ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" лютого 2017 р.Справа № 5/112-Б-10
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Від ліквідатора МПП «Таврія» Акопяна Г.Г. Від кредитора ПАТ «Надра Банк»Богатиря К.В. Мишкіної М.А., Таран С.В. Чеголя Є.О. Мітяєв С.В., довіреність № б/н, дата видачі: 10.01.17 Самотяга І.І., довіреність № 13-11-12476, дата видачі: 26.12.16
розглянувши апеляційну скаргу Арбітражного керуючого Акопяна Г.Г.
на ухвалу господарського суду Херсонської області
від10.01.2017р.
у справі№ 5/112-Б-10
за заявою кредитора Публічного акціонерного товариства «Креді Агріколь Банк»
до боржника проМалого приватного підприємства «Таврія» банкрутство
ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 05.11.2010р. за заявою Публічного акціонерного товариства «Індустріально-Експортний Банк», м. Київ порушено справу про банкрутство Малого приватного підприємства «Таврія», на підставі ст.ст. 6-8, 11-12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 23.12.2010р. за результатами підготовчого засідання, визнано вимоги ПАТ «Індустріально-експортний банк», м. Київ до малого приватного підприємства «Таврія» в сумі 4543516,25грн. (з яких вимоги в сумі 1225273,45 грн. не забезпечені заставою майна боржника), введено процедуру розпорядження майном боржника і призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 23.06.2011р. за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 18.10.2011р. відкрито процедуру санації боржника Малого приватного підприємства «Таврія» та призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Білоусова О.А.

Постановою господарського суду Херсонської області від 04.05.2012р. мале приватне підприємство «Таврія» (далі по тексту - МПП «Таврія») визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру і призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Білоусова О.А.

Ухвалою господарського суду від 17.01.2013р. ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Марченка С.О., якого зобов'язано здійснити ліквідаційну процедуру і подати до суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута.

Ухвалою господарського суду від 22.01.2015р. у задоволенні скарг кредиторів ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит», ПАТ КБ «Приватбанк» на дії ліквідатора арбітражного керуючого Марченка С.О. та клопотання про усунення арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора банкрута та призначення нового ліквідатора відмовлено, продовжено строк ліквідаційної процедури і повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Марченка С.О.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.08.2015р. апеляційну скаргу ПАТ КБ «Приватбанк» задоволено частково, ухвалу господарського суду Херсонської області від 22.01.2015 р. скасовано, скарги ПАТ КБ «Приватбанк» та ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит» на дії і бездіяльність ліквідатора Марченка С.О. задоволено, клопотання ПАТ КБ «Приватбанк» про усунення арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора задоволено частково, усунуто арбітражного керуючого Марченка С.О. від виконання обов'язків ліквідатора у справі № 5/112-Б-10 про банкрутство МПП «Таврія» та припинено повноваження арбітражного керуючого Марченка С.О. по справі № 5/112-Б-10.

Ухвалою господарського суду від 10.11.2015р. ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Акопяна Г.Г., продовжено строк ліквідаційної процедури на шість місяців.

Постановою Вищого господарського суду України від 10.12.2015р. касаційну скаргу арбітражного керуючого Марченка С.О. задоволено частково, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.08.2015 р. скасовано, справу передано на новий розгляд до Одеського апеляційного господарського суду.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 22.02.2016р. апеляційну скаргу ПАТ КБ «Приватбанк» залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Херсонської області від 22.01.2015 р. залишено без змін.

Ухвалою господарського суду від 24.03.2016р. за нововиявленими обставинами скасовано ухвалу суду від 10.11.2015р. в частині призначення арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. ліквідатором банкрута.

Ухвалою господарського суду від 01.06.2016р. повноваження арбітражного керуючого Марченка С.О. по виконанню обов'язків ліквідатора банкрута припинено, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Акопян Г.Г.

02.12.2016р. до суду звернувся ліквідатор боржника арбітражний керуючий Акопян Г.Г. із клопотанням про затвердження витрат, понесених у ліквідаційній процедурі, та встановлення оплати послуг арбітражного керуючого.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 10.01.2017р.:

- клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Акопян Г.Г. про затвердження звіту про понесені в ліквідаційній процедурі витрати задоволено частково;

- затверджено звіт ліквідатора МПП «Таврія» арбітражного керуючого Акопян Г.Г. про понесені в ліквідаційній процедурі за період з 10.11.2015р. по 31.05.2016р. та з 01.06.2016р. по 24.11.2016р. витрати в сумі 42 066 грн. 28 коп.

- у затверджені звіту про понесені в ліквідаційній процедурі витрати в сумі 13 371 грн. 55 коп. відмовлено.

