РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" березня 2017 р. Справа № 902/1592/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Філіпова Т.Л.

судді Гудак А.В. ,

судді Олексюк Г.Є.

при секретарі Дроздюк О.В.

за участю представників сторін:

позивача (за первісним позовом) - ОСОБА_1

відповідача (за первісним позовом)- ОСОБА_2

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Енергогруп» на рішення господарського суду Вінницької області від "24" листопада 2016 р. у справі №902/1592/15

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Енергогруп» (вул. Боричів Тік, буд. 35-В, м. Київ, 04070)

до Вінницької міської ради (вул. Соборна, буд. 59, м. Вінниця, 21050)

про визнання незаконним, нечинним, протиправним та скасувати п. 6.1.6. додатку № 3 до рішення від 31.11.2012р. № 1042 та визнання договору оренди земельної ділянки укладеним

та зустрічним позовом Вінницької міської ради (вул. Соборна, буд. 59, м. Вінниця, 21050)

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Енергогруп» (вул. Боричів Тік, буд. 35-В, м. Київ, 04070)

про визнання договору оренди земельної ділянки укладеним 28.01.2013 року

Рішенням господарського суду Вінницької області від 24.11.2016 р. у справі №902/1592/15 (суддя Матвійчук В.В.) в задоволенні первісного позову відмовлено, зустрічну позовну заяву задоволено. Визнано укладеним між Вінницькою міською радою (м. Вінниця, вул. Соборна, 59 ідентифікаційний номер 2551261) та Товариством з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп (04070 м. Київ вул. Боричів Тік, 35-в, ідентифікаційний номер 37333655) з дня набрання рішення суду законної сили, договір оренди земельної ділянки цільове призначення для комерційного використання (реконструкції автозаправного пункту та експлуатації автомобільної газонаповнювальної компресорної станції) площею 0,5622 га, кадастровий номер -:03:034:0084 за адресою м. Вінниця, провул. Костя Широцького, 14-д. (колишній провул.Щорса) в редакції Вінницької міської ради.

Не погоджуючись із рішенням господарського суду Вінницької області від 24.11.2016 р. у справі №902/1592/15 Товариство з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп подало апеляційні скарги, в яких просить визнати причин пропуску строку звернення до Рівненського апеляційного господарського суду поважними. Поновити (продовжити) процесуальний строк звернення до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою. Скасувати рішення Господарського суду Вінницької області міста Києва від 24 листопада 2016 року, прийнятого за результатами розгляду справи № 902/1592/15.

Просить відмовити у задоволенні зустрічного позову Вінницької міської ради у повному обсязі. Визнати незаконним, недійсним та скасувати пункт 6.1.6 додатку № 3 до рішення 26 сесії 6 скликання Вінницької міської ради від 31.11.2012 року, № 1042 щодо встановлення орендної плати в розмірі 12 (дванадцять) % від нормативної грошової оцінки земельної ділянки, загальною площею 0,5622 га (нуль цілих пять тисяч шістсот двадцять дві десятитисячних) гектара, кадастровий номером земельної ділянки - :03:034:0084, переданої товариству з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп (ЄДРПОУ - 37333655), юридична адреса: 04070, м. Київ, вул. Боричів Тік, 35 - В) в оренду на якій розміщено належну ТОВ Фактор Енергогруп на праві власності автомобільну газонаповнювальну компресорну станцію та яка розташована за адресою: місто Вінниця, провулок Костя Широцького, 14 д.

Визнати укладеним між товариством з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп (ідентифікаційний номер 37333655, місцезнаходження: 04070, Київ вулиця Боричів Тік, будинок № 35-в) та Вінницькою міською радою Ідентифікаційний номер 25512617, місцезнаходження: вулиця Соборна, будинок 59, місто Вінниця, Україна, 21100) з дати набрання рішенням суду законної сили, прийнятого за результатами розгляду цієї позовної заяви, договір оренди земельної ділянки загальною площею 0,5622 га (нуль цілих пять тисяч шістсот двадцять дві десятитисячних) гектара, кадастровий номером земельної ділянки - :03:034:0084, цільове призначення - для комерційного використання, на якій розміщено належну товариству з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп на праві власності автомобільну газонаповнювальну компресорну станцію та яка розташована за адресою: місто Вінниця, провулок Костя Широцького, 14 д на умовах Товариства з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп.

