ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
У Х В А Л А

"03" квітня 2017 р.Справа № 924/159/14

Господарський суд Хмельницької області у складі головуючого судді Грамчука І.В. при секретарі судового засідання Мазій І.А. розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, порушеної

за спільною заявою

1. ОСОБА_1 м. Хмельницький

2. ОСОБА_2 м. Хмельницький

3. Національної акціонерної компанії "Украгролізинг", за дорученням якої діє Хмельницька філія Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" ст. Богданівці Хмельницького району

про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" м. Хмельницький

розгляд клопотання ТОВ "Октант-центр" за заявою (вх. № 05-06/381/17 від 29.03.2017р.) про залучення Житлово-будівельного кооперативу "Проскурів-Житлобуд" м. Хмельницький до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача

За участю представників :

кредиторів : не з'явились

боржника : Рудюк В.Д. - за довіреністю

розпорядник майна : Сибаль А.М.

представники прокуратури Хмельницької області - не з'явились

За участю Гальченко В.А. - представник за довіреністю ПАТ "Хмельницькобленерго" Хмельницького міського РЕМ

Ухвалою суду від 24.07.2014р. (суддя Яроцький А.М.) порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника на строк 115 календарних днів, тобто до 16 листопада 2014 року, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1 свідоцтво № 431 від 02.04.2013р., Е-таіі ІНФОРМАЦІЯ_1), попереднє засідання у справі № 924/159/14 призначено на 10 год. 1 жовтня 2014р.

24.07.2014р. на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України розміщено оголошення (повідомлення) про порушення провадження у справі №924/159/14. про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю ..Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299) і призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича (АДРЕСА_1. ідентифікаційний код НОМЕР_1 свідоцтво № 431 від 02.04.2013р., Е-таіі ІНФОРМАЦІЯ_1).

В межах справи ухвалою від 4 жовтня 2016р. задоволено заяву судді Яроцького А.М. про самовідвід, тоді як за Розпорядженням № 59/16 від "4" жовтня 2016р. керівника апарату суду Відповідно до пунктів 2.3.25, 2.3.49 Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний автоматичний розподіл судової справи №924/159/14.

У відповідності до Протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 4.10.2016р. через задоволення відводу (самовідводу) судді відповідно до ст. 20 ГПКУ справу № 924/159/14 передано на розгляд судді Грамчуку І.В., а тому останню прийнято до провадження поряд із заявами розпорядника майном ТОВ "Октант-центр" - арбітражного керуючого Сибаля А.М. до державного реєстратора - приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Джуринської Людмили Володимирівни про визнання недійсними рішень

