РІШЕННЯ

20 лютого 2017 року Справа № 913/1234/16

Провадження №15/913/1234/16

За позовом Дочірнього підприємства Луганський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, м.Сєвєродонецьк Луганської області

до відповідача-1 Служби автомобільних доріг у Луганській області, м.Сєвєродонецьк Луганської області

відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія, м.Київ

про стягнення 2 359 115 грн 00 коп.

Суддя Смола С.В.

Секретар судового засідання Рвачов О.О.

У засіданні брали участь:

від позивача ОСОБА_1 представник за довіреністю №30/12/2016/2 від 30.12.2016;

від відповідача-1 ОСОБА_2, повноваження не підтверджені;

від відповідача-2 представник не прибув.

С У Т Ь С П О Р У:

Дочірнє підприємство Луганський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України звернулося до Господарського суду Луганської області з позовом до Служби автомобільних доріг у Луганській області про стягнення заборгованості за виконані роботи за договором субпідряду на закупівлю робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області №2-16/02/2015 від 16.02.2015 в сумі 2 359 115 грн 00 коп.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 08.11.2016 було порушено провадження у справі та її розгляд призначений на 17.11.2016.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 17.11.2016 розгляд справи відкладено на 29.11.2016.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 29.11.2016 залучено до участі у справі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія. Розгляд справи відкладено на 07.12.2016.

У додаткових поясненнях по справі від 06.12.2016 №1-5/648 позивач зазначив, що впродовж 2015 року він щомісячно виконував роботи, які приймались та оплачувались, але в грудні 2015 року роботи були виконані, але генпідрядник безпричинно відмовився підписувати форми та оплачувати роботи; що 29.12.2015 у м.Сєвєродонецьку в приміщенні замовника робіт надані уповноваженому представнику ТОВ Дорбудтехнологія акти виконаних робіт, які останній відмовився підписувати; що відповідно до додаткової угоди №11 від 27.11.2015 до договору №4 від 16.02.2015 оплата робіт, виконаних субпідрядником, проводиться на підставі складних актів виконаних робіт безпосередньо замовником робіт Службою автомобільних доріг в Луганській області; 15.01.2016 позивачем в порядку ч.4 ст.882 Цивільного кодексу України направлялась вимога №1-5/21; що замовник в порушення вимог ст.ст.853, 882 Цивільного кодексу України безпідставно відмовився від прийняття робіт, своєчасно не заявивши про їх недоліки.

Служба автомобільних доріг у Луганській області відзивом №1-1129 від 05.12.2016 підтвердив факт виконання робіт у грудні 2015 року в сумі 2 359 115 грн 00 коп. та зазначив, що право підписати акти виконаних робіт за формою КБ-2в та довідку за формою КБ-3 та оплатити їх має лише за умови підписання зазначених документів представником генпідрядника Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 07.12.2016 розгляд справи відкладено на 20.12.2016.

Товариство з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія у відзиві б/н від 09.12.2016 (у якості третьої особи) зазначило, що відповідно до графіків виконання робіт, які є невідємною частиною укладеного договору №2-16/02/2015 від 16.02.2015, роботи субпідрядник повинен виконати у 2015 році, а джерелом фінансування робіт є державний бюджет; що оскільки Дочірнє підприємство Луганський облавтодор належним чином не здав виконані роботи у погоджений строк, то й строк оплати їх не настав; що умови договору не встановлюють обовязку замовника оплати виконаних субпідрядником робіт, а лише передбачають можливість такої оплати; що відповідно до приписів ст.838 Цивільного кодексу України лише генеральний підрядник має відносини як з замовником, так і з субпідрядником, тому саме генеральний підрядник відповідає перед замовником та субпідрядником за належне виконання останнім своїх договірних зобовязань. Також просило розглянути справу без участі представника.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 20.12.2016 залучено до участі у справі у якості відповідача-2 Товариство з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія з виключенням його з числа третіх осіб; розгляд справи відкладено на 11.01.2017.

Позивач у додаткових поясненнях №1-5/17 від 10.01.2017 зазначив, що відповідно до п.2.10 Плану роботи Держаудитслужби України на ІІІ квартал 2016 року та на підставі направлень на проведення ревізії від 19.09.2016 №229, виданого в.о. начальника Держфінінспекції в Луганській області, начальником відділу інспектування у сфері матеріального виробництва та послуг ОСОБА_3 ( у період з 19.09.2016 по 30.11.2016) та від 01.12.2016 №28 проведено ревізію фінансово-господарської діяльності у Дочірньому підприємстві Луганський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України та його філії за період з 01.07.2012 по 31.08.2016, в ході якої було перевірено здійснення робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування державного (місцевого) значення Луганської області протягом 2015 року та зясовано, що фактичне виконання робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування ДП Луганський облавтодор за грудень 2015 року підтверджується первинними документами: матеріальними звітами виконробів (форма М-29), подорожніми листами щодо залучення автотранспорту та механізмів, спеціальними журналами №1 та №2, у яких відображаються дані про роботи з зимового утримання автомобільних доріг, тощо.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 11.01.2017 розгляд справи відкладено на 06.02.2017.

Відповідач-2 у відзиві б/н від 23.01.2017 на позовну заяву зазначив, що згідно умов укладених договорів, джерелом фінансування робіт є державний бюджет, а строк дії договорів встановлено до 31.12.2015 (п.18.1 договорів); позивачем 15.01.2016 заявлено до врахування акти виконаних робіт, які нібито були виконані у минулому бюджетному періоді, проте у період дії укладених договорів з боку ДП Луганський облавтодор на адресу ТОВ Дорбудтехнологія не було надано відповідні фінансові документи; що, враховуючи приписи ч.1 ст.882 Цивільного кодексу України, позивач протягом строку дії договору не направив ТОВ Дорбудтехнологія ані повідомлення про готовність до передавання робіт, ані акти виконаних робіт, тому у ТОВ Дорбудтехнологія немає обовязку приймати документи за договором поза строком дії договору; що відповідно до ч.3 ст.612 Цивільного кодексу України ТОВ Дорбудтехнологія повідомило про відмову від прийняття виконаних робіт; що ТОВ Дорбудтехнологія у 2015 році не одержував повідомлення ДП Луганський облавтодор про готовність до передавання робіт за договорами субпідряду №1-16/02/15 та №2-16/02/15 від 16.02.2015; відповідно до умов укладених договорів передбачено, що приймання та оплату робіт (послуг), виконаних субпідрядником, здійснює підрядник. За згодою підрядника і на підставі підписаних ним документів оплату робіт субпідрядникам може здійснювати замовник, тобто умови договору не встановлюють обовязку замовника оплати виконаних субпідрядником робіт, а лише передбачають можливість такої оплати; що акт Державної фінансової інспекції у Луганській області не є первинним документом у розумінні ст.9 Закону України Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні, який є доказом здійснення господарських операцій та проведення розрахунків, вказаний акт не є доказом виконання робіт; що директор ТОВ Дорбудтехнологія ОСОБА_4 29.12.2015 не знаходився у приміщенні Служби автомобільних доріг у Луганській області у м.Сєвєродонецьку, а уповноважений представник заступник директора ТОВ Дорбудтехнологія ОСОБА_5, з 07.12.2015 була звільнена та втратила право підпису документів.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 06.02.2017 було відкладено розгляд справи на 20.02.2017.

Позивач у додаткових поясненнях б/н від 20.02.2017 зазначив, що відповідно до п.п.4.1 - 4.3 договору №2-16/02/2015 від 16.02.2015 за письмовою згодою генпідрядника оплату за виконані субпідрядником роботи (послуги) може здійснювати замовник; що в грудні 2015 року роботи були виконані, але ж без причин форми генпідрядник відмовився підписати та оплатити їх; що представник ТОВ Дорбудтехнологія діяв на підставі довіреності, термін дії якої був до 31.12.2015 і яка підприємством не відкликалася; що представник ТОВ Дорбудтехнологія прибув в будівлю Служби автомобільних доріг у Луганській області з представниками як замовника так і субпідрядника, вивчав акти виконаних робіт, а потім без пояснення причин відмовився від підписання, про що були складені відповідні акти; що відповідно до додаткової угоди №11 від 27.11.2015 до договору №4 від 16.02.2015 оплата робіт, виконаних субпідрядником, проводиться на підставі складених актів виконаних робіт безпосередньо замовником робіт Службою автомобільних доріг в Луганській області; що 30.12.2015 ДП Луганський облавтодор направляло на адресу Служби автомобільних доріг в Луганській області лист, в якому доводить про відмову представника ТОВ Дорбудтехнологія від підпису актів виконаних робіт та направляє для підпису форми відповідно до реєстру та просить підписати форми і оплатити суму заборгованості; що 15.01.2016 ДП Луганський облавтодор було направлено в порядку ч.4 ст.882 Цивільного кодексу України вимогу №1-5/21 та форми КБ2в і КБ3; що відповідно до п.6 Оглядового листа №01-06/374/2013 від 18.02.2013 Про практику вирішення спорів, повязаних із виконанням договорів підряду (за матеріалами справ, розглянутих у касаційному порядку Вищим господарським судом України) відмова замовника від підписання акта виконаних робіт за договором підряду за відсутності своєчасно наданих зауважень до виконання робіт не звільняє замовника від обовязку щодо їх оплати; що замовник в порушення приписів ст.ст.853, 882 Цивільного кодексу України безпідставно відмовився від прийняття робіт, своєчасно не заявивши про їх недоліки, а тому він не звільняється від обовязку оплатити роботи, виконані за договором підряду; що відповідно до п.18.1 договору субпідряду він набуває чинності з моменту його підписання і діє до 31.12.2015, а в частині взаєморозрахунків до повного виконання обовязків; що ТОВ Дорбудтехнологія це Товариство з обмеженою відповідальністю, яке було створено фізичними особами, не є отримувачем бюджетних коштів, що грошові кошти, які перераховує ТОВ це кошти ТОВ, а не бюджетні; що відповідно до п.2.10 Плану роботи Держаудитслужби України на ІІІ квартал 2016 року та на підставі направлень на проведення ревізії від 19.09.2016 №229, виданого в.о. начальника Держфінінспекції в Луганській області, начальником відділу інспектування у сфері матеріального виробництва та послуг ОСОБА_3 ( у період з 19.09.2016 по 30.11.2016) та від 01.12.2016 №28 проведено ревізію фінансово-господарської діяльності у Дочірньому підприємстві Луганський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України та його філії за період з 01.07.2012 по 31.08.2016, в ході якої було перевірено здійснення робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування державного (місцевого) значення Луганської області протягом 2015 року та зясовано, що фактичне виконання робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування ДП Луганський облавтодор за грудень 2015 року підтверджується первинними документами: матеріальними звітами виконробів (форма М-29), подорожніми листами щодо залучення автотранспорту та механізмів, спеціальними журналами №1 та №2, у яких відображаються дані про роботи з зимового утримання автомобільних доріг.