В апеляційній скарзі скаржник доводить, що рішення господарського суду Вінницької області прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права та внаслідок їх неправильного застосування. Під час розгляду справи та прийняття рішення не в повному обсязі були зясовані обставини, що мають значення для справи, а висновки, які викладені у рішенні місцевого господарського суду, не відповідають обставинам справи. Також вважає, що зустрічну позовну заяву Вінницької міської ради було задоволено безпідставно.

Зокрема, скаржник звертає увагу суду, що ТОВ «Фактор Енергогруп» набуло право власності на автомобільну газонаповнювальну компресорну станцію (яка розташована на зазначеній земельній ділянці), на підставі договору купівлі-продажу, укладеного 15.03.2012 року із колишнім власником АГНКС ТОВ «Фактор Капітал».

Укладаючи 15.03.2012 року договір купівлі-продажу АГНКС, Позивач був впевнений, що земельна ділянка, на якій розташовано комплекс, буде використовуватися на умовах Договору оренди колишнього власника (ТОВ «Фактор Капітал») із Вінницькою міською радою від 24.11.2005 року. Тобто, Позивач зможе використовувати земельну ділянку на тих самих умовах і в тому ж обсязі, що були у попереднього власника АГНКС, що повністю відповідає ст. 120 Земельного кодексу України. Відповідно, орендна плата за землю буде складати 3% від грошової оцінки землі.

Крім того, апелянт вважає, що прямим обов'язком Вінницької міської ради, як органа місцевої влади є сприяння здійсненню підприємницької діяльності, в тому числі шляхом забезпечення стабільних умов ведення бізнесу. Встановлення, всупереч вимогам земельного законодавства, підвищеної ставки орендної плати за землю є прямим порушенням прав ТОВ «Фактор Енергогруп» на вільне ведення господарської діяльності. ОСОБА_3 має право на ставку оренди у розмірі 3% від грошової оцінки землі, але аж ніяк не за новою ставкою 12%.

Таким чином, ТОВ «Фактор Енергогруп» має законне право на оренду земельної ділянки, на якій розташована придбана АГНКС, на умовах попереднього власника АГНКС та землекористувача - ТОВ «Фактор Капітал», та відповідно розмір орендної плати за землю за договором повинен становити 3% від нормативної грошової оцінки.

Також, вважає що зазначений в 6 пункті Рішення Вінницької міської Ради від 30.11.2012 року, № 1042 розмір орендної плати суперечить приписам чинного законодавства України, тому розмір орендної плати за земельну ділянку передану Позивачу в оренду згідно вищевказаного рішення не повинен перевищувати 3 (три) % від нормативної грошової оцінки земельної ділянки.

Також, скаржник звертає увагу апеляційного суду на те, що у описовій частині Рішення зазначено наступне: «Матеріали справи свідчать, що сторони не досягли згоди щодо однієї з істотних умов договору, а саме ставки орендної плати. Як зазначено вище, ТОВ «Фактор Енергогруп» у відповідь на пропозицію Вінницької міської ради щодо укладення договору оренди земельної ділянки від 28.01.2013 року зі ставкою орендної плати в розмірі 12% від нормативної грошової оцінки, просив переглянути питання розміру орендної плати, про що подав протокол розбіжностей, на що отримав негативну відповідь. З чим скаржник не погоджується.

Таким чином, апелянт вважає, що судом першої інстанції не було враховано наступного.

ТОВ «Фактор Енергогруп», укладаючи 15.03.2012 року договір купівлі-продажу ІГНКС, був впевнений, що земельна ділянка, на якій розташовано комплекс, буде використовуватися на умовах Договору оренди колишнього власника (ТОВ «Фактор капітал») із Вінницькою міською радою від 24.11.2005 року. Тобто, Позивач зможе використовувати земельну ділянку на тих самих умовах і в тому ж обсязі, що були у у попереднього власника АГНКС, що повністю відповідає ст. 120 Земельного кодексу України. Відповідно, орендна плата за землю буде складати 3% від грошової оцінки землі.

