ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

02.02.2017 р. Справа № 914/2790/14

Господарський суд Львівської області у складі судді Морозюка А.Я.,

при секретарі Дзедзінській Ю.К.

розглянувши у судовому засіданні справу за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю Д-МІКС Україна, с. Хильчиці Золочівського району Львівської області

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Сварож (80370, Львівська область, Жовківський район, с. Мервичі, вул. Робітнича, 1, кім. 5, ідентифікаційний код 36762682)

за участю представників

від комітету кредиторів:

від ОСОБА_1 Д-МІКС Україна: ОСОБА_2-представник

від ОСОБА_1 Іва-Плюс: ОСОБА_3 - представник

від кредитора:

від ОСОБА_1 Провімі: не зявився

ліквідатор: не зявився

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Д-МІКС Україна звернулось до суду із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Сварож (80370, Львівська область, Жовківський район, с. Мервичі, вул. Робітнича, 1, кім. 5, ідентифікаційний код 36762682) в порядку ст. 10, 11, 12 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Ухвалою суду від 07.08.2014 р. заяву прийнято до розгляду, підготовче засідання суду призначено на 19.08.2014 р.

Ухвалою суду від 19.08.2014 р. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Сварож, визнано вимоги кредитора у розмірі 911 366 грн. 70 коп., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника, введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_4, встановлено арбітражному керуючому ОСОБА_4 оплату послуг (грошову винагороду) за виконання повноважень розпорядника майна у справі в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень, попереднє засідання суду призначено на 07.10.2014 р.

Оголошення про порушення справи про банкрутство ОСОБА_1 Сварож оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 20.08.2014 р. за №7898.

Розгляд справи відкладався з підстав викладених у відповідних ухвалах суду.

Ухвалою суду від 25.11.2014 р. припинено повноваження керівника ОСОБА_1 Сварож ОСОБА_5 та виконавчих органів управління боржника; виконання обовязків керівника та виконавчих органів управління ОСОБА_1 Сварож тимчасово покладено на розпорядника майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_4, до призначення в порядку, визначеному законодавством та установчими документами, нового керівника боржника та виконавчих органів управління боржника; продовжено процедуру розпорядження майном ОСОБА_1 Сварож на два місяці, починаючи з 13.12.2014 р., та продовжено повноваження розпорядника майна ОСОБА_1 Сварож арбітражного керуючого ОСОБА_4; попереднє засідання суду відкладено на 09.12.2014 р. (ухвала суду від 25.11.2014 р. залишена без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.01.2015 р.).

Ухвалою суду від 09.12.2014 р. затверджено реєстр вимог кредиторів, визначено дату проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів, підсумкове засідання суду призначено на 03.02.2015 р.

Постановою господарського суду Львівської області від 03.02.2015 р. затверджено витрати розпорядника майна ОСОБА_1 Сварож арбітражного керуючого ОСОБА_4 понесені в ході судової процедури банкрутства за період з 19.08.2014 р. по 29.12.2014 р. в розмірі 4 001,57 грн.; процедуру розпорядження майном ОСОБА_1 Сварож та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_4 припинено; ОСОБА_1 Сварож визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого ОСОБА_4; засідання суду призначено на 21.04.2015 р.

Повідомлення про визнання ОСОБА_1 Сварож банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 04.02.2015 р. за № 14224.

Розгляд справи відкладався з підстав викладених у відповідних ухвалах суду.

Ухвалою суду від 21.04.2015 р. затверджено основну грошову винагороду арбітражному керуючому ОСОБА_4 за виконання повноважень ліквідатора ОСОБА_1 Сварож у розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень ліквідатора у справі.

14.09.2015 р. ліквідатор подав на адресу суду клопотання від 14.09.2015 р. №0-66 в якому просить затвердити звіт ліквідатора про проведену роботу від 17.09.2015 р., затвердити ліквідаційний баланс ОСОБА_1 Сварож станом на 26.08.2015 р., затвердити витрати арбітражного керуючого (ліквідатора ОСОБА_1 Сварож) ОСОБА_4, ліквідувати ОСОБА_1 Сварож, як юридичну особу. Ухвалою суду від 08.12.2015 р. затверджено витрати арбітражного керуючого ОСОБА_4 за період з 29.12.2014 р. по 26.08.2015 р. в сумі 1 861,49 грн.

