ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" січня 2017 р. Справа № 921/107/15-г/16

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Зварич О.В.

суддів Давид Л.Л.

Хабіб М.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Тернопільнафтопродукт" (надалі ПАТ "Тернопільнафтопродукт") б/н від 26.11.2015р. (вх. № 01-05/5789/15 від 09.12.2015р.)

на рішення господарського суду Тернопільської області від 16.11.2015р.

у справі № 921/107/15-г/16

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" (надалі ПАТ "Банк Форум") в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум"

до відповідача: ПАТ "Тернопільнафтопродукт"

за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Золотий екватор" (надалі ТзОВ "Золотий екватор")

за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Малого приватного підприємства "ВК Імпекс" (надалі МПП "ВК Імпекс"),

про звернення стягнення на предмет іпотеки,

за участю:

від позивача: не з'явився;

від відповідача: Григорєва Н.В. - представник (довіреність б/н від 12.10.2016р.);

від третьої особи-1: не з'явився;

від третьої особи-2: не з'явився,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 16.11.2015р. у справі №921/107/15-г/16 (суддя Хома С.О.) позов задоволено частково. Звернуто стягнення: 1)заборгованості за кредитним договором № 1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. в сумі 32800356,38 доларів США, яка складається із: прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів - 31825694,54 доларів США; прострочена заборгованість за нарахованими процентами - 974661,84 доларів США; 2) заборгованості за кредитним договором №1-0021/13/-KL від 29.03.2013р.в сумі 10005133,8 доларів США, яка складається із: прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів - 584337,06 доларів США; поточна заборгованість по поверненню кредитних коштів - 9123494,41 доларів США; прострочена заборгованість за нарахованими процентами - 230695,82 доларів США; поточна сума заборгованості за нарахованими процентами - 66606,51 доларів США на предмет іпотеки згідно іпотечного договору № 1-0210/13/23-ІР від 30 травня 2013 року, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Ваврів О.Б. та зареєстрованого в реєстрі за №1597, а саме: автозаправочну станцію № 4, розташовану за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н, м. Збараж, вул. Грушевського М., буд. 94, а саме: операторна (літ. А), загальною площею 45,5 кв.м, мехмайстерня (літ. Б), загальною площею 91,9 кв.м., вбиральня (літ В), огорожа (1), естакада (2), піднавіс (3), замощення (І); рухоме майно (основні засоби - обладнання), яке передане в іпотеку разом з нерухомим майном, що є невід'ємною складовою частиною (приналежністю) вказаного нерухомого майна, пов'язане з ним спільним призначенням та використовується для його обслуговування, розташоване за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н, м. Збараж, вул. Грушевського М., будинок 94 та зазначене нижче:

№ п/пНайменування та опис майнаБалансова вартість
1.REN - 10-60/40-Шафа 19 гл. 4000,00
2.Маршрутизатор CISCO 0871-К9 DESR0,00
3.ТЛФ комутатор МР - 112/FXS/AC0,00
4.Паливно-роздавальна колонка "Waуnee dress" 3х647616,95
5.Рекламна стела7091,46
Всього54708,41
та належить на праві власності ПАТ "Тернопільнафтопродукт", шляхом примусового продажу на публічних торгах за початковою ціною 1462745,00 грн., що за курсом НБУ станом на дату укладення договору іпотеки становить 183003,25 доларів США (вартість нерухомого майна) та 54708,41 грн., що за курсом НБУ станом на дату укладення договору іпотеки становить 5957,33 доларів США (вартість рухомого майна - основних засобів - обладнання), які перерахувати в користь ПАТ "Банк Форум". Стягнуто з ПАТ "Тернопільнафтопродукт" в доход Державного бюджету України 73080,00 грн. судового збору. Відмовлено в решті позову.

В оскаржуваному рішенні суд першої інстанції зазначив про те, що треті особи (позичальники) належним чином не виконали взяті на себе згідно з кредитними договорами зобов'язання щодо повернення кредитів та сплати процентів за користування ними, позивач набув право задоволити свої майнові вимоги шляхом звернення стягнення на передане відповідачем в іпотеку майно.

Відповідач подав апеляційну скаргу, в якій вважає рішення суду першої інстанції незаконним та необґрунтованим. Звертає увагу на те, що призначена місцевим господарським судом експертиза для визначення вартості предмета іпотеки не була проведена. Стверджує, що зазначена судом початкова ціна предмета іпотеки є необ'єктивною, оскільки від дати укладення договору іпотеки до дати прийняття оскаржуваного рішення пройшло майже 2 роки і 6 місяців, що безумовно вплинуло на формування ринкової вартості майна. Таким чином, на думку Товариства, суд невірно визначив початкову вартість предмета іпотеки. Звертає увагу на те, що суд не дослідив фактів виконання рішень господарського суду Рівненської області про стягнення з третіх осіб (позичальників) заборгованості за кредитними договорами, іпотекодавцем по яких є Товариство. Просить скасувати рішення господарського суду Тернопільської області від 16.11.2015р. у справі №921/107/15-г/16, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволення позову.

Позивач та треті особи не надавали письмових відзивів на апеляційну скаргу, не забезпечили явки в судове засідання уповноважених представників. Згідно повідомлень про вручення рекомендованих поштових відправлень та реєстру вихідної кореспонденції ЛАГС від 14.12.2016р. обізнані з датою, часом і місцем розгляду апеляційної скарги.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 01.02.2016р. задоволено клопотання ПАТ "Тернопільнафтопродукт" . Призначено у справі № 921/107/15-г/16 судову оціночно-будівельну експертизу, на вирішення якої винесено наступне питання: яка ринкова вартість майна, що є предметом іпотеки за іпотечним договором № 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р., укладеним між ПАТ "Банк Форум" та ПАТ "Тернопільнафтопродукт": автозаправочна станція № 4, розташована за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н, м. Збараж, вул. Грушевського М., буд. 94, а саме: операторна (літ. А), загальною площею 45,5 кв.м, мехмайстерня (літ. Б), загальною площею 91,9 кв.м, вбиральня (літ В), огорожа (1), естакада (2), піднавіс (3), замощення (І); рухоме майно (основні засоби - обладнання), яке передане в іпотеку разом з нерухомим майном, що є невід'ємною складовою частиною (приналежністю) вказаного нерухомого майна, пов'язане з ним спільним призначенням та використовується для його обслуговування, розташоване за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н, м. Збараж, вул. Грушевського М., буд. 94: REN - 10-60/40-Шафа 19 гл. 400, маршрутизатор CISCO 0871-К9 DESR, ТЛФ комутатор МР - 112/FXS/AC, паливно-роздавальна колонка "Waуnee dress" 3х6, рекламна стела. Провадження у справі зупинено.

