ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" січня 2017 р. Справа № 922/3383/16

Колегія суддів у складі: головуючого судді Бородіної Л.І., судді Лакізи В.В., судді Плахова О.В.,

при секретарі Євтушенко Є.В.,

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1 за довіреністю від 29.12.2016р. №007Др-20-1216; ОСОБА_2 - від 29.12.2016р. №007Др-20-1216;

від відповідача - ОСОБА_3 за довіреністю від 13.12.2016р. №4970;

від третьої особи - не з'явився,

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_4 підприємства "Житлова управляюча компанія" Лозівської міської ради Харківської області, м. Лозова

на рішення господарського суду Харківської області від 28.11.2016р.

у справі № 922/3383/16

за позовом Публічного акціонерного товариства "Харківгаз", м. Харків

до відповідача ОСОБА_4 підприємства "Житлова управляюча компанія" Лозівської міської ради, м. Лозова

за участю 3-ї особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_5 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг у Харківській області, м.Харків

про зобов'язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням господарського суду Харківської області від 28.11.2016р. у справі №922/3383/16 ( суддя Сальнікова Г.І.) задоволено позов Публічного акціонерного товариства "Харківгаз"; зобовязано відповідача припинити дії по перешкоджанню введення в експлуатацію загальнобудинкового вузла обліку газу; визначено вважати укладеним договір про умови експлуатації будинкового лічильника в редакції позивача:

Договір

про умови експлуатації будинкового лічильника

м. Лозова 2016 р.

Публічне акціонерне товариство «Харківгаз» (далі Сторона 1), в особі начальника Красноградського управління експлуатації газового господарства, що діє на підставі (Оператор газорозподільної системи), довіреності №5379 від 24.12.2015р., з однієї сторони (далі Сторона 2) і Комунальне підприємство «Житлова управляюча компанія» Лозівської міської ради Харківської області

(власник, балансоутримувач будинку)

в особі _____________________________________________________________, що діє на підставі ______________________________, з іншої сторони (далі Сторони) уклали даний Договір про наступне:

1. Предмет Договору

1.1 Цей договір визначає порядок відносини щодо зняття будинкового вузла обліку на базі ультразвукового лічильника газу, який належить ПАТ «Харківгаз», встановлений за адресою:

м. Лозова, мікрорайон 4, буд. 72 та лічильників газу, установлених у квартирах (далі квартирні лічильники газу) (за їх наявності) за вищевказаною адресою, а також забезпечення можливості проведення монтажу, збереження та здійснення експлуатації будинкового вузла обліку.

1.2. На кожен будинковий вузел обліку Сторони складають акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності Сторін зі схемою, в якій відображаються, межа балансової належності, розташування засобу вимірювальної техніки, газоспоживального чи газорегулюючного обладнання, їх послідовність, комутаційні зєднання тощо.

1.2.1. Складений Сторонами акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін є невідємною частиною цього Договору.

2. Порядок контролю за роботою вузлів обліку газу

2.1. Зняття та фіксація показань будинкового вузла обліку на будинок чи групу будинків та квартирних лічильників газу (за їх наявності) здійснюються представниками Сторін, згідно узгодженого графіку, але не пізніше, ніж до 3 числа місяця наступним за звітним. Під час зняття показань можуть за бажанням бути присутні представники відповідних державних органів, мешканців будинку.

2.2. За розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу приймається один кубічний метр (куб. м.) газу, приведений до стандартних умов: температура газу (t) = 20 градусів Цельсія, тиск газу (P) = 760 мм. ртутного стовпчика (101,325 кПа).

2.3. Сторона 1 щомісячно надає Стороні 2 роздруковані звіти обчислювачів автоматизованих комплексів і коректорів (звіти за контрактний місяць, протоколи аварійних ситуацій та протоколи про втручання в роботу комерційних вузлів обліку газу, протокол конфігурації обчислювача (коректора)).

2.4. Звіти автоматичних коректорів (обчислювачів) будинкового вузла обліку повинні бути роздруковані Стороною 1 у формі, придатній для читання. Звіти повинні бути підписані відповідальними особами Сторони 1 та затверджені печаткою Сторони 2 та відповідати вимогам Правил обліку.

2.5. ЗВТ будинкового вузла обліку мають бути повірені у порядку, встановленому Департаментом технічного регулювання Мінекономрозвитку і торгівлі України та опломбовані у місцях, передбачених заводом виробником, а в разі їх відсутності в місцях, передбачених Стороною 1.

2.6. Відповідальність за належний та технічний (справний) стан комерційних вузлів обліку газу, за своєчасну повірку ЗВТ, а також за цілісність встановлених пломб несуть власники цих комерційних вузлів обліку газу згідно з чинним законодавством України. Власник комерційного вузла обліку газу відповідає за збереження оригіналів свідоцтв про повірку або метрологічну атестацію ЗВТ та оригіналів паспортів до ЗВТ, які встановлені на вузлі обліку газу та забезпечити надання їх копії іншій стороні даного Договору для зберігання.

