У Х В А Л А

13.02.2017 Справа № 910/16467/15

За заявою Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" ()

про банкрутство

Суддя Чеберяк П.П.

Представники:

від заявника Соколовська К.П. - представник

від боржника не з'явилися

ліквідатор не з'явився

арб. керуючий Кошарський О.В.

від ТОВ «Фінансова компанія Інвест-Кредо» Данилів М.М. - представник

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Заявник звернувся до Господарського суду м. Києва з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" (), оскільки останнє має кредиторську заборгованість у сумі 135 576 364 грн. 39 коп. і неспроможне її погасити.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 30.06.2015 заяву прийнято до розгляду, призначено підготовче засідання на 08.07.2015, зобов'язано арбітражного керуючого Носань Наталію Сергіївну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 548 від 10.04.2013), визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство, у строк до 06.07.2015 надати до суду заяву про участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 08.07.2015 порушено провадження у справі № 910/16467/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М", визнано розмір вимог ініціюючого кредитора - Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" на суму 135 576 364 грн. 39 коп., введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Черевача М.М. Попереднє засідання призначено на 23.09.2015.

Оголошення про порушення провадження у справі № 910/16467/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" опубліковано на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 09.07.2015 за № 20042.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.08.2015 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" на ухвалу Господарського суду м. Києва від 08.07.2015 повернуто скаржнику без розгляду по суті.

Матеріали справи № 910/16467/15 повернуто до Господарського суду м. Києва.

31.07.2015 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 496 112 879 грн. 27 коп.

07.08.2015 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Державної податкової інспекції у Дніпровському районі ГУ ДФС у м. Києві з кредиторськими вимогами до боржника на суму 2 018 410 грн. 49 коп.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 20.08.2015 заяви з кредиторськими вимогами до боржника прийнято до розгляду та призначено розгляд справи на 23.09.2015.

01.09.2015 до Господарського суду м. Києва на затвердження надійшов реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М".

Судове засідання 23.09.2015 не відбулось, у зв'язку з направленням матеріалів справи до Київського апеляційного господарського суду.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.09.2015 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" задоволено, ухвалу Господарського суду м. Києва від 08.07.2015 скасовано.

Постановою Вищого господарського суду України від 08.12.2015 касаційну скаргу арбітражного керуючого Черевача М.М. задоволено частково, постанову Київського апеляційного господарського суду від 17.09.2015 скасовано, справу № 910/16467/15 передано на новий розгляд до Київського апеляційного господарського суду.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 23.02.2015 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" залишено без задоволення, а ухвалу Господарського суду м. Києва від 08.07.2015 у справі 910/16467/15 залишено без змін.

Матеріали справи № 910/16467/15 повернуто до Господарського суду м. Києва.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 16.03.2016 розгляд справи призначено на 04.04.2016.

Судове засідання 04.04.2016 не відбулось, у зв'язку з направленням справи до Вищого господарського суду України.

Постановою Вищого господарського суду України від 25.05.2016 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" залишено без задоволення, а поставно Київського апеляційного господарського суду від 23.02.2015 та ухвалу Господарського суду м. Києва від 08.07.2015 залишено без змін.

Матеріали справи № 910/16467/15 повернуто до Господарського суду м. Києва.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 09.06.2016 розгляд справи призначено на 20.07.2016.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 20.07.2016 відкладено розгляд справи на 08.08.2016 у зв'язку з необхідністю витребування нових доказів.

Ухвалами Господарського суду м. Києва від 08.08.2016 відмовлено в задоволенні клопотань боржника про зупинення провадження у справі, про припинення провадження у справі та заяви про повернення заяви про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М".

Ухвалою попереднього засідання від 08.08.2016 затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" на загальну суму 349 547 609 грн. 38 коп. Підсумкове засідання призначено на 12.09.2016.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 12.09.2016 затверджено звіт розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Черевача М.М. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Постановою Господарського суду м. Києва від 12.09.2016 Товариство з обмеженою відповідальністю "Н-М" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Черевача Миколу Михайловича.

Повідомлення про визнання Товариство з обмеженою відповідальністю "Н-М" оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 19.09.2016 за № 35582.

Не погоджуючись з постановою Господарського суду м. Києва від 12.09.2016 Товариство з обмеженою відповідальністю "Н-М" звернулось з апеляційною скаргою в якій просили суд скасувати постанову Господарського суду м. Києва від 12.09.2016.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 12.10.2016 апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Н-М" повернуто заявнику без.

