ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" січня 2017 р. Справа № 914/2429/16

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого судді Орищин Г.В.

суддів Галушко Н.А.

Данко Л.С.

розглянув апеляційну скаргу ОСОБА_2 та ОСОБА_3 від 03.11.2016

на рішення Господарського суду Львівської області від 27.10.2016

у справі № 914/2429/16

за позовом: 1. ОСОБА_2, с. Зимна Вода Пустомитівського району Львівської області, 2. ОСОБА_3, м. Львів

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», м. Львів-Брюховичі

про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», що оформлені протоколом №15/09/16 від 15.09.2016,

представники сторін:

- від позивача-1 - ОСОБА_2, ОСОБА_5,

- від позивача-2 - ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_5,

- від відповідача - ОСОБА_49

Права та обов'язки сторін, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України сторонам роз'яснено. Заяв про відвід складу суду не поступало.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 27.10.2016 у справі № 914/2429/16 (суддя Петрашко М.М.) відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_2 та ОСОБА_3 до Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі - ТзОВ) «Кордія» про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників товариства, що оформлені протоколом №15/09/16 від 15.09.2016.

При прийнятті рішення місцевий господарський суд самостійно провів перерахунок часток присутніх осіб на позачергових загальних зборах учасників ТзОВ «Кордія» від 15.09.2016 та дійшов висновку про наявність кворуму під час їх проведення, оскільки присутні учасники (представники учасників) товариства володіли в сукупності 67,791% від загальної кількості голосів, а не 51,375%, як зазначено в протоколі №15/09/16 від 15.09.2016. Такий висновок зроблений на підставі того, що при визначенні правомочності загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» не повинні враховуватись голоси, що належать померлим 12 учасникам з сукупною часткою в статутному капіталі в розмірі 24,202%. Відтак, для визначення правомочності зборів слід враховувати голоси інших 28 учасників товариства з сукупною часткою в статутному капіталі в розмірі 75,787 %, які становлять 100 % голосів, що повинні враховуватися під час визначення кворуму.

Щодо наявних в матеріалах справи заяв про вихід з товариства 22 учасників ТзОВ «Кордія», місцевий господарський суд зазначив, що такі заяви не породжують жодних правових наслідків для учасників, які їх підписали, оскільки: 1) в матеріалах справи відсутні належні докази вручення цих заяв посадовим особам товариства; 2) державна реєстрація виходу учасників зі складу товариства на підставі цих заяв не проводилась; 3) деякі з цих учасників брали участь та голосували на позачергових загальних зборах учасників 15.09.2016, що підтверджує дійсне волевиявлення цих осіб.

Дослідивши порядок скликання позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» (в т.ч. порядок повідомлення посадових осіб товариства та учасників), Господарський суд Львівської області не виявив порушень ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та п. 21.4 статуту товариства.

Не погодившись із рішенням місцевого господарського суду, ОСОБА_2 та ОСОБА_3 оскаржили його в апеляційному порядку, подавши спільну апеляційну скаргу. Вимога скаржників про скасування рішення суду першої інстанції та прийняття нового, яким слід задоволити позов, ґрунтується на наступних доводах:

1) скаржники вбачають наявність порушень при скликанні позачергових зборів, а саме: надіслання вимоги про скликання зборів відбулось за неналежною адресою ТзОВ «Кордія» (м. Львів-Брюховичі, вул. Незалежності, 19, замість правильної - м. Львів-Брюховичі, вул. Незалежності, 7); надіслання повідомлення про проведення зборів відбулось за неналежною адресою ОСОБА_3 (АДРЕСА_1, замість правильної - АДРЕСА_2);

2) висновок суду про те, що заяви про вихід з товариства 22 учасників не тягнуть за собою жодних правових наслідків, є помилковим, оскільки: ОСОБА_2 та ОСОБА_3, які в період подання цих заяв виконували функції, відповідно, голови та директора товариства, підтверджують факт їх отримання; в матеріалах реєстраційної справи ТзОВ «Кордія» наявні копії цих заяв, що свідчить про отримання заяв самим товариством; рішенням Господарського суду Львівської області від 07.05.2015 у справі №914/3235/14 встановлено, що особи, які подали заяви про вихід з сукупною кількістю голосів 22,727%, не були учасниками товариства;

3) зазначають про відсутність доказів отримання товариством заяв від ОСОБА_8, ОСОБА_9 та ОСОБА_10 про відкликання своїх заяв про вихід з товариства;

5) вважають невірним висновок місцевого господарського суду, що при визначенні правомочності загальних зборів не може враховуватись частка ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15;

4) скаржники вважають, що запровадження спірним рішенням загальних зборів провадження діяльності товариства на підставі модельного статуту є, по-суті, змінами до статуту, а отже, зважаючи на положення п.19.1, 19.3, 20.1 статуту товариства, прийняття такого рішення потребує одностайного голосування всіх учасників;

6) на думку скаржників, обрання ОСОБА_16 головою зборів та головою товариства суперечить положенням ч.3 ст.23 Закону України «Про господарські товариства», оскільки він 29.10.2015 був обраний депутатом Брюховецької селищної ради;

7) скаржники мають підстави вважати, що один з учасників товариства ОСОБА_17, який ніби-то брав участь у загальних зборах, насправді перебував в день проведення загальних зборів на своєму робочому місці та не відлучався з нього;

8) скаржники ставлять під сумнів можливість проведення будь-яких загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія», оскільки судові рішення у пов'язаній судовій справі №914/3235/14 виконані лише частково;

9) стверджують про безпідставність незалучення місцевим господарським судом до участі в розгляді справи інших учасників ТзОВ «Кордія» в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору.

