ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" березня 2017 р.Справа № 923/871/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Аленіна О.Ю., Лавриненко Л.В.

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю:

від ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» - ОСОБА_1, довіреність № 07/004-17 від 22.12.2016;

від ТОВ «Україна» - ОСОБА_2, посвідчення № 000024 від 20.03.2015

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги:

1. ОСОБА_3 акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго»;

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Україна»

на рішення Господарського суду Херсонської області від 18.10.2016

у справі № 923/871/16

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Україна»

до відповідача ОСОБА_3 акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго»

про визнання недійсним рішення,

та за зустрічним позовом ОСОБА_3 акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Україна»

про стягнення 35 447 грн. 02 коп.,

ВСТАНОВИВ:

Товариства з обмеженою відповідальністю «Україна» (далі ТОВ «Україна») звернулось до господарського суду Херсонської області з позовною заявою у якій просить визнати недійсним рішення комісії ОСОБА_3 акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» (далі ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго») по розгляду: Акту про порушення від 23.06.2016 № 130652; Акту про порушення від 23.06.2016 № 130650; Акту про порушення від 23.06.2016 № 130651; Акту про порушення від 23.06.2016 № 130649; Акту про порушення від 23.06.2016 № 130585 про порушення Правил користування електричною енергією, оформленого протоколом №77 від 05.07.2016.

Позивач за первісним позовом посилається, серед іншого, на положення ст. 20 ГК України, Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996, Закону України «Про електроенергетику».

ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» звернулось до господарського суду Херсонської області з зустрічною позовною заявою у якій просить стягнути з ТОВ «Україна» вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією, за електричну енергію згідно Актів порушення № № 130585, 130650, 130651, 130652, 130649 від 23.06.2016 в сумі 35447,02 грн.

В обґрунтування зустрічних позовних вимог, позивач за зустрічним позовом посилається, серед іншого, на положення ст. ст. 26, 27 Закону України «Про електроенергетику», Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 18.10.2016 первісний позов задоволено частково, визнано недійсним рішення комісії ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, оформленого протоколом № 77 від 05.07.2016, в частині розгляду акту про порушення від 23.06.2016 № 130652. Стягнуто з ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» на користь ТОВ «Україна» 275, 60 грн. витрат по сплаті судового збору. В задоволенні іншої частини первісного позову відмовлено.

Зустрічний позов задоволено частково, стягнуто з ТОВ «Україна» на користь ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» 26253, 86 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією, 1020,62 грн. витрат по сплаті судового збору. В задоволенні іншої частини зустрічного позову відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, ТОВ «Україна» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Херсонської області від 18.10.2016 залишити в силі в частині визнання недійсним рішення комісії ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, оформленого протоколом № 77 від 05.07.2016, в частині розгляду акту про порушення від 23.06.2016 №1300652, в іншій частині за первісним позовом та іншій частині за зустрічним позовом скасувати.

Крім того, не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду, ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Херсонської області від 18.10.2016 та ухвалите нове рішення, згідно з яким в задоволені первісного позову відмовити в повному обсязі та задовольнити вимоги зустрічного позову згідно з якого, стягнути ТОВ «Україна» на користь ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергію згідно Актів порушення від 23.06.2016 в сумі 35447,02 грн.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя Філінюк І.Г., судді Пироговський В.Т., Лавриненко Л.В. ) від 14.11.2016 апеляційні скарги ТОВ «Україна» та ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 13.12 2016 об 11:30.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 13.12.2016 продовжено строк апеляційного провадження на 15 днів до 30.01.2017 включно, розгляд апеляційних скарг відкладено на 17.01.2017 о 12:00.

У звязку з припиненням повноважень судді Пироговського В.Т. з 20.12.2016 та відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.12.2016, ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 28.12.2017 апеляційні скарги ОСОБА_3 акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Україна» приймаються до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді Лавриненко Л.В., Аленін О.Ю.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 17.01.2017 розгляд апеляційних скарг відкладено на 07.02.2017 о 12:00 годині.

У звязку з перебуванням у відпустці головуючого судді Філінюка І.Г. з 07.02.2017 по 17.02.2017 ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 23.01.2017 розгляд апеляційних скарг ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» та ТОВ «Україна» у справі № 923/871/16 відкладено на 22.02.2017 о 12:00 год.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 22.02.2017 задоволено клопотання ТОВ «Україна» про продовження строку розгляду апеляційних скарг, продовжити строк апеляційного провадження на 15 днів до 15.03.2017 включно та відкладено на 07.03.2017 о 10:00.

