КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" березня 2017 р. Справа№ 925/1070/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тарасенко К.В.

суддів: Тищенко О.В.

Іоннікової І.А.

за участі представників:

від позивача: Бунякін М.М. - представник

від відповідача: Кардашевський Т.В. - представник

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства «Черкаське хімволокно» на рішення Господарського суду Черкаської області від 03.01.2017 року у справі № 925/1070/15 (суддя: Скиба Г.М.)

за позовом Комунального підприємства теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго»

до Публічного акціонерного товариства «Черкаське хімволокно»

про визнання договору укладеним без врахування протоколу розбіжностей

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Черкаської області 13.01.2017 року у справі № 925/1070/15 позовні вимоги Комунального підприємства теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго» задоволено частково.

Визнано укладеним з моменту набрання рішенням суду законної сили

ДОГОВІР №54-Т про постачання теплової енергії в гарячій воді.

м. Черкаси 06 квітня 2015 р.

Публічне акціонерне товариство «Черкаське хімволокно», надалі Теплопостачальна організація, в особі голови правління ПАТ «Черкаське хімволокно» Олексенка Віктора Володимировича, що діє на підставі Статуту, та КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО ТЕПЛОВИХ МЕРЕЖ «ЧЕРКАСИТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО» ЧЕРКАСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ, надалі - Постачальник послуг, в особі директора Кушніра Миколи Івановича, що діє на підставі Статуту, далі - сторони, уклали цей договір про постачання теплової енергії в гарячій воді (далі - договір) про наступне:

І. Предмет договору

1.1. Теплопостачальна організація зобов'язується у 2015 році поставити Постачальнику послуг теплову енергію в гарячій воді (далі - товар) для споживачів за групами:

- 1 група-населення;

- 2 група - бюджетні організації та установи;

- 3 група - інші,

а постачальник послуг - прийняти і оплатити такий товар.

1.2. Орієнтовна кількість теплової енергії, яка буде поставлена Постачальнику послуг в 2015 році, - встановлюється додатком 1 до даного Договору.

1.2.1. На підставі даних приладів обліку Постачальником послуг виконується розрахунок фактично отриманої теплової енергії по групах споживачів відповідно до якого складається двосторонній акт.

1.3. Ціна 1 Гкал теплової енергії, згідно з тарифами, встановленими Теплопостачальній організації Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, на момент підписання даного договору складає:

7 група - 300,96 грн., крім того ПДВ 20% - 60,19 грн., всього з ПДВ - 361,15 грн. (триста шістдесят одна гривня, 15 копійок);

8 група - 507.81 грн., крім того ПДВ 20% - 101,56 грн., всього з ПДВ - 609.37 грн. (шістсот дев'яті гривень, 37 копійок) ;

9 група - 507,81 гри., крім того ПДВ 20% - 101,56 грн., всього з ПДВ - 609,37 грн. (шістсот дев'яті гривень, 37 копійок).»

1.4. Тариф на теплову енергію, встановлюється Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України (НКРЕКП) та не є предметом узгодження між сторонами цього Договору і може збільшуватись протягом дії цього Договору у разі прийняття відповідних рішень НКРЕКП.

II. Якість товарів

2.1. Теплопостачальна організація поставляє Постачальнику послуг (теплову енергію), якість якого відповідає температурним графікам, затвердженим органом місцевого самоврядування, відповідно до температури зовнішнього повітря у м. Черкаси.

2.2. Для забезпечення надання якісних послуг по гарячому водопостачанню споживачам КПТМ «Черкаситеплокомуненерго» в місцях встановлення приладів обліку теплової енергії Теплопостачальна організація повинна забезпечити наступні параметри роботи в між опалювальний період для роботи на ГВП:

2.2.1. Температура теплоносія повинна бути не менше 65 С.

2.2.2. Наявний напір:

- теплова камера № 929/6 на перехресті Волкова-Сєдова - не менше 1,2 кг/см2

- вулиця Калініна ТК 201/К - не менше 1,2 кг/см2,

- вулиця Різдвяна ТК № 927/2 - не менше 1,2 кг/см2;

- теплова камера №408 (мікрорайон «Перемога») - не менше 1,4 кг/см2;

- теплова камера № 651 (перехрестя вул. О. Дашковича - Ільїна) - не менше 1,2 кг/см2;

- теплова камера № 5 (ВУЛ. Чехова) - не менше 1,2 кг/см2 ;

- ЦТП Гвардійська, 34 - не менше 1,2 кг/см2.

