ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2017 року Справа № 906/549/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіКролевець О.А.,
суддівЄвсікова О.О., Шевчук С.Р.,
розглянувши касаційну скаргу ОСОБА_4
на рішення та постановуГосподарського суду Житомирської області від 28.07.2016 Рівненського апеляційного господарського суду від 29.09.2016
у справі№906/549/16 Господарського суду Житомирської області
за позовомDelta Capital S.A. (Дельта Кепітал С.А.)
до за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача1. Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі", 2. Департаменту реєстрації Житомирської міської ради ОСОБА_4
провизнання недійсними записів у ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; зобов'язання скасувати записи; визнання недійсними усіх рішень позачергових загальних зборів, оформлених протоколом №32 від 12.03.2011
за участю представників
від позивача:ОСОБА_7,
від відповідача-1: від відповідача-2: від третьої особи:Губерт О.М., не з'явився, Кліща А.О.,
ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Житомирської області від 28.07.2016 (суддя Прядко О.В.), залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 29.09.2016 (колегія суддів у складі: Гудак А.В., Грязнов В.В., Олексюк Г.Є.), позов задоволено частково. Зобов'язано Департамент реєстрації Житомирської міської ради скасувати запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 02.12.2010р. №7001658 про державну реєстрацію змін до установчих документів Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" (далі - ЗАТ "Житомирські ласощі", Товариство) (місцезнаходження 10003, м. Житомир, вул. Щорса, буд. 67, ідентифікаційний код 00382071); зміна статутного або складеного капіталу, інші зміни, зміна складу або інформації про засновників. Визнано недійсними рішення, прийняті позачерговими загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", які оформлені протоколом №32 від 12.03.2011. Припинено провадження у справі в частині вимог про визнання недійсними записів у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ЗАТ "Житомирські ласощі" про такі реєстраційні дії: державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 02.12.2010 №7001658; зміна статутного або складеного капіталу, інші зміни, зміна складу або інформації про засновників; внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації; 03.12.2010 №8001658; державна реєстрація припинення юридичної особи в результаті реорганізації; 05.05.2011 №2001658, у зв'язку з відмовою позивача від цієї частині позовних вимог. В іншій частині в позові відмовлено. Стягнуто з ЗАТ "Житомирські ласощі" на користь Delta Capital S.A. 1837,33 грн. судового збору.

Не погоджуючись з рішенням та постановою судів попередніх інстанцій, третя особа звернулася до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій (з урахуванням заяви від 26.01.2017 про зміну вимог касаційної скарги) просить зазначені судові рішення скасувати як такі, що прийняті з порушеннями норм матеріального та процесуального права, та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Позивачем було подано відзив на касаційну скаргу, у якому просить рішення та постанову залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 16.01.2017 продовжено строк розгляду касаційної скарги та відкладено її розгляд до 12 год. 10 хв. 6 лютого 2017 року у зв'язку зі складністю справи, необхідністю додаткового вивчення матеріалів справи та нез'явленням в судове засідання представників відповідачів.

Позивачем подано звернення, у якому просить не затягувати розгляд справи, шляхом направлення її на новий розгляд до суду першої інстанції та детально дослідити її в касаційній інстанції.

ОСОБА_4 подано заяву про зміну вимог касаційної скарги, у якій просить рішення та постанову судів попередніх інстанцій скасувати і передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Позивачем подано відзив на заяву про зміну вимог касаційної скарги, відповідно до якої просить рішення та постанову судів попередніх інстанцій залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

ЗАТ "Житомирські Ласощі" подано відзив на касаційну скаргу, у якому також просить рішення та постанову судів попередніх інстанцій залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Учасники судового процесу згідно з приписами ст. 1114 ГПК України були належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду касаційної скарги, однак відповіда-2 не скористався передбаченим законом правом на участь у розгляді справи касаційною інстанцією.

Заслухавши пояснення представників позивача, відповідача-1 та третьої особи, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши згідно з ч. 1 ст. 1117 ГПК України наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в судових актах, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що Компанія Delta Capital S.A. (Дельта Кепітал С.А.) є резидентом за законодавством Швейцарської Конфедерації та іноземним інвестором ЗАТ "Житомирські ласощі" на суму 1217270,53 дол. США, що підтверджується листом Житомирської обласної державної адміністрації №06/97 від 18.01.2012 (а.с.182, т.1), згідно якого головним управлінням економіки Житомирської обласної державної адміністрації зареєстровано іноземні інвестиції, які вносились компанією Delta Capital S.A. (Дельта Кепітал С.А.) в період з 1999 по 2011 роки шляхом інвестування в Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі".

Відтак, права Компанії захищаються Угодою між Україною та Швейцарською Конфедерацією про сприяння та взаємний захист інвестицій, ратифікованою Україною 15.11.1996р., якою визначено, що кожна договірна сорона захищатиме на своїй території інвестиції, зроблені згідно з її законами та правилами інвесторами іншої договірної сторони, та не буде перешкоджати необгрунтованими або дискримінаційними заходами управлінню, утримуванню, користуванню, володінню, розширенню, продажу та, якщо таке станеться, ліквідації таких інвестицій.

Судами також встановлено, що 12.03.2011р. було проведено позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", рішення за якими оформлено протоколом №32 (а.с.77- 84, т. 1).

З протоколу №32 позачергових загальних зборів акціонерів від 12.03.2011 вбачається, що на дату проведення зборів статутний капітал товариства становить 3218721,12 грн. і розділений на 6705669 акцій номінальною вартістю 0,48 гривень кожна; на день проведення зборів товариство має викуплені на власне ім'я акції власного випуску в кількості 60 506 штук.

Згідно з протоколом реєстраційної комісії від 12.03.2011 для участі у загальних зборах акціонерів було зареєстровано 103 акціонери та їх представники із загальною кількістю голосів 6301283, що складає 94,825% від загальної кількості голосів акціонерів товариства, що відповідно до статуту та законодавства мають право брати участь у загальних зборах акціонерів.

Перелік акціонерів, що мають право на участь у зборах, був складений станом на 12.03.2011р.

Присутніми представниками Житомирського територіального управління ДЦКПФР головний спеціаліст відділу правозастосування, контролю та фінансового моніторингу на ринку цінних паперів Луценко Ю.В., головний спеціаліст відділу правозастосування контролю та фінансового моніторингу на ринку цінних паперів Борисик О.В. та головний спеціаліст відділу правозастосування, контролю та фінансового моніторингу на ринку цінних паперів Тичина С.І., які оголосили протокол контролю за реєстрацію акціонерів та їх представників, що прибули для участі у загальних зборах акціонерів. Відповідно до протоколу контролю порушень під час реєстрації учасників зборів представниками територіального управління ДКЦПФР не виявлено.

До порядку денного загальних зборів акціонерів входило вирішення таких питань:

1.Про обрання та строк повноважень лічильної комісії.

2.Про обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів.

3.Затвердження звіту комісії з припинення (ліквідаційної комісії) ЗАТ "Житомирські ласощі".

4.Затвердження передавального акту.

5.Затвердження договорів (угод), укладених комісією з припинення (ліквідаційною комісією) ЗАТ "Житомирські ласощі" на суму, що перевищує вказану в статуті товариства.

Як вбачається з протоколу №32, за результатами загальних зборів акціонерів від 12.03.2011 було вирішено:

- Затвердити лічильну комісію для підведення підсумків голосування з питань порядку денного загальних зборів акціонерів та встановити, що повноваження лічильної комісії встановлюються на строк необхідний для підведення підсумків голосування та оформлення належним чином усіх необхідних документів.

- Обрати голову та секретаря загальних зборів акціонерів.

- Затвердити звіт комісії з припинення (ліквідаційної комісії) про наслідки обміну акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", що реорганізується шляхом злиття з ТОВ "БУДСТАЙЛ-ХХІ" на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток в статутному капіталі ТДВ "ЖЛ", що створюється внаслідок реорганізації.