ТзОВ «Кордія» подало до суду відзив на апеляційну скаргу, у якому заперечило доводи та вимоги апеляційної скарги, просило відмовити в її задоволенні, а рішення суду першої інстанції - залишити без змін. Відповідач, зокрема, наголосив на тому, що судом першої інстанції було вірно встановлено: наявність повноважень учасників товариства для скликання позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» та участі в загальних зборах; дотримання процедури скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія»; наявність кворуму на позачергових загальних зборах учасників ТзОВ «Кордія» 15.09.2016.

19.01.2017 позивачами подано клопотання про витребування в Львівської дирекції УДПЗ «Укрпошта» інформації про рух вимог про скликання позачергових загальних зборів від 09.07.2016, які відправлені поштовою кореспонденцією з штрихкодовими ідентифікаторами №156 і 148 і чи вручалися вони адресатам.

Вказане клопотання судова колегія відхиляє, зважаючи на те, що в матеріалах справи міститься достатньо доказів, які дають можливість оцінити правильність дотримання процедури скликання позачергових загальних зборів ТзОВ «Кордія» від 09.07.2016 та належність повідомлення посадових осіб товариства про необхідність скликання зборів та учасників товариства про проведення зборів. Крім того, позивачами було долучено до матеріалів справи відповідні довідки з сайту УДПЗ «Укрпошта» про відстеження пересилання поштових відправлень, які містять запитувану інформацію.

З матеріалів справи та апеляційної скарги вбачається наступне:

Відповідно до п.1.1 статуту ТзОВ «Кордія», затвердженого рішенням загальних зборів засновників ТзОВ «Кордія» від 17.04.1996, зареєстрованого Реєстраційною палатою в Шевченківській районній адміністрації 12.08.1996, № запису 067-Ш (а.с. 25-30, том 1) та чинного станом на 15.09.2016, вказане товариство створено установчою угодою, укладеною між членами організації орендарів орендного підприємства «Кордія» та є його правонаступником.

Згідно із п.3.1 та 11.4 статуту ТзОВ «Кордія», його засновниками є члени організації орендарів орендного підприємства «Кордія» в кількості 40 фізичних осіб, а саме: ОСОБА_18 (частка 2,089%), ОСОБА_19 (частка 2,089%), ОСОБА_16 (частка 3,515%), ОСОБА_20 (частка 2,089%), ОСОБА_21 (частка 2,144%), ОСОБА_22 (частка 2,144%), ОСОБА_3 (частка 6,065%), ОСОБА_23 (частка 2,144%), ОСОБА_24 (частка 3,57%), ОСОБА_25 (частка 2,089%), ОСОБА_13 (частка 2,089%), ОСОБА_26 (частка 1,782%), ОСОБА_27 (частка 1,782%), ОСОБА_28 (частка 3,57%), ОСОБА_8 (частка 2,089%), ОСОБА_11 (частка 2,089%), ОСОБА_10 (частка 1,782%), ОСОБА_29 (частка 2,089%), ОСОБА_14 (частка 2,089%), ОСОБА_30 (частка 10,004%), ОСОБА_2 (частка 6,065%), ОСОБА_31 (частка 2,089%), ОСОБА_32 (частка 1,782%), ОСОБА_9 (частка 2,089%), ОСОБА_33 (частка 1,782%), ОСОБА_34 (частка 2,089%), ОСОБА_35 (частка 2,089%), ОСОБА_36 (частка 2,089%), ОСОБА_37 (частка 1,782%), ОСОБА_17 (частка 1,782%), ОСОБА_38 (частка 1,782%), ОСОБА_39 (частка 1,782%), ОСОБА_40 (частка 2,089%), ОСОБА_41 (частка 1,782%), ОСОБА_42 (частка 2,089%), ОСОБА_15 (частка 1,782%), ОСОБА_43 (частка 2,089%), ОСОБА_44 (частка 1,782%), ОСОБА_12 (частка 2,089%) та ОСОБА_45 (частка 1,782%).

15.09.2016 відбулись позачергові загальні збори учасників ТзОВ «Кордія» (а.с. 31-35, том 1). На вказаних зборах були присутні 20 учасників ТзОВ «Кордія», а саме: ОСОБА_19, ОСОБА_44, ОСОБА_16, ОСОБА_20, ОСОБА_37 в особі представника ОСОБА_46, ОСОБА_17, ОСОБА_38 в особі представника ОСОБА_46, ОСОБА_39, ОСОБА_23 в особі представника ОСОБА_49, ОСОБА_24, ОСОБА_41, ОСОБА_34 та його представник ОСОБА_47, ОСОБА_27, ОСОБА_33, ОСОБА_28, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 в особі представника ОСОБА_46, ОСОБА_30, ОСОБА_31

Позачергові загальні збори скликались за ініціативи учасників товариства ОСОБА_30, ОСОБА_28, ОСОБА_16, ОСОБА_20, ОСОБА_23, ОСОБА_19, ОСОБА_31, ОСОБА_8 Інші учасники про проведення зборів повідомлялись шляхом направлення повідомлення від 10.08.2016 про скликання позачергових загальних зборів учасників на 15.09.2016, які було надіслано на адресу усіх учасників ТзОВ «Кордія» 12.08.2016 (а.с. 145-193, том 1; а.с. 1-55, том 2). Направленню вказаних повідомлень передувала вимога від 09.07.2016 про скликання позачергових загальних зборів на 19.08.2016, яка була надіслана на адресу директора та голови ТзОВ «Кордія» 13.07.2016 (а.с. 141-142, 143-144, том 1).