2.7. Байпасні лінії будинкового вузла обліку повинні бути перекритими, на байпасні після першого відключаю чого пристрою повинна бути встановлена заглушка (блінда), а запірна арматура опломбована в закритому стані.

2.8. Кожне включення та відключення (пломбування та розпломбування) систем і обладнання , а також використання природного газу за відсутності приладів обліку, викликаної їх ремонтом або позачерговою повіркою, фіксується відповідними актами із зазначенням дати і часу включення та відключення.

2.9. У разі виявлення на комерційних вузлах обліку газу несправності ЗВТ, витоків газу з імпульсних ліній, манометрів, пошкодження пломб або захисних елементів та інше, Сторона, яка виявила недоліки повинна терміново у письмовій формі проінформувати другу Сторону даного Договору.

2.10. Перевірки технічного стану комерційних вузлів обліку газу проводяться уповноваженими представниками Сторони - 1 і Сторони - 2 планово, в порядку та строки визначені Кодексом ГРС.

2.11. У разі виникнення між Стороною - 2 та Стороною -1 суперечливих питань щодо технічних, у тому числі метрологічних, характеристик ЗВТ, Сторона -2 та Сторона -1 мають право вимагати проведення позачергової або експертної повірки ЗВТ в територіальних органах центрального органу виконавчої влади з питань метрології.

2.12. Якщо результати позачергової або експертної повірки ЗВТ не підтверджують відповідність технічних, у тому числі метрологічних, характеристик ЗВТ нормованим (негативні результати повірки), оплата за проведення позачергової або експертної повірки цих ЗВТ здійснюється їх власником, а в разі отримання висновків про відповідність технічних, у тому числі метрологічних, характеристик ЗВТ нормованим (позитивні результати) стороною, яка вимагала проведення їх повірки. У разі отримання позитивних результатів позачергової або експертної повірки ЗВТ обєм газу за період відсутності ЗВТ розраховується за середньогодинними або середньодобовими даними попередніх пяти аналогічних періодів.

2.13. У разі виявлення Сторонами порушень, повязаних з виходом з ладу будинкового вузла обліку, обсяг спожитого газу споживачами, які не мають квартирних лічильників газу, визначається згідно із середнім обсягом споживання газу за три попередні місяці до моменту виходу з ладу будинкового вузла обліку. У такому порядку здійснюється визначення обсягу спожитого газу до моменту усунення порушень.

3. Порядок визначення обсягів спожитого природного газу мешканцями будинку

3.1. Обсяги спожитого мешканцями будинку (будинків) природного газу, обладнаного будинковим вузлом обліку, визначаються:

1) у будинках, де не встановлено квартирних лічильників газу, - за показаннями будинкового вузла обліку з подальшим розподілом обсягів спожитого газу між споживачами пропорційно кількості осіб, зареєстрованих у квартирі або іншому ізольованому житловому приміщенні;

2) у будинках, де крім будинкового вузла обліку частково встановлено квартирні лічильники газу:

для споживачів, що мають квартирні лічильники газу, - за показаннями таких лічильників;

для споживачів, що не мають квартирні лічильники газу, - за показаннями будинкового вузла обліку, з яких виключаються сумарні показання квартирних лічильників газу, встановлених у цієї групи споживачів, з подальшим розподілом такої різниці оператором газорозподільної системи між споживачами, які не мають квартирних лічильників газу, пропорційно кількості осіб, зареєстрованих у квартирі або іншому ізольованому житловому приміщенні.

3) у разі розміщення в багатоквартирному будинку обєктів юридичних осіб або фізичних осіб підприємців відпуск газу для таких споживачів здійснюється лише у разі встановлення та прийняття в експлуатацію в установленому порядку окремого для них вузла обліку природного газу. Показання таких вузлів обліку виключаються з показань будинкового вузла обліку під час визначення обсягу споживання газу за розрахунковий період.

4) кількість осіб у квартирі, іншому ізольованому житловому приміщенні для проведення розрахунку та розподілення спожитих обсягів газу визначається відповідно до кількості зареєстрованих осіб.

Інформація про зміну їх кількості подається побутовими споживачами оператору газорозподільної системи до 25 числа місяця, що передує розрахунковому. Відповідальність за своєчасність та достовірність поданої інформації несе побутовий споживач, що її подає. У разі подання такої інформації із запізненням вона враховується в наступному розрахунковому періоді без перерахунку минулих періодів.

За відсутності зареєстрованих у квартирі, іншому ізольованому житловому приміщенні осіб та відомостей щодо офіційного припинення газопостачання на квартиру (будинок) облік спожитого газу здійснюється з розрахунку на одну особу.

5) у разі неможливості зняття показань квартирних лічильників газу розрахункових обсяг споживання газу визначається відповідно до Кодексу газорозподільних систем, якщо після зняття фактичних показань квартирних лічильників газу у наступних розрахункових періодах виявлено різницю між нарахованими та фактичними обсягами споживання газу (з урахуванням показань квартирних лічильників газу), вона розподіляється між споживачами, які не мають квартирних лічильників газу, пропорційно кількості зареєстрованих осіб. Такий перерахунок проводиться в період, в якому виявили різницю.

