ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" березня 2017 р.Справа № 916/3209/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.В. Поліщук,

суддів С.В.Таран, В.Б. Туренко,

при секретарі судового засідання А.В.Земляк,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1,

від відповідача: ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Горяц-Т"

на рішення господарського суду Одеської області від 01.02.2017р.

у справі № 916/3209/16

за позовом Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Горяц-Т"

про стягнення 28 977,34 грн.,

встановив:

Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" звернулося до Товариства з обмеженою відповідальністю "Горяц-Т" з позовом про стягнення 28 977,34 грн. заборгованості за перетікання реактивної електричної енергії (генерацію реактивної електричної енергії).

В обґрунтування позовних вимог позивач послався на те, що представниками ПАТ „ЕК „Одесаобленерго при обстеженні об'єкту, на який позивачем постачається споживачу, ТОВ ГОРЯЦ-Т, електрична енергія на підставі договору №Кю-1251 від 29.12.2007р., виявлені порушення умов договору та правил користування електроенергією (ПКЕЕ), а саме: самовільне підключення компенсувальної установки без дозволу електропостачальної організації, що відображено в акті про порушення ПКЕЕ №033953 від 28.04.2016р. На підставі зазначеного та відповідно до протоколу №8 від 26.05.2016р. засідання комісії з розгляду акту про порушення ПКЕЕ № 033953 від 28.04.2016р. споживачу ТОВ ГОРЯЦ-Т, згідно з Методикою обчислення плати за перетікання реактивної електроенергії між електропередавальною організацією та її споживачами, донараховано 28 977,34 грн. за генерацію реактивної електроенергії по потужності компенсувальних установок за період з 28.11.2015р. по 28.04.2016р.

У відзиві на позовну заяву відповідач просив відмовити в задоволенні позову з посиланням на те, що підключення конденсаторних батарей унеможливлює здійснення генерації електричної енергії в мережу електропередавальної організації, оскільки зазначені батареї обладнані автоматичним регулюванням реактивної потужності. При цьому, при складанні позивачем розрахунку генерації реактивної електричної енергії не враховано цілодобового режиму роботи електроустановок ТОВ «Горяц-Т» в супермаркеті, оскільки холодильні установки магазину забезпечують цілодобове збереження продуктів харчування.

Рішенням господарського суду Одеської області від 01.02.2017р. позов задоволений у повному обсязі з підстав обґрунтованості та доведеності позовних вимог.

Не погодившись з рішенням суду, відповідач звернувся із апеляційною скаргою, в якій просив рішення скасувати, в позові відмовити, посилаючись на порушення судом норм матеріального права; невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи. В апеляційній скарзі відповідач послався на те, що позивач зобов'язаний був залучити Держенергонагляд для вирішення спірного питання в межах досудового розгляду спору.

В запереченнях на апеляційну скаргу позивач просив рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу-без задоволення.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального і процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

29.12.2007р. між ТОВ «ГОРЯЦ-Т» (споживачем) та Відкритим акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго» (назву якого в подальшому було змінено на - публічне акціонерне товариство «Енергопоетачальна компанія Одесаобленерго») (постачальником) укладено договір про постачання електричної енергії №КЮ-1251, за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок останнього з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору (а.с. 49-52).

Пунктами 2.3.1., 2.3.4. договору встановлено обов'язки споживача виконувати умови цього Договору та здійснювати оплату за перетікання реактивної електричної енергії між електромережею постачальника та електроустановками споживача згідно з додатком «Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії».

Умовами пункту 4.4. договору передбачено, що у разі виявлення однією стороною порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачено застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається в присутності представників обох сторін договору в двох примірниках.

Відповідно до п.7.1. облік електроенергії, спожитої споживачем, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються постачальником розрахунково згідно з вимогами додатка «Порядок розрахунків».

Умовами п. 9.4. договору (в редакції додаткової угоди від 30.12.2015 p.) сторони погодили, що цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2016 р. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов, але не більше ніж до 12.02.2018р.