На правовідносини щодо оренди земельної ділянки у випадку існування розбіжностей між сторонами щодо окремих умов відповідного договору поширюються норми ч. 7 ст. 181 ГК України, відповідно до якої якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

Також, у якості одного з доводів апеляційної скарги наведено міркування, що природний паливний компримований газ, відпуск якого, у якості товарної продукції, здійснюється через АГНКС, не є пальним у розумінні дефініції, використаної у пункті 2.4. рішення Вінницької міської Ради від 27.12.2011 року, № 612. При цьому апелянт посилається на положення п. 14.1.35, 14.1,141 Податкового кодексу України.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 26.01.2017р. відновлено Товариству з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп строк на подання апеляційної скарги на рішення господарського суду Вінницької області від "24" листопада 2016 р. у справі №902/1592/15. Прийнято апеляційну скаргу до провадження.

До Рівненського апеляційного господарського суду надійшла ідентична апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 27.01.2017р. прийнято апеляційну скаргу до провадження. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп від 20.01.2017 р. на рішення господарського суду Вінницької області від "24" листопада 2016 р. у справі №902/1592/15 об'єднано в одне провадження у справі №902/1592/15, з апеляційною скаргою, поданою Товариством з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп 17.01.2017р.

Розпорядженням керівника апарату Рівненського апеляційного господарського суду -ОСОБА_4 від 14.02.17 р. у справі №902/1592/15 у зв'язку із перебуванням у відпустці судді Бучинської Г.Б. та судді Василишина А.Р. та відповідно до п.2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду та п.8.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Рівненському апеляційному господарському суді, призначено автоматичну заміну складу колегії суддів.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів автоматизованою системою документообігу суду внесено зміни до колегії суддів у складі: головуючий суддя Філіпова Т.Л., суддя Маціщук А.В., суддя Олексюк Г.Є.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 14.02.2017р. призначено розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп на рішення господарського суду Вінницької області від "24" листопада 2016 р. у справі №902/1592/15 колегією суддів у складі: головуючий суддя Філіпова Т.Л., суддя Маціщук А.В., суддя Олексюк Г.Є.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 14.02.2017р. задоволено клопотання позивача, та розглядається в апеляційному провадженні у справі №902/1592/15 доводи апеляційної скарги від 17.01.2017р. на підставі їх ідентичності.

Розпорядженням керівника апарату Рівненського апеляційного господарського суду -ОСОБА_4 від 28.02.17 р. у справі №902/1592/15 у зв'язку із тимчасовою непрацездатністю судді Маціщук А.В., та відповідно до п.2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду та п.8.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Рівненському апеляційному господарському суді, призначено автоматичну заміну складу колегії суддів.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів автоматизованою системою документообігу суду внесено зміни до колегії суддів у складі: головуючий суддя Філіпова Т.Л., суддя Гудак А.В., суддя Олексюк Г.Є.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 28.02.2017р. призначено розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп на рішення господарського суду Вінницької області від "24" листопада 2016 р. у справі №902/1592/15 колегією суддів у складі: головуючий суддя Філіпова Т.Л., суддя Гудак А.В. , суддя Олексюк Г.Є.

Вінницька міська рада надала Рівненському апеляційному господарському суду відзив на апеляційну скаргу, в якому просить рішення Господарського суду Вінницької області від 24 листопада 2016 року по справі № 902/1592/15 - залишити без змін. Апеляційну скаргу ТОВ Фактор Енергогруп на рішення Господарського суду Вінницької області від 24 листопада 2016 року по справі № 902/1592/15 залишити без задоволення.

У судовому засіданні апеляційної інстанції представник з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп - ОСОБА_1 підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, та надав пояснення на обґрунтування своєї правової позиції. Вважає, що рішення господарського суду Вінницької області від "24" листопада 2016 р. у справі №902/1592/15 є незаконним та таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, тому просить його скасувати і прийняти нове рішення.

Представник Вінницької міської ради - ОСОБА_2 заперечив проти доводів апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї правової позиції. Вважає, що рішення господарського суду Вінницької області від "24" листопада 2016 р. у справі №902/1592/15 є законним та обґрунтованим, тому просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Рівненський апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

24.11.2005 року між Вінницькою міською радою (Орендодавець) та ТОВ Фактор Капітал (Орендар) укладено договір оренди земельної ділянки.

За даним Договором Орендодавець передав, а Орендар прийняв в користування земельну ділянку по вул. Щорса,14-А в м. Вінниці площею 0,5622га для комерційного використання (реконструкції автозаправного пункту та експлуатації автомобільної газонаповнювальної компресорної станції) терміном на 10 років зі сплатою орендної плати в розмірі 3% від грошової оцінки земельної ділянки. Договір зареєстровано у Вінницькій філії ДЗК 28.02.2006р. за № 35.