Факт присутності двадцяти учасників товариства підтверджується реєстром присутніх на позачергових загальних зборах учасників ТзОВ «Кордія» від 15.09.2016 (а.с. 74-77, том 2).

Як вбачається з протоколу позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» від 15.09.2016, перед початком проведення позачергових загальних зборів учасників виступив учасник товариства ОСОБА_16, який повідомив присутнім, що рішенням загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» від 01.07.2009, оформленим протоколом №5 було вирішено питання виключення більшості учасників товариства, проведено перерозподіл часток та затверджено нову редакцію статуту товариства. Проте, вищенаведені рішення загальних зборів учасників товариства від 01.07.2009, оформлені протоколом №5, були визнанні недійсними рішенням Господарського суду Львівської області від 07.05.2015 у справі №914/3235/14 (а.с. 62-70, том 1), яке набрало законної сили відповідно до постанови Вищого господарського суду України від 08.06.2016 (а.с. 130-136, том 1). Зокрема, відповідно до вказаних судових рішень у справі №914/3235/14 вирішено: визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія», оформлені протоколом загальних зборів учасників №5 від 01.07.2009; визнати недійсною нову редакцію статуту ТзОВ «Кордія», затверджену на підставі рішення зборів учасників, оформленого протоколом загальних зборів учасників №5 від 01.07.2009. Таким чином, судовими рішеннями у справі № 914/3235/14 було відновлено правове становище усіх учасників товариства із відповідними частками в статутному капіталі, яке існувало до їх виключення із складу учасників товариства, тобто на момент коли діяв статут ТзОВ «Кордія», затверджений рішенням загальних зборів засновників товариства від 17.04.1996.

Відомості про те, що склад учасників товариства станом на момент скликання та проведення позачергових загальних зборів 15.09.2016 відповідав тому складу учасників, який зазначений у статуті ТзОВ «Кордія» в редакції від 17.04.1996, підтверджуються також витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (а.с. 89-94, 137-140 том 1).

До порядку денного позачергових загальних зборів було включено наступні питання: 1) про обрання голови позачергових загальних зборів учасників товариства (голови товариства) та секретаря загальних зборів учасників товариства; 2) про продовження діяльності товариства на підставі модельного статуту, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 16.11.2011 №1182; 3) про зміну виконавчого органу - директора товариства; 4) про зміну осіб, які мають право вчиняти дії від імені товариства без довіреності, у тому числі підписувати договори; 5) про проведення інвентаризації товаро-матеріальних цінностей товариства, передачу печаток та документації товариства; 6) про внесення змін до відомостей товариство до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

За наслідком проведення вказаних зборів було прийнято рішення: 1) обрати головою позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» та головою товариства ОСОБА_16, а секретарем зборів - ОСОБА_30; 2) продовжувати діяльність ТзОВ «Кордія» на підставі модельного статуту, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 16.11.2011 №1182; 3) припинити повноваження (звільнити) ОСОБА_3, як виконавчого органу ТзОВ «Кордія» - директора ТзОВ «Кордія» на підставі ч.3 ст. 99 ЦК України з 15.09.2016 та обрати (призначити) ОСОБА_28 на посаду директора ТзОВ «Кордія» з 16.09.2016, внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості про ОСОБА_28, як керівника товариства, а також повідомити всі необхідні державні органи про зміну керівника товариства; 4) виключити з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості про ОСОБА_3 та ОСОБА_2, як осіб, які мають право вчиняти дії від імені товариства без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо (підписантів товариства) та внести відомості про ОСОБА_28, як про підписанта товариства; 5) провести інвентаризацію товаро-матеріальних цінностей товариства та зобов'язати ОСОБА_3 передати новообраному директору товариства ОСОБА_28 по акту передачі приймання печатки, штампи ТзОВ «Кордія», усі установчі документи, та документи, що стосуються фінансово-господарської діяльності товариства, а також усе майно та товарно-матеріальні цінності в термін до 21.09.2016; 6) уповноважити ОСОБА_28, вчинити всі необхідні дії щодо державної реєстрації змін до відомостей про товариство, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, у зв'язку із вищеприйнятими рішеннями.

Як вбачається з протоколу позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» від 15.09.2016 усі присутні на загальних зборах учасники товариства брали участь в голосуванні по питанням порядку денного, а усі рішення прийняті 100% голосів від загальної кількості голосів присутніх учасників товариства.