4. Оформлення актів приймання передачі газу

4.1. Кількість переданого та прийнятого газу за календарний місяць визначається на підставі данних будинкового вузла обліку, а у разі його виходу з ладу, згідно із середнім обсягом споживання газу за три попередні місяці.

4.2. Контрактна година для всіх типів приладів обліку встановлюється о 7.00 за київським часом.

Поточний (звітний) місяць закінчується о 7.00 першого числа наступного місяця.

4.3. Місячний акт приймання передачі газу складається та підписується представниками Сторін до пятого числа місяця, наступного за звітним, у двох примірниках українською мовою.

4.4. Місячні акти приймання - передачі, оформлені та підписані представниками Сторін, та роздруківки з автоматичних обчислювачів повинні зберігатися у Сторін протягом одного року, після чого мають бути передані до архіву.

4.5. У разі не підписання Стороною - 2 місячного акту приймання - передачі Сторона - 1 оформлює акти в односторонньому порядку на підставі показників будинкового лічильника, про що сповіщає Сторону - 2. Указані односторонні акти вважаються чинними для Сторін і діють до їх скасування в установленому порядку.

5. Відповідальність Сторін

5.1. Сторони у випадку невиконання або неналежного виконання зобовязань за цим договором несуть відповідальність згідно із законодавством.

6. Форс - мажор

6.1. Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання обовязків за цим Договором, якщо це невиконання є наслідком форс - мажорних обставин.

6.2. Форс - мажорними обставинами є обставини, які виникли після підписання цього Договору внаслідок не передбачених сторонами подій надзвичайного характеру, включаючи пожежі, землетруси, повені, зсуви та інші стихійні лиха, вибухи, війни або військові дії.

6.3. Строк виконання зобовязань відкладається на термін, протягом якого будуть діяти такі обставини.

Строк для повідомлення між Сторонами про такі обставини до 14 днів з дати їх виникнення.

6.4. Достатнім доказом дії форс мажорних обставин є документ, виданий компетентним органом.

7. Порядок вирішення спорів

7.1. Сторони дійшли згоди, що всі спори (розбіжності), які можуть виникнути при виконанні умов цього договору, повинні вирішуватись шляхом переговорів.

7.2. У разі неможливості досягнення згоди шляхом переговорів спірні питання передаються на розгляд до НКРЕ КП або до суду для вирішення в установленому порядку.

7.3. При виникненні розбіжностей між Сторонами у частині обсягу переданого (прийнятого) газу вони підлягають договірному врегулюванню або в судовому порядку.

7.4. Сторона, яка не згодна з визначенням добової чи місячної кількості поданого газу, повинна заявити про це іншій Стороні протягом двох днів з дати оформлення акта або іншого документа, що підтверджує кількість поданого (прийнятого) газу.

7.5. Вирішення спірних питань щодо метрологічного стану вимірювальних дільниць може здійснюватися на підставі висновку відповідного територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології, до якого звертається заінтересована Сторона. Якщо одна зі Сторін не згодна із висновком цього органу, вона може звернутись до суду. До вирішення спору судом Сторони керуються вищевказаним висновком.

8. Інші умови

8.1. Цей договір складено у двох примірниках (по одному для кожної зі Сторін), які мають однакову юридичну силу.

8.2. Зміни та доповнення до цього договору вносяться за взаємним узгодженням Сторін та в порядку, передбаченому чинним законодавством.

8.3. Сторони зобовязуються повідомити одна одну про зміни свого найменування, своїх платіжних реквізитів, місцезнаходження (місця проживання), номерів телефонів, телефаксів та зміну форми власності, а також про всі інші зміни, які можуть вплинути на реалізацію цього Договору та виконання зобовязань за нею, у пятиденний строк з дня виникнення відповідних змін.

8.4. Дія цього Договору припиняється за згодою Сторін або у випадках, передбачених чинним законодавством України.

8.5. У випадках, не передбачених цим договором, Сторони керуються чинним законодавством України.

9. Строк дії договору

9.1. Цей договір набирає чинності з дня його підписання та діє протягом строку експлуатації Сторонами будинкового лічильника газу, вказаного в п.1.1 цього Договору.

10. Реквізити Сторін

Сторона 1 Сторона 2

ПАТ «Харківгаз» КП «Житлова управляюча компанія» Лозівської міської ради

Юридична адреса: 61109, м. Харків Юридична адреса: 64600,

вул. Безлюдівська, 1 Харківська область,м.Лозова, м-н 1, буд. 17 Розрахунковий рахунок№4 Розрахунковий рахунок №4883

МФО 300647 МФО 351823

в ПАТ «Банк «Кліринговий дім», м. Київ

Код Код

Тел.: 0(244) 7-04-10 М.П.

