ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"16" лютого 2017 р.Справа № 924/670/13

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Ідеа Капітал, м. Львів

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю „Укрбудінвест, м. Хмельницький;

2. Товариства з обмеженою відповідальністю „Либідь, м. Хмельницький;

3. Приватного підприємства „Плаза К, м. Хмельницький;

4. Приватного підприємства „ЕН, м. Хмельницький;

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

1. Реєстраційної служби Головного управління юстиції у Хмельницькій області, м. Хмельницький;

2. Хмельницького бюро технічної інвентаризації, м. Хмельницький

про звернення стягнення на предмет іпотеки

Головуючий суддя Смаровоз М.В.

Суддя Заярнюк І.В.

Суддя Олійник Ю.П.

Представники:

позивача: ОСОБА_1 за довіреністю від 09.03.2016р.;

відповідача 1: не зявився;

відповідача 2: не зявився;

відповідача 3: не зявився;

відповідача 4: не зявився;

третьої особи 1: не зявився;

третьої особи 2: не зявився.

У судовому засіданні 16.02.2017р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення у справі.

Позивач, з урахуванням прийнятої судом заяви про зміну предмету позову від 01.02.2016р., просить суд: в рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест" (код ЄДРПОУ/ідентифікаційний код 32813387) перед товариством з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Ідеа Капітал (код ЄДРПОУ/ідентифікаційний код 37854056) за кредитним договором № 08/05 від 15 лютого 2008 року, укладеним між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (код ЄДРПОУ/ідентифікаційний код 09807862), правонаступником якого є ТОВ „Фінансова компанія „Ідеа Капітал (код ЄДРПОУ/ідентифікаційний код 37854056) та ТОВ "Укрбудінвест" (код ЄДРПОУ/ідентифікаційний код 32813387), в сумі 14345088,98 грн. (чотирнадцять мільйонів триста сорок п'ять тисяч вісімдесят вісім грн. 98 коп.), з яких: 11932301,34 грн. (одинадцять мільйонів дев'ятсот тридцять дві тисячі триста одна гривня 34 копійки) - сума кредиту, що підлягає достроковому поверненню; 2244553,35 грн. (два мільйони двісті сорок чотири тисячі п'ятсот п'ятдесят три гривні 35 копійок) прострочена заборгованість за відсотками за користування кредитними коштами; 17153,41 грн. (сімнадцять тисяч сто п'ятдесят три гривні 41 копійка) - прострочена заборгованість за комісією за управління кредитом; 31683,34 грн. (тридцять одна тисяча шістсот вісімдесят три грн. 34 коп.) пеня за несвоєчасне повернення суми кредиту; 118430,42 грн. (сто вісімнадцять тисяч чотириста тридцять грн. 42 коп.) - пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитними коштами; 967,12 грн. (дев'ятсот шістдесят сім грн. 12 коп.) пеня за несвоєчасну сплату комісії за адміністрування кредиту, звернути стягнення на предмет іпотеки згідно з договором іпотеки від 15 лютого 2008 року, що був укладений між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (код ЄДРПОУ/ідентифікаційний код 09807862), правонаступником якого є ТОВ „Фінансова компанія „Ідеа Капітал (код ЄДРПОУ/ідентифікаційний код 37854056) та товариством з обмеженою відповідальністю "Либідь" (код ЄДРПОУ/ідентифікаційний код 14170191), посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2, за реєстровим № 778, а саме, на нерухоме майно: торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21 (в якому об'єднані згідно рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 12.04.2012 року № 340 „Про оформлення права власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, за товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь існуючі на момент укладення договору іпотеки від 15 лютого 2008 року, що був укладений між публічним акціонерним товариством „Кредобанк та товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2, за реєстровим № 778, торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серія САА № 147881, виданого на підставі рішення від 08.07.2004р. № 402-Г; торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серія САА № 236695, виданого на підставі рішення від 30.03.2005р. № 191-А; торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серія САА № 233952, виданого на підставі рішення від 12.05.2005р. № 296); визначити спосіб реалізації майна, яке є предметом іпотеки, шляхом проведення прилюдних торгів з початковою ціною, встановленою на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

Обгрунтовуючи позовну заяву, позивач, зокрема, відзначив, що 15 лютого 2008р. між ВАТ „КРЕДОБАНК, правонаступником всіх прав та обов'язків якого є ПАТ „КРЕДОБАНК та ТОВ „Укрбудінвест був укладений кредитний договір № 08/05, згідно якого ПАТ „КРЕДОБАНК (надалі „банк) надав ТОВ „Укрбудінвест у кредит грошові кошти у розмірі 14100000 грн. з метою придбання та затвердження проектної документації; виселення жителів будинків, розташованих на ділянці будівництва та інші витрати, пов'язані з будівництвом багатофункціонального житлового комплексу „Домінанта; відшкодування витрат, понесених ТОВ „Укрбудінвест на придбання проектної документації та відселення жителів будинків, розташованих на ділянці будівництва.

До вказаного кредитного договору були внесені зміни згідно з додатковим правочином від 01 жовтня 2008 року, додатковим правочином від 09 червня 2009 року, додатковим договором від 04 березня 2011 року та додатковим правочином від 10 серпня 2011 року. Відповідно до додаткового правочину до кредитного договору від 10 серпня 2011 року до п. 2.1. розділу 2 були внесені зміни та визначено, що банк надає відповідачу 1 у кредит грошові кошти у розмірі 12482301,34 грн. з терміном погашення до 13 грудня 2016 року згідно з графіком, викладеним у додатку №1 до договору; процентна ставка - 18,0% річних. Згідно з п. 2.1.4. додаткового правочину від 10 серпня 2011 року кредит видається траншами шляхом оплати платіжних документів відповідача 1 з позичкового рахунку безпосередньо за цільовим призначенням.

З метою забезпечення виконання зобов'язань відповідача 1 та вимог банку за кредитним договором між банком та товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь 15 лютого 2008 року був укладений договір іпотеки (зі змінами згідно договору № 1 від 15 жовтня 2008 року, договору №2 від 09 вересня 2009 року, договору № 3 від 21 вересня 2010 року), згідно якого ТОВ „Либідь передало позивачу в іпотеку належне йому на праві власності нерухоме майно: торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м. за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21; торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв.м. за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21; торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м. за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21.

Відповідно до п.2.3. кредитного договору кредит надається на умовах забезпеченості, поворотності, строковості, платності та цільового характеру використання.

У зв'язку з порушенням Відповідачем 1 своїх зобов'язань по Кредитному договору, на підставі п.5.8. Кредитного договору Відповідачу 1 та Відповідачу 2 були направлені вимоги про дострокове повернення кредиту, проте вказані вимоги станом на день подання позову Відповідачами задоволені не були.

Також відзначено, що відповідно до п.5.2. іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов'язання за кредитним договором, забезпеченого цією заставою, а якщо його вимога не буде задоволена протягом 30 днів, - звернути стягнення на предмет іпотеки у разі погіршення матеріально-фінансового становища позичальника.

Крім того, позивачем вказується на те, що на підставі рішення Хмельницької міської ради від 12.04.2012 року торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21, власником якого вказано ТОВ „Либідь, включив в себе предмет іпотеки, який був переданий ТОВ „Либідь Іпотекодержателю ПАТ „КРЕДОБАНК, правонаступником якого є ТОВ „ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ „ІДЕА КАПІТА, в іпотеку згідно Договору іпотеки від 15 лютого 2008 року: торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059 кв.м. за адресою: м. Хмельницький, вул .Кам'янецька, 21; торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042 кв.м. за адресою: м. Хмельницький, вул Кам'янецька, 21; торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м. за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21. У відповідності до ч. 3 ст. 5 ЗУ „Про іпотеку, зазначив позивач, на даний час предметом іпотеки за вищевказаним договором іпотеки є Торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21.