Вважаючи, що прийняті позачерговими загальними зборами учасників ТзОВ «Кордія» рішення від 15.09.2016 є незаконними і підлягають визнанню недійсними у зв'язку з порушенням порядку скликання та проведення загальних зборів та відсутності кворуму при проведенні зборів, позивачі звернулись у Господарський суд Львівської області із позовом до ТзОВ «Кордія» у даній справі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши подані сторонами докази на відповідність їх фактичним обставинам і матеріалам справи, колегія суддів вважає, що підстави для задоволення апеляційної скарги та, відповідно, скасування оскаржуваного рішення - відсутні, з огляду на наступне:

Згідно з ч. 1 ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснювати відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства. Право учасника товариства на управління товариством передбачене також ст.116 ЦК України та ст.88 ГК України.

Згідно ст.61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Пунктами 21.1., 21.2., 21.4. статуту ТзОВ «Кордія» в редакції від 17.04.1996 визначено, що збори учасників скликаються не рідше двох разів на рік. Позачергові збори учасників скликаються директором товариства при наявності обставин, зазначених в цьому статуті. Також можуть скликатись на вимогу учасників товариства, що володіють у сукупності більш як 20% голосів, у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Згідно п.21.5 статуту, про проведення зборів товариства засновники повідомляються не менш як за 15 днів до скликання зборів.

Дослідивши порядок повідомлення позивачів та інших учасників про скликання позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» на 15.09.2016, колегія суддів дійшла висновку, що таке відбулось без порушень ст.61 Закону України "Про господарські товариства" та п.п.21.1 - 21.5 статуту товариства.

Як було зазначено вище, відповідно до ст.61 Закону України "Про господарські товариства" та п.п.21.1 - 21.5 статуту, учасники товариства, що в сукупності володіють 27,589% голосів звернулися до директора та голови ТзОВ «Кордія» із вимогами від 09.07.2016 про скликання позачергових загальних зборів на 19.08.2016 із наступним порядком денним: 1) обрання голови позачергових загальних зборів учасників товариства (голови товариства) та секретаря загальних зборів учасників товариства; 2) продовження діяльності товариства на підставі модельного статуту, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 16.11.2011 № 1182; 3) зміна виконавчого органу - директора товариства; 4) зміна осіб, які мають право вчиняти дії від імені товариства без довіреності, у тому числі підписувати договори; 5) проведення інвентаризації товаро-матеріальних цінностей товариства, передачу печаток та документації товариства; 6) внесення змін до відомостей товариство до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Як вбачається з описів вкладень у цінні листи та квитанції про відправку цінних листів №148 та № 156, вказані вимоги 13.07.2016 було надіслано директору та голові ТзОВ «Кордія» окремими листами на адресу товариства (79491, м. Львів, смт. Брюховичі, вул. Незалежності України, 19). Оригінали описів вкладення та поштових квитанцій оглянуті у судовому засіданні.

Колегія суддів вважає безпідставними доводи скаржників, що вимоги від 09.07.2016 повинні були надсилатись за адресою товариства, яка зазначена у його статуті в редакції від 17.04.1996, а саме: 79491, м. Львів, смт. Брюховичі, вул. Незалежності України, 7, з огляду на наступне:

Відповідно до ч.1 ст.10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.

Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, місцезнаходженням товариства станом на момент скликання та проведення позачергових загальних зборів було: 79491, м. Львів, смт. Брюховичі, вул. Незалежності України, 19.

Крім того, з довідки виконавчого комітету Брюховицької селищної ради від 01.07.2016 №1804 вбачається, що відповідно до ухвали 12 сесії Брюховицької селищної ради народних депутатів від 11.12.1992 «Про зміну назв вулиць в смт. Брюховичі» та рішення виконкому №51 від 13.02.1997 «Про впорядкування нумерації будинків та вулиць», будинку №7 по вул. Незалежності України (колишня вул. Червонопрапорна) присвоєний №19 по вул. Незалежності України. Водночас, відповідно до довідки виконавчого комітету Брюховицької селищної ради 19.12.2016 №2369 та інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 19.12.2016, за адресою: м. Львів, смт. Брюховичі, вул. Незалежності України, буд. 7 знаходиться житловий будинок (колишня вул. Незалежності України, буд.3). Додатково, з листа Міністерства юстиції України від 28.11.2016 №2/С-24405/19К та наказу Головного територіального управління юстиції у Львівській області №1 від 13.01.2017 випливає, що учаснику ТзОВ «Кордія» ОСОБА_2 було відмовлено в задоволенні скарги щодо проведення реєстраційних дій та внесення змін щодо місцезнаходження ТзОВ «Кордія».

Колегія суддів вважає, що вищевказаним в сукупності підтверджується, що місцезнаходженням ТзОВ «Кордія» є: м. Львів, смт. Брюховичі, вул. Незалежності України, буд. 19. В описах вкладень у цінні листи №148 та № 156 зазначено правильні найменування та повну адресу адресатів.

Відповідно до правових висновків Верховного Суду України, викладених у постанові від 21.10.2015 у справі №3-928гс15, при вирішенні спору про визнання недійсними зборів не треба доводити факт отримання учасником товариства повідомлення про проведення зборів, а достатньо лише направити таке повідомлення цінним листом з описом вкладення.