III. Ціна договору

3.1. Ціна цього Договору становить 69 271 609.03 (шістдесят дев'ять мільйонів двісті сімдесят одна тисяча шістсот дев'ять гривень 03 копійок), в тому числі ПДВ - 11 545 268.17 грн.

3.2. Ціна цього Договору може бути змінена за взаємною згодою Сторін.

IV. Порядок здійснення оплати

4.1. Розрахунки за теплову енергію, що споживається, проводяться виключно в грошовій формі відповідно до тарифу. За згодою сторін, розрахунки за спожиту теплову енергію можуть здійснюватись із застосуванням векселів, шляхом проведення заліку взаємної заборгованості або в іншій формі, що не суперечить чинному законодавству України.

4.2. Розрахунки за фактично спожиту теплову енергію проводяться до 25 числа місяця

наступного за розрахунковим.

4.3. Фактична кількість теплової енергії яка була отримана Постачальником послуг визначається як різниця між фактичною кількістю теплової енергії, яка була отримана згідно лічильників (або розрахунковим способом - при виході лічильників з ладу) та нормативними втратами теплової енергії в розподільчих мережах Постачальника послуг.

4.4. У разі виходу з ладу приладів комерційного обліку, а також приладів, що реєструють параметри теплоносія, або в разі потреби повірки приладів обліку теплової енергії - ведення обліку теплової енергії та маси (обсягу) теплоносія та реєстрацію його параметрів здійснюється на підставі показників цих приладів, які знято за попередні перед виходом з ладу 10 діб., якщо термін виходу з ладу не перевищую 15 діб за розрахунковий період. В разі перевищення вказаного терміну розрахунок проводиться по нормах споживання та договірним навантаженням за період, що перевищує 15 діб. В період опалювального сезону перерахунок по середніх значеннях проводиться з врахуванням температури зовнішнього повітря.

4.5. Оформляти та підписувати акти фактичного споживання теплової енергії та проводити взаємозаліки може як Теплопостачальна організація, так і її відокремлений підрозділ «Черкаська ТЕЦ» ПАТ «Черкаське хімволокно».

4.6. До 6 числа місяця наступного за розрахунковим сторони зобов'язані складати та підписувати Акти звірки взаємної заборгованості.

V. Поставка товару

5.1. Термін поставки товарів: 2015 рік.

5.2. Місце поставки (передачі) товару: товар вважається поставленим Постачальнику послуг на зовнішньому зрізі фундаменту будинку (споруди), до яких було поставлено теплову енергію Теплопостачальною організацією у розрахунковому періоді.

VI. Права та обов'язки сторін

6.1. Постачальник послуг зобов'язаний:

6.1.1. Своєчасно та в повному обсязі сплачувати за поставлений товар;

6.1.2. Приймати поставлений товар згідно з актами фактичного споживання теплової енергії;

6.1.3. Додержуватись встановлених договором максимальних погодинних навантажень.

6.1.4. Виконувати умови та порядок оплати спожитої теплової енергії в обсягах і в терміни, які передбачені договором.

6.1.5. Повідомити Теплопостачальну організацію про всі об'єкти теплоспоживання, підключені до теплових мереж Постачальника послуг (найменування та адресу, максимальні теплові навантаження, обсяги теплоспоживання).

6.1.6. Додержуватись умов та порядку припинення подачі теплової енергії, які передбачені Правилами користування тепловою енергією та іншими нормативними актами.

6.1.7. Письмово сповіщати Теплопостачальну організацію про зміну власного найменування, організаційно-правової форми, місцезнаходження, банківських реквізитів тощо, не пізніше 5 днів з моменту настання зазначених подій.

6.1.8. Не перевищувати температуру мережної води в зворотному трубопроводі в місцях встановлення приладів обліку більш як на 3 град.С від кількості, встановленої температурним графіком.

6.1.9. Забезпечувати безперешкодний цілодобовий доступ представників Теплопостачальної організації до теплокамер, тепло пунктів, теплоспоживальних установок та приладів обліку теплової енергії для виконання службових обов'язків.

6.1.10. У випадку забруднення зворотної мережної води з вини Постачальника послуг та допущення її подачі в мережі Теплопостачальної організації з показниками якості, які перевищують показники якості подавальної мережної води:

- негайно зупинити водопідігрівач до усунення причин забруднення та повідомити про це Теплопостачальну організацію;

- сплатити Теплопостачальній організації вартість хімічно очищеної води (та тепла в ній), яка йде на заміщення забрудненої.