У судове засідання 07.03.2017 зявились ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» та ТОВ «Україна», які в повному обсязі підтримали доводи апеляційних скарг.

Заслухавши пояснення ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» та ТОВ «Україна», розглянувши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Взаємовідносини, які виникають в процесі купівлі-продажу електричної енергії між виробниками, постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України «Про електроенергетику» та Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України (НКРЕ) від 31.07.1996 № 28, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 за № 417/1442 (зі змінами).

Згідно з частиною першою статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. За частиною першою статті 277 Господарського кодексу України абоненти користуються енергією з додержанням правил користування енергією відповідного виду, що затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Частиною третьою статті 26 Закону України «Про електроенергетику» передбачено, що безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 14.02.2005 між ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» та ТОВ «Україна», укладено договір про постачання електричної енергії № 2414, який є чинним (надалі за текстом рішення - Договір).

На момент укладення договору сторони погодились під час виконання умов договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, керуватись чинним законодавством України, діючими нормативними актами та Правилами користування електричною енергією, затвердженими Постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 02 серпня 1996 р. за № 417/1442 (надалі за текстом рішення - ПКЕЕ, Правила).

Відповідно до п. 7.1 ПКЕЕ електрична енергія постачається споживачу безперервно, крім випадків, передбачених договором та нормативно-правовими актами, у тому числі цими Правилами.

Обмеження в споживанні електричної енергії, а також вживання заходів щодо регулювання постачання електричної енергії споживачам здійснюється в порядку, встановленому законодавством України.

Відповідно до п.п. 3 п. 7.5. ПКЕЕ та Порядку обмеження електроспоживання споживачів до рівня екологічної броні електропостачання або повного припинення їм електропостачання (затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України 28.01.2004 № 93), постачальник електричної енергії (електропередавальна організація або основний споживач за погодженням постачальника електричної енергії) зобов'язаний, попередивши споживача не пізніше ніж за три робочих дні, припинити повністю або частково постачання йому електричної енергії (передачу або спільне використання технологічних електричних мереж), у тому числі на виконання припису представника відповідного органу виконавчої влади, у разі несплати рахунків відповідно до умов договорів, наявність яких передбачена цими Правилами.

У зв'язку з наявним боргом ТОВ «Україна» перед ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» за спожиту електричну енергію та на виконання вищезазначених норм Порядку представниками Постачальника 24.05.2016 та 26.05.2016 об'єкти ТОВ «Україна», що знаходяться в м. Херсоні по вулицям: Базова, 4, Лавреньова, 20, 21, Комкова, 83, 85-А було відключено від електромережі і опломбовано в комутаційних пристроях, що зафіксовано в Актах про опломбування та встановлення індикаторів № 174518 від 26.05.2016 та № 174457 від 24.05.2016.

Пунктом 3.3. Правил відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр), відповідно до акта про пломбування, покладено на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно до пп. 4, 5 п. 8.1 ПКЕЕ Постачальник електричної енергії, за регульованим тарифом має право на безперешкодний доступ (за пред'явленням службового посвідчення) до розрахункових засобів обліку електричної енергії, що встановлені на об'єктах споживачів, для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів обліку, до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки обліку та технічної перевірки засобів обліку споживача відповідно до встановленого Правилами порядку та умов договору про постачання електричної енергії.

В розумінні Правил засоби обліку - засоби вимірювальної техніки, у тому числі лічильники, трансформатори струму та напруги, кола обліку, які використовуються для визначення обсягу електричної енергії та величини споживання електричної потужності; контрольний огляд засобу обліку - виконання комплексу робіт з метою візуального і обстеження цілісності засобу обліку (корпусу, скла, кріплення тощо), цілісності і встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показів засобів обліку, а також: з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів самовільних підключень;