Пунктом 8 додатку №2 до договору „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії сторони встановили параметри площадки вимірювання електроенергії на об`єктах споживача та визначили величини дозволеної потужності (кВт) та режим роботи 14 годин на добу (а.с.55).

Додатком №9 до договору сторони узгодили «Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії». Цей додаток складений відповідно до «ОСОБА_2 обчислення плати за перетікання реактивної електроенергії між електропередавальною організацією та її споживачами», погодженої НКРЕ, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України від 17.01.2002 р. № 19, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 01.02.2002 р. за № 93/6381 (а.с.62-63).

Таблицею 6 Додатку №9 до договору встановлено, що у споживача існують 2 точки обліку реактивної електроенергії: в ЗТП № 807 В-1 - лічильник № 01277146, який обліковує споживання реактивної електроенергії; в ЗТП №807 В-2 - лічильник № 02011363, який обліковує споживання реактивної електроенергії.

Згідно з п. 10 Додатку №9 до договору, при відсутності приладів обліку та у випадках не подання даних про споживання або генерацію реактивної електроенергії у вказані терміни енергопостачальна компанія визначає споживання або генерацію реактивної електроенергії розрахунковим шляхом.

Відповідно до п. 9 Додатку №9 до договору встановлено, що контроль споживання та генерації реактивної електроенергії здійснюється засобами обліку згідно до таблиці 6 цього додатку, з врахуванням поточних змін приладів обліку.

П.п. 10.2. додатку №9 до договору встановлено, що сумарне розрахункове значення генерації реактивної електроенергії визначається згідно з п. 4.1.2. «ОСОБА_2 обчислення плати за перетікання реактивної електроенергії між електропередавальною організацією та її споживачами» за формулою: «WQ гР = Q ку * t нр», де Q ку - сумарна встановлена потужність конденсаторних установок в електричній мережі споживача, зафіксована в договорі, (кВАр), t нр - число годин неробочого часу споживача за розрахунковий період, год.

Компенсувальні установки (КУ) - це установки, завдяки яким здійснюється генерація реактивної електричної енергії в мережах споживача і її зустрічне перетікання в напрямку мереж енергопостачальної організації. Протікання струму реактивної потужності викликає додаткові втрати активної електроенергії.

Пунктом 16 Додатку №9 до договору передбачено, що установка КУ здійснюється споживачем з дозволу ЕО (енергопостачальної організації) при умові наявності обліку генерації реактивної електроенергії на межі розділу електромереж споживача і енергопостачальної організації з відповідним внесенням змін в цей додаток до договору.

Умовами п. 17 Додатку №9 до договору «Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії» сторони узгодили, що у випадку, якщо на підприємстві, де відсутній облік генерації реактивної електроенергії, виявлені КУ, підключені без дозволу ЕО, не зафіксовані в договорі - сумарна розрахункова генерація реактивної електроенергії визначається з урахування додатково встановленої потужності КУ за період з дати останнього обстеження підприємства. Нарахування проводиться на підставі акту представника ЕО, що зафіксував додатково встановлену потужність КУ.

Додатком №10 до договору визначено перелік об`єктів споживача та встановлено, що прилади обліку знаходяться в супермаркеті «Віртус», розташованому за адресою: м.Южний, вул. Хіміків, 29 (а.с.65).

28.04.2016р. представниками ПАТ „ЕК „Одесаобленерго при обстеженні об'єкту, на який позивачем постачається ТОВ ГОРЯЦ-Т електрична енергія на підставі договору № Кю-1251 від 29.12.2007р. в супермаркет «Віртус», розташований за адресою: м.Южний, вул. Хіміків, 29, виявлено самовільне підключення двух компенсувальних установок без дозволу електропостачальної організації УКРМ - 0,4-40 40кВар, які складаються з батарей 4x5 кВар; 2 х 10 кВар; 2 х 20 кВар, про що складено акт №033953 від 28.04.2016р. про порушення ПКЕЕ. Акт про порушення № 033953 від 28.04.16р. був складений в присутності представника споживача - енергетика ОСОБА_3 та підписаний ним без зауважень. В акті зазначено, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акту про порушення буде проводити засідання 16.05.2016р. (а.с.11-14).