Не погоджуючись із даною ухвалою до Одеського апеляційного господарського суду звернувся арбітражний керуючий Акопян Г.Г. з апеляційною скаргою, в якій просить змінити пункт 2 ухвали господарського суду Херсонської області від 10.01.2017р. у справі № 5/112-Б-10, виклавши в наступній редакції: «Затвердити звіт ліквідатора МПП «Таврія» арбітражного керуючого Акопян Г.Г. про понесені в ліквідаційній процедурі за період з 10.11.2015р. по 31.05.2016р. та з 01.06.2016р. по 24.11.2016р. витрати в сумі 48 373,08грн.»; змінити пункт 3 ухвали господарського суду Херсонської області від 10.01.2017р. у справі № 5/112-Б-10, виклавши в наступній редакції «У затверджені звіту про понесені в ліквідаційній процедурі витрати в сумі 7 064,75грн. відмовити.».

Як на підставу викладених у скарзі вимог арбітражний керуючий Акопян Г.Г. посилається на неправильне застосування норм матеріального права, що призвело до прийняття незаконного рішення в частині витрат ліквідаційної процедури (відрядження ліквідатора банкрута), та зазначає, що:

- при визначенні добових необхідно застосовувати ст. 140 Податкового кодексу України, як у підприємства, що не фінансується з бюджету;

- постанова Кабінету Міністрів України від 02.02.2011р. № 98 «Про суми та склад витрат на відрядження державних службовців, а також інших осіб,що направляються у відрядження підприємствами, установами та організаціями, які повністю або частково утримуються (фінансуються) за рахунок бюджетних коштів» не відноситься до діяльності арбітражних керуючих.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 06.02.2017р. (у складі колегії суддів головуючий Богатир К.В., судді Мишкіна М.А., Таран С.В.) прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено до розгляду на 20.02.2017р.

20.02.2017р. на електрону адресу Одеського апеляційного господарського суду від ліквідатора Акопяна Г.Г. надані пояснення у справі № 5/112-Б-10 про банкрутство малого приватного підприємства «Таврія» з додатками.

Розглянувши матеріали даної справи, дослідивши доводи апеляційної скарги та наявні у справі докази, заслухавши пояснення представника апелянта та інших учасників провадження по справі у судовому засіданні, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до частини 2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі по тексту - Закон про банкрутство).

Відповідно до п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 14.05.1992 р. № 2343-XII (в редакції Закону України від 22.12.2011 р. № 4212-VI) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Враховуючи ту обставину, що справа про банкрутство МПП «Таврія» порушена 05.11.2010р. та постанова про визнання МПП «Таврія» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури по справі 5/112-Б-10 прийнята 04.05.2012р. і на цей час знаходиться на стадії ліквідації, до спірних правовідносин мають застосовуватися норми Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції, яка була чинною до 19.01.2013р. (далі по тексту - Закон про банкрутство), окрім питання, які регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство.

02.12.2016р. до господарського суду Херсонської області надійшло клопотання ліквідатора Акопяна Г.Г. про затвердження витрат, понесених у ліквідаційній процедурі, та встановлення оплати послуг арбітражного керуючого, в якому ліквідатор просить затвердити фактичні витрати понесені за період ліквідаційної процедури банкрута у сумі 55 437,83грн.

До клопотання ліквідатора додано фінансовий звіт арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. про фактичні витрати понесені за період ліквідаційної процедури Малого приватного підприємства «Таврія» станом на 24.11.2016р. з обгрунтовуючими документами, протокол засідання комітету кредиторів № 2 від 24.11.2016р.

03.01.2017р. ліквідатором Аклпяном Г.Г. до господарського суду надано фінансовий звіт про понесені витрати в ліквідаційній процедурі МПП «Таврія» за період з 10.11.2015 по 24.11.2016 з додатковими документи, які обґрунтовують звіт.

Відповідно до ч.ч. 10, 12-14 статті 3-1 Закону про банкрутство, оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів та ухвалою господарського суду. Ухвала може бути оскаржена у встановленому порядку.

На засіданні комітету кредиторів 24.11.2016р. (протокол засідання комітету кредиторів № 2 від 24.11.2016р., т. 1, а.с. 74-75 матеріалів оскарження ухвали) більшістю голосів було ухвалено про затвердження фактичних витрат, понесених ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Акопян Г.Г. за період ліквідаційної процедури банкрута. Однак в протоколі засідання комітету кредиторів № 2 від 24.11.2016р. відсутній період та сума витрат, які були затверджені.

