ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 лютого 2017 року Справа № 915/473/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого - судді Малетича М.М.,

суддів: Самусенко С.С.,

Плюшка І.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго" на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 13.09.2016 року у справі №915/473/16 господарського суду Миколаївської області за позовом Дочірнього підприємства "Санта-О" до Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго" про скасування оперативно-господарської санкції,

за участю представників:

Позивача: не з'явився,

Відповідача: Колодяжна Ю.А., дов. № 01/53-982 від 30.12.2016 року,

Наливайський В.І., дов. № 01/53-14 від 03.02.2017 року.

В с т а н о в и в :

Дочірнє підприємство "Санта-О" (далі - ДП "Санта-О", Позивач) звернулось до господарського суду Миколаївської області з позовом до Філії Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго" Березанського району (далі - Філія ПАТ "Миколаївобленерго"), Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго" (далі - ПАТ "Миколаївобленерго", Відповідач) про скасування оперативно-господарської санкції про нарахування 316335,94 грн. вартості не облікованої електричної енергії, оформленої протоколом № 1202 від 13.04.2016 року.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 24.05.2016 року за клопотанням представників сторін Філію ПАТ "Миколаївобленерго" виключено зі складу відповідачів.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 06.07.2016 року у задоволенні позовних вимог ДП "Санта-О" відмовлено повністю.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 13.09.2016 року рішення господарського суду Миколаївської області від 06.07.2016 року скасовано, а позов у даній справі задоволено: скасовано оперативно-господарську санкцію у вигляді нарахування ДП "Санта-О" вартості не облікованої електричної енергії в розмірі 316335,94 грн., що застосована ПАТ "Миколаївобленерго" на підставі рішення засідання комісії ПАТ "Миколаївобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, оформленого протоколом № 1202 від 13.04.2016 року.

У поданій касаційній скарзі, ПАТ "Миколаївобленерго", посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст.ст. 26, 27 Закону України "Про електроенергетику", п.п. 3.2., 3.3., 3.32., 6.40. - 6.42., 7.5., 8.1., 9.4. Правил користування електричною енергією, з наступними змінами та доповненнями, затв. Постановою НКРЕ України № 28 від 31.07.1996 року (далі - ПКЕЕ, Правила), п.п. 2.1.3., 2.4., 2.5., 3.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затв. Постановою НКРЕ України № 526 від 04.05.2006 року, зареєстр. в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 року за № 782/12656, з наступними змінами (далі - Методика), ст.ст. 22, 33, 107 Господарського процесуального кодексу України, просить скасувати постанову суду апеляційної інстанції та залишити без змін рішення суду першої інстанції.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 06.02.2017 року, у зв'язку з перебуванням судді Владимиренко С.В. на лікарняному, здійснено зміну складу колегії суддів для розгляду вказаної касаційної скарги у складі: Малетича М.М. - головуючий (доповідач), Самусенко С.С. та Плюшка І.А.

До початку розгляду касаційної скарги по суті від ДП "Санта-О" через канцелярію суду надійшло письмове клопотання про відкладення розгляду даної справи на іншу дату через неможливість його представника підготувати заперечення на касаційну скаргу та прийняти участь у судовому засіданні, яке колегією суддів було розглянуто та відхилено, як безпідставне.

Заслухавши пояснення представників ПАТ "Миколаївобленерго", вивчивши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Як вказувалось вище, вимогами ДП "Санта-О" у даній справі є скасування оперативно-господарської санкції про нарахування 316335,94 грн. вартості не облікованої електричної енергії, застосованої рішенням комісії ПАТ "Миколаївобленерго" з розгляду актів про порушення ПКЕЕ, оформленої протоколом № 1202 від 13.04.2016 року, з посиланням на положення ст.ст. 237, 243 Цивільного кодексу України, п.п. 3.33., 6.37., 6.38., 6.41. ПКЕЕ, п.п. 2.1., 4.1., 4.5. Методики, а також на те, що Акти від 13.08.2015 року за № D9935 і за № В7717 про порушення ПКЕЕ було складено представниками ПАТ "Миколаївобленерго" без відома на те та за відсутності представника Позивача, як споживача електричної енергії.