про державну реєстрацію прав та їх обтяжень - індексні номери витягу № 28152736, № 28152249 та № 28150293 від 09.02.2016р., розпорядника майном ТОВ "Октант-центр" - арбітражного керуючого Сибаля А.М. до державного реєстратора - приватного нотаріуса Ярмолинецького районного управління юстиції Загранюка Юрія Анатолійовича про визнання незаконною та скасування реєстраційної дії стосовно реєстрації приватного підприємства "Октант-Плюс", заявою (позовною заявою) в.о.директора товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" Сибаля Андрія Михайловича до ОСОБА_9 про визнання частково недійсним договору № 52/5-45 від 14.12.2005р. та заявою ОСОБА_10 як засновника та як уповноваженої особи учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" ОСОБА_10 про усунення арбітражного керуючого Сибаля А.М. від виконання обов'язків розпорядника майна та керівника ТОВ "Октант-центр" від 16.08.2016р., а також Заяви гр. ОСОБА_11 (вх. № 05-06/242/16 від 17.03.2016р.) про заміну кредитора у справі - Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" (м.Київ, бульвар Тараса Шевченка, вул. Пушкінська, 8/26, ) на його правонаступника - ОСОБА_11 (АДРЕСА_2. РНОКПП НОМЕР_2) в частині грошових вимог до боржника на загальну суму 23066082,66 грн., в т.ч.: - згідно генеральної угоди від 20.12.2007р. № 15/2007. укладеної між ВАТ "ВТБ Банк" (тепер - ПАТ "ВТБ Банк") та ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр"); - згідно кредитного договору від 06.02.2007р. № 07-2007/01. укладеного між АКБ "Мрія" (тепер - ПАТ "ВТБ Банк") та ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр"), на суму 5 016 528,13 грн., з яких основний борг - 2188750 грн., проценти - 2490695,65 грн., комісія - 337082.48 грн.: - згідно договору про відкриття кредитної лінії від 20.12.2007р. № 25.43-15/07-КЛ, укладеного між ВАТ "ВТБ Банк" (тепер - ПАТ "ВТБ Банк") та ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр"), на суму 7417253,79 грн.. з яких основний борг - 3098750 грн., проценти - 3874576,01 грн., комісія - 443927,78 грн.; згідно кредитного договору від 23.12.2008р. № 25.89/08-СК. укладеного між ВАТ "ВТБ Банк" (тепер - ПАТ "ВТБ Банк") та ОСОБА_10, на суму 9926661.86 грн., з яких основний борг - 3976500 грн., проценти - 5339796,36 грн., комісія - 610365,50 грн.; згідно кредитного договору від 14.03.2008р. № 25.20-15/08-СК, укладеного між ВАТ "ВТБ Банк" (тепер - ПАТ "ВТБ Банк") та ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр"), на суму 705638,88 гри., з яких основний борг - 325250 грн., проценти - 339407,41 грн., комісія - 40981,47 грн. у справі № 924/159/14 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299), отриманих суддею згідно відповідних Протоколів повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.10.2016р. і 25.10.2016р., запропонувавши учасникам у справі про банкрутство надати оригінали доказів на підтвердження відмічених у заявах аргументів.

Господарським судом отримано позовну заяву (вх.№05-06/1117/16 від 28.12.2016р.) Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-Центр" М.Хмельницький до Публічного акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" М.Хмельницький про внесення змін до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам -суб'єктам підприємницької діяльності №1898 від 06.07.2005р., укладеному між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "Октант-Центр" та ВАТ ЕК "Хмельницькобленерго". правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Хмельницькобленерго", шляхом продовження строку його дії до 31.12.2017р. відповідно до угоди №1 до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності №1898 від 06.07.2005р., що потребує призначенню до розгляду по суті.

Повноважний представник ПАТ "Хмельницькобленого" Хмельницького міського РЕМ подав пояснення по справі, в яких просить суд у позові відмовити. Звертає увагу на те, що 06.07.2005 року між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр", та ВАТ ЕК "Хмельницькобленерго", правонаступником якого є ПАТ "Хмельницькобленерго" було укладено договір про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності № 1898 на основі типового договору, що є додатком 3 до Правил. Посилається на пп.1.1 п.1, п.2 договору "Предмет Договору", Постачальник електричної енергії здійснює передачу та постачання електричної енергії Споживачу, а споживач оплачує Постачальнику спожиту електроенергію та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору та Додатками до Договору, що є його невід'ємними частинами. При виконанні умов цього договору, а також вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та іншими нормативними документами. Підпунктом 11.3. п. II договору "Інші умови" передбачено, "Даний договір вважається чинним з моменту підписання його сторонами і діє до 31.12.2005 року. Цей Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення строк) не наступить письмова заява однієї із сторін про відмову від цього договору або про перегляд його умов". Дія договору № 1898 від 05.07.2005 року продовжувалась до 31.12.2016 року, оскільки сторони не заявляли про відмову від його дії.

Звертає увагу на те, що п.п.1 1.3. п.П Договору та ст. 188 ГК України, 29.11.2016 року ПАТ "Хмельницькобленерго" в особі Хмельницького міського району електричних мереж повідомило ТОВ "Октант-Центр" про відмову від договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підпЬиємницької діяльності № 1898 від 05.07.2005 року з 01.01.2017 року.

08.12.2016 року від ТОВ "Октант-Центр" надійшло звернення про продовження строку дії договору до З 1.12.2017 року. До звернення було додано проект угоди № 1 від 08.12.2016 року до договору в двох примірниках. яку позивач просив підписати, скріпити печаткою та один примірник угоди надіслати на адресу ТОВ "Октант-Центр".

