ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" лютого 2017 р.Справа № 923/1008/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.В. Поліщук,

суддів С.В. Таран, В.Б. Туренко,

при секретарі судового засідання: А.В. Земляк,

за участю представників сторін:

від позивачів: ОСОБА_1, ОСОБА_2,

від відповідача: О.О. Шкута,

від 3-х осіб: ОСОБА_4, ОСОБА_5,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти-Херсона"

на рішення господарського суду Херсонської області від 01.12.2016р.

у справі №923/1008/16

за позовом:

1) ОСОБА_6

2) ОСОБА_7

3) ОСОБА_8

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона"

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_9, ОСОБА_4, ОСОБА_10, ОСОБА_11

про визнання недійсним рішення загальних зборів,

встановив:

ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 звернулися з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" про визнання недійсним рішення позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона", оформленого протоколом №3 від 26.08.2016р.

В обґрунтування позовних вимог позивачі послалися на те, що ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 є учасниками ТОВ "Квіти Херсона". 26.09.2016р. проводилися загальні збори ТОВ "Квіти Херсона", на яких прийнято рішення, оформлене протоколом №3 від 26.08.2016р. відповідно до якого 01.09.2016р. внесені зміни до державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. Позивачі стверджують, що ні чергові, ні позачергові збори не скликалися головою товариства чи іншими учасниками товариства із порядком денним, що відповідає внесеним до державного реєстру відомостям на підставі протоколу №3 від 26.08.2016р. Тобто позивачі не запрошувалися на загальні збори ТОВ "Квіти Херсона", на яких приймалися рішення, що відповідають змінам, внесеним 01.09.2016р. в реєстраційні відомості ТОВ "Квіти Херсона".

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 27.10.2016р. залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_9, ОСОБА_4, ОСОБА_10.

08.11.2016р. ухвалою господарського суду Херсонської області залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_11.

У відзиві на позов 3-я особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_10 просила відмовити в задоволенні позову з посиланням на те, що загальні збори, які відбулися 26.08.2016р., були правомочними, так як в їх участі прийняли 100% учасників товариства, голосування пройшло одноголосно, без будь-яких зауважень.

Відповідач у відзиві на позов просив відмовити в задоволенні позову з посиланням на те, що позивачі були належним чином повідомленні про проведення позачергових загальних зборів товариства, які відбулися 26.08.2016р. Всі позивачі приймали участь у проведенні зборів через уповноваженого представника за довіреністю.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_12 у відзиві на позов заперечувала проти задоволення позову.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 01.12.2016р. позов задоволено у повному обсязі з підстав його доведеності та обґрунтованості.

Не погодившись з рішенням суду, відповідач звернувся із апеляційною скаргою, в якій просить рішення скасувати, у задоволенні позову відмовити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які господарський суд визнав встановленими.

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_10 та ОСОБА_12 в письмових поясненнях підтримали доводи, викладені в апеляційній скарзі, та просили суд її задовольнити і розглянути справу без їх участі.

У відзивах на апеляційну скаргу ОСОБА_11 та ОСОБА_6 заперечували проти доводів, викладених в скарзі, та просили рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу-без задоволення.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального і процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

Відповідно до ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Положеннями ст.16 ЦК України визначено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права і інтересу.

Відповідно до ст. 167 ГК України, корпоративні права- це права особи, частка якої визначена у статутному фонді (капіталі) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Частиною 1 ст. 1 Закону України "Про господарські товариства" та статтею 113 ЦК України визначено, що господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" є юридичною особою, яка зареєстрована в Єдиному державному реєстрі з присвоєнням ідентифікаційного коду юридичної особи - 32125190.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 05.07.2016р. за № Товариство з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона" зареєстровано 24.10.2002р. та діє на підставі модельного статуту. Учасниками товариства є фізичні особи: ОСОБА_6- розмір внеску до статутного фонду -125000 грн., ОСОБА_7 -розмір внеску до статутного фонду -125000грн., ОСОБА_8 -розмір внеску до статутного фонду 100000 грн., ОСОБА_4- розмір внеску до статутного фонду -100000грн., ОСОБА_10 -розмір внеску до статутного фонду-50000грн. Розмір статутного капіталу 500000грн. Місцезнаходження юридичної особи: 73000, Херсонська обл., м. Херсон, буд. 53, кв.4. Керівник та підписант -ОСОБА_13.(а.с.13-17).