У письмових поясненнях б/н від 16.02.2017, які надійшли на адресу електронної пошти суду, Товариство з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія зазначило, що відповідно до Методичних вказівок щодо прийняття робіт з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування, які затверджені Державним агентством автомобільних доріг України від 22.09.2015, належним доказом здійснення технічного нагляду є акт виконаних робіт за формою КБ-2в, який має бути підписаний відповідно до ч.2 ст.838 Цивільного кодексу України між замовником та генпідрядником.

У судовому засіданні 20.02.2017 оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, господарський суд

В С Т А Н О В И В:

16.02.2015 між Службою автомобільних доріг у Луганській області (замовник, відповідач-1) та Товариством з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія (підрядник, відповідач-2) був укладений договір на закупівлю робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області №4 (далі-договір генпідряду), за умовами якого замовник доручає, а підрядник зобовязується у 2015 році виконати на свій ризик власними і залученими силами та засобами роботи (послуги) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення в Луганській області, в межах виділених фінансових ресурсів згідно з вимогами діючих нормативно-правових актів, зокрема Технічних правил ремонту та утримання автомобільних доріг загального користування України, Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт ГБН Г.1-218-182:2011, Класифікація робіт з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування СОУ 42.1-5:2013, а замовник зобовязується прийняти роботи та оплатити їх (п.1.1 договору генпідряду).

Відповідно до п.1.2 договору генпідряду роботи (послуги) виконуються підрядником згідно щомісячних Планів-завдань та кошторисної документації, складеної на основі Актів-дефектів затверджених замовником в межах ціни цього договору.

Згідно з п.1.3 договору генпідряду підрядник бере на себе зобовязання за забезпечення утримання автомобільних доріг у стані, що відповідає встановленим вимогам безпеки дорожнього руху згідно діючого законодавства та в межах доведених планів.

Договірна ціна узгоджена сторонами (додаток №1) є невідємною частиною цього договору складає 118 675 465 грн 00 коп. з урахуванням ПДВ (п.2.1 договору генпідряду).

Відповідно до п.4.1 договору генпідряду замовник забезпечує фінансування робіт (послуг) по мірі надходження передбачених на ці цілі коштів з державного бюджету та інших джерел, відповідно до графіка фінансування робіт (послуг) (додаток №3) шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок підрядника.

Розрахунки за виконані роботи (послуги) з підрядником здійснюються щомісячно проміжними платежами по мірі виконання робіт на підставі підписаних актів виконаних робіт форми КБ-2в та довідки форм КБ-3, що представлені замовнику на оплату (п.4.2 договору генпідряду).

Остаточні розрахунки за виконані роботи з підрядником здійснюються після виконання і приймання всіх передбачених договором робіт та підписання акту виконаних робіт форми КБ-2в. Замовник має право затримувати остаточні розрахунки за роботи, виконані з вини підрядника з недоробками і дефектами, до їх усунення (п.4.3 договору генпідряду).

Відповідно до п.4.4 договору генпідряду у разі затримки бюджетного фінансування не з вини замовника, оплата за надані виконані роботи (послуги) здійснюється протягом пяти банківських днів з дати отримання замовником бюджетного фінансування на свій реєстраційний рахунок.