Як свідчить Інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 21.01.2016р., 28.04.2012 року ТОВ „Либідь уклало договір купівлі-продажу Торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, з відповідачем 4 приватним підприємством „ЕН (). На даний час згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 21.01.2016р. власником Торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, зазначено відповідача 4 приватне підприємство „ЕН ().

Відзначається, що, виходячи з положень чинного законодавства, власником Торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, є ТОВ „Либідь, оскільки відчуження іпотекодавцем переданого в іпотеку майна без згоди іпотекодержателя є недійсним.

З огляду на викладене вище та керуючись ст.ст. 625, 629, 1054 ЦК України, положеннями ЗУ „Про іпотеку, позивач просить суд задовольнити позов.

Представники відповідачів, належним чином повідомлені про час та місце судового розгляду (що підтверджується повернутими на адресу суду повідомленнями про вручення поштових відправлень), позов не визнають.

Зокрема, представник відповідача-1 (ТОВ „Укрбудінвест) проти позовних вимог заперечує. Вказує, зокрема, що 15.02.2008 року між позивачем та ТОВ „Укрбудінвест дійсно укладено кредитний договір № 08/05 з наступними Додатковими угодами до нього, за умовами яких ТОВ „Укрбудінвест отримало грошові кошти в кредит та зобов'язалось повертати його в порядку та терміни, передбачені Договором, зі сплатою відсотків та комісій за користування кредитними коштами. Таким чином, за умовами укладеного сторонами Кредитного Договору та виходячи з приписів ст.1054 ЦК України у позичальника (ТОВ „Укрбудінвест) з моменту надання грошових коштів виникли саме грошові зобов'язання по поверненню сум отриманого кредиту, відсотків за користування ним та комісій по кредитному договору, у випадку невиконання яких кредитор відповідно має право вимагати стягнення з боржника грошових коштів на виконання зобов'язань, в тому числі й дострокового повернення кредиту, відсотків, комісій та інших платежів (п.2.5., 5.9. Договору).

Відповідач-1 також зауважує, що ТОВ „Укрбудінвест не заперечує того факту, що з його боку має місце порушення умов кредитного договору щодо виконання грошових зобов'язань по сплаті кредиту, відсотків та комісій за кредитним договором. Більш ніж чотири роки з моменту отримання кредиту ТОВ „Укрбудінвест належно та вчасно виконувало свої грошові зобов'язання за кредитним договором, однак через втрату інвестиційних надходжень та відмову банку у співпраці щодо змін графіку погашення по кредиту та застосування інших механізмів щодо можливості відновлення сплати кредитної заборгованості, подальші платежі за кредитом були зупинені. Згідно п.2.3. Кредитного Договору кредит надавався на умовах його забезпеченості. Так, на виконання п.3.3. Кредитного договору 15.02.2008 року між ПАТ „Кредобанк та ТОВ „Либідь було укладено Договір іпотеки на забезпечення виконання зобов'язань ТОВ „Укрбудінвест за Кредитним договором №08/05 від 15.02.2008 року, а також усіх додаткових договорів до нього, які можуть бути укладені в майбутньому стосовно повернення отриманої суми кредиту, несплачених відсотків, комісій, неустойок і штрафів у повному обсязі.

Вказується, що предметом іпотеки, відповідно до Договору іпотеки стали об'єкти нерухомого майна, належні ТОВ „Либідь на праві власності, а саме: торгівельний та готельний комплекс загальною площею 1059,0 кв.м.; торгівельний та готельний комплекс загальною площею 1042,0 кв.м.; торгівельний та готельний комплекс, загальною площею 275,2 кв.м., що розташовані за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21. Отже, відповідач-1 зазначає, що за змістом укладеного Договору іпотеки та відповідно до ст.ст.1, 11 Закону України „Про іпотеку ТОВ „Либідь виступило майновим поручителем та передало в іпотеку власне майно для забезпечення виконання кредитних зобов'язань ТОВ „Укрбудінвест.

Відповідно до п.п.3.1.4.,3.1.5. розділу 5 Договору іпотеки, а також в силу ст.ст.1, 33-39 Закону України „Про іпотеку, у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за рахунок предмету іпотеки, шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за рішенням суду або ж з використанням позасудового порядку звернення стягнення на предмет іпотеки, визначеного безпосередньо договором іпотеки.

Звертаючись з позовом, ПАТ „Кредобанк абсолютно чітко визначив обраний ним спосіб захисту своїх прав, мотивував його посиланням на ст.ст.33,38 Закону України „Про іпотеку і відповідно сформулював єдину позовну вимогу як звернення стягнення на предмет іпотеки, як окреме індивідуально-визначене нерухоме майно, належне ТОВ „Либідь, з одночасним визначенням способу реалізації цього предмету іпотеки шляхом надання права на його продаж безпосередньо ПАТ „Кредобанк, як іпотекодержателю. Таким чином, за своєю правовою природою обраний позивачем спосіб захисту та сформульована позовна вимога не є вимогою про стягнення грошових коштів із ТОВ „Укрбудінвест як заборгованості за кредитним договором.

Також відповідач-1 зауважує, що за таких обставин позивач не позбавлений права звернутись до суду за захистом своїх прав з вимогою про стягнення в установленому порядку грошових коштів безпосередньо з ТОВ „Укрбудінвест як з боржника за кредитним договором.

Як зазначено вище та випливає з Договору іпотеки, а також підтверджене іншими матеріалами справи, ТОВ „Укрбудінвест не був та не є власником майна, переданого в забезпечення кредиту, а від так на ТОВ „Укрбудінвест не покладено будь-яких обов'язків здійснювати нагляд за збереженням цього майна. За таких обставин будь-якої інформацією щодо стану та змін власників цього майна ТОВ „Укрбудінвест не володіє, доступу до неї не має і відповідно надати не може, відзначив відповідач-1.

Водночас, за умовами договору банк мав право контролювати наявність та збереження предмету іпотеки, однак жодного разу не знайшов за можливе перевірити його наявність і стан. Більше того, за умовами договору саме іпотекодержатель (банк) зберігав у себе оригінали правоустановчих документів на предмет іпотеки. За таких обставин відповідач-1 вважає, що зміна власників іпотечного майна не могла відбутись без відома банку.

Представник відповідача-2 (ТОВ „Либідь) позов не визнає, зокрема, у своєму листі від 22.01.2014р. вказує, що обєкти нерухомості, зазначені в ухвалі суду від 08.01.2014р. (торгівельний та готельний комплекс, загальною площею 1509, 0 кв. м., торгівельний та готельний комплекс, загальною площею 1042, 0 кв. м., торгівельний та готельний комплекс, загальною площею 275, 2 кв. м., розташованих за адресою: м. Хмельницький, вул. Камянецька, 21) у власності ТОВ „Либідь не перебувають.

Представник відповідача-3 (ПП „Плаза К) заперечує проти задоволення заявлених позовних вимог стосовно ПП „Плаза-К, оскільки в будь-які правовідносини зі сторонами по справі ПП „Плаза-К ніколи не вступало та будь-якого відношення до об'єктів, які за матеріалами справи були предметом іпотеки, підприємство не має.

За наведених обставин, відповідач-3 просить суд відмовити в задоволенні позову до ПП „Плаза-К та розглянути справу без участі представника.

Представник відповідача-4 (ПП „ЕН) повідомив, що приватне підприємство „ЕН не може бути відповідачем у даній справі, оскільки ПП „ЕН не було учасником спірних кредитних правовідносин сторін, а також ніколи не мало відношення до об'єктів, які були передані в іпотеку за договором, укладеним між ПАТ „Кредобанк та ТОВ „Либідь.

Враховуючи викладене, відповідач-4 просить суд відмовити в задоволенні позову до ПП „ЕН та розглянути справу без участі представника.

Представники третіх осіб (Реєстраційної служби Головного управління юстиції у Хмельницькій області та Хмельницького бюро технічної інвентаризації) при вирішенні справи покладаються на розсуд суду.