Відповідно до вимог пункту 8.1 ПКЕЕ 23.06.2016 представники ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» проводили перевірку об'єктів ТОВ «Україна», розташованих в у м. Херсоні по вулицям Базова, 4, Лавреньова, 20, 21, Комкова, 83, 85-А, та які, згідно Актів № № 174518, 174457 про опломбування та встановлення індикаторів 24 та 26 травня 2016 року, було відключено від електромережі ПАТ «ЕК «Херсонобленерго». Під час перевірки було встановлено самовільне підключення об'єктів ТОВ «Україна» до електромереж Постачальника, про що представниками Позивача за зустрічним позовом в присутності директора Відповідача за зустрічним позовом було складено наступні Акти про порушення правил користування електричною енергією, які підписані ТОВ «Україна» без заперечень:

- Акт про порушення № 130650 складено про самовільне підключення струмоприймачів об'єкту ТОВ «Україна», розташованого в м. Херсоні по вулиці Лавреньова, 20 до мережі ПАТ «ЕК «Херсонобленерго»;

- Акт про порушення № 130652 складено про самовільне підключення струмоприймачів об'єкту ТОВ «Україна», розташованого в м. Херсоні по вулиці Базова, 4 до мережі ПАТ «ЕК «Херсонобленерго»;

- Акт про порушення № 130651 складено про самовільне підключення струмоприймачів об'єкту ТОВ «Україна», розташованого в м. Херсоні по вулиці Лавреньова, 21 до мережі ПАТ «ЕК «Херсонобленерго»;

- Акт про порушення № 130649 складено про самовільне підключення струмоприймачів об'єкту ТОВ «Україна», розташованого в м. Херсоні по вулиці Комкова, 83 до мережі ПАТ «ЕК «Херсонобленерго»;

- Акт про порушення №130585 складено про самовільне підключення струмоприймачів об'єкту ТОВ «Україна», розташованого в м. Херсоні по вулиці Комкова, 85А до мережі ПАТ «ЕК «Херсонобленерго».

Таким діями ТОВ «Україна» порушено пункти 3.3 та 7.6 ПКЕЕ, яке полягає в самовільному приєднанні струмоприймачів ТОВ «Україна» до мереж ПАТ «ЕК «Херсонобленерго», які раніше були відключені від мереж за заборгованість та опломбовані.

Пунктом 7.6 ПКЕЕ передбачено, що у разі самовільного підключення споживачем струмоприймачів або збільшення величини приєднаної потужності понад величину, визначену умовами договору та/або проектними рішеннями, приєднання струмоприймачів поза розрахунковими засобами обліку, зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів, невиконання припису уповноваженого представника відповідного органу виконавчої влади, який стосується вищенаведених порушень, постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має право без попередження повністю припинити споживачу електропостачання (технічне забезпечення електропостачання споживача) після оформлення у встановленому цими Правилами порядку акта про порушення.

Відповідно до ч. 2 ст. 27 Закону України «Про електроенергетику» правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, порушення правил користування енергією.

Відповідно до п. 6.42. ПКЕЕ: «На підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії.

Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов'язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії.

У разі звернення споживача до суду щодо оскарження рішення комісії споживач впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу повідомляє про це постачальника електричної енергії (до прийняття постачальником електричної енергії рішення про обмеження або відключення електропостачання) та надає копію зареєстрованої в канцелярії суду позовної заяви. У разі неотримання постачальником електричної енергії ухвали про відкриття провадження у справі впродовж 20 робочих днів з дня реєстрації позовної заяви канцелярією суду постачальник електричної енергії може звернутись до суду щодо встановлення факту порушення провадження у справі.

На період розгляду судом спірних питань щодо порушення споживачем цих Правил обмеження та відключення електропостачання такого споживача, пов'язане з оскаржуваним фактом порушення, не здійснюється.

У разі задоволення судом скарги споживача постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) скасовує відповідний акт про порушення. Оплачені споживачем за рішенням комісії кошти постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості цього споживача з найдавнішим терміном її виникнення (який не перевищує трьох років), у разі відсутності заборгованості - зараховує ці кошти в рахунок майбутніх розрахункових періодів або, за заявою споживача, повертає оплачені ним кошти.»