Супровідним листом Тернопільського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз № 837/16-22 від 15.11.2016р. матеріали справи №921/107/15-г/16 повернуто до Львівського апеляційного господарського суду разом із висновком судового експерта Переймибіди В.М. за результатами проведеної судової оціночно-будівельної експертизи за № 837/16-22 від 15.11.2016р.

В заключній частині названого висновку вказано, що ринкова вартість майна, яке є предметом іпотеки за іпотечним договором № 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р., укладеним між ПАТ "Банк Форум" та ПАТ "Тернопільнафтопродукт", становить 7386968,00 грн. без ПДВ або 8618129,00 грн. з ПДВ.

13.01.2017р. відповідач заявив клопотання б/н і дати (вх. № 01-05/192/17 від 13.01.2017р.) про призначення у справі № 921/107/15-г/16 повторної комплексної судової оціночно-будівельної, товарознавчої, економічної експертизи з метою визначення ринкової вартості майна, яке є предметом іпотеки за іпотечним договором № 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р. Обгрунтовує своє клопотання недостатністю експертної кваліфікації судового експерта Переймибіди В.М., який проводив експертизу у даній справі, відсутністю дати оцінки ринкової вартості майна, класифікації об'єкта оцінки та ідентифікації майна.

В судовому засіданні представник відповідача підтримав вимоги і доводи клопотання про призначення експертизи.

Колегія суддів, порадившись, відмовила у задоволенні клопотання про призначення у справі №921/107/15-г/16 повторної комплексної судової оціночно-будівельної, товарознавчої, економічної експертизи, з огляду на таке.

Частиною четвертою статті 42 Господарського процесуального кодексу України передбачено право господарського суду призначити повторну судову експертизу.

Згідно роз'яснень пункту 15.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 23.03.2012р. "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" повторна судова експертиза призначається з ініціативи суду або за клопотанням учасників процесу, якщо висновок експерта визнано необґрунтованим чи таким, що суперечить іншим матеріалам справи, або коли він викликає сумнів у його правильності, або за наявності істотного порушення норм, які регламентують порядок призначення і проведення експертизи.

У висновку судового експерта Переймибіди В.М. за результатами проведеної судової оціночно-будівельної експертизи за № 837/16-22 від 15.11.2016р. надано відповідь на винесене судом запитання та визначено ринкову вартість майна, яке є предметом іпотеки за іпотечним договором № 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р., укладеним між ПАТ "Банк Форум" та ПАТ "Тернопільнафтопродукт".

Разом з тим, відповідач не заявляв відводу судовому експерту в порядку та з підстав, зазначених у частинах п'ятій і шостій статті 31 ГПК України. Кваліфікація старшого судового експерта Тернопільського відділення КНДІСЕ Перемийбіди Володимира Михайловича щодо визначення оціночної вартості будівельних об'єктів та споруд підтверджена свідоцтвом №174-11 від 21.04.2010, виданим згідно рішення експертно-кваліфікаційної комісії Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, термін дійсності - до 03.09.2020 року.

В судовому засіданні представник відповідача підтримав доводи апеляційної скарги, просив скасувати оскаржуване рішення місцевого господарського суду, відмовити в задроволенні позовних вимог.

Апеляційний господарський суд, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника відповідача, здійснивши аналіз наявних у справі письмових доказів, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, дійшов висновку про наявність підстав для зміни рішення господарського суду Тернопільської області від 16.11.2015р. у справі №921/107/15-г/16.

Як вбачається з матеріалів справи, 29 березня 2013 року між ПАТ "Банк Форум"(кредитор) та ТзОВ " Золотий екватор", скорочене найменування - ТОВ «Золотек», (позичальник) укладено кредитний договір №1-0020/13/30-KL (а.с.26-38, т.1).

23.05.2013р. ПАТ "Банк Форум" та ТзОВ " Золотий екватор" підписали додатковий договір № 1 до кредитного договору №1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р., відповідно до якого дійшли згоди внести зміни та доповнення до статей кредитного договору без внесення змін в преамбулу та додатки, шляхом його викладення в новій редакції (а.с.39-63, т.1).

Відповідно до п. 1.1 кредитного договору №1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) кредитор, на умовах, визначених цим договором, відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію, в рамках якої надає останньому кредитні кошти (надалі кредит) окремими частинами (надалі вибірки), на засадах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, в межах визначеної цим договором (п.1.2) граничної суми коштів (надалі за текстом кредитний ліміт), а позичальник зобов'язується вчасно погашати кредитору заборгованість за кредитом, а також сплачувати на користь кредитора проценти та комісії в розмірі, в строки (терміни) та на умовах, визначених цим договором.

Максимальна заборгованість позичальника за цим договором (загальна сума усіх вибірок) не може перевищувати кредитний ліміт в сумі 50 285 457,34 доларів США, з урахуванням наступних сублімітів: субліміт-1 - 7 185 457,34 доларів США - для вибірок, наданих до 23 травня 2013 року; субліміт-2 - 43 100 000,00 доларів США - для вибірок, наданих, починаючи з 23 травня 2013 року (п.п. 1.2.1-1.2.2 п. 1.2 кредитного договору в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.).

Відповідно до п. 1.4 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.) кінцевий термін, до настання якого (включно) має бути повністю погашена заборгованість за кредитом встановлюється: для вибірок, наданих в рамках субліміту-1 - не пізніше 31 травня 2013 року; для вибірок, наданих в рамках субліміту-2 - не пізніше 31 грудня 2013 року.

В пункті 1.5 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) вказано, що надання кредиту/вибірок буде здійснюватися виключно в межах суми вільного (невикористаного) залишку кредитного ліміту відповідно до умов цього договору з встановленням графіку погашення Кредиту, але, в будь-якому випадку, заборгованість за кредитом має бути повністю погашена не пізніше кінцевого терміну, як він визначений згідно з п. 1.4 цього договору.

Підпунктами 1.5.1-1.5.3 п. 1.5 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.) визначено погоджений сторонами графік погашення кредиту наданого в межах сублімітів-1, 2.