На адресу суду від товариства з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Ідеа Капітал надійшло клопотання від 24.11.2016р. про витребування доказів, в якому з метою здійснення всебічного, повного та обєктивного розгляду у судовому процесі всіх обставин справи, враховуючи неможливість самостійно отримати правовстановлюючі документи на торгівельний та готельний комплекс площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам"янецька, 21 та їх значення для проведення судової експертизи, керуючись ст. 38 ГПК України, позивач просить суд: зобов'язати комунальне підприємство "Хмельницьке бюро технічної інвентаризації" провести технічну інвентаризацію та виготовити технічний паспорт на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21.

Судом відзначається, що відповідно до ст.38 ГПК України сторона або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів. Однак, товариство з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Ідеа Капітал просить суд зобов'язати комунальне підприємство "Хмельницьке бюро технічної інвентаризації" провести технічну інвентаризацію та виготовити технічний паспорт (тобто, позивач просить суд не зобовязати надати наявні докази, а створити нові докази, що не відповідає змісту ст.38 ГПК України). Відтак, у задоволенні вищевказаного клопотання суд відмовляє.

Також, враховуючи зміст п.4 ст.83 ГПК України та наявних матеріалів справи, суд відмовляє у задоволенні клопотання позивача про накладення штрафу на відповідачів.

Крім того, представником позивача подано суду клопотання про призначення судової технічної експертизи документів та експертизи компютерної техніки та програмних продуктів, посилаючись, зокрема, на те, що зміна тексту рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради № 340 від 12.04.2012 року приховує той факт, що предмет іпотеки було включено до торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому. Суд, беручи до уваги зміст ст.41 ГПК України та наявні матеріали справи, не вбачає підстав для задоволення вищевказаних клопотань про призначення судових експертиз. При цьому судом враховано, що на вимогу суду виконавчий комітет Хмельницької міської ради надав суду засвідчену копію повного тексту рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради № 340 від 12.04.2012 року "Про оформлення права власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, за товариством з обмеженою відповідальністю "Либідь" (про наявність повного тексту рішення стверджував позивач), зі змісту якого випливає, що до торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, було включено предмет іпотеки за договором іпотеки від 15 лютого 2008 року, що був укладений між публічним акціонерним товариством "Кредобанк", правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал", та товариством з обмеженою відповідальністю "Либідь".

Розглядом матеріалів справи встановлено наступне.

15.02.2008 року між ВАТ „Кредобанк (в подальшому ПАТ „Кредобанк) та ТОВ „Укрбудінвест укладено договір № 08/05, згідно якого банк зобовязується надати позичальнику кредит у розмірі та на умовах, обумовлених цим договором, а позичальник зобовязується повернути кредит і сплатити проценти за користування ним, а також інші платежі передбачені договором. За розділом 2 кредит надається на наступних умовах: сума кредиту 14 100 000 грн.; призначення придбання та затвердження проектної документації, відселення жителів будинків, розташованих на ділянці будівництва та інші витрати, повязані з будівництвом багатофункціонального житлового комплексу „Домінанта; процентна ставка 17, 5, порядок видачі кредиту траншами, шляхом оплати платіжних документів з позичкового рахунку позичальника безпосередньо за цільовим призначенням; термін погашення до 14 лютого 2013 року, згідно графіку, викладеному в додатку 1.

Кредит надається на умовах забезпеченості, поворотності, строковості, платності та цільового характеру використання (п.2.3 договору). Позичальник зобовязується надати банку наступні види забезпечення: іпотека нерухомості торгівельний та готельний комплекс (4 черга, площею 1059, 0 кв. м., 5 черга, площею 1042, 0 кв. м.; 6 черга, площею 275,2 кв. м., загальною площею 2376, 2 кв. м. та знаходиться за адресою: м. Хмельницький, вул. Камянецька, 21, і належить майновому поручителю ТОВ „Либідь. (п.3.3.)

Згідно з розділом 4 за видачу кредиту та користування кредитними коштами позичальник сплачує банку комісії (п.4.1.); позичальник сплачує проценти у валюті отриманого кредиту щомісяця, але не пізніше останнього банківського дня місяця, за який нараховані проценти (п.4.3.).

Відповідно п.5.1. позичальник зобовязаний повернути кредит у повному обсязі в порядку і терміни, передбачені договором. За несвоєчасне виконання грошових зобовязань позичальник на вимогу банку сплачує йому пеню (п.7.1.). Банк, випадку передбаченому п.5.2. договору, вправі вимагати достроково повернення кредиту, процентів, комісії та інші, належні до сплати платежі за договором (п.5.9.).

За управління кредитом відповідачем 1 сплачується комісія щомісячно в розмірі 500 грн., а з 04.03.2011 року в розмірі 2500 грн. (згідно з додатковим договором до кредитного договору від 04 березня 2011 року) (п. 4.1.3. кредитного договору).

В п. 4.2. кредитного договору передбачено, що проценти за користування кредитом нараховуються щомісячно на суму заборгованості по кредиту за методом „факт/360 (фактична кількість днів у місяці, але умовно 360 днів у році) за ставкою, визначеною у п. 2.1. договору з моменту видачі кредиту до дати його повернення.

Додатком №1 до договору сторони погодили графік погашення кредиту.

01.10.2008р. між сторонами вищевказаного кредитного договору укладено додатковий правочин, за яким сторони збільшили процентну ставку до 21% річних та внесли зміни у порядок розрахунків.

09.06.2009р. сторони уклали додатковий правочин та визначили, що сума кредиту становить 13933724, 14 грн., процентна ставка 26% річних, термін погашення до „13 лютого 2015 року. Погоджено відповідний графік.

04.03.2011р. між сторонами укладено додатковий договір до кредитного договору, яким внесено такі зміни: процентна ставка 18% річних, змінено розмір комісій та порядок розрахунків.

10.08.2011р. до основного кредитного договору сторони уклали додатковий правочин, за яким: сума кредиту 12482301,34 грн.; процентна ставка 18% річних, термін погашення до „13 грудня 2016 року. Погоджено новий графік погашення кредиту.

Кредитний договір та додаткові угоди підписані обома сторонами та скріплені їх печатками.

15.02.2008р. між ВАТ „Кредобанк - в подальшому ПАТ „Кредобанк (Іпотекодержатель) та ТОВ „Либідь (Іпотекодавець) укладено Договір іпотеки (посвідчено нотаріально, зареєстровано за №778), відповідно до якого цей договір забезпечує виконання зобовязань ТОВ „Укрбудінвест та вимоги іпотекодержателя за кредитним договором №08/05 від „15 лютого 2008 року, який укладено між позичальником та іпотекодержателем, а також усіх додаткових договорів до нього, які можуть бути укладені в майбутньому стосовно повернення отриманої суми кредиту, несплачених відсотків, комісій, неустойок і штрафів у повному обсязі („основне зобовязання). (п.п. 1.1 договору).

Згідно з п.п. 1.3 договору передбачено, що предметом іпотеки є: торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м. за адресою: м. Хмельницький, вул. Камянецька,21; торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв. м. за адресою: м. Хмельницький, вул. Камянецька, 21; торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275, 2 кв. м. за адресою: м. Хмельницький, вул. Камянецька, 21. Відповідно до п.п.1.4, 1.5, 1.6 вказаного договору передбачено, що згідно із Витягами із реєстру права власності на нерухоме майно, які видано Хмельницьким бюро технічної інвентаризації 15 лютого 2008р. за номерами 6588472, 10486617, 11610574, вартість предмета іпотеки становить 7229000,00 гривень. Відповідно до звіту про оцінку майна, виконаного станом на 25 грудня 2007р. субєктом оціночної діяльності ТОВ „Експерт, сертифікат оціночної діяльності №3260/05 від 15.04.2005р., ринкова вартість предмета іпотеки становить 81 334 700,00 грн. Заставна вартість майна, що передається в іпотеку, за погодженням сторін становить 56 934290,00 грн.