05.07.2016 року на засіданні комісії ХМВЕ ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» було розглянуто Акти про порушення № № 130585, 130650, 130651, 130652, 130649 від 23.06.2016 та визначений обсяг недоврахованої електроенергії. Обчислення обсягу недоврахованої електроенергії, внаслідок порушення ТОВ «Україна» ПКЕЕ по Актам про порушення ПКЕЕ № № 130585, 130650, 130651, 130652, 130649 від 23.06.2016, виконано відповідно до п. 2.1.5, 2.7. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 4 травня 2006 року N 562, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 04 липня 2006 р. за № 782/12656 (надалі за текстом рішення - Методика).

Таким чином ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» нарахувало ТОВ «Україна» вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, на загальну суму 35447,02 грн. що складається з:

- 2 949,22 грн. по Акту про порушення ПКЕЕ №130585;

- 9 870,32 грн. по Акту про порушення ПКЕЕ №130650;

- 9 352,54 грн. по Акту про порушення ПКЕЕ №130651:

- 9 193,16 грн. по Акту про порушення ПКЕЕ №130652;

- 4 081,78 грн. по Акту про порушення ПКЕЕ №130649.

Витяг з Протоколу комісії № 77 від 05.07.2016 разом із розрахунками вартості недоврахованої електроенергії та рахунки були надіслані ТОВ «Україна» 01.08.2016 рекомендованими листами з повідомленням про вручення та, які останній отримав 03.08.2016, що підтверджується відміткою в повідомленні про вручення. ТОВ «Україна» не здійснило оплату по виставленим додатковим рахункам № № 2414 за червень 2016 по Актам № №130650,130652, 130651, 130649, 130585.

Відповідно до абз 2 п. 6.43 ПКЕЕ споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Недоврахована електрична енергія це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно (пункт 1.2 Правил).

Пунктом 6.40 Правил визначено, що в разі виявлення представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики.

Враховуючи вищевикладені вимоги Правил, суд апеляційної інстанції зазначає, що в даному випадку саме ТОВ «Україна» несе відповідальність за технічний стан засобів обліку, встановлених на його об'єктах, їх збереження і цілісність та пломб встановлених на них.

Розглянувши позовні вимоги ТОВ «України» щодо визнання недійсним рішення комісії ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» по розгляду: Акту про порушення від 23.06.2016 № 130652, колегія апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про їх задоволення відповідно до наступного.

Відповідно до п. 1.2 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку, Методика не застосовується.

Як вбачається з матеріалів справи ТОВ «Україна» листом від 01.06.2016 № 213 та листом від 02.06.2016 №227 повідомило ПАТ «ЕК «Херсонобленерго», про те, що 31.05.2016 в житловому будинку по вул. Вазова, 4 в м. Херсоні мешканцем квартири № 31 ОСОБА_4 зірвано дві пломби та підключено електропостачання (комунальне) до будинку, про що складено відповідний акт від 31.05.2016. ТОВ «Україна» зазначеним листом просило ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» направити представник останнього для проведення повторної пломбировки електрощитової.

Зазначений лист отриманий ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» 01.06.2016 (Т.1 а.с 14).

Проте, 23.06.2016 представниками ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» було складено Акт № 130652 про самовільне підключення струмоприймачів об'єкту ТОВ «Україна», розташованого в м. Херсоні по вулиці Базова, 4 до мережі ПАТ «ЕК «Херсонобленерго».

В подальшому 05.07.2016 ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» прийнято рішення по розгляду Акту № 130652 від 23.06.2016 про порушення Правил користування електричної енергією, яке оформлено протоколом №77 від 05.07.2016.

Як встановлено колегією суду, лічильник не містив пошкоджень пов'язаних з діями ТОВ «Україна». Про самовільне підключення до електричної мережи енергопостачальника, позивач за первісним позовом повідомив своєчасно 01.06.2016. (про що свідчить відмітка ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» про надходження) до виявлення порушення, яке мало місце 23.06.2016.

Зазначені дії ТОВ «Україна» відповідають п. 4.3.1. Договору про постачання електричної енергії від 14.02.2005, відповідно до якого сторони не несуть відповідальність за повне або часткове невиконання своїх зобовязань за цим Договором, якщо воно є результатом дії обставин не переробної сили, зокрема протиправними діями третіх осіб.

З огляду на викладене, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що ТОВ «Україна» не порушувало положень договору про постачання електричної енергії і у ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» були відсутні підстави для складення Акту № 130652 від 23.06.2016 про порушення Правил користування електричної енергією та прийняття відповідного рішення від 05.07.2016, в частині розгляду акту про порушення від 23.06.2016 № 130652, яке оформлено протоколом №77 від 05.07.2016.

