ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" січня 2017 р.Справа № 916/2136/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Будішевської Л.О.,

Суддів: Мишкіної М.А., Таран С.В.,

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.,

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1, довіреність

від відповідача ОСОБА_2, за довіреністю,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства Одесакондитер

на рішення господарського суду Одеської області від 20 жовтня 2016 року

у справі №916/2136/16

за позовом Публічного акціонерного товариства ОДЕСАГАЗ

до Закритого акціонерного товариства Одесакондитер

про стягнення 119541,02 грн.

В судових засіданнях оголошувалися перерви з 20.12.2016р. до 17.01.2017р.,

з 17.01.2017 до 24.01.2017

Встановила:

У серпні 2016 ПАТ «Одесагаз» звернулося до суду із позовною заявою до ЗАТ «Одесакондитер» про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) обєму природного газу у розмірі 119 541,02грн.

20.10.2016 рішенням господарського суду Одеської області позовну заяву ПАТ "Одесагаз" задоволено повністю.

Стягнено з Закритого акціонерного товариства "Одесакондитер" (65007, м.Одеса, 3-й Водопровідний провулок, буд.9, ) на користь Публічного акціонерного товариства „Одесагаз (65003, м.Одеса, вул. Одарія, 1, ) збитки у сумі 119 541 грн. 02 коп. та витрати по сплаті судового збору у сумі 1 793 грн. 12 коп.

Зазначене судове рішення обґрунтоване наступним.

22.04.2016 ПАТ „ОДЕСАГАЗ за участю представника ЗАТ «Одесакондитер» складено Акт про порушення № 4, згідно якого встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем на обєкті ЗАТ Одесакондитер за адресою: м.Одеса, 3-й Водопровідний пров., 9, а саме: лічильник газу "КУРС-01 G-650 Б2" № 7400 визнано непридатним до застосування на підставі результатів експертної перевірки.

. 11.05.2016 вказаний акт було розглянуто на засіданні комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем ПАТ Одесагаз,та складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу.

Згідно Акта-розрахунку необлікований (донарахований) об'єм природного газу за квітень 2016 року склав 14 687 м3. Акт-розрахунок необлікованого об'єму природного газу за квітень 2016 року отримав особисто під підпис головний енергетик ЗАТ Одесакондитер ОСОБА_3

Відповідно до рахунку № 6 від 06.05.2016 р. , який був отриманий 11 травня 2016р. головним енергетиком ЗАТ Одесакондитер ОСОБА_3, вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу склала за 14 687 м3 119 541 грн. 02 коп. ( з ПДВ).

Суд першої інстанції прийшов до висновку, що розрахунок необлікованого обєму природного газу позивачем здійснено у відповідності до вимог чинного законодавства та умов укладеного між позивачем та відповідачем договору.

Оскільки відповідач в добровільному порядку не оплатив виставлений позивачем рахунок, позовні вимоги підлягають задоволенню.

Не погоджуючись із рішенням суду від 20.10.2016, до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернулося ЗАТ «Одесакондитер» в якій просить скасувати оскаржуване рішення повністю та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.

Апеляційна скарга вмотивована наступним.

Судом першої інстанції не було прийнято жодного доказу, наданого Відповідачем відповідно до вимог ст. 32, 33 ГПК України.

Відповідачем подавалося клопотання про залучення Виробничо-комерційної фірми Товариство з обмеженою відповідальністю «КУРС» у якості третьої особи , але воно не було розглянуто господарським судом Одеської області, що є порушенням процесуального права.

Судом в оскаржуваному рішенні не прийнято до уваги наявність інвентарних заглушок на обладнанні.

На думку скаржника, в Акті-розрахунку за квітень було необгрунтовано донараховано споживання 14687 мЗ газу, а тому Позивачем було безпідставно нараховано відшкодування збитків (втрата газу) на суму 119541,02 грн.

Скаржник вважає, що судом першої інстанції безпідставно не були взяті до уваги докази, надані Відповідачем, зокрема щодо того, що:

-частина газового обладнання мала інвентарні заглушки, а отже знаходилась в режимі консервації і не могла використовуватись;

-розрахунок мав братися за період починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача, тобто з 19.04.2016 року по 26.04.2016 року,

- при використанні для розрахунку номінальної потужності газового обладнання та його номінального режиму роботи за основу беруться наступні формулювання: номінальна потужність газового обладнання - сумарна об'ємна витрата (споживання) природного газу всього встановленого газового обладнання/устаткування, яка згідно з паспортними даними відповідає номінальному режиму роботи цього обладнання/устаткування; за аналогією номінальним режимом роботи обладнання/устаткування має визнаватись добуток кількості робочих днів у розрахунковому періоді на кількість робочих годин на добу відповідно прийнятому режиму роботи, з якого вираховується кількість неробочих годин скороченого робочого часу у передсвяткові дні.

15.12.2016 до суду від ПАТ «Одесагаз» надійшов відзив на апеляційну скаргу в якому Відповідач просив оскаржуване судове рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідач вважає, що рішення господарського суду Одеської області прийнято з додержанням норм матеріального та процесуального права.

23.01.2017 до суду від представника скаржника надійшли пояснення до апеляційної скарги.