6.1.11. Щоденно силами керівного складу дільниць Постачальника послуг надавати інформацію Теплопостачальній організації про всі відключення та включення гарячого водопостачання по ЦТП та окремих будинках та опалення, які були виконані Постачальником послуг. В робочі дні інформація передається по тел. 64-02-76 диспетчеру РТМ ТЕЦ. Акт фактичного використання теплової енергії складається з урахуванням вказаних переключень.

6.1.12. 25 числа розрахункового місяця надавати Теплопостачальній організації завірені підписом та печаткою довідки про переключення у власних теплових мережах та відомості про відсутність гарячої води та опалення в розрахунковому періоді.

6.1.13. До 25 числа місяця, що передує розрахунковому, Постачальник послуг надає Теплопостачальній організації орієнтовну кількість теплової енергії, яка буде спожита в розрахунковому місяці з розбивкою по групах споживачів.

6.2. Постачальник послуг має право:

6.2.1. Достроково розірвати цей Договір у разі невиконання зобов'язань Теплопостачальною організацією, повідомивши про це його за 30 календарних днів до такого розірвання;

6.2.2. Контролювати поставку товарів у строки, встановлені цим Договором;

6.2.3. Отримувати інформацію щодо якості теплової енергії, тарифів, умов та режимів споживання.

6.2.4. Поновлення теплопостачання своїх об'єктів після усунення порушень, якщо подачу теплової енергії було припинено (обмежено) без розірвання цього договору.

6.2.5. Підключення додаткових об'єктів після письмового отримання дозволу від Теплопостачальної організації.

6.2.6. Вимагати від Теплопостачальної організації відшкодування збитків, завданих споживачам Постачальника послуг порушеннями, допущеними Теплопостачальною організацією, що підтверджується двосторонніми актами.

6.3. Теплопостачальна організація зобов'язана:

6.3.1. Забезпечувати безперебійне постачання теплової енергії Постачальнику послуг в обсягах згідно з договором.

6.3.2. Відшкодувати Постачальнику послуг витрати на транспортування покупної теплової енергії мережами Постачальника послуг в розмірі, встановленому розрахунковим шляхом (згідно калькуляції, затвердженої Постачальником послуг). Відшкодування Постачальнику послуг вартості витрат на транспортування покупної теплової енергії проводяться Теплопостачальною організацією до 25 числа місяця наступного за розрахунковим.

6.3.3. Гарантувати безпечне користування тепловою енергією за умови дотримання Постачальником послуг умов договору, Правил користування тепловою енергією, правил експлуатації теплоспоживального обладнання.

6.3.4. Письмово повідомляти Постачальника послуг про зміну тарифів. Зміна уповноваженим органом тарифів не потребує додаткового погодження Сторін і застосовується Сторонами без внесення змін до цього Договору.

6.3.5. Складати акти про відсутність теплопостачання на об'єктах споживача.

6.4. Теплопостачальна організація має право:

6.4.1. Своєчасно та в повному обсязі отримувати плату за поставлені товари (надані послуги або виконані роботи);

6.4.2. У будь-який час перевіряти стан роботи теплоспоживального обладнання Постачальника послуг на ІДТП та ІТП.

6.4.3. Вимагати від Постачальника послуг відшкодування збитків, завданих порушеннями, допущеними споживачем під час користування тепловою енергією.

6.4.4. Обмежувати або повністю припиняти постачання теплової енергії у випадках та порядку, визначених Правилами користування тепловою енергією, іншими нормативними актами України;

6.4.5. У разі невиконання зобов'язань Постачальником послуг Теплопостачальна організація має право достроково розірвати цей Договір, повідомивши про це Теплопостачальну організацію за тридцять календарних днів до такого розірвання;

VII. Відповідальність сторін

7.1. У разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов'язань за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену законами та цим Договором.

7.2. Теплопостачальна організація несе відповідальність за:

7.2.1. Неправильне застосування тарифів та недостовірність нарахувань за фактично відпущену теплову енергію Постачальнику послуг - штраф у розмірі 25% від надмірно нарахованої суми.

7.3. Постачальник послуг несе відповідальність за:

7.3.1. За перешкоджання або недопущення до систем теплопостачання працівників Теплопостачальної організації при виконанні ними службових обов'язків, якщо такі порушення здійснені посадовими особами Постачальника послуг - штраф у розмірі 5% вартості теплової енергії, спожитої в попередньому розрахунковому періоді.

