ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" січня 2017 р. Справа № 926/3260/16

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючого судді Давид Л.Л.

суддів Гриців В.М.

ОСОБА_1

при секретарі судового засідання Оштук Н.В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Чернівецької обєднаної податкової інспекції № 3262/9/24-12-10-9 від 16.12.2016р. (вх. № апеляційного суду 01-05/6103/16 від 26.12.2016р.)

на рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2016

у справі № 926/3260/16 (суддя Гушилик С.М.)

за позовом Чернівецької обєднаної податкової інспекції, м. Чернівці

до відповідача ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю будівельної фірми Чернівціжитлобуд, м. Чернівці

про внесення змін до договору від 27.01.2012 та зобовязання передати залишок квартир загальною площею 132 кв.м

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_3 представник;

від відповідача: ОСОБА_4 генеральний директор.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2016 у справі № 926/3260/16 (суддя Гушилик С.М.) відмовлено в позові Чернівецької обєднаної податкової інспекції до ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» про внесення змін до договору від 27.01.2012, в редакції позивача:

- п.п.6.2.10 Забезпечити передачу Стороні -1 7,5% загальної площі квартир або 350 кв.м. з дати набрання чинності внесених змін;

- п.п.6.2.11 Сторона -1 за рахунок коштів Сторони-2 отримує у власність 350 кв.м. загальної площі квартир на 1-5 поверхах, а Сторона-2 решту площі обєкту;

- п.п.8.2 договору викласти в такій редакції Сторона-1 отримує 350 кв.м. загальної площі квартир обєкту. Квартири, що передаються, повинні бути обладнаними електро та газовими розводками, броньованими вхідними дверима, встановленими лічильниками газу, води та електроенергії;

- п.п. 8.4 Сторона-2 може передати Стороні-1 частину загальної площі квартир за письмовою згодою останнього, в рахунок частки, визначеної п.8.2 договору, квартири в новозбудованих будинках інших районів м.Чернівці з урахуванням коефіцієнта співвідношення ринкової вартості житла на момент його передачі, та про зобовязання Відповідача передати Чернівецькій обєднаній податковій інспекції залишок квартир загальною площею 132 кв.м.

Позивач Чернівецька обєднана податкова інспекція, не погодившись з винесеним рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2016 у справі № 926/3260/16 і прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

Скаржник посилається зокрема на те, що при прийнятті оскаржуваного рішення місцевий господарський суд не врахував того, що згідно декларації про готовність обєкта до експлуатації, зареєстрованої Управлінням Держбудінспекції у Чернівецькій області від 20.08.2015 № ЧВ88, загальна площа будинку квартир становить 4 658,7 кв.м, що є більшим аніж встановлена в договорі в п. 6.2.10 загальна площа квартир, враховуючи передбачений коефіцієнт 7,5%. Дана обставина є підставою для внесення змін до договору від 27.01.2012.

Крім того, в апеляційній скарзі, Апелянт зазначає про те, що судом не взято до уваги:

- довідку ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» від 22.11.2016 № 208, якою Відповідач фактично визнає, що ним дійсно не виконано умови договору в повному розмірі, а саме не додано квартир на загальну площу 5,5 кв.м, та в якій зазначає, що ним надано послуги, які не передбачені таким договором. А відтак, такий договір. на думку скаржника, не виконаний та зобовязання не припинені;

- лист ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» від 19.01.2012 № 9, яким Відповідач повідомив про готовність здійснити будівництво житлового будинку, за адресою: пров. Миру, 7, на земельній ділянці площею 0,1498 га за умови дольової участі, а саме надати у власність Позивачу за кошти забудовника 7,5 %. Тобто, цим листом Відповідач погодився на дольову участь у будівництві та визначив відсоток квартир, які передасть у власність Позивачу;

- істотною умовою договору при обранні замовника та визначення частки житлової площі, яка передається у власність Позивача, слугували саме 7,5 %, які в свою чергу були запропоновані Відповідачем, а відтак договір від 27.01.2012 підлягає зміні у звязку із зміною цієї істотної умови договору.

13 січня 2017 року на адресу суду апеляційної інстанції від ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» надійшов відзив на апеляційну скаргу від 11.01.2017 № 9 (вх. № апеляційного суду 01-04/236/17), в якому Відповідач просить суд рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2016 у справі № 926/3260/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, з підстав правомірності та обґрунтованості рішення суду.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 29.12.2016 апеляційну скаргу Чернівецької обєднаної податкової інспекції № 3262/9/24-12-10-9 від 16.12.2016р. (вх. № апеляційного суду 01-05/6103/16 від 26.12.2016р.) на рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2016 прийнято до провадження та призначено до розгляду на 17.01.2017.

10 січня 2017 року в канцелярію Львівського апеляційного господарського суду від представника Позивача надійшло клопотання від 05.01.2017 № 48/9/24-12-10-09 про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, проведення якої забезпечити в Господарському суді Чернівецької області. Ухвалою суду апеляційної інстанції від 17.01.2017 клопотання Позивача від 05.01.2017 № 48/9/24-12-10-09 задоволено.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 20.01.2017 у звязку із перебуванням судді Гриців В.М. у відпустці та враховуючи п. 2.3.25 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, затвердженого рішенням Ради суддів України № 25 від 02.04.2015, розгляд справи № 926/3260/16 призначено на 31.01.2017 в режимі відеоконференції.

В судове засідання 31.01.2017, проведене в режимі відеоконференції, зявилися представники Позивача та Відповідача, навