КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"15" лютого 2017 р. Справа №910/17476/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Скрипки І.М.

суддів: Гончарова С.А.

Тищенко А.І.

за участю представників сторін:

від позивача: Петрук С.О. дов. б/н від 12.12.2016р.

від відповідача : Бакулін О.Ю. дов. б/н від 20.10.2016р.

від третьої особи: Некрасов Д.А. дов. №6-77 від 10.01.2017р.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс"на рішення господарського суду міста Києва від 22.11.2016р.

у справі №910/17476/16 (суддя Плотницька Н.Б.)

за позовом Спільного підприємства "Полтавська газонафтова компанія"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз"

про стягнення 18 632 875, 20 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 22.11.2016р. у справі №910/17476/16 позов задоволено частково.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс" на користь Спільного підприємства "Полтавська газонафтова компанія" заборгованість у розмірі 14 955 001,00 грн., штраф у розмірі 1 475 500,10 грн., 3 % річних у розмірі 172 328,28 грн., інфляційні втрати в розмірі 18 858,43 грн., та 186 611,16 грн. судового збору.

В іншій частині позову відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове про відмову в позові, призначити у справі судову експертизу якості природного газу.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу справ між суддями апеляційну скаргу відповідача 08.12.2016р. передано на розгляд судді Київського апеляційного господарського суду Скрипці І.М., сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Скрипка І.М., судді Гончаров С.А., Тищенко А.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 12.12.2016р. колегією суддів у визначеному складі прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено до розгляду на 08.02.2017р.

07.02.2017р. від представника відповідача надійшли письмові пояснення до апеляційної скарги, у яких він просить суд призначити у справі судову експертизу якості природного газу, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз та зобов'язується оплатити вартість витрат по проведенню даної судової експертизи. Крім того, відповідач надав питання, які вважає за необхідне поставити на вирішення судовому експерту.

Під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції згідно ст. 69 ГПК України строк розгляду спору продовжено, у відповідності до ст. 77 ГПК України у справі оголошено перерву на 15.02.2017р.

Представник відповідача в судовому засіданні апеляційної інстанції 15.02.2017р. підтримав подане клопотання про призначення судової експертизи якості природного газу, просив його задовольнити, проведення експертизи доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Представник позивача в судовому засіданні апеляційної інстанції 15.02.2017р. заперечував проти призначення експертизи у даній справі, з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Представник третьої особи в судовому засіданні апеляційної інстанції 15.02.2017р. заперечував проти призначення експертизи у даній справі.

Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс" мотивоване тим, що передача йому товару - природного газу по Договору №171203 поставки природного газу від 17 грудня 2015 року у березні, квітні, травні та червні 2016 року була неналежної якості, тобто не відповідає вимогам якості, встановленим Кодексом ГТС, а тому і ціна поставленого газу має має бути іншою.

Пунктом 3.7 укладеного між сторонами договору від 17.12.2015р., відповдно до умов якого позивач постачав природний газ відповідачу протягом січня-червня 2016р., визначено, що якість газу що постачається має відповідати ГОСТу 5547. Визначення якості проводиться відповідно до загальної практики в нафтогазовій промислововсті України.

Відповідно до п.3.8 договору встановлено, що параметри газу, який постачається, мають відповідати параметрам газу, що знаходиться в системі газопроводів України.

Пунктом 13 Глави 1 Розділу III Кодексу ГТС встановлені вимоги яким повинен відповідати природний газ, що подається в газотранспортну систему.

Основною вимогою якості природного газу є вміст метану (СІ), мол.% - мінімум 90.

Сертифікат якості газу №12476 від 28.07.2016 року, який було оприлюднений на офіційному сайті СП «Полтавська газонафтова компанія» визначає вміст метану - 87,545 %.

Споживачі ТОВ «Нафтогаз-Альянс», яким було поставлено природний газ, придбаний у СП «Полтавська газонафтова компанія» зверталися до товариства з листами в яких зазначали, що якість природного газу у березні-червні 2016 року була значно нижчою від звичайного рівня.

Вказані звернення долучені відповідачем до матеріалів справи.

З наданих суду апеляційної інстанції сертифікатів газу за квітень 2016р., травень 2016р., липень 2016р. вбачається, що вміст метану складав менше 90%, а саме:

- по сертифікату якості газу №12307 від 04.04.2016р. - 88,3345% (обємні%), 88, 263% (молекулярні %),

- по сертифікату якості газу №12340 від 04.05.2016р. - 87,821% (обємні%), 87, 745% (молекулярні %),

- по сертифікату якості газу №12390 від 31.05.2016р. - 87,985% (обємні%), 87, 911% (молекулярні %),

- по сертифікату якості газу №12425 від 01.07.2016р. - 87,714% (обємні%), 87, 638% (молекулярні %).