7.3.2. При порушенні Постачальником послуг терміну оплати згідно п.4.2. даного Договору, Теплопостачальна організація може нараховувати пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочення, за кожний день такого прострочення.

7.3.3. При порушенні Теплопостачальною організацією терміну оплати з відшкодування витрат на транспортування покупної теплової енергії мережами Постачальника послуг, Постачальник послуг може нараховувати пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочення, за кожний день такого прострочення

VIII. Обставини непереборної сили

8.1. Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання своїх зобов'язань, якщо воно є результатом дії обставин непереборної сили.

Випадками непереборної сили вважаються: війна та воєнні дії на території теплопостачання за цим Договором, повстання, страйк, епідемія, пожежа, вибухи, природні катастрофи; обмеження або припинення постачання природного газу Теплопостачальній організації; акти органів влади, які впливають на виконання зобов'язань; всі інші події, настання яких не залежить від волі сторін. Строк виконання зобов'язань за цим договором у такому разі відкладається на період існування таких обставин.

8.2. Сторона, для якої виконання зобов'язань стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили, повинна негайно, не пізніше 5- ти календарних днів, письмово повідомити іншу сторону про початок, можливий строк дії та про припинення дії таких обставин.

8.3. Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видають Торгово-Промисловою Палатою України.

8.4. У разі коли строки дії обставин непереборної сили продовжується більше 90 днів, кожна із Сторін в установленому порядку має право розірвати цей Договір.

IX. Вирішення спорів

9.1. Розбіжності та спори між сторонами, пов'язані з виконанням, зміною, та розірванням цього договору, вирішуються шляхом проведення переговорів, обміном листами (телеграмами, факсами), укладенням додаткових угод.

9.2. Для врегулювання спорів, що можуть виникнути при виконанні цього договору, сторони застосовують заходи досудового врегулювання спору в порядку, визначеному ГПК України.

9.3. У разі неможливості досягти згоди сторони мають право звернутись до господарського суду для вирішення спірного питання.

X. Строк дії договору

10.1. Договір набуває чинності з дня підписання та скріплення печатками сторін і діє до 31 грудня 2015р.

10.2. Умови цього Договору поширюється на правовідносини між сторонами, що виникли з 01 січня 2015 року (відповідно до п. З статті 631 Цивільного кодексу України).

10.3. Договір припиняє свою дію у випадках:

¦ закінчення строку, на який він був укладений;

¦ взаємної згоди сторін про його припинення;

¦ прийняття відповідного рішення судом;

¦ ліквідації сторін;

10.4. Договір може бути розірваним у разі відсутності оплати за використану теплову енергію у встановлені п.4.2. Договору терміни.

10.5. Припинення дії договору не звільняє Теплопостачальну організацію від обов'язку повної сплати спожитої теплової енергії.

XI. Інші умови

11.1. Для постійного зв'язку з Теплопостачальною організацією та узгодження всіх питань, пов'язаних з виконанням умов цього договору, Постачальник тепла призначає свого відповідального за теплове господарство в особі заступника директора Джулая М.В. Робочий телефон: 54-06-94.

11.2. Теплопостачальна організація має статус платника податку на прибуток підприємства згідно ст. 151.1 Податкового Кодексу України.

11.3. Постачальник послуг має статус платника податку на прибуток підприємства згідно ст. 151.1 Податкового Кодексу України.

11.4. У випадку зміни вищезазначеної системи оподаткування сторони зобов'язуються письмово повідомляти одна одну протягом 10 днів з моменту настання таких змін.

11.5. Продавець зобов'язується, відповідно до ст.201 Податкового кодексу України, своєчасно видати Покупцю податкову накладну та зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних.

11.6. Продавець зобов'язується відшкодувати в повному обсязі всі витрати, збитки, які були завдані Покупцю внаслідок порушення порядку та строків, визначених Податковим кодексом України та цим Договором, з видачі та/або реєстрації податкових накладних у Єдиному реєстрі податкових накладних.

11.7. У зв'язку з набранням чинності змін до Податкового кодексу України Щодо електронного адміністрування податку на додану вартість з 01 лютого 2015р. Покупець повідомляє, що користується ліцензійним програмним забезпеченням «M.e.doc» та має можливість передавати та приймати податкові накладні, розрахунки коригувань та інші документи бухгалтерського обліку в електронній формі.