Згідно з п.6.1 договору генпідряду здача і приймання виконаних робіт здійснюється у відповідності з чинним порядком і оформлюється шляхом складання підрядником акту форми КБ-2в та довідки форми КБ-3, які надаються замовнику на підпис.

Підрядник залучає до виконання робіт (послуг) субпідрядників за погодженням із замовником у порядку встановленому чинним законодавством. Укладання субпідрядних договорів не створює будь-яких правових відносин між замовником і субпідрядниками (п.9.1 договору генпідряду).

Приймання та оплату робіт (послуг), виконаних субпідрядниками, здійснює підрядник. За згодою підрядника і на підставі підписаних ним документів оплату робіт субпідрядникам може здійснювати замовник (п.9.2 договору генпідряду).

Замовник зобовязаний: своєчасно та в повному обсязі сплачувати за виконані роботи (послуги) в межах реального фінансування видатків (пп.11.1.1 п.11.1 договору генпідряду); приймати належним чином виконані роботи згідно з актом виконаних робіт КБ-2в та довідки форми КБ-3 (пп.11.1.2 п.11.1 договору генпідряду).

Відповідно до п.18.1 договору генпідряду він набуває чинності з моменту його підписання і діє до 31.12.2015; в частині взаєморозрахунків до повного виконання обовязків, стосовно гарантійного строку експлуатації до повного закінчення строку гарантії.

27.03.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №1 до договору №4 від 16.02.2015, якою сторони внесли зміни до графіка виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік та до графіка фінансування робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування державного значення Луганської області.

03.04.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №2 до договору генпідряду, якою сторони внесли зміни до п.20 договору Місцезнаходження та банківські реквізити сторін.

30.04.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №3 до договору №4 від 16.02.2015, якою сторони внесли зміни до графіка фінансування робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області.

18.05.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №4 до договору генпідряду, якою сторони внесли зміни до графіка виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік та до графіка фінансування робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області, а також до п.20 договору Місцезнаходження та банківські реквізити сторін.

19.06.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №5 до договору геннпідряду, якою сторони внесли зміни до п.2.1 договору, п.16.1 договору, до Графіка виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік та до Графіка фінансування робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік, до ОСОБА_4 прийому-передачі автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області для виконання робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту на 2015 рік.

30.06.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №6 до договору №4 від 16.02.2015, якою сторони внесли зміни до графіка виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік та до графіка фінансування робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області.

31.07.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №7 до договору №4 від 16.02.2015, якою сторони внесли зміни до графіка виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік та до графіка фінансування робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області.

31.08.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №8 до договору №4 від 16.02.2015, якою сторони внесли зміни до графіка виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік та до графіка фінансування робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області.

30.09.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №9 до договору №4 від 16.02.2015, якою сторони внесли зміни до графіка виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік та до графіка фінансування робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області.

30.10.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №10 до договору №4 від 16.02.2015, якою сторони внесли зміни до графіка фінансування робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області.

27.11.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №11 до договору генпідряду, якою сторони внесли зміни до п.9.2 договору та графіка виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік, зокрема, доповнили п.9.2 договору абзацом наступного змісту: Оплата робіт, виконаних субпідрядником, проводиться на підставі складених ним та підписаних підрядником та замовником документів про прийняття виконаних робіт та їх вартості і здійснюється безпосередньо замовником на розрахунковий рахунок субпідрядника ДП Луганський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України р/р 2685 банку філія Луганське ОУ АТ Ощадбанк, МФО 304665, код 31995774. Вказана додаткова угода підписана представниками Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія, Служби автомобільних доріг у Луганській області та Дочірнього підприємства Луганський облавтодор.

16.02.2015 між Товариством з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія (генпідрядник, відповідач-2) та Дочірнім підприємством Луганський облавтодор (позивач, субпідрядник) був укладений договір субпідряду №2-16/02/2015 (далі договір субпідряду), за умовами якого генпідрядник доручає, а субпідрядник зобовязується у 2015 році виконати на свій ризик власними і залученими силами та засобами роботи (послуги) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автомобільних доріг загального користування місцевого значення в Луганській області, в межах виділених фінансових ресурсів згідно з вимогами діючих нормативно-правових актів, зокрема Технічних правил ремонту та утримання автомобільних доріг загального користування України, Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт ГБН Г.1-218-182:2011, Класифікації робіт з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування СОУ 42.1-5:2013, а генпідрядник зобовязується прийняти роботи та оплатити їх (п.1.1 договору субпідряду).

Відповідно до п.1.2 договору субпідряду роботи (послуги) виконуються субпідрядником згідно щомісячних Планів-завдань та кошторисної документації, складеної на основі Актів-дефектів затверджених генпідрядником в межах ціни цього договору.