Згідно п. 1.6.2.22 п. 1.6 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) в якості забезпечення виклонання зобов'язань позичальника за цим договором кредитор укладає/приймає іпотечний договір (іпотечні договори) з ПАТ «Тернопільнафтопродукт» (надалі майновий поручитель-3) щодо нерухомого майна, а саме: автозаправочної станції № 4, разом з рухомим майном, що є невід'ємною складовою частиною (приналежністю), що розташоване(а) за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н., м. Збараж, вул. Грушевського, 94.

У відповідності до п.п. 2.3.1 п. 2.3 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.) кредит надається шляхом перерахування кредитором коштів з відповідного(-их) внутрішньобанківського(-их) позичкового(-их) рахунку(-ів) на поточний рахунок позичальника, відкритий у кредитора, в сумі, що буде зазначена в заявці на отримання вибірки, зразок якої наведений в додатку 1 до договору (надалі заявка).

За користування кредитом позичальник сплачує кредитору проценти, що нараховуються на суму фактичної заборгованості позичальника за кредитом за фактичний строк існування заборгованості за кредитом з періодичністю, визначеною в п. 3.3 цього договору. При розрахунку процентів враховується день надання кредиту та не враховується день повного погашення заборгованості за кредитом, використовується річна процентна ставка в розмірі, зазначеному в п. 3.2 цього договору та приймається рік, що складається з умовно 360 днів у відповідному році. Розмір процентів (процентної ставки), що нараховується за цим договором може бути збільшений, без укладення відповідного договору про внесення змін, внаслідок порушення позичальником відповідних своїх обов'язків у випадках, передбачених п. 3.4 цього договору (п. 3.1 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.).

Пунктом 3.2 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.) передбачено, що за користування кредитом позичальник сплачує проценти за фіксованою процентною ставкою, яка встановлюється на весь період дії цього договору в розмірі: 0,01% річних - для вибірок, наданих в рамках субліміту-1 згідно п. 1.2.1 цього договору; 10,5% річних - для вибірок, наданих в рамках субліміту-2 згідно п. 1.2.2 цього договору.

Згідно п. 3.3 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) у разі чергового надання кредиту в період з 1-го по 25-те число поточного місяця включно проценти за користування кредитом нараховуються кредитором за період від дати надання кредиту по 25-те число поточного місяця включно або до дати повного погашення заборгованості за кредитом, залежно від того, що настане раніше. Сплаті такі проценти підлягають в період з 26-го числа поточного місяця по останній календарний день поточного місяця включно. У разі чергового надання кредиту після 25-го числа поточного місяця (або продовження існування заборгованості за кредитом станом на 26-те число поточного місяця) проценти за користування кредитом нараховуються кредитором за період від дати надання кредиту (а у разі продовження існування заборгованості за кредитом станом на 26-те число поточного місяця - за період з 26-го числа поточного місяця) по 25-те число наступного календарного місяця включно або до дати повного погашення заборгованості за кредитом, залежно від того, що настане раніше.Сплаті такі проценти підлягають в період з 26-го числа наступного календарного місяця по останній календарний день наступного місяця включно. При повному остаточному погашенні заборгованості за кредитом проценти за користування кредитом нараховуються кредитором до дати повного остаточного погашення заборгованості за кредитом. Сплаті такі проценти підлягають в день повного остаточного погашення заборгованості за кредитом (кінцевий термін погашення заборгованості за кредитом (п.1.4 договору). Проценти на прострочену заборгованість за кредитом починаючи з дня, наступного за кінцевим терміном, як він визначений згідно з п.1.4 цього договору, нараховуватимуться кредитором щоденно і переноситимуться на рахунки обліку прострочених процентів за кредитом в день їх нарахування.

Сторони домовились: у разі порушення (невиконання або неналежного виконання) позичальником будь-якого з своїх платіжних зобов'язань за цим договором (зокрема, не здійснення погашення заборгованості, несплати процентів та/або комісії, можливої неустойки (штрафа, пені)), розмір процентної ставки, встановлений згідно з п. 3.2 цього договору, збільшується на 12,99% річних та становить 13% річних - для вибірок, наданих в рамках субліміту-1, та збільшується на 2,5% річних та становить 13% річних - для вибірок, наданих в рамках субліміту-2 (п.п.3.4.1 п. 3.4 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.).

Згідно п.п. 5.2.2 п. 5.2 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) позичальник зобов'язаний забезпечувати своєчасне погашення заборгованості за кредитом в сумі, на яку така заборгованість перевищуватиме кредитний ліміт, встановлений для відповідного періоду його дії згідно з графіком, вказаним в п. 1.5 цього договору, та в повному обсязі погасити заборгованість за кредитом не пізніше кінцевого терміну, зазначеного в п. 1.4 цього договору, здійснювати сплату процентів та комісій, а також можливої неустойки (штрафу, пені) та відшкодування збитків, завданих, зокрема, внаслідок невиконання (неналежного виконання) позичальником своїх обов'язків за цим договором.

Відповідно до п.п. 7.2.1 п. 7.2 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.) при настанні випадку порушення зобов'язань кредитор на свій розсуд має право: вимагати дострокового погашення заборгованості за кредитом, сплати процентів та/або комісій, можливої неустойки (штрафу, пені), відшкодування документально підтверджених збитків тощо протягом 7 робочих днів від дати отримання позичальником відповідного письмового повідомлення.

Пунктом 8.1 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) передбачено, що за невиконання або неналежне виконання взятих на себе зобов'язань за цим договором сторони несуть відповідальність у порядку та на умовах, визначених цим договором та чинним законодавством України.

Цей договір набирає чинності з моменту його укладення сторонами та діє до повного остаточного виконання сторонами своїх зобов'язань за цим договором (п. 10.7 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.).

В подальшому між сторонами кредитного договору № 1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. було укладено договори про внесення змін до нього (а.с. 64-75, т.1).

Зокрема, 27 грудня 2013р. між кредитором та позичальником укладено договір № 4 про внесення змін до кредитного договору № 1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р., в п. 2 якого сторони підтвердили, що в рамках кредитного договору, протягом періоду з дати укладення кредитного договору до дати укладення цього договору про внесення змін:

-позичальник отримав від кредитора кредит в рамках субліміту-1 в сумі 7 185 457,34 доларів США та здійснив погашення такого кредиту в рамках субліміту-1 в сумі 7 185 457,34 доларів США;

- позичальник отримав від кредитора кредит в рамках субліміту-2 в сумі 43 033 526,01 доларів США та здійснив погашення частини такого кредиту в рамках субліміту-2 в сумі 10 250 000,00 доларів США,

внаслідок чого фактична заборгованість позичальника за кредитом по кредитному договору станом на дату укладення цього договору про внесення змін становить 32 783 526,01 доларів США в рамках субліміту-2 та 0,00 доларів США в рамках субліміту-1 (а.с.66-73, т.1).

