ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про залучення іншого відповідача та відкладення розгляду апеляційної скарги

"30" березня 2017 р.Справа № 916/1141/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Мишкіної М.А.,

суддів Будішевської Л.О., Таран С.В.

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від ТОВ «Главбуд Плюс» - Оськін М.Д. - за довіреністю;

від ОСОБА_2 - ОСОБА_3 - за довіреністю;

від ГТУЮ в Одеській області- Коваленко А.А. - за довіреністю;

від ОСОБА_4 - не з'явився;

від ОСОБА_5 - ОСОБА_5

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс» та ОСОБА_2

на рішення господарського суду Одеської області від 07 листопада 2016 року

по справі №916/1141/16

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс»

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

- Головне територіальне управління юстиції в Одеській області;

- ОСОБА_4;

- ОСОБА_5

про визнання недійсними рішення загальних зборів засновників та зобов'язання вчинити певні дії

встановив:

29.04.2016р. ОСОБА_2 звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс» (надалі - відповідач, ТОВ «Главбуд Плюс», Товариство), в якому просив суд:

- визнати недійсним рішення Загальних зборів учасників ТОВа «Главбуд Плюс» затверджено протоколом №3 Загальних зборів учасників ТОВа «Главбуд Плюс» від 01.06.2007р.;

- відсторонити ОСОБА_5 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1), з посади директора ТОВа «Главбуд Плюс» (), місце реєстрації: АДРЕСА_1;

- зобов'язати державного реєстратора відділу Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції виключити з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців запис про ОСОБА_5 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 в графі „ПІБ керівника юридичної особи" та в графі „прізвище, ім'я та по батькові осіб, які мають право вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому, числі підписувати договори та наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи" Товариства з обмеженою відповідальністю „Главбуд Плюс" (), місце реєстрації: АДРЕСА_2;

- зобов'язати державного реєстратора відділу Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції включити в Єдиний державний реєстр юридичних та фізичних осіб-підприємців запис про ОСОБА_6 (ідентифікаційний номер НОМЕР_2) в графу „ПІБ керівника юридичної особи" та в графу „прізвище, ім'я та по батькові осіб, які мають право вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому, числі підписувати договори та наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи" Товариства з обмеженою відповідальністю „Главбуд Плюс" (), місце реєстрації: АДРЕСА_2.

Позовні вимоги з посиланням на приписи ст.124 Конституції України, ст.ст.41, 42, 59, 60, 61 ЗУ «Про господарські товариства» обґрунтовані тим, що позивач як учасник ТОВ «Главбуд Плюс» не повідомлявся про час і місце проведення загальних зборів товариства, що проводилися 01.06.2007р., порядок денний йому не був повідомлений, на самому зібранні його не було, оригінал протоколу він ніколи не бачив та не ставив підписів на ньому або на будь яких документах, які б свідчили про його бажання призначити на посаду директора Товариства ОСОБА_5

В частині зобов'язання державного реєстратора вчинити певні дії позовні вимоги ОСОБА_2 вмотивовані посиланням на п.2 ч.1 ст.25 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» та обґрунтовані необхідністю скасування відомостей в Єдиному державному реєстрі про призначення директором ТОВ «Главбуд Плюс» ОСОБА_5 та неможливістю залишити в реєстрі графу де вказується директор порожнею.

11.07.2016 ОСОБА_2 подав господарському суду Одеської області доповнення до позовної заяви, в якому позивач просить суд замінити в позовній заяві орган виконання рішення з державного реєстратора відділу Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції на державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції.

Відносини, що виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, їхньої символіки (у випадках, передбачених законом), громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців врегульовані приписами ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань»

Відповідно до п.14 ч.1 ст.1 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» у цьому Законі терміни вживаються в такому значенні: суб'єкт державної реєстрації: Міністерство юстиції України - у разі державної реєстрації політичних партій, всеукраїнських професійних спілок, їх об'єднань, всеукраїнських об'єднань організацій роботодавців; відокремлених підрозділів іноземних неурядових організацій, представництв, філій іноземних благодійних організацій, постійно діючих третейських судів, засновниками яких є всеукраїнські громадські організації, всеукраїнських творчих спілок, символіки громадських формувань; територіальні органи Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі - у разі державної реєстрації первинних, місцевих, обласних, регіональних та республіканських професійних спілок, їх організацій та об'єднань, структурних утворень політичних партій, регіональних (місцевих) творчих спілок, територіальних осередків всеукраїнських творчих спілок, місцевих, обласних, республіканських Автономної Республіки Крим, Київської та Севастопольської міських організацій роботодавців та їх об'єднань, постійно діючих третейських судів, громадських об'єднань, їх відокремлених підрозділів, громадських об'єднань, що не мають статусу юридичної особи, підтвердження всеукраїнського статусу громадського об'єднання; виконавчі органи сільських, селищних та міських рад, Київська та Севастопольська міські, районні, районні у містах Києві та Севастополі державні адміністрації, нотаріуси, акредитовані суб'єкти - у разі державної реєстрації інших юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців. Виконавчі органи сільських, селищних та міських рад (крім міст обласного та/або республіканського Автономної Республіки Крим значення) набувають повноважень з державної реєстрації інших юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відповідно до цього Закону у разі прийняття відповідною радою такого рішення.

