ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

22.02.2017 Справа № 40/5005/7101/2011

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Сизько І.А. (доповідач),

суддів: Іванова О.Г., Подобєда І.М.,

розглянувши матеріали справи, заяву товариства з обмеженою відповідальністю "Авіто" про перегляд за ново виявленими обставинами постанови Дніпропетрвоського апеляційного господарського суду від 01.07.2015р. у справі №40/5005/7101/2011

за позовом публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", м. Київ

до відповідача-1: товариства з обмеженою відповідальністю "Авіто ОСОБА_1", м. Дніпро

відповідача-2: товариства з обмеженою відповідальністю "Авіто", м. Запоріжжя

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: товариство з обмеженою відповідальністю "Авіто Дніпро", м. Дніпро

про звернення стягнення на предмет іпотеки

та за зустрічним позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Авіто", м. Запоріжжя

до відповідача: публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", м. Київ

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: товариство з обмеженою відповідальністю "Авіто Дніпро", м. Дніпро

про визнання недійсним договору іпотеки

ВСТАНОВИВ:

У червні 2011 року публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" (далі - ПАТ "АК "Промінвестбанк") звернулося до господарського суду Дніпропетровської області із позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Авіто ОСОБА_1" (далі ТОВ "Авіто ОСОБА_1") і товариства з обмеженою відповідальністю "Авіто" (далі ТОВ "Авіто"), в якому з урахуванням уточнених позовних вимог просило звернути стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя від 30 серпня 2010 року N 216/08/1-10 (далі договір іпотеки N 1) - нерухоме майно - будівлі та споруди, розташовані за адресою: м. Запоріжжя, вул. Карпенка-Карого, 60, які належать на праві власності майновому поручителю ТОВ "Авіто", а саме:

- адміністративний корпус інв. N 1-0008, літ. Е-3, загальною площею 1198,9 кв. м,

- насосну станцію інв. N 1-0011, літ. У, загальною площею 18,4 кв. м,

- контрольно-пропускний пункт інв. N 1-0002, літ. Д, загальною площею 88,1 кв. м,

- головний виробничий корпус інв. N 1-0001, літ. Ж, загальною площею 2725,9 кв. м,

- ангар для мийки автомобілів інв. N 1-0006, літ. З, загальною площею 352,8 кв. м,

- багатопотоковий КПП інв. N 1-0014, літ. Т (будівля складу), загальною площею 1809,5 кв. м,

- надвірний туалет інв. N 1-0028, літ. Г, загальною площею 12,3 кв. м,

- дільницю розбирання списаних машин інв. N 1-0034, літ. X, загальною площею 427,4 кв. м (далі - предмет іпотеки).

Звернення стягнення провести шляхом продажу на прилюдних торгах у рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Авіто Дніпро" (далі - ТОВ "Авіто Дніпро") за кредитним договором про відкриття відновлювальної кредитної лінії від 28 липня 2010 року N 164/02-10 (далі - кредитний договір) на загальну суму 37936067,39 грн. (у тому числі 36000000,00 грн. заборгованості за кредитним договором; 1869197,21 грн. процентів за користування кредитом з урахуванням 13055,66 грн. інфляції та 3867,57 грн. річних; 34734,85 грн. комісії за управління та обслуговування кредитної лінії з урахуванням 325,92 грн. інфляції та 97,20 грн. річних; 19982,45 грн. пені за прострочення сплати процентів за користування кредитом; 502,20 грн. пені за несвоєчасне погашення комісії за управління та обслуговування кредитної лінії).

Встановити початкову ціну для реалізації зазначених будівель та споруд у розмірі 6528273,00 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням ТОВ "Авіто Дніпро" зобов'язань щодо повного і своєчасного повернення кредиту за кредитним договором, виконання зобов'язань за яким забезпечено договором іпотеки N 1.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 02.06.2011р. до участі у справі як третю особу залучено ТОВ "Авіто Дніпро".

6 березня 2014 року ТОВ "Авіто" звернулося до господарського суду Дніпропетровської області із зустрічним позовом до ПАТ "АК "Промінвестбанк", третя особа - ТОВ "Авіто Дніпро", просило визнати недійсним із моменту укладення договір іпотеки N 1.