Матеріали справи № 910/16467/15 повернуто до Господарського суду м. Києва.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 02.11.2016 розгляд справ призначено на 05.12.2016.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 05.12.2016 визнано поточні кредиторські вимоги до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Рубіж" на суму 237 518 грн. 71 коп., Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" на суму 112 273 044 грн. 11 коп. та Державної податкової інспекції у Дніпровському районі Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві на суму 691 711 грн. 38 коп., а та також задоволено заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія Інвест-Кредо" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Рубіж" про заміну кредитора.

Крім того, ухвалою Господарського суду м. Києва від 05.12.2016 задоволено клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Черевача Миколи Михайловича про встановлення розміру основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М".

01.02.2017 до Господарського суду м. Києва надійшла скарга Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" на дії (бездіяльність) ліквідатора.

06.02.2017 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" про припинення повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Черевача М.М. та призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" арбітражного керуючого Кошарського О.В.

06.02.2017 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Кошарського О.В. про участь у справі.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 07.02.2017 призначено розгляд справи на 13.02.2017.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.02.2017 відмовлено в задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія Інвест-Кредо" про зупинення провадження у справі № 910/16467/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М".

Крім того, у судовому засіданні 13.02.2017 представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія Інвест-Кредо" заявив клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з необхідністю ознайомлення з матеріалами справи, оскільки довіреність на представника видана Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія Інвест-Кредо" 09.02.2017.

Представник заявника щодо задоволення заявленого клопотання заперечив.

Розглянувши клопотання Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія Інвест-Кредо" про відкладення розгляду справи, судом відмовлено в його задоволенні зважаючи на те, що нормами чинного законодавства України не обмежено коло осіб, які можуть представляти юридичну особу в судовому процесі, а також те, що з моменту призначення справи до розгляду у сторін було достатньо часу для ознайомлення з матеріалами даної справи.

Крім того, у судовому засіданні розглядались скарга Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" на дії (бездіяльність) ліквідатора та клопотання про припинення повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Черевача М.М. та призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" арбітражного керуючого Кошарського О.В.

Представник заявника надав пояснення по суті поданих скарг та клопотання.

Відповідно до ч. 4 ст. 40 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Розглянувши скаргу Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" на дії (бездіяльність) ліквідатора банкрута та клопотання про припинення повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Черевача М.М., призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" арбітражного керуючого Кошарського О.В., а також дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

Постановою Господарського суду м. Києва від 12.09.2016 Товариство з обмеженою відповідальністю "Н-М" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Черевача М.М.

15.11.2016 до ліквідатора та до кредиторів, в тому числі Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю «Вієн Донг» з пропозицією щодо укладення мирової угоди на умовах: погашення власними коштами як інвестора вимог кредиторів, що віднесені до третьої черги в повному обсязі, тобто у розмірі 993 635,85 грн., часткове погашення заборгованості перед Публічним акціонерним товариством "ВТБ Банк", що віднесені до четвертої черги, шляхом звернення стягнення на предмет застави поручителя у розмірі, що є пропорційним 7 000 000 доларів США, залишок заборгованості перед Публічним акціонерним товариством «ВТБ Банк», що віднесений до четвертої черги, який залишається після часткового погашення його вимог за рахунок поручителя погашається шляхом відступлення права вимоги факторинговій компанії, за ціною, що буде пропорційною ціні 1 800 000 доларів США на день здійснення відступлення права вимоги. Вимоги Публічного акціонерного товариства «ВТБ Банк» та Державної податкової інспекції у Дніпровському районі Головного управління ДФС у м. Києві, що віднесені до шостої черги підлягають прощенню.

Листом від 05.12.2016 Публічне акціонерне товариство «ВТБ Банк» повідомило Товариство з обмеженою відповідальністю «Вієн Донг» про те, що не заперечує щодо здійснення погашення вимог кредиторів, в тому числі й вимог Публічного акціонерного товариства «ВТБ БАНК» запропонованим у листі шляхом.

Аналогічну відповідь було вручено ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" арбітражному керуючому Черевачу М.М.

Згідно ч. 3 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про підготовку та укладення мирової угоди та інші питання, передбачені цим Законом.

Частиною 3 наведеної норми встановлено, що збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.

З метою відновлення платоспроможності Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М", головою комітету кредиторів - Публічним акціонерним товариством «ВТБ Банк» ініційовано проведення засідання комітету кредиторів, зокрема, на адресу ліквідатора направлено повідомлення за вих. № 5/1-2 від 03.01.2017 з вимогою організувати та провести засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М".

Крім того, 11.01.2017 на адресу ліквідатора направлено повторне повідомлення з аналогічною вимогою.