- Затвердити передавальний акт станом на 12.03.2011, за яким правонаступником усього майна, майнових та немайнових прав і обов'язків ЗАТ "Житомирські ласощі" є ТДВ "ЖЛ". Надано повноваження для підписання передавального акту членам комісії з припинення (ліквідаційної комісії).

- Затвердити договори (угоди), рішення про укладення яких були прийняті комісією з припинення (ліквідаційною комісією) ЗАТ "Житомирські ласощі" від імені товариства у період з 20.11.2010 по 12.03.2011 на суму, що перевищує вказану в статуті товариства, згідно з переліком.

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання рішень, оформлених протоколом позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" від 12.03.2011, складений передавальний акт від 12.03.2011, який затверджений Установчими зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" згідно протоколу № 32 від 12.03.2011 та який затверджений Установчими зборами Товариства з обмеженою відповідальністю "ЖЛ" згідно протоколу №1 від 12.03.2011.

Відповідно до передавального акту від 12.03.2011 внаслідок реорганізації Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" шляхом злиття із Товариством з обмеженою відповідальністю "Будстайл-ХХІ", правонаступником всього майна, майнових та немайнових прав та обов'язків Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" за цим актом є Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ" та затверджено перелік майна, майнових та немайнових прав та обов'язків, які передаються за даним актом (а.с.83, т.1).

Предметом даного спору є об'єднані в одній позовній заяві вимоги Компанії про: 1) визнання недійсними записів у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ЗАТ "Житомирські ласощі" про реєстраційні дії:

- державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 02.12.2010 №7001658; зміна статутного або складеного капіталу, інші зміни, зміна складу або інформації про засновників;

- внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації; 03.12.2010 №8001658;

- державна реєстрація припинення юридичної особи в результаті реорганізації; 05.05.2011 № 2001658.

2) зобов'язання Департаменту реєстрації Житомирської міської ради скасувати записи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань:

- від 02.12.2010 №7001658 про державну реєстрацію змін до установчих документів ЗАТ "Житомирські ласощі"; зміна статутного або складеного капіталу, інші зміни, зміна складу або інформації про засновників;

- від 03.12.2010 №8001658 про внесення рішення засновників (учасників) ЗАТ "Житомирські ласощі" або уповноваженого ними органу щодо припинення ЗАТ "Житомирські ласощі", яке пов'язано з реорганізацією;

- від 05.05.2011 №2001658 про державну реєстрацію припинення ЗАТ "Житомирські ласощі" в результаті злиття.

3) визнання недійсними усіх рішень, прийнятих позачерговими загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", оформлених протоколом №32 від 12.03.2011.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, Delta Capital S.A. (далі - Компанія, нерезидент) посилалася на порушення своїх корпоративних прав у зв'язку з встановленням судовим рішенням у справі №906/1783/15 факту відсутності кворуму при прийнятті загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" усіх рішень від 20.11.2010, які передували оспорюваним рішенням від 12.03.2011, що є підставою для визнання їх недійсними та скасування державної реєстрації дій, проведених на виконання рішень від 20.11.2010.

До прийняття рішення судом першої інстанції повноважний представник Компанії усно відмовився від позову в частині вимог про визнання недійсними записів у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ЗАТ "Житомирські ласощі" від 02.12.2010 №7001658, від 03.12.2010 №8001658 та від 05.05.2011 №2001658, що зафіксовано протоколом судового засідання від 28.07.2016 згідно з п.6 ч.2 ст.811 ГПК України (а.с.163 том 2).

Зазначену відмову Компанії від частини позовних вимог правомірно прийнято судом з припиненням провадження у справі в цій частині позову на підставі п.4 ч.1 ст.80 цього Кодексу. При цьому, в матеріалах справи відсутні зауваження учасників судового процесу на протокол в цій частині.