Таким чином, вимоги учасників ТзОВ «Кордія» від 09.07.2016 про скликання позачергових загальних зборів учасників товариства, які були адресовані голові та директору товариства, були направлені у відповідності до ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та п. 21.4 статуту товариства. При цьому, неотримання головою та директором товариства цих вимог не може вважатись підставою для висновку про порушення порядку скликання зборів.

Оскільки вищевказані вимоги від 09.07.2016 не були виконані, учасниками товариства, що в сукупності володіють 27,589% голосів учасників товариства було направлено на адресу усіх учасників товариства, зазначених в п. 3.1 статуту товариства в редакції від 17.04.1996 та відомості про яких зазначено в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, письмові повідомлення від 10.08.2016 про скликання позачергових загальних зборів товариства на 15.09.2016.

Матеріалами справи підтверджується, що повідомлення від 10.08.2016 були направлені учасникам товариства 12.08.2016 поштовими відправленням з описами вкладення в цінні листи згідно списку згрупованих поштових відправлень цінних листів №1061, зокрема, на адресу позивачів, а саме: ОСОБА_2 - цінним листом з описом вкладення №180 та № 198 від 12.08.2016; та ОСОБА_3 - цінним листом з описом вкладення №341 від 12.08.2016.

Оригінали описів вкладення в цінні листи, списку згрупованих поштових відправлень цінних листів № 1061 від 12.08.2016, реєстру поштових відправлень №1061 від 12.08.2016 та поштової квитанції від 12.08.2016 №2371 було оглянуто у судовому засіданні.

При направленні вказаних повідомлень було дотримано положення ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» в частині здійснення таких повідомлень не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

ОСОБА_2 не заперечує факту отримання ним повідомлення про скликання позачергових загальних зборів товариства на 15.09.2016; в матеріалах справи наявна його письмова відповідь із запереченнями щодо скликання та проведення таких позачергових зборів.

ОСОБА_3 стверджує, що він не був належним чином повідомлений про час та місце проведення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія», оскільки відповідне повідомлення було надіслане йому на адресу: АДРЕСА_1, а фактично він зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_2.

Вказані доводи ОСОБА_3 колегія суддів вважає безпідставними, оскільки з опису вкладення до цінного листа на ім'я ОСОБА_3 від 12.08.2016 вбачається, що відповідний лист був направлений за його адресою, яка зазначена у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (79037, м.Львів, вул. Мідна, буд.10/4а), а, отже, є достовірною в розумінні ст.10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань». Щодо долученого позивачем листа Поштампу-ЦПЗ-№1, то такий не спростовує факту надсилання на адресу ОСОБА_3 цінного листа з описом вкладення №341 від 12.08.2016.

Поряд з цим, наявним в матеріалах справи листом Львівської дирекції Українського державного підприємства поштового зв'язку «Укрпошта» від 12.01.2017 №05-22-80 підтверджується, що на ім'я п. Кондура В.В. 13.08.2016 надійшов вказаний вище цінний лист №341, який 13.08.2016 та 16.08.2016 не був вручений адресату та повернутий 13.09.2016 по закінченню терміну зберігання. Крім того, листом Львівської дирекції Українського державного підприємства поштового зв'язку «Укрпошта» від 04.01.2017 №05-22-06 та долученими до нього виписками із журналів вручення поштової кореспонденції (Ф.8) підтверджується, що п. Кондур В.В. отримував поштову кореспонденцію, яка була адресована йому як за адресою: АДРЕСА_1, так і за адресою: АДРЕСА_2.

Вищенаведене в сукупності свідчить про те, що позивачів було належним чином повідомлено про час, місце та дату проведення загальних зборів ТзОВ «Кордія», вказані обставини підтверджені належними допустимими засобами доказування та спростовують доводи апеляційної скарги щодо порушення порядку скликання позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» 15.09.2016.

Щодо питання наявності кворуму при проведенні позачергових загальних зборів учасників товариства, колегія суддів зазначає таке:

Відповідно до ч.1 ст.60 Закону України «Про господарські товариства» (з врахуванням змін внесених Законом України №816-УІІІ від 24.11.2015) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Частиною 2 вказаної статті встановлено, що установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Пунктом 20.1 статуту ТзОВ «Кордія», чинному на момент проведення загальних зборів 15.09.2016, визначено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до п.п. 17, 18 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008р. підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону України «Про господарські товариства»). Аналогічні роз'яснення містяться також у п.2.13 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016.

Учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом (частина 1 статті 148 ЦК України).

Згідно пункту 28 постанови пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.

Пунктом 4.12 постанови пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» визначено, що під час вирішення спорів, пов'язаних з виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до статті 148 ЦК України та статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасник ТОВ (ТДВ) має право у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням загальних зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є такими, що суперечать чинному законодавству.

Вихід учасника з товариства породжує певні правові наслідки, зокрема, припинення корпоративних правовідносин між учасником і товариством. З моменту виходу учасник втрачає право брати участь в управлінні товариством (право голосу на зборах) і право отримувати частину прибутку від діяльності товариства. Оскільки вихід з товариства призводить до фактичних змін складу учасників, виконавчий орган повинен скликати збори учасників для затвердження змін до установчих документів.

Відповідно до пункту 4.16 постанови пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» відкликання заяви про вихід після її отримання товариством допускається лише за згодою самого товариства та у разі, якщо відповідні зміни у складі учасників товариства не пройшли державної реєстрації.