Згідно з п.1.3 договору субпідряду субпідрядник бере на себе зобовязання за забезпечення утримання автомобільних доріг у стані, що відповідає встановленим вимогам безпеки дорожнього руху згідно діючого законодавства та в межах доведених планів.

Договірна ціна узгоджена сторонами (додаток №2) є невідємною частиною цього договору складає 93 370 038 грн 00 коп. з урахуванням ПДВ (п.2.1 договору субпідряду).

Відповідно до п.4.1 договору субпідряду генпідрядник забезпечує фінансування робіт (послуг) шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок субпідрядника за мінусом 2% від вартості субпідрядних робіт відповідно до п.2.4, впродовж 5 днів зі дня надходження коштів від замовника робіт на розрахунковий рахунок генпідрядника. Приймання та оплату робіт (послуг), виконаних субпідрядником, здійснює генпідрядник. Замовник за письмовою згодою генпідрядника має право проводити оплату виконаних робіт напряму субпідряднику.

Розрахунки за виконані роботи (послуги) з субпідрядником здійснюються щомісячно проміжними платежами по мірі виконання робіт на підставі підписаних актів виконаних робіт форми КБ-2в та довідки форм КБ-3, що представлені генпідряднику на оплату. Оплата здійснюється на протязі пяти днів зі дня надходження оплати за виконані та прийняті роботи (послуги) від замовника робіт на розрахунковий рахунок генпідрядника(п.4.2 договору субпідряду).

Остаточні розрахунки за виконані роботи з субпідрядником здійснюються після виконання і приймання всіх передбачених договором робіт та підписання акту виконаних робіт форми КБ-2в на протязі пяти днів зі дня надходження оплати за виконані та прийняті роботи (послуги) від замовника робіт на розрахунковий рахунок генпідрядника. Генпідрядник має право затримувати остаточні розрахунки за роботи, виконані з вини субпідрядника з недоробками і дефектами, до їх усунення (п.4.3 договору субпідряду).

Відповідно до п.4.4 договору субпідряду у разі затримки бюджетного фінансування замовника робіт, оплата за виконані роботи (послуги) здійснюється генпідрядником протягом пяти банківських днів з дати отримання ним коштів на розрахунковий рахунок від замовника робіт.

Згідно з п.6.1 договору субпідряду здача і приймання виконаних робіт здійснюється у відповідності з чинним порядком і оформлюється шляхом складання субпідрядником акту форми КБ-2в та довідки форми КБ-3, які надаються генпідряднику на підпис.

Відповідно до п.18.1 договору субпідряду він набуває чинності з моменту його підписання і діє до 31.12.2015; в частині взаєморозрахунків до повного виконання обовязків, стосовно гарантійного строку експлуатації до повного закінчення строку гарантії.

30.04.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №1 до договору субпідряду №2-16/02/2015 від 16.02.2015, якою сторони внесли зміни до п.20 договору субпідряду Місцезнаходження та банківські реквізити сторін.

29.12.2015 в будівлі Служби автомобільних доріг в Луганській області було складено акт про відмову заступника директора ТОВ Дорбудтехнологія ОСОБА_5 від підписання актів виконаних робіт (форми КБ-3 та КБ2в) за договорами субпідряду №1-16/02/2015 від 16.02.2015 та №2-16/02/2015 від 16.02.2015 на суму 1 300 177 грн 00 коп., який підписаний провідним інженером відділу якості технічного контролю та нових технологій Служби автомобільних доріг у Луганській області, головним інженером та начальником відділу з ВТП ДП Луганський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України, представниками філій Міловський райавтодор, Марківський райавтодор, Новоайдарський райавтодор, Станично-Луганський райавтодор ДП Луганський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України.

29.12.2015 в будівлі Служби автомобільних доріг в Луганській області було складено акт про відмову заступника директора ТОВ Дорбудтехнологія ОСОБА_5 від підписання актів виконаних робіт (форми КБ-3 та КБ2в) за договорами субпідряду №1-16/02/2015 від 16.02.2015 та №2-16/02/2015 від 16.02.2015 на суму 2 292 836 грн 00 коп., який підписаний провідним інженером відділу якості технічного контролю та нових технологій Служби автомобільних доріг у Луганській області, головним інженером та начальником відділу з ВТП ДП Луганський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України, представниками філій Біловодський райавтодор, Новопсковський райавтодор, Білокуракінський райавтодор, Старобільська ДЕД ДП Луганський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України.

29.12.2015 в будівлі Служби автомобільних доріг в Луганській області було складено акт про відмову заступника директора ТОВ Дорбудтехнологія ОСОБА_5 від підписання актів виконаних робіт (форми КБ-3 та КБ2в) за договорами субпідряду №1-16/02/2015 від 16.02.2015 та №2-16/02/2015 від 16.02.2015 на суму 1 554 930 грн 00 коп., який підписаний провідним інженером відділу якості технічного контролю та нових технологій Служби автомобільних доріг у Луганській області, головним інженером та начальником відділу з ВТП ДП Луганський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України, представниками філій Сватівський райавтодор, Лисичанський райавтодор, Кремінський райавтодор, Троїцький райавтодор ДП Луганський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України.

Листом №1-5/509 від 30.12.2015 Дочірнє підприємство Луганський облавтодор повідомило Службу автомобільних доріг у Луганській області про виконання у грудні 2015 робіт за договором субпідряду №2-16/02/2015 від 16.02.2015 та про відмову Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія підписати акти виконаних робіт. Також Дочірнє підприємство Луганський облавтодор просило Службу автомобільних доріг у Луганській області підписати, додані до вказаного листа, акти приймання виконаних будівельних робіт (форми КБ-2в) та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (форми КБ-3) за грудень 2015 року.

Листом №1-5/21 від 15.01.2016 Дочірнє підприємство Луганський облавтодор просило ТОВ Дорбудтехнологія підписати належним чином оформлені підписані акти приймання виконаних будівельних робіт (форми КБ-2в) та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форми КБ-3) за грудень 2015 року по фактично виконаним роботам на суму 5 147 943 грн 00 коп. за договорами субпідряду №1-16/02/2015 від 16.02.2015 та №2-16/02/2015 від 16.02.2015, які були додані до вказаного листа.

Листом №13 від 28.01.2016 Товариство з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія повідомило Дочірнє підприємство Луганський облавтодор про відмову від прийняття виконаних робіт та підписання актів виконаних робіт за грудень 2015 року, посилаючись на те, що 15.01.2016 заявлено до врахування акти виконаних робіт, які нібито було виконано у минулому бюджетному періоді, тобто у 2015 року; що у період дії укладених договорів з боку Дочірнього підприємства Луганський облавтодор на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія не було надано відповідні фінансові документи (акти виконаних робіт тощо); що Товариство з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія не є правочинним у підписанні наданих документів та прийнятті заявлених обсягів робіт; що Товариство з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія у 2015 році не одержував повідомлення Дочірнього підприємства Луганський облавтодор про готовність до передання робіт за договорами субпідряду №1-16/02/15 та №2-16/02/15 від 16.02.2015.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України, субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України зобовязанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобовязана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обовязку. Зобовязання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Частиною 1 ст.173 Господарського кодексу України передбачено, що господарським визнається зобовязання, що виникає між субєктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один субєкт (зобовязана сторона, у тому числі боржник) зобовязаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого субєкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший субєкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобовязаної сторони виконання її обовязку.

Згідно з ст.11 Цивільного кодексу України підставою виникнення цивільних прав і обовязків (зобовязань) є, зокрема, договір.

Згідно з ч.1 ст.638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Відповідно до ч.1 ст.639 Цивільного кодексу України договір може бути укладений у будь-якій формі, якщо вимоги щодо форми договору не встановлені законом.

Статтею 627 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідно до ст.6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно з ст.629 Цивільного кодексу України договір є обовязковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст.875 Цивільного кодексу України за договором будівельного підряду, до яких відносяться договір №4 від 16.02.2015 на закупівлю робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області та договір субпідряду №2-16/02/2015 від 16.02.2015 на закупівлю робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області підрядник зобовязується збудувати і здати у встановлений строк обєкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобовязується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обовязок не покладається на підрядника, прийняти обєкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно повязаних з місцезнаходженням обєкта. До договору будівельного підряду застосовуються положення цього Кодексу, якщо інше не встановлено законом. Аналогічні положення містяться і в ст.318 Господарського кодексу України.

Відповідно до ст.838 Цивільного кодексу України підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник. Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обовязків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обовязку. Замовник і субпідрядник не мають права предявляти один одному вимоги, повязані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.

Надаючи оцінку правовідносинам сторін, суд виходить з того, що між сторонами у справі існують договірні відносини генерального будівельного підряду (між відповідачами) та відповідно субпідряду (між позивачем та відповідачем-2).

Для виконання робіт за договором №4 від 16.02.2015 на закупівлю робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області Товариством з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія було залучено субпідрядника Дочірнє підприємство Луганський облавтодор, з яким укладений відповідний договір субпідряду.

Згідно з ч.1 ст.853 Цивільного кодексу України замовник зобовязаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі.

Частиною 4 ст.882 Цивільного кодексу України передбачено, що передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною. Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

У відповідності до умов договору субпідряду (п.6.1) здача і приймання виконаних робіт здійснюється у відповідності з чинним порядком і оформлюється шляхом складання акту форми КБ-2в та довідки форми КБ-3.