Задовольняючи позовні вимоги частково, місцевий та апеляційний господарські суди виходили з того, що рішенням господарського суду Житомирської області від 15.01.2016 у справі №906/1783/15, яке набрало законної сили, встановлено преюдиціальні обставини щодо відсутності кворуму при проведенні 20.11.2010р. позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", що стало підставою для визнання недійсними всіх рішень позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", оформлених протоколом №31 від 20.11.2010, тому з метою захисту та відновлення порушених корпоративних прав позивача, правомірною є вимога про скасування державної реєстрації дії №7001658, проведеної 02.12.2010р. на виконання недійсних рішень від 20.11.2010, але вимога позивача про скасування реєстраційних дій за №8001658 від 03.12.2010 та №2001658 від 05.05.2011, також проведених на виконання недійсних рішень від 20.11.2010, не підлягає задоволенню у зв'язку з відсутністю спору в цій частині до звернення позивача до суду, оскільки з наявного в матеріалах справи витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 15.04.2016 № (а.с.110-113 том 2) вбачається скасування державним реєстратором 27.11.2015р. реєстраційних дій №8001658 від 03.12.2010 та №2001658 від 05.05.2011 за судовим рішенням у адміністративній справі №806/2612/15. При цьому суди зазначили, що в силу приписів ч.4 ст.5 Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" від 10.12.1997 №710/97-ВР (в редакції, чинній на момент проведення зборів від 12.03.2011) належним доказом підтвердження права власності на акції та статусу позивача як акціонера ЗАТ "Житомирські ласощі" є виписка з рахунку у цінних паперах, а не реєстр власників іменних цінних паперів, позивача не було запрошено на загальні збори акціонерів товариства, які відбулися 12.03.2011р., чим було порушено його право брати участь у діяльності товариства, оскільки згідно з редакцією статуту ЗАТ "Житомирські ласощі", чинною станом на 12.03.2011р., позивач володів більш як 60% акцій Товариства, відтак, проведення зборів за відсутності позивача відбулося з порушенням вимог щодо наявності кворуму, достатнього для прийняття рішень, оформлених протоколом №32 від 12.03.2011.

Колегія погоджується з висновками судів попередніх інстанцій з огляду на таке.

Відповідно до ч.1 ст.167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно імперативних приписів ч.3 ст.35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Як роз'яснено в п.2.6 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 №18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", не потребують доказування преюдиціальні обставини, тобто встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, - при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини. При цьому не має значення, в якому саме процесуальному статусі виступали відповідні особи у таких інших справах - позивачів, відповідачів, третіх осіб тощо. Преюдиціальне значення процесуальним законом надається саме обставинам, встановленим судовими рішеннями (в тому числі в їх мотивувальних частинах), а не правовій оцінці таких обставин, здійсненій іншим судом.

Рішенням господарського суду Житомирської області від 15.01.2016 у справі №906/1783/15, залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 11.02.2016 та постановою Вищого господарського суду України від 04.04.2016, визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", оформлені протоколом №31 від 20.11.2010.

Вказаним судовим рішенням встановлено наступні фактичні обставини, що мають преюдиціальне значення для даної справи:

- станом на день проведення позачергових загальних зборів акціонерів (20.11.2010) статутний капітал ЗАТ "Житомирські ласощі" складав 14550211,20 грн. Учасниками ЗАТ "Житомирські ласощі" були Акціонерне товариство "Кобіско Юніон Інкорпорейшнл" (розмір внеску до статутного фонду 2,40 грн.), Компанія "Дельта Капітал С.А." (розмір внеску до статутного фонду - 13 833 390,72 грн.), інші акціонери (розмір внеску до статутного фонду - 716818,08 грн.).

