ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.03.2017 року Справа № Б24/236-10

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Вечірка І.О. (доповідач)

суддів: Антоніка С.Г., Березкіної О.В.

секретар: Манчік О.О.

за участю:

від скаржника: Шишова Н.Л., довіреність № 10/03-02 від 03.06.2016 р.; Хмелевська О.В., довіреність № 10/03-01 від 03.06.2016 р., була присутня в судовому засіданні 06.03.2017 р.;

ліквідатор: Локотков Б.О., посвідчення № 1766 від 25.11.2015 р.;

від Виконавчої дирекції Дніпропетровського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності: Романова І.М., довіреність № 08-04-679 від 10.02.2017 р., була присутня в судовому засіданні 20.03.2017 р.;

інші учасники провадження у справі в судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", м. Київ в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" Ларченко Ірини Миколаївни

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 31.01.2017 року

у справі № Б24/236-10

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс ЛТД", м. Дніпро

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 31.01.2017 р. у справі № Б24/236-10 (суддя - Калиниченко Л.М.) відхилено кандидатури арбітражних керуючих Венської О.О., Шевцова Є.В. Задоволено заяву № 527 від 16.12.2016 р. ліквідатора Гальченка Є.А. щодо припинення його повноважень ліквідатора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс ЛТД". Припинено повноваження ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А. Призначено ліквідатором арбітражного керуючого Локоткова Бориса Олександровича. Продовжено строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора Локоткова Б.О. до 31.03.2017 р.

Не погодившись із вказаною ухвалою, Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" Ларченко Ірини Миколаївни подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 31.01.2017 р. в частині призначення ліквідатором арбітражного керуючого Локоткова Б.О. та призначити ліквідатором арбітражного керуючого Венську О.О.

Апеляційна скарга мотивована тим, що:

- справа про банкрутство ТОВ "Авакс ЛТД" є надскладною та такою, що потребує призначення ліквідатором арбітражного керуючого вищої кваліфікації, оскільки від нього вимагається у найкоротший термін виправити помилки, допущені попереднім ліквідатором та повернути до ліквідаційної маси банкрута незаконно виведені активи та реалізувати їх за найвищою ціною;

- ухвалюючи рішення про призначення нового ліквідатора банкрута у справі, місцевий господарський суд не з'ясував, чи має арбітражний керуючий Локотков Б.О. достатній досвід роботи у сфері банкрутства, професійні якості, завантаженість та рівень кваліфікації.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.02.2017 р. апеляційну скаргу прийнято до розгляду та призначено в судовому засіданні на 06.03.2017 р.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 06.03.2017 р. продовжено строк розгляду апеляційної скарги на 15 днів. В судовому засіданні оголошено перерву до 20.03.2017 р.

В судовому засіданні 20.03.2017 р. оголошено перерву до 22.03.2017 р.

Представники скаржника в судових засіданнях 06.03.2017 р. та 22.03.2017 р. надали пояснення в обґрунтування доводів апеляційної скарги.

Ліквідатор у відзиві на апеляційну скаргу та в судових засіданнях 06.03.2017 р., 20.03.2017 р. та 22.03.2017 р. проти доводів апеляційної скарги заперечував, просив залишити оскаржувану ухвалу без змін.

Представник Виконавчої дирекції Дніпропетровського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в судовому засіданні 20.03.2017 р. надала пояснення по апеляційній скарзі.

Інші учасники провадження у справі наданими їм процесуальними правами не скористались та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, хоча про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Беручи до уваги, що неявка в судове засідання інших учасників провадження у справі не перешкоджає перегляду справи по суті, матеріали справи є достатніми для розгляду апеляційної скарги, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку про розгляд справи за відсутності інших учасників провадження у справі.

Заслухавши пояснення ліквідатора, представників скаржника і Виконавчої дирекції Дніпропетровського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, судова колегія апеляційного господарського суду приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Провадження у даній справі порушено ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 04.08.2010 р. в порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з урахуванням особливостей застосування процедури банкрутства до боржника, який ліквідується власником.

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 17.08.2010 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Авакс ЛТД" визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 1 рік (до 17.08.2011 р.). Ліквідатором призначено Мягку Л.О., яку зобов'язано вчинити певні дії. Припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, повноваження власника (власників) майна банкрута покладено на ліквідатора.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 02.04.2013 р. усунуто від виконання обов'язків ліквідатора Мягку Л.О. та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Бакуліна І.С.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 27.01.2015 р. ліквідатором призначено арбітражного керуючого Гальченка Є.А.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 15.11.2016 р. відмовлено в задоволенні скарги ПАТ "Банк Форум" на дії (бездіяльність) ліквідатора. Відхилено клопотання ПАТ "Банк Форум" про витребування для огляду в судовому засіданні оригіналів документів.