Відповідно до п.п. 1.7 договору передбачено, що предмет іпотеки належить іпотекодавцю на підставі:

- торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв. м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21 - на підставі свідоцтва на право власності на нерухомів майно від 13.07.2004 р, виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серія САА № 147881, виданого на підставі Рішення від 08.07.2004р. №402-Г, що підтверджується також Витягом з реєстру прав власності на нерухоме майно, виданим Хмельницьким БТІ за №17756516 від 15.02.2008 року;

- торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв. м., за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21 - на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської радії, бланк серія САА №236695, виданого на підставі Рішення від 30.03.2005р. №191-А, що підтверджується Витягом із реєстру прав власності на нерухоме майно, виданим Хмельницьким БТІ за №17756543 від 15.02.2008р.;

- торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв. м. за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21 - на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.08.2005 р., виданого Управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серія САА №233952, виданого на підставі рішення від 12.05.2005р. №298, що підтверджується також Витягом із реєстру прав власності на нерухоме майно, виданим Хмельницьким БТІ за №317762627 від15.02.2008р.

Згідно з п.3.1.4. у випадку невиконання іпотекодавцем зобовязань за цим та/або позичальником за кредитним договором іпотекодержатель має право звернути стягнення на предмет іпотеки в порядку, передбаченому розділом 5 договору, та за рахунок вирученої від реалізації предмета іпотеки суми переважно перед іншими кредиторами задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи повернення суми кредиту, сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобовязання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, повязаних з реалізацією предмета іпотеки.

Вказаним договором сторони передбачили, що Іпотекодержатель у разі виникнення у нього права на задоволення своїх вимог за рахунок предмета застави на власний розсуд звертає стягнення на предмет іпотеки: на підставі рішення третейського суду або виконавчого напису нотаріуса або у позасудовому порядку продає від свого імені предмет іпотеки чи приймає предмет іпотеки у свою власність згідно з договором про задоволення вимог Іпотекодержателя. (п.п. 5.3 договору).

Згідно із п.5.4, п.п.5.4.1 договору передбачено, що за рішенням Іпотекодержателя задоволення його вимог може здійснюватись наступним чином (договір про задоволення вимог Іпотекодержателя): у випадку набуття права звернення стягнення на предмет іпотеки Іпотекодавець передає у власність Іпотекодержателю предмет іпотеки. Ціна придбання визначається шляхом експертної оцінки предмету іпотеки на момент придбання. В разі, якщо ціна предмету іпотеки, який передається Іпотекодержателю у власність, є меншою від суми заборгованості, Іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за рахунок іншого майна Іпотекодавця. Витрати на проведення експертної оцінки предмету іпотеки покладається на Іпотекодавця.

Підписанням цього договору Іпотекодавець засвідчує, що він надає Іпотекодержателю згоду на перехід права власності на предмет іпотеки до Іпотекодержателя за рішенням Іпотекодержателя. Цей договір та письмове рішення Іпотекодержателя мають силу договору про задоволення вимог Іпотекодержателя між Іпотекодержателем та Іпотекодавцем.

Відповідно до п.п.5.4.2 зазначеного договору передбачено, що у випадку набуття права звернення стягнення на предмет іпотеки Іпотекодержатель має право від свого імені продати предмет іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу з дотриманням умов, визначених Законом України „Про іпотеку.

09.06.2009р. сторони підписали Додатковий договір до іпотечного договору від 15.02.2008р. №778, відповідно до якого п.п.1.1. договору іпотеки виклали в такій редакції: „цей договір іпотеки забезпечує виконання зобов'язань ТОВ „Укрбудінвест місцезнаходження: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 17, код за надалі - позичальник) та вимог Іпотекодержателя за Кредитним договором №08/05 від „15 лютого 2008 року, який укладено між Позичальником та Іпотекодержателем, а також усіх додаткових договорів до нього, які можуть бути укладені в майбутньому „Кредитний договір), стосовно повернення отриманої суми кредиту, несплачених відсотків, комісій, неустойок і штрафів у повному обсязі („основне зобов'язання).

Кредит відповідно до вищевказаного Кредитного договору надається Іпотекодавцю Кредитором - Іпотекодержателем на наступних умовах: сума кредиту - 13 933 724,14 грн., термін повернення кредиту - 13 лютого 2015 року включно згідно графіка, наведеного в Додатку №1 до кредитного договору №08/05 від 15.02.2008р. Розмір відсоткової ставки визначається кредитним договором в розмірі 26,0% річних.

04.03.2011р. ТОВ „Укрбудінвест як Іпотекодавець передав, а Хмельницьке відділення ЦФ ПАТ „Кредобанк як Іпотекодержатель прийняв оригінали документів, а саме: технічний паспорт на приміщення по вул. Кам'янецька, буд. 21, що належить ТОВ „Либідь; свідоцтво на право власності на нерухоме майно серія САА №147881, ОСОБА_1 про реєстрацію права власності на нерухоме майно №4124470 від 13.07.2004р. по вул. Кам'янецька, буд., 21, свідоцтво на право власності на нерухоме майно серія САА №236695, витяг про реєстрацію права власності на нерухоме майно №7004852 від 14.04.2005р. по вул. Кам'янецька, буд. 21, технічний паспорт на приміщення, свідоцтво на право власності на нерухоме майно серія САА №233952, витяг про реєстрацію права власності на нерухоме майно №7960150 від 03.08.2005р. по вул. Кам'янецька, буд. 21, що належить ТОВ „Либідь.

10.08.2011р. сторони підписали додатковий правочин до договору іпотеки від 15.02.2008р., відповідно до якого внесли зміни в п.п. 1.1 договору іпотеки, виклавши останній в такій редакції: цей договір іпотеки забезпечує виконання зобов'язань ТОВ „Укрбудінвест, місцезнаходження: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, буд. 17, код за ЄДРТ1ОУ 32813387 (надалі - „Позичальник) та вимог Іпотекодержателя за Кредитним договором №08/05 від 15 лютого 2008 року, який укладено між Позичальником та Іпотекодержателем, а також усіх додаткових договорів до нього, які укладені та можуть бути укладені в майбутньому „кредитний договір стосовно повернення отриманої суми кредиту, несплачених відсотків, комісій, неустойок у повному обсязі („основне зобов'язання).

Кредит відповідно до вищевказаного кредитного договору надається Позичальнику Кредитором - Іпотекодержателем на наступних умовах: сума кредиту - 12 482 301,34 грн. Термін повернення кредиту 13 грудня 2016 року включно, згідно із графіком, наведеним у Додатку №1 до кредитного договору №08/05 від 15.02.2008р. Розмір відсоткової ставки визначається Кредитним договором в розмірі 18,0% річних.

Також, відповідно до п.1.6. договору іпотеки від 15.02.2008р. (у редакції додаткового правочину від 10.08.2011р. до договору іпотеки від 15.02.2008р.). заставна вартість майна, що передається в іпотеку, за погодженням сторін становить 36600615 грн.

Основний договір та додаткові договори підписані обома сторонами та скріплені печатками.

Надання банком кредиту ТОВ „Укрбудінвест засвідчують наявні у справі виписки банку за період з 15.02.2008р. по 19.04.2013р. Про часткове погашення кредиту, процентів та комісії свідчать додані у справу копії меморіальних ордерів та виписок банку.

Крім того, виходячи з означених доказів, а також враховуючи наданий позивачем розрахунок заборгованості, станом на 01.06.2013р. та на час вирішення спору заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест" перед товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" за кредитним договором № 08/05 від 15 лютого 2008 року, укладеним між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал"), та товариством з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест", становить 14345088,98 грн. (чотирнадцять мільйонів триста сорок п'ять тисяч вісімдесят вісім грн. 98 коп.), з яких: 11932301,34 грн. (одинадцять мільйонів дев'ятсот тридцять дві тисячі триста одна гривня 34 коп.) неповернута сума кредиту; 2244553,35 грн. (два мільйони двісті сорок чотири тисячі п'ятсот п'ятдесят три гривні 35 коп.) прострочена заборгованість за відсотками за користування кредитними коштами; 17153,41 грн. (сімнадцять тисяч сто п'ятдесят три гривні 41 коп.) - прострочена заборгованість за комісією за управління кредитом; 31683,34 грн. (тридцять одна тисяча шістсот вісімдесят три грн. 34 коп.) пеня за несвоєчасне повернення суми кредиту; 118430,42 грн. (сто вісімнадцять тисяч чотириста тридцять грн. 42 коп.) пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитними коштами; 967,12 грн. (дев'ятсот шістдесят сім грн. 12 коп.) пеня за несвоєчасну сплату комісії за адміністрування кредиту.