- згідно з п.п.4.2,5.1,5.2 статуту ЗАТ "Житомирські ласощі", затвердженого загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" (протокол №28 від 05.03.2009) та чинного на момент проведення зборів від 20.11.2010, до складу акціонерів (учасників) товариства входили: Компанія "Дельта Капітал С.А." із загальною кількістю акцій 28819564 шт. загальною вартістю 13833390,72 грн., що складає 95,07% розміру статутного капіталу; Кобіско Юніон Інк із загальною кількістю акцій 5 шт. загальною вартістю 2,40 грн., що складає 0,000016% розміру статутного капіталу; 717 інших акціонерів із загальною кількістю акцій 1493371 загальною вартістю 716818,08 грн., що складає 4,929984% розміру статутного капіталу. Статутний капітал товариства становить 14550211,20 грн. Статутний капітал товариства поділений на 30312940 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,48 грн. кожна, на загальну суму - 14550211,20 грн.

- судами не встановлено, що в період часу до проведення загальних зборів акціонерного товариства 20.11.2010р. приймалось рішення про зменшення статутного фонду ЗАТ "Житомирські ласощі".

- з виписок про стан рахунків у цінних паперах станом на день проведення позачергових загальних зборів акціонерів, а також у період до та після їх проведення, вбачається, що Компанія "Дельта Кепітал С.А." (DeltaCapital S.A.) була власником акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 12745426 шт. за даними зберігача ПАТ "Агрокомбанк" та 16164660 шт. за даними зберігача ПАТ "УнiКредит Банк".

- згідно інформації Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України, яка розташована на офіційному інформаційному порталі smida.gov.ua, з якої вбачається, що станом на 3 та 4 квартали 2010 року та станом на 1 квартал 2011 року Компанія "Дельта Кепітал С.А." (DeltaCapital S.A.) володіла 12745426 акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" за даними зберігача ПАТ "Агрокомбанк" та 16164660 акцій за даними зберігача ПАТ "УнiКредит Банк".

- списання цінних паперів емітента (ЗАТ "Житомирські ласощі") з рахунку у цінних паперах Компанії Дельта Кепітал С.А., яке було проведено зберігачами (ПАТ "Агрокомбанк" та ПАТ "Унікредитбанк") 11.07.2011р. та 26.04.2013р. щодо акцій у кількості 12745428 штук та 16164660 штук відповідно та на виконання розпорядження Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №22-ЖИ-С-А-11 від 30.06.2011, додатково підтверджує факт належності Компанії Дельта Кепітал С.А. більш як 60% акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" на момент проведення позачергових загальних зборів від 20.11.2010.

- на момент проведення позачергових загальних зборів акціонерів 20.11.2010 Компанія "Дельта Кепітал С.А." (DeltaCapital S.A.) була власником більше 60% акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", але не була допущена до участі, не була зареєстрована та не приймала участі у позачергових загальних зборах акціонерів 20.11.2010р.

- у зв'язку з неучастю у загальних зборах акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", які відбулись 20.11.2010р., уповноваженого представника Компанії Дельта Кепітал С.А., частка корпоративних прав якої на той час становила 95,07% статутного капіталу відповідача, був відсутній передбачений законом кворум загальних зборів (не менш як 60% голосуючих акцій), та на яких було прийнято ряд рішень, зокрема, про припинення ЗАТ "Житомирські ласощі" та утворення шляхом злиття з ТОВ "Будстайл-ХХІ" Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" (питання 12 порядку денного зборів).

- вказані рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" призвели до втрати позивачем корпоративних прав.

Таким чином, судовим рішенням у справі №906/1783/15 стосовно особи нерезидента, який не брав участі у цій справі, було встановлено непідлягаючі доказуванню факти про те, що до 11.07.2011р. (дата списання зберігачем (ПАТ "Агрокомбанк") частини належних Компанії акцій у кількості 12745428 штук з рахунку у цінних паперах) позивач був акціонером та володів більш як 60% акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", а вказаний період охоплює дату прийняття позачерговими загальними зборами ЗАТ "Житомирські ласощі" оспорюваних рішень від 12.03.2011.

Наведеним спростовується посилання скаржника на недоведеність встановлення зазначеним судовим рішенням преюдиціальних фактів з тих причин, що Компанія не була стороною у справі №906/1783/15, оскільки таке твердження ґрунтується на безпідставному звуженому тлумаченні норми ч.3 ст.35 ГПК України шляхом обмеження суб'єктного складу учасників судового процесу, стосовно яких можуть встановлюватися відповідні факти.