Відповідно до п.6 оглядового листа Вищого господарського суду України №01-06/374/2013 від 18.02.2013 Про практику вирішення спорів, повязаних із виконанням договорів підряду (за матеріалами справ, розглянутих у касаційному порядку Вищим господарським судом України) відмова замовника від підписання акта виконаних робіт за договором підряду за відсутності своєчасно наданих зауважень до виконаних робіт не звільняє замовника від обовязку щодо їх оплати.

Факт виконання робіт позивачем за договором субпідряду №2-16/02/2015 від 16.02.2015 на закупівлю робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області підтверджується матеріалами справи, в т.ч. належним чином оформленими довідками про вартість виконаних будівельних робіт, актами приймання виконаних підрядних робіт.

Служба автомобільних доріг у Луганській області у відзиві на позовну заяву (безпосередній замовник робіт) підтвердила факт виконання робіт Дочірнім підприємством Луганський облавтодор у грудні 2015 року в сумі 2 359 115 грн 00 коп.

Також факт виконання робіт Дочірнім підприємством Луганський облавтодор за договором субпідряду підтверджується в акті №06-21/01 від 02.12.2016 ревізії фінансово-господарської діяльності в Дочірньому підприємстві Луганський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державної акціонерної компанії Автомобільні дороги України та його філії за період з 01.07.2012 по 31.08.2016, який складений Управлінням північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області.

Відносно доводів відповідача-2 про те, що Товариство з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія у 2015 році не одержував повідомлення Дочірнього підприємства Луганський облавтодор про готовність до передання робіт за договором субпідряду №2-16/02/2015 від 16.02.2015, а присутня 29.12.2015 у момент складання актів про відмову від підписання форм КБ-2в та КБ-3 ОСОБА_5 не мала повноважень представляти генпідрядника суд зазначає наступне.

Частинами 1, 2 ст.882 Цивільного кодексу України передбачено, що замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобовязаний негайно розпочати їх прийняття. Замовник організовує та здійснює прийняття робіт за свій рахунок, якщо інше не встановлено договором. У прийнятті робіт мають брати участь представники органів державної влади та органів місцевого самоврядування у випадках, встановлених законом або іншими нормативно-правовими актами.

Суд бере до уваги, що підрядні роботи були виконані Дочірнім підприємством Луганський облавтодор у грудні 2015 року, про що свідчить лист №1-5/509 від 30.12.2015 (т.1 а.с.63) та про що зазначено Службою автомобільних доріг у Луганській області у відзиві та наданих письмових поясненнях.

Суд зазначає, що питання повідомлення субпідрядником підрядника про готовність до передання робіт не є визначальним при вирішенні даної справи, а стосується відповідальності виконавця за несвоєчасне повідомлення про готовність до передання виконаних підрядних робіт. Господарським судом враховується сам факт виконання підрядних робіт за договором субпідряду, який підтверджується матеріалами справи, з огляду на що вказані доводи відповідача-2 судом відхиляються.

Відносно доводів відповідача-2 про те, що він у листі №13 від 28.01.2016 відмовився від прийняття виконаних субпідрядних робіт, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч.3 ст.612 Цивільного кодексу України якщо внаслідок прострочення боржника виконання зобовязання втратило інтерес для кредитора, він може відмовитися від прийняття виконання і вимагати відшкодування збитків.

Суд зауважує, що роботи за договором субпідряду виконувались Дочірнім підприємством Луганський облавтодор безпосереднього не для генпідрядника, а для замовника - Служби автомобільних доріг у Луганській області, яка підтверджує факт виконання робіт за договором субпідряду. Дій, направлених на відмову від прийняття виконаних робіт з будь-яких підстав, нею не вчинялось. З огляду на що вказані доводи відповідача-2 судом відхиляються.

Вирішуючи питання щодо оплати виконаних підрядних робіт за договором субпідряду, суд виходить з наступного.

Частиною 1 ст.854 Цивільного кодексу України передбачено, що якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобовязаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

Згідно з ст.ст.525, 526 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства тощо. Одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається.

Відповідно до ч.1 ст.222 Господарського кодексу України учасники господарських відносин, що порушили майнові права або законі інтереси інших субєктів, зобовязані поновити їх, не чекаючи предявлення їм претензії чи звернення до суду.

Приписами ст.530 Цивільного кодексу України, зокрема, встановлено, якщо у зобовязанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Частиною 4 ст.879 Цивільного кодексу України передбачено, що оплата робіт провадиться після прийняття замовником збудованого обєкта (виконаних робіт), якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін.

У відповідності до п.4.2 договору субпідряду розрахунки за виконані роботи (послуги) з субпідрядником здійснюються щомісячно проміжними платежами по мірі виконання робіт на підставі підписаних актів виконаних робіт форми КБ-2в та довідки форм КБ-3, що представлені генпідряднику на оплату. Оплата здійснюється на протязі пяти днів зі дня надходження оплати за виконані та прийняті роботи (послуги) від замовника робіт на розрахунковий рахунок генпідрядника.