Матеріалами справи підтверджено, що 29 березня 2013 року між ПАТ "Банк Форум"(кредитор) та МПП "ВК Імпекс" (позичальник) укладено кредитний договір №1-0021/13/30-KL (а.с.76-87, т.1).

23.05.2013р. ПАТ "Банк Форум" та МПП "ВК Імпекс" підписали додатковий договір №1 до кредитного договору №1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р., відповідно до якого дійшли згоди внести зміни та доповнення до статей кредитного договору без внесення змін в преамбулу та додатки, шляхом його викладення в новій редакції (а.с.88-112, т.1).

Відповідно до п. 1.1 кредитного договору №1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) кредитор, на умовах, визначених цим договором, відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію, в рамках якої надає останньому кредитні кошти (надалі кредит) окремими частинами (надалі вибірки), на засадах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, в межах визначеної цим договором (п.1.2) граничної суми коштів (надалі за текстом кредитний ліміт), а позичальник зобов'язується вчасно погашати кредитору заборгованість за кредитом, а також сплачувати на користь кредитора проценти та комісії в розмірі, в строки (терміни) та на умовах, визначених цим договором.

Максимальна заборгованість позичальника за цим договором (загальна сума усіх вибірок) не може перевищувати кредитний ліміт в сумі 18 000 000,00 доларів США, з урахуванням наступних сублімітів: субліміт-1 - 1 000 000,00 доларів США - для вибірок, наданих до 23 травня 2013 року; субліміт-2 - 17 000 000,00 доларів США - для вибірок, наданих, починаючи з 23 травня 2013 року (п.п. 1.2.1-.1.2.2 п. 1.2 кредитного договору в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.).

Відповідно до п. 1.4 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.) кінцевий термін, до настання якого (включно) має бути повністю погашена заборгованість за кредитом встановлюється: для вибірок, наданих в рамках субліміту-1 - не пізніше 31 травня 2013 року; для вибірок, наданих в рамках субліміту-2 - не пізніше 31 грудня 2013 року.

В пункті 1.5 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) вказано, що надання кредиту/вибірок буде здійснюватися виключно в межах суми вільного (невикористаного) залишку кредитного ліміту відповідно до умов цього договору з встановленням графіку погашення Кредиту, але, в будь-якому випадку, заборгованість за кредитом має бути повністю погашена не пізніше кінцевого терміну, як він визначений згідно з п. 1.4 цього договору.

Підпунктами 1.5.1-1.5.3 п. 1.5 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.) визначено погоджений сторонами графік погашення кредиту наданого в межах сублімітів-1, 2.

Згідно п. 1.6.2.22 п. 1.6 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) в якості забезпечення виклонання зобов'язань позичальника за цим договором кредитор укладає/приймає іпотечний договір (іпотечні договори) з ПАТ «Тернопільнафтопродукт» (надалі майновий поручитель-3) щодо нерухомого майна, а саме: автозаправочної станції № 4, разом з рухомим майном, що є невід'ємною складовою частиною (приналежністю), що розташоване(а) за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н., м. Збараж, вул. Грушевського, 94.

У відповідності до п.п. 2.3.1 п. 2.3 кредитного договору (зі змінами від 23.05.2013р.) кредит надається шляхом перерахування кредитором коштів з відповідного(-их) внутрішньобанківського(-их) позичкового(-их) рахунку(-ів) на поточний рахунок позичальника, відкритий у кредитора, в сумі, що буде зазначена в заявці на отримання вибірки, зразок якої наведений в додатку 1 до договору (надалі заявка).

За користування кредитом позичальник сплачує кредитору проценти, що нараховуються на суму фактичної заборгованості позичальника за кредитом за фактичний строк існування заборгованості за кредитом з періодичністю, визначеною в п. 3.3 цього договору. При розрахунку процентів враховується день надання кредиту та не враховується день повного погашення заборгованості за кредитом, використовується річна процентна ставка в розмірі, зазначеному в п. 3.2 цього договору та приймається рік, що складається з умовно 360 днів у відповідному році. Розмір процентів (процентної ставки), що нараховується за цим договором може бути збільшений, без укладення відповідного договору про внесення змін, внаслідок порушення позичальником відповідних своїх обов'язків у випадках, передбачених п. 3.4 цього договору (п. 3.1 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.).

Пунктом 3.2 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.) передбачено, що за користування кредитом позичальник сплачує проценти за фіксованою процентною ставкою, яка встановлюється на весь період дії цього договору в розмірі: 0,01% річних - для вибірок, наданих в рамках субліміту-1 згідно п. 1.2.1 цього договору; 10,5% річних - для вибірок, наданих в рамках субліміту-2 згідно п. 1.2.2 цього договору.

Згідно п. 3.3 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) у разі чергового надання кредиту в період з 1-го по 25-те число поточного місяця включно проценти за користування кредитом нараховуються кредитором за період від дати надання кредиту по 25-те число поточного місяця включно або до дати повного погашення заборгованості за кредитом, залежно від того, що настане раніше. Сплаті такі проценти підлягають в період з 26-го числа поточного місяця по останній календарний день поточного місяця включно. У разі чергового надання кредиту після 25-го числа поточного місяця (або продовження існування заборгованості за кредитом станом на 26-те число поточного місяця) проценти за користування кредитом нараховуються кредитором за період від дати надання кредиту (а у разі продовження існування заборгованості за кредитом станом на 26-те число поточного місяця - за період з 26-го числа поточного місяця) по 25-те число наступного календарного місяця включно або до дати повного погашення заборгованості за кредитом, залежно від того, що настане раніше.Сплаті такі проценти підлягають в період з 26-го числа наступного календарного місяця по останній календарний день наступного місяця включно. При повному остаточному погашенні заборгованості за кредитом проценти за користування кредитом нараховуються кредитором до дати повного остаточного погашення заборгованості за кредитом. Сплаті такі проценти підлягають в день повного остаточного погашення заборгованості за кредитом (кінцевий термін погашення заборгованості за кредитом (п.1.4 договору). Проценти на прострочену заборгованість за кредитом починаючи з дня, наступного за кінцевим терміном, як він визначений згідно з п.1.4 цього договору, нараховуватимуться кредитором щоденно і переноситимуться на рахунки обліку прострочених процентів за кредитом в день їх нарахування.