Начальник Красноградського

УЕГГ ПАТ «Харківгаз»

________________/ОСОБА_6/

М.П.; стягнуто з ОСОБА_4 підприємства "Житлова управляюча компанія" Лозівської міської ради Харківської області на користь Публічного акціонерного товариства "Харківгаз" судовий збір у розмірі 2 756грн.

Рішення суду з посиланням на статті 6, 627, 648 ЦК України, статті 179, 181, 184 ГК України, статтю 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», Тимчасове положення про порядок проведення розрахунків за надання населенню послуг з газопостачання в умовах використання загальнобудинкового вузла обліку, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 16.05.2002р. N 620, Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. N2494 та зареєстрований в Міністерстві юстиції України 06.11.2015р. за N1379/27824, мотивоване тим, що позивачем замовлено роботи з розроблення проектної документації на встановлення загальнобудинкового вузла обліку втрат газу на ввідному газопроводі низького тиску Ду=50мм до житлового будинку №72 в 4-му мікрорайоні м. Лозова та отримано робочий проект, який виконаний у відповідності до ДБН В. 2.5-20-2001, генеральним підрядником виконані будівельно-монтажні роботи по встановленню загальнобудинкового вузла обліку, і направлено на адресу відповідача два примірники договору про умови експлуатації будинкового лічильника, обовязковість укладення якого встановлена Законом України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» та акт розмежування меж балансової належності та експлуатації.

Комунальне підприємство "Житлова управляюча компанія" Лозівської міської ради Харківської області з рішенням господарського суду першої інстанції не погодилось та звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Харківської області від 28.11.2016р. у справі №922/3383/16 та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову ПАТ «Харківгаз» відмовити у повному обсязі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги скаржник вказує на те, що нормами чинного законодавства не встановлено типової чи примірної форми відповідного виду договору. Також зазначає, що вимога позивача про визнання укладеним договору про експлуатацію будинкового лічильника не відповідає способу захисту порушеного права, визначеного статтею 16 ЦК України та статтями 20,187 ГК України. Крім того, на думку скаржника, для укладення такого виду договору необхідно дотримання певних передумов, а саме: отримати рішення органу місцевого самоврядування на розміщення та встановлення технічних елементів на житловому будинку комунальної форми власності; введення комерційного вузла обліку в експлуатацію, які позивачем дотримані не були. Також вважає, що положення запропонованого йому для укладення договору не відповідають вимогам Кодексу газорозподільчих систем, зокрема, щодо складання акту розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін.

ПАТ «Харківгаз» відзивом від 16.01.2017р. заперечує проти доводів апеляційної скарги та просить залишити її без задоволення, рішення господарського суду Харківської області від 28.11.2016р. у справі №922/3383/16 - без змін як законне та обґрунтоване. При цьому зазначає, що нормами чинного законодавства чітко встановлено підстави для встановлення будинкового лічильника, проте відповідач перешкоджає введенню в експлуатацію загальнобудинкового вузла обліку. Також вказує на те, що постанова Кабінету Міністрів України від 16.05.2002р. №620 містить імперативну норму щодо обовязку сторін на укладення відповідного виду договору. Крім того, зазначає, що твердження відповідача щодо недотримання порядку встановлення загальнобудинкового лічильника газу є необґрунтованими, оскільки Кодексом газорозподільчих систем визначений вичерпний перелік документів, на підставі яких вводиться в експлуатацію даний вузол обліку, та які у повному обсязі отримані позивачем.

У додаткових поясненнях від 25.01.2017р. позивач зазначає, що особливості встановлення лічильника газу споживачам визначаються Законом України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» та Кодексом газорозподільчих систем, який затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. №2494, згідно яких балансоутримувач не може відмовити оператору ГРМ в організації та встановленні загальнобудинкового вузла обліку природного газу, якщо ці заходи здійснюються за рахунок Оператора ГРМ. Субєкти господарювання, що здійснюють розподіл природного газу на відповідній території, зобовязані забезпечити встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках.

Також позивачем подано заяву про технічну помилку, допущену ним у пункті 1 договору про умови експлуатації будинкового лічильника, яка не підлягає до задоволення судом апеляційної інстанції, оскільки вирішення даного питання віднесено до компетенції місцевого господарського суду відповідно до статті 89 ГПК України.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача у своїх поясненнях від 16.01.2017р. просить розглянути справу без участі її представника та з урахуванням пояснень, наданих господарському суду Харківської області 27.11.2016р.

Представник апелянта в судовому засіданні підтримав вимоги апеляційної скарги та просив скасувати рішення господарського суду Харківської області від 28.11.2016р. у справі №922/3383/16 і прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

Представники позивача заперечили проти вимог апеляційної скарги та просили рішення місцевого господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення з підстав, наведених у відзиві на апеляційну скаргу та додаткових поясненнях.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

01.03.2016р. ПАТ «Харківгаз» направлено Красноградському управлінню з експлуатації газового господарства ПАТ «Харківгаз» технічні умови на встановлення загальнобудинкового вузла обліку витрат газу за адресою: Харківська область, м.Лозова, 4 мікрорайон, багатоквартирний житловий будинок №72, з додатком до Технічних умов (ТУ) №15-01-9 на встановлення комерційного будинкового вузла обліку газу (а.с.37-41).