Відповідач стверджує, що Позивачем щоденно приймалися звіти від Відповідача та не надавалося жодних зауважень до роботи його ЗВТ.

Позивачем не надано до суду документальних підтверджень щодо виникнення в нього втрат газу та не надавалася така інформація Відповідачем.

Застосування Позивачем розрахунку з першого числа місяця в якому ЗВТ було знято до моменту його зняття і припинення газопостачання, в тому числі з використанням одинадцятигодинного робочого часу за добу при тому, що у Відповідача встановлений 8-годинний робочий день, є безпідставним.

Представник позивача в засіданні суду заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вважаючи вимоги, викладені в ній безпідставними, а оскаржуване рішення законним та обґрунтованим.

Представник скаржника наполягав на задоволенні апеляційної скарги з підстав, викладених в останній та в доповненнях до апеляційної скарги.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

01.04.2016 ЗАТ «Одесакондитер» було підписано заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу, відповідно до якої ЗАТ "Одесакондитер" приєдналось до умов Типового договору розподілу природного газу №007063 від 01.04.2016р., затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2498.

Відповідно до п. 2.1 Договору Оператор ГРМ зобовязується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобовязується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Пунктом 6.1 Договору передбачено, що оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється Споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. В пункті 6.2 Договору зазначено, що тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обовязковим для Сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення.

Відповідно до п. 6.3 Договору розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць.

Пунктом 8.1 Договору передбачено, що за невиконання або неналежне виконання своїх зобовязань за цим Договором сторони несуть відповідальність згідно з цим Договором та чинним законодавством України.

Відповідно до п. 1, гл. 5, Розділу XI Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс), у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ укладається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Згідно з п. 8. Кодексу, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Відповідно до п. 11. гл. 5, Розділу XI Кодексу за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або податкових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

Згідно з п. 12. гл. 5 Розділу XI Кодексу вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

22 квітня 2016 року ПАТ „ОДЕСАГАЗ був складений Акт про порушення №4, згідно якого встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем на обєкті ЗАТ Одесакондитер за адресою: м.Одеса, 3-й Водопровідний пров., 9, а саме: лічильник газу "КУРС-01 G-650 Б2" № 7400 визнається непридатним до застосування на підставі результатів експертної перевірки.

До акту про порушення додано висновок №23-05-33-51-РМП за результатами експертної повірки від 20.04.2016р.

11 травня 2016 року вказаний акт про порушення № 4 було розглянуто та задоволено на засіданні комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем ПАТ Одесагаз.

Відповідно до Акту-розрахунку необлікований (донарахований) об'єм природного газу за квітень 2016 року склав 14 687 м3. Акт-розрахунок необлікованого об'єму природного газу за квітень 2016 року отримав особисто під підпис головний енергетик ЗАТ Одесакондитер ОСОБА_3

Згідно рахунку № 6 від 06.05.2016 р. , що був отриманий 11 травня 2016р. головним енергетиком ЗАТ Одесакондитер ОСОБА_3, вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яку необхідно сплатити в результаті задоволення акта про порушення, склала за 14 687 м3 119 541 грн. 02 коп. ( з ПДВ).

Станом на 26.07.2016р. відповідачем не була сплачена вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу у сумі 119 541 грн. 02 коп.

Вищезазначені обставини відповідачем не заперечуються.

Згідно ст.193 Господарського кодексу України та ст.526 Цивільного кодексу України субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати свої зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору.

Відповідно до ст. ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобовязання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання

Згідно п.п.5.13.2. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільним мережам, постачання та споживання, затверджених Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005р. №618, якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки обєму про транспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюється обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Відповідно до п. 1, гл. 5, Розділу XI Кодексу газорозподільних систем (далі -Кодекс),що затверджений постановою Національної комісії , що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 р. N 2494, та зареєстрований в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 р. за N 1379/27824 , у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ укладається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Згідно з п. 8. Кодексу, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Відповідно до п. 11. гл. 5, Розділу XI Кодексу за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або податкових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

Згідно з п. 12. гл. 5 Розділу XI Кодексу вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позову.

Посилання скаржника на необхідність перерахунку вартості протранспортованого газу на підставі його внутрішніх журналів роботи газового обладнання, заповнених в односторонньому порядку та без участі позивача судом першої інстанціїї правомірно не прийняті до уваги.

Також судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про відхилення доказів відповідача, наданих на підтвердження фактів зупинення роботи газових котлів та печей у спірний період, оскільки самовільне встановлення заглушок на газовому обладнанні суперечить положенням Кодексу газорозподільних систем та не є опломбуванням.

При розгляді справи судом апеляційної інстанції скаржником не надано ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів, які б спростовували висновки, викладені в рішенні суду першої інстанції, та всупереч вимог ст.33 Господарського процесуального кодексу України не доведені ті обставини, на які скаржник посилався, як на підставу своїх вимог.

Керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105

Господарського процесуального кодексу України,

апеляційний господарський суд

постановив:

Рішення господарського суду Одеської області від 20 жовтня 2016 року у справі № 916/2136/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Повний текст постанови складено та підписано 30.01.2017.

Головуючий суддя: Будішевська Л.О.

Судді: Мишкіна М.А.

ОСОБА_4