ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" березня 2017 р.Справа № 916/956/13
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Лавриненко Л.В., Лашина В.В.

секретар судового засідання: Безпалюк А.В.

Учасники процесу в судове засідання не з'явились, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.02.2017 про затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі

за заявою кредитора Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк»

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Берег-Інтертрейд»

у справі № 916/956/13

кредитори:

1.Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк»;

2. Одеський міський центр зайнятості

Арбітражний керуючий Дєчева Ольга Миколаївна

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (далі - ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк») звернулось до господарського суду Одеської області з заявою про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Берег-Інтертрейд» (далі - ТОВ «Берег-Інтертрейд», Боржник) банкрутом, оскільки останній неспроможний сплатити заборгованість перед кредитором після настання встановленого строку у сумі 40 104 304, 42 грн.

Ухвалою підготовчого засідання суду від 13.05.2013 порушено провадження у справі про визнання банкрутом ТОВ «Берег-Інтертрейд», визнано грошові вимоги ПАТ «Всеукраїнський акціонерний банк» до боржника в сумі 35 039 380 грн. основного боргу та 5 064 917 грн. пені; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; призначено розпорядника майном боржника арбітражного керуючого Козлова В.О.

Ухвалою попереднього засідання суду від 07.08.2013 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Берег-Інтертрейд».

Постановою Господарського суду Одеської області від 04.10.2013 визнано ТОВ «Берег-Інтертрейд» банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Колмикову Т.О.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.07.2014 припинено повноваження ліквідатора ТОВ «Берег-Інтертрейд» арбітражного керуючого Колмикової Т.О., ліквідатором ТОВ «Берег-Інтертрейд» призначено арбітражного керуючого Дєчеву Ольгу Миколаївну.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 02.02.2017 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ «Берег-Інтертрейд». Припинено юридичну особу - ТОВ «Берег-Інтертрейд». Припинено повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Дєчевої Ольги Миколаївни. Провадження у справі припинено.

Приймаючи ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі, суд першої інстанцій дійшов висновку, що ліквідатором у повній мірі проведено ліквідаційні заходи, передбачені ст.ст. 41-45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», що відображено у звіті ліквідатора та ліквідаційному балансі банкрута.

Не погоджуючись з зазначеною ухвалою суду, ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в який просить: скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області 02.02.2017 про затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі № 916/956/13 та направити справу на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

Особа, яка подала апеляційну скаргу зазначає, що звіт ліквідатора не був схвалений комітетом кредиторів, що є обов'язковою умовою відповідно до ч.1 ст. 46 Закону України «про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді Лавриненко Л.В., Лашин В.В.) від 06.03.2017 апеляційну скаргу ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 21.03.2017 об 11:45 год.

У судове засідання 21.03.2017 представники сторін, в судове засідання не з'явились, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про наявність передбачених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, підстав для скасування оскарженої ухвали суду, з огляду на наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Відповідно до частин 1, 2, 7, 8 статті 41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. Під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника. Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом. З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Згідно з частиною 1 статті 42 Закону про банкрутство, усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Пунктом 1 ст. 46 Закону передбачено, що після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів цінних паперів - копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, законодавцем передбачено певну сукупність дій, яку необхідно вчинити в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури.

Відтак, затверджуючи звіт ліквідатора, господарський суд повинен дати оцінку належності проведення ліквідатором всієї ліквідаційної процедури, дотримання ним черговості задоволення вимог кредиторів, відповідності законодавству про банкрутство всіх обов'язкових додатків до звіту ліквідатора, оцінити повноту реалізації ліквідатором активів боржника.

Ухвалюючи рішення про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу боржника та припинення провадження у справі про банкрутство, місцевий господарський суд, виходив з того, що ліквідатором вжито всіх встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» заходів по здійсненню та завершенню ліквідаційної процедури, про що свідчать наступні документи.

