ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" березня 2017 р.Справа № 916/956/13
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Лавриненко Л.В., Лашина В.В.

секретар судового засідання - Безпалюк А.В.

Учасники процесу в судове засідання не з'явились, про день, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.02.2017 про визнання недійсним результатів другого повторного аукціону

за заявою кредитора Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк»

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Берег-Інтертрейд»

у справі № 916/956/13

кредитори:

1.Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк»;

2. Одеський міський центр зайнятості

Арбітражний керуючий Дєчева Ольга Миколаївна

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 02.02.2017 в задоволенні зави Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (далі - ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк») про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону від 28.11.2016 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Берег-Інтертрейд» - відмовлено.

Не погоджуючись з зазначеною ухвалою, ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.02.2017 по справі № 915/956/13 та прийняте нове рішення, яким визнати недійсним результати другого повторного аукціону з продажу майна частинами, що належить ТОВ «Берег-Інтертрейд», що відбувся 28.1.2016.

Зокрема, особа яка подала апеляційну скаргу зазначає, що аукціон з продажу майна банкрута відбувся з порушенням строку встановленого ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Лавриненко Л.В., Лашин В.В.) від 06.03.2017 апеляційну скаргу ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 21.03.2017 об 11:30.

Учасники процесу в судове 21.03.2017 не з'явились, про день, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» звернулось до господарського суду Одеської області з заявою про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Берег-Інтертрейд» (далі - ТОВ «Берег-Інтертрейд», Боржник) банкрутом, оскільки останній неспроможний сплатити заборгованість перед кредитором після настання встановленого строку у сумі 40 104 304, 42 грн.

Ухвалою підготовчого засідання суду від 13.05.2013 порушено провадження у справі про визнання банкрутом ТОВ «Берег-Інтертрейд», визнано грошові вимоги ПАТ «Всеукраїнський акціонерний банк» до боржника в сумі 35 039 380 грн. основного боргу та 5 064 917 грн. пені; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; призначено розпорядника майном боржника арбітражного керуючого Козлова В.О.

Ухвалою попереднього засідання суду від 07.08.2013 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Берег-Інтертрейд».

Постановою Господарського суду Одеської області від 04.10.2013 визнано ТОВ «Берег-Інтертрейд» банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Колмикову Т.О.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.07.2014 припинено повноваження ліквідатора ТОВ «Берег-Інтертрейд» арбітражного керуючого Колмикової Т.О., ліквідатором ТОВ «Берег-Інтертрейд» призначено арбітражного керуючого Дєчеву Ольгу Миколаївну.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема, продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 44 Закону про банкрутство, після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону.

Згідно ст. 49 Закону про банкрутство, продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам. Порядок організації проведення аукціонів у проваджені у справах про банкрутство та вимоги до їх організаторів стосовно майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п'ятдесят відсотків, установлюються органом, уповноваженим управляти державним майном. Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону. Учасниками аукціону можуть бути громадяни України, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземні юридичні особи, які подали необхідні документи та пройшли процедуру реєстрації виконавцем аукціону відповідно до цього Закону. Замовнику та організатору забороняється встановлювати вимоги, вчиняти дії чи виявляти бездіяльність, що будь-яким чином порушують рівність учасників аукціону або допускають їх дискримінацію. Усім учасникам аукціону гарантується рівний доступ до будь-якої інформації про майно, виставлене для продажу, а також про хід підготовки та проведення аукціону.

На виконання вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатором банкрута було здійснено наступні заходи по проведенню аукціону з продажу майна банкрута із залученням торгуючої організації на конкурсних засадах: подано оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону, яке було опубліковано в газеті «Голос України» №34 (5784) від 22.02.2014 (т.4 а.с. 103), отримання заяви від Одеської філії ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів» від 24.02.2014 (т. 4 а.с. 104), за результатами розгляду якої, з врахуванням досвіду проведення торгів/аукціонів, наявності відповідних технічних засобів, розміру винагороди за проведення торгів (аукціону) ліквідатором прийнято рішення (т. 4 а.с. 99-101) про визначення організатором аукціону з продажу майна боржника ТОВ «Берег-Інтертрейд», а саме: цілісного майнового комплексу ТОВ «Берег-Інтертрейд», що включає в себе не житлову будівлю 36, 1 кв.м., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 - Одеську філію ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів», місцезнаходження якої: вул. Палубна, буд. 9/4, офіс 11, м. Одеса; укласти з Організатором торгів відповідний договір на проведення аукціону; повідомити заявника про результати проведеного конкурсу шляхом направлення повідомлення на електронну адресу, що зазначена у заявці.

Рішенням комітету кредиторів ТОВ «Берег-Інтертрейд» від 25.02.2014, оформлене протоколом №1 (т. 4 а.с. 97-99), вирішено визначити організатором аукціону з продажу майна ТОВ «Берег-Інтертрейд» - Одеську філію ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів» (місцезнаходження: вул. Палубна, буд. 9/4, офіс 11, м. Одеса, , керівник Н.В. Лісецька) та доручити ліквідатору банкрута арбітражному керуючому Колмиковій Т.О. звернутися до господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання організатора аукціону Одеську філію ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів» учасником провадження у справі № 916/956/13 про банкрутство ТОВ «Берег-Інтертрейд».