XIII. Місцезнаходження та банківські реквізити сторін

Теплопостачальна організація Постачальник послуг

ПАТ «Черкаське хімволокно» КПТМ «Черкаситеплокомуненерго»

18013, м. Черкаси, пр. Хіміків, 76 18000, м. Черкаси, вул. Дашкевича, 62

Поточний рахунок із спеціальним режимом п/р в АБ «Укргазбанк»

використання - 0255 в МФО 320478,

AT "Ощадбанк" м. Черкаси

МФО 354507. ІПН 14

Св. ПДВ 100321356

Інд. под. 11, св. № 32038732 Тел. 54-06-92

Тел. 64-91-61, 32-05-97. 64-02-76

В.В. Олексенко М.І. Кушнір

В решті вимог відмовлено.

Присуджено до стягнення з Публічного акціонерного товариства «Черкаське хімволокно» на користь Комунального підприємства теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго» Черкаської міської ради 1219,00 грн. судового збору.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду першої інстанції, ПАТ «Черкаське хімволокно» звернулося до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Черкаської області від 13.01.2017 року у справі № 925/1070/15 та прийняти нове рішення по справі, яким в задоволенні позовних вимог Комунального підприємства теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго» відмовити в повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що висновки, викладені в рішенні є такими,, що не відповідають обставинам справи, а рішення винесене з неправильним застосуванням норм матеріального закону.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 апеляційну скаргу прийнято до провадження, розгляд справи призначено на 08.02.2017.

Представник позивача через забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду письмові заперечення на апеляційну скаргу, в яких заперечував проти доводів апеляційної скарги відповідача, просив залишити її без задоволення, рішення суду першої інстанції - без змін.

У судовому засіданні 08.02.2017 оголошено перерву на 01.03.2017.

27.02.2017 відповідачем подано письмові пояснення щодо обставин справи, в яких відповідач просив задовольнити подану ним апеляційну скаргу.

01.03.2017 представником позивача подано клопотання про долучення до матеріалів справи копії договору від 14.03.2016 № 54-Т, укладеного між тими ж сторонами та щодо того самого предмету, однак за інший період.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, заперечень та письмових пояснень, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи, наявні в ній докази та проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне.

03.04.2015 рішенням виконавчого комітету Черкаської міської ради №365 Комунальному підприємству теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго» Черкаської міської ради було надано дозвіл на укладення договору з Публічним акціонерним товариством «Черкаське хімволокно» на закупівлю додаткового об'єму теплової енергії в гарячій воді, загальна вартість якого перевищує 10% Статутного капіталу, а саме - 69 271 609,03 грн.

На виконання вказаного рішення позивачем 15.05.2015 за вихідним №11/1030 було направлено на адресу відповідача підписаний КПТМ «Черкаситеплокомуненерго» Черкаської міської ради проект договору про постачання теплової енергії в гарячій воді від 06.04.2015р. №54-Т, який отриманий відповідачем 18.05.2015р.

Листом №26/6009 від 05.06.2015р. відповідачем на адресу позивача було направлено підписаний та скріплений печаткою відповідача договір №54-Т від 06.04.2015р. про постачання теплової енергії в гарячій воді разом із протоколом розбіжностей від 29.05.2015р.

Із проекту договору про постачання теплової енергії в гарячій воді від 06.04.2015р. №54-Т, запропонованого позивачем, і протоколу розбіжностей, поданого на проект договору відповідачем вбачається, що:

1, 2. Сторонами договору позивач у проекті договору визначив відповідача - Публічне акціонерне товариство «Черкаське хімволокно» як теплогенеруючу організацію з однієї сторони, і Комунальне підприємство теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго» Черкаської міської, як теплопостачальну організацію з другої сторони. Відповідачем запропоновано у преамбулі договору і по тексту договору в усіх випадках та відмінках, змінити назву сторін таким чином: Публічне акціонерне товариство «Черкаське хімволокно» визначити теплопостачальною, а не теплогенеруючою організацією, комунальне підприємство теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго» Черкаської міської визначити споживачем;

3. Пунктом 1.3. проекту договору позивачем запропоновано визначити ціну 1 Гкал теплової енергії згідно з тарифами, встановленими теплогенеруючій організації Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, на момент укладення договору складає:

1 група - 361,15 грн. з ПДВ;

2 група - 609,37 грн. з ПДВ;

3 група - 609,37 грн. з ПДВ. Відповідачем запропоновано ціну 1 Гкал теплової енергії визначити згідно з тарифами, встановленими теплопостачальній організації Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України;