Так як 16.05.2016р. представник споживача не з`явився на засідання комісії з розгляду акту, засідання комісії було перенесено на 26.05.2016р., про що було повідомлено відповідача відповідним листом № 191/03-302 від 20.05.2016р., який представник ТОВ ГОРЯЦ-Т отримав особисто 20.05.2016р., що вбачається з його підпису на зазначеному повідомленні.

Проте, ТОВ «ГОРЯЦ-Т» не скористалось своїм правом бути присутнім при розгляді акту про порушення Правил користування електричною енергією. Позивачем протоколом засідання комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією № 8 від 26.05.2016р., ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" розглянуто акт №033953 від 28.04.2016р. та прийнято рішення провести донарахування за генерацію реактивної електроенергії по потужності компенсувальних електроустановок за період з 28.11.2015 р. по 28.04.2016 р. Встановлено, що обсяг не облікованої генерованої реактивної електроенергії складає 146 400 кВар.г. на суму 28 977,34 грн., згідно чого виставлено позивачу відповідний рахунок-фактуру № 1251/А від 26.05.2016р.

Копію протоколу №8 від 26.05.2016р. з розрахунком за генерацію реактивної електроенергії та рахунком-фактурою № 1251/А від 26.05.16 р. на оплату позивач направив відповідачу 02.06.2016р. рекомендованим листом, який відповідачем отримано 08.06.2016р., про що свідчить підпис в повідомлені про вручення рекомендованого листа.

08.06.2016р. листом № 31/06 ТОВ «ГОРЯЦ-Т» надало відповідь позивачу про те, що сплата рахунку буде проведена після надання ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" роз`яснень щодо змісту протоколу.

ПАТ „ЕК«Одесаобленерго», наполягаючи на своїх вимогах, листом №367 від 24.06.2016р. зазначило, що в своїх діях керується вимогами діючого законодавства, нормативно-правових документів та умовами укладеного між сторонами договору №КЮ-1251 від 29.12.2007р.

ТОВ «ГОРЯЦ-Т» у відповіді №07/06 від 12.07.2016р. знов не погодилось з виставленими ПАТ „ЕК «Одесаобленерго» вимогами, зазначивши, що в розрахунку, наданому позивачем, застосовано 10 годин неробочого часу, при цьому, холодильні установки товариства працюють цілодобово, та з метою досудового врегулювання спору запропонувало звернутись до Держенергонагляду.

11.08.2016р. за вих. № 191/03-466 ПАТ «Одесаобленерго» направило на адресу ТОВ «ГОРЯЦ-Т» лист, в якому повторно вказало на необхідність сплати виставленого рахунку на суму 28 977,34 грн., зазначило, що 10 годин неробочого часу у формулі, за якою здійснено розрахунок не облікованої генерованої реактивної електроенергії, застосовано з огляду на додаток № 2 до договору №КЮ-1251 від 29.12.2007р., яким сторони погодили параметри площадки вимірювання електроенергії на об`єктах споживача та визначили режим роботи 14 годин на добу.

На вказаний лист ТОВ «ГОРЯЦ-Т» відповіді не надало, рахунок-фактуру №1251/А від 26.05.2016р. не сплатило, у зв'язку з чим позивач звернувся до суду з відповідним позовом.

В силу ст.193 ГК України, ст.526 ЦК України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Статтею 714 ЦК України визначено, що за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами.

Згідно з ч. 2, ч. 4 ст. 26 Закону України Про електроенергетику споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

П. 1.1. Правил користування електричною енергією (Правил КЕЕ), затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996 р. (із змінами та доповненнями), встановлено, що:

-електрична енергія (реактивна) - це технологічно шкідлива циркуляція електричної енергії між джерелами електропостачання та приймачами змінного електричного струму, викликана електромагнітною незбалансованістю електроустановок;

-реактивна потужність - складова повної потужності, яка залежно від параметрів, схеми та режиму роботи електричної мережі спричиняє додаткові технологічні втрати активної електричної енергії та впливає на показники якості електричної енергії;

-перетікання реактивної електричної енергії на межі балансової належності електричних мереж (перетікання реактивної електричної енергії) - це складова фізичних процесів передачі, розподілу та споживання активної електричної енергії, яка спричиняє додаткові технологічні втрати активної електричної енергії та впливає на показники якості активної електричної енергії;

- плата за перетікання реактивної електроенергії - це плата за послуги, які електропередавальна організація або власник технологічних електричних мереж змушені надавати споживачу, якщо він експлуатує електромагнітно незбалансовані електроустановки.