Відповідно до договору купівлі-продажу від 15.03.2012 року ТОВ Фактор Капітал (Продавець) продало, а ТОВ Фактор Енергогруп купило належне продавцю на праві власності майно, яке складається з нерухомого майна - комплексу, розташованого за адресою: Вінницька область, м.Вінниця, провулок Щорса, будинок 14д, загальною площею 41,1 м. кв., який складається з оперативна (літ.А) пл. 41,1 кв.м., навіс (№1), блок технічного обладнання (№2); огорожа (№3), а також рухоме майно в кількості 57 позицій згідно переліку. Комплекс, що відчужується, розташований на земельній ділянці площею 0,5622га, що знаходиться в оренді згідно договору оренди землі від 24.11.2005 року, який зареєстровано 28.02.2006 року в Вінницькій регіональній філії Центру ДЗК за реєстраційним номером 35, кадастровий номер земельної ділянки :03:034:084. Договір посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5 15.03.2012 року за реєстраційним номером 965.

03.04.2012 року КП ВМБТІ за ТОВ Фактор Енергогруп зареєстровано право власності на комплекс, за адресою Вінницька область, м. Вінниця, провулок Щорса, буд.14д, на підставі договору купівлі-продажу № 965 від 15.03.2012 року.

Згідно п. 5. додатку №3 до рішення 26 сесії 6 скликання Вінницької міської ради №1042 від 30.11.2012 року вирішено, у зв'язку з відчуженням нерухомого майна (договір купівлі-продажу від 15.03.2012року) розірвати договір оренди земельної ділянки від 28.02.2006 року №35 укладеного з ТОВ Фактор Капітал на земельну ділянку площею 0,5622га для комерційного використання (реконструкції автозаправного пункту та експлуатації автомобільної газонаповнювальної компресорної станції) на вул. Щорса, 14-А у м. Вінниці, шляхом укладання додаткової угоди.

27.12.2012 року між Вінницькою міською радою та ТОВ Фактор Капітал укладено угоду про розірвання договору оренди земельної ділянки від 28.02.2006 року № 35.

Згідно з п. 5.1. рішення 26 сесії 6 скликання Вінницької міської ради №1042 від 30.11.2012 року зобов'язано ТОВ Фактор Капітал здійснювати орендну плату у відповідності до п. 31 договору оренди, до моменту укладання договору оренди з ТОВ Фактор Енергогруп.

Відповідно до п. 6 додатку №3 до рішення 26 сесії 6 скликання Вінницької міської ради №1042 від 30.11.2012 року передано в орендну земельну ділянку ТОВ Фактор Енергогруп площею 0.5622га для комерційного використання (реконструкція автозаправного пункту та експлуатації автомобільної газонаповнювальної компресорної станції) на вул. Щорса, 14-А у м. Вінниці, строком на 10 років.

Пунктом 6.1.6 даного рішення встановлено орендну плату в розмірі 12% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки.

Додатком № 4 до рішення Вінницької міської ради № 1103 від 26.12.2012 року у звязку з присвоєнням поштової адреси (рішення виконавчого комітету Вінницької місткої ради від 12.11.2009 року №2534) внесено зміни в п.6 додатку 3 рішення Вінницької міської ради від 30.11.2012 року №1042 відповідно до якого ТОВ Фактор Енергогруп передано в оренду земельну ділянку площею 0,5622га для комерційного використання на вул. Щорса, 14-А, у м. Вінниці, змінивши адресу земельної ділянки з вул. Щорса-14-А на провулок Щорса, 14-д.

Рішенням Вінницької міської ради № 71 від 25.12.2015 року Про перейменування площ, вулиць, провулків, проїздів, тупиків в місті Вінниці провулок Щорса в м. Вінниці перейменовано на провулок Костя Широцького в м. Вінниці.

28.12.2012 року до Вінницької міської ради надійшло звернення ТОВ Фактор Енергогруп від 24.12.2012 року вих. №446-Ф, в якому було повідомлено, що ставку орендної плати в розмірі 12%, встановлену рішенням Вінницької міської ради, ТОВ Фактор Енергогруп вважає несправедливою, та посилаючись на ст. 120 Земельного кодексу України, звертається з проханням розглянути можливість зменшення розміру орендної плати.

