ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" березня 2017 р.Справа № 916/3081/16
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Головея В.М.

Суддів: Гладишевої Т.Я., Савицького Я.Ф.,

при секретарі судового засідання Селиверстовій М.В.,

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1 (за довіреністю),

від відповідача - ОСОБА_2 (за довіреністю),

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго»

на рішення господарського суду Одеської області від 16.01.2017

у справі № 916/3081/16

за позовом Авангардівська селищна рада Овідіопольського району Одеської області

до Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго»

про визнання недійсним рішення,

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

В судовому засіданні 01.03.2017 відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ВСТАНОВИЛА:

В листопаді 2016 року Авангардівська селищна рада Овідіопольського району Одеської області (далі Селищна рада, позивач) звернулась до господарського суду Одеської області із позовом до Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго» (далі Товариство, відповідач) про визнання недійсним рішення Товариства, оформлене протоколом засідання комісії №211 від 27.10.2016 при розгляді Акту про порушення №038993 від 04.07.2016 щодо нарахування Селищній раді недорахованої електричної енергії обсягом 18 341 кВт/год, а також стягнення судових витрат.

Позов обґрунтований тим, що акт №038993 від 04.07.2016 складений представниками відповідача з порушенням вимог п. 6.41 Правил користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ), оскільки при його складанні Акту був відсутній представник споживача (Авангардівської селищної ради). Внесена до Акту особа ОСОБА_3 не є працівником або черговим електриком Авангардівської селищної ради. Повноважні представники селищної ради до складання Акту працівниками відповідача не залучались.

Рішенням господарського суду Одеської області від 16.01.2017 (суддя Цісельський О.В.) позов Селищної ради задоволено, визнано недійсним рішення Товариства оформлене протоколом засідання комісії №211 від 27.10.2016 при розгляді акту про порушення №038993 від 04.07.2016 щодо нарахування Авангардівській селищній раді недоврахованої електричної енергії обсягом 18 341 кВт/год та стягнути відповідача на користь позивача витрати на оплату судового збору в сумі 1 378,00 грн.

Рішення мотивовано тим, що укладаючи договір №7 від 12.01.2016 про закупівлю товару за бюджетні кошти, сторони погодили всі його істотні умови, зокрема й розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін. Житловий будинок №9, розташований в смт. Авангард, вул. Центральна Одеської обл. знаходиться на балансі Авангардської селищної ради. Проте, розмежування балансової належності електромереж та установок споживача електромережі та установки по вул. Центральній в смт. Авангард не віднесені до балансової належності відповідача.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Товариство звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд рішення скасувати, в задоволенні позову відмовити та стягнути з Селищної ради на користь відповідача судовий збір за подання апеляційної скарги в розмірі 1 760,00 грн.

Скаржник вважає, що рішення господарського суду ухвалене при недоведених обставинах та при неправильному застосуванні судом норм матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття неправильного та необґрунтованого рішення.

Більш детальніше доводи зазначені у скарзі.

Представник позивача в судовому засіданні 01.03.2017 надала пояснення, якими підтримала доводи викладені в апеляційній скарзі та просила задовольнити останню.

В судовому засіданні 01.03.2017 представник відповідача надав до суду письмові та усні заперечення на апеляційну скаргу та просив суд, рішення господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга необґрунтована та не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України «Про електроенергетику», Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996 року (у редакції постанови №910 від 17.10.2005 року (надалі - ПКЕЕ) та Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затв. постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562 (далі-Методика).

Згідно із вимогами ч. 1, 2 ст. 26 Закону України «Про електроенергетику» споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії.

Як вбачається з матеріалів справи, 14.11.2007 між ВАТ «ЕК Одесаобленерго» правонаступником якого є ПАТ «ЕК Одесаобленерго» (постачальник) та Авангардівська селищна рада (споживач) укладено договір № 447 про постачання електричної енергії, за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб елетроустановок споживача з приєднаною потужністю, величини якої на площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а споживач оплачує постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Пунктом 2.1 Договору встановлено, що з питань, які не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватись чинним законодавством України, зокрема ПКЕЕ.

Цей Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2007. Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов (п. 9.4. Договору).

Відповідно до додатку №10 до Договору № 447, сторони узгодили «Перелік обєктів споживача», з якого вбачається, що житловий будинок за адресою: Одеська обл., смт. Авангард, вул. Центральна, 9, у переліку - відсутній (а.с. 35).

З наявних матеріалів справи вбачається, що жодною стороною не було заявлено про припинення дії вказаного договору або його перегляд, отже, договір № 447 є діючим на момент спірних правовідносин.