29.01.2016 р. від ліквідатора на адресу суду надійшло клопотання від №0-71, в якому ліквідатор просить затвердити звіт ліквідатора про проведену роботу від 02.02.2016 р. та ліквідаційний баланс ОСОБА_1 Сварож станом на 27.01.2016 р., юридичну особу ліквідувати, та затвердити витрати арбітражного керуючого за період з 29.12.2014 р. по 26.08.2015 р. на суму 1 861,49 грн.

Ухвалою суду від 02.02.2016 р. в задоволенні клопотання ОСОБА_1 Д-Мікс Україна про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_4 відмовлено; в задоволенні клопотання ОСОБА_1 Д-Мікс Україна про витребування доказів шляхом розкриття інформації, яка містить банківську таємницю, відмовлено.

Ухвалою суду від 19.04.2016 р. в затверджені звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ОСОБА_1 Сварож відмовлено, розгляд справи відкладено.

04.08.2016 р. ліквідатором подано до суду клопотання з додатками №914/0-75 від 04.08.2016 р., в якому він просить затвердити погоджений комітетом кредиторів звіт ліквідатора про нарахування та виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_4 за виконання повноважень ліквідатора за період з 03.02.2015 р. по 09.08.2016 р. в сумі 96 935 грн. 87 коп. (звіт та протокол №5 засідання комітету кредиторів від 01.08.2016 р. додано).

09.08.2016 р. на адресу суду ліквідатором подано клопотання №0-79 від 09.08.2016 р., в якому він просить винести ухвалу про стягнення з кредиторів на користь арбітражного керуючого ОСОБА_4 заборговану основну грошову винагороду в сумі 96 935 грн. 87 коп. та відшкодування витрат в розмірі 4 001,57 грн., разом на суму 100 937,44 грн., поклавши на кредиторів грошове зобов'язання в сумі, що пропорційно дорівнює кредиторській заборгованості, а саме: ОСОБА_1 Д-МІКС Україна в сумі 37 497,21 грн, ОСОБА_1 Іва-Плюс в сумі 55 105,55 грн, ОСОБА_1 Провімі в сумі 8 334,68 грн.

19.09.2016 р. від кредитора ОСОБА_1 Д-МІКС Україна надійшли заперечення на клопотання ліквідатора від 19.09.2016 р. №19/02/16-01 та №19/02/15-02, в яких кредитор просить відмовити ліквідатору в задоволенні його клопотання про затвердження звіту ліквідатора про нарахування та виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_4 за виконання повноважень ліквідатора за період з 03.02.2015 р. по 09.08.2016 р. в сумі 96 935 грн. 87 коп., та відмовити ліквідатору в задоволенні його клопотання про стягнення з кредиторів заборгованості основної грошової винагороди та відшкодування витрат.

20.09.2016 р. ліквідатор подав суду клопотання від 20.09.2016 р. № 914/0-99, в якому просить затвердити звіт ліквідатора про проведену роботу від 20.09.2016 р., затвердити ліквідаційний баланс ОСОБА_1 Сварож станом на 20.09.2016 р., ліквідувати ОСОБА_1 Сварож, як юридичну особу (звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс додаються). У клопотанні та звіті ліквідатор посилається на те, що на підставі рішення комітету кредиторів, оформленого протоколом №6 засідання комітету кредиторів від 19.09.2016 р., рухоме майно (обладнання), яке належало банкруту та перебувало в користуванні с/г ОСОБА_1 «Авіс», що знаходиться в Луганській області, списано з балансу ОСОБА_1 «Сварож», оскільки на вказаній території проводяться бойові дії і повернути майно неможливо; речей, визначених родовими та індивідуальними ознаками, що належать банкруту на праві володіння або користування, не виявлено; пропозицій щодо фінансового оздоровлення підприємства-банкрута від юридичних чи фізичних осіб не надходило; кошти які необхідні для погашення вимог кредиторів у банкрута відсутні. До звіту ліквідатора додано повідомлення про збори комітету кредиторів, претензія від 12.12.2014 р. №0-01, адресована с/г ОСОБА_1 «Авіс», договір оренди обладнання від 30.08.2013 р. з актом прийому передачі від 30.08.2013 р, лист УДППЗ «Укрпошта» від 17.12.2014 р. №05.22.2311, протокол №6 засідання комітету кредиторів від 19.09.2016 р., згідно якого комітетом прийнято рішення, зокрема, списати з балансу ОСОБА_1 «Сварож» рухоме майно (обладнання), що належить банкруту, схвалено ліквідаційний баланс ОСОБА_1 Сварож станом на 20.09.2016 р. та зобовязано ліквідатора подати ліквідбаланс до господарського суду Львівської області на розгляд та його затвердження, наказ ліквідатора №1 від 19.09.2016 р. та Акт списання обладнання ОСОБА_1 «Сварож» від 19.09.2016 р.