На дане звернення Департаментом архітектури, містобудування та кадастру Вінницької міської ради надано відповідь від 02.01.2013 року №05-00-010-53 , у якій повідомлено, що відповідно до ч. 5 ст. 158 Земельного кодексу України у разі незгоди власників землі або землекористувачів з рішенням органів місцевого самоврядування, центрального органу влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, спір вирішується судом. В додаток до листа додано проект договору оренди від 28.01.2013 року.

ТОВ Фактор Енергогруп листом № 112/4 від 12.03.2013 року повідомило Вінницьку міську раду про отримання проекту договору оренди земельної ділянки та наголошено на невірному визначенні відсоткової ставки посилаючись на ст. 120 Земельного кодексу України. В додаток до даного листа додано протокол розбіжностей від 11.03.2013 року до Договору оренди земельної ділянки від 28.01.2013 року.

На даний лист Департаментом архітектури, містобудування та кадастру Вінницької міської ради надано відповідь № 05-00-010-16387 від 15.04.2013 року про те, що умови та розмір орендної плати встановлюється відповідно до норм Податкового кодексу (розділ XIII) та договору оренди земельної ділянки у відповідності до норм чинного законодавства, тому застосування норм ст. 120 ЗКУ при вирішенні даного питання є безпідставним, тому що даною статтею передбачено перехід права на земельну ділянку, у разі набуття права на будівлю і споруду, в даному випадку, право користування земельною ділянкою на умовах оренди.

Дослідивши матеріали справи та обставини на предмет повноти їх встановлення, надання їм судом першої інстанції належної юридичної оцінки, вивчивши доводи апеляційної скарги стосовно дотримання норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Щодо визнання незаконним, нечинним, протиправним та скасувати п. 6.1.6. додатку № 3 до рішення від 31.11.2012р. № 1042 колегія зазначає наступне.

Відповідно до вимог статті 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Згідно з пунктами 34, 35 частини 1 статті 26 Закону України «Про місцеве самоврядування» до виключної компетенції міської ради належить вирішення на пленарних засіданнях питань регулювання земельних відносин; затвердження відповідно до закону ставок земельного податку, розмірів плати за користування природними ресурсами, що є у власності відповідних територіальних громад.

Як вбачається з матеріалів справи, 24.11.2005 року між Вінницькою міською радою (Орендодавець) та ТОВ Фактор Капітал (Орендар) укладено договір оренди земельної ділянки строком на 10 років.

Судом встановлено, що при укладенні договору оренди земельної ділянки між Вінницькою міською радою та ТОВ Фактор Капітал нормативна грошова оцінка земельної ділянки, яка є основою для визначення розміру орендної плати для земель державної та комунальної власності, становила 3%.

15.03.2012року між ТОВ Фактор Капітал та ТОВ Фактор Енергогруп укладено договір купівлі продажу на автомобільну газонаповнювальну компресорну станцію.

27.12.2012 року між Вінницькою міською радою та ТОВ Фактор Капітал укладено угоду про розірвання договору оренди земельної ділянки від 28.02.2006 року №35.

30.11.2012 року пунктом 6 додатку № 3 до рішення 26 сесії 6 скликання Вінницької міської ради № 1042 передано в оренду земельну ділянку ТОВ Фактор Енергогруп площею 0,5622га для комерційного використання (реконструкція автозаправного пункту та експлуатації автомобільної газонаповнювальної компресорної станції) на вул. Щорса, 14 - А у м. Вінниці, строком на 10 років.

Згідно з пунктом 6.1.6 даного рішення встановлено орендну плату в розмірі 12% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки.

Приймаючи дане рішення Вінницька міська рада керувалась положеннями Податкового кодексу України та п. 2.4 додатку № 1 до рішення Вінницької міської ради № 612 від 27.12.2011 року Про встановлення в м. Вінниці розмірів орендної плати та плати за встановлення земельних сервітутів на земельні ділянки, які перебувають у державній і комунальній власності, яким передбачено, що розмір орендної плати (плати за встановлення сервітуту) за земельні ділянки, що передані для комерційних потреб, в залежності від терміну оренди не може бути меншим:

- пяти відсотків від нормативної грошової оцінки земельної ділянки, якщо ділянка надана в довгострокову оренду (до 50 років);

- семи відсотків від нормативної грошової оцінки земельної ділянки, якщо земельна ділянка надана в короткострокову оренду (до 5 років) за виключенням земельних ділянок, наданих для роздрібної та оптової торгівлі пальним, для діяльності з організації азартних ігор, для яких встановлюється максимальний розмір орендної плати, визначений чинним законодавством

- дванадцять відсотків від нормативної грошової оцінки земельної ділянки, незалежно від терміну оренди.