Листом від 19.12.2016 року № 02-1693 ПАТ "Хмельницькобленерго" в особі Хмельницького району електричних мереж відмовлено ТОВ "Октант-Центр" в продовжені строку дії договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності № 1898 від 06.07.2005 року до 31.12.2017 року.

Правила користування електричною енергією, затверджено постановою НКРЕ України від 31.07.1996 року.

Зміни до Правил вносились постановою НКРЕ від 07.10.2005 року №910, постановою НКРЕ КП від 29.10.2015 року № 2684, в тому числі вносились зміни і в типову форму договору про постачання електричної енергії. Оскільки внесення змін до типового договору про постачання електричної енергії не передбачено, для приведення взаємовідносин із споживачем у відповідність до вимог Правил, а договір у відповідність до вимог типового договору, ПАТ "Хмельницькобленерго" в особі Хмельницького міського району електричних мереж було прийнято рішення про відмову від його дії.

За умовами типового договору про постачання електричної енергії, а саме п.9.4. чітко визначена процедура продовження строку дії договору, а саме "Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов". Внесення змін до типового договору не передбачено ПКЕЕ і чинним законодавством.

Стверджує, що ТОВ "Октант-центр" не позбавлений можливості звернутися до ПАТ "Хмельницькобленерго" із заявою щодо укладення договору про постачання електричної енергії в порядку визначеному чинним законодавством. про що останнього було повідомлено тим же листом вих.№ 02-1693 від 19.12.2016 року. Для цього ТОВ "Октант-Центр" необхідно звернутися до енергопостачальної організації із відповідною заявою та надати перелік документів, що визначений п.5.4. Правил користування електричною енергію. Заяви від позивача щодо укладення договору про постачання електричної енергії не надходило.

Вважає, що ПАТ "Хмельницькобленерго" в особі Хмельницького міського РЕМ дотримано процедури передбаченої чинним законодавством та умовами договору для розірвання договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності від 05.07.2005 року № 1898. а тому підстав для задоволення позову ТОВ "Октант-Центр" шляхом внесення змін до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності від 05.07.2005 року № 1898 між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є ТОВ "Октант-Центр" та ВАТ ЕК "Хмельницькобленерго", правонаступником якого є ПАТ "Хмельницькобленерго", шляхом продовження строку його дії до 3 1.12.2017 року відповідно до угоди № 1 до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності від 05.07.2005 року № 1898 не має.

У додаткових поясненнях (вх.№05-22/3255/17 від 28.03.2017р.) проти позовних вимог повноважний представник ПАТ "Хмельницькобленого" Хмельницького міського РЕМ повідомив, що з жовтня 2016р. в порушення умов договору не в повному обсязі здійснив оплату спожитої електричної енергії. Так в жовтні 2016 року ТОВ "Октант-Центр" було використаноно 145 706 кВт*год на суму 248 698,37 грн. За цей період було сплачено лише 58 030.13 грн. станом на 01.11.2016 року заборгованість становила 190 404,36 грн.

ТОВ "Октант-Центр" за листопад 2016 року в порушенні умов договору не в повному обсязі здійснив оплату спожитої електричної енергії. Так в листопаді 2016 року ТзОВ "Октант-Центр" було використаноно 167 823 кВт*год на суму 279 212,74 грн. За цей період було сплачено лише 194 940,63 грн. станом на 01.12.2016 року з урахуванням попереднього неоплоченого боргу заборгованість зросла до 274 676,47 грн.

ТОВ "Октант-Центр" за грудень 2016 року в порушенні умов договору не в повному обсязі здійснив оплату спожитої електричної енергії. Так в грудні 2016 року ТзОВ "Октант-Центр" було використаноно 104 713 кВт*год на суму 186 356,52 грн. За цей період було сплачено лише 3 100,00 грн. станом на 01.01.2017 року з урахуванням попереднього неоплоченого боргу заборгованість зросла до 457 932,99 грн.

Також систематичне порушення умов договору, а саме розділу 8 "порядок розрахунків за користування електричною енергією", де п.8.1. - споживач здійснює повну поточну оплату вартості обсягу електричної енергії, згідно додатку №1 з врахуванням очікуваного споживання електроенергії за розрахунковий період у відповідності - до 10 числа розрахункового періоду 100% від договірної величини споживання електроенергії розрахункового періоду.

