ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

31.01.2017 Справа № 904/11726/16

За позовом: фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Нікополь Дніпропетровської області

до публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпро в особі структурної одиниці Нікопольський район електричних мереж публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Нікополь Дніпропетровської області

про скасування оперативно-господарської санкції

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_2, довіреність від 06 січня 2017 року, представник;

Від відповідача: Денисенко Н.М., довіреність №677/1001 від 14 грудня 2016 року, юрисконсульт; Черний А.П., посвідчення №8918, ведучій інженер-інспектор служби технічного аудиту; ОСОБА_12, довіреність №37/1001 від 16 січня 2017 року, провідний інженер групи технічного аудиту Нікопольського району електричних мереж

СУТЬ СПОРУ:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернулася до господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці Нікопольський район електричних мереж Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", яким просить скасувати та визнати незаконною оперативно-господарську санкцію, оформлену протоколом №860 від 31.08.2016 засідання комісії по розгляду акта про порушення №115895 від 31.08.2016 споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору по нарахуванню кількості недорахованої електроенергії в розмірі 38 369,36грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що є споживачем послуг ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" згідно укладеного договору на постачання електричної енергії №80 від 17.06.2008, у відповідності до умов якого відповідач постачає позивачу електроенергію на об'єкт, розташований за адресою: АДРЕСА_1. 05 липня 2016 року представниками відповідача проведено перевірку дотримання позивачем Правил користування електричною енергією на об'єкті, розташованому за адресою: АДРЕСА_1. Перевіркою встановлено порушення споживачем (позивачем) ст. 27 Закону України "Про електроенергію", п.п.3.34, 3.3., 6.40 Правил користування електричною енергією, а саме: порушена схема підключення розрахункового засобу обліку №0645395 електричної енергії таким чином, що енергія споживається, а лічильником недораховується внаслідок приєднання від електролічильника нульового дроту та подачі на нульову клему напруги сьомої завантаженої фази (після виходу з лічильника), що призводить до шунтування ланцюга напруги лічильника сьомої завантаженої фази. Для струмоприймачів споживач використовує штучний нуль поза лічильником. Споживачу продемонстровано дане порушення. Порушена цілісність ізоляції, порушення неможливо виявити при контрольному огляді. За наслідками перевірки відповідачем складено Акт про порушення №115895 від 05.07.2016. В подальшому, 31.08.2016 відбулося засідання комісії структурного підрозділу відповідача (Нікопольського РЕМ), якою прийняте рішення про нарахування позивачу вартості недоврахованої активної електроенергії у сумі 38 369,36грн. за період з 18.05.2016 по 05.07.2016 згідно з пунктом 2.6. та за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією. Рішення комісії оформлене протоколом №860 від 31.08.2016. Позивач вважає дії представників енергопостачальника по складанню акту про порушення та нарахування вартості недорахованої електричної енергії безпідставними, а обставини, викладені в акті про порушення, лише припущенням відповідача. За доводами позивача, пунктом 6.40 ПКЕЕ законодавець чітко визначив перелік порушень, за які постачальник має право здійснити перерахунок обсягу та вартості електричної енергії згідно Методики №562 від 04.05.2006. Проте в цьому пункті немає такого порушення як порушення схеми підключення розрахункового засобу обліку №0645395, яке виявлено у споживача. Відповідач не зміг пояснити, як можна не порушуючи декілька пломб, які встановлені як на самому лічильнику так і на коробці, в якій він встановлений, від'єднати від електролічильника нульовий дріт та подати на цю клему напругу самої завантаженої фази. Позивач стверджує, що Акт про порушення складався за її відсутності та відсутності її представника і лише після проведення перевірки та складання акту надано акт для підпису. Пункт 2.6. Методики застосовується лише за умови відсутності договору на електропостачання, а споживач уклала з відповідачем договір 17.06.2008. У пункті 3 акту про порушення вказано, що самовільне підключення виконане мідним кабелем та переріз його складає 6мм, але в протоколі №860 вказано, що самовільне підключення виконане алюмінієвим кабелем та його переріз 16 мм.кв. Розрахунок виконано саме по алюмінієвому кабелю, а не по мідному, що суперечить п.2.6. Методики. Оскільки зі змісту порушення, яке відповідач зазначив в акті і яке було відсутнє, не передбачене застосування методики, то виписаний відповідачем рахунок є незаконним.