Як зазначено у протоколі №15/09/16 від 15.09.2016 на позачергових загальних зборах учасників ТзОВ «Кордія» були присутні учасники товариства, що в сукупності володіють 51,375% голосів, а саме: ОСОБА_19 (частка 2,089%), ОСОБА_44 (частка 1,782%), ОСОБА_16 (частка 3,515%), ОСОБА_20 (частка 2,089%) ОСОБА_37 (частка 1,782%), ОСОБА_17 (частка 1,782%), ОСОБА_38 (частка 1,782%), ОСОБА_39 (частка 1,782%), ОСОБА_23 (частка 2,144%), ОСОБА_24 (частка 3,57%), ОСОБА_41 (частка 1,782%), ОСОБА_34 (частка 2,089%), ОСОБА_27 (частка 1,782%), ОСОБА_33 (частка 1,782%), ОСОБА_28 (частка 3,57%), ОСОБА_8 (частка 2,089%), ОСОБА_9 (частка 2,089%), ОСОБА_10 (частка 1,782%), ОСОБА_30 (частка 10,004%), ОСОБА_31 (частка 2,089%).

Як вбачається з відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на час скликання позачергових загальних зборів товариства та на час їх проведення 15.09.2016, усі учасники товариства, які зазначені вище, внесені до переліку засновників (учасників) юридичної особи ТзОВ «Кордія», що підтверджується витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, які містяться у матеріалах справи. Разом з тим, до Єдиного державного реєстру внесені всі учасники товариства зазначені у п.3.1. статуту.

Позивачі зазначають, що відповідно до заяв ОСОБА_19 від 05.06.2009, ОСОБА_31 від 04.06.2009, ОСОБА_23 від 03.06.2009, ОСОБА_20 від 03.06.2009, ОСОБА_8 від 03.06.2009, ОСОБА_10 від 03.09.2009, ОСОБА_39 від 05.06.2009, ОСОБА_34 від 09.10.2001 та 05.06.2009, ОСОБА_33 від 02.10.2001, ОСОБА_37 від 04.10.2001, ОСОБА_17 від 04.10.2001, ОСОБА_29 від 04.06.2009, ОСОБА_11 від 04.06.2009, ОСОБА_35 від 05.06.2009, ОСОБА_12 від 04.06.2009, ОСОБА_32 від 03.07.2001, ОСОБА_13 від 05.06.2009, ОСОБА_15 від 03.06.2009, ОСОБА_14 від 03.06.2009, ОСОБА_18 від 03.06.2009, ОСОБА_9 від 05.06.2009, ОСОБА_25 від 13.02.1997, адресованих голові загальних зборів ТзОВ «Кордія», учасники просили вивести їх зі складу засновників ТзОВ «Кордія», тобто повідомили про свій вихід з ТзОВ «Кордія», відсутність будь-яких майнових претензій до товариства.

Зважаючи на це, на думку скаржників, особи які подали заяви про вихід з товариства, перестають бути його учасниками (втрачають корпоративні права) з моменту подання заяв товариству і їхні голоси не можуть враховуватися при встановленні кворуму загальних зборів. Також, відповідно, учасники товариства, які подали заяви про вихід (а саме: ОСОБА_20, ОСОБА_23, ОСОБА_19, ОСОБА_31 та ОСОБА_8В.) не могли скликати позачергові загальні збори учасників товариства.

Однак, колегія суддів наголошує на тому, що в матеріалах справи немає жодних належних та допустимих доказів, які б підтверджували факт вручення відповідних заяв будь-якій посадовій особі товариства (на заявах відсутні відмітки про їх отримання посадовою особою товариства, також відсутні окремі документи, які б підтверджували такий факт).

Усні твердження ОСОБА_3 та ОСОБА_2 про отримання ними таких заяв колегія суддів не бере до уваги як необґрунтовані та не вважає за можливе взяти до уваги наданий позивачами в судовому засіданні 26.01.2017 документ під назвою «Реєстр заяв учасників ТзОВ «Кордія» про вихід з товариства».

Судова колегія, при цьому, зазначає, що: 1) скаржниками не обґрунтовано неможливості подання вказаного документа під час розгляду справи в суді першої інстанції; 2) покликання ОСОБА_3 на те, що вказаний документ перебував у ОСОБА_2 і був наданий останнім у відповідь на адвокатський запит АО «Адвокатська компанія «Фавор» від 25.10.2016 не беруться до уваги, оскільки ОСОБА_2 є одним із позивачів у даній справі.

Відповідно до ст. 43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обгрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до ст. 148 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Як вбачається з протоколу позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» № 15/09/16 від 15.09.2016, всі вищенаведені учасники товариства безпосередньо або через своїх представників брали участь у позачергових загальних зборах, приймали участь у голосуванні тощо, і дана обставина підтверджує дійсне волевиявлення вищенаведених осіб.

За своєю правовою природою у розумінні ст.202 ЦК України, заява про вихід з товариства є одностороннім правочином, тобто дією особи, спрямованою на припинення цивільних прав та обов'язків, а як вбачається зі ст. 203 ЦК України волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі.