12.04.2012 року виконавчим комітетом Хмельницької міської ради було прийнято рішення № 340 „Про оформлення права власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, за товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь, згідно з яким, розглянувши клопотання товариства з обмеженою відповідальністю „Либідь про оформлення права власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому на земельній ділянці, наданій у власність на підставі Державного акта на право власності на землю від 26.12.2002р. (серія ХМ № 047963), що належать власнику на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 13.07.2004р. за реєстраційним № 6588472, свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 14.04.2005р. за реєстраційним № 10486617, свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 03.08.2005р. за реєстраційним № 11610574, свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 18.02.2008р., виданого управлінням житлово-комунального господарства, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 18.02.2008р. за реєстраційним № 22170763, що об'єднуються в один окремий об'єкт, вирішено: оформити право власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому за товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь; Хмельницькому бюро технічної інвентаризації оформити свідоцтво про право власності і провести державну реєстрацію вказаного в п.1 об'єкта нерухомого майна.

28.04.2012р. представниками ТОВ „Либідь (продавця) та ПП „ЕН (покупця) було підписано договір купівлі-продажу, відповідно до умов якого продавець передає майно у власність покупцю, а покупець приймає майно та оплачує вартість такого майна згідно умов даного договору (п. 1.1. договору).

Згідно з п. 1.2. договору торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв. м., що відчужується за даним договором, знаходиться в місті Хмельницькому, вул. Кам'янецька, буд. 21.

Як передбачено п. 1.3. договору, нежитлове приміщення належить продавцю на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого 13.04.2012р. Управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради на підставі рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради № 340 від 12.04.2012р. Право власності зареєстровано Хмельницьким бюро технічної інвентаризації 13.04.2012р. за реєстраційним № 36447146.

Відповідно до п. 1.4. договору продавець стверджує, що на момент укладення цього договору вказане вище нежитлове приміщення, не перебуває під арештом чи забороною, щодо нього не ведуться судові спори, воно не заставлене, у податковій заставі не перебуває, відносно нього не укладено будь-яких договорів з відчуження чи щодо користування з іншими особами, як юридична адреса не використовується. Прав щодо нього у третіх осіб немає. Під забороною відчуження (арештом) згідно з витягом з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна № 35869881, виданого ОСОБА_3, приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу 28 квітня 2012р., нежитлове приміщення, що відчужується, не перебуває.

27.03.2013р. позивач направив на адресу відповідачів вимоги про дострокове виконання зобовязань кредитного договору (у строк до 13 травня 2013 року). Докази направлення додані у справу (список згрупованих відправлень зі штампом пошти та фіскальний чек).

Позивачем долучено до матеріалів справи копії свідоцтв про право власності на нерухоме майно від 13 липня 2004 року, від 14 квітня 2005 року та від 3 серпня 2005 року, за якими власником вищевказаних обєктів нерухомості є ТОВ „Либідь. Підстави виникнення права власності вказані у витягах з реєстрації прав власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., від 14.04.2005р., від 03.08.2005р.

Відповідно до наказу управління архітектури, містобудування департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів від 07.03.2014р. №72 „Про зміну адреси обєктів нерухомості в м. Хмельницькому було вирішено змінити адресу обєктів нерухомості: земельної ділянки площею 0,4458 га; торгівельного та готельного комплексу загальною площею 769,2 кв.м. (І черга продовольчий і промислові магазини заг. площею 270,1 кв.м.) та (ІІ черга торгівельні приміщення загальною площею 499,1 кв.м.); готельно-розважального комплексу загальною площею 3867,7 кв.м., магазину непродовольчих товарів заг. площею 182,3 кв.м.; нежитлового приміщення, закладу ресторанного типу заг. площею 135 кв.м. по вул. Кам`янецькій,21 на вул. Кам`янецьку,19.

Відповідно до наявного в матеріалах справи договору відступлення прав за забезпечувальними документами від 26.06.2014р., укладеного між ПАТ „КредоБанк (цедент) та ТОВ „Фінансова компанія „Ідеа Капітал (цесіонарій), згідно якого цедент відступає цесіонарієві, а цесіонарій набуває від цедента всі права заставодержателя/іпотекодержателя за забезпечувальними документами (з визначеного договором факторингу дня переходу від цедента до цесіонарія прав вимоги за кредитним договором). П.п.4.2.1 передбачено, що цесіонарій у зв'язку із відступленням йому цедентом згідно із цим договором прав за забезпечувальними документами стає кредитором у зобов'язаннях щодо заставодавця за ними та одержує замість Цедента в повному обсязі право вимагати від заставодавця належного виконання ним зобовязань за забезпечувальними документами.

26.06.2014р. між ПАТ „Кредобанк (Банк) та ТОВ „Фінансова компанія „Ідеа Капітал (новий кредитор) було підписано договір факторингу від 26.06.2014р., відповідно до якого Банк відступає ОСОБА_1 кредитору (передає у власність ОСОБА_1 кредитора) з 08.07.2014р. (а щодо права вимоги, які виникнуть у майбутньому, - з дня їх виникнення) права вимоги в повному обсязі під фінансування від ОСОБА_1 Кредитора, а ОСОБА_1 Кредитор набуває (приймає у власність) від Банку з 08 липня 2014 року (а щодо Прав Вимоги, які виникнуть в майбутньому, - з дня їх виникнення) Права Вимоги в повному обсязі та здійснює їх оплату (фінансування) Банку за плату.

Відповідно до платіжного доручення №31 від 08.07.2014р. ТОВ „Фінансова компанія „Ідеа Капітал сплатив ПАТ „Кредобанк кошти в сумі 12 461 013,00 грн. як плата за договором факторингу із відступленням прав грошової вимоги.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 19.11.2014р. в порядку ст.25 ГПК України проведено заміну позивача по справі ПАТ „КредоБанк на його правонаступника ТОВ Фінансова компанія „Ідеа Капітал.

Рішенням господарського суду Хмельницької області у даній справі від 10.03.2015р., залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 19.05.2015р., у задоволенні позову відмовлено.

У постанові Вищого господарського суду України від 18.11.2015р. у даній справі, зокрема, відзначено, що, як вбачається з наявних матеріалів справи постановою Вищого господарського суду України від 19.11.2014р., прийнятою у цій же справі, були скасовані попередні судові рішення, а справа передана на новий розгляд, в ході якого суд мав зясувати фактичні обставини справи, повязані з питанням, хто з відповідачів на момент вирішення спору є власником майна, переданого в іпотеку та на яких правових підставах це майно перейшло від ТОВ "Либідь" до іншої особи під час дії договору іпотеки від 15.02.2008, який забороняв таке відчуження. Однак, в ході нового розгляду справи господарські суди попередніх інстанцій, всупереч ст. 43 ГПК України не встановили фактичних обставин справи, про які було зазаначено у постанові Вищого господарського суду України від 19.11.2014р. і які мають значення для правильного вирішення справи.

Відмовляючи у задоволенні позову, господарські суди виходили з того, що іпотечне майно, яке є предметом спору у даній справі не перебуває (відсутнє) у власності відповідачів, а тому норми ст. 33 Закону України "Про іпотеку" щодо можливості звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання основного зобовязання, не можуть бути застосовані у даному випадку. При цьому, господарськими судами не враховано, що відповідно до ст. 23 Закону України "Про іпотеку" іпотека слідує за предметом іпотеки від іпотекодавця до третьої особи, у тому числі в порядку спадкування чи правонаступництва, вона є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть якщо він не знає про таке обтяження іпотекою. Особа, до якої перейшло право власності на предмет іпотеки набуває статусу іпотекодавця, має всі його права і несе всі його обовязки за іпотечним договором у тому обсязі та на тих умовах, що існували до набуття права власності на предмет іпотеки.