Арбітражним керуючим Акопяном Г.Г. до господарського суду подано письмові пояснення та листи членів комітету кредиторів, з яких слідує, що на засіданні комітету кредиторів, що відбулось 24.11.2016р. за участю членів комітету кредиторів - ПАТ КБ «Приватбанк», ПАТ «Імексбанк», ТОВ «Фінансова компанія «Приватні інвестиції» та ПАТ «Марфін Банк», було затверджено фактично понесені в ліквідаційній процедурі витрати за період з 10.11.2015р. по 24.11.2016р. в загальній сумі 55 437,83грн.

Задовольняючи клопотання ліквідатора Акопяна Г.Г. частково суд першої інстанції зазначив, що ліквідатором включено витрати на оплату квитків помічника ліквідатора Мітяєва С.В., оплату добових помічнику ліквідатора Мітяєву С.В. та юристу МПП «Таврія» ОСОБА_14

За приписами п. 4 ст. 3-1 Закону про банкрутство арбітражний керуючий має право, крім іншого, залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані організації з оплатою їх діяльності за рахунок боржника, якщо інше не встановлено цим Законом чи угодою з кредиторами.

Оскільки ліквідатором Акопяном Г.Г. не надано до господарського суду доказів укладення угод цивільно - правового характеру про надання послуг помічника ліквідатора та юриста, у зв'язку з чим суд колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується з висновками суду першої інстанції про недоведеність обґрунтованості залучення вище перелічених осіб до ліквідаційної процедури банкрута та відсутність в матеріалах справи відомостей щодо порядку оплати їх послуг, в тому числі відшкодування витрат на проїзд та добові під час здійснення заходів ліквідаційної процедури МПП «Таврія», тому витрати ліквідатора Акопяна Г.Г. в частині оплати квитків помічника ліквідатора Мітяєва С.В., оплати добових помічника ліквідатора Мітяєва С.В. та юриста МПП «Таврія» ОСОБА_14 - задоволенню не підлягають.

Також в ухвалі господарського суду Херсонської області від 10.01.2017р. зазначено, що суд не погоджується з розрахунком ліквідатора щодо добових витрат в сумі 243,60 грн. за добу відрядження, оскільки відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 2 лютого 2011р. № 98 «Про суми та склад витрат на відрядження державних службовців, а також інших осіб, що направляються у відрядження підприємствами, установами та організаціями, які повністю або частково утримуються (фінансуються) за рахунок бюджетних коштів», суми витрат на відрядження державних службовців по Україні встановлено в розмірі 30 грн. Господарським судом здійснено перерахунок витрат ліквідатора Акопяна Г.Г. із розрахунку 30грн. добових.

Відповідно до ст. 121 Кодексу законів про працю, працівники мають право на відшкодування витрат та одержання інших компенсацій у зв'язку з службовими відрядженнями. Працівникам, які направляються у відрядження, виплачуються: добові за час перебування у відрядженні, вартість проїзду до місця призначення і назад та витрати по найму жилого приміщення в порядку і розмірах, встановлюваних законодавством. Працівникам, які направлені у службове відрядження, оплата праці за виконану роботу здійснюється відповідно до умов, визначених трудовим або колективним договором, і розмір такої оплати праці не може бути нижчим середнього заробітку.

Відповідно до підпункту 170.9.1 пункту 170.9 статті 170 Податкового кодексу України, до оподатковуваного доходу не включаються також витрати на відрядження, не підтверджені документально, на харчування та фінансування інших власних потреб фізичної особи (добові витрати), понесені у зв'язку з таким відрядженням у межах території України, але не більш як 0,2 розміру мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня податкового (звітного) року, в розрахунку за кожен календарний день такого відрядження, а для відряджень за кордон - не вище 0,75 розміру мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня податкового (звітного) року, в розрахунку за кожен календарний день такого відрядження.

Як вбачається зі звіту ліквідатора та доданих до нього документів ліквідатор Акопян Г.Г. знаходився у відрядженнях наприкінці 2015р. (1 день) та у 2016р. (22 дні).

Відповідно до ст. 8 Закону України «Про державний бюджет України на 2015рік» установлено у 2015році мінімальну заробітну плату з 1 січня - 1 218,00грн.

Згідно ст. 8 Закону України «Про державний бюджет України на 2016рік» установлено у 2016році мінімальну заробітну плату з 1 січня - 1 378,00грн.

Отже відповідно до розрахунку,

у 2015 році: 1 218,00грн. х 0,2=243,60грн. за добу;

у 2016 році: 1 378,00грн. х 0,2=275,60грн. на добу.

Таким чином, відповідно до розрахунку, здійсненого колегією суддів апеляційного господарського суду, добові ліквідатора Акопяна Г.Г. складають:

у 2015році: 243,60грн. х 1 день=243,60грн.