Таким чином, внесення змін до земельного та податкового законодавства України, є такою обставиною, яка не може бути оцінена як ініціатива сторони договору - Вінницької міської ради - одностороннього підняття розміру орендної плати.

Враховуючи, що ТОВ «Фактор Енергогруп» використовує автомобільну газонаповнювальну компресорну станцію, яка розташована на зазначеній земельній ділянці, для роздрібної та оптової торгівлі пальним, а саме компримованим газом метаном в якості пального, тому застосування до субєкта господарської діяльності п. 6.1.6 даного рішення щодо встановлення орендної плати в розмірі 12% нормативної грошової оцінки земельної ділянки, що передані для комерційних потреб, за виключенням земельних ділянок, наданих для роздрібної та оптової торгівлі пальним є таким, що відповідає законодавству.

Також колегія суддів, зазначає що невнесення сторонами договору оренди землі змін до його умов в частині, що встановлюються у законодавчому порядку, не звільняє сторін від обов'язку їх виконання, оскільки відповідно до положень статті 11 Цивільного кодексу України у випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.

Враховуючи те, що дотримання належного економічного регулювання земельних правовідносин, забезпечення надходжень платежів з орендної плати до місцевих бюджетів у законодавчо визначених межах шляхом їх вірного правового врегулювання безпосередньо належить до інтересів держави, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що вказане рішення Вінницькою міською радою прийнято в межах компетенції та з дотриманням законодавчо визначеної процедури встановлення ставок орендної плати, а відтак доводи ТОВ Фактор Енергогруп про незаконність даного рішення є безпідставними.

Посилання апелянта, що Укладаючи 15.03.2012 року договір купівлі-продажу АГНКС, Позивач був впевнений, що земельна ділянка, на якій розташовано комплекс, буде використовуватися на умовах Договору оренди колишнього власника (ТОВ «Фактор Капітал») із Вінницькою міською радою від 24.11.2005 року. Тобто, Позивач зможе використовувати земельну ділянку на тих самих умовах і в тому ж обсязі, що були у попереднього власника АГНКС, що повністю відповідає ст. 120 Земельного кодексу України, відповідно, орендна плата за землю буде складати 3% від грошової оцінки землі вважає не переконливими та відхиляє з огляду на наступне.

Як було встановлено апеляційним судом, раніше діючий договір оренди земельної ділянки, укладений з попереднім власником автозаправного комплексу, припинив свою дію шляхом укладення 27.12.2012 року між Вінницькою міською радою та ТОВ Фактор Капітал угоди про розірвання договору оренди земельної ділянки від 28.02.2006 року № 35. Новий власник обєкта нерухомості в силу положень ст.377 ЦК України, ст.120 ЗК України набуває право користування земельною ділянкою, необхідною для обслуговування обєкта нерухомого майна.

Крім того, ч.3 ст. 7 Закону України «Про оренду землі» передбачає, що до особи, якій перейшло право власності на житловий будинок, будівлю або споруду, що розташована на орендованій земельній ділянці переходить право оренди на цю земельну ділянку. Договором, який передбачає набуття права власності на житловий будинок, будівлю або споруду, припиняється договір оренди земельної ділянки в частині оренди попереднім орендарем земельної ділянки, на якій розташований такий житловий будинок, будівля або споруда.

Таким чином, для реалізації права користування земельною ділянкою новий власник нерухомого майна повинен укласти договір оренди земельної ділянки з її власником. У звязку з цим колегія судді зазначає наступне.

Стаття 116 Земельного кодексу України встановлює, що громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом, або за результатами аукціону. Набуття права на землю громадянами та юридичними особами здійснюється шляхом передачі земельних ділянок у власність або надання їх у користування.

Відтак, відповідно до п. 6 додатку №3 до рішення 26 сесії 6 скликання Вінницької міської ради №1042 від 30.11.2012 року передано в орендну земельну ділянку ТОВ Фактор Енергогруп площею 0.5622га для комерційного використання (реконструкція автозаправного пункту та експлуатації автомобільної газонаповнювальної компресорної станції) на вул. Щорса, 14-А у м. Вінниці, строком на 10 років.