Крім того, колегія суддів звернула увагу на те, що господарськими судами попередніх інстанцій не встановлено обставин, які б свідчили про знищення предмета іпотеки. У цьому звязку висновок господарських судів про відсутність іпотечного майна є таким, що не узгоджується з наявними матеріалами справи. Внаслідок зясування необхідних обставин господарські суди мають можливість обґрунтовано надати оцінку доводам позивача про те, що іпотечне майно могло бути перетвореним/видозміненим або/та включеним до складу іншого нерухомого майна торгівельного та готельного комплексу.

За таких обставин, судова колегія Вищого господарського суду України постановила постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 19.05.2015р. та рішення господарського суду Хмельницької області від 10.03.2015р. у справі № 924/670/13 скасувати, а справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвалою суду в даній справі від 29.02.2016р. ухвалено призначити у справі № 924/670/13 судову експертизу, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. На розгляд експертизи поставлено наступні запитання:

„1. Якою на час проведення експертизи є ринкова вартість майна, яка може бути початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації, що визначена як предмет іпотеки за укладеним між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Либідь" договором іпотеки від 15 лютого 2008 року, посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2, за реєстровим № 778, по кожному з наступних обєктів:

- торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради (бланк серії САА № 147881) на підставі рішення від 08.07.2004р. № 402-Г;

- торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради (бланк серії САА № 236695) на підставі рішення від 30.03.2005р. № 191-А;

- торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради (бланк серії САА № 233952) на підставі рішення від 12.05.2005р. № 296?

2. Якою на час проведення експертизи є ринкова вартість майна, яка може бути початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації, а саме: торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, переданого за договором купівлі-продажу від 28.04.2012 року товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь приватному підприємству „ЕН?

3. Чи охоплює (включає в себе), повністю чи частково (із зазначенням площі), торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21 (переданий за договором купівлі-продажу від 28.04.2012 року товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь приватному підприємству „ЕН), предмет іпотеки (за укладеним між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Либідь" договором іпотеки від 15 лютого 2008 року, посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2, за реєстровим № 778), а саме:

- торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради (бланк серії САА № 147881) на підставі рішення від 08.07.2004р. № 402-Г;

- торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради (бланк серії САА № 236695) на підставі рішення від 30.03.2005р. № 191-А;

- торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради (бланк серії САА № 233952) на підставі рішення від 12.05.2005р. № 296?

4. Чи є можливим виділення в натурі наступних частин об'єкта нерухомого майна (торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, переданого за договором купівлі-продажу від 28.04.2012 року товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь приватному підприємству „ЕН):

- торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради (бланк серії САА № 147881) на підставі рішення від 08.07.2004р. № 402-Г;

- торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради (бланк серії САА № 236695) на підставі рішення від 30.03.2005р. № 191-А;

- торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради (бланк серії САА № 233952) на підставі рішення від 12.05.2005р. № 296;

- іншої частини (частин) торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, переданого за договором купівлі-продажу від 28.04.2012 року товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь приватному підприємству „ЕН?

На адресу суду надійшло повідомлення експерта від 26.01.2017р. про неможливість надання висновку в звязку з невиконанням клопотання експерта щодо надання додаткових матеріалів.

У своєму листі № 5265/01-18 від 11.11.2016р. начальник Хмельницького бюро технічної інвентаризації повідомив про те, що інвентаризаційна справа на торгівельно-готельний комплекс по вул. Кам'янецькій, 21 направлена в Рівненський апеляційний суд на виконання ухвали від 11.06.2014р. про витребування даної справи через представника ТОВ „Либідь ОСОБА_4 Також, як зазначено у листі, в суд справа не була доставлена. По факту викрадення справи БТІ звернулося із заявою про злочин до міської поліції. Заява внесена до Реєстру досудових розслідувань від 17.02.2016р.

У матеріалах справи також наявні: інформаційні довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, розрахунки заборгованості тощо.

Досліджуючи надані докази, оцінюючи їх в сукупності, судом береться до уваги наступне.

Пунктом 3 ст.3, ст.627 Цивільного кодексу України закріплено принцип свободи договору, який передбачає, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Ст. 526 Цивільного кодексу України визначено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно зі ст.193 Господарського кодексу України субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобовязання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Згідно зі ст.530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Статтею 625 Цивільного кодексу України передбачено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Згідно з ч.ч.1, 3 ст.549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотекою визнається вид забезпечення виконання зобовязання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобовязання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника в порядку, встановленому цим Законом. Іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Таким чином, іпотека як майновий спосіб забезпечення виконання зобовязання є особливим (додатковим) забезпечувальним зобовязанням, що має на меті стимулювати боржника до виконання основного зобовязання та запобігти негативним наслідкам порушення боржником своїх зобовязань або зменшити їх.

Забезпечувальне зобовязання (взаємні права й обовязки) виникає між іпотекодержателем (кредитором за основним зобовязанням) та іпотекодавцем (боржником за основним зобовязанням).

Виконання забезпечувального зобовязання, що виникає з іпотеки, полягає в реалізації іпотекодержателем (кредитором) права одержати задоволення за рахунок переданого боржником в іпотеку майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника. Сутність цього права полягає в тому, що воно дозволяє задовольнити вимоги кредитора навіть у разі невиконання боржником свого зобовязання в силу компенсаційності цього права за рахунок іпотечного майна та встановленого законом механізму здійснення кредитором свого переважного права, незалежно від переходу права власності на це майно від іпотекодавця до іншої особи (в тому числі й у випадку недоведення до цієї особи інформації про обтяження майна).

Згідно зі ст.5 Закону України "Про іпотеку" предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомого майна за таких умов: нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, установа чи організація; нерухоме майно може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення; нерухоме майно зареєстроване у встановленому законом порядку як окремий виділений у натурі об'єкт права власності, якщо інше не встановлено цим Законом. Частина об'єкта нерухомого майна може бути предметом іпотеки лише після її виділення в натурі і реєстрації права власності на неї як на окремий об'єкт нерухомості, якщо інше не встановлено цим Законом. Іпотека поширюється на частину об'єкта нерухомого майна, яка не може бути виділеною в натурі і була приєднана до предмета іпотеки після укладення іпотечного договору без реєстрації права власності на неї як на окремий об'єкт нерухомості.

Відповідно до ст.33 Закону України „Про іпотеку у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Статтею 38 Закону України „Про іпотеку передбачено, що якщо рішення суду або договір про задоволення вимог іпотекодержателя (відповідне застереження в іпотечному договорі) передбачає право іпотекодержателя на продаж предмета іпотеки будь-якій особі-покупцеві, іпотекодержатель зобов'язаний за 30 днів до укладення договору купівлі-продажу письмово повідомити іпотекодавця та всіх осіб, які мають зареєстровані у встановленому законом порядку права чи вимоги на предмет іпотеки, про свій намір укласти цей договір. Дії щодо продажу предмета іпотеки та укладання договору купівлі-продажу здійснюються іпотекодержателем від свого імені, на підставі іпотечного договору, який містить застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, що передбачає право іпотекодержателя на продаж предмета іпотеки, без необхідності отримання для цього будь-якого окремого уповноваження іпотекодавця. Ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.