16.12.2016 р. ліквідатор ТОВ "Авакс ЛТД" арбітражний керуючий Гальченко Є.А. звернувся до господарського суду із заявою про звільнення його від виконання повноважень ліквідатора у даній справі.

19.12.2016 р. до господарського суду надійшла заява арбітражного керуючого Локоткова Б.О. про надання згоди на призначення ліквідатором у даній справі.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 19.12.2016 р. призначено судове засідання на 12.01.2017 р. Зобов'язано комітет кредиторів - ТОВ "Таїм", ТОВ "Прайм Бізнес-Україна", ТОВ "КСК Груп" направити до господарського суду протокол засідання комітету кредиторів, на якому розглянути заяву ліквідатора Гальченка Є.А. про звільнення останнього від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Авакс ЛТД" та надання іншої кандидатури для виконання повноважень ліквідатора.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 22.12.2016 р. ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 15.11.2016 р. скасовано. Визнано неправомірними дії ліквідатора ТОВ "Авакс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А. щодо невжиття заходів по виявленню активів банкрута, повернення із чужого незаконного володіння майна банкрута, яке було предметом іпотеки у ПАТ "Банк Форум".

11.01.2017 р. ПАТ "Банк Форум" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області із клопотанням, в якому просило задовольнити заяву ліквідатора арбітражного керуючого Гальченка Є.А. про звільнення від виконання повноважень ліквідатора та призначити ліквідатором арбітражного керуючого Шевцова Є.В.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.01.2017 р. розгляд справи відкладено на 31.01.2017 р. Зобов'язано ліквідатора Гальченка Є.А. повідомити комітет кредиторів про місце, день та час проведення засідання комітету кредиторів для вирішення питання щодо припинення повноважень ліквідатора Гальченка Є.А. та надання комітетом кредиторів кандидатури арбітражного керуючого за згодою. Зобов'язано комітет кредиторів у строк до 31.01.2017 р. направити до господарського суду протокол засідання комітету кредиторів.

30.01.2017 р. до господарського суду Дніпропетровської області подано протокол № 13 засідання комітету кредиторів від 24.01.2017 р.

31.01.2017 р. до господарського суду Дніпропетровської області надійшла заява арбітражного керуючого Венської О.О. про надання згоди на призначення ліквідатором у даній справі.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 31.01.2017 р. відхилено кандидатури арбітражних керуючих Венської О.О., Шевцова Є.В. Задоволено заяву № 527 від 16.12.2016 р. ліквідатора Гальченка Є.А. щодо припинення його повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "Авакс ЛТД". Припинено повноваження ліквідатора ТОВ "Авакс ЛТД" арбітражного керуючого Гальченка Є.А. Призначено ліквідатором арбітражного керуючого Локоткова Бориса Олександровича. Продовжено строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора Локоткова Б.О. до 31.03.2017 р.

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість винесеної місцевим господарським судом ухвали від 31.01.2017 року, суд апеляційної інстанції враховує наступне.

Згідно із пунктом 1-1 Прикінцевих та перехідних положень (Х розділ) Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон), в редакції що діє з 19.01.2013 року положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Оскільки провадження у даній справі порушено 04.08.2010 року, а постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури прийнята 17.08.2010 року, то при розгляді даної справи застосовуються положення Закону, в редакції, що діяла станом на 18.01.2013 року.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом.

За вимогами частини 1 статті 5 Закону провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно із частиною 4 статті 3-1 Закону арбітражний керуючий, зокрема, має право подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх обов'язків.

Як вбачається із матеріалів справи, 16.12.2016 р. ліквідатор ТОВ "Авакс ЛТД" арбітражний керуючий Гальченко Є.А. звернувся до господарського суду із заявою про звільнення його від виконання повноважень ліквідатора у даній справі.

Відповідно до частини 8 статті 16 Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.

За результатами засідання комітету кредиторів 24.01.2017 р. було вирішено запропонувати господарському суду для призначення ліквідатором ТОВ "Авакс ЛТД" кандидатуру арбітражного керуючого Локоткова Б.О., про що звернутись до господарського суду Дніпропетровської області з відповідним клопотанням (т. 22, а. с. 20-24).

Матеріали справи свідчать, що комітет кредиторів звернувся до господарського суду із клопотанням про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Локоткова Б.О. (т. 22, а. с. 26-27).

До господарського суду надійшли заяви арбітражних керуючих Локоткова Б.О., Венської О.О. та Шевцова Є.В. про надання згоди на призначення ліквідатором у даній справі.