Положеннями п. 1.1. Методики обчислення плати за перетікання реактивної електроенергії між електропередавальною організацією та її споживачами, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України від 17 січня 2002 р. N 19 (далі - ОСОБА_2), передбачено, що ця методика обов'язкова для виконання відповідним персоналом Національної енергетичної компанії "Укренерго" та її регіональних підрозділів, енергогенерувальних, енергопостачальних і електропередавальних організацій усіх форм власності, споживачів електроенергії, проектних та науково-дослідних організацій відповідного профілю.

Згідно з п.3.3. Методики, в умовах можливості виникнення зустрічних перетікань реактивної потужності з мережі споживача в мережу електропередавальної організації (генерація реактивної енергії) на межі розділу зазначених мереж необхідно мати окремий облік споживання та генерації електроенергії.

П. 12.10 гл.VІІ «Правил технічної експлуатації електроустановок споживачів» зареєстрованої в Мін'юсті України 02.03.2012р. за №350/20663 зі змінами, передбачено, що використання та встановлення засобів обліку реактивної електроенергії і місця їх встановлення узгоджуються з електропередавальною організацією на стадії видачі технічних умов на приєднання нових електроустановок, виготовлення проектної документації та під час оформлення додатків до договорів про порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії. Для споживачів, яких залучено до розрахунків за перетікання реактивної електроенергії, установлення засобів обліку реактивної електроенергії є обов'язковим.

П. 3.1 Правила КЕЕ передбачено, що електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Розрахункові засоби обліку електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог ПУЕ, цих Правил та проектних рішень.

П. 3.34 Правил КЕЕ встановлено, що будь-які роботи, пов'язані з порушенням або зміною схеми розрахункового обліку електричної енергії, заміною типу розрахункового засобу обліку електричної енергії, проводяться за погодженням з електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії) у присутності представників заінтересованих сторін та оформляються актом. Роботи з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми розрахункового обліку, заміни типу розрахункового обліку електричної енергії без оформлення акта в присутності уповноважених осіб споживача та електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) не допускаються.

Відповідно до п. 6.33. Правил КЕЕ, величина плати за перетікання реактивної електроенергії на межі розділу електромереж визначається електропередавальною організацією відповідно до «ОСОБА_2 обчислення плати за перетікання реактивної електроенергії між електропередавальною організацією та її споживачами, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України від 17 січня 2002 року N 19, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 21 лютого 2002 року за N93/6381, та зазначається у відповідному договорі між електропередавальною організацією та споживачем, електроустановки якого приєднані до електричних мереж електропередавальної організації.

Пунктом 6.34. Правил КЕЕ встановлено, що споживачі, електроустановки яких приєднані до мереж, що належать електропередавальній організації, вносять плату за перетікання реактивної електроенергії на поточний рахунок електропередавальної організації відповідно до умов договору про технічне забезпечення електропостачання споживача або договору про постачання електричної енергії.

Згідно з п.п. 8 п. 10.2. Правил КЕЕ, споживач електричної енергії зобов'язаний здійснювати компенсацію перетікань реактивної електричної енергії з метою енергозбереження та дотримання показників якості електричної енергії.

Відповідно до п. 6.41. Правил КЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Положеннями п. 6.42. Правил КЕЕ передбачено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Пунктом 6.43 Правил КЕЕ визначено, що споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Як вбачається з п. 4 Додатку № 9 до Договору «Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії» у споживача відсутні компенсувальні установки (КУ).

З додатку №9 до договору вбачається, що засоби обліку генерації реактивної електричної енергії у споживача не встановлювались.

