КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" березня 2017 р. Справа№ 910/23985/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Остапенка О.М.

суддів: Отрюха Б.В.

Дикунської С.Я.

при секретарі судового засідання: Сотніковій І.О.

за участю представників сторін:

від заявника/боржника: не з'явились.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дебер» на ухвалу господарського суду міста Києва від 04.01.2017 року

у справі № 910/23985/16 (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дебер»

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 04.01.2017 року у справі № 910/23985/16 заяву ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» про його банкрутство та додані до неї документи повернуто заявнику без розгляду.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою місцевого господарського суду, ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» звернулося до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 04.01.2017 року у справі № 910/23985/16, а матеріали справи передати для подальшого розгляду до господарського суду міста Києва, посилаючись на неповне з'ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, а також порушення норм процесуального права.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями апеляційну скаргу ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» у справі № 910/23985/16 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Остапенка О.М., суддів: Верховця А.А., Сотнікова С.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.02.2017 року вищевказаною колегією суддів апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 21.02.2017 року за участю повноважного представника скаржника.

У зв'язку з перебуванням суддів Верховця А.А. та Сотнікова С.В. у відпустці, протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 21.02.2017 року для розгляду справи № 910/23985/16 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді: Дикунська С.Я., Отрюх Б.В.

Ухвалою суду від 21.02.2017 року вищевказаною колегією суддів апеляційну скаргу ТОВ «ФК «Дебер» прийнято до провадження.

Ухвалою суду від 21.02.2017 року відкладено розгляд справи на 07.03.2017 року на підставі ст. 77 ГПК України.

Представники скаржника в судове засідання вдруге не з'явилися, причини неявки суду не повідомили. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином. Клопотань про відкладення розгляду справи не направляли.

Відповідно до п. 3.9.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 18 від 26.12.2011 „Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

07.03.2017 року оголошено вступну та резолютивну частини постанови Київського апеляційного господарського суду у даній справі.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що у задоволенні апеляційної скарги ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» слід відмовити, а ухвалу господарського суду міста Києва від 04.01.2017 року - залишенню без змін, виходячи з наступного.

Відповідно до статті 99 ГПК України, в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у розділі ХІІ ГПК України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно із частиною 2 статті 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до частини 2 статті 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство).

Згідно ч. 1 ст. 95 Закону про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Відповідно до вимог ч.ч. 1-3, 5 ст. 105 ЦК України, учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію. Після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації. Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється. Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня опублікування повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Частиною 5 ст. 60 Господарського Кодексу України встановлено, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію.

Імперативними приписами абз. 2 ч. 1 ст. 95 Закону про банкрутство встановлено, що обов'язковою передумовою для звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Загальні положення про порядок ліквідації юридичної особи вміщені у ст.ст. 110-112 Цивільного кодексу України.

Згідно з частиною 1 статті 110 ЦК України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом (частина 3 статті 110 Цивільного кодексу України).

Як передбачено ст. 111 Цивільного кодексу України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Таким чином, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 95 Закону про банкрутство є: прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою, проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна, його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника, аналіз пасиву боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами ч.ч. 2, 5 ст. 105 ЦК України, повідомлення кредиторів про ліквідацію юридичної особи боржника з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості. Проведення аналізу активу та пасиву боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п. 3 ст. 11 Закону про банкрутство. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого ст. 105 ЦК України.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону про банкрутство, а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження в порядку цієї статті подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Як встановлено судом апеляційної інстанції та вбачається з матеріалів справи, ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» зареєстроване як суб'єкт підприємницької діяльності Відділом державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Печерського району реєстраційної служби Головного територіального управління юстиції у місті Києві 07.07.2011 року, номер запису 1 020995.

Відповідно до Статуту, ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» є юридичною особою з дня його Державної реєстрації у встановленому законом порядку, створене у формі ТОВ, та керується у своїй діяльності чинним законодавством України та Статутом, має відокремлене майно, самостійний баланс, розрахунковий та інші рахунки в установах банків, круглу печатку з зображенням логотипу. Товариство має повний обсяг цивільної правоздатності та дієздатності, має право від свого ім'я набувати майнові та особові немайнові права та нести обов'язки. виступати від свого імені у суді, господарському суді та третейському суді.

Відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» від 22.09.2015 року (протокол № 22/09/2015) прийнято рішення про припинення ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» шляхом його ліквідації, ліквідатором товариства призначено Бохан О.С.

23.09.2015 року на виконання вимог ч.1 ст.105 ЦК України та ч.1 ст.34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Печерського району реєстраційної служби ГТУ юстиції у місті Києві було внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про прийняття засновниками рішення щодо припинення юридичної. Встановлено строк заявлення кредиторами своїх вимог до 30.11.2015 року.

