ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел. /0552/ 49-31-78, Веб сторінка : ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_______________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 березня 2017 року Справа № 923/1467/16

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пригузи П.Д., при секретарі Литвиненко Т.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Заступника прокурора Херсонської області в інтересах держави в особі позивача: Новофедорівської сільської ради Голопристанського району, вул. Леніна, 22, с. Новофедорівка, Голопристанський район, Херсонська область, ідентифікаційний код 26518272,

до: Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1,

про демонтаж самовільно встановлено тимчасової споруди

за участю: прокурора прокуратури Херсонської області Волкової Н.М., посвідчення № 032976 видане 10.04.2015;

представника позивача: Манжура М.І., довіреність б/н від 25.11.2016;

представника відповідача: адвокат Іванова Н.М., ордер серія МК № 34557 виданий 10.03.2017, договір про надання правової допомоги від 22.01.2017

в с т а н о в и в:

Заступник прокурора Херсонської області в інтересах держави в особі позивача Новофедорівської сільської ради Голопристанського району, с. Новофедорівка, Голопристанський район, Херсонська область, звернувся 30.12.2016 з позовною заявою до відповідача Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3, м. Одеса, про демонтаж самовільно встановлено тимчасової споруди.

Ухвалою господарського суду від 03.01.2017 порушено провадження у справі та призначено судове засідання на 31.01.2017 року, згодом - на 07.02., 28.02., 10.03., 15.03.2017 року.

У судовому засіданні 15.03.2017 прокурор позовну заяву підтримала та просила її задовольнити повністю з наступних підстав.

Новофедорівською сільською радою з Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3 02.02.2006 укладено договір оренди земельної ділянки несільськогосподарського призначення - землі запасу рекреаційного призначення площею 0, 0250 га, кадастровий номер НОМЕР_4, яка розташована у с. Залізний Порт на узбережжі біля ринку "Приморський".

Договір укладено строком на сорок дев'ять років.

Земельну ділянку надано Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 для розміщення бару - малої архітектурної форми.

Позивач стверджує, що проведеною перевіркою встановлено, що на вищезазначеній земельній ділянці відповідачем розміщено тимчасову споруду для здійснення підприємницької діяльності - кафе "Козацька Мрія", яка являє собою навіс над земельною ділянкою, без отримання відповідних дозвільних документів для встановлення тимчасової споруди, тобто, паспорт прив'язки малої архітектурної форми для здійснення підприємницької діяльності.

Вищезазначене, на думку прокурора, свідчить про те, що тимчасова споруда для провадження підприємницької діяльності відповідачем на орендованій земельній ділянці встановлена самовільно, у зв'язку з чим підлягає демонтажу.

Окрім того, прокурор вважає, що посилання представника відповідача на рішення Голопристанського районного суду Херсонської області від 30.06.2008 року, яким за ОСОБА_3 визнано право власності на нерухоме майно - навіс торговельного майданчику кафе-бару, розташоване в АДРЕСА_2 без номеру біля ринку "Приморський", є безпідставними, оскільки ухвалою Апеляційного суду Херсонської області від 13.07.2011 апеляційну скаргу прокурора Голопристанського району Херсонської області задовольнено частково, скасовано рішення Голопристанського районного суду Херсонської області від 30.06.2008 року, провадження у справі закрито, роз'яснено ОСОБА_3 його право на звернення за вирішенням спору до господарського суду Херсонської області. Таким чином, рішення Голопристанського районного суду Херсонської області від 30.06.2008 року скасовано і не може бути взято господарським судом до уваги в розумінні ст. 35 ГПК України, при вирішенні справи № 923/1467/16.

Представник позивача Новофедорівської сільської ради Голопристанського району позовні вимоги прокурора підтримала та просила задовольнити їх повністю.

Представник відповідача проти задоволення позовних вимог прокурора заперечила та просила у їх задоволенні відмовити повністю з наступних підстав.

Представник відповідача проти позову заперечує, вказує на те, що посилання прокурора і представника позивача на порушення ФОП ОСОБА_3 вимог містобудівного законодавства, зокрема, щодо неотримання паспорту прив'язки тимчасової споруди, є безпідставним з огляду на наступне.