На підставі технічних умов, виданих ПАТ «Харківгаз», додатку до технічних умов від 01.03.2016р.№15-01-9 та завдання на проектування обєкту ТОВ «УКРНДІІІНЖПРОЕТ» розроблений робочий проект «Встановлення загальнобудинкового вузла обліку витрат газу на багатоквартирний житловий будинкок за адресою: Харківська область Лозівський район, м. Лозова 4, мкрн., 72» (а.с.28-36).

31.08.2016р. засобами факсимільного звязку ПАТ «Харківгаз» надіслало КП «Житлова управляюча компанія» лист, у якому зазначило, що на виконання Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» 01.09.2016р. буде проводитись введення в комерційну експлуатацію будинкових вузлів обліку за визначеними адресами, зокрема, м. Лозова, мікрорайон 4, буд. 72, та просило забезпечити присутність представника власника (балансоутримувача) багатоквартирного будинку для участі в комісійному введенні в комерційну експлуатацію будинкових вузлів обліку газу (т.1,а.с.18).

Листом від 01.09.2016р. № 01-13/2106 позивач надіслав відповідачеві для розгляду та підписання договір про умови експлуатації будинкового лічильника за адресою: м.Лозова, мікрорайон 4, буд. 72, з проханням в найкоротший термін підписати та повернути одни екземпляр договору (т.1,а.с.19).

Листом від 14.09.2016р. №3832 КП «Житлова управляюча компанія» повідомило про неможливість підписання договору та його повернення у звязку з численними порушеннями чинного законодавства. Також повідомило про намір звернутися до НКРЕ (т.1,а.с.20-27).

06.10.2016р. ПАТ «Харківгаз» звернулось до господарського суду Харківської області з позовом до КП «Житлова управляюча компанія» Лозівської міської ради про зобовязання відповідача припинити дії по перешкоджанню введення а експлуатацію загальнобудинкового вузла обліку газу та вважати договір про умови експлуатації будинкового лічильника укладеним в редакції позивача (т.1,а.с.5-11).

Рішенням господарського суду Харківської області від 28.11.2016р. у даній справі позов задоволено з підстав, наведених вище ( а.с.139-150).

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до частини 3 статті 179 ГК України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Зі змісту статті 179 Господарського кодексу України вбачається, що укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору певних категорій суб'єктів господарювання.

Відповідно до статті 2 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» постачання природного газу здійснюється за умови його комерційного обліку.

Субєкт господарювання, що здійснює розподіл природного газу на відповідній території, зобовязаний забезпечити встановлення лічильника газу (стаття 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу»).

Згідно із частиною 1 статті 3 цього закону фінансування робіт з оснащення лічильниками газу населення здійснюється за рахунок коштів субєктів господарювання, що здійснюють розподіл природного газу на відповідній території.

Пунктом 5.1 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Мінпаливенерго України від 27.12.2005р. N 618 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 26.01.2006р. №67/11941, постачання газу споживачу здійснюється за умови наявності комерційного вузла обліку газу.

Згідно із пунктом 1 розділу 5 глави 9 Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2494 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015р. за №1379/27824, за ініціативи балансоутримувача (управителя) або Оператора ГРМ та за їх рахунок в багатоквартирному будинку (гуртожитку) або на групу будинків (гуртожитків), мешканці яких в повному обсязі чи частково розраховуються за нормами споживання, або для цілей складання загального балансу споживання природного газу може бути організований та встановлений загальнобудинковий вузол обліку природного газу. Балансоутримувач (управитель) не може відмовити Оператору ГРМ в організації та встановленні загальнобудинкового вузла обліку природного газу, якщо ці заходи здійснюються за рахунок Оператора ГРМ.

В пункті 4 розділу 1 глави 10 Кодексу газорозподільних систем зазначено, що передача (розподіл, споживання) природного газу до/з газорозподільної системи здійснюється за умови наявності комерційного вузла обліку природного газу.

Відповідно до пункту 4 Тимчасового положення про порядок проведення розрахунків за надання населенню послуг з газопостачання в умовах використання загальнобудинкового вузла обліку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 16.05.2002р. № 620 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 27.01.2016р. №46) встановлення будинкового вузла обліку, в тому числі витрати на проектування, монтаж, здійснюється за кошти сторони, яка ініціювала встановлення такого вузла обліку. Власник (власники) будинку (будинків) (квартир), особа, відповідальна за експлуатацію будинку (будинків) (далі - експлуатаційна організація), балансоутримувач будинку (будинків) тощо та оператор газорозподільної системи зобовязані врегулювати між собою договірні відносини щодо зняття показань будинкового вузла обліку та лічильників газу, установлених у квартирі (далі - квартирні лічильники газу) (за їх наявності), а також забезпечення можливості проведення монтажу, збереження та здійснення експлуатації будинкового вузла обліку. У разі неврегулювання зазначених питань газопостачання такому будинку, групі будинків, групі споживачів може бути припинено відповідно до законодавства.