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечує та зазначає, що при проведенні перевірки дотримання споживачем Правил користування електричною енергією встановлено порушення Правил, яке полягає у порушенні схеми підключення засобу обліку електричної енергії №0645395 таким чином, що електрична енергія споживається, а засобом обліку недораховується внаслідок від'єднання нульового дроту та подачі на нульову клему напруги завантаженої фази (після виходу з прибору обліку), що призводить до шунтування ланцюга напруги прибору обліку завантаженої фази. Шляхом заміни приладу обліку було усунено порушення та проведено технічну перевірку. Знятий прилад обліку в присутності споживача покладено в сейф-пакет. Акт про порушення був складений у присутності ФОП ОСОБА_1, про що свідчить підпис в акті та підписи трьох представників постачальника. Відповідач зазначає, що самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника є порушенням ПКЕЕ. Відповідно до п.6.40 ПКЕЕ енергопостачальник донарахував обсяг і вартість недооблікованої електричної енергії за пунктом 2.6 та за формулою 2.7. Методики. Обсяг активної електричної енергії, донарахованої ФОП ОСОБА_1 склав 18 818 кВт/год, а його вартість - 38 369,36грн.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.12.2016 порушено провадження у справі №904/11726/16, розгляд справи призначений на 10.01.2017. Розгляд справи відкладався з 10.01.2017 на 31.01.2017.

У судовому засіданні 31.01.2017 оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

17.06.2008 між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", яка в подальшому змінила свою назву на Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (постачальник) та Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (споживач) укладений договір про постачання електричної енергії № 80.

Відповідно до пункту 1 цього договору постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 3,7 кВт (КВАА), величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між постачальником та споживачем, та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід'ємною частиною даного договору або інша межа обумовлена окремим додатком до договору.

Відповідно до підпункту 4.2.3 пункту 4.2. договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- та інших умов, визначених Методикою.

Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження (п.4.2.4. договору).

За умовами п.4.2.5. договору Споживач звільняється від відповідальності перед постачальником, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Додатком до договору на електропостачання є Однолінійна схема електропостачання по АДРЕСА_1 (Додаток №10 до договору, а.с.26).

Відповідно до пункту 10.1 договору цей договір набирає чинності з дати його підписання і діє до 31.12.2008, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов'язань по договору.

05 липня 2016 року представниками відповідача проведено перевірку дотримання позивачем правил користування електричною енергією за адресою: АДРЕСА_1 (об'єкт споживання - магазин), про що складений Акт про порушення №115895.

Перевіркою встановлено порушення споживачем (позивачем) ст. 27 Закону України "Про електроенергію", п.п.3.34, 3.3, 6.40 Правил користування електричною енергією, а саме: порушена схема підключення розрахункового засобу обліку №0645395 електричної енергії таким чином, що енергія споживається, а лічильником недораховується внаслідок приєднання від електролічильника нульового дроту та подачі на нульову клему напруги сьомої завантаженої фази (після виходу з лічильника), що призводить до шунтування ланцюга напруги лічильника сьомої завантаженої фази. Для струмоприймачів споживач використовує штучний нуль поза лічильником. Споживачу продемонстровано дане порушення. Порушена цілісність ізоляції, порушення неможливо виявити при контрольному огляді. Схема електропостачання споживача додається в Додатку №1.

Відомості про прилади обліку електричної енергії споживача на дату складання акту зазначені у пункті 1 цього акту: прилад обліку заводський номер 0645395, Нік 2301 АПЗ.