Свої вимоги ТОВ "Авіто" мотивувало тим, що рішення загальних зборів учасників цього товариства, оформлене протоколом від 20 липня 2010 року N 38, про передачу в іпотеку нерухомого майна має попередній характер, не містить усіх необхідних істотних умов для іпотечного договору, а підписання іпотечного договору директором ТОВ "Авіто" вчинено з перевищенням повноважень і суперечить умовам, визначеним у наведеному протоколі, оскільки кредитний договір ще не було укладено.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 20.05.2014р. у справі № 40/5005/7101/2011 (суддя Мельниченко І.Ф.) первісний позов задоволено частково:

звернуто стягнення на користь ПАТ „Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк на нерухоме майно, що належать на праві власності майновому поручителю ТОВ Авіто та складаються із наступного: адміністративний корпус інв.№ 1-0008, літ. Е-3, загальною площею 1198,9 кв.м; насосна станція інв. № 1-0011, літ. У, загальною площею 18,4 кв.м; контрольно-пропускний пункт інв.№ 1-0002, літ.Д загальною площею 88,1 кв. м; головний виробничий корпус інв.№1-0001, літ.Ж загальною площею 2725,9 кв.м; ангар для мийки автомобілів інв.№ -0006, літ.З, загальною площею 352,8 кв. м; багатопотоковий КПП інв. № 1-0014, літ.Т (будівля складу), загальною площею 1809,5 кв. м; надвірний туалет інв. № 1-0028, літ. Г, загальною площею 12,3 кв. м; дільниця розбирання списаних машин інв. № 1-0034, літ. X, загальною площею 427,4 кв. м.; в рахунок погашення 36 000 000,00 грн. заборгованості за Кредитним договором про відкриття відновлювальної кредитної лінії №164/02-10 від 28 липня 2010 р., 1 869 197,21 грн. процентів за користування кредитом, з врахуванням 13 055,66 грн. інфляції та 3 867,57 грн. річних, 34 734,85 грн. комісії за управління та обслуговування кредитної лінії, з врахуванням 325,92 грн. інфляції та 97,20 грн. річних, 19 982,45 грн. пені за прострочення сплати процентів за користування кредитом, 502,20 грн. пені за несвоєчасне погашення комісії за управління та обслуговування кредитної лінії;

вирішено встановити початкову ціну предмета іпотеки для її подальшої реалізації за початковою ціною продажу предмета іпотеки, визначеної на підставі оцінки майна, здійсненої суб'єктом оціночної діяльності для реалізації з прилюдних торгів у межах процедури виконавчого провадження;

в решті позовних вимог відмовлено;

в задоволенні зустрічних позовних вимог відмовлено (а.с.218-224, т.7).

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 30.09.2014р. (головуючий суддя Парусніков Ю.Б., судді Білецька Л.М., Верхогляд Т.А.) рішення від 20.05.2014р. змінено та доповнено абзацом третім такого змісту: Встановити спосіб звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України Про виконавче провадження. В іншій частині рішення залишено без змін. (а.с.40-45, т.9)

Постановою Вищого господарського суду України від 19.11.2014р. (головуючий суддя Прокопанич Г.К., судді Алєєва І.В., Мирошниченко С.В.) постанову від 30.09.2014р. та рішення від 20.05.2014р. скасовано, справу направлено на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області. (а.с.171-174, т.9)

В результаті нового розгляду справи № 40/5005/7101/2011 господарський суд Дніпропетровської області 23.03.2015р. прийняв рішення (суддя Ярошенко В.І.), яким в повному обсязі відмовлено в задоволенні первісного позову; відмовлено повністю у задоволенні зустрічного позову; стягнуто з ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" на користь ТОВ Авіто витрати по сплаті судового збору за подання касаційної скарги в розмірі 2 312, 30 грн. (а.с.161-168, т.11).

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.07.2015р. (головуючий суддя Широбокова Л.П., судді Герасименко І.М., Пархоменко Н.В.) скасовано рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.03.2015р. в частині відмови у задоволенні первісних позовних вимог та розподілу судових витрат. В цій частині прийнято нове рішення, яким:

припинено провадження відносно відповідача-1 ТОВ Авіто ОСОБА_1;

первісний позов задоволено повністю;