Суд першої інстанції, з урахуванням положень ст.ст. 216 - 218, 235 - 237 Господарського кодексу України, ст. 29 Закону України "Про електроенергетику", п.п. 3.2., 3.3., 3.31., 3.7., 6.40. - 6.42., 8.1. Правил, п.п. 2.1.3., 2.4., 4.1., 4.5., 4.6., 4.8. Методики, та встановлених на підставі представлених доказів обставин справи, які свідчать про те, що під час технічної перевірки та контролю за рівнем споживання електричної енергії представниками ПАТ "Миколаївобленерго", яке здійснювалось 13.08.2015 року, Позивач, всупереч умов укладених між сторонами договорів та Правил, чинив перешкоди для проведення такої перевірки, а після виявлення радіовипромінювального саморобного пристрою, який, за висновками спеціалістів № 51П від 19.02.2016 року, міг вплинути на покази лічильника електричної енергії шляхом його відключення, що було зафіксовано представниками Відповідача у відповідних Актах № D9935 і за № В7717 від 13.08.2015 року, відмовився їх підписувати, без будь-яких на те пояснень чи зауважень, дійшов висновку про правомірність застосованих рішенням комісії ПАТ "Миколаївобленерго" з розгляду актів про порушення ПКЕЕ, оформленої протоколом № 1202 від 13.04.2016 року, оперативно-господарських санкцій у вигляді нарахування ДП "Санта-О" 316335,94 грн. вартості не облікованої електричної енергії, нарахованих відповідно до Правил та Методики, та про відсутність правових підстав для задоволення даного позову.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції, скасовуючи рішення суду першої інстанції про відмову в позові та приймаючи нове рішення - про його задоволення, посилаючись на ст.ст. 235, 237 Господарського кодексу України, ст.ст. 26, 27 Закону України "Про електроенергетику", п.п. 1.3., 3.30., 6.40., 6.41. ПКЕЕ, п.п. 2.1., 3.1. Методики, та встановлені обставини справи, вказував на відсутність належних доказів про підтвердження факту втручання Позивача, як споживача, в роботу засобів обліку, що призвело до недоврахування електричної енергії, та на недоведеність відповідності рішення комісії ПАТ "Миколаївобленерго" з розгляду Акта № В7717 від 13.08.2015 року, оформленого протоколом № 1202 від 13.04.2016 року вимогам ПКЕЕ та Методики, що є достатніми підставами для задоволення позову у даній справі.

Проте, з такими висновками суду апеляційної інстанції погодитись не можна, оскільки такі, в порушення вимог ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, були прийняті при неповному встановлені обставин справи та з порушенням норм матеріального і процесуального права, з огляду на таке.

Як було встановлено судами та видно з матеріалів справи, 01.06.2012 року між ПАТ "Миколаївобленерго" (Постачальник) і ДП "Санта-О" (Споживач) було укладено договір № 36/542 про постання електричної енергії (далі - Договір № 36/542), відповідно до умов якого (п. 1.) Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з дозволеною потужністю 100 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Відповідно до п. 2.1. Договору № 36/542 під час виконання умов цього Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (ПКЕЕ), затвердженими в установленому порядку.

При цьому, згідно п. 4.2.3. Договору № 36/542, Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої унаслідок порушення споживачем - юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ (Методика) та ПКЕЕ, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою та/або ПКЕЕ.

Також, згідно п. 9.4. Договору № 36/542, сторони зобов'язались, зокрема, письмово повідомляти про зміну реквізитів та про зміну уповноваженої особи по виконанню умов цього Договору не пізніше ніж через 10 днів після настання таких змін.

Додатком 2 до Договору № 36/542 до переліку об'єктів Споживача віднесено базу відпочинку "Надія" ТП 383 за адресою: с. Коблеве, пр.-кт Курортний, 50, з кількістю робочих годин на добу - 24, кількістю робочих днів - 7, дозволеною потужністю - 360 кВт., тип та номер приладу обліку СТКЗ-10Q2H4VМ № 21176.