Згідно п.5 Акт про порушення "Перелік струмоприймачів, приєднаних споживачем до електричної мережі" паспорти струмоприймачів відсутні, споживач не забезпечив включення всіх струмоприймачів на повну потужність. Дозволена потужність 3,7кВт. Час роботи струмоприймачів - 3,7кВт, режим роботи згідно з договором.

Прилад обліку знятий, укладений у пакет, пакет опломбований пломбою VА00079770 та вилучений представниками енергопостачальника, замінений при перевірці, опломбований (п.9. Акту).

Акт про пломбування від 05.07.2016 №б/н.

Перевірка дотримання споживачем правил користування електричною енергією проведена за участю ОСОБА_7 та ОСОБА_1, які від підписання акту відмовились. Акт про порушення містить зауваження наступного змісту: роботи проводились без моєї участі, з порушеннями не згодна.

Разом з цим, матеріалами справи підтверджується участь у перевірці ОСОБА_7, яка є донькою ОСОБА_1 та брала участь у проведенні перевірки з самого початку її проведення, та участь ОСОБА_1 (пояснювальні записки майстра ОСОБА_8 та ОСОБА_9.).

Акт про порушення підписано представниками постачальника електричної енергії, які проводили перевірку: ОСОБА_8, ОСОБА_10, ОСОБА_12

До акта про порушення додані: фотоматеріали, сейф пакет з лічильником, сейф пакет з проводами, технічна перевірка №226690, Акт про усунення порушень.

Один примірник акта 05.07.2016 отримала ОСОБА_1

31 серпня 2016 року відбулося засідання комісії по розгляду акта про порушення №115895 від 05.07.2016 за участю споживача - ОСОБА_1

Комісія, у зв'язку з порушенням споживачем Правил користування електричною енергією, прийняла рішення про нарахування за період з 18.05.2016 по 05.07.2016, згідно з пунктом 2.6 та формулою №2.7. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією: за недовраховану активну електроенергію - 38 369,36грн.

Відповідачем складено розрахунок по Акту про порушення, яким визначена кількість та вартість недорахованої електричної енергії.

Розрахунок проведено відповідно до п. 2.6 та формулою №2.7. Методики.

Позивач з протоколом засідання комісії по розгляду акта про порушення ознайомлена, копію протоколу, розрахунок і рахунок отримала 31 серпня 2016 року.

Позивач не погоджується з прийнятим рішенням про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, посилається на неправомірність донарахування йому вартості спожитої електроенергії, оскільки не вбачає порушень ПКЕЕ, що і є причиною спору.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України "Про електроенергетику" та Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №910 від 17.10.2005 (надалі - Правила).

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" та пунктом 1.3. Правил користування електричною енергією встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Стаття 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачає, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (п. 6.40. Правил користування електричною енергією).

За порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (стаття 235 Господарського кодексу України).

Частиною 1 статті 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного позивачем з відповідачем Договору вбачається, що рішення комісії постачальника електричної енергії про нарахування споживачу вартості недоврахованої електроенергії у загальній сумі 38 369,36грн. є саме оперативно-господарською санкцією.

Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням (ч. 2 ст. 237 ГК України).

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (ч. 1 ст. 237 ГК України).

Відповідно до п. 6.41. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Також, п. 6.41. Правил користування електричною енергією містить певні вимоги щодо порядку складання та змісту акту порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті.

Акт про порушення відповідає наведеним вимогам, однак підписаний споживачем із зауваженнями, що роботи проводились без її участі.

Отже, порушення споживачем Правил користування електричною енергією встановлено постачальником електроенергії з дотриманням вимог п.6.41. Правил щодо змісту Акту про порушення, зазначені в Акті про порушення необхідні дані є достатніми для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

Відповідно до ч. 1 п. 6.42. Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч. 4 п. 6.42. Правил користування електричною енергією).