Визначення ФХП (фізико-хімічних показників та інших характеристик) природного газу у точках входу газотранспортної системи проводиться на комерційних ВОГ (ПВВГ) операторів суміжних систем або інших суб'єктів, безпосередньо підключених до газотранспортної системи з використанням автоматичних потокових приладів (автоматичних хроматографів та вологомірів) та/або вимірювальних хіміко-аналітичних лабораторій (п. 5 Розділу III Кодексу ГТС).

Періодичність визначення компонентного складу, теплоти згоряння та температури точки роси за вологою при використанні вимірювальних хіміко-аналітичних лабораторій повинна бути не рідше, ніж один раз на тиждень (п. 9 Розділу III Кодексу ГТС).

Значення ФХП природного газу, що транспортується, визначається: для точок, в яких були встановлені потокові засоби вимірювань, для кожної години; для точок, які не були обладнані засобами вимірювання складу природного газу (не були встановлені хроматографи, вологоміри), на підставі останнього вимірювання, проведеного вимірювальною хіміко-аналітичною лабораторією (п. 19 Розділу III Кодексу ГТС).

Відповідно до п. 7.1. Технічної угоди про умови приймання-передачі природного газу до газопроводів оператора газотранспортних систем від газовидобувного підприємства у точках входу газотранспортної системи, розміщеної на веб-сайті ПАТ «Укртрансгаз», особливості обліку природного газу у точках входу між оператором газотранспортної системи та газовидобувною компанією регулюється положеннями Кодексу газотранспортної системи та цією Технічною угодою, яка не може суперечити положенням Кодексу газотранспортної системи.

Відповідно п. 6.1. Технічної угоди, визначення ФХП природного газу у точках входу газотранспортної системи проводиться на комерційних ВОГ (ПВВГ) суб'єктів, безпосередньо підключених до газотранспортної системи, з використанням автоматичних потокових приладів і автоматичних хроматографів та вологомірів), та або вимірювальних хіміко-аналітичних лабораторій.

Відповідно п. 3.2. Технічної угоди, щодобово власник комерційного ВОГ (ПВВГ) надає Оператору ГТС в електронному вигляді інформацію, яка міститься в погодинних роздруківках автоматичних обчислювачів/коректорів та потокових засобів визначення ФХП газу, у повному обсязі (об'єм та ФХП газу, характер і тривалість аварійних ситуацій та втручань).

Відповідно пп. 6.5.1. Технічної угоди, точки визначення ФХП природного газу та періодичність проведення вимірювань узгоджуються Сторонами, безпосередньо підключеними до газотранспортної системи, окремим протоколом/графіком.

Періодичність визначення компонентного складу, теплоти згоряння та температури точки роси по волозі, а також періодичність внесення ФХП газу до вимірювальних комплексів при використанні вимірювальних хіміко-аналітичних лабораторій повинна бути не рідше, ніж один раз на тиждень. У разі зміни потоків газу (зупинка, переключення свердловини, ремонтні роботи, тощо) проводиться позачергове визначення ФХП газу та внесення ФХП до вимірювальних комплексів.

Протокол визначає:

- перелік місць відбору проб газу;

- вимірювальні хіміко - аналітичні лабораторії, що проводять вимірювання,

- точки виходу з газотранспортної системи, на які розповсюджуються результати визначення ФХП газу;

- місця встановлення потокових хроматографів;

- періодичність відбору проб, проведення аналізу та внесення ФХП до автоматичних обчислювачів, коректорів тощо.

Відповідно до п. 6.9. Технічної угоди, всі фізико-хімічні показники, визначені у порядку, передбаченому Розділом 6 цієї Технічної Угоди, повинні бути наведені у Місячному паспорті ФХП газу. Підставою для складання місячного паспорту ФХП газу є звіти потокових засобів визначення ФХП газу та протоколи визначення ФХП газу, що проводились хіміко-аналітичною лабораторією.

При використанні потокових засобів визначення ФХП до паспорту заносяться середньодобові значення відповідних ФХП за кожну добу.

При використанні вимірювальних хіміко-аналітичних лабораторій до паспорту-сертифікату заносяться результати вимірювань за добу, під час якої проводились вимірювання.

Відповідно до п. 10.7. Технічної угоди, при оформленні актів прийому-передачі газу власник комерційного вузла обліку газу повинен скласти та надати іншій стороні місячний паспорт-сертифікат фізико-хімічних характеристик газу, в якому вказуються всі ФХП, що підлягають контролю згідно Розділу 6 цієї технічної угоди. При використанні автоматичних потокових приладів в місячному паспорті-сертифікаті вказуються середньодобові значення ФХП за кожну добу звітного місяця.

При проведенні визначення ФХП вимірювальними хіміко-аналітичними лабораторіями в місячному паспорті-сертифікаті вказуються всі результати вимірювань за звітний місяць.