Крім того, 30.09.2013 року між ДП "Санта-О" (Власник мереж) і ПАТ "Миколаївобленерго" (Користувач) було укладено договір про спільне використання технологічних електричних мереж № 25-36/542 (далі - Договір № 25-36/542), відповідно до умов якого (п.п. 1.1., 1.2.) Власник мереж зобов'язався забезпечити технічну можливість передачі (транзиту) електричної енергії власними технологічними електричними мережами в точки приєднання електроустановок Користувача або інших суб'єктів господарювання, передачу електричної енергії яким забезпечує Користувач, а Користувач зобов'язався своєчасно оплачувати вартість послуг Власника мереж з утримання технологічних електричних мереж спільного використання та інші послуги відповідно до умов цього Договору. Передача електричної енергії забезпечується відповідно до додатка № 2 "Однолінійна схема", наданого Власником мереж з обов'язковим зазначенням місць встановлення, типів, марки обладнання, довжини ліній, які задіяні в передачі електричної енергії. Власник мереж забезпечує передачу електричної енергії до межі балансової належності належних йому електричних мереж, визначених додатком № 1 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін".

Також, згідно п.п. 2.3., 2.6., 2.9. та 2.10. Договору № 25-36/542, Власник мереж зобов'язався забезпечувати виконання графіка попереджувальних ремонтів та обсягів робіт, визначених технологічними картами ремонту елементів обладнання, збереження встановлених на території Власника мереж електроустановок, засобів обліку та пломб на них. Забезпечити безперешкодний доступ (за службовим посвідченням) відповідальних представників Користувача до власних електричних установок для проведення технічної перевірки, контролю за рівнем споживання електричної енергії. У разі передачі електричної енергії в електричні мережі інших суб'єктів господарювання забезпечити складення балансу електричної енергії у власних технологічних електричних мережах для проведення комерційних розрахунків згідно додатку № 5 "Перелік розрахунків приладів обліку, які заподіяні при визначенні балансу в межах власника мереж". Оперативно повідомляти Користувача та інших суб'єктів господарювання, електроустановки яких приєднані до технологічних електричних мереж Власника, про порушення, що пов'язані з перериванням електропостачання, їх причини і терміни відновлення режиму електропостачання, про виведення в ремонт, а також введення в дію після ремонту технологічних електричних мереж, якими передається електроенергія.

Разом з тим, згідно п. 5.4. Договору № 25-36/542, Користувач має право на доступ до електроустановок, розрахункових засобів та систем обліку електричної енергії, що розташовані на об'єктах Власника мереж і враховують обсяг електричної енергії, для зняття показів.

При цьому, відповідно до п. 9.3. Договору № 25-36/542 Власник мереж зобов'язався не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних мереж Власника мереж, а також відшкодовувати збитки, завдані Постачальнику електричної енергії, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж власника мереж.

Згідно п. 10.4. Договору № 25-36/542 його укладено на строк до 31.12.2013 року, і набирає чинності з дня його підписання та вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення цього терміну однією із сторін не буде заявлено про відмову від Договору або його перегляд.

Відповідно до додатку № 1 до Договору "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та додатку № 5 до Договору № 25-36/542 "Перелік розрахунків приладів обліку, які заподіяні при визначенні балансу в межах власника мереж" на балансі ДП "Санта-О" знаходиться база відпочинку "Надія" ТП 383: кількість годин роботи на добу - 24, кількість робочих днів на тиждень 7, рівень напруги на межі балансової належності - 10 кВ, дозволена потужність 360 кВт, місце установки приладу обліку - РУ 10кВ.

Водночас, згідно акту контрольного огляду, технічної перевірки (заміни) засобів обліку в мережах вище 1000В № 112378 від 09.06.2015 року та акту про пломбування засобів обліку в мережах вище 1000В № 112378 від 09.06.2015 року на базі відпочинку "Надія" ДП "Санта-О" прийняло на відповідальне зберігання цілісні та неушкоджені розрахункові засоби обліку, трансформатори струму, трансформатори напруги та пломби (індикатори).

Як вбачається з матеріалів справи, 13.08.2015 року представниками ПАТ "Миколаївобленерго" під час контрольної перевірки приладів обліку на базі відпочинку "Надія" при візуальному огляді підстанції, де знаходяться два трансформатори, було виявлено радіовипромінювальний пристрій, що може змінювати покази розрахункового засобу обліку, який було вилучено, поміщено у пакет та опломбовано пломбою № 12027801, та у зв'язку із перешкоджанням працівниками ДП "Санта-О" проведенню подальшої перевірки, представниками ПАТ "Миколаївобленерго" було складено акт про недопуск до електричних установок для проведення технічної перевірки.