Сторони домовились: у разі порушення (невиконання або неналежного виконання) позичальником будь-якого з своїх платіжних зобов'язань за цим договором (зокрема, не здійснення погашення заборгованості, несплати процентів та/або комісії, можливої неустойки (штрафа, пені)), розмір процентної ставки, встановлений згідно з п. 3.2 цього договору, збільшується на 12,99% річних та становить 13% річних - для вибірок, наданих в рамках субліміту-1, та збільшується на 2,5% річних та становить 13% річних - для вибірок, наданих в рамках субліміту-2 (п.п.3.4.1 п. 3.4 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.).

Згідно п.п. 5.2.2 п. 5.2 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) позичальник зобов'язаний забезпечувати своєчасне погашення заборгованості за кредитом в сумі, на яку така заборгованість перевищуватиме кредитний ліміт, встановлений для відповідного періоду його дії згідно з графіком, вказаним в п. 1.5 цього договору, та в повному обсязі погасити заборгованість за кредитом не пізніше кінцевого терміну, зазначеного в п. 1.4 цього договору, здійснювати сплату процентів та комісій, а також можливої неустойки (штрафу, пені) та відшкодування збитків, завданих, зокрема, внаслідок невиконання (неналежного виконання) позичальником своїх обов'язків за цим договором.

Відповідно до п.п. 7.2.1 п. 7.2 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.) при настанні випадку порушення зобов'язань кредитор на свій розсуд має право: вимагати дострокового погашення заборгованості за кредитом, сплати процентів та/або комісій, можливої неустойки (штрафу, пені), відшкодування документально підтверджених збитків тощо протягом 7 робочих днів від дати отримання позичальником відповідного письмового повідомлення.

Пунктом 8.1 кредитного договору (в редакції додаткового договору № 1 від 23.05.2013р.) передбачено, що за невиконання або неналежне виконання взятих на себе зобов'язань за цим договором сторони несуть відповідальність у порядку та на умовах, визначених цим договором та чинним законодавством України.

Цей договір набирає чинності з моменту його укладення сторонами та діє до повного остаточного виконання сторонами своїх зобов'язань за цим договором (п. 10.7 кредитного договору (зі зміна від 23.05.2013р.).

В подальшому між сторонами кредитного договору № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. було укладено договори про внесення змін до нього (а.с. 113-122, т.1).

Так, 27 грудня 2013р. між кредитором та позичальником укладено договір № 2 про внесення змін до кредитного договору № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р., в п. 2 якого сторони підтвердили, що кредитним договором встановлено кредитний ліміт в сумі 18 000 000,00 доларів США; в рамках кредитного ліміту протягом періоду з дати укладення кредитного договору до дати укладення цього договору про внесення змін позичальник отримав від кредитора кредит в рамках субліміту-2 в сумі 10 000 000,00 доларів США та не здійснював погашення такого кредиту в рамках субліміту-2; станом на дату укладення цього договору про внесення змін строк одержання кредиту в рамках субліміту-1 в сумі 1 000 000,00 доларів США сплив, та кредит в рамках субліміту-1 не надавався. Сторони підтверджують, що доступний (не використаний) кредитний ліміт станом на дату укладення цього договору про внесення змін становить 7 000 000,00 доларів США. З урахуванням вищевикладеного, фактична заборгованість позичальника за кредитним договором станом на дату укладення цього договору про внесення змін становить 10 000 000,00 доларів США в рамках субліміту-2 та 0,00 доларів США в рамках субліміту-1 (а.с.113-120, т.1).

Кредитні договори № 1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. та № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р., договори про внесення змін до них підписані і скріплені печатками сторін без жодних зауважень.

В забезпечення виконання позичальниками ТзОВ "Золотий екватор" та МПП "ВК Імпекс» умов кредитних договорів та додаткових договорів до них, між ПАТ «Банк Форум» (іпотекодержатель) та ПАТ «Тернопільнафтопродукт» (іпотекодавець) укладено іпотечний договір № 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р. (а.с.123-128, т.1).

У відповідності до п.1.1 іпотечного договору іпотека, що встановлюється згідно з цим договором, забезпечує виконання:

- ТзОВ "Золотий екватор" (боржник 1) зобов'язань, що випливають з укладеного між ним та іпотекодержателем кредитного договору № 1-0020/13/30-KL від 29 березня 2013 року, включаючи всі дійсні та/або можливі зміни та/або доповнення, внесені та/або такі, що можуть бути внесені в майбутньому (надалі за текстом разом основний договір 1), за умовами якого боржник 1 зобов'язаний повернути іпотекодержателю кредит в сумі 50 285 457,34 доларів США з кінцевим терміном повернення 31.12.2019 року, сплачувати нараховані проценти за користування кредитом в розмірі 10,5% річних з можливим збільшенням їх розміру до 13% без укладення відповідного договору про внесення змін у випадках, передбачених основним договором 1, зокрема, внаслідок порушення боржником 1 відповідних своїх обов'язків за основним договором 1, сплачувати комісії та можливу неустойку (штраф, пеню) в розмірах та у випадках, передбачених основним договором 1, а також відшкодування витрат, пов'язаних з пред'явленням вимог за основним договором 1 та збитків, завданих його порушенням (п.п. 1.1.1 п. 1.1 договору);

- МПП "ВК Імпекс» (надалі боржник 2) зобов'язань, що випливають з укладеного між ним та іпотекодержателем кредитного договору № 1-0021/13/30-KL від 29 березня 2013 року, включаючи всі дійсні та/або можливі зміни та/або доповнення, внесені та/або такі, що можуть бути внесені в майбутньому (надалі за текстом разом основний договір 2), за умовами якого боржник 2 зобов'язаний повернути іпотекодержателю кредит в сумі 18 000 000,00 доларів США з кінцевим терміном повернення 31.12.2019 року, сплачувати нараховані проценти за користування кредитом в розмірі 10,5% річних з можливим збільшенням їх розміру до 13% без укладення відповідного договору про внесення змін у випадках, передбачених основним договором 2, зокрема, внаслідок порушення боржником 2 відповідних своїх обов'язків за основним договором 2, сплачувати комісії та можливу неустойку (штраф, пеню) в розмірах та у випадках, передбачених основним договором 2, а також відшкодування витрат, пов'язаних з пред'явленням вимог за основним договором 2 та збитків, завданих його порушенням (п.п. 1.1.2 п. 1.1 договору).