Підставами для звернення з даним позовом до суду позивачі зазначили, що лише з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 02.09.2016р. за №22207182 їм стало відомо про внесення змін до відомостей про юридичну особу, а саме:

1.Змінено місцезнаходження юридичної особи з адреси: 73000, ХЕРСОНСЬКА ОБЛ., МІСТО ХЕРСОН, СУВОРОВСЬКИЙ РАЙОН, ВУЛИЦЯ ПОКРИШЕВА, БУДИНОК 53, КВАРТИРА 4 на адресу 73000, ХЕРСОНСЬКА ОБЛ., МІСТО ХЕРСОН, ДНІПРОВСЬКИЙ РАЙОН, СЕЛ.ЯНТАРНЕ, ВУЛ. КОЗАЦЬКА, БУДИНОК 18;

2.Змінено керівника юридичної особи та підписанта: з ОСОБА_13 на ОСОБА_4;

3.Змінено склад та інформацію про засновників, включено до числа засновників ОСОБА_12, АДРЕСА_1, розмір внеску до статутного фонду - 1000000.00 грн.;

4. Змінено розмір статутного капіталу з 500000.00 грн. на 1500000.00 грн.

Позивачі зазначають, що 26.08.2016р. проводилися загальні збори ТОВ "Квіти Херсона", але з іншим порядком денним. Тобто, позивачі не запрошувалися на загальні збори ТОВ "Квіти Херсона", на яких приймалися рішення, що відповідають змінам, внесеним 01.09.2016р. в реєстраційні відомості про ТОВ "Квіти Херсона".

В свою чергу, відповідач стверджує, що 21.07.2016р. головою ТОВ "Квіти Херсона" ОСОБА_6 в особі представника за довіреністю ОСОБА_1, на адресу учасників направлено запрошення на позачергові загальні збори ТОВ "Квіти Херсона" від 26.08.2016 на 13-30. На порядок денний були поставлені питання:

1.Про обрання голови та секретаря загальних зборів.

2.Про зміну керівника та підписанта Товариства.

3.Про обрання уповноваженої особи на підписання трудового контракту з директором Товариства ОСОБА_4 на три роки.

4. Про зміну місцезнаходження (юридичної адреси ) Товариства на адресу: Україна, Херсонська область, м. Херсон, с. Янтарне, вул. Козацька, буд. 18.

5.Про уповноваження відповідальної особи особисто або через представника на проведення державної реєстрації внесення змін в Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Отримавши від голови Товариства ОСОБА_6 вищевказане запрошення на позачергові збори Товариства, учасник ОСОБА_4, керуючись положенням п. 36 модельного Статуту Товариства, направила всім іншим учасникам Товариства, включаючи його голову, доповнення до порядку денного щодо включення до складу Товариства нового учасника - ОСОБА_9 з розміром внеску до статутного фонд (капіталу) 1000000 (один мільйон) грн., збільшення розміру статутного фонду (капіталу) товариства до 1500000 (один мільйон п'ятсот тисяч) грн. 00 коп., перерозподіл часток учасників у статутному фонді (капіталі) Товариства.

Отже, відповідач вважає, що порядок денний позачергових загальних зборів ТОВ "Квіти Херсона", які відбулися 26.08.2016 р. о 13-30 год. за адресою: м.Херсон, вул. Комсомольська, 16 складав вирішення наступних питань:

1.Про обрання голови та секретаря загальних зборів.

2.Про включення до складу Товариства нового учасника -ОСОБА_9, з розміром внеску до статутного капіталу 1 000 000 (один мільйон) грн.00 коп.