Згідно з пунктом 6.1.6 даного рішення встановлено орендну плату в розмірі 12% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки.

Як вбачається з суті спору, сторони не досягли згоди щодо істотних умов договору, а саме встановленої орендної плати за земельну ділянку площею 0.5622га.

Відповідно до частини першої статті 93 Земельного кодексу України, право оренди земельної ділянки - це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для провадження підприємницької та іншої діяльності.

Аналогічна норма закріплена статтею 1 Закону України "Про оренду землі". Виходячи зі змісту статті 13 вказаного Закону, договір оренди землі - це договір, за яким орендодавець зобов'язаний за плату передати орендареві земельну ділянку у володіння і користування на певний строк, а орендар зобов'язаний використовувати земельну ділянку відповідно до умов договору та вимог земельного законодавства. Укладений договір має виконуватися сторонами у відповідності до досягнутих домовленостей.

За змістом частини першої статті 15 Закону України «Про оренду землі» однією з істотних умов договору оренди землі є орендна плата із зазначенням її розміру, індексації, форм платежу, строків, порядку її внесення і перегляду та відповідальності за її несплату. Відсутність у договорі оренди землі однієї з істотних умов, передбачених цією статтею, а також порушення вимог статей 4-6, 11, 17, 19 цього Закону є підставою для відмови в державній реєстрації договору оренди, а також для визнання договору недійсним відповідно до закону.

Орендна плата відповідно до статті 21 Закону України «Про оренду землі» - це платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою згідно з договором оренди землі. Розмір, умови і строки внесення орендної плати за землю встановлюються за згодою сторін у договорі оренди (крім строків внесення орендної плати за земельні ділянки державної та комунальної власності, які встановлюються відповідно до Податкового кодексу України).

Колегія суддів, враховуючи вищевикладену позицію, зазначає, що рішенням Вінницької міської ради затверджено розміри відсотків від грошової оцінки землі, що застосовуються для обчислення орендної плати за користування земельними ділянками на території м. Вінниці. Такий розмір для ТОВ Фактор Енергогруп складає 12%.

Суд першої інстанції дійшов висновку, що керуючись положеннями Податкового кодексу України орендна плата за земельну ділянку, що є предметом спору, на виконання зазначеного закону п. 2.4 додатку № 1 до рішення Вінницької міської ради № 612 від 27.12.2011 року Про встановлення в м. Вінниці розмірів орендної плати та плати за встановлення земельних сервітутів на земельні ділянки, які перебувають у державній і комунальній власності, яким передбачено, що розмір орендної плати (плати за встановлення сервітуту) за земельні ділянки, що передані для комерційних потреб, в залежності від терміну оренди не може бути меншим: пяти відсотків від нормативної грошової оцінки земельної ділянки,та перевищувати дванадцять відсотків від нормативної грошової оцінки земельної ділянки. Згідно з пунктом 6.1.6 даного рішення встановлено орендну плату в розмірі 12% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки.

Матеріалами справи підтверджується факт повідомлення позивача за первісним позовом про необхідність зміни розміру орендної плати за землю.

Проте, ТОВ Фактор Енергогруп у відповідь на пропозицію Вінницької міської ради щодо укладення договору оренди земельної ділянки від 28.01.2013 року зі ставкою орендної плати в розмірі 12% від нормативної грошової оцінки, просив переглянути питання розміру орендної плати, та направив другій стороні протокол розбіжностей, на що отримав відповідь, що посилання для застосування норм ст. 120 ЗКУ при вирішенні даного питання є безпідставним.

Доводи апеляційної скарги позивача за первісним позовом в частині застосування положень частини 7 статті 181 ГК України не можуть бути взяті до уваги, враховуючи наступне.

Норми ч. 7 ст. 181 ГК України, передбачають що у разі, якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

З аналізу змісту диспозиції наведеної частини статті 181 ГК України вбачається, що обставини спору між сторонами мають інший характер, адже врегулюванню підлягають відносини між сторонами з приводу оренди земельної ділянки. Указані норми є нормами загального характеру по відношенню до норм Земельного кодексу України, Закону України «Про оренду землі », які власне і підлягають застосуванню у спорі, що розглядається.