Згідно п. 1.2 іпотечного договору предметом іпотеки є наступне нерухоме майно: автозаправочна станція № 4, розташована за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н., м. Збараж, вул. Грушевського М., буд. 94, а саме: операторна (літ. А), загальною площею 45,5 кв.м, мехмайстерня (літ. Б), загальною площею 91,9 кв.м., вбиральня (літ В), огорожа (1), естакада (2), піднавіс (3), замощення (І), надалі - предмет іпотеки. Нерухоме майно передається в іпотеку разом з рухомим майном (основними засобами - обладнанням), що є невід'ємною складовою частиною (приналежністю) вказаного нерухомого майна, пов'язане з ним спільним призначенням та використовується для його обслуговування, розташоване за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н., м. Збараж, вул.Грушевського М., буд. 94 та зазначене нижче:

№ п/пНайменування та опис майнаБалансова вартість
1.REN - 10-60/40-Шафа 19 гл. 4000,00
2.Маршрутизатор CISCO 0871-К9 DESR0,00
3.ТЛФ комутатор МР - 112/FXS/AC0,00
4.Паливно-роздавальна колонка "Waуnee dress" 3х647616,95
5.Рекламна стела7091,46
Всього54708,41
Предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві власності (п.п. 1.2.1 п. 1.2 іпотечного договору).

Відповідно до п. 1.3 іпотечного договору сторони визначають вартість предмета іпотеки за ринковою вартістю, що становить 1 462 745,00 грн., що за курсом НБУ станом на дату укладення цього договору становить 183 003,25 доларів США.

Згідно п. 3.4 іпотечного договору іпотекодержатель має право: у разі невиконання або неналежного виконання боржником зобов'язань за основним договором та/або іпотекодавцем будь-якого з обов'язків за цим договором задовольнити свої забезпечені іпотекою вимоги шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки в один із способів, передбачених цим договором та чиним законодавством України (п.п. 3.4.1 п. 3.4 договору); у випадках, передбачених основним договором, цим договором та/або чинним законодавством України вимагати дострокового виконання забезпеченого іпотекою зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки (п.п.3.4.2 п. 3.4 договору).

В пункті 7.3 вказано, що іпотечний договір набирає чинності з моменту його нотаріального посвідчення і діє до повного виконання зобов'язань за основним договором, враховуючи можливу наявність додаткових угод (договорів про внесення змін та/або доповнень) до нього, в тому числі про пролонгацію строку кредиту, відстрочення кінцевого терміну його погашення тощо.

Наявними в матеріалах справи копіями меморіальних ордерів № від 01.04.2013р., № 272503 від 14.06.2013р. підтверджується факт надання позивачем позичальнику ТзОВ "Золотий екватор" кредитних коштів в сумі 50 218 983,35 доларів США згідно кредитного договору №1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. (а.с.156, т.1).

Також, позивач на підставі кредитного договору №1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. надав позичальнику МПП "ВК Імпекс» кредитних коштів в сумі 10 000 000,00 доларів США, що підтверджується копією меморіального ордеру № 626003 від 30.10.2013р. (а.с.157, т.1).

Як вбачається з розрахунку заборгованості за кредитним договором №1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р., станом на 15.12.2014р. у зв'язку з невиконанням позичальником ТзОВ "Золотий екватор" своїх договірних зобов'язань виникла заборгованість, загальний розмір якої складає 33 163 984,29 доларів США (31825694,54 доларів США - прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів (еквівалент в гривні - 500 003 971,04грн.), 974 661,90 доларів США - прострочена заборгованість за нарахованими процентами (еквівалент в гривні - 15 312 621,69 грн.) та 363 627,85 доларів США - сума пені з розрахунку подвійної облікової ставки НБУ за простроченим кредитом та процентами (еквівалент в гривні 5 712 848,43 грн.) (а.с.25, т.1).

Відповідно до здійсненого позивачем розрахунку заборгованості за кредитним договором №1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р., станом на 15.12.2014р. заборгованість позичальника МПП "ВК Імпекс» складає 10 094 668,13 доларів США (584337,06 доларів США - прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів (еквівалент в гривні - 9 180 344,83 грн.), 9 123 494,41 доларів США - поточна заборгованість по поверненню кредитних коштів (еквівалент в гривні - 143 336 492,75 грн.), 230 695,82 доларів США - прострочена заборгованість за нарахованими процентами (еквівалент в гривні - 3 624 393,05 грн.), 66 606,51 доларів США - поточна сума заборгованості за нарахованими процентами (еквівалент в гривні - 1 046 434,96 грн.) та 89 534,33 доларів США - сума пені з розрахунку подвійної облікової ставки НБУ за простроченим кредитом та процентами (еквівалент в гривні 1 406 647,09 грн.) (а.с.24, т.1).

24.11.2014р. позивач надіслав позичальникам та іпотекодавцю вимоги про дострокове виконання зобов'язань, в яких вказав, що станом на 11.11.2014р. боржники не виконали зобов'язань за кредитними договорами щодо повернення кредитів та сплати процентів за користування ним в строк, передбачений договорами. Вимагав від боржників протягом 7 робочих днів від дати отримання вимог сплатити заборгованість. Від відповідача позивач вимагав в тридцятиденний строк виконати вимогу про дострокове виконання зобов'язань щодо сплати заборгованості, попередив, що у випадку невиконання вимоги у встановлений строк матиме місце звернення стягнення на предмет для задоволення вимог Банку (а.с.158-181, т.1).

Листи-вимоги залишені позичальниками та відповідачем без відповіді і задоволення, що слугувало підставою звернення ПАТ «Банк Форум» в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" до місцевого господарського суду з даним позовом.