Щодо позовник вимог ТОВ «Україна» про визнати недійсним рішення комісії ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» по розгляду: Акту про порушення від 23.06.2016 № 130650; Акту про порушення від 23.06.2016 № 130651; Акту про порушення від 23.06.2016 № 130649; Акту про порушення від 23.06.2016 № 130585 про порушення Правил користування електричною енергією, оформленого протоколом №77 від 05.07.2016, колегія апеляційної інстанції погоджується з судом першої інстанції щодо відмови в їх задоволені, відповідно до наступного.

Як встановлено в ході апеляційного розгляду справи, ТОВ «Україна» повідомлень на адресу ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» щодо інших пошкоджень приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб не надсилало.

Відповідно до п. 2.1. Методики, остання застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ ( z0417-96 ) та в разі виявлення порушень, зокрема, самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника (п. 2.1.5. Методики).

Згідно п. 2.4. Методики, у разі виявлення у споживача порушень ПКЕЕ ( z0417-96 ), зазначених у підпунктах 1 - 4, 6 пункту 2.1 Методики, та за умови наявності договору про постачання електричної енергії для потреб струмоприймачів (електроустановок), щодо яких виявлено порушення (далі - Договір), зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 Методики, сума до сплати має бути зменшена на величину вартості електричної енергії відповідно до виставлених споживачу за період порушення рахунків за точкою (точками) обліку, на якій (яких) було виявлено порушення.

У разі, коли вартість електричної енергії відповідно до виставлених за період порушення рахунків за точкою (точками) обліку, на якій (яких) було виявлено порушення, менша вартості електричної енергії, оплаченої за період порушення, сума до сплати має бути зменшена на величину вартості оплаченої електричної енергії.

В інших випадках споживачу виписується рахунок на всю розраховану суму.

Як вбачається зі змісту протоколу та що також встановлено судом, розрахунок заборгованості за необліковану електричну енергію має здійснюватися на підставі п. 2.7 Методики.

У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за наявності Договору величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W, кВт.год) визначається за формулою доб.с.п.н.

W = P · t К , (2.10) доб.с.п.н. с.п. вик.с.п. в де P (кВт) визначається за формулою (2.8) або (2.9) с.п. Методики, але виходячи з найменшої з величин: номінального струму спрацювання ввідного комутаційного апарата, установленого у споживача (у разі наявності такого та за умови збереження пломб, якими він опломбований), А;

номінального первинного струму трансформатора (трансформаторів) струму (якщо він (вони) задіяний (задіяні) у схемі обліку), А;

максимального струму лічильника, при якому нормується його похибка (якщо трансформатор (трансформатори) струму в схемі обліку не задіяний (не задіяні)), А;

t (день) та К визначаються відповідно до пунктів 2.5вик.с.п. та 2.6 Методики.

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії за Д береться сумарна кількість днів у періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку чи права користування електроустановкою або із дня здійснення останньої технічної перевірки електричної мережі, до якої було здійснене самовільне підключення, але не більше сумарної кількості днів за дванадцять календарних місяців, що передували дню виявлення порушення до дня усунення самовільного підключення.

Як вбачається з витягів протоколу № 77 від 05.07.2016 засідання комісії ВАТ ЕК «Херсонобленерго» з розгляду актів про порушення ПКЕЕ (Т.1 а.с. 171-173) комісія по кожному із зазначених у первісному та зустрічному позовах акту постановила, зокрема, що сума до сплати має бути зменшена на величину вартості електричної енергії відповідно до виставлених споживачу за період порушення рахунків, а саме:

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії, по Акту про порушення ПКЕЕ №130650 на суму 9 870,32 грн., згідно з пунктом 2.5 Методики, взято кількість робочих днів - а саме з дати відключення 26.05.2016 до усунення порушення 23.06.2016. Згідно з пунктом 2.5 Методики, час використання самовільного підключення протягом доби прийнято 24 год. роботи на добу, коефіцієнт використання електроустановки за згодою сторін прийнято 0,5, номінальний струму 3-х фазного приладу обліку (50А). Строк нарахування склав 28 доби.