З наведених вище норм права вбачається, що передача природного газу має здійснюватись за умови наявності комерційного вузла обліку природного газу, та оператор газорозподільної системи і балансоутримувач будинку (власник) зобовязані врегулювати між собою договірні відносини щодо зняття показань будинкового вузла обліку, а також балансоутримувач зобовязаний забезпечити можливості проведення монтажу, збереження та здійснення експлуатації будинкового вузла обліку.

З умов договору про експлуатацію будинкового лічильника який є предметом спору, вбачається, що він складений на виконання приписів Тимчасового положення про порядок проведення розрахунків за надання населенню послуг з газопостачання в умовах використання загальнобудинкового вузла обліку, а отже укладення такого виду договору є обовязковим.

Відповідно до частини 1 статті 187 ГК України спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

Частиною 7 статті 179 ГК України встановлено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до частини 1 статті 181 ГК України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами.

Відповідно до статті 641 ЦК України пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін майбутнього договору. Пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття.

Статтею 181 ГК України встановлений загальний порядок укладання господарських договорів, а саме: проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Отже необхідною передумовою для укладення договору за рішенням суду є наявність відповідного переддоговірного спору між сторонами. При цьому, суд повинен виходити з вимог законодавства, яке є чинним на момент виникнення переддоговірного спору та його вирішення в судовому порядку.

З матеріалів справи вбачається, що відповідач після одержання договору про умови експлуатації будинкового лічильнику листом від 14.09.2016р. повідомив про неможливість його підписання та повернення. При цьому процитував норми чинного законодавства, які стосуються порядку встановлення вузла обліку, проте не вказав які саме порушення були допущені позивачем і не визначив пункти договору, з якими він не погоджується та щодо яких у нього є розбіжності, як і не надав протоколу розбіжностей до договору.

Частина 1 статті 628 ЦК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обовязковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Розкриваючи зміст засади свободи договору у ст. ст. 6, 627, ЦК України визначає, що свобода договору полягає в праві сторін вільно вирішувати питання при укладенні договору, виборі контрагентів та погодженні умов договору.

Закріпивши принцип свободи договору, ЦК України разом з тим визначив, що свобода договору не є безмежною, оскільки відповідно до абз. 2 ч. 3 ст. 6 та ст. 627 цього Кодексу при укладенні договору, виборі контрагентів, визначенні умов договору сторони не можуть діяти всупереч положенням цього Кодексу та інших актів цивільного законодавства.

Відповідно до пункту 6 Тимчасового положення про порядок проведення розрахунків за надання населенню послуг з газопостачання в умовах використання загальнобудинкового вузла обліку зняття та фіксація показань будинкового вузла обліку на будинок чи групу будинків та квартирних лічильників газу (за їх наявності) здійснюються представниками оператора газорозподільної системи та експлуатаційної організації щомісяця відповідно до узгоджених між сторонами договірних відносин щодо зняття показань будинкового вузла обліку та квартирного лічильника газу. Під час зняття показань можуть за бажанням бути присутні представники відповідних державних органів, мешканці будинку, а отже п.2.1 спірного договору у повній мірі відповідає вимогам вказаного положення.

На виконання приписів Тимчасового положення про порядок проведення розрахунків за надання послуг з газопостачання в умовах використання загальнобудинкового вузла обліку у пунктах 2.1-2.4 договору про умови експлуатації будинкового лічильника встановлено порядок зняття та фіксації показань будинкового лічильника, які не обмежують прав відповідача, а розділом 4 спірного договору визначений порядок оформлення актів приймання-передачі газу, який не суперечить вимогам Цивільного кодексу України.

Пунктами 2.5,2.6 спірного договору визначено необхідність здійснення повірки лічильника, його опломбування, що відповідає вимогам частини 4 статті 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність ». Відповідальність за технічний стан та цілісність пломб за умовами п.2.6 спірного договору покладена на власника лічильника позивача, що відповідає приписам п.п. 1,3 розділу 6 глави 10 Кодексу газорозподільних систем.

Крім того, п.п.2.7-2.13 договору визначений порядок перевірки технічного стану комерційного вузла обліку, який передбачає здійснення перевірки уповноваженими представниками позивача, за умови наявності суперечливих питань щодо технічних, у тому числі метрологічних характеристик ЗВТ сторони мають права вимагати проведення позачергової або експертної повірки ЗВТ. За умови не підтвердження відповідності ЗВТ технічним, у тому числі метрологічним характеристикам оплата за проведення позапланової або експертної повірки здійснюється за рахунок власника, у разі відповідності газового лічильника технічним характеристикам - за рахунок ініціюючої сторони, що відповідає приписам пункту 6 розділу 9 глави 10 Кодексу газорозподільних систем.