Згідно позовної заяви Банк просив суд звернути стягнення на предмет іпотеки, переданий іпотекодержателю згідно івпотечного договору № 1-0210/13/23-ІР від 30 травня 2013 року, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Ваврів О.Б. та зареєстрованого в реєстрі за №1597, а саме:

- автозаправну станцію № 4, розташовану за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н., м. Збараж, вул. Грушевського М., буд. 94, а саме: операторна (літ. А), загальною площею 45,5 кв.м, мехмайстерня (літ. Б), загальною площею 91,9 кв.м., вбиральня (літ В), огорожа(1), естакада (2), піднавіс (3), замощення (І);

- рухоме майно (основні засоби - обладнання), яке передане в іпотеку разом з нерухомим майном, що є невід'ємною складовою частиною (приналежністю) вказаного нерухомого майна, пов'язане з ним спільним призначенням та використовується для його обслуговування, розташоване за адресою: Тернопільська обл., Збаразький р-н., м. Збараж, вул. Грушевського М., буд. 94 та зазначене нижче:

№ п/пНайменування та опис майнаБалансова вартість
1.REN - 10-60/40-шафа 19 гл. 4000,00
2.Маршрутизатор Cisco 0871-К9 DESR0,00
3.ТЛФ комутатор МР - 112/FXS/AC0,00
4.Паливно-роздавальна колонка "Waуnee dress"47 616,95
5.Рекламна стела7 091,46
Всього54 708,41
для задоволення вимог Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" за кредитними договорами № 1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. та № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. в сумі 43 258 652,42 дол. США, яка складається з:

- Заборгованості за кредитним договором №1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р., яка становить 33 163 984,29 дол. США та складається з:

- прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів - 31 825 694,54 дол. США;

- прострочена заборгованість за нарахованими процентами - 974 661,90 дол. США;

- пеня за простроченим кредитом та процентами - 363 627,82 дол. США.

- Заборгованості за кредитним договором № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013 року, яка становить 10 094 668,13 дол. США та складається з:

- прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів - 584337,06 доларів США;

- поточна заборгованість по поверненню кредитних коштів - 9 123 494,41 доларів США;

- прострочена заборгованість за нарахованими процентами - 230 695,82 доларів США;

- поточна сума заборгованості за нарахованими процентами - 66 606,51 доларів США;

- сума пені з розрахунку подвійної облікової ставки НБУ за простроченим кредитом та процентами - 89 534,33 доларів США. Визначити спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів. Встановити початкову ціну продажу предмета іпотеки на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

При винесенні даної постанови колегія суддів враховує таке.

Згідно пункту 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема є договори та інші правочини.

Відповідно до частини 1 статті 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

У відповідності із статтею 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно статті 193 Господарського кодексу України та статті 526 Цивільного кодексу України, яка містить аналогічні положення, зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтею 599 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

В ході розгляду апеляційної скарги колегією суддів встановлено, що на підставі кредитного договору №1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. позивач надав позичальнику ТзОВ "Золотий екватор" кредитні кошти в сумі 50 218 983,35 доларів США. Крім того, згідно кредитного договору № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. позичальник МПП "ВК Імпекс» отримав від позивача кредитні кошти в сумі 10 000 000,00 доларів США.

Матеріалами справи підтверджено, що в забезпечення виконання позичальниками зобов'язань, що виникають на підставі кредитних договорів від 29.03.2013р та додаткових договорів до них, банк уклав з відповідачем іпотечний договір № 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р.

В статті 1 Закону України «Про іпотеку» законодавець зазначив, що іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Положеннями частини 1 статті 3 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, застосовуються правила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом.

В статті 33 Закону України «Про іпотеку» (в редакції станом на момент виникнення спорних правовідносин) зазначено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Відповідно до пп. 5.5.1 п. 5.5 іпотечного договору звернення стягнення на предмет іпотеки та задоволення вимог іпотекодержателя здійснюється на підставі рішення суду, з наступною реалізацією предмета іпотеки, залежно від способу, зазначеного в рішеннні суду.

В порушення умов укладених кредитних договорів від 29.03.2013р. (зі змінами), позичальники (треті особи у справі) свої зобов'язання зі сплати кредитів не виконали, в результаті чого станом на 15.12.2014р. у позичальника ТзОВ «Золотий екватор» виникла прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів в сумі 31 825 694,54 доларів США, а в позичальника МПП «ВК Імпекс» - виникла прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів в сумі 584337,06 доларів США та поточна заборгованість по поверненню кредитних коштів в сумі 9 123 494,41 доларів США, що підтверджено наявними в матеріалах справи розрахунками заборгованості по кредитних договорах № 1-0020/13/30-KL та № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р., які не спростовані ні відповідачем, ні позичальниками.

Враховуючи факт невиконання позичальниками взятих на себе зобов'язань за кредитними договорами від 29.03.2013р. щодо погашення кредитів, сплати процентів за користування ними, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що позивач набув право задовольнити свої майнові вимоги шляхом звернення стягнення на майно, що належить відповідачу на праві власності, і яке передано в іпотеку згідно іпотечного договору№ 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р.

Проаналізувавши вищенаведені приписи ЦК України та чинного законодавства України, умови укладених між учасниками судового процесу договорів та дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд обґрунтовано задоволив позовні вимоги щодо звернення стягнення простроченої заборгованості по поверненню кредитних коштів за кредитним договором № 1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. в сумі 31 825 694,54 доларів США та простроченої заборгованість по поверненню кредитних коштів в сумі 584337,06 доларів США і поточна заборгованість по поверненню кредитних коштів в сумі 9 123 494,41 доларів США за кредитним договором № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. на предмет іпотеки згідно іпотечного договору № 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р. шляхом його примусового продажу на публічних торгах.

Разом з тим, колегія суддів вважає за необхідне змінити встановлену місцевим господарським судом початкову ціну предмета іпотеки на публічних торгах, прийнявши до уваги висновок судового експерта Переймибіди В.М. за результатами проведеної судової оціночно-будівельної експертизи № 837/16-22 від 15.11.2016р., згідно якого ринкова вартість майна, що є предметом іпотеки за іпотечним договором № 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р., укладеним між ПАТ "Банк Форум" та ПАТ "Тернопільнафтопродукт", становить 7386968,00 грн. без ПДВ або 8618129,00 грн. з ПДВ.

В матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази про виконання позичальниками своїх зобов'язань щодо сплати відсотків за користування кредитними коштами.

Як вбачається з поданих суду розрахунків заборгованості за кредитними договорами № 1-0020/13/30-KL та № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. станом на 15.12.2014р. у позичальника ТзОВ «Золотий екватор» виникла прострочена заборгованість за нарахованими процентами в сумі 974 661,90 доларів США (за період з 01.04.2013р. по 14.12.2014р.), а в позичальника МПП «ВК Імпекс» - 230 695,82 доларів США прострочена заборгованість за нарахованими процентами та 66 606,51 доларів США - поточна сума заборгованості за нарахованими процентами (за період з 30.10.2013р. по 14.12.2014р.).