Для рахунку, що виписується споживачеві за порушення Правил користування електричною енергією, сума до сплати зменшена на 9 кВт/год., тобто, на величину вартості електричної енергії, яка оплачена споживачем відповідно до виставлених йому рахунків за період порушення згідно з пункту 2.4 Методики.

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії, по Акту про порушення ПКЕЕ №130585 на суму 2 949,22 грн., згідно з пунктом 2.5 Методики, взято кількість робочих днів - а саме з дати відключення 24.05.2016 до усунення порушення 23.06.2016. Згідно з пунктом 2.5 Методики, час використання самовільного підключення протягом доби прийнято 24 год. роботи на добу, коефіцієнт використання електроустановки за згодою сторін прийнято 0,5, номінальний струму 3-х фазного приладу обліку (50А). Строк нарахування склав 30 доби. Сума до сплати не була зменшена на величину вартості електричної енергії та рахунок був виписаний на всю розраховану суму.

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії, по Акту про порушення ПКЕЕ №130649 на суму 4 081,78 грн., згідно з пунктом 2.5 Методики, взято кількість робочих днів - а саме з дати відключення 24.05.2016 до усунення порушення 23.06.2016. Згідно з пунктом 2.5 Методики, час використання самовільного підключення протягом доби прийнято 24 год. роботи на добу, коефіцієнт використання електроустановки за згодою сторін прийнято 0,5, номінальний струму 3-х фазного приладу обліку (50А). Строк нарахування склав 30 доби.

Для рахунку, що виписується споживачеві за порушення Правил користування електричною енергією, сума до сплати зменшена на 153 кВт/год., тобто, на величину вартості електричної енергії, яка оплачена споживачем відповідно до виставлених йому рахунків за період порушення згідно з пункту 2.4 Методики.

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії, по Акту про порушення ПКЕЕ №130651 на суму 9 352,54 грн., згідно з пунктом 2.5 Методики, взято кількість робочих днів - а саме з дати відключення 26.05.2016 до усунення порушення 23.06.2016. Згідно з пунктом 2.5 Методики, час використання самовільного підключення протягом доби прийнято 24 год. роботи на добу, коефіцієнт використання електроустановки за згодою сторін прийнято 0,5, номінальний струму 3-х фазного приладу обліку (50А). Строк нарахування склав 28 доби.

Для рахунку, що виписується споживачеві за порушення Правил користування електричною енергією, сума до сплати зменшена на 532 кВт/год.

Крім того, позивачем за первісним позовом не доведено належними та допустимими доказами, відповідно до вимог ст. ст. 33, 34 ГПК України, факт протиправних дій третіх осіб про які йдеться в актах порушення ПКЕЕ (звернення споживача до правоохоронних органів з приводу зазначених дій, та інш.).

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновками господарського суду Херсонської області, що при проведенні перевірки та оформленні її результатів не допущено порушень чинного законодавства, зі змісту складених акта вбачається порушення позивачем умов договору та чинного законодавства у галузі енергоспоживання, отже, позовні вимоги за первісним позовом підлягають задоволенню в частині, щодо визнання недійсним рішення комісії ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, оформленого протоколом № 77 від 05.07.2016, в частині розгляду акту про порушення від 23.06.2016 № 130652 (через недотримання приписів п. 1.2. Методики), а в іншій частині первісні позовні вимоги задоволенню не підлягають.

З тих же підстав зустрічний позов ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» підлягає задоволенню в частині, щодо стягнення 26253грн.86коп. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією. В іншій частині зустрічний позов задоволенню не підлягає, у звязку з визнання недійсним рішення комісії ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, оформленого протоколом № 77 від 05.07.2016, в частині розгляду акту про порушення від 23.06.2016 № 130652.

За таких обставин справи, інші доводи апеляційних скарг ОСОБА_3 акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Україна» не спростовують висновку суду першої інстанцій, а тому рішення Господарського суду Херсонської області від 18.10.2016 по справі № 923/871/16 підлягає залишенню без змін, як таке, що відповідає нормам матеріального та процесуального права.

Керуючись ст.ст. 99,

101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Херсонської області від 18.10.2016 у справі № 923/871/16 залишити без змін.

Апеляційні скарги ОСОБА_3 акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Україна» - залишити без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 10.03.2017.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя Л.В. Лавриненко

Суддя О.Ю. Аленін