури права вимоги (основний борг, штрафні санкції), переданого Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс";

- письмові пояснення щодо відступлення Товариством з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" права вимоги за договорами застави Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс";

12.2 в наступне судове засідання:

- оригінали документів, що підтверджують повідомлення боржника про відступлення Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" права вимоги до нього (для огляду).

13. Приватному підприємству "Прем'єра" надати до господарського суду

13.1 в термін до 18.04.2017

- докази повідомлення боржника про відступлення Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" права вимоги до нього;

- письмові пояснення щодо структури права вимоги (основний борг, штрафні санкції), переданого Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс";

13.2 в наступне судове засідання:

- оригінали документів, що підтверджують повідомлення боржника про відступлення Товариству з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс" права вимоги до нього (для огляду).

14. Учасникам провадження у справі в термін до 18.04.2017 надати до господарського суду письмові пояснення щодо наявності або відсутності заперечень стосовно задоволення судом клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В. від 23.03.2017 № 23-03/1056/17 про скасування арештів та інших обтяжень майна боржника, клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" від 04.04.2017 про заміну кредитора у справі Товариства з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем'єр Фінанс" його правонаступником Товариством з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс", клопотання Приватного підприємства "Прем'єра" від 04.04.2017 про заміну кредитора у справі Приватного підприємства "Прем'єра" його правонаступником Товариством з обмеженою відповідальністю "Мальвіна Сервіс Плюс", у разі наявності заперечень вказати обставини, що, на думку учасників провадження, перешкоджають затвердженню відповідних клопотань.

14. Викликати в наступне судове засідання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колеснікова О.В., представників кредиторів та боржника.

15. Копію ухвали надіслати згідно з розрахунком розсилки.

Суддя Омельян О.С.

Розрахунок розсилки:

1 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Факторингова компанія "Євро Прем"єр Фінанс" - 10001, м. Житомир, вул. Київська, 87, - рек.;

2 - ТОВ "Патріа-Баланс" - 10001, Житомирська обл., м. Житомир, вул. Кооперативна, буд. 6 рек.;

3 - а/к Колесніков О.В. -АДРЕСА_1 - рек.;

4 - ПАТ "Вінницькі Спорттовари" -21034, м.Вінниця, вул. Чехова, 25 - рек. ;

5 - ПП "Прем'єра" - 10008, м.Житомир, вул. Житній ринок,8 - рек.;

6- Житомирська ОДПІ ГУ ДФС у Житомирській обл. (10014, м. Житомир, м-н Перемоги, 2) - рек.

7 - ТОВ "Мальвіна Сервіс Плюс" - 10001, м.Житомир, вул.Київська, 87 - рек.