Отже, правомірним є часткове задоволення місцевим судом (з урахуванням полжень п. 3.1, 3.2 кредитних договорів) вимоги позивача про звернення стягнення простроченої заборгованості за нарахованими процентами за кредитним договором № 1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. в сумі 974 661,84 доларів США (за період з 01.04.2013р. по 14.12.2014р.) та 230 695,82 доларів США простроченої заборгованості за нарахованими процентами і 66 606,51 доларів США поточної суми заборгованості за нарахованими процентами (за період з 30.10.2013р. по 14.12.2014р.) за кредитним договором № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. на предмет іпотеки згідно іпотечного договору № 1-0210/13/23-ІР від 30.05.2013р. шляхом його примусового продажу на публічних торгах

Відповідно до частин 1, 3 статті 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

У відповідності до приписів статті 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Статтями 1, 3 Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань» від 22.11.1996р. №543/96-ВР (з наступними змінами та доповненнями) передбачено, що платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін, який обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

В пунктах 8.1 кредитних договорів від 29.03.2013р. (з наступними змінами) сторони обумовили відповідальність за невиконання або неналежне виконання взятих на себе зобов'язань.

Згідно наявних у справі розрахунків заборгованості:

- за кредитним договором №1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. сума пені з розрахунку подвійної облікової ставки НБУ за простроченим кредитом та процентами складає 363 627,85 доларів США (еквівалент в гривні 5 712 848,43 грн.);

- за кредитним договором № 1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. сума пені з розрахунку подвійної облікової ставки НБУ за простроченим кредитом та процентами складає 89 534,33 доларів США (еквівалент в гривні 1 406 647,09 грн.).

Зазначивши в розрахунку гривневий еквівалент нарахованих сум пені, позивач в прохальній частині позовної заяви заявив до стягнення заборгованість по пені в доларах США.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду України, висловленої в постанові від 01.04.2015 року у справі №909/660/14, пеня має обчислюватися та стягуватися за судовими рішеннями лише у національній валюті України - гривні.

Виходячи з норм чинного законодавства, судової практики Верховного Суду України, колегія суддів констатує, що у даному випадку позовні вимоги щодо звернення стягнення 363627,82 доларів США пені за простроченим кредитом та процентами за кредитним договором №1-0020/13/30-KL від 29.03.2013р. і 89534,33 доларів США пені за простроченим кредитом та процентами за кредитним договором №1-0021/13/30-KL від 29.03.2013р. на предмет іпотеки заявлені необгрунтовано.

Не приймаються до уваги, як безпідставні, твердження скаржника про недослідженість судом першої інстанції фактів виконання рішень господарського суду Рівненської області про стягнення з третіх осіб (позичальників) заборгованості за кредитними договорами, іпотекодавцем по яких є Товариство, оскільки в силу ст. 33 Господарського процесуального кодексу України обов'язок по доведенню обставин, на які посилається сторона, покладається на неї.

Протягом усього часу перебування справи в провадженні суду першої інстанції відповідач та треті особи не надали жодних доказів про погашення заборгованості за вищевказаними кредитними договорами у встановленому порядку.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів прийшла до висновку про наявність правових підстав для зміни рішення господарського суду Тернопільської області від 16.11.2015р. у справі №921/107/15-г/16, а саме: в п. 2 резолютивної частини судового рішення початковою ціною продажу предмета іпотеки вважати 7386968,00 грн. без ПДВ або 8618129,00 грн. з ПДВ. В іншій частині судове рішення від 16.11.2015р. у справі №921/107/15-г/16 - залишити без змін.

Керуючись, ст. ст. 43, 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Тернопільнафтопродукт" задоволити частково.

Рішення господарського суду Тернопільської області від 16.11.2015р. у справі №921/107/15-г/16 змінити.

Викласти пункт 2 рішення господарського суду Тернопільської області від 16.11.2015р. у справі № 921/107/15-г/16 в такій редакції:

«Звернути стягнення:

1) заборгованості за кредитним договором №1-0020/13/30-KL від 29.03.2013 року в сумі 32 800 356,38 доларів США, яка складається із:

- прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів - 31 825 694,54 доларів США;

- прострочена заборгованість за нарахованими процентами - 974 661,84 доларів США;

2) заборгованості за кредитним договором № 1-0021/13/-KL від 29.03.2013 року в сумі 10 005133,8 доларів США, яка складається із:

- прострочена заборгованість по поверненню кредитних коштів - 584 337,06 доларів США;

- поточна заборгованість по поверненню кредитних коштів - 9 123 494,41 доларів США;

- прострочена заборгованість за нарахованими процентами - 230 695,82 доларів США;

- поточна сума заборгованості за нарахованими процентами - 66 606,51 доларів США

на предмет іпотеки згідно Іпотечного договору №1-0210/13/23-ІР від 30 травня 2013 року, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Ваврів О.Б. та зареєстровано в реєстрі за №1597 , а саме:

- автозаправочну станцію № 4, розташовану за адресою: Тернопільська область, Збаразький район, м. Збараж, вулиця Грушевського М., буд. 94, а саме: операторна (літ. А), загальною площею 45,5 кв.м, мехмайстерня (літ. Б), загальною площею 91,9 кв.м., вбиральня (літ В), огорожа (1), естакада (2), піднавіс (3), замощення (І).

-рухоме майно (основні засоби - обладнання), яке передане в іпотеку разом з нерухомим майном, що є невід'ємною складовою частиною (приналежністю) вказаного нерухомого майна, пов'язане з ним спільним призначенням та використовується для його обслуговування, розташоване за адресою: Тернопільська область, Збаразький район, місто Збараж, вулиця Грушевського М., будинок 94 та зазначене нижче:

№ п/пНайменування та опис майнаБалансова вартість
1.REN - 10-60/40-Шафа 19 гл. 4000,00
2.Маршрутизатор CISCO 0871-К9 DESR0,00
3.ТЛФ комутатор МР - 112/FXS/AC0,00
4.Паливно-роздавальна колонка "Waуnee dress" 3х647616,95
5.Рекламна стела7091,46
Всього54708,41
та належить на праві власності Публічному акціонерному товариству "Тернопільнафтопродукт", шляхом примусового продажу на публічних торгах за початковою ціною 7 386 968,00 грн. без ПДВ, або 8 618 129,00 грн. з ПДВ, які перерахувати в користь Публічного акціонерного товариства "Банк Форум", бульвар Верховної Ради, 7, м. Київ, ідентифікаційний код 21574573.

В рештій частині рішення господарського суду Тернопільської області від 16.11.2015р. у справі № 921/107/15-г/16 залишити без змін.

Справу повернути в господарський суд Тернопільської області.

Головуючий суддя Зварич О.В.

судді Давид Л.Л.

Хабіб М.І.