Відповідно до п.4.3 договору субпідряду остаточні розрахунки за виконані роботи з субпідрядником здійснюються після виконання і приймання всіх передбачених договором робіт та підписання акту виконаних робіт форми КБ-2в на протязі пяти днів зі дня надходження оплати за виконані та прийняті роботи (послуги) від замовника робіт на розрахунковий рахунок генпідрядника. Генпідрядник має право затримувати остаточні розрахунки за роботи, виконані з вини субпідрядника з недоробками і дефектами, до їх усунення.

Згідно з п.4.4 договору субпідряду у разі затримки бюджетного фінансування замовника робіт, оплата за виконані роботи (послуги) здійснюється генпідрядником протягом пяти банківських днів з дати отримання ним коштів на розрахунковий рахунок від замовника робіт.

З огляду на те, що роботи за договором субпідряду були виконані своєчасно і повному обсязі, зауважень щодо якості або недоліків від Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія та замовника робіт на адресу Дочірнього підприємства Луганський облавтодор не надходило, суд приходить до висновку про те, що виконані Дочірнім підприємством Луганський облавтодор у грудні 2015 року роботи на суму 2 359 115 грн 00 коп. підлягають оплаті.

При цьому господарський суд зазначає, що відсутність бюджетного фінансування не є підставою для звільнення від відповідальності за порушення зобовязання. Правова позиція з вказаного питання викладена в постанові Верховного Суду України від 15.05.2012 у справі №3-28гс12.

Визначаючи сторону, яка має нести обовязок з оплати виконаних субпідрядником робіт господарський суд виходить з наступного.

Відповідно до п.9.2 договору генпідряду приймання та оплату робіт (послуг), виконаних субпідрядниками, здійснює підрядник. За згодою підрядника і на підставі підписаних ним документів оплату робіт субпідрядникам може здійснювати замовник.

27.11.2015 між сторонами була укладена додаткова угода №11 до договору генпідряду, якою сторони внесли зміни до п.9.2 договору та графіка виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області на 2015 рік, зокрема доповнили п.9.2 договору абзацом наступного змісту: Оплата робіт, виконаних субпідрядником, проводиться на підставі складених ним та підписаних підрядником та замовником документів про прийняття виконаних робіт та їх вартості і здійснюється безпосередньо замовником на розрахунковий рахунок субпідрядника ДП Луганський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України р/р 2685 банку філія Луганське ОУ АТ Ощадбанк, МФО 304665, код 31995774. Вказана додаткова угода підписана представниками Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія, Служби автомобільних доріг у Луганській області та Дочірнього підприємства Луганський облавтодор.

З огляду на викладене суд зазначає, що сторони не змінили п.9.2 договору генпідряду, а доповнили його новим абзацом. Вказаний пункт договору генпідряду передбачає можливість здійснення виконаних субпідрядником робіт безпосередньо замовником, але за умови наявності згоди генпідрядника та підписання ним актів виконаних робіт.

Як вбачається з матеріалів справи, генпідрядник згоди на оплату замовником виконаних субпідрядних робіт на надав; акти виконаних робіт не підписав, що в силу наведених договірних положень та приписів ч.2 ст.838 Цивільного кодексу України унеможливлює здійснення оплати за виконані субпідрядником роботи безпосередньо замовником.

З огляду на викладене, а також враховуючи те, що підрядні роботи Дочірнім підприємством Луганський облавтодор були здійснені на виконання умов договору субпідряду №2-16/02/2015 від 16.02.2015 на закупівлю робіт (послуг) з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автодоріг загального користування місцевого значення Луганської області, який укладений з Товариством з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія, суд приходиться до висновку, що обовязок з оплати виконаних робіт на суму 2 359 115 грн 00 коп. покладається на відповідача-2.

Таким чином позовні вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі за рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія, а у позові до Служби автомобільних доріг у Луганській області відмовляється повністю.

Витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача-2 згідно ст.ст.44, 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст.44, 49, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

В И Р І Ш И В:

1. В позові Дочірнього підприємства Луганський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України до відповідача-1 - Служби автомобільних доріг у Луганській області відмовити повністю.

2. Позов Дочірнього підприємства Луганський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України до відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія задовольнити повністю.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Дорбудтехнологія, вул.Ярославів Вал, б.21Л, каб.3, м.Київ, ідентифікаційний код 37109372, на користь Дочірнього підприємства Луганський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, вул.Гагаріна, б.70, м.Сєвєродонецьк Луганської області, ідентифікаційний код 31995774, заборгованість за виконані роботи в сумі 2 359 115 грн 00 коп., судовий збір у сумі 35386 грн 73 коп., про що видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Відповідно до статті 85 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено 27.02.2017.

Суддя С.В. Смола