в рахунок погашення заборгованості ТОВ Авіто Дніпро перед ПАТ Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк за кредитним договором № 164/02-10 від 28.07.2010р. на загальну суму 37 936 067, 39 грн. (в тому числі 36 000 000,00 грн., що складають суму заборгованості за кредитним договором; 1 869 197,21 грн. процентів за користування кредитом з урахуванням 13 055,66 грн. інфляції та 3 867, 57 грн. річних; 34 734,85 грн. комісії за управління та обслуговування кредитної лінії, з урахуванням 325,92 грн. інфляції та 97,20 грн. річних; 19 982,45 грн. пені за прострочення сплати процентів за користування кредитом; 502,20 грн. пені за несвоєчасне погашення комісії за управління та обслуговування кредитної лінії) звернуто стягнення на нерухоме майно, яке розташоване за адресою м. Запоріжжя, вул. Карпенка-Карого, 60 та належить на праві власності ТОВ Авіто, а саме:

- адміністративний корпус інв. № 1-0008, літ. Е-3, загальною площею 1198,9 кв.м.,

- насосна станція інв. № 1-0011, літ. У, загальною площею 18,4 кв.м.,

- контрольно-пропускний пункт інв. № 1-0002, літ. Д загальною площею 88,1 кв.м.,

- головний виробничий корпус інв.№1-0001, літ. Ж загальною площею 2725,9 кв.м,

- ангар для мийки автомобілів інв. № -0006, літ. З, загальною площею 352,8 кв.м.,

- багатопотоковий КПП інв. № 1-0014, літ. Т (будівля складу), загальною площею 1809,5 кв.м.,

- надвірний туалет інв. № 1-0028, літ. Г, загальною площею 12,3 кв.м.,

- дільниця розбирання списаних машин інв. № 1-0034, літ. X, загальною площею 427,4 кв.м.

шляхом продажу на прилюдних торгах у порядку, визначеному Законом України Про іпотеку та Законом України Про виконавче провадження;

встановлено початкову ціну для подальшої реалізації зазначених будівель та споруд у розмірі 6 528 273,00 грн.;

стягнуто з ТОВ Авіто на користь ПАТ Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк витрати по сплаті державного мита - 25500,00 грн., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу - 236, 00 грн., витрати за проведення судової експертизи - 6 988,20 грн., судовий збір за розгляд апеляційної скарги - 36 540,00 грн. (а.с.57-63, т.12).

Постановою Вищого господарського суду України від 05.10.2015р. (головуючий суддя Кролевець О., судді Гольцова Л., Попікова О.) скасовано постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.07.2015р. в частині задоволення первісного позову та в частині розподілу судових витрат. У зазначеній частині залишено в силі рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.03.2015р. В решті постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.07.2015р. залишено без змін. Стягнуто з ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" на користь ТОВ "Авіто" суму судового збору, сплаченого за подання касаційної скарги, у розмірі 36 540, 00 грн. (а.с.164-171, т.12).

Постановою Верховного Суду України від 06.07.2016р. (головуючий суддя Берднік І.С., судді Барбара В.П., Жайворонок Т.Є., Колесник П.І., Потильчак О.І.) скасовано постанову Вищого господарського суду України від 05.10.2015р. та залишено в силі постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.07.2015р.

Стягнуто з ТОВ Авіто на користь ПАТ Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк судовий збір в розмірі 34 733, 40 грн. (а.с.199-204, т.13).

15.08.2016р. на адресу Дніпропетровського апеляційного господарського суду від ТОВ Авіто надійшла заява про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.07.2015р. у справі №40/5005/7101/2011.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.08.2016р. відновлено пропущений строк подання заяви за нововиявленими обставинами, прийнято її до розгляду та призначено в судове засідання на 12.09.2016р. колегією суддів у складі: головуючий суддя Іванов О.Г. (доповідач), судді Джихур О.В., Чус О.В.

Розпорядженням керівника апарату Дніпропетровського апеляційного господарського суду №1225/16 від 09.09.2016р. призначено проведення автоматичної зміни складу колегії суддів у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Чус О.В.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 09.09.2016р. визначено новий склад колегії суддів: головуючий суддя Іванов О.Г. (доповідач), судді Джихур О.В., Подобєд І.М.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.09.2016р. відкладено розгляд заяви за нововиявленими обставинами на 28.09.2016р.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 28.09.2016р. продовжено строк розгляду заяви за нововиявленими обставинами на п'ятнадцять днів та відкладено її розгляд до 20.10.2016р.

Розпорядженням керівника апарату Дніпропетровського апеляційного господарського суду №1479/16 від 20.10.2016р. призначено повторний автоматизований розподіл справи у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю судді-доповідача ОСОБА_2

Відповідно до протоколу автоматичного розподілу судової справи від 20.10.2016р. визначено новий склад колегії суддів: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді Джихур О.В., Подобєд І.М.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.10.2016р. справу прийнято до свого провадження вищевказаною колегією суддів, розгляд заяви призначено на 14.11.2016р.