Відповідач, у відповідності до норм чинного на той час законодавства, звернувся до Новофедорівської сільської ради Голопристанського району і отримав погоджений ситуаційний план земельної ділянки від 11.08.2005 року, розробив та погодив проект розміщення малої архітектурної форми, головний фасад і паспорт прив'язки (схема генерального плану) від 11.10.2005 року. На підставі вказаних документів, рішенням Новофедорівської сільської ради Голопристанського району № 666 від 23.09.2005 відповідачем отримано дозвіл на укладання договору оренди земельної ділянки, який і був укладений 02.02.2006 року. Дозвіл на розміщення малої архітектурної форми отримано 17.02.2006 року.

Також, Голопристанським районним судом Херсонської області 30.06.2008 розглянута цивільна справа за позовом ОСОБА_3 до Новофедорівської сільської ради Голопристанського району про визнання права власності на нерухоме майно, та прийнято рішення, яким за ОСОБА_3 визнано право власності на нерухоме майно - навіс торговельного майданчику кафе-бару, розташоване в АДРЕСА_2 без номеру біля ринку "Приморський", отже, вважає, що це рішення, хоча й скасовано за формальними підставами, містить факти, які мають преюдиціальне значення - правомірність будівництва спруди навісу.

Заслухавши прокурора, представників позивача, відповідача, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Новофедорівською сільською радою з Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3 02.02.2006 укладено договір оренди земельної ділянки несільськогосподарського призначення - землі запасу рекреаційного призначення площею 0, 0250 га, кадастровий номер НОМЕР_4, яка розташована у с. Залізний Порт на узбережжі біля ринку "Приморський".

Договір укладено строком на сорок дев'ять років.

Земельну ділянку надано Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 для розміщення бару - малої архітектурної форми.

Проведеною Управлінням державної архітектурно-будівельної інспекції у Херсонській області перевіркою дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил встановлено, що на земельній ділянці з кадастровим № НОМЕР_4 по АДРЕСА_2, орендарем ОСОБА_3 на момент перевірки ніяких будівельних робіт не велося. Об'єктів з ознаками капітальної забудови - не встановлено. Навіс, який розташований на зазначеній земельній ділянці, відповідно до ст. 21 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" належать до елементів благоустрою. Згідно ст. 40 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" самоврядний контроль у сфері благоустрою населених пунктів здійснюється сільськими, селищними, міськими радами та їх виконавчими органами. За результатами перевірки складений відповідний акт (а.с. 21).

Отже, зазначений акт встановлює факт будівництва (встановлення) на наданій відповідачеві земельній ділянці саме того об'єкту малої архітектурної форми, що передбачено договором оренди.

Листом сектору регіонального розвитку, містобудування та архітектури Голопристанської РДА від 01.11.2016 за № 01-12/160 у відповідь на запит прокуратури Херсонської області від 06.10.2016 за № 05-1139 вих-16 для отримання інформації щодо оформлення відповідачем паспорту прив'язки тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності, запитувача було повідомлено, що громадянин ОСОБА_7 щодо отримання дозвільних документів не звертався.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про благоустрій населених пунктів", благоустрій населених пунктів - це комплекс робіт з інженерного захисту, розчищення, осушення та озеленення території, а також соціально-економічних, організаційно-правових та екологічних заходів з покращення мікроклімату, санітарного очищення, зниження рівня шуму та інше, що здійснюються на території населеного пункту з метою її раціонального використання, належного утримання та охорони, створення умов щодо захисту і відновлення сприятливого для життєдіяльності людини довкілля.

Частинами 1 та 4 статті 20 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" встановлено, що організацію благоустрою населених пунктів забезпечують місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування відповідно до повноважень, установлених законом; рішення місцевих органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування щодо благоустрою території певного населеного пункту є обов'язковим для виконання розміщеними на цій території підприємствами, установами, організаціями та громадянами, які на ній проживають.

Згідно ст. 21 Закону України "Про благоустрій населених пунктів", мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення об'єкта благоустрою. До малих архітектурних форм належать: альтанки, павільйони, навіси; паркові арки (аркади) і колони (колонади); вуличні вази, вазони і амфори; декоративна та ігрова скульптура; вуличні меблі (лавки, лави, столи); сходи, балюстради; паркові містки; огорожі, ворота, ґрати; інформаційні стенди, дошки, вивіски; інші елементи благоустрою, визначені законодавством. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об'єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, державних стандартів, норм і правил.

Частинами 2-4 ст. 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" визначено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів". Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України наказом від 21.10.2011 за № 244 затверджений Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі - Порядок).