29.09.2016 р. ліквідатор надав суду супровідним листом №914/101 від 27.09.2016 р., доповнення до звіту ліквідатора від 20.09.2016 р. з даними, які відображають розмір непогашених вимог кредиторів ОСОБА_1 Сварож (уточнений реєстр кредиторів станом на 20.09.2016 р. додано).

11.10.2016 р. представник кредитора ОСОБА_1 Д-Мікс Україна подав до суду відзив на клопотання ліквідатора №11/10/16-01 від 11.10.2016 р., в якому просить відмовити ліквідатору в задоволенні його клопотання про затвердження ліквідаційного балансу та ліквідацію банкрута, обгрунтовуючи це тим, що поданий ліквідаційний баланс, де відсутні активи та пасиви не відповідає дійсності, оскільки на даний час у третіх осіб знаходиться майно, що належить ОСОБА_1 «Сварож», а саме у СТзОВ «Авіс» обладнання та грошові кошти в сумі 340000,00 грн.(згідно договору оренди від 30.08.2013 р.), у фірми Zaklad Wylequ Drobie Barbara Dziak, ОСОБА_6 грошові кошти в сумі 10000,00 злотих (дебіторська заборгованість), у бувшого директора ОСОБА_5 грошові кошти в сумі 1 616 843,00 грн. (як повернення отриманих нею через філію ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» позик та допомог на зворотній основі). Окрім того на рахунок товариства не поступили кошти від реалізації курей вирощених в період серпня-жовтня 2013 р.

16.01.2017 р. ОСОБА_1 Д-Мікс Україна на адресу суду подано клопотання з додатками №12/01/17-04 від 12.01.2017 р., в якому кредитор ОСОБА_1 Д-Мікс Україна просить припинити повноваження ліквідатора ОСОБА_4 та призначити нового ліквідатора у справі.

Ухвалою суду від 17.01.2017 р., у звязку з неявкою в судове засідання учасників провадження у справі, розгляд справи відкладено на 02.02.2017 р.

В судове засідання 02.02.2016 р. ліквідатор не зявився, причин неявки не повідомив.

Присутній в судовому засіданні представник кредитора (ОСОБА_1 Д-Мікс Україна) заперечив проти клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, просить у його задоволенні відмовити з підстав викладених у відзиві. Також вважає такими, що не підлягають задоволенню клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора про нарахування та виплату основної грошової винагороди та відшкодування витрат та про стягнення з кредиторів заборгованості основної грошової винагороди та витрат. Клопотання про припинення повноважень ліквідатора представник кредитора ОСОБА_1 Д-Мікс Україна підтримав з підстав викладених у клопотанні, просить припинити повноваження арбітражного керуючого ОСОБА_4, як ліквідатора ОСОБА_1 «Сварож».

Представник кредитора ОСОБА_1 «Іва-Плюс» вважає, що клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу підлягає задоволенню, а товариство ліквідації, проти клопотання ОСОБА_1 Д-Мікс Україна про припинення повноважень ліквідатора заперечив, бо ліквідатором виконано всі необхідні дії. Щодо клопотань ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора про нарахування та виплату основної грошової винагороди, відшкодування витрат, то представник ОСОБА_1 «Іва-Плюс» вважає, що за останній рік нема за що платити і нарахована ліквідатором грошова винагорода за період з 03.02.2015 р. по 09.08.2016 р. в розмірі 96 935,87 грн. є завеликою.

Частиною 2 ст. 41 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Нормами ч. 1 ст. 46 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом встановлено, що після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідку архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню. Звіт ліквідатора має бути схвалений комітетом кредиторів. Після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів господарський суд виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, звіт ліквідатора та поданий ним ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури, повне вчинення ним дій по виявленню кредиторів та активів боржника, за результатом розгляду яких суд приймає рішення про можливість відновлення платоспроможності боржника або встановлює неможливість задоволення вимог кредиторів та приймає рішення про його ліквідацію і припинення провадження у справі.