Розділом 3 спірного договору визначений порядок визначення обсягів природного газу мешканцями будинку, який також відповідає Кодексу газорозподільчих систем.

Розділом 6 цього договору визначені обставини, за наявності яких сторони звільняться від відповідальності, який відповідає приписам статей 617 ЦК України та 218 ГК України.

Враховуючи вищевикладене та відсутність протоколу розбіжностей, складеного відповідачем щодо жодного з пунктів договору, який є предметом спору, а також відсутність правового обґрунтування апелянтом щодо невідповідності жодного з пунктів цього договору вимогам чинного законодавства, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що умови договору, запропонованого позивачем, відповідають вимогам чинного законодавства, не порушують прав відповідача та не ставлять його заздалегідь у невигідне для нього становище.

Також суд апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до 5.3-5.4 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Мінпаливенерго України від 27.12.2005р. N 618 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 26.10.2006р. №67/11941, монтаж та налагодження вузлів обліку газу здійснюються відповідно до проектної документації, розробленої на підставі наданих замовнику газорозподільним підприємством технічних умов на проектування об'єкта системи газопостачання. Технічні умови в частині вимог до ЗВТ не повинні суперечити вимогам цих Правил. Обстеження вузла обліку газу на можливість його використання як комерційного здійснюється представниками облікової організації та споживача. Власник вузла обліку газу має надати іншій стороні договору проектну та виконавчу документацію, свідоцтва про повірку або метрологічну атестацію ЗВТ, які встановлені на вузлі обліку газу. Під час обстеження перевіряється відповідність вузла обліку газу технічним умовам, проектній документації та вимогам цих Правил.

З метою введення в експлуатацію комерційного вузла обліку позивач 31.08.2016р. надіслав відповідачеві лист, у якому зазначив про необхідність введення комерційного вузла обліку в експлуатацію та просив забезпечити присутність представника балансоутримувача (власника ) будинку для участі в комерційному введенні в комерційну експлуатацію будинкового вузла обліку газу (а.с.18).

Однак, представник відповідача не прибув для участі у введенні в експлуатацію комерційного вузла обліку.

Пунктами 1,2 розділу 3 глави 10 Кодексу газорозподільних систем встановлено, що з метою удосконалення системи комерційного обліку природного газу, підвищення рівня достовірності вимірювання об'єму природного газу комерційними вузлами обліку в газорозподільних системах та для забезпечення належної організації добового балансування на ринку природного газу України Оператори ГРМ та їх суміжні суб'єкти ринку природного газу, зокрема, споживачі, повинні здійснювати відповідні заходи з організації та облаштування комерційних вузлів обліку природного газу засобами дистанційної передачі даних.

Пунктом 9 розділу 2 глави 10 Кодексу газорозподільних систем передбачено, що будівництво, монтаж та налагодження комерційного ВОГ та його складових здійснюються відповідно до погодженої Оператором ГРМ проектної документації та вимог цього Кодексу. Усі роботи виконуються спеціалізованими монтажними організаціями, які мають на це відповідний дозвіл, з дотриманням діючих норм та інструкцій та відповідно до вимог, зазначених у настановах з експлуатації заводів-виробників елементів, які входять до складу комерційного ВОГ. При виконанні монтажу комерційного ВОГ та його складових необхідно передбачити можливість пломбування місць, через які можливе несанкціоноване втручання чи поза обліковий відбір природного газу, зокрема місць зєднання газопроводів, вимикаючі пристрої, лічильник, коректор чи обчислювач обєму газу, термоперетворювач.

Відповідно до пунктів 1,2 розділу 4 глави 10 Кодексу газорозподільних систем первинне обстеження вузла обліку на можливість його використання як комерційного здійснюється представниками Оператора ГРМ перед пуском природного газу (що здійснюється в рамках заходів з приєднання до ГРМ, або реконструкції комерційного вузла обліку, або переукладання договору) у точці вимірювання з новим споживачем в присутності безпосереднього споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу). Первинне обстеження на можливість використання вузла обліку як комерційного включає такі етапи: перевірку проектної та виконавчої документації на вузол обліку; перевірку стану вузла обліку перед введенням його в експлуатацію; пробний пуск газу через комерційний ВОГ; пломбування складових частин комерційного ВОГ та іншого сукупного обладнання.

У розділі 4 глави 10 Кодексу газорозподільних систем визначено, які документи мають бути у наявності на дату первинного обстеження вузла обліку на місці його монтажу, до яких не включено декларація про початок виконання будівельних робіт та декларація про готовність обєкта до експлуатації на які посилається відповідач, як на підставу для відмови у підписання спірного договору, а отже доводи скаржника щодо порушення норм чинного законодавства при монтажі загальнобудинкового вузла обліку в частині неотримання дозвільної документації на проведення будівельних робіт є необґрунтованими, оскільки дані правовідносини регулюються спеціальним законодавством.