Пунктом 1.3. Порядку встановлено що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

На підтвердження своїх позицій прокурор наголошує на тому, що, відповідно до вимог п.п. 2.1.-2.7. Порядку, підставою для розміщення ТС є паспорт прив'язки ТС. Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним. Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю. У такому випадку строк розгляду заяви становить п'ятнадцять робочих днів. Про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС. Для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно. Паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Відповідно до п.п. 2.30., 2.31., у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив'язки, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу. Розміщення ТС самовільно забороняється.

Також, прокурор посилається на те, що необхідність отримання відповідачем паспорту прив'язки малої архітектурної форми для здійснення підприємницької діяльності також була передбачена Типовими правилами розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності, затвердженими наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України, затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України від 13 жовтня 2000 р. № 227, та Методичними рекомендаціями щодо встановлення порядку розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності, затверджених наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 04.09.2006 за № 296, які були чинні на момент передачі відповідачу в оренду земельної ділянки.

Суд не може погодитися із зазначеними твердженнями прокурора, виходячи з наступного.

Пунктом 2 Типових правил розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності, затвердженими наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України, затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України від 13 жовтня 2000 р. № 227, які були чинні на момент передачі ФОП ОСОБА_3 в оренду земельної ділянки, встановлено, що мала архітектурна форма для здійснення підприємницької діяльності (далі - мала архітектурна форма) - невелика споруда, яка виконується із полегшених конструкцій і встановлюється тимчасово без улаштування фундаментів; дозвіл на розміщення малої архітектурної форми (далі - дозвіл), складений за формою згідно з додатком 2, - документ, що дає право суб'єкту підприємницької діяльності на розміщення малої архітектурної форми, який видається органом містобудування та архітектури за умови виникнення права на земельну ділянку (форма дозволу додається).

З метою укладення із Новофедорівською сільською радою Голопристанського району договору оренду земельної ділянки відповідачем отримано погоджений ситуаційний план земельної ділянки від 11.08.2005 року, розроблено та погоджено проект розміщення малої архітектурної форми, головний фасад і паспорт прив'язки (схема генерального плану) від 11.10.2005 року (а.с. 67, 77, 78).

Новофедорівською сільською радою з Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3 02.02.2006 укладено договір оренди земельної ділянки несільськогосподарського призначення - землі запасу рекреаційного призначення площею 0, 0250 га, кадастровий номер НОМЕР_4, яка розташована у с. Залізний Порт на узбережжі біля ринку "Приморський". Договір укладено строком на сорок дев'ять років. Земельну ділянку надано Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 для розміщення бару - малої архітектурної форми. Цільове призначення земельної ділянки - підприємницька діяльність. Відповідно до розділу 30 договору до прав орендаря, зокремо, належить право за письмовою згодою орендодавця зводити в установленому порядку жилі, виробничі, культурно-побутові та інші будівлі і споруди та закладати багаторічні насадження.

Новофедорівською сільською радою Голопристанського району 17.02.2006 ФОП ОСОБА_3 видано дозвіл на розміщення малої архітектурної форми (а.с. 66).

Відповідно до дозволу, вказано, що він діє на підставі договору оренди земельної ділянки від 02.02.2006 року. Адресою місця розміщення малої архітектурної форми зазначене АДРЕСА_2, на узбережжі, біля ринку "Приморський". Функціональне призначення малої архітектурної форми: крита літня площадка для розміщення бару, малої архітектурної форми та інше. Характеристика: навіс з облегшених конструкцій, розміром 250 м. кв.

За таких обставин, суд приходить до висновку про те, що наявність у відповідача виданого на підставі, в межах та у порядку діяючого на тот момент законодавства України, дозволу на розміщення малої архітектурної форми від Новофедорівської сільської ради Голопристанського району від 17.02.2006 року, паспорт якого (паспорт опорядження фасадів) погоджено головним архітектором Голопристанського району відділу містобудування та архітектури Голопристанської районної державної адміністрації діючого відповідно до договору оренди земельної ділянки від 02.02.2006 року, вказують на те, що відповідач ФОП ОСОБА_3 отримав відповідний дозвіл від орган місцевого самоврядування та органу влади на будівництво навісу над орендованою ним земельною ділянкою.

Згідно із ст.15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання та захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Відповідно до ч.ч.1 та 2 ст.321 ЦК України, право власності є непорушним; ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні; особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом.