4. У п. 4.3. проекту договору позивачем запропоновано визначити фактичну кількість теплової енергії, яка була отримана теплопостачальною організацією, як різницю між фактичною кількістю теплової енергії, яка була отримана згідно лічильників (або розрахунковим способом - при виході лічильників із ладу) та нормативними витратами теплової енергії в розподільчих мережах теплопостачальної організації. Відповідачем запропоновано фактичну кількість теплової енергії, яка була отримана теплопостачальною організацією, визначити як різницю між показниками лічильників, встановлених в теплових камерах та центральному тепловому пункті, зазначених у п. 2.2.2. договору та нормативними втратами теплової енергії в розподільчих мережах споживача, затвердженими облдержадміністрацією (або розрахунковим способом - при виході лічильників із ладу);

5 (6). Відповідачем запропоновано доповнити договір підпунктом 6.1.14. пункту 6.1. розділу VІ, за умовами якого споживач зобов'язаний до 5 числа місяця, наступного за розрахунковим, надавати теплопостачальній організації розрахунок фактично отриманої теплової енергії по групах споживачів, який здійснюється останнім на підставі п. 4.3. договору;

6 (7). Відповідачем запропоновано виключити із проекту договору підпункт 6.3.2. пункту 6.3. розділу VІ, за умовами якого позивач пропонував зобов'язати відповідача, як теплогенеруючу організацію, відшкодовувати теплопостачальній організації витрати на транспортування покупної теплової енергії мережами теплопостачальної організації в розмірі, встановленому розрахунковим шляхом (згідно калькуляції, затвердженої теплопостачальною організацією) до 25 числа місяця, наступного за розрахунковим;

7 (8). У підпункт 7.2.1. пункту 7.2. розділу VІІ проекту договору позивачем запропоновано відповідальність відповідача, як теплогенеруючої організації, за неправильне застосування тарифів та недостовірність нарахувань за фактично відпущену теплову енергію теплопостачальній організації у виді штрафу у розмірі 25% від надмірно нарахованої суми. Відповідачем запропоновано цей вид відповідальності на своїх умовах;

9. Відповідачем запропоновано виключити із проекту договору підпункт 7.3.3. пункту 7.3. розділу VІІ проекту договору щодо відповідальності відповідача, як теплогенеруючої організації, у виді пені за порушення терміну оплати відшкодування витрат на транспортування покупної теплової енергії мережами позивача.

Інші умови договору були прийняті відповідачем у запропонованій позивачем редакції.

Предметом спору у даній справі є вимога позивача до відповідача про визнання укладеним договору про постачання теплової енергії в гарячій воді від 06.04.2015р. № 54-Т на умовах, запропонованих позивачем, без врахування протоколу розбіжностей.

26.12.2016р. позивач направив до суду заяву про уточнення позовних вимог в якій просить визнати укладеним договір про постачання теплової енергії в гарячій воді від 06.04.2015 №54-Т в запропонованій редакції.

Заперечуючи проти позову відповідач послався на те, що:

1. Щодо визначення позивача Теплопостачальною організацією в тексті спірного договору, а відповідача - Теплогенеруючою є таким, що не відповідає вимогам чинного законодавства;

2. П. 4.3. спірного Договору в редакції Позивача суперечить вимогам чинного законодавства, оскільки фактична кількість поставленої теплової енергії визначається саме за приладами обліку (лічильниками), при цьому, законодавством не передбачено зменшення обсягу визначеної приладами обліку теплової енергії;

3. Щодо п. 6.3.2. та п. 7.3.3. спірного Договору визначення розміру витрат на транспортування теплової енергії розрахунковим способом суперечить вимогам чинного законодавства;

Враховуючи викладене, колегія суддів зазначає, що у відповідності з положеннями постанови пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №6 «Про судове рішення» рішення з господарського спору повинно прийматись у відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Сторони за договором є суб'єктами господарювання та самостійними юридичними особами, що підтверджено витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Згідно ч. 3 ст. 5 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники відносин у сфері господарювання повинні здійснювати свою діяльність у межах встановленого правового господарського порядку, додержуючись вимог законодавства.

Частина 2 ст. 13 Цивільного кодексу України передбачає зобов'язання особи при здійсненні своїх прав утримуватися від дій, які могли б порушити права інших осіб.

За своєю правовою природою спірний договір містить елементи двох різних договорів, а саме договору купівлі-продажу та договору транспортування теплової енергії. Таким чином правовій оцінці підлягають істотні умови обох договорів.