Колегія суддів, заслухавши пояснення учасників апеляційного провадження, дослідивши обставини справи в їх сукупності та з огляду на те, що у спорі існують суперечності, що потребують спеціальних знань, вважає за можливе задовольнити клопотання відповідача про призначення судової експертизи якості природного газу.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 ГПК України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Згідно п. 3 постанови пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 23.03.2012р. «Про деякі питання практики призначення судової експертизи» судову експертизу може бути призначено судом як у порядку підготовки справи до розгляду, так і в процесі розгляду. Відповідно до частини другої статті 41 ГПК учасники судового процесу вправі пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені експертом. Ці питання можуть бути запропоновані у позовній заяві, у відзиві або в окремому письмовому клопотанні сторони. Проте остаточне коло питань судовому експерту визначається господарським судом.

Частинами 1, 2 ст. 42 ГПК України передбачено, що висновок судового експерта повинен містити докладний опис проведених досліджень, зроблені в результаті їх висновки і обґрунтовані відповіді на поставлені господарським судом питання; висновок подається господарському суду в письмовій формі, і копія його надсилається сторонам. Якщо під час проведення судової експертизи встановлюються обставини, що мають значення для правильного вирішення спору, з приводу яких судовому експерту не були поставлені питання, у висновку він викладає свої міркування і щодо цих обставин.

Згідно ч. 1 ст. 48 ГПК України витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, послуги перекладача, визначаються господарським судом.

Витрати, пов'язані з проведенням судової експертизи, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона, а у разі призначення господарським судом судової експертизи з власної ініціативи - сторона, визначена в ухвалі господарського суду про призначення експертизи. Після закінчення розгляду справи такі витрати підлягають розподілу господарським судом на загальних підставах, визначених частиною п'ятою статті 49 ГПК (п. 23 постанови пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 23.03.2012р. «Про деякі питання практики призначення судової експертизи»).

Оскільки відповідач посилається на необхідність проведення експертизи для встановлення дійсної якості газу, поставленого відповідачу у спірний період, та його дійсну вартість, суд покладає обов'язок по оплаті витрат на проведення судової експертизи на відповідача.

У відповідності до Закону України «Про судову експертизу» та ст. 41 Господарського процесуального кодексу України проведення судової експертизи, суд доручає Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03680, м. Київ, вул. Смоленська, 6).

Враховуючи викладене, керуючись статтями 41, 42, 48, 86, 99 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1.Клопотання представника відповідача про призначення судової експертизи якості природного газу по справі № 910/17476/16 задовольнити.

2. Призначити судову експертизу якості природного газу по справі №910/17476/16, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03680, м. Київ, вул. Смоленська, 6).

3. На вирішення експертизи поставити наступні питання:

- Чи відповідають фізико-хімічні показники природного газу, який подається на точках входу в газотранспортну систему України СП «Полтавська газонафтова компанія», вимогам якості визначеним Кодексом газотранспортної системи, затвердженого Постановою Національної Комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2493 від 30.09.2015р.?

- Визначити вартість поставленого СП «Полтавська газонафтова компанія» природного газу в березні, квітні, травні та червні 2016р. ТОВ «Нафтогаз-Альянс» з урахуванням даних визначених експертизою на відповідність якості природного газу вимогам Кодексу газотранспортної системи, затвердженого Постановою Національної Комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2493 від 30.09.2015р.?

4.Зобов'язати сторони за вимогою експертів своєчасно подати необхідні для проведення експертизи матеріали (документи, зразки тощо).

5.Витрати по проведенню експертизи покласти на відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс" з наступним віднесенням витрат на винну сторону відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу.

6.Повідомити експерта про те, що у разі встановлення фактів під час проведення експертизи, що мають значення для справи, але щодо яких не було поставлено запитань, експерт, відповідно до ч. 2 ст. 42 ГПК України, може висловити свою думку з цих питань в експертному висновку.

7.Попередити експертів про необхідність проведення експертизи у відповідності до Закону України «Про судову експертизу» та про кримінальну відповідальність у разі дачі неправдивих висновків, передбачену ст. ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

8.По закінченню експертизи висновки та матеріали справи №910/17476/16, а також документи, що підтверджують витрати, пов'язані з проведенням експертизи, надіслати до Київського апеляційного господарського суду.

9.Зобов'язати Київський науково-дослідний інститут судових експертиз надіслати копії експертних висновків сторонам згідно з ч. 1 ст. 42 ГПК України.

10. Для проведення експертизи надіслати справу № 910/17476/16 в 3-х томах до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (03680, м. Київ, вул. Смоленська, 6).

11.Копію ухвали Київського апеляційного господарського суду надіслати сторонам та Київському науково-дослідного інституту судових експертиз (03680, м. Київ, вул. Смоленська, 6).

Головуючий суддя І.М. Скрипка

Судді С.А. Гончаров

А.І. Тищенко