Частиною 1 ст.39 Закону України „Про іпотеку визначено, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються: загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону; пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Беручи до уваги наведені вище положення закону, враховуючи встановлені судом факти та зміст позовних вимог, зважаючи на те, що станом на 01.06.2013р. та на час вирішення спору заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест" перед товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" за кредитним договором № 08/05 від 15 лютого 2008 року, укладеним між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал"), та товариством з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест", становить 14345088,98 грн., суд вважає вимоги позивача правомірними в частині звернення стягнення на предмет іпотеки згідно з договором іпотеки від 15 лютого 2008 року, що був укладений між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 78, ідентифікаційний код 09807862), правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056), та товариством з обмеженою відповідальністю "Либідь" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 14170191), посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2, за реєстровим № 778, а саме, на нерухоме майно, за початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації в розмірі 36600615 грн. (торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 147881, виданого на підставі рішення від 08.07.2004р. № 402-Г; торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 236695, виданого на підставі рішення від 30.03.2005р. № 191-А; торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 233952, виданого на підставі рішення від 12.05.2005р. № 296), яке, згідно з рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 12.04.2012 року № 340 „Про оформлення права власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, за товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь, є складовою частиною торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, з визначенням способу продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження" (у рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 32813387) перед товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056) за кредитним договором № 08/05 від 15 лютого 2008 року, укладеним між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 78, ідентифікаційний код 09807862, правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056)), та товариством з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 32813387), в сумі 14345088,98 грн. (чотирнадцять мільйонів триста сорок п'ять тисяч вісімдесят вісім грн. 98 коп.), з яких: 11932301,34 грн. (одинадцять мільйонів дев'ятсот тридцять дві тисячі триста одна гривня 34 коп.) неповернута сума кредиту; 2244553,35 грн. (два мільйони двісті сорок чотири тисячі п'ятсот п'ятдесят три гривні 35 коп.) прострочена заборгованість за відсотками за користування кредитними коштами; 17153,41 грн. (сімнадцять тисяч сто п'ятдесят три гривні 41 коп.) - прострочена заборгованість за комісією за управління кредитом; 31683,34 грн. (тридцять одна тисяча шістсот вісімдесят три грн. 34 коп.) пеня за несвоєчасне повернення суми кредиту; 118430,42 грн. (сто вісімнадцять тисяч чотириста тридцять грн. 42 коп.) пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитними коштами; 967,12 грн. (дев'ятсот шістдесят сім грн. 12 коп.) пеня за несвоєчасну сплату комісії за адміністрування кредиту).

При вирішенні спору судом враховано, що 12.04.2012 року виконавчим комітетом Хмельницької міської ради було прийнято рішення № 340 „Про оформлення права власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, за товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь, згідно з яким, розглянувши клопотання товариства з обмеженою відповідальністю „Либідь про оформлення права власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому на земельній ділянці, наданій у власність на підставі Державного акта на право власності на землю від 26.12.2002р. (серія ХМ № 047963), що належать власнику на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 13.07.2004р. за реєстраційним № 6588472, свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 14.04.2005р. за реєстраційним № 10486617, свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 03.08.2005р. за реєстраційним № 11610574, свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 18.02.2008р., виданого управлінням житлово-комунального господарства, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 18.02.2008р. за реєстраційним № 22170763, що об'єднуються в один окремий об'єкт, вирішено: оформити право власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому за товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь.

Співставивши зміст означеного рішення та договору іпотеки від 15 лютого 2008 року (пункти 1.3., 1.4., 1.7.), суд дійшов висновку, що предмет іпотеки згідно з договором іпотеки від 15 лютого 2008 року (пункти 1.3., 1.4., 1.7.), що був укладений між публічним акціонерним товариством "Кредобанк", правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал", та товариством з обмеженою відповідальністю "Либідь" (торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 147881, виданого на підставі рішення від 08.07.2004р. № 402-Г; торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 236695, виданого на підставі рішення від 30.03.2005р. № 191-А; торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 233952, виданого на підставі рішення від 12.05.2005р. № 296), є складовою частиною торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21.

Водночас, судом взято до уваги, що у справі відсутні будь-які докази стосовно того, що наведена в договорі іпотеки від 15 лютого 2008 року та рішенні виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 12.04.2012 року № 340 адреса торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м зазнавала змін (зокрема, наявна у справі копія наказу управління архітектури, містобудування департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів від 07.03.2014р. №72 та інші докази не містять жодних даних стосовно зміни адреси торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв. м).

Крім того, як встановлено судом, 28.04.2012р. представниками ТОВ „Либідь (продавця) та ПП „ЕН (покупця) було підписано договір купівлі-продажу, відповідно до умов якого продавець передає майно у власність покупцю, а покупець приймає майно та оплачує вартість такого майна згідно умов даного договору (п. 1.1. договору). Згідно з п. 1.2. договору торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв. м., що відчужується за даним договором, знаходиться в місті Хмельницькому, вул. Кам'янецька, буд. 21.

Як передбачено п. 1.3. договору, нежитлове приміщення належить продавцю на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого 13.04.2012р. Управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради на підставі рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради № 340 від 12.04.2012р. Право власності зареєстровано Хмельницьким бюро технічної інвентаризації 13.04.2012р. за реєстраційним № 36447146. Відповідно до п. 1.4. договору продавець стверджує, що на момент укладення цього договору вказане вище нежитлове приміщення, не перебуває під арештом чи забороною, щодо нього не ведуться судові спори, воно не заставлене.

З огляду на наведене, судом констатується, що представники ТОВ „Либідь (продавця) та ПП „ЕН (покупця), підписавши 28.04.2012р. означений договір купівлі-продажу стосовно торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м (м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21), складовою якого є предмет іпотеки згідно з договором іпотеки від 15 лютого 2008 року, вчинили дії, спрямовані на відчуження предмету іпотеки.

З приводу факту підписання представниками ТОВ „Либідь та ПП „ЕН договору купівлі-продажу від 28.04.2012р. судом відзначається, що відповідно до п.1 ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно з ч.3. ст. 9 Закону України „Про іпотеку іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя: зводити, знищувати або проводити капітальний ремонт будівлі (споруди), розташованої на земельній ділянці, що є предметом іпотеки, чи здійснювати істотні поліпшення цієї земельної ділянки; передавати предмет іпотеки у наступну іпотеку; відчужувати предмет іпотеки; передавати предмет іпотеки в спільну діяльність, лізинг, оренду, користування.

Крім того, відповідно до ч.3. ст. 12 Закону України „Про іпотеку правочин щодо відчуження іпотекодавцем переданого в іпотеку майна або його передачі в наступну іпотеку, спільну діяльність, лізинг, оренду чи користування без згоди іпотекодержателя є недійсним. При цьому, згідно з частиною 2 ст.215 Цивільного кодексу України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

З огляду на наведене, зважаючи на відсутність письмової згоди ПАТ „Кредобанк, правонаступником якого є ТОВ „Фінансова компанія „Ідеа Капітал, на відчуження предмету іпотеки, яка би передувала укладенню договору купівлі-продажу від 28.04.2012р., судом констатується, що недійсність договору купівлі-продажу від 28.04.2012р. встановлена законом (ч.3. ст. 12 Закону України „Про іпотеку). Отже, в силу положень частини 2 ст.215 Цивільного кодексу України, означений договір оренди є нікчемним правочином, визнання недійсним якого судом в окремому позовному провадженні не вимагається.

Відтак, оскільки 28.04.2012р. підписаний представниками ТОВ „Либідь та ПП „ЕН договір купівлі-продажу є нікчемним, за будь-яких обставин не міг відбутися перехід права власності на предмет іпотеки від ТОВ „Либідь до ПП „ЕН за означеним договором купівлі-продажу в силу нікчемності останнього (ст. 12 Закону України „Про іпотеку). Аналогічна правова позиція наведена у постанові Верховного Суду України від 02.03.2016р. у справі № 6-308цс16).

За таких обставин, товариство з обмеженою відповідальністю „Укрбудінвест, приватне підприємство „Плаза К та приватне підприємство „ЕН (на відміну від товариства з обмеженою відповідальністю „Либідь) не є належними відповідачами в даній справі.