Згідно із п.п.2.2.4 Положення про юридичний департамент Одеської міської ради, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 03.02.2016р. №248-VII «Про внесення змін до Положення про юридичний департамент Одеської міської ради, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 28 лютого 2011 року №384-VІ» на департамент покладаються наступні основні функції: здійснення повноважень з державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відповідно до закону.

Відповідно до ч.1,4 ст.24 ГПК України господарський суд за наявністю достатніх підстав має право до прийняття рішення залучити за клопотанням сторони або за своєю ініціативою до участі у справі іншого відповідача. Про залучення іншого відповідача чи заміну неналежного відповідача виноситься ухвала, і розгляд справи починається заново.

В судовому засіданні 30.03.2017р. за ініціативою колегії суддів на обговорення поставлено питання щодо необхідності залучення до участі у справі у якості іншого відповідача Юридичний департамент Одеської міської ради.

Згідно ст.99 ГПК України, в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Пункт 8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. №7 «Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України» містить наступні роз'яснення: «Норми ГПК щодо вчинення господарським судом першої інстанції певних процесуальних дій не застосовуються судом апеляційної інстанції у випадках, коли відповідною нормою ГПК прямо передбачено, що процесуальна дія вчиняється лише до прийняття рішення судом першої інстанції, крім передбаченого статтею 24 ГПК права залучати до участі у справі іншого відповідача, здійснити за згодою позивача заміну первісного відповідача належним відповідачем та зазначеного у статті 27 ГПК права залучити до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору.».

Враховуючи ту обставину, що в частині позовних вимог ОСОБА_2 про зобов'язання державного реєстратора вчинити певні дії належним відповідачем наразі є саме Юридичний департамент Одеської міськради, апеляційний господарський суд вважає за необхідне залучити до участі у справі №916/1441/16 вякості іншого відповідача Юридичний департамент Одеської міської ради .

Відповідно до ст.77 ГПК України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. Такими обставинами, зокрема, є: 1) нез'явлення в засідання представників сторін, інших учасників судового процесу; 1- 1) виникнення технічних проблем, що унеможливлюють участь особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, за наявності ухвали суду про таку участь, крім випадків, коли відповідно до цього Кодексу судове засідання може відбутися без участі такої особи; 2) неподання витребуваних доказів; 3) необхідність витребування нових доказів; 4) залучення до участі в справі іншого відповідача, заміна неналежного відповідача; 5) необхідність заміни відведеного судді, судового експерта. Про відкладення розгляду справи виноситься ухвала, в якій вказуються час і місце проведення наступного засідання. Суддя має право оголосити перерву в засіданні в межах встановленого строку вирішення спору з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

У зв'язку з залученням до участі у справі іншого відповідача, необхідністю повідомити залученого іншого відповідача про час та місце розгляду справи, направлення останньому копій позовної заяви з додатками та апеляційних скарг, колегія суддів вважає за необхідне відкласти розгляд апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст.24, 77, 86, 99 ГПК України, колегія суддів -

у х в а л и л а :

1. Залучити до участі у справі №916/1141/16 за позовом ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс», треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Головне територіальне управління юстиції в Одеській області, ОСОБА_4, ОСОБА_5 про визнання недійсними рішення загальних зборів засновників та зобов'язання вчинити певні дії як іншого відповідача Юридичний департамент Одеської міської ради (65004, г. Одесса, пл. Думская,1).

2. Зобов'язати ОСОБА_2 надіслати Юридичному департаменту Одеської міської ради копію позовної заяви з додатками. Докази надіслання надати суду апеляційної інстанції.

3. Зобов'язати ОСОБА_2 та ТОВ «Главбуд», відповідно, надіслати Юридичному департаменту Одеської міської ради копії апеляційних скарг з додатками. Докази надіслання надати суду апеляційної інстанції.

4. Запропонувати Юридичному департаменту Одеської міської ради надати письмове викладення своєї позиції по предмету спору та апеляційній скарзі.

5. Відкласти розгляд апеляційної скарги на 25.04.2017р. о 15.00 год.

6. Засідання відбудеться у приміщенні апеляційного господарського суду за адресою: м.Одеса, пр. Шевченка, 29, в залі судових засідань №6, тел.301-422.

Головуючий суддя Мишкіна М.А.

Суддя Будішевська Л.О.

Суддя Таран С.В.