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.02.2014 визнано організатора аукціону Одеську філію Товариства з обмеженою відповідальністю «Центр з реалізації проблемних активів» учасником провадження у справі №916/956/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Берег-Інтертрейд».

Відповідно до звіту суб'єкта оціночної діяльності ПП «ЛІДЕС КОНСАЛТ» від 21.10.2015 про проведення незалежної експертної грошової оцінки майна ТОВ «Берег-Інтертрейд», а саме нежитлового приміщення, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, загальна вартість даного майна становить 224 736,94 грн.

За клопотанням представника ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» початкова вартість майна склала 615 000,00.

Як вбачається з матеріалів справи, між організатором аукціону та ліквідатором ТОВ «Берег - Інтертрейд» були укладені наступні договори:

- Договір № 6/14 на проведення аукціону від 05 березня 2014 року. Згідно до нього опубліковане оголошення про проведення аукціону 25.04.2014 на суму 40110053,40 грн., аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь у ньому.

- Додаткова угода № 1 від 05.06.2014 до договору № 6/14 від 05.03.2014. Згідно до неї опубліковане оголошення про проведення аукціону 18.07.2014, аукціон не відбувся.

Колишній ліквідатор боржника Колмикова Т.О. повідомила Одеську філію ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів» листом № 02-01/381 від 07.07.2014 про скасування аукціону з продажу майна боржника, у зв'язку з тим, що Відділом примусового виконання рішень Департаменту ДВС України всупереч законодавчих норм ст. 38 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а також п. 13 Постанови господарського суду Одеської області по справі № 916/956/13 від 04.10.2013, станом на Ґ7.07.2014 не скасовано арешти, накладені на майно та грошові кошти на рахунках ТОВ «Берег-Інтертрейд», це унеможливлює, у разі визначення переможця аукціону з продажу нерухомого майна ТОВ «Берег-Інтертрейд», нотаріально посвідчити укладений на аукціоні договір купівлі-продажу нерухомого майна, а також прийняти грошові кошти, за продане майно, на ліквідаційний рахунок банкрута.

- Договір про проведення аукціону № 9/14 від 04.11.2014 року. Згідно до нього опубліковане оголошення про проведення аукціону 11.12.2014 року, аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь у ньому.

- Додаткова угода № 1 від 05.12.2014 до договору № 9/14 від 04.11.2014. Згідно до неї опубліковане оголошення про проведення аукціону 27.01.2015, аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь у ньому.

Відповідно до п. 8.3. Договору про проведення аукціону № 9/14 від 04.11.2014, цей договір підлягає розірванню у разі, якщо майно, зазначене в Додатку №1 до цього договору, не продане на другому повторному аукціоні або закінчення другого повторного аукціону без визначення переможця.

На підставі п. 8.3. Договору про проведення аукціону № 9/14 від 04.11.2014, у зв'язку з тим, що майно ТОВ «Берег - Інтертрейд», не було продане на другому повторному аукціоні, Одеську філію ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів» та ліквідатор ТОВ «Берег - Інтертрейд» розірвали договір про проведення аукціону № 9/14 від 04.11.2014 з 26.01.2015, про що склали Акт про розірвання договору від 26.01.2015.

- 20.06.2016 укладено Договір № 01/06/16 про проведення аукціону від 20.06.2016 року. Згідно до нього опубліковане оголошення про проведення аукціону 01.08.2016 на суму 615000,00 грн., аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь у ньому.

- Додаткова угода №1 від 06.07.2016 до Договору № 01/06/16. Згідно до неї опубліковане оголошення про проведення аукціону 17.08.2016, аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь у ньому.

- Додаткова угода №2 від 19.07.2016. Відповідно до п. 1.2.1. додаткової угоди, виконавець повинен провести аукціон протягом двох місяців з дня укладення цієї угоди. Згідно до додаткової угоди опубліковане оголошення про проведення аукціону 19.08.2016, аукціон не відбувся у зв'язку з відсутністю заявок на участь у ньому.

- Додаткова угода №3 від 04.08.2016 року до Договору №01/06/16 від 20.06.2016. Відповідно до п.1.2.1. виконавець повинен провести аукціон протягом чотирьох місяців з дня укладення цієї угоди.

27.10.2016 на сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковані оголошення з номером публікації 36722 про призначення на 28.11.2016 аукціону з продажу майна банкрута.

Відповідно до протоколу № 2 від 28.11.2016 переможцем аукціону з продажу заставного майна банкрута, а саме нежитлове приміщення загальною площею 36.1 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 став ОСОБА_8, який запропонував ціну 157 440.00 грн.

До початку аукціону переможець аукціону сплатив гарантійний внесок у розмірі 31 488 грн.