12 січня 2016 року між Товариством (Учасник) та Авангардівською селищною радою (Замовник) було укладено договір про закупівлю товару за бюджетні кошти №7, згідно умов якого, Учасник зобов'язується у 2016 році поставити на об'єкти Замовника товар, Енергія електрична, яка включає в себе активну та реактивну складову, в обсязі, який визначається відповідно до Додатку 1 «Обсяги закупівлі електричної енергії Замовником», до Договору, а Замовник прийняти і оплатити такий товар, в відповідності до додатку №2 «Порядок розрахунків» до Договору (п. п. 1.1., 1.2. Договору) (а.с. 10-13).

Строк поставки товару: січень-грудень 2016 року. Місце поставки товару: Лот 1 Авангардівська селищна рада, вул. Добрянського, 26 та Авангардівський НВК «Дошкільний навчальний заклад (дитячий садок) загальноосвітня школа І ступеня», вул. Добрянського, 26-а та вулиці селища; Лот 2 вуличне освітлення, точка обліку вул. Молодіжна, 11 смт. Авангард (п.п. 5.1., 5.2. договору №7).

Цей Договір набирає чинності з моменту підписання і діє до 31.12.2016 року та до повного виконання сторонами своїх зобов'язань (п.10.1. Договору).

На виконання вимог Правил користування електричної енергії, між сторонами було укладено додаток №7 до договору акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін.

Згідно п.1.2. акту розмежування електромережі та установки по вул. Центральній в смт. Авангард не віднесені до балансової належності відповідача. Пунктом 2 наведеного акту визначено межу відповідальності за стан обслуговування електромереж та установок відповідача, в якому відсутні межі відповідальності Авангардівської селищної ради по вул. Центральній в смт. Авангард (а.с. 57-59).

04.07.2016 представниками відповідача було здійснено перевірку на дотримання ПКЕЕ за адресою: Одеська обл., смт. Авангард, вул. Центральна, 9.

При перевірці було встановлено порушення ПКЕЕ, а саме (мовою оригіналу): «самовольное бездоговороное подключение к сетям Овидиопольского РЭС».

За вказаним фактом був складений акт про порушення № 038993 від 04.07.2016, який підписаний трьома представника відповідача та ОСОБА_3, який за поясненнями відповідача, відрекомендувався представником позивача черговим електриком, та був залучений до проведення перевірки без жодних зауважень чи заперечень.

В акті про порушення № 038993 від 04.07.2016 позивача було повідомлено, що засідання комісії відповідача щодо розгляду даного акту відбудеться 27.10.2016, однак своїм правом участі в засіданні комісії споживач не скористався.

27.10.2016 за результатом розгляду вищевказаного акту відповідачем прийнято рішення, оформлене протоколом №211, про нарахування вартості електричної енергії недоврахованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ у розмірі 34 763,22 грн. за період з 04.07.2015 по 04.07.2016.

Відповідно до п.п. 6.41 Правил користування електричною енергією, який кореспондується з розділом 4 Методики, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору, на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Так, з матеріалів справи вбачається, що акт про порушення ПКЕЕ підписано від позивача ОСОБА_3 без жодних зауважень.

Проте, з матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_3 є працівником Житлово-комунального підприємства «Драгнава», що підтверджується наказом «Про особовий склад» №35 від 30.09.2008 (а.с. 60).

Згідно зазначених вище положень законодавства, проведення перевірки та складання акту здійснюється за присутності повноважного представника споживача, яким ОСОБА_3 згідно наявних у матеріалах справи доказів, не являвся.

Отже, в матеріалах справи відсутні докази безопблікового споживання електричної енергії саме на користь Селищної ради, адже житловий будинок №9, який розташований за адресою: Одеська обл., смт. Авангард, вул. Центральна, який зазначений в акті про порушення ПКЕЕ, лише знаходиться на балансі Селищної ради. Відповідач не надає мешканцям будинку №9 будь-яких житлово-комунальних послуг, протилежних доказів позивач до суду не надав.

Судова колегія також зазначає, що наявність договору № 157 від 29.06.2016 укладеного між Селищною радою та ПП «Гранд-Газ-Сервіс» на проведення капітального ремонту фасаду житлового будинку №9 по вул. Центральна в смт. Авангард Овідіопольського району Одеської області, не є належним доказом безоблікового споживання, саме, позивачем електричної енергії.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що місцевий суд обґрунтовано задовольнив вимоги позивача.

Наведені скаржником у апеляційній скарзі доводи, не спростовують висновків місцевого суду та не доводять їх помилковість, а тому не можуть бути підставою для скасування судового рішення.

З огляду на викладене, судова колегія не вбачає будь-яких передбачених ст.104 ГПК України правових підстав для скасування рішення місцевого суду.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за апеляційний перегляд судового рішення покладаються на скаржника.

Керуючись cm.cm. 99, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення господарського суду Одеської області від 16.01.2017 залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя: Головей В.М.

Судді: Гладишева Т.Я.

ОСОБА_4