Відповідно до вимог ст. 105 ЦК України в Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців №331(26) за 2015 рік (номер запису 3425) було опубліковано оголошення про припинення ТОВ «Фінансова компанія «Дебер».

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та приватних осіб-підприємців станом на 24.09.2015 року Бохан О.С. - голова комісії з припинення або ліквідатор.

Згідно інформації Головного управління регіональної статистики Державної служби статистики України (лист №23-07/1577 від 29.08.2016 року) ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» не значиться засновником суб'єктів господарської діяльності та інформація про філії (інші відокремлені підрозділи) в ЄДРГІОУ не значиться.

23.11.2015 року ліквідатором на адресу ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві направлено заяву про припинення платника податків за формою №8-ОПП, що підтверджується відповідним фіскальним чеком відділення поштового зв'язку.

Крім того, ліквідатором надіслано повідомлення кредиторам згідно даних бухгалтерського обліку, в тому числі:

- ПАТ «Бак Київська Русь» (лист №11/16/Д-ОЗ від 16.11.2015 року);

- ПВІФНЗ «Інвесткапітал» ТОВ «Укрсоц-Капітал» (лист №11/16/Д-04 від 16.11.2015 року);

- Управління Пенсійного фонду України в Печерському районі м. Києва (лист № 11/16/Д-02 від 16.11.2015року).

Протягом строку встановленого для звернення кредиторів на адресу ліквідатора надійшла заява ПВІФНЗ «Інвесткапітал» ТОВ «Укрсоц-Капітал» №14/0548 від 02.12.2015 року на суму 18 032 801,87 грн.

Ліквідатором розглянуто заявлені кредиторські вимоги, визнанні в повному обсязі та включені до проміжного ліквідаційного балансу.

Крім цього, до проміжного ліквідаційного балансу включені кредиторські вимоги ПАТ «Бак Київська Русь» на підставі рішення Господарського суду міста Києва у справі № 910/20093/15 від 25.08.2015 року у сумі 145 834 550,60 грн., у тому числі: 140 000 000,00 гри. заборгованості по кредиту, 4 687 342,48 грн. заборгованості по відсоткам за користування кредитом; 456 797,16 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків; 690 410,96 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту.

Сума заборгованості по відсоткам за користування кредитом була збільшена на суму 3 897 369,40 грн., яка обліковувалась на балансі ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» станом на початок прийняття рішення про припинення товариства.

Відповідно до вимог ч.10 ст. 111 ЦК України ліквідатором забезпечено складання та подання звітності за період проведення ліквідаційної процедури.

На виконання вимог ч. 4 ст. 111 ЦК України з урахуванням вимог Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в України», а також Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 879 від 02.09.2014 відповідно до наказу № 3 від 01.08.2016 року про проведення інвентаризації, ліквідатором вжито заходи щодо проведення інвентаризації майна ТОВ «Фінансова компанія «Дебер».

За результатом інвентаризації активів та зобов'язань, комісією встановлено, що загальна вартість активів, що обліковується на балансі ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» дорівнює 63 963,0 тис. грн. та складається з наступного:

- інші фінансові інвестиції - 7 368,0 тис. грн.;

- векселі одержані - 35 050,0 тис. грн.;

- дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги - 20 516,0 тис. грн.;

- дебіторська заборгованість за розрахунками з бюджетом - 9,0 тис. грн.;

- гроші та їх еквіваленти - 1 020, тис. грн.;

Загальна вартість зобов'язань ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» дорівнює 167 838,тис. грн., зокрема:

- зареєстрований пайовий капітал - 200 000,0 тис. грн.;

- резервний капітал - 2 525,0 тис. грн.;

- непокритий збиток - 306 400,0 тис. грн.;

- короткострокові кредити банків - 140 000,0 тис. грн.;

- поточна кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги - 18 033,0 тис. грн.;

- інші поточні зобов'язання - 9 805,0 тис. грн.

Інвентаризаційною комісією не встановлено наявність заборгованості перед найманими працівниками із відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, виплати заробітної плати та вихідної допомоги, виплати авторської допомоги тощо.

Згідно Інформаційної довідки (№ 71715328 від 28.10.2016 року) з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна відомості щодо боржника відсутні.

У Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно значиться арешт нерухомого майна накладений відділом примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (ВП № 49436881 від 23.11.2015 року).

Згідно Витягу про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна (№46630396 від 23.03.2015 року) значиться приватне обтяження рухомого майна (акції) на підставі договору застави №25313-23/15-6 укладеним з ПАТ «Київська Русь». Предмет застави - акції ПАТ «Агрохімремонт» (29 473 685 штук оціночною вартістю 140 000 003,75 грн.).

Згідно Виписки про стан рахунку в цінних паперах на 13.09.2016 року (депозитарна установа ТОВ «ФК «Зенит-ДТ» за ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» обліковуються акції ПАТ «Агрохімремонт» в кількості 29 473 685 штук загальною номінальною вартістю 7 368 421,25 грн.