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (п. 6.43. Правил користування електричною енергією).

Відповідно до п. 3.3. Правил користування електричною енергією відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електроенергії та пломб (відбитки їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно до п.3.34 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996, №28 будь-які роботи, пов'язані з порушенням або зміною схеми розрахункового обліку електричної енергії, заміною типу розрахункового засобу обліку електричної енергії, проводяться за погодженням з електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії) у присутності представників заінтересованих сторін та оформляються актом.

Роботи з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми розрахункового обліку, заміни типу розрахункового обліку електричної енергії без оформлення акта в присутності уповноважених осіб споживача та електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) не допускаються.

Актом про порушення №115895 від 05.07.2016 встановлено порушення споживачем (позивачем) ст. 27 Закону України "Про електроенергію", п.п.3.34, 3.3, 6.40 Правил користування електричною енергією, яке полягає у порушенні схеми підключення розрахункового засобу обліку №0645395 електричної енергії таким чином, що енергія споживається, а лічильником недораховується внаслідок приєднання від електролічильника нульового дроту та подачі на нульову клему напруги сьомої завантаженої фази (після виходу з лічильника), що призводить до шунтування ланцюга напруги лічильника сьомої завантаженої фази. Для струмоприймачів споживач використовує штучний нуль поза лічильником. Споживачу продемонстровано дане порушення. Порушена цілісність ізоляції, порушення неможливо виявити при контрольному огляді. Схема електропостачання споживача додається в Додатку №1.

При порівнянні наданої відповідачем схеми електропостачання (додаток №1 до акту про порушення) та Однолінійної схеми, яка є додатком до договору про електропостачання (Додаток №10), вбачається порушення схеми підключення розрахункового засобу обліку електричної енергії. Спожита позивачем електроенергія лічильником недораховується внаслідок приєднання від електролічильника нульового дроту та подачі на нульову клему напруги сьомої завантаженої фази (після виходу з лічильника), що призводить до шунтування ланцюга напруги лічильника сьомої завантаженої фази. Для струмоприймачів споживач використав штучний нуль поза лічильником.

Таким чином, підключення розрахункового засобу обліку електричної енергії з порушенням схеми підключення суперечить Правилам користування електричною енергією. Таке порушення відбулося без порушення цілісності пломб та надає споживачу можливість безобліково використовувати електроенергію.

Згідно п.2.1. ПКЕЕ Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушення, вказаного у підпункті 5 пункту 2.1., а саме: самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника з порушенням схеми обліку.

Акт про порушення №115895 від 05.07.2016, яким зафіксовано порушення, мстить всі вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

Розрахунок обсягу та вартості цієї електричної енергії відповідає вимогам Методики, виконаний відповідачем з послідовним визначенням потужності самовільного підключення, виходячи з матеріалу проводу, площі перерізу проводу, допустимого тривалого струму, який може ним протікати, номінальної фазної напруги та косинусу кута між напругою і струмом, рівним 0,9, з часу використання самовільного підключення протягом доби, який приймається згідно з Методикою за 12год/добу, а також за період, кількість днів в якому, обчислюється з урахуванням приписів по застосуванню формули 2.6, 2.7 Методики.

Отже, з урахуванням положень наведених норм та вищезазначених фактичних обставин справи, а саме: порушення позивачем Правил користування електричною енергією, яке полягає у порушенні схеми підключення до електричних мереж, порушення цілісності ізоляції, ненадання позивачем належних та допустимих доказів, які б спростовували виявлене порушення, застосування відповідачем оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 38 369,36грн. є обґрунтованим та правомірним.

З огляду на викладене підстави для задоволення позову про скасування такої санкції відсутні.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по справі покладаються на позивача.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.1, 33, 34, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позову відмовити.

Судові витрати віднести на позивача.

Суддя Н.М.Євстигнеєва

Повне рішення складено - 03.02.2017