При цьому, апеляційним господарським судом правомірно відхилено посилання скаржника в обґрунтування своїх заперечень на неврахування судом преюдиціальних фактів відсутності порушень при скликанні, проведенні та прийнятті рішень загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" 20.11.2010 як таких, що встановлені судовими рішеннями у справах №№9/5007/33/11, 11/5007/4/11, 11/5007/3/11 (а.с.132-147, т.1) (за участю Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ"), оскільки, по-перше, заявник помилково ототожнює конкретні преюдиціальні факти (наявність чи відсутність кворуму загальних зборів) з оціночними судженнями (правовими висновками) судів про відсутність порушень при проведенні зборів, зробленими за результатами правової оцінки фактичних обставин по справі. По-друге, процесуальне правило про звільнення від доказування може бути застосовано лише у разі, якщо у розгляді справ брали участь ті самі сторони у спорі, який стосується ідентичного предмету позову.

Колегія суддів зауважує, що чинне законодавство не наділяє господарський суд правом вибіркового врахування на вимогу сторони, встановлених одним судовим рішенням, за умов одночасного існування чинного судового рішення у іншій справі, яким встановлюються протилежні або взаємовиключні преюдиціальні обставини. Натомість таке вибіркове застосування судом певних юридичних фактів суперечить як приписам ст.43 ГПК України щодо оцінки доказів в їх сукупності, так і правилу преюдиціальності фактичних обставин, які за змістом статті 35 цього Кодексу мають бути достовірними, однозначними та не викликати сумнівів у суду.

Відповідно до ч.4 ст.5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" (в редакцій, чинній станом на 12.03.2011р.) підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

В матеріалах справи містяться копії виписок про стан рахунків у цінних паперах (а.с.24-28, т.1), згідно з якими станом на день проведення позачергових загальних зборів акціонерів 12.03.2011р. а також у період до та після їх проведення, за Delta Capital S.A. обліковувалися акції емітента (ЗАТ "Житомирські ласощі") кількістю 12745426 шт. та 16164660 шт. по 0,48 грн. кожна.

Таким чином, належним доказом підтвердження права власності на акції та статусу позивача як акціонера ЗАТ "Житомирські ласощі" є виписка з рахунку у цінних паперах, а не реєстр власників іменних цінних паперів, чим спростовується твердження скаржника про зворотне.

Як роз'яснено в п.п.17,18 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст.ст.41,42,59,60 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч.4 ст.43 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ст.ст.40,45 Закону України "Про господарські товариства"). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

При вирішенні даного спору судом першої інстанції достеменно встановлено та третьою особою належним чином не спростовано тих фактичних обставин, що станом на 12.03.2011р. позивач був акціонером ЗАТ "Житомирські ласощі" та мав право брати участь у позачергових загальних зборах акціонерів, оформлених протоколом №32, на загальних підставах поряд з іншими акціонерами Товариства, однак, позивача не було запрошено на загальні збори акціонерів, що відбулися 12.03.2011р., чим було порушено його право взяти участь у діяльності Товариства.

Згідно з редакцією статуту ЗАТ "Житомирські ласощі", чинною станом на момент проведення зборів 12.03.2011р., позивач володів більш як 60% акцій Товариства.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з правильним висновком суду апеляційної інстанції про відсутність кворуму при проведенні спірних загальних зборів 12.03.2011р. з огляду на відсутність участі у цих зборах позивача, який залишався акціонером ЗАТ "Житомирські ласощі", володіючи більш як 60% акцій Товариства.

Оскільки по суті вирішених питань оспорювані у даній справі рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" від 12.03.2011 були прийняті на виконання попередніх рішень загальних зборів акціонерів Товариства від 20.11.2010, які визнані недійсними судовими рішеннями у справі №906/1783/15, то суди попередніх інстанцій дійшли вірного висновку про невідповідність чинному законодавству оспорюваних рішень від 12.03.2011 та доведеність порушення ними корпоративних права позивача.