28.11.2016 між ТОВ «Берег - Інтертрейд» (Продавець) та ОСОБА_8 (Покупець) укладено договір купівлі - продажу, відповідно до якого Продавець передав у власність, а покупець прийняв у власність нежитлове приміщення загальною площею 36,1 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1

ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» звернувся до господарського суду з заявою про визнання результатів другого повторного аукціону від 28.11.2016 з продажу майна боржника недійсними, посилаючись на значне зниження вартості майна боржника та проведення аукціону в термін понад строку, встановленого Законом, що думку Банку призвело до порушення майнових прав кредиторів. Зі змісту норм Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», які регулюють продаж майна банкрута випливає, що торги визнаються недійсними лише в випадках, коли під час їх підготовки і проведення були допущені порушення, що могли вплинути на результати торгів і порушують права та законні інтереси особи, яка їх оспорює.

Таким чином, правовими підставами визнання результатів аукціону недійсними є встановлення судом першої та/або апеляційної інстанції обставин недотримання ліквідатором та організатором аукціону вимог, які ставляться Законом до його проведення, зокрема, щодо порядку визначення початкової вартості майна, проведення конкурсу та визначення організатора аукціону, дотримання строків та часу проведення аукціону, оприлюднення оголошення про проведення аукціону, зміст оголошення про проведення аукціону, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником; допуску до участі в аукціоні та сплата гарантійних внесків; доступ до місця проведення аукціону; порядку проведення аукціону, повторного аукціону, другого повторного аукціону.

Колегія апеляційної інстанції, погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову у задоволені заяви ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» про визнання результатів другого повторного аукціону від 28.11.2016.

Відповідно до ч.1 ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» організатор аукціону повинен провести аукціон протягом двох місяців з дня укладення договору про проведення аукціону, якщо інше не встановлено законом або договором.

Як вбачається з п. 1.2.1 Додаткова угода №3 від 04.08.2016 до Договору №01/06/16 від 20.06.2016 Одеська філія ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів» повинно провести аукціон протягом чотирьох місяців з дня укладення цієї угоди, тобто кінцевою датою проведення другого повторного аукціону з продажу майна частинами ТОВ «Берег - Інтертрейд» є 04.12.2016.

Таким чином, другий повторний аукціон з продажу майна частинами ТОВ «Берег - Інтертрейд» який відбувся 28.11.2016 проведений Одеською філією ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів» у строки передбачені Додаткова угода №3 від 04.08.2016 до Договору №01/06/16 від 20.06.2016.

Порядок проведення аукціонів та зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні, визначений ст.ст.65,66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Так, вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону. У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Можливості проведення третього повторного аукціону Законом не передбачено.

Згідно п. 1.2.5. Додаткової угоди на проведення другого повторного аукціону від 04.08.2016 аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості відповідно положень ст. 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до п. 1.2.4. тієї ж угоди, крок аукціону складає 10 % від початкової вартості лота.

Відповідно до Додатку № 1 до додаткової угоди № 3 від 04.08.2016 до договору від 20.06.2016 початкова вартість лота склала 314 880,00 грн.

Згідно оголошення, опублікованого на офіційному веб-сайті ВГСУ зазначено: «аукціон водиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 10 % початкової вартості вказаної в оголошенні».

Отже зниження початкової вартості відбулося в порядку визначеному ст. 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Колегія апеляційної інстанції відхиляє доводи апеляційної скарги, що в оголошенні про проведення другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Берег-Інтертрейд» що опубліковано 27.10.2016 на сайті ВГС України - початкова вартість продажу встановлена на рівні 314 880, 00 грн., та зниженню не підлягала, натомість у повідомленні про результати проведення аукціону від 29.11.2016, - зазначено, що запропонована переможцем аукціону ціна становить 157 440, 00 грн., без ПДВ, що є порушенням Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки не передбачалося зниження ціни майна.

Проте, з копії інформаційного повідомлення розміщеного на сайті Вищого господарського суду України від 27.10.2016 про проведення аукціону, яке надано ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» додатком до заяви про визнання недійсним результатів другого повторного аукціону з продажу майна частинами (т. 8 а.с 17 ), не вбачається, що початкова вартість продажу майна банкрута, яка встановлена на рівні 314 880, 00 грн., зниженню не підлягає.

Враховуючи дотримання ліквідатором та організатором аукціону порядку підготовки та організації проведення аукціону, опублікування та розміщення оголошення про продаж майна боржника відповідно до вимог ст.ст. 53, 58, 59 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», визначення вартості майна, умов продажу відповідно до чинного законодавства, господарський суд Одеської області правомірно відмовив у задоволені заяви ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з продажу майна частинами, що належить ТОВ «Берег - Інтертрейд», що відбувся 28.11.2016.

Відповідно до наведеного, доводи, викладені в апеляційній скарзі, судова колегія Одеського апеляційного господарського суду вважає непереконливими та такими, що спростовуються наявними у матеріалах справи доказами.

З огляду на викладене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що відповідно до вимог ст. 43 ГПК України ухвала суду першої інстанції ґрунтується на всебічному, повному та об'єктивному розгляді всіх обставин справи, прийнята з дотриманням норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 99,

101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.02.2017 у справі № 916/956/13 - залишити без змін, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Лавриненко Л.В.

Суддя Лашин В.В.