У фінансовому звіті субєкта малого підприємництва станом на 01.07.2014 р. (том 1, а/с 55) відображено, що за ОСОБА_1 Сварож рахувалися основні засоби на суму 1126,1 тис. грн., дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги на суму 25,3 тис. грн., проте у звіті ліквідатора не розяснено та суду не надано вичерпної інформації щодо долі основних засобів банкрута, відсутня інформація по дебіторах та по дебіторській заборгованості в цілому. Також, згідно наявного у справі листа ДПІ у Жовківському районі ГУ ДФС у Львівській області від 04.03.2015 р. №2171/13-23-18-00 ), ОСОБА_1 Сварож має відкриті рахунки у Філії АТ Укрсімбанк в м. Львові (том 3, а/с 41), та згідно довідки ПАТ Державний експортно-імпортний банк України в м. Львові від 18.08.2015 р. №060-10/2574 (том 7, а/с 17), у Філії АТ Укрсімбанк в м. Львові ОСОБА_1 Сварож відкрито рахунки, на яких станом на 17.08.2015 р. залишок коштів відсутній, проте докази закриття банківських рахунків в матеріалах справи відсутні. Окрім того, щодо доданого до звіту ліквідатора протоколу №6 засідання комітету кредиторів від 19.09.2016 р., яким прийнято рішення списати з балансу ОСОБА_1 «Сварож» рухоме майно (обладнання) належне банкруту та схвалено ліквідаційний баланс банкрута станом на 20.09.2019 р., і який підписаний членом комітету кредиторів - представником ОСОБА_1 «Іва-Плюс», то суду не подано доказів повідомлення членів комітету кредиторів про засідання комітету кредиторів 19.09.2016 р., зокрема, голови комітету кредиторів ОСОБА_1 Д-МІКС Україна, який був відсутній на засіданні комітету. Додані до звіту ліквідатора повідомлення про участь у зборах комітету кредиторів, свідчать про повідомлення кредиторів про проведення зборів комітету кредиторів, яке відбудеться 15.09.2016 р. в 11 год. 00 хв.

Таким чином ліквідатором банкрута не вжито всіх необхідних ліквідаційних заходів, що є підставою для відмови у затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута станом на 20.09.2016 р. та у задоволенні відповідного клопотання ліквідатора від 20.09.2016 р. № 914/0-99.

Щодо клопотання ОСОБА_1 Д-МІКС Україна, в якому кредитор посилаючись на ст. 41 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом просить припинити повноваження ліквідатора ОСОБА_1 Сварож арбітражного керуючого ОСОБА_4 та призначити нового ліквідатора, то таке задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.

ОСОБА_1 Д-МІКС Україна обґрунтовує клопотання, зокрема тим, що за даними фінансового звіту субєкта малого підприємництва на балансі ОСОБА_1 «Сварож» рахуються основні засоби на суму 1126,1 тис. грн., і фактично це обладнання, яке використовується в технологічному процесі вирощування курей-бройлерів, яке передано безкоштовно та без документів ОСОБА_1 Софіяя, та яке використовується у його господарській діяльності. Проте ОСОБА_1 Д-МІКС Україна не надало жодних доказів які б підтверджували що ОСОБА_1 Софіяя використовує основні засоби, що належать ОСОБА_1 Сварож, такі докази відсутні і в матеріалах справи. При цьому як зазначено у листі ОСОБА_1 «Софіяя» від 22.08.2015 р. №22/08 (адресований ліквідатору), ніякого майна в користуванні ОСОБА_1 «Софіяя», яке належить ОСОБА_1 «Сварож» немає і ніколи не було (том 7, а/с 71). Також жодним доказом не підтверджено наявність у ОСОБА_1 Сварож дебіторської заборгованості в розмірі 10 000 злотих, яка за твердженням ОСОБА_1 Д-МІКС Україна виникла у фірми Zaklad Wylequ Drobie Barbara Dziak, ОСОБА_6 на підставі договору №1/2013 від 16.01.2013 р. Щодо доводів кредитора про те, що ліквідатор не вживав заходів та не провів звірки взаєморозрахунків з ФГ Варіо-курчата, як дебітором, то як зазначено у звіті ліквідатора від 21.04.2015 р., з метою повернення дебіторської заборгованості ліквідатор надсилав на адресу ФГ Варіо-курчата повідомлення від 07.04.2015 р. №914/0-78 про проведення звірки взаєморозрахунків, проте відповіді не отримав (повідомлення з доказами надсилання наявні в матеріалах справи (том 3, а/с 40). Твердження ОСОБА_1 Д-МІКС Україна про те, що ліквідатор у звіті від 21.04.2015 р. зазначив, що ним прийнято документацію від ОСОБА_1 «Сварож», однак не вказав про непередання йому документації для здійснення аналізу фінансового становища банкрута, у зв'язку з чим такого аналізу проведено не було, спростовується наявним у справі Звітом про фінансовий аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства станом на 30.06.2014 р. (том 2, а/с 58-137). Наведені в клопотанні обгрунтування не вказують на наявність обставин, які б давали підстави для припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_1 Сварож у зв'язку з такими обставинами, а відтак заявлене клопотання ОСОБА_1 Д-МІКС Україна підлягає відхиленню як таке, що не підтверджене належним чином.