Таким чином, за відсутності належних доказів повідомлення учасником товариства про його вихід, як це зазначено у пункті 28 постанови пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008, тобто вручення такої заяви відповідній посадовій особі товариства, та за умови прийняття ним участі у позачергових загальних зборах учасників 15.09.2016, а також за відсутності чинного рішення про зміни у складі учасників товариства які, зокрема, пройшли державну реєстрацію, лише сам факт складення такої заяви про вихід з товариства не породжує жодних правових наслідків для учасника товариства пов'язаних з його виходом.

Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що вказані вище заяви про вихід з товариства не породжують правових наслідків передбачених ст.10 Закону України "Про господарські товариства" та ст. 148 ЦК України, пов'язаних із повідомленням учасника про його вихід з товариства, а особи які підписували вимоги та повідомлення про скликання позачергових загальних зборів та брали участь в позачергових загальних зборах учасників ТзОВ «Кордія» не припинили участь в товаристві.

Додатково, слід зазначити, що рішенням господарських судів у справі 914/3235/14 було визнано недійсними рішення загальних зборів ТзОВ «Кордія», оформлені протоколом загальних зборів учасників №5 від 01.07.2009р.; визнано недійсною нову редакцію статуту ТзОВ «Кордія», затверджену на підставі рішення зборів учасників, оформленого протоколом загальних зборів учасників №5 від 01.07.2009, а таким чином фактично відновлено правове становище усіх учасників товариства із відповідними частками в статутному капіталі, яке існувало до їх виключення із складу учасників товариства, тобто на момент коли діяв статут ТзОВ «Кордія», затверджений рішенням загальних зборів засновників товариства від 17.04.1996. Вказані відомості підтверджуються також відповідними витягами із Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, наявними в матеріалах справи.

З огляду на викладене, твердження апелянтів про те, що оскаржувані позачергові загальні збори скликались та проводились за участю учасників які вийшли з товариства, не відповідають обставинам встановленим судом та доказам, що містяться в матеріалах справи.

За даних обставин, колегія суддів вважає, що заяви ОСОБА_8 від 03.06.2009, ОСОБА_9 від 05.06.2009 та ОСОБА_10 від 03.06.2009 про відкликання своїх заяв про вихід з товариства такими, що не тягнуть за собою відповідних правових наслідків. Щодо цих заяв, як заяв учасників про вихід товариства, відсутні як відповідні відмітки на самих заявах із зазначенням дати отримання та посадової особи товариства, яка їх отримала, так і інші докази, які б свідчили про їх отримання товариством.

З цих же підстав відхиляються доводи скаржників, пов'язані із поданням заяв про вихід з товариства ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15

Як вбачається з реєстру учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», які прибули на позачергові загальні збори учасників товариства 15.09.2016, загальна кількість осіб, що зареєструвалися для участі в зборах учасники (представники учасників) товариства, складає 20 осіб (із загальної кількості 40 осіб), що в сукупності володіють 51,375% голосів та розміром внеску до статутного фонду в сумі 14413,00 грн.

Надаючи оцінку критеріям визначення правомочності загальних зборів товариства, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується із висновком суду першої інстанції щодо наявності кворуму на загальних зборах із врахуванням роз'яснень наданих в п.4.8. постанови пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин".

На підставі належних доказів, зокрема, повідомлення Відділу державної реєстрації актів цивільного стану Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у Львівській області від 27.08.2015 №2261/02.1-06-33 та поданих позивачами свідоцтв про смерть, серед інших 20-ти учасників які не прибули на позачергові загальні збори є померлі особи, що також підтвердили всі учасники судового процесу, а саме це: 1) ОСОБА_11 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); актовий запис про смерть №16, складений 24.05.2012 виконавчим комітетом Бірківської сільської ради Яворівського району Львівської області; 2) ОСОБА_12 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); актовий запис про смерть №5683, складений 09.11.2010 Міським відділом державної реєстрації актів цивільного стану Львівського міського управління юстиції; 3) ОСОБА_13 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 1,782%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 500.00); актовий запис про смерть №49, складений 20.12.2011 виконавчим комітетом Брюховицької сільської ради; 4) ОСОБА_21 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,144%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 602.00); актовий запис про смерть №72, складений 29.12.2008 виконавчим комітетом Брюховицької сільської ради; 5) ОСОБА_14 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); актовий запис про смерть №09, складений 04.02.2010 виконавчим комітетом Брюховицької сільської ради; 6) ОСОБА_36 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); актовий запис про смерть №2, складений 10.01.1997 виконавчим комітетом Брюховицької сільської ради; 7) ОСОБА_40 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); актовий запис про смерть №5159, складений 22.08.1996 Міським відділом державної реєстрації актів цивільного стану Львівського міського управління юстиції; 8) ОСОБА_42 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); актовий запис про смерть №24, складений 15.09.2003 виконавчим комітетом Бірківської сільської ради Яворівського району Львівської області; 9) ОСОБА_15 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 1,782%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 500.00); актовий запис про смерть №05, складений 25.01.2010 Шевченківським відділом державної реєстрації актів цивільного стану Львівського міського управління юстиції; 10) ОСОБА_43 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); актовий запис про смерть №02, складений виконавчим комітетом Бірківської сільської ради Яворівського району Львівської області; 11) ОСОБА_45 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 1,782%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 500.00); актовий запис про смерть №6373, складений 19.12.2011. Міським відділом державної реєстрації актів цивільного стану Львівського міського управління юстиції; 12) ОСОБА_26 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 1,782%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 500.00); актовий запис про смерть №6, складений 25.01.2000 виконавчим комітетом Брюховицької сільської ради.