Довідками ПАТ АБ «Південний» від 23.12.2013, ДПІ у приморському р-ні м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області від 19.11.2013, Державної інспекції сільського господарства в Одеській області від 11.11.2013, Відділу експертної роботи, ринкового нагляду та надання адміністративних послуг від 12.01.2017, Управління Держпраці у Миколаївській області від 06.01.2017, Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області від 05.01.2017, Головного управління статистики в Одеській області від 04.01.2017, Головного управління Держпраці у Луганській області від 05.01.2017, Головного управління Держпраці у Харківській області від 30.12.2016, Управління Держпраці у Черкаській області від 05.01.2017, Головного управління державної служби України з надзвичайних ситуацій в Одеській області від 11.01.2017, Головного управління Держпраці у Львівській області від 04.01.2017, Департаменту льотної придатності від 18.11.2013, Державної інспекції сільського господарства в Одеській області від 30.10.2013, центру №1 надання послуг, пов'язаних з використанням автотранспортних засобів, з обслуговування м. Одеса підпорядкованого УДАІ ГУМВС України в Одеській області від 23.10.2013, Одеської філії ДП "Адміністрація морських портів України" від 14.10.2013, Управління Держземагентства у м. Одесі Одеської області від 15.11.2013, Управління Держпраці в Івано-Франківській області від 30.12.2016, Головного управління держпраці у Запорізькій області від 05.01.2017, Головного управління Держпраці у Київській області від 29.12.2016, Головного управління Держпраці у Закарпатській області від 28.12.2016, Управління Держпраці у Кіровоградській області від 04.01.2017, Управління Держпраці у Хмельницькій області від 30.12.2016, Одеської митниці ДФС, Управління Держпраці у Рівненській області від 17.01.2017, Управління Держпраці у Сумській області від 11.01.2017, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 18.01.2017, які свідчать про відсутність у банкрута майна та інших активів, у зв'язку з чим неможливе погашення грошових вимог кредитора в порядку ст. 45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

В ході ліквідаційної процедури проведено аукціони з продажу майна боржника, кошти, отримані від продажу майна, направлені на витрати у справі про банкрутство та винагороду арбітражному керуючому, а також часткове задоволення вимог кредиторів.

Проте, затверджуючи звіт ліквідатора господарський суд Одеської області не звернув у ваги та не дав правової оцінки тому факту, що поданий до місцевого господарського суду на затвердження звіт ліквідатора не був схвалений комітетом кредиторів.

В той час, як відповідно до вимог ч. 1 ст. 46 вказаного Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», звіт ліквідатора має бути схвалений комітетом кредиторів, власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) боржника (для державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків).

Так, за загальними вимогами процесуального права, закріпленими у ст.ст. 32- 34, 43, 82, 84 ГПК України, визначено обов'язковість встановлення судом під час вирішення спору обставин, що мають значення для справи, надання їм юридичної оцінки, а також оцінки всіх доказів, розрахунків, з яких суд виходив при розгляді справи.

Щодо посилання ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» в апеляційній скарзі, щодо неналежного розподілу коштів від реалізованого майна, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч. 7 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» розпорядник майна звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на першому засіданні комітету кредиторів, а також за результатами процедури розпорядження майном боржника. Керуючий санацією не рідше одного разу на три місяці, а ліквідатор - щомісяця звітують перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, 23.01.2017 до господарського Одеської області ліквідатором ТОВ «Берег-Інтертрейд» надано звіт про оплату грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.01.2017 затверджено арбітражному керуючому Дєчевій Ользі Миколаївні грошову винагороду за період виконання повноважень ліквідатора в розмірі 82 720,88 грн. та витрати в розмірі 41 435,46 грн.

Проте, матеріали справи не містять даних щодо оскарження ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» у встановленому законом порядку ухвали Господарського суду Одеської області від 24.01.2017.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що ухвалу господарського суду Одеської області не можна визнати такою, що відповідає фактичним обставинам справи і вимогам ст. 46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», тому підлягають скасуванню, а справа направленню на розгляд до господарського суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» - задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.02.2017 у справі № 916/956/13 - скасувати.

Справу № 916/956/13 направити на розгляд господарського суду Одеської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Лавриненко Л.В.

Суддя Лашин В.В.