Що стосується вимог позивача про скасування реєстраційних дій, здійснених на виконання недійсних рішень позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", оформлених протоколом №31 від 20.11.2010, то апеляційний суд правильно зауважив, що можливість скасування державним реєстратором реєстраційної дії у разі її оскарження передбачена пп. "а" п.2 ч.6 ст.34 Закону України від 15.05.2003 №755-IV "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань" (в чинній на той час редакції).

В свою чергу, згідно зі ст.25 вищевказаного Закону державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться, зокрема, на підставі судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, а також надійшли в електронній формі від суду або державної виконавчої служби відповідно до Закону України "Про виконавче провадження".

Моментом виникнення у особи права на вимогу про скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи є набрання законної сили судовим рішенням про визнання недійсними рішень загальних зборів, які були підставою для реєстрації відповідних змін.

Враховуючи, що рішення господарського суду, яким було визнано недійсними всі рішення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", оформлені протоколом №31 від 20.11.2010, набрало законної сили, з метою захисту та повного відновлення порушених прав позивача, колегія суддів вважає правомірною вимогу про скасування реєстраційної дії №7001658, проведеної державним реєстратором 02.12.2010р.

Що стосується вимог позивача про скасування інших реєстраційних дій (№8001658 від 03.12.2010 та №2001658 від 05.05.2011), проведених на виконання недійсних рішень позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" від 20.11.2010, суди обгрунтовано відмовили у їх задоволенні з мотивів відсутності спору в цій частині до звернення позивача до суду.

Адже, з наявного в матеріалах справи витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 15.04.2016 за № (а.с.112-113 том 2) вбачається скасування державним реєстратором 27.11.2015р. реєстраційної дії №8001658 від 03.12.2010 та №2001658 від 05.05.2011 на виконання постанови Житомирського окружного адміністративного суду від 19.08.2015 у адміністративній справі №806/2612/15 (а.с.170-173 том 1) за позовом ОСОБА_17, ОСОБА_18 до реєстраційної служби Житомирського міського управління юстиції в Житомирській області, державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Житомирського міського управління юстиції в Житомирській області Корчевної Алли Андріївни, державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців виконавчого комітету Житомирської міської ради Яровенко Ірини Євгеніївни, третя особа - ТДВ "ЖЛ", про визнання дій неправомірними та зобов'язання вчинити дії, зміненої постановою Вищого адміністративного суду України від 23.12.2015 лише у частині мотивів задоволення позову та в частині способу захисту порушеного права, замінивши у резолютивній частині постанови слово "скасувати" словами "зобов'язати реєстраційну службу Житомирського міського управління юстиції скасувати" (а.с.87 том 2).

Отже, судом першої інстанції правомірно відмовлено в задоволенні позовних вимог про скасування реєстраційних дій №8001658 від 03.12.2010 та №2001658 від 05.05.2011 щодо ЗАТ "Житомирські ласощі".

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновками місцевого господарського суду щодо наявності правових підстав для часткового задоволення позову шляхом визнання оспорюваних рішень від 12.03.2011 недійсними та зобов'язання Департаменту реєстрації Житомирської міської ради скасувати запис щодо ЗАТ "Житомирські ласощі" від 02.12.2010р. №7001658, внесений до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Доводи заявника касаційної скарги про порушення і неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального законодавства при прийнятті оскаржуваних судових актів не знайшли свого підтвердження, у зв'язку з чим, касаційна інстанція не вбачає підстав для зміни чи скасування законних та обґрунтованих рішення і постанови судів попередніх інстанцій.

Керуючись ст.ст.1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу ОСОБА_4 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Житомирської області від 28.07.2016 та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 29.09.2016 у справі №906/549/16 залишити без змін.

Головуючий суддя О. Кролевець

Судді О. Євсіков

С. Шевчук