Частинами 1, 2 ст. 25 Закону України "Про оренду землі" передбачено, що орендар земельної ділянки, зокрема, має право: самостійно господарювати на землі з дотриманням умов договору оренди землі; за письмовою згодою орендодавця зводити в установленому законодавством порядку жилі, виробничі, культурно-побутові та інші будівлі і споруди та закладати багаторічні насадження.

Згідно із ч. 2 ст. 24 Закону України "Про оренду землі", орендодавець зобов'язаний, зокрема, не вчиняти дій, які б перешкоджали орендареві користуватися орендованою земельною ділянкою.

Відповідно до чинних на час отримання дозволу відповідачем норм законодавства, зокрема ст. 3 Закону України "Про планування і забудову територій" планування територій здійснюється відповідними органами державної влади та органами місцевого самоврядування. Планування та забудова окремих земельних ділянок, що належать на праві власності чи праві користування, здійснюється їх власниками чи користувачами у встановленому законодавством порядку. Рішення органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування з питань забудови та іншого використання територій, вибору, вилучення (викупу) і надання земельних ділянок для містобудівних потреб приймаються в межах, визначених законом відповідно до містобудівної документації за погодженням з спеціально уповноваженими органами з питань містобудування та архітектури.

Рішення органів виконавчої влади та місцевого самоврядування з питань забудови та іншого використання територій, прийняті в межах повноважень, визначених законом, є обов'язковими для суб'єктів містобудування.

Згідно ст. 16 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" встановлено обмеження при використанні об'єктів благоустрою. Зокрема, на об'єктах благоустрою забороняється: 1) виконувати роботи без дозволу в разі, якщо обов'язковість його отримання передбачена законом; 5) самовільно встановлювати об'єкти зовнішньої реклами, торговельні лотки, павільйони, кіоски тощо.

У відповідності до приписів ст. 38 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено, що у разі виявлення факту самочинного будівництва об'єкта, перебудова якого з метою усунення істотного відхилення від проекту або усунення порушень законних прав та інтересів інших осіб, істотного порушення будівельних норм є неможливою, посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю видає особі, яка здійснила (здійснює) таке будівництво, припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил з визначенням строку для добровільного виконання припису.

У разі якщо особа в установлений строк добровільно не виконала вимоги, встановлені у приписі, орган державного архітектурно-будівельного контролю подає позов до суду про знесення самочинно збудованого об'єкта та компенсацію витрат, пов'язаних з таким знесенням.

За рішенням суду самочинно збудований об'єкт підлягає знесенню з компенсацією витрат, пов'язаних із знесенням об'єкта, за рахунок особи, яка здійснила (здійснює) таке самочинне будівництво.

Враховуючи, що договір оренди земельної ділянки від 02.02.2006, укладений між Новофедорівською сільською радою та Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3, а також дозвіл на розміщення малої архітектурної форми від 17.02.2006 року, є чинними, то відсутні підстави стверджувати, що нерухоме майно - навіс торговельного майданчику кафе-бару, розташоване в АДРЕСА_2 без номеру біля ринку "Приморський" є самовільно встановленим відповідачем і підлягає знесенню (демонтажу).

Суд зазначає, що з досліджених судом матеріалів, доказів та перевірених доводів прокурора та позивача суд не знайшов обставин, які вказували би на те, що спірний об'єкт не відповідає проекту, порушує законні права та інтереси місцевої ради або інших осіб, істотно порушує будівельні норми. Посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю не видавала відповідачеві припису про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил з визначенням строку для добровільного виконання припису.

Згідно з ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

За таких обставин і правових підстав примусове знесення (демонтаж) об'єкту не є законним, оскільки задоволення позову буде явним втручанням у здійснення відповідачем права власності без наявних законних підстав, отже позов задоволенню не підлягає.

Критерій законності означає, що втручання держави у право власності особи повинно здійснюватися на підставі закону - нормативно-правового акту, що має бути доступним для заінтересованих осіб, чітким та передбачуваним у питаннях застосування та наслідків дії його норм.

Судові витрати покладаються на прокурора.

Керуючись ст.ст. 33, 82-85 ГПК України, суд -

в и р і ш и в:

У позові відмовити повністю.

Повний текст рішення складено і підписано 22.03.2017 року

Суддя П.Д. Пригуза