Всього померлими є 12 учасників з сукупною часткою в статутному капіталі в розмірі 24,202% та розміром внеску до статутного фонду в сумі 6790,00 грн.

Як правильно встановлено судом першої інстанції, учасники товариства, які не з'явились на позачергові загальні збори учасників товариства від 15.09.2016 є: 1) ОСОБА_48 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); 2) ОСОБА_35 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); 3) ОСОБА_29 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); 4) ОСОБА_22 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,144%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 602.00); 5) ОСОБА_32 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 1,782%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 500.00); 6) ОСОБА_3 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 6,065%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 1701.00); 7) ОСОБА_25 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 2,089%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 586.00); 8) ОСОБА_2 (частка в статутному капіталі (фонді) в розмірі 6,065%, розмір внеску до статутного фонду (грн.): 1701.00). Всього 8 учасників з сукупною часткою в статутному капіталі в розмірі 24,412% та розміром внеску до статутного фонду в сумі 6848,00 грн.

В сукупності 100% часток учасників ТзОВ «Кордія» становить 28051,39 грн.

Відповідно до пункту 4.8. постанови пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" господарським судам слід мати на увазі, що голоси, які припадають на частку померлого (ліквідованого) учасника, не враховуються під час голосування з питання про прийняття спадкоємця або правонаступника до товариства, під час визначення правомочності загальних зборів для прийняття рішення про прийняття спадкоємця або правонаступника учасника товариства до цього товариства, а також під час вирішення інших питань. Отже, під час встановлення легітимності загальних зборів учасників ТОВ (ТДВ) та наявності кворуму для проведення цих зборів слід враховувати голоси інших учасників товариства, які без голосів, що припадають на частку померлого (ліквідованого) учасника, становлять у сукупності 100 % голосів, що мають враховуватися під час визначення кворуму.

Отже правильним є висновок суду першої інстанції, що за вказаних обставин при визначенні правомочності загальних зборів учасників товариства не повинні враховуватись голоси, що припадають на частки померлих учасників (12 учасників з сукупною часткою в статутному капіталі (фонді) в розмірі 24,202% та розміром внеску до статутного фонду в сумі 6790,00 грн.). В матеріалах справи відсутні докази того, що спадкоємці померлих учасників товариства звертались із заявами про їх прийняття до товариства, а товариством приймались відповідні рішення.

Відтак, для правильного визначення правомочності проведення позачергових загальних зборів слід враховувати голоси 28 учасників товариства з сукупною часткою в статутному капіталі в розмірі 75,787 % та розміром внеску до статутного фонду в сумі 21 261,00 грн., які без голосів, що припадають на частки померлих 12 учасників, становлять у сукупності 100 % голосів, що мають враховуватися під час визначення кворуму.

Отже, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що під час проведення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія» 15.09.2016 були присутні учасники (представники учасників), що в сукупності володіли 67,791% від загальної кількості голосів, що мають враховуватися під час визначення кворуму, а не 51,375%, як зазначено в протоколі №15/09/16 від 15.09.2016.

Зважаючи на наведене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відсутність підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Кордія», оформленого протоколом №15/09/16 від 15.09.2016р.

Щодо доводів апелянтів про відсутність кворуму на загальних зборах для вирішення питань пов'язаних із внесенням змін до статуту товариства, слід зазначити, що позачерговими загальними зборами не розглядалось та не вирішувалось питань про внесення зміну статуту товариства, а прийняте рішення про продовження діяльності товариства на підставі модельного статуту є зміною інформації про юридичну особу та не пов'язане із внесенням змін до установчих документів товариства, про що також зазначено у витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 18.01.2017 за № НОМЕР_1.

Безпідставними є також доводи апеляційної скарги про неправомірність обрання головою загальних зборів та головою товариства ОСОБА_16, який є депутатом Брюховицької селищної ради, оскільки ст.23 Закону України "Про господарські товариства" не відносить посаду голови загальних зборів та/або голови товариства до числа посадових осіб органів управління товариством, на яких поширюються обмеження визначені ч.3.ст.23 Закону України «Про господарські товариства».

Доводи про ймовірну відсутність ОСОБА_17 на позачергових загальних зборах учасників ТзОВ «Кордія» 15.09.2016 є такими, що базуються на припущеннях позивачів. Крім цього, в матеріалах справи наявне письмове пояснення цього учасника ТзОВ «Кордія», в якому він підтверджує свою участь на зборах від 15.09.2016.

Відповідно до ст.ст. 33, 43 ГПК України, кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

З огляду на викладене, судова колегія, прийшла до висновку про обґрунтованість оскаржуваного рішення, як такого, що прийнято відповідно до обставин та матеріалів справи з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Судовий збір за перегляд рішення в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст.49 ГПК України, слід покласти на скаржника.

Враховуючи вищенаведене та керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Львівської області від 27.10.2016 у справі №914/2429/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_2 та ОСОБА_3 - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Справу повернути в Господарський суд Львівської області.

Головуючий суддя Г.В. Орищин

суддя Н.А. Галушко

суддя Л.С. Данко