3.Про збільшення розміру статутного капіталу товариства до 1 500000 (один мільйон п'ятсот тисяч) грн. 00 коп.

4.Про перерозподіл часток учасників у статутному капіталі Товариства.

5.Про зміну керівника та підписанта Товариства.

6.Обрання уповноваженої особи на підписання трудового контракту з директором Товариства ОСОБА_4 на три роки.

7.Про зміну місцезнаходження (юридичної адреси ) Товариства на адресу: Україна, Херсонська область, м. Херсон, с. Янтарне, вул. Козацька, буд. 18.

8.Про уповноваження відповідальної особи особисто або через представника на проведення державної реєстрації внесення змін в Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців в розділі "засновники Товариства", "зміна керівника і складу підписантів та місцезнаходження Товариства".

З огляду на викладене, судова колегія зазначає наступе.

Статтею 10 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Відповідно до статті 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Порядок скликання загальних зборів врегульований статтею 61 Закону України "Про господарські товариства". Так, загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Статтею 59 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б" (внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу), "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить:

а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

в) виключення учасника з товариства;

г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Як вбачається з рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Квіти Херсона", оформленого протоколом №3 від 26.08.2016р. на зборах був присутній представник позивачів ОСОБА_1 (а.с.23-26).

Проте, в письмових поясненнях ОСОБА_1 заперечував проти своєї присутності та в прийнятті участі в спірних загальних зборах.

Запрошення від 21.07.2016р., відправлене учасникам товариства ОСОБА_8, ОСОБА_4, ОСОБА_10 та ОСОБА_7, на яке посилається відповідач, не містить підпису і прізвища ні представника ОСОБА_1 ні ОСОБА_6 (а.с. 101).

Отже, твердження відповідача про те, що ОСОБА_6, як голова товариства, повідомляв учасників товариства про проведення спірних загальних зборів є безпідставним.

Крім того, судова колегія зазначає, як свідчить протокол позачергових загальних зборів товариства від 28.09.2011р. №14, який міститься в матеріалах справи, головою товариства на момент скликання спірних загальних зборів була ОСОБА_7, а не ОСОБА_6 (а.с.127-129).

З наданих відповідачем копій описів вкладень до цінного листа від 26.07.2016р. (а.с. 103-106) вбачається, що ОСОБА_4 надсилає учасникам товариства "лист- запрошення на загальні збори засновників на 26.08.2016р. (пропозиція) - на 1 арк.", однак матеріали справи не містять доказів отримання ОСОБА_6 та ОСОБА_7 надісланого повідомлення з пропозицією ОСОБА_4 до порядку денного, що в свою чергу свідчить про порушення процедури скликання та проведення цих загальних зборів, зокрема, яке оформлено протоколом №3.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази реєстрації присутніх на позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Квіти Херсона" відповідно до протоколу №3 від 26.08.2016р.

Згідно з п. 2.11 рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.09 р. № 04-06/190 «Про доповнення рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.07 р. № 04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі: а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства; б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача.

Згідно п. 17 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.08 р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Пунктом 19 означеної постанови встановлено, що суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується. Вимоги акціонера (учасника) товариства про визнання недійсним рішення органу управління товариства не підлягають задоволенню, якщо на момент його прийняття позивач ще не набув права власності на акції чи частку в статутному капіталі товариства, оскільки його корпоративні права не могли бути порушеними.

За приписами п. 21 цієї постанови рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України «Про господарські товариства». Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Таким чином, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції, що рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Квіти Херсона", оформлене протоколом №3 від 26.08.2016р., слід визнати недійсним, так як збори проведені з порушенням закону та статуту товариства і за відсутності кворуму.

З урахуванням викладеного, рішення суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу-без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 103,105 Господарського процесуального кодексу

України, суд -

постановив:

Рішення господарського суду Херсонської області від 01.12.2016р. у справі №923/1008/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови складено 21.02.2017

Головуючий суддя Л.В. Поліщук

Суддя С.В. Таран

Суддя В.Б. Туренко