У відповідності із ст. 173 Господарського кодексу України та ст. 509 Цивільного кодексу України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утримуватися від певних дій, а інший суб'єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконати її обов'язку.

Згідно ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України господарські зобов'язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.

Оскільки юрисдикція судів поширюється на всі правовідносини в суспільстві - положення ст. 124 Конституції України, позивач правомірно звернувся до суду з позовом у відповідності з приписами ст.ст. 10 та 12 Господарського процесуального кодексу України.

Суд має право уточнити та конкретизувати окремі положення договору, не змінюючи суть та зміст договору.

Позивач наполягав на укладенні договору на запропонованих ним умовах.

Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визначені законом чи необхідні для договорів такого виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

В господарському договорі сторони зобов'язані погодити предмет, ціну та строк дії договору, що є істотною умовою за законом.

Предмет договору має визначати найменування та кількість продукції, вимоги до якості продукції.

Ціна визначається на умовах Цивільного та Господарського кодексів України, актів Кабінету Міністрів України а також домовленість між сторонами.

Строк дії договору є час, впродовж якого існують господарські зобов'язання сторін. Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від відповідальності за порушення умов договору, що мало місце під час дії договору.

Статтею 1 Закону України «Про теплопостачання» визначено:

тариф (ціна) на теплову енергію - грошовий вираз витрат на виробництво, транспортування, постачання одиниці теплової енергії (1 Гкал);

теплова енергія - товарна продукція, що виробляється на об'єктах сфери теплопостачання для опалення, підігріву питної води, інших господарських і технологічних потреб споживачів, призначена для купівлі-продажу;

Теплопостачальна організація - суб'єкт господарської діяльності, який має у своїй власності або користуванні теплогенеруюче обладнання та виробляє теплову енергію;

теплотранспортуюча організація - суб'єкт господарської діяльності, який

здійснює транспортування теплової енергії;

транспортування теплової енергії - господарська діяльність, пов'язана з передачею теплової енергії (теплоносія) за допомогою мереж па підставі договору;

теплопостачальна організація - суб'єкт господарської діяльності з постачання споживачам теплової енергії;

споживач теплової енергії - фізична або юридична особа, яка використовує теплову енергію на підставі договору; з огляду на терміни, визначені Законом України «Про теплопостачання», який і регулює спірні правовідносини, саме Відповідач по відношенню до Позивача є теплопостачальною організацією, оскільки виробляє теплову енергію, транспортує її власними розподільчими мережами до Позивача, а Позивач з поставленої йому Відповідачем як товар (теплової енергії) виробляє власні послуги (житлово-комунальні послуги) з централізованого опалення та гарячого водопостачання для власних споживачів, які вже на виконання Закону України «Про житлово-комунальні послуги» за окремими договорами надає цим споживачам. Тому у спірних правовідносинах, враховуючи предмет спірного договору, відповідач є Теплопостачальною організацією оскільки поєднує в собі: теплогенеруючу організацію (виробляє теплову енергію як товар), теплотранспортуючу організацію (транспортує вироблену теплову енергію власними магістральними тепловими мережами від теплогенеруючої станції до теплових пунктів Позивача), теплопостачальну організацію (постачає вироблену та протранспортовану теплову енергію Позивачу, споживаючи яку останній виробляє комунальні послуги з централізованого опалення та гарячого водопостачання).

Статтею 1 Закону України «Про теплопостачання» визначено, що прилад комерційного обліку теплової енергії це засіб вимірювальної техніки, що має нормовані метрологічні характеристики і тип якого занесений до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, на основі показань якого визначається обсяг спожитої теплової енергії;

Правилами користування тепловою енергією, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 03.10.2007 № 1198 визначено:

- вузол обліку - комплект засобів вимірювальної техніки, що занесені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, на основі показів яких визначається обсяг спожитої теплової енергії, здійснюється контроль за параметрами теплоносія і налагодження режиму роботи теплового обладнання (п. З Правил);

- межа продажу теплової енергії - сукупність точок теплової мережі, обладнаних вузлом обліку, на основі показів якого проводяться розрахунки за спожиту теплову енергію, або точка розподілу, визначена в договорі у разі відсутності такого вузла (п. З Правил);

- споживач за показами вузла обліку визначає обсяг спожитої теплової енергії та параметри теплоносія і заносить ці дані до журналу обліку споживання теплової енергії (п. 19 Правил);