Також, 13.08.2015 року в присутності працівників ДП "Санта-О" ОСОБА_6 і ОСОБА_7 представниками ПАТ "Миколаївобленерго" було складено Акти про порушення ПКЕЕ: № D9935 і № В7717, від підпису в яких вказані працівники, без зазначення на те причин, відмовилися, якими встановлено, що ДП "Санта-О" при користуванні електричною енергією на базі відпочинку "Надія", с. Коблеве (ввод 10 кВ тр-ри №№ 1, 2) порушено пункт 6.40. ПКЕЕ, яке полягало у використанні радіовипромінювального пристрою, що призвело до зміни показів розрахункових засобів обліку, що не можливо встановити під час проведення контрольного огляду приладу обліку, та повідомлено, що комісія з розгляду даних актів буде проводитись за адресою: м. Миколаїв, вул. Громадянська, 40.

В наступному, листом за № 01/31-5307 від 17.08.2015 року Відповідач запропонував Позивачу прибути 02.09.2015 року на засідання комісії ПАТ "Миколаївобленерго" з розгляду вказаних Актів про порушення ПКЕЕ.

При цьому, 19.08.2015 року Відповідачем було вилучено у Позивача прилад обліку СТК3-10Q2Т4М № 21177, про що складено відповідний акт, а 02.09.2015 року на засіданні комісії ПАТ "Миколаївобленерго, яке відбулось без явки представника ДП "Санта-О", було розглянуто вказані Акти № D9935 і № В7717 від 13.08.2015 року та прийнято рішення, оформлене протоколом № 1142 від 02.09.2015 року, направити вилучений пристрій для з'ясування можливостей здійснення ним впливу на роботу приладів обліку до Миколаївського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України (далі - НДЕКЦ), а відкриття опломбованого пакунку провести у присутності представника ДП "Санта-О".

Також, листом за № 01/31-7285 від 11.11.2015 року Відповідач надіслав Позивачу для ознайомлення рішення комісії, оформлене протоколом № 1142 від 02.09.2015 року та повідомив про виявлене під час перевірки електрогосподарства ДП "Санта-О" 13.08.2015 року за адресою: Миколаївська область, Березанський район, с. Коблеве, пр. Курортний, 50, порушення ПКЕЕ та про рішення комісії з розгляду актів про направлення вилученого при складанні актів пристрою до НДЕКЦ.

Наступним листом за № 01/25-1635 від 01.03.2016 року Відповідач пропонував Позивачу прибути 16.03.2016 року на засідання комісії з розгляду акту про порушення ПКЕЕ, проте останній листом за № 1 від 15.03.2016 року просив перенести таке засідання на інший термін, з поважних на те причин, у зв'язку з чим, таке засідання було перенесено, а 13.04.2016 року на засіданні комісії ПАТ "Миколаївобленерго" з розгляду актів про порушення ПКЕЕ Акт № В7717 було розглянуто за участю представника Позивача та прийнято рішення, оформлене протоколом № 1202 від 13.04.2016 року, за яким вирішено, у зв'язку з порушенням споживачем - ДП "Санта-О" пункту 6.40. ПКЕЕ виконати, відповідно до вимог п. 2.1.3. Методики, розрахунок обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ за формулою 2.4. цієї Методики, починаючи з дати проведення останньої технічної перевірки приладу обліку, а саме - з 09.06.2015 року, що за розрахунками Відповідача становить 316335,94 грн.

Разом з тим, відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику", споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, а також несе відповідальність за порушення умов договору та Правил користування електричною енергією.

Водночас, згідно ст. 27 вказаного Закону, правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку.

При цьому, пунктом 10.2. ПКЕЕ закріплені обов'язки Споживача електричної енергії, зокрема: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів законодавства України; забезпечувати функціонування власних розрахункових засобів обліку електричної енергії відповідно до вимог нормативно-технічних документів та паспортних даних заводу-виробника відповідних засобів обліку; забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача тощо.