Розглянувши подані заяви Локоткова Б.О., Шевцова Є.В. та Венської О.О. місцевий господарський суд дійшов до висновку про призначення у даній справі ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс ЛТД" арбітражного керуючого Локоткова Б.О., якого було запропоновано комітетом кредиторів та відхилення кандидатур арбітражних керуючих Шевцова Є.В. і Венської О.О. При цьому, суд першої інстанції виходив з того, що кандидатура арбітражного керуючого Локотокова Б.О. була запропонована комітетом кредиторів та проти цієї кандидатури не заперечував представник ФСС з ТВП.

Матеріали справи свідчать, що Локотков Б.О. має свідоцтво № 1739 від 25.11.2015р. про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), зареєстрований у м. Дніпрі.

Венська О.О. має свідоцтво № 174 від 24.04.2013р. про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), зареєстрована у с. Південне Дніпропетровського району Дніпропетровської області.

Шевцов Є.В. має свідоцтво № 108 від 04.02.2013р. про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що з урахуванням обставин справи, зокрема, пропозиції комітету кредиторів, суд першої інстанції прийшов до правомірного висновку про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Локоткова Б.О. та відхилення інших кандидатур арбітражних керуючих - Шевцова Є.В., Венської О.О.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду, які викладені в оскаржуваній ухвалі суду першої інстанції.

З урахуванням наведеного, апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Разом з тим, із змісту оскаржуваної ухвали вбачається, що судом було зобов'язано ліквідатора Локоткова Б.О. подати на затвердження до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс з документами, що підтверджують здійснення ліквідаційної процедури, копії договорів купівлі-продажу, акти приймання-передач майна, документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів, тощо; не рідше одного разу на місяць надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів; у ліквідаційному балансі відображати капіталізовані суми на відшкодування шкоди, завданої працівникам підприємства-банкрута, що отримали трудове каліцтво чи професійне захворювання. Проте, розглядаючи у даній справі апеляційну скаргу ПАТ "Банк Форум" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 15.11.2016 р. суд апеляційної інстанції визнав неправомірними дії ліквідатора арбітражного керуючого Гальченка Є.А. та звернув увагу суду першої інстанції на необхідність вжиття ліквідатором заходів по виявленню активів боржника, повернення із чужого незаконного володіння майна боржника, яке було предметом іпотеки у Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" Також, апеляційним господарським судом було встановлено, що кредитор - Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" неодноразово звертав увагу суду на необхідність надання ліквідатором доказів, пов'язаних із проведенням оцінки та реалізації майна банкрута, але такі заяви та клопотання відхилялись судом або залишались ним без реагування. Натомість, майнові активи банкрута були передані ліквідатором Мягкою Л.О. іншій особі без дотримання порядку реалізації майна, встановленого Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Таким чином, господарським судом першої інстанції не було забезпечено належного контролю за діями ліквідатора Мягкої Л.О., а в подальшому арбітражного керуючого Гальченка Є.А., наслідком чого стало істотне порушення прав та охоронюваних законом інтересів учасників провадження у справі про банкрутство.

Місцевий господарський суд не взяв до уваги зміст зазначеної постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 22.12.2016 р. у даній справі та призначаючи у справі нового ліквідатора не вирішив питання щодо зобов'язання арбітражного керуючого Локоткова Б.О. вжити відповідні заходи в ліквідаційній процедурі.

В зв'язку з чим, ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 31.01.2017 р. слід змінити та доповнити її резолютивну частину новим абзацом, згідно з яким зобов'язати ліквідатора Локоткова Б.О. вжити заходи по виявленню активів боржника, повернення із чужого незаконного володіння майна боржника, яке було предметом іпотеки у Публічного акціонерного товариства "Банк Форум".

Судові витрати за подання апеляційної скарги відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України слід покласти на ПАТ "Банк Форум".

Слід звернути увагу, що відповідно до частини 3 статті 8 Закону у касаційному порядку можуть бути оскаржені постанови апеляційного господарського суду, прийняті за результатами перегляду таких судових рішень: ухвали про порушення справи про банкрутство, ухвали про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника, ухвали за результатами розгляду грошових вимог кредиторів, ухвали про звільнення (усунення, припинення повноважень) арбітражного керуючого, ухвали про перехід до наступної судової процедури, ухвали про затвердження плану санації, ухвали про припинення провадження у справі про банкрутство, а також постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Керуючись статтями 99, 101, 103-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", м. Київ в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" Ларченко Ірини Миколаївни залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 31.01.2017 року у справі № Б24/236-10 змінити.

Доповнити резолютивну частину ухвали господарського суду від 31.01.2017 року абзацом наступного змісту:

"Зобов'язати ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс ЛТД" Локоткова Бориса Олександровича вжити заходи по виявленню активів боржника, повернення із чужого незаконного володіння майна боржника, яке було предметом іпотеки у Публічного акціонерного товариства "Банк Форум"".

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 27.03.2017 р.

Головуючий суддя І.О. Вечірко

Суддя С.Г. Антонік

Суддя О.В. Березкіна