ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.01.2017 року Справа № 904/7544/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Джихур О.В. (доповідач)

суддів Сизько І.А., Антонік С.Г.

секретар судового засідання Мацекос І.М.

за участю представників сторін:

від відповідача: ОСОБА_1, довіреність №682/1001 від 14.12.2016 р., представник,

представник позивача у судове засідання не з'явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином

розглянувши матеріали апеляційної скарги Комунального підприємства "Житлово-експлутаційне підприємство №34" Дніпропетровської міської ради, м. Дніпро

на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20 жовтня 2016 року у справі № 904/7544/16

за позовом Комунального підприємства "Житлово-експлутаційне підприємство №34" Дніпропетровської міської ради, м. Дніпро

до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпро

про скасування оперативно-господарської санкції,-

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 20 жовтня 2016 року (суддя Рудовська І.А.) в задоволенні позову про скасування оперативно-господарської санкції Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпро на підставі акту №105379 від 29 червня 2016 року про порушення відмовлено.

Рішення господарського суду мотивовано Законом України "Про електроенергетику", п.п.6.40, 6.41 ПКЕЕ, господарський суд дійшов висновку, що позивач неправильно застосував формулу, по якій здійснюється нарахування обсягу недорахованої електроенергії згідно Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, крім того позивач своїм листом від 30 червня 2016 року визнав факт виявленого у нього порушення ПКЕЕ.

Не погодившись з вказаним рішенням позивач ОСОБА_2 підприємство "Житлово-експлутаційне підприємство №34" Дніпропетровської міської ради оскаржує його на предмет порушення судом норм матеріального права і фактичним обставинам справи.

Апелянт посилається на те, що в акті про порушення №105379 від 29 червня 2016 року Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" вказує, що в ході перевірки було виявлено порушення п.п.1.3, 5.1, 6.40, 10.2 ПКЕЕ, але порушень, які зазначені у наведених пунктах акт не містить. Посилаючись на п.2.6 Методики позивач вважає що розрахунок недорахованої електричної енергії повинен був здійснюватися із загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, а ні за 3 роки, як зроблено відповідачем.

Позивач просить суд скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20 жовтня 2016 року у справі №904/7544/16 та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги Комунального підприємства "Житлово-експлутаційне підприємство №34" Дніпропетровської міської ради.

Відповідач доводи апеляційної скарги заперечує, вважає, що ним вірно застосовано п.2.9 Методики щодо визначення обєму недорахованої електроенергії та здійснено розрахунок по формулі згідно п.2.7 Методики, просить рішення господарського суду від 20 жовтня 2016 року залишити без змін, апеляційну скаргу залишити без задоволення.

23 листопада 2016 року до Дніпропетровського апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Комунального підприємства "Житлово-експлутаційне підприємство №34" Дніпропетровської міської ради, м. Дніпро на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20 жовтня 2016 року у справі № 904/7544/16.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 28 листопада 2016 року Комунальному підприємству "Житлово-експлутаційне підприємство №34" Дніпропетровської міської ради відновлено строк на апеляційне оскарження рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20 жовтня 2016 року у даній справі, вказану апеляційну скаргу прийнято до розгляду колегією суддів у складі головуючого судді Джихур О.В. (доповідач), суддів Виноградник О.М., Дмитренко Г.К., який призначено на 27 грудня 2016 року на 10:00 год.

Розпорядженням керівника апарату суду ОСОБА_3 від 26 грудня 2016 року № 1920/16, у звязку із звільненням суддів Дмитренко Г.К., Виноградник О.М. призначено автоматичну зміну складу колегії суддів у справі № 904/7544/16.

Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 26 грудня 2016 року визначено для розгляду справи №904/7544/16 колегію суддів у складі головуючого судді Джихур О.В. (доповідач), суддів Чимбар Л.О., Антонік С.Г.

Ухвалою суду від 26 грудня 2017 року апеляційна скарга Комунального підприємства "Житлово-експлутаційне підприємство №34" Дніпропетровської міської ради, м. Дніпро на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20 жовтня 2016 року у справі № 904/7544/16 прийнята до свого провадження зазначеною колегією суддів.

27 грудня 2016 року розгляд справи відкладався до 31 січня 2017 року.

Розпорядженням керівника апарату суду ОСОБА_3 від 30 січня 2017 року № 193/17, у звязку із відпусткою судді Чимбар Л.О. призначено автоматичну зміну складу колегії суддів у справі № 904/7544/16.

Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 30 січня 2017 року визначено для розгляду справи №904/7544/16 колегію суддів у складі головуючого судді Джихур О.В. (доповідач), суддів Сизько І.А., Антонік С.Г.

Ухвалою суду від 31 січня 2017 року апеляційна скарга Комунального підприємства "Житлово-експлутаційне підприємство №34" Дніпропетровської міської ради, м. Дніпро на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20 жовтня 2016 року у справі № 904/7544/16 прийнята до свого провадження зазначеною колегією суддів.

Перевіривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши представника відповідача, судова колегія вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Матеріали справи свідчать, що 16 березня 2011 року між позивачем (споживач) та відповідачем (постачальник) укладений Договір про постачання електричної енергії № 045014 (далі Договір).

Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо до закінчення терміну його дії жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п. 9.8.1. Договору). Таким чином, Договір на момент здійснення перевірки був чинним.

Згідно даного Договору постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб його електроустановок з приєднаною потужністю 6,68 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами Договору.

Даний Договір передбачає, що під час виконання його умов, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені ним, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (п. 2.1. Договору).

Пунктом 4.2.3 Договору передбачено, що споживач сплачує постачальнику вартість недорахованої електричної енергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, у разі таких дій споживача: - самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; - пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження чи зрив пломб з засобів обліку, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, пошкодження відбитків тавр на цих пломбах; - споживання електроенергії поза засобами обліку; - інших умов, визначених Методикою.

29 червня 2016 року при перевірці дотримання позивачем ПКЕЕ представниками ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" виявлено порушення ст. 26, 27 Закону України "Про електроенергетику", п.п. 1.3, 5.1, 10.2, 6.40 ПКЕЕ.

На підставі цього складений Акт про порушення №105379 від 29.06.2016 р. у присутності представника КП "ЖЕП №34" ДМР, який його підписав без зауважень.

В акті про порушення №105379 від 29 червня 2016 року зазначено, що перевіркою встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: вул. Новоорловська, 39 порушив ст.ст.26, 27 Закону України "Про електроенергетику", п.1.3, 5.1, 6.40, 10.2 Правил користування електричною енергією, а саме самовільно підключив токоприйомники до електричних мереж, які не є власністю енергозбутової організації без наявності договору на постачання електроенергії (а.с.13).

Згідно протоколу №7-11 від 29 липня 2016 року засідання комісії по розгляду акта про порушення правил користування електричною енергією №105379 від 29 червня 2016 року відповідач нарахував позивачу плату за недовраховану електроенергію в розмірі 156 492, 64 грн. за період з 29 червня 2013 року по 29 червня 2016 року.

Нарахування проведено відповідно до п.2.9 по формулі п.2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою Постановою Націонвльної комісії регулювання електроенергетики від 04 травня 2006 року №562 (далі Методика).

Позивач вважає, що відповідачем застосована неправильно формула, наведена в п.2.7 Методики, оскільки кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою п.2.6 Методики, згідно якого розрахунок обсягу та вартості недорахованої електроенергії мав бути проведений за період не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяців. До того ж, позивач вважає, що порушення, які зазначені в п.6.40 ПКЕЕ, акт від 29 червня 2016 року не містить.

Статтею 27 Закону України "Про електроенергетику" встановлено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність.

Правопорушеннями в електроенергетиці є крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об"єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку.

Відповідно до п.1.3 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. №28 постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом.

Згідно з п.5.1 Правил споживання електричної енергії без договору не допускається.

Пунктом 6.40 Правил передбачено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N562.

Відповідно до п.6.41 Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

Згідно з п.6.42 Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Пунктом 1.2 Методики встановлено, що Методика застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) (далі електропостачальник) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до обєктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Так, відповідно до п.2.1.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.06 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.06 за № 782/12656, підключення до електричної мережі, що є власністю споживача, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку) та пункту 2.9 Методики, у разі виявлення у споживача порушень, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення, розраховується за формулою (2.7) Методики.

Складовими величинами вказаної формули є потужність самовільного підключення та час використання самовільного підключення протягом доби, які за результатами множення і визначають добовий обсяг споживання електроенергії при відповідному порушенні.

При цьому потужність самовільного підключення до однієї фази обчислюється, виходячи з сили струму, визначеної з найменшої попередньої площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі та допустимого тривалого струму, який може ними протікати, номінальної фазної напруги та косинуса кута між фазною напругою та струмом навантаження, який протікає тією ж самою фазою.

Час використання самовільного підключення протягом доби приймається -12год/добу.

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії береться сумарна кількість днів у періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку (але не більше сумарної кількості днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення) до дня усунення порушення.

Таким чином, апеляційний господарський суд вважає, що відповідачем правомірно застосовано п.2.9 Методики при визначенні вартості не облікованої електричної енергії.

За вказаних підстав твердження апелянта, що в даному випадку повинна застосовуватися формула п.2.6 Методики є помилковим.

Колегі суддів зазначає, що Правила користування електричною енергією не містять у собі норми, які б визначали, що у випадку не наведення у акті порушень пункту Правил, який порушено, споживач звільняється від відповідальності. Тобто відсутність у акті порушень посилань на порушений пункт не звільняє порушника від відповідальності. В акті про порушення №105379 від 29 червня 2016 року чітко зазначено зміст порушення.

З врахуванням викладеного, доводи позивача не спростовують законних висновків господарського суду, в звязку з чим підстави для скасування рішення господарського суду від 20 жовтня 2016 року відсутні.

Керуючись ст.ст.49, 99, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20 жовтня 2016 року у справі № 904/7544/16 залишити без змін.

Апеляційну скаргу Комунального підприємства "Житлово-експлутаційне підприємство №34" Дніпропетровської міської ради, м. Дніпро залишити без задоволення.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку у двадцятиденний строк до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя О.В. Джихур

Суддя І.А. Сизько

Суддя С.Г. Антонік

(Дата підписання постанови в повному обсязі 06.02.17 р.)