Проте суд вважає за необхідне з власної ініціативи припинити повноваження арбітражного керуючого ОСОБА_4 як ліквідатора ОСОБА_1 «Сварож» з огляду на таке. ОСОБА_5 вже вище зазначалося, ліквідатор неодноразово звертався до суду з клопотаннями про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ОСОБА_1 «Сварож», у задоволенні яких йому двічі судом відмовлено (ухвалою від 19.04.2016 р. та цією ухвалою) через невжиття ним всіх необхідних ліквідаційних заходів, зокрема, у звязку з ненаданням суду вичерпної інформації щодо долі основних засобів банкрута, не наданням інформації по дебіторах та по дебіторській заборгованості в цілому, ненаданням доказів закриття банківських рахунків. Відсутні вказані докази і станом на дату судового засідання.

Відповідно до ч. 3 ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі, зокрема, невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Відповідно до ч. 12 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Таким чином, в силу навденених норм неналежне виконання ліквідатором покладених на нього обов'язків є підставою для припинення повноважень ліквідатора.

Частиною 1 ст.114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Пунктом 4.1. Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого в новій редакції постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 14.07.2016 р. №8(чинне з 01.10.2016 р.) передбачено, що автоматизований відбір кандидатів на призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство здійснюється автоматизованою системою з дотриманням Закону та цього Положення у всіх випадках призначення вперше арбітражного керуючого та може за ініціативою суду застосовуватися у разі необхідності заміни арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство.

Пунктом 4.12 Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого в новій редакції постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 14.07.2016 р. №8(чинне з 01.10.2016 р.) передбачено, що господарський суд у випадку припинення повноважень попереднього арбітражного керуючого у справі про банкрутство (частина третя статті 114 Закону) може здійснити запит до автоматизованої системи з метою надання кандидатури арбітражного керуючого для здійснення повноважень керуючого санацією чи ліквідатора та вирішення в судовому засіданні питання про призначення арбітражного керуючого з врахуванням обставин справи та вимог законодавства про банкрутство.

Оскільки повноваження ліквідатора припинено за ініціативою суду, і в матеріалах справи відсутнє клопотання комітету кредиторів з погодженою ним кандидатурою арбітражного керуючого на призначення ліквідатором у справі, також відсутні заяви арбітражних керуючих на участь у справі про банкрурство, тому суд дійшов висновку здійснити запит до автоматизованої системи з метою надання кандидатури арбітражного керуючого для здійснення повноважень ліквідатора та вирішення в судовому засіданні питання про призначення арбітражного керуючого з врахуванням обставин справи та вимог законодавства про банкрутство.

Щодо клопотання арбітражного керуючого ОСОБА_4 №914/0-75 від 04.08.2016 р. про затвердження звіту ліквідатора про нарахування та виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_4 за виконання повноважень ліквідатора за період з 03.02.2015 р. по 09.08.2016 р. в сумі 96 935 грн. 87 коп., то суд вважає, що вказане клопотання задоволенню не підлягає з огляду на таке.

Відповідно до ч. 1 ст. 115 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Частиною 5 ст. 115 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Відповідно до абз. 1, 2 ч. 7 ст. 115 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

У відповідності до абз. 3 ч. 7 ст. 115 Закону, звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Суд зазначає, що вирішення питання щодо оплати послуг ліквідатора безпосередньо пов'язано та є наслідком дослідження судом обставин правомірності здійснення ліквідаційної процедури, у т.ч. належного виконання ліквідатором покладених на нього Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, обов'язків.