- облік обсягу споживання теплової енергії і параметрів теплоносія ведеться на межі балансової належності теплових мереж теплопостачальної організації та споживача або за домовленістю сторін в іншому місці. У разі відсутності, пошкодження та/або неправильної роботи приладів комерційного обліку оплата здійснюється відповідно до визначених у договорі навантажень з урахуванням середньомісячної фактичної температури теплоносія в теплових мережах теплопостачальної організації, середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання в розрахунковому періоді (п. 20 Правил);

- розрахунки за спожиту теплову енергію здійснюються на межі продажу, яка є межею балансової належності (відповідальності), відповідно до договору на підставі показів вузла обліку згідно з діючими тарифами (цінами), затвердженими в установленому порядку (п. 23 Правил користування тепловою енергією).

З огляду на наведені вимоги законодавства, що регулюють спірні правовідносини, фактична кількість поставленої теплової енергії визначається саме за приладами обліку (лічильниками) і можливість зміни такого обліку не передбачена.

Запропонована позивачем редакція п. 4.3. спірного договору, передбачає визначення порядку обліку поставленої Відповідачем Позивачу теплової енергії шляхом різниці між фактичною кількістю отриманої енергії згідно лічильників та нормативної втрати теплової енергії в розподільчих мережах позивача.

Відповідно до приписів ст.ст. 6, 10 Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг» та ч. 2 та 3 ст. 20 Закону України «Про теплопостачання» ціна па послугу з транспортування теплової енергії є регульованою, тариф на цю послугу підлягає затвердженню Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг. В той же час за умовами договору, в редакції позивача (підпункт 6.3.2. пункту 6.3. розділу VІ договору) позивач сам визначає вартість послуг з транспортування теплової енергії.

Згідно абз. 5 п. 5 «Правил користування тепловою енергією», затверджених постановою КМУ від 03.10.2007р. №1198, теплопостачальна організація укладає договори з власниками (балансоутримувачами) теплових мереж на транспортування теплової енергії за тарифами, встановленими відповідно до законодавства.

Статтями 6, 10 Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг» та ч. 2 та 3 ст. 20 Закону України «Про теплопостачання» визначено, що тарифи на транспортування теплової енергії затверджуються Національною комісією, що здійснює державне регулювання комунальних послуг.

Однак пунктом 6.3.2 Договору, в редакції запропонованій позивачем, передбачено обов'язок Відповідача відшкодувати Позивачу витрати останнього на транспортування мережами Позивача придбаної у Відповідача теплової енергії для потреб споживачів Позивача, в розмірі встановленому Позивачем розрахунковим шляхом. Відшкодування Позивачу вартості витрат на транспортування придбаної у Відповідача теплової енергії має проводитися Відповідачем до 25 числа місяця наступного за розрахунковим.

Дослідивши обставини справи, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, та доводами відповідача про необхідність визначення сторін у відповідності з приписами нормативних документів. Публічне акціонерне товариство «Черкаське хімволокно» у даних правовідносинах належить визначити теплопостачальною, а не теплогенеруючою організацією, а комунальне підприємство теплових мереж «Черкаситеплокомуненерго» Черкаської міської визначити Постачальником послуг, а не споживачем, оскільки позивач не є кінцевим споживачем теплової енергії.

Доводи відповідача про виключення з договору пункту про внесення плати Постачальнику послуг за транспортування енергоносіїв його мережами правомірно відхилено судом першої інстанції, оскільки Теплопостачальна організація використовує приєднані мережі Постачальника послуг для передачі теплової енергії кінцевому споживачу, і ці мережі необхідно утримувати та обслуговувати в безаварійному стані.

Враховуючи наведені обставини справи у їх сукупності, колегія суддів вважає, що судом обґрунтовано та правомірно прийнято рішення про часткове задоволення позову та визнано укладеним договір в редакцій, що наведена вище.

Відповідно до статей 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, а господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Заперечення скаржника, викладені у апеляційній скарзі, не приймається колегією суддів до уваги, оскільки не підтверджуються матеріалами справи та не спростовують висновків суду першої інстанції.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає рішення суду першої інстанції по даній справі обґрунтованим та таким, що відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи, підстав для його скасування чи зміни не вбачається, апеляційна скарга відповідача є необґрунтованою та задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Черкаське хімволокно» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Черкаської області від 03.01.2017 року по справі № 925/1070/15 залишити без змін.

2. Матеріали справи № 925/1070/15 повернути до Господарського суду Черкаської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя К.В. Тарасенко

Судді О.В. Тищенко

І.А. Іоннікова