Як вірно встановлено місцевим господарським судом, акт позивача про порушення ПКЕЕ № 033953 від 28.04.2016р. складено у відповідності до вимог Правил КЕЕ. Відповідачем вищезазначений акт та рішення комісії по його розгляду оформлене протоколом № 8 від 26.05.2016р. не оскаржувалися.

П.п. 10.2. додатку №9 до договору встановлено, що сумарне розрахункове значення генерації реактивної електроенергії визначається згідно з п. 4.1.2. «ОСОБА_2 обчислення плати за перетікання реактивної електроенергії між електропередавальною організацією та її споживачами» за формулою: «WQ гР = Q ку * t нр», де Q ку - сумарна встановлена потужність конденсаторних установок в електричній мережі споживача, зафіксована в Договорі, (кВАр), t нр - число годин неробочого часу споживача за розрахунковий період, год.

Відповідно до п.4.1.2. «ОСОБА_2 обчислення плати за перетікання реактивної електроенергії між електропередавальною організацією та її споживачами» сумарна реактивна електроенергія, генерована в мережу електропередавальної організації, визначається за формулою: WQг р =ку нр, де Qку - сумарна встановлена потужність конденсаторних установок в електричній мережі споживача, зафіксована в договорі, кВАр; tнр - число годин неробочого часу споживача за розрахунковий період, год.

Перевіривши здійснений позивачем на підставі вищезазначених норм розрахунок, судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про правомірність донарахування відповідачу 28977,34грн. за 146 400кВар.г. генерованої реактивної електроенергії за період з 28.11.2015р. по 28.04.2016р.

Посилання скаржника про помилковість застосування позивачем у здійсненому розрахунку виличини t нр -10 годин неробочого часу є безпідставними так як в п. 8 додатку № 2 до укладеного між сторонами договору № кю-1251 від 29.12.2007р. сторони узгодили параметри площадки вимірювання електроенергії на об`єктах споживача та визначили режим роботи 14 годин на добу 30 днів у місяць. Отже, неробочі години складають -10 годин (24-14=10).

Судова колегія не приймає до уваги доводи скаржника на те, що згідно з абз. 2 п.6.35 "Правил користування електричною енергією", що затверджені постановою НКРЕ від 31.07.1998р. №28, досудовий розгляд повинен був бути вирішений Держенергонаглядом і позов не підлягає задоволенню, так як до вирішення питань Держенергонагляд не був залучений, з огляду на наступне.

Рішенням Конституційного Суду України від 09.07.2002р. у справі №15-рп/2002 роз'яснено, що обов'язкове досудове врегулювання спорів, яке виключає можливість прийняття позовної заяви до розгляду і здійснення за нею правосуддя, порушує право особи на судовий захист. Можливість використання суб'єктами правовідносин досудового врегулювання спорів може бути додатковим засобом правового захисту, який держава надає учасникам певних правовідносин, що не суперечить принципу здійснення правосуддя виключно судом. Виходячи з необхідності підвищення рівня правового захисту держава може стимулювати вирішення правових спорів у межах досудових процедур, однак їх використання є правом, а не обов'язком особи, яка потребує такого захисту. З урахуванням викладеного положення частини другої статті 124 Конституції України щодо поширення юрисдикції судів на всі правовідносини, що виникають у державі, в аспекті конституційного звернення необхідно розуміти так, що право особи (громадянина України, іноземця, особи без громадянства, юридичної особи) на звернення до суду за вирішенням спору не може бути обмежене законом, іншими нормативно-правовими актами. Встановлення законом або договором досудового врегулювання спору за волевиявленням суб'єктів правовідносин не є обмеженням юрисдикції судів і права на судовий захист.

За таких обставин господарський суд першої інстанції, приймаючи рішення про задоволення позову, всебічно, повно та об'єктивно дослідив матеріали справи в їх сукупності, дав вірну юридичну оцінку обставинам справи, у зв'язку з чим рішення суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99,103,105 Господарського процесуального кодексу

України, суд

постановив:

Рішення господарського суду Одеської області від 01.02.2017р. у справі №916/3209/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу-без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови складено 03.04.2017

Головуючий суддя Л.В. Поліщук

Суддя С.В.Таран

Суддя В.Б. Туренко