У п. 6.40. ПКЕЕ також встановлено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

При чому, згідно п. 6.41. ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Також, у п. 6.40. ПКЕЕ встановлено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Водночас, п. 2.5. Методики дійсно встановлює і порядок визначення обсягу та вартості самовільно спожитої електричної енергії в разі виявлення вищевказаних порушень.

Крім того, пунктом 10.2. ПКЕЕ закріплені обов'язки Споживача електричної енергії, зокрема: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів законодавства України; забезпечувати функціонування власних розрахункових засобів обліку електричної енергії відповідно до вимог нормативно-технічних документів та паспортних даних заводу-виробника відповідних засобів обліку; забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача тощо.

Вказані положення ПКЕЕ у повній мірі узгоджуються і з умовами укладених між сторонами вищезгаданих Договорів № 36/542 від 01.06.2012 року і № 25-36/542 від 30.09.2013 року, і зокрема, про зобов'язання Позивача забезпечувати збереження встановлених на його території мереж електроустановок, засобів обліку та пломб на них, та безперешкодний доступ (за службовим посвідченням) відповідальних представників Відповідача до власних електричних установок для проведення технічної перевірки, контролю за рівнем споживання електричної енергії, оперативно повідомляти Відповідача та інших суб'єктів господарювання, електроустановки яких приєднані до технологічних його електричних мереж, про порушення, що пов'язані з перериванням електропостачання, їх причини і терміни відновлення режиму електропостачання, про виведення в ремонт, введення в дію після ремонту технологічних електричних мереж, якими передається електроенергія, а також не допускати безоблікового користування електричною енергією від його технологічних Власника мереж, а також відшкодовувати збитки, завдані Постачальнику електричної енергії, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією.

Будь-яке із зазначених вище порушень, що суперечить умовам укладених договорів та Правил, має наслідком, згідно вимог Закону України "Про електроенергетику", відповідальність споживача енергії, яким у даному випадку являється ДП "Санта-О".

В даному випадку, як зазначалося вище, 13.08.2015 року представниками ПАТ "Миколаївобленерго" під час контрольної перевірки приладів обліку на базі відпочинку "Надія" при візуальному огляді підстанції, де знаходяться два трансформатори, було виявлено радіовипромінювальний пристрій, що може змінювати покази розрахункового засобу обліку, який було вилучено, та у зв'язку із перешкоджанням працівниками ДП "Санта-О" проведенню подальшої перевірки, представниками ПАТ "Миколаївобленерго" було складено акт про недопуск до електричних установок для проведення технічної перевірки.

Також, 13.08.2015 року саме в присутності працівників ДП "Санта-О" представниками ПАТ "Миколаївобленерго" було складено Акти про порушення ПКЕЕ: № D9935 і № В7717, від підпису в яких вказані працівники без зазначення на те причин відмовилися, якими встановлено, що ДП "Санта-О" при користуванні електричною енергією на базі відпочинку "Надія", с. Коблеве (ввод 10 кВ тр-ри №№ 1, 2) порушено пункт 6.40. ПКЕЕ, яке полягало у використанні радіовипромінювального пристрою, що призвело до зміни показів розрахункових засобів обліку, що не можливо встановити під час проведення контрольного огляду приладу обліку, та повідомлено про місце засідання комісії з розгляду цих актів,а в наступному - і про час та дату такого засідання.

За результатами засідання комісії Відповідача з розгляду актів про порушення ПКЕЕ, оформленого протоколом № 1202 від 13.04.2016 року, було прийнято рішення, яким, на підставі згаданого вище акту про порушення № В7717 та розрахунку недоврахованої електроенергії, за період з 09.06.2015 року по 30.06.2015 року, з 01.07.2015 року по 31.07.2015 року і з 01.08.2015 року по 13.08.2015 року, виконаного згідно п.п. 2.1.3., 2.4. Методики, Позивачу було нараховано 316335,94 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ.