Проте, як вже вище зазначалося, арбітражним керуючим ОСОБА_4 не вжито всіх необхідних ліквідаційних заходів, також не зазначено у звітах ліквідатора, яка робота ним виконувалась у 2016 р., оскільки звіт про оплату послуг арбітражний керуючий ОСОБА_4 просить затвердити з 03.02.2015 р. по 09.08.2016 р. Відсутня така інформація і в матеріалах справи. Іншими словами, оскільки ліквідаційну процедуру ОСОБА_1 «Сварож» не можна вважати належно завершеною, тому клопотання про затвердження звіту ліквідатора про нарахування та виплату основної грошової винагороди є передчасним, згідно з абз. 3 ч. 7 ст. 115 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, і задоволенню не підлягає.

ОСОБА_5 наслідок, не підлягає задоволенню і клопотання ліквідатора №0-79 від 09.08.2016 р., в якому він просить винести ухвалу про стягнення з кредиторів на користь арбітражного керуючого ОСОБА_4 заборговану основну грошову винагороду в розмірі 96 935 грн. 87 коп. та відшкодування витрат в розмірі 4 001,57 грн. (затверджені постановою суду від 03.02.2015 р.), разом на суму 100 937,44 грн., поклавши на кредиторів грошове зобов'язання в сумі, що пропорційно дорівнює кредиторській заборгованості, а саме: ОСОБА_1 Д-МІКС Україна в сумі 37 497,21 грн, ОСОБА_1 Іва-Плюс в сумі 55 105,55 грн, ОСОБА_1 Провімі в сумі 8 334,68 грн. При цьому суд також зазначає, що на даний час ліквідаційна процедура не завершена, та не виключено що може бути виявлено майно(активи) банкрута, за результатами продажу якого можна оплатити послуги арбітражного керуючого, тому стягувати ці послуги з кредиторів передчасно.

З огляду на все вище наведене, керуючись ст.ст. 2, 40, 41, 46, 114, 115 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. 77, ст. 86 ГПК України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. В затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ОСОБА_1 Сварож станом на 20.09.2016 р. та у задоволенні відповідного клопотання ліквідатора від 20.09.2016 р. № 914/0-99 - відмовити.

2. В задоволенні клопотання ОСОБА_1 Д-Мікс Україна №12/01/17-04 від 12.01.2017 р. про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_1 Сварож арбітражного керуючого ОСОБА_4 - відмовити.

3. Припинити повноваження арбітражного керуючого ОСОБА_4 як ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Сварож». Арбітражному керуючому ОСОБА_4 виконувати обовязки ліквідатора до призначення у встановленому порядку нового ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Сварож».

4. Здійснити запит до автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з метою надання кандидатури арбітражного керуючого для здійснення повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Сварож» та вирішення в судовому засіданні питання про призначення арбітражного керуючого з врахуванням обставин справи та вимог законодавства про банкрутство.

5. В задоволенні клопотання арбітражного керуючого ОСОБА_4 №914/0-75 від 04.08.2016 р. про затвердження звіту ліквідатора про нарахування та виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого ОСОБА_4 за виконання повноважень ліквідатора за період з 03.02.2015 р. по 09.08.2016 р. в сумі 96 935 грн. 87 коп. - відмовити.

6. В задоволенні клопотання ліквідатора №0-79 від 09.08.2016 р. про стягнення з кредиторів на користь арбітражного керуючого ОСОБА_4 основної грошової винагороди в розмірі 96 935 грн. 87 коп. та відшкодування витрат в розмірі 4 001,57 грн., разом на суму 100 937,44 грн., поклавши на кредиторів грошове зобов'язання в сумі, що пропорційно дорівнює кредиторській заборгованості, а саме: ОСОБА_1 Д-МІКС Україна в сумі 37 497,21 грн, ОСОБА_1 Іва-Плюс в сумі 55 105,55 грн, ОСОБА_1 Провімі в сумі 8 334,68 грн. - відмовити.

7. Розгляд справи відкласти на 23.02.17 р. на 12:20 год. Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Львівської області за адресою: 79014; м. Львів, вул. Личаківська, 128.

8. Копію ухвали надіслати ліквідатору та кредиторам.

Суддя Морозюк А.Я.