За результатами проведеної інвентаризації встановлено, що загальна вартість виявлених майнових активів складає 63 963,0 тис. грн., а кредиторська заборгованість складає 167 838,0 тис. грн.

Після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторів та проведення інвентаризації майна боржника, ліквідатором на підставі встановлених даних було складено проміжний ліквідаційний баланс, який затверджено протоколом №9/12/2016-01 від 09.12.2016 року загальних зборів ТОВ «Фінансова компанія «Дебер».

Таким чином, у зв'язку з недостатністю у боржника майнових активів для погашення кредиторської заборгованості, 09.12.2016 року Загальними зборами учасників ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» прийнято рішення звернутись до Господарського суду міста Києва із завою про порушення справи про банкрутство боржника, що підтверджується протоколом Загальних зборів учасників № 9/12/2016-01 від 09.12.2016 року.

У грудні 2016 року голова ліквідаційної комісії боржника звернувся до суду з заявою про порушення справи про банкрутство боржника за спрощеною процедурою, передбаченою ст. 95 Закону про банкрутство у зв'язку з недостатністю вартості майна для задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою місцевого господарського суду від 04.01.2017 року, заяву ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» про порушення справи про банкрутство повернуто без розгляду, мотивуючи недотриманням заявником приписів ЦК України, зокрема, подана боржником заява не містить відомостей щодо проведення інвентаризації товарно-матеріальних цінностей та нематеріальних активів, а також доказів вжиття заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості.

Переглядаючи в апеляційному порядку законність винесення оскаржуваної ухвали, колегія суддів не вбачає підстав для його задоволення.

Із заяви ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» про порушення справи про банкрутство вбачається та встановлено судом, у якості доказів проведення інвентаризації майна боржника до заяви додано копії Акту № 1 про результати інвентаризації наявних коштів від 01.08.2016 року, Акту № 2 інвентаризації наявності фінансових інвестицій від 01.11.2016 року, Інвентаризаційного опису цінних паперів та бланків документів суворої звітності від 10.12.2016 року та довідки до Акту інвентаризації розрахунків про дебіторську та кредиторську заборгованості станом на 01.11.2016 року, при цьому відомостей щодо проведення інвентаризації товарно-матеріальних цінностей та нематеріальних активів, а також відповідних інвентаризаційних описів, складених відповідно до вимог Закону України «Про бухгалтерських облік та фінансову звітність в Україні», а також Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 879 від 02.09.2014 року подана заява не містить.

Статтею 111 ЦК України передбачено, що з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) заявляє вимоги та позови про стягнення заборгованості з боржників юридичної особи.

Відповідно до ч. 4 ст. 111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

Як вбачається з доданої до заяви копії довідки до Акту інвентаризації розрахунків про дебіторську та кредиторську заборгованості станом на 01.11.2016 року, а також переліку осіб, що мають невиконані зобов'язання перед ТОВ «Фінансова компанія «Дебер» станом на 01.11.2016 року у боржника наявна дебіторська заборгованість в загальному розмірі 55 575 086,00 грн.

Водночас доказів вжиття відповідних заходів щодо стягнення вказаної заборгованості заява про порушення справи про банкрутство боржника не містить, що не заперечується скаржником в апеляційній скарзі, а відтак є порушенням ст. 111 ЦК України

Таким чином, колегія суддів вважає, що звернення з суду із заявою про порушення справи про банкрутство у відповідності до ст. 95 Закону про банкрутство можливе лише після вжиття всіх необхідних заходів щодо пошуку та виявлення майна боржника, проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна та його належної оцінки, а також стягнення наявної дебіторської заборгованості з подальшим погашенням вимог кредиторів відповідно до черговості.

Доводи скаржника про те, що неправильне оформлення результатів інвентаризації та нездійснення заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості не є підставою для повернення заяви про порушення справи про банкрутство, колегією суддів відхиляються, оскільки вчинення вказаних дій у досудовій процедурі банкрутство передбачено ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України та є обов'язковою умовою при звернення до суду за спрощеною процедурою у відповідності до приписів ст. 95 Закону про банкрутство.

За таких обставин, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що ухвала господарського суду міста Києва від 04.01.2017 року є законною та обґрунтованою, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не узгоджуються з нормами чинного законодавства, а відтак є безпідставними та правильності висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому підстав для її задоволення та скасування оскаржуваної ухвали не вбачається.

Керуючись статтями 99, 101-103, 105, 106 ГПК України та Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дебер» на ухвалу Господарського суду міста Києва від 04.01.2017 року у справі № 910/23985/16 залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду міста Києва від 04.01.2017 року у справі № 910/23985/16 залишити без змін.

3.Справу № 910/23985/16 повернути до господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя О.М. Остапенко

Судді Б.В. Отрюх

С.Я. Дикунська