У судовому засіданні 14.11.2016р. оголошувалась перерва до 13 год. 00 хв. 14.11.2016р.

Після перерви в судовому засіданні, 14.11.2016р. до апеляційного господарського суду від представника ТОВ Авіто надійшла заява про відвід судді Джихур О.В.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 14.11.2016р. зазначену заяву ТОВ "Авіто" про відвід судді Джихур О.В. було задоволено; справу передано для розгляду колегії в іншому складі.

Розпорядженням в.о. керівника апарату Дніпропетровського апеляційного господарського суду №1588/16 від 21.11.2016р. призначено повторний автоматизований розподіл справи у зв'язку із задоволенням заяви про відвід судді Джихур О.В.

Відповідно до протоколу автоматичного розподілу судової справи від 21.11.2016р. визначено новий склад колегії суддів: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді Подобєд І.М., Березкіна О.В.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 21.11.2016р. справу прийнято до провадження вищевказаною колегією суддів та призначено на 13.12.2016р.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 13.12.2016р. строк розгляду заяви за клопотанням ТОВ "Авіто" продовжений на 15 днів; розгляд заяви відкладений на 05.01.2016р.

Розпорядженням керівника апарату Дніпропетровського апеляційного господарського суду №19/17 від 04.01.2017р. призначено повторний автоматизований розподіл справи у зв'язку з відпусткою судді Подобєда І.М.

Відповідно до протоколу автоматичного розподілу судової справи від 04.01.2017р. визначено новий склад колегії суддів: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді Чимбар Л.О., Березкіна О.В.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 05.01.2017р. розгляд заяви ТОВ "Авіто" відкладений на 26.01.2017р.

24.01.2017р. в канцелярію Дніпропетровського апеляційного господарського суду надійшла заява судді-доповідача ОСОБА_3 про самовідвід у справі № 40/5005/7101/2011, яка мотивована здійсненням на нього тиску з боку керівництва Червоногвардійського РВ шляхом фабрикування кримінальної справи, повязаної з незаконним обігом наркотиків, відносно його доньки задля винесення незаконного рішення у справі № 40/5005/7101/2011.

Розпорядженням керівника апарату Дніпропетровського апеляційного господарського суду №178/17 від 25.01.2017р. призначено проведення автоматичної зміни складу колегії суддів у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Березкіної О.В.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 25.01.2017р. визначено новий склад колегії суддів: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді Чимбар Л.О., Іванов О.Г.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 26.01.2017р. у вищевказаному складі колегії суддів заяву судді-доповідача ОСОБА_3 про самовідвід задоволено; справу передано для розгляду колегії суддів у іншому складі.

Розпорядженням керівника апарату Дніпропетровського апеляційного господарського суду №182/17 від 27.01.2017р. призначено повторний автоматизований розподіл справи у зв'язку із задоволенням заяви про самовідвід судді-доповідача ОСОБА_3

Відповідно до протоколу автоматичного розподілу судової справи від 27.01.2017р. визначено новий склад колегії суддів: головуючий суддя Сизько І.А. (доповідач), судді Чимбар Л.О., Іванов О.Г.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 30.01.2017р. справу № 40/5005/7101/2011 прийнято до провадження вищевказаною колегією суддів.

Розпорядженням керівника апарату Дніпропетровського апеляційного господарського суду №318/17 від 22.02.2017р. призначено проведення автоматичної зміни складу колегії суддів у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Чимбар Л.О.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 22.02.2017р. для розгляду справи обрано колегію суддів у складі: головуючий суддя Сизько І.А. (доповідач), судді Іванов О.Г., Подобєд І.М.

На підставі викладеного, заява ТОВ "Авіто" про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.07.2015р. по справі №40/5005/7101/2011 підлягає прийняттю до свого провадження зазначеною колегією суддів.

Керуючись ст. ст. 91, 98, 99 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Прийняти заяву ТОВ "Авіто" про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.07.2015р. по справі №40/5005/7101/2011 до свого провадження.

2. Розгляд справи призначити в судовому засіданні на 23.02.2017р. на 11:30 год., зал засідань №511. Засідання відбудеться в приміщенні Дніпропетровського апеляційного господарського суду за адресою: м. Дніпро, пр.Дмитра Яворницького, 65.

Головуючий суддя І.А. Сизько

Суддя О.Г. Іванов

Суддя І.М. Подобєд