Натомість, не вбачається суперечності у застосуванні при вирішенні цього спору загальних положень про порядок укладення господарських договорів, передбачених статтями 180, частинами 1,2,3 статті 181 ГК України в сукупності зі спеціальними нормами, наведеними вище, про що і зазначив суд першої інстанції у своєму рішенні. Таким чином, посилання на зазначені норми, що містяться у частині 7 ст.181 ГК України є помилковими .

Суд апеляційної інстанції критично оцінює доводи ТОВ Фактор Енергогруп, що газ-метан не є пальним, оскільки на земельній ділянці розміщено АГНКС, Автомобільна газонаповнювальна компресорна станція - автозаправна станція, технологічне обладнання якої призначене для заправлення автотранспорту тільки стисненим природним газом, який в свою чергу є пальним для двигунів внутрішнього згорання. (Наказ від 06.12.2005р. №376 "Про затвердження Інструкції щодо вимог пожежної безпеки під час проектування автозаправних станцій").

Стосовно зустрічного позову апеляційний суд зазначає наступне.

Позивач за зустрічним позовом Вінницька міська рада, у якості правової підстави позову наводить прийняте 26 сесією 6 скликання Вінницької міської ради рішення від 30.11.2012 №1042, згідно п.5 додатку №3 до якого вирішено у звязку з відчуженням нерухомого майна (договір купівлі-продажу від 15.03.2012) розірвати договір оренди земельної ділянки від 28.02.2006 №35 укладеного з товариством з обмеженою відповідальність «Фактор-Капітал» не земельну ділянку площею 0,5622 га для комерційного використання. П.6 цього ж додатку №3 передано в оренду цю земельну ділянку ТОВ «Фактор Енергогруп» для комерційного використання строком на 10 років. Пунктом 6.1.6 визначено розмір орендної плати, який становить 12% нормативної грошової оцінки земельної ділянки.

Указане вище рішення прийнято у відповідності до раніше прийнятого рішення Вінницької міської ради від 27.12.2011 № 612, на підставі та з урахуванням положень Податкового кодексу України.

Позивач за зустрічним позовом просив суд визнати таким, що укладений з ТОВ «Фактор Енергогруп» договір оренди земельної ділянки по вул. Щорса, 14д в місті Вінниця, проект від 28.01.2013 якого був складений позивачем та направлений відповідачу. Відповідачем проект був відхилений в частині, яка стосується розміру орендної плати .

Господарський суд при розгляді зустрічного позову спільно з первісним, врахувавши положення ст.11,167,169,374 ЦК України, ст.2,8,48,133,148,152, 180,197 ГК України, ст.80,84,123,124 ЗК України та ст.7,15,21 Закону України «Про оренду землі» прийшов до правильних висновків, які стосуються змісту і характеру відносин сторін.

Так, право позивача за первісним позовом отримати в користування земельну ділянку, яке випливає з факту набуття у власність майнового комплексу та положень ст. 120 ЗК України, кореспондує з його обовязком укласти у встановленому порядку письмовий договір, зміст умов якого повинен відповідати законодавству. Оскільки зміст умов договору оренди земельної ділянки у запропонованому проекті договору від 28.01.2013 відповідає положенням ст. 84,123,124 ЗК України, ст.15,21 Закону України «Про оренду землі» , рішенням Вінницької міської ради від 27.12.2011 № 612 та від 30.11.2012 №1042, висновок суду першої інстанції про задоволення зустрічного позову є цілком правильним.

З урахуванням вище викладеного, доводи апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп суд апеляційної інстанції не вважає переконливими та відхиляє.

Як розяснено у Постанові Пленуму Вищого господарського суду України №6 від 23.03.2012 р. "Про судове рішення", рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Рішення суду першої інстанції указаним вимогам відповідає.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що доводами апеляційної скарги висновків господарського суду не спростовано, підстав для скасування або зміни рішення, встановлених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, не встановлено, а відтак апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, рішення господарського суду - без змін.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105,109,110 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Фактор Енергогруп на рішення господарського суду Вінницької області від "24" листопада 2016 р. у справі №902/1592/15 залишити без задоволення, рішення господарського суду Вінницької області - без змін.

Справу №902/1592/15 повернути до господарського суду Вінницької області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову суду апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.

Головуючий суддя Філіпова Т.Л.

Суддя Гудак А.В.

Суддя Олексюк Г.Є.