18.01.2017 на адресу арбітражного керуючого Черевача М.М. направлено повідомлення про проведення засідання комітету кредиторів у справі № 910/16467/15 з зазначенням порядку денного, дати та часу проведення засідання комітету кредиторів. Аналогічне повідомлення направлено на адресу ліквідатора телеграмою від 18.01.2017.

Водночас, як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Черевачем М.М. не скликано та не проведено засідання комітету кредиторів з метою погодження та вирішення питання щодо підготовки та укладання мирової угоди у справі, тим самим проігноровано вимогу найбільшого конкурсного кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М".

Разом з тим, останнім продовжувались вчинятись дії, направлені на відчуження майна боржника, про що свідчить оголошення за № 39354 від 16.01.2017, розміщене на офіційному сайті Вищого господарського суду України про проведення повторного аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Н-М», призначеного на 15.02.2017. Аналогічне повідомлення також було розміщено 17.01.2017 на офіційному сайті Міністерства юстиції України.

Відповідно до вказаного оголошення організатором аукціону є Товарна біржа «Іннекс» (м. Київ, проспект Голосіївський, буд. 70, к. 1103; ), яка буде проводити повторний аукціон з продажу майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу, а саме: незавершене будівництво, експериментально-виробничий комбінат під оптово-торговельну базу з митним складом, супермаркет «Plaza-Pacific» та швейний цех за адресою: м. Київ, вул. Сиваська, 1-а.

Як вбачається з матеріалів справи, 24.01.2017 відбулось засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М", яке було скликано за ініціативою Публічного акціонерного товариства «ВТБ Банк».

На вказаному засіданні комітетом кредиторів боржника були прийняті наступні рішення, зокрема визнано роботу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" арбітражного керуючого Черевача М.М. незадовільною та такою, що порушує права та інтереси боржника та кредиторів; зобов'язано ліквідатора банкрута невідкладно скликати та провести засідання комітету кредиторів та надати звіт про свою діяльність на виконання ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; зобов'язано ліквідатора банкрута невідкладно надати комітету кредиторів належним чином засвідчені копії наступних документів: акту інвентаризації майна банкрута, договору про проведення оцінки майна, звіту про оцінку майна, звіту про проведення аналізу фінансової, господарської, інвестиційної та іншої діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М", звіту про становище боржника на ринках, реєстру вимог кредиторів та результати розгляду поточних вимог кредиторів, порядку проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М", документу про результати проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута, договору, укладеного з організатором аукціону щодо продажу майна банкрута, договору про охорону майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" та вжиті заходи по збереженню майна.

Вказане рішення було оформлене відповідним протоколом б/н від 24.01.2017.

В подальшому, комітетом кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" на засіданні, яке відбулось 03.02.2017, одноголосно було прийнято рішення визнати роботу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" арбітражного керуючого Черевача М.М. незадовільною, усунути арбітражного керуючого Черевача М.М. від виконання повноважень та припинити його повноваження ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М", погоджено кандидатуру арбітражного керуючого Кошарського О.В. для призначення ліквідатором банкрута та уповноважено голову комітету кредиторів боржника звернутись до Господарського суду м. Києва з відповідним клопотанням, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" б/н від 03.02.2017.

Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Частиною 3 ст. 98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення зокрема про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та призначення іншого арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Частиною 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

З огляду на викладені обставини та наведені норми, суд вважає за доцільне скаргу Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" на дії (бездіяльність) ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Черевача М.М. та клопотання про припинення повноважень ліквідатора банкрута задовольнити та усунути арбітражного керуючого Черевача М.М. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М".

Разом з тим, враховуючи, що запропонована комітетом кредиторів кандидатура арбітражного керуючого Кошарського О.В., який подав заяву про участь у справі, відповідає вимогам, визначеним Законом, суд вважає за доцільне призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" арбітражного керуючого Кошарського О.В. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1645 від 22.07.2013).

Керуючись ст.ст. 38, 40-42, 96, 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 32, 33, 34, 38, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В:

1. Скаргу Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" на дії (бездіяльність) ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Черевача М.М. задовольнити.

2. Клопотання Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" про припинення повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Черевача М.М. та призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" арбітражного керуючого Кошарського О.В. задовольнити.

3. Усунути арбітражного керуючого Черевача Миколу Михайловича від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М".

4. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Н-М" арбітражного керуючого Кошарського Олександра Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1645 від 22.07.2013).

5. Зобов'язати ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Кошарського Олександра Володимировича ознайомитись з матеріалами справи та виконати вимоги постанови Господарського суду м. Києва від 12.09.2016.

6. Копію ухвали направити сторонам, ліквідатору, кредиторам, арбітражному керуючому Черевачу М.М. та Дніпровській районній в місті Києві державній адміністрації.

СуддяП.П. Чеберяк