При цьому, як правомірність підстав нарахування, так і правильність проведених комісією Відповідача розрахунків, були перевірені судом першої інстанції під час розгляду даної справи, а також, правомірно враховано експертний висновок спеціалістів Миколаївського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України № 51П від 19.02.2016 року, у зв'язку з чим, обґрунтовано відмовлено ДП "Санта-О" у задоволенні його позову.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції, який, відповідно до положень ст.ст. 99 та 101, 11112 Господарського процесуального кодексу України, під час перегляду судових рішень в апеляційному порядку користується правами, наданими суду першої інстанції та здійснює за наявними у справі і додатково поданими доказами повторний розгляд справи, в порушення вимог ч. 1 ст. 47 Господарського процесуального кодексу України, щодо прийняття судового рішення за результатами обговорення усіх обставин справи та ч. 1 ст. 43 цього ж Кодексу стосовно всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, не приділив у повній мірі уваги, як вимогам вищезазначених норм матеріального права, так і обставинам справи, які мають значення для правильного вирішення даної справи і, зокрема, щодо підстав настання відповідальності за порушення споживачами ПКЕЕ, встановлених Законом України "Про електроенергетику", ПКЕЕ та Методики, що призвело до прийняття неправильного рішення.

Так, в порушення вимог ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, скасовуючи рішення суду першої інстанції про відмову в даному позові, та приймаючи нове рішення - про задоволення позову, суд апеляційної інстанції вказував на відсутність в даному випадку такої обов'язкової складової для застосування оперативно-господарської санкції, як доведеність факту самого споживання Позивачем недоврахованої електричної енергії, шляхом втручання у засоби обліку електричної енергії, тоді як саме рішення комісії Відповідача з розгляду актів про порушення Позивачем ПКЕЕ та про застосування до нього такої санкції шляхом нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, вважав таким, що було прийнято за наявності порушень вимог діючого законодавства і, зокрема, Методики та Правил, не врахувавши при цьому того, що підставою для застосування відповідальності за порушення ПКЕЕ яким, зокрема, є втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, або недопуск чи перешкоджання відповідальних представників Відповідача до власних електричних установок для проведення технічної перевірки, контролю за рівнем споживання електричної енергії, тобто уже сам факт виявлення такого порушення, тоді як доведення можливості втручання споживача електроенергії в прилади обліку не є обов'язковою умовою для можливості застосування постачальником електроенергії оперативно-господарської санкції, зважаючи на вимоги ст. 26 ЗУ "Про електроенергетику", п. 3.3. ПКЕЕ та п. 2.1.2. Методики, а тому, доведення факту втручання в роботу приладів обліку електроенергії у такому випадку не є обов'язковим.

Крім того, судом апеляційної інстанції було безпідставно не враховано висновків Миколаївського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України, яким, фактично, було підтверджено правомірність підстав нарахування та правильність проведених комісією Відповідача розрахунків з розгляду акту про порушення ПКЕЕ, оформленого протоколом № 1202 від 13.04.2016 року про застосування до Позивача оперативно-господарської санкції на вказану у цьому рішенні суму.

Згідно ч. 1 ст. 11110 Господарського процесуального кодексу України, підставами для скасування або зміни рішення місцевого або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

З огляду на вказане, постанову суду апеляційної інстанції, якою скасовано рішення суду першої інстанції про задоволення позову, не можна вважати законною та обґрунтованою, а тому така підлягає скасуванню.

Водночас, рішення суду першої інстанції про відмову в позові про скасування оперативно-господарської санкції у даній справі, яке було прийнято у повній відповідності з вимогами норм матеріального та процесуального права, є законним і обґрунтованим, а тому, вказане судове рішення підлягає залишенню його без змін.

У зв'язку із задоволенням касаційної скарги, з урахуванням положень ст. 49 ГПК України про розподіл судових витрат, господарський суд відшкодовує витрати стороні, на користь якої відбулося рішення.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго" задовольнити.

2. Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 13.09.2016 року скасувати повністю, а рішення господарського суду Миколаївської області від 06.07.2016 року у справі № 915/473/16 залишити без змін.

Стягнути з Дочірнього підприємства "Санта-О" на користь Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго" 5694 (п'ять тисяч шістсот дев'яносто чотири ) грн. 05 коп. судових витрат, пов'язаних з розглядом касаційної скарги.

Зобов'язати господарський суд Миколаївської області видати відповідний наказ.

Головуючий - суддя Малетич М.М.

Судді Самусенко С.С.

Плюшко І.А.