Також, при прийнятті рішення судом береться до уваги безпідставність позовних вимог у частині визначення способу реалізації майна, яке є предметом іпотеки, шляхом проведення прилюдних торгів з початковою ціною, встановленою на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій. Так, згідно з ч.1 ст.39 Закону України „Про іпотеку у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначається початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації (зокрема, у звязку з необхідністю визначення якої суд призначав відповідну експертизу). Однак, на адресу суду надійшло повідомлення експерта від 26.01.2017р. про неможливість надання висновку в звязку з невиконанням клопотання експерта щодо надання додаткових матеріалів (зокрема, технічного паспорту за результатами проведення інвентаризації майна).

Судом відзначається неможливість отримання судом інвентаризаційної справи на торгівельно-готельний комплекс по вул. Кам'янецькій, 21 (за інформацією Хмельницького бюро технічної інвентаризації (лист № 5265/01-18 від 11.11.2016р.) по факту викрадення справи БТІ звернулося із заявою про злочин до міської поліції), що, в свою чергу, унеможливлює визначення експертним шляхом початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації. При цьому, суд позбавлений процесуальної можливості зобов'язати Хмельницьке бюро технічної інвентаризації провести технічну інвентаризацію та виготовити технічний паспорт (суд відповідно до змісту ст.38 ГПК України може зобовязати надати наявні, а не створити нові докази).

Однак, зважаючи на те, що згідно з вищенаведеною ч.1 ст.39 Закону України „Про іпотеку у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки зазначення у рішенні суду початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації є обовязковим, а також враховуючи, що відповідно до ч.6 ст.38 Закону України „Про іпотеку ціна продажу предмета іпотеки може встановлюватись за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем, суд вважає за необхідне визначити початкову ціну предмета іпотеки для його подальшої реалізації в розмірі 36600615 грн. (враховуючи, що відповідно до п.1.6. договору іпотеки від 15.02.2008р. (у редакції додаткового правочину від 10.08.2011р. до договору іпотеки від 15.02.2008р.). заставна вартість майна, що передається в іпотеку, за погодженням сторін становить 36600615 грн.).

Таким чином, позовні вимоги підлягають задоволенню в частині звернення стягнення на предмет іпотеки згідно з договором іпотеки від 15 лютого 2008 року, що був укладений між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 78, ідентифікаційний код 09807862), правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056), та товариством з обмеженою відповідальністю "Либідь" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 14170191), посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2, за реєстровим № 778, а саме, на нерухоме майно, за початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації в розмірі 36600615 грн. (торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 147881, виданого на підставі рішення від 08.07.2004р. № 402-Г; торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 236695, виданого на підставі рішення від 30.03.2005р. № 191-А; торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 233952, виданого на підставі рішення від 12.05.2005р. № 296), яке, згідно з рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 12.04.2012 року № 340 „Про оформлення права власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, за товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь, є складовою частиною торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, з визначенням способу продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження" (у рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 32813387) перед товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056) за кредитним договором № 08/05 від 15 лютого 2008 року, укладеним між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 78, ідентифікаційний код 09807862, правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056)), та товариством з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 32813387), в сумі 14345088,98 грн. (чотирнадцять мільйонів триста сорок п'ять тисяч вісімдесят вісім грн. 98 коп.), з яких: 11932301,34 грн. (одинадцять мільйонів дев'ятсот тридцять дві тисячі триста одна гривня 34 коп.) неповернута сума кредиту; 2244553,35 грн. (два мільйони двісті сорок чотири тисячі п'ятсот п'ятдесят три гривні 35 коп.) прострочена заборгованість за відсотками за користування кредитними коштами; 17153,41 грн. (сімнадцять тисяч сто п'ятдесят три гривні 41 коп.) - прострочена заборгованість за комісією за управління кредитом; 31683,34 грн. (тридцять одна тисяча шістсот вісімдесят три грн. 34 коп.) пеня за несвоєчасне повернення суми кредиту; 118430,42 грн. (сто вісімнадцять тисяч чотириста тридцять грн. 42 коп.) пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитними коштами; 967,12 грн. (дев'ятсот шістдесят сім грн. 12 коп.) пеня за несвоєчасну сплату комісії за адміністрування кредиту).

У решті позову слід відмовити з огляду на його безпідставність.

Відповідно до ч.2 ст.49 ГПК України судові витрати у справі покладаються на товариство з обмеженою відповідальністю „Либідь.

Керуючись ст.ст.1, 2, 45, 12, 13, 33, 43-49, 82-85, 115, 116 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов товариства з обмеженою відповідальністю „Фінансова компанія „Ідеа Капітал до товариства з обмеженою відповідальністю „Укрбудінвест, товариства з обмеженою відповідальністю „Либідь, приватного підприємства „Плаза К, приватного підприємства „ЕН (за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: реєстраційної служби Головного управління юстиції у Хмельницькій області, Хмельницького бюро технічної інвентаризації) про звернення стягнення на предмет іпотеки задовольнити частково.

Звернути стягнення на предмет іпотеки згідно з договором іпотеки від 15 лютого 2008 року, що був укладений між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 78, ідентифікаційний код 09807862), правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056), та товариством з обмеженою відповідальністю "Либідь" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 14170191), посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2, за реєстровим № 778, а саме, на нерухоме майно, за початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації в розмірі 36600615 грн. (торгівельний та готельний комплекс (IV черга) загальною площею 1059,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 13.07.2004р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 147881, виданого на підставі рішення від 08.07.2004р. № 402-Г; торгівельний та готельний комплекс (V черга) загальною площею 1042,0 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 14.04.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 236695, виданого на підставі рішення від 30.03.2005р. № 191-А; торгівельний та готельний комплекс (VI черга) загальною площею 275,2 кв.м за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, що було передано в іпотеку товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь на підставі Свідоцтва на право власності на нерухоме майно від 03.08.2005р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Хмельницької міської ради, бланк серії САА № 233952, виданого на підставі рішення від 12.05.2005р. № 296), яке, згідно з рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 12.04.2012 року № 340 „Про оформлення права власності на торгівельний та готельний комплекс загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований по вул. Кам'янецькій, 21 у м. Хмельницькому, за товариством з обмеженою відповідальністю „Либідь, є складовою частиною торгівельного та готельного комплексу загальною площею 3574,8 кв.м, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Кам'янецька, 21, з визначенням способу продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження" (у рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 32813387) перед товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056) за кредитним договором № 08/05 від 15 лютого 2008 року, укладеним між публічним акціонерним товариством "Кредобанк" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 78, ідентифікаційний код 09807862, правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056)), та товариством з обмеженою відповідальністю "Укрбудінвест" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 32813387), в сумі 14345088,98 грн. (чотирнадцять мільйонів триста сорок п'ять тисяч вісімдесят вісім грн. 98 коп.), з яких: 11932301,34 грн. (одинадцять мільйонів дев'ятсот тридцять дві тисячі триста одна гривня 34 коп.) неповернута сума кредиту; 2244553,35 грн. (два мільйони двісті сорок чотири тисячі п'ятсот п'ятдесят три гривні 35 коп.) прострочена заборгованість за відсотками за користування кредитними коштами; 17153,41 грн. (сімнадцять тисяч сто п'ятдесят три гривні 41 коп.) - прострочена заборгованість за комісією за управління кредитом; 31683,34 грн. (тридцять одна тисяча шістсот вісімдесят три грн. 34 коп.) пеня за несвоєчасне повернення суми кредиту; 118430,42 грн. (сто вісімнадцять тисяч чотириста тридцять грн. 42 коп.) пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитними коштами; 967,12 грн. (дев'ятсот шістдесят сім грн. 12 коп.) пеня за несвоєчасну сплату комісії за адміністрування кредиту).

Видати наказ.

У решті позову відмовити.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Либідь" (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код 14170191) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія „Ідеа Капітал" (м. Львів, вул. Сахарова, буд. 43, ідентифікаційний код 37854056) 68820 грн. відшкодування судового збору.

Видати наказ.

Повний текст рішення складено 21.02.2017р.

Головуючий суддя М.В. Смаровоз

Суддя І.В. Заярнюк

Суддя Ю.П. Олійник