Згідно з пунктом 3 розділу 4 глави 10 Кодексу газорозподільних систем для проведення первинного обстеження змонтованого (реконструйованого) вузла обліку, який має бути введений в експлуатацію, його власник за 10 робочих днів до дня проведення обстеження направляє іншій стороні (суміжному суб'єкту ринку газу) відповідне письмове повідомлення про необхідність її присутності при обстеженні. Передумовою направлення повідомлення має бути погоджена Оператором ГРМ проектна документація в частині організації (реконструкції) комерційного ВОГ у відповідній точці вимірювання.

Пункт 6 розділу 4 глави 10 Кодексу газорозподільних систем акт приймання комерційного вузла обліку в експлуатацію (акт про пломбування, якщо він оформлюється окремо) підписується представниками Оператора ГРМ і споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) та їх уповноваженими особами, які також брали участь в обстеженні вузла обліку та його опломбуванні (за їх наявності).

Неприбуття представника позивача для проведення обстеження вузла обліку, який має бути введений в експлуатацію, без зазначення причин та не підписання договору про умови експлуатації будинкового лічильника без надання протоколу розбіжностей і належного правового обґрунтування таких підстав свідчить про перешкоджання відповідачу у введенню в експлуатацію загальнобудинкового вузла обліку, на підставі якого відповідно до нормативно-правових актів має здійснюватись постачання природного газу, оскільки, зокрема, акт обстеження підписується, у тому числі представником відповідача без якого неможливі подальші дії.

Щодо доводів скаржника про те, що вимога позивача про визнання укладеним договору не відповідає способу захисту порушеного права, визначеного статтями 16 ЦК України та 20 ГК України, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

За приписами статті 648 ЦК України розбіжності, що виникли між сторонами при укладенні договору на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування та в інших випадках, встановлених законом, вирішуються судом. Розбіжності, що виникли між сторонами при укладенні договору не на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування, можуть бути вирішені судом у випадках, встановлених за домовленістю сторін або законом.

Відповідно до частини 1 статті 187 ГК України спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.

Згідно із приписами частини 3 статті 84 ГПК України у спорі, що виник при укладенні або зміні договору, в резолютивній частині вказується рішення з кожної спірної умови договору, а у спорах щодо спонукання укласти договір умови, на яких сторони зобовязані укласти договір, з посиланням на поданий позивачем проект договору.

В поданій позовній заяві позивачем викладений проект договору, який позивач просить суд вважати укладеним, а отже позивачем чітко визначені позовні вимоги з дотриманням п.1 ч.1 статті 57 ГПК України, за приписами якої до позовної заяви додається : у спорах, що виникають при укладанні, зміні чи розірванні договорів, - відповідно договір, проект договору, лист, який містить вимогу про укладання, зміну чи розірвання договору, відомості про пропозиції однієї сторони і розгляд їх у встановленому порядку, відповідь другої сторони, якщо її одержано, та інші документи.

Також у п.9.9 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №6 «Про судове рішення» зазначено, що у резолютивній частині рішення про спонукання укласти договір зазначаються умови, на яких сторони зобовязані укласти договір, з посилання на поданий позивачем проект цього договору, наприклад: «Вважати договір (найменування договору ) укладеним на умовах поданого (найменування позивача) проекту цього договору ».

У постанові Верховного Суду України від 10.02.2012р. у справі №6-110цс12, висновки якої у відповідності до статті 111-28 ГПК України мають враховуватися іншими судами загальної юрисдикції при застосуванні таких норм права, зазначено, що виходячи із загальних засад судочиинвства, права особи на захист у суді порушених або невизнаних прав підлягають захисту судом на підставі п.1 ч.2 статті 16 ЦК України шляхом визнання договору укладеним.

Крім того, слід зазначити, що точність юридичного формулювання: «спонукання укласти договір в редакції позивача» чи «визнати договір укладеним в редакції позивача» не може завадити суду розглянути переддоговірний спір та реалізувати право позивача, передбачене статтями 55,124 Конституції України та п.1 статті 6 Європейської Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод на судовий захист.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

На підставі викладеного колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що при прийнятті оскаржуваного рішення господарський суд Харківської області забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та обєктивного дослідження усіх фактичних обставин справи, дав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, через що підстави для його скасування відсутні.

Доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження при перегляді оскаржуваного рішення в апеляційному порядку та відхиляються судовою колегією апеляційної інстанції за необґрунтованістю, у звязку з чим апеляційна скарга КП «Житлова управляюча компанія» Лозівської міської ради не підлягає до задоволення, рішення господарського суду Харківської області від 28.11.2016р. у справі №922/3383/16 слід залишити без змін.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати за апеляційною скаргою покладаються на заявника апеляційної скарги КП «Житлова управляюча компанія» Лозівської міської ради.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, ч.1 ст.103, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, Харківський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_4 підприємства «Житлова управляюча компанія» Лозівської міської ради залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Харківської області від 28.11.2016р. у справі № 922/3383/16 залишити без змін.

Повний текст постанови складений та підписаний 31.01.2017р.

Головуючий суддя Л.І. Бородіна

Суддя О.В. Плахов

Суддя В.В. Лакіза