Значна заборгованість, систематичне порушення умов договору та у зв'язку з невідповідністю укладеного договору до типової форми передбаченою ПКЕЕ було направлено лист про припинення дії вищезазначеного договору.

Звертають увагу на те, що ТОВ "Октант-Центр" не позбавлений можливості звернутися до ПАТ "Хмельницькобленерго" в особі Хмельницького міського РЕМ для укладення договору про постачання електричної енергії. Станом на 28.03.2017р. ТОВ "Октант-Центр" не звертався для укладення договору.

ТОВ "Октант-центр" подало заяву (вх.№05-06/381/17 від 29.03.2017р.) про залучення Житлово-будівельного кооперативу "Проскурів-Житлобуд" до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

В обгрунтування своєї позиції повідомило, що справжня мета відмови відповідача від договору було не приведення його у відповідність до законодавства, а відключення позивача від електроенергії, госкільки 03.01.2017р. на мережах позивача відповідач уклав договір №5938 про постачання електричної енергії з сторонньою організацією -ЖБК "Проскурів-Житлобуд". Факт укладення договору підтверджується листом відповідача від 21.12.2016р. №03-03-1125/1.

Публічне акціонерне товариство "Хмельницькобленерго" подало заперечення на заяву про залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача. Звертає увагу на те, що посилання позивача на лист від 21.12.2016р. №03-03-1125/1, як на підставу, що може вплинути на права та обов'язки ПАТ "Хмельницькобленерго" та сторонньої організації ЖБК "Проскурів-Житлобуд" є необгрунтованими та недоведеними.

Жодних доказів на підтвердження належності мереж позивачу надано не було, посилання позивача на ч.1 ст. 27 ГПК України є безпідставними так як грунтується на міркуваннях та припущеннях.

Відповідно до ч.1 ст.27 Господарського процесуального кодексу України треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін.

У додаткових поясненнях до позовної заяви ТОВ "Октант-центр" повідомило, що відмова відповідача від продовження строку дії договору з позивачем мало на меті заподіяння шкоди позивачу - відключення його від електроенергії та підключення до електроенергії на мережах позивача сторонньою організацією - ЖБК "Проскурів-Житлобуд".

Суд, розглянувши подану ТОВ "Октант-центр" заяву, вважає за необхідне у його задоволенні відмовити на підставі ст.33 Господарського процесуального кодексу України, оскільки ним не подано належних доказів викладених у заяві обставин.

Враховуючи необхідність подання витребуваних та додаткових доказів, розгляд заяви необхідно відкласти.

Керуючись ст.ст. 2-1, 4- 47, 22, 27, 29, 38, 65, 86 ГПК України, -

У х в а л и в:

В задоволенні заяви в.о.директора "Октант-Центр" арбітражного керуючого Сибаля А.М. (вх. № 05-06/381/17 від 29.03.2017р.) про залучення Житлово-будівельного кооперативу "Проскурів-Житлобуд" м. Хмельницький до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача при розгляді позовної заяви (вх. № 05-06/1117/16 від 28.12.2016р.) Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-Центр" м.Хмельницький до Публічного акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" м.Хмельницький про внесення змін до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності № 1898 від 06.07.2005р., укладеному між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "Октант-Центр" та ВАТ ЕК "Хмельницькобленерго", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Хмельницькобленерго", шляхом продовження строку його дії до 31.12.2017р. відповідно до угоди №1 до договору про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам - суб'єктам підприємницької діяльності №1898 від 06.07.2005р. в межах справи № 924/159/14 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299) - відмовити.

Суддя Грамчук І.В.

Віддрук. 4 прим.: 1-до справи

2 - ТОВ "Октант-центр" - м. Хмельницький, вул. Озерна. 20.

3 -розпоряднику майна Сибалю А.М. (79039. АДРЕСА_1 )

4 Публічному акціонерному товариству "Хмельницькобленерго"29016 М.Хмельницький вул.Храновського.І ІА