у 2016році:275,60грн. х 22 дні=6 063,20грн.

Загальна сума 6 306,80грн.

20.02.2017р. ліквідатором Акопяном Г.Г. до Одеського апеляційного господарського суду надано накази МПП «Таврія» № 1-1 від 10.11.2015р., № 1-2 від 04.01.2016р., № 1-1 від 06.06.2016р.

Відповідно до наказу № 1-1 від 10.11.2015р. оплата добових на відрядження у 2015році для арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. - ліквідатора МПП «Таврія» встановлена у розмірі 243,60грн.

Відповідно до наказів № 1-2 від 04.01.2016р., № 1-1 від 06.06.2016р. оплата добових на відрядження у 2016році для арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. - ліквідатора МПП «Таврія» встановлена у розмірі 275,60грн.

Посилання господарського суду Херсонської області на Постанову Кабінету Міністрів України від 02.02.2011р. № 98 «Про суми та склад витрат на відрядження державних службовців, а також інших осіб, що направляються у відрядження підприємствами, установами та організаціями, які повністю або частково утримуються (фінансуються) за рахунок бюджетних коштів», колегія суддів апеляційного господарського суду вважає необґрунтованими, оскільки:

В пункті 1 Постанови Кабінету Міністрів України від 02.02.2011р. № 98 «Про суми та склад витрат на відрядження державних службовців, а також інших осіб, що направляються у відрядження підприємствами, установами та організаціями, які повністю або частково утримуються (фінансуються) за рахунок бюджетних коштів» зазначено, що відповідно до підпункту 170.9.1 пункту 170.9 статті 170 Податкового кодексу України Кабінет Міністрів України постановив затвердити суми витрат на відрядження державних службовців, а також інших осіб, що направляються у відрядження підприємствами, установами та організаціями, які повністю або частково утримуються (фінансуються) за рахунок бюджетних коштів.

Згідно ст. 1 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) - фізична особа, яка має ліцензію, видану в установленому законодавством порядку, та діє на підставі ухвали господарського суду.

Статтею 3-1 Закону про банкрутство передбачено, що арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.

Таким чином, відповідно до приписів норм чинного законодавства арбітражні керуючи не відносяться до категорії державних службовців. Боржник Мале приватне підприємство «Таврія» не є державним підприємством, або підприємством, яке повністю або частково утримуються (фінансуються) за рахунок бюджетних коштів.

Враховуючи викладене, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що застосування господарським судом Постанови Кабінету Міністрів України від 02.02.2011р. № 98 «Про суми та склад витрат на відрядження державних службовців, а також інших осіб, що направляються у відрядження підприємствами, установами та організаціями, які повністю або частково утримуються (фінансуються) за рахунок бюджетних коштів» при вирішенні питання про відшкодування витрат арбітражного керуючого, пов'язаних із перебуванням у відрядженнях при виконанні повноважень ліквідатора банкрута по даній справі, є необґрунтованим, оскільки положення означеної постанови не можуть бути застосовані у даних правовідносинах.

Також слід зазначити, що норма Податкового кодексу пп.140.1.7 п.140.1 ст.140, на яку посилається господарський суд в оскаржуваній ухвалі, не діє з 01.01.2015р., оскільки була прийнята нова редакція цього Кодексу, де зазначені вище норми викладені у підпункті 170.9.1 пункту 170.9 статті 170 Податкового кодексу України.

Таким чином, господарський суд при винесенні оскаржуваної ухвали допустив порушення норм матеріального права, що привело до невірної оцінки обставин по справі та прийняття неправильного рішення.

З врахуванням викладеного, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку апеляційну скаргу арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. задовольнити, змінити пункти 2 та 3 ухвали господарського суду Херсонської області від 10.01.2017р. у справі № 5/112-Б-10, виклавши їх в іншій редакції.

Керуючись статтями 99, 101, 103-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Акопяна Г.Г. задовольнити.

Змінити пункт 2 ухвали господарського суду Херсонської області від 10.01.2017р. у справі № 5/112-Б-10, виклавши його в наступній редакції:

Затвердити звіт ліквідатора МПП «Таврія» арбітражного керуючого Акопян Г.Г. про понесені в ліквідаційній процедурі за період з 10.11.2015р. по 31.05.2016р. та з 01.06.2016р. по 24.11.2016р. витрати в сумі 48 373,08грн.

Змінити пункт 3 ухвали господарського суду Херсонської області від 10.01.2017р. у справі № 5/112-Б-10, виклавши його в наступній редакції:

У затверджені звіту про понесені в ліквідаційній процедурі витрати в сумі 7 064,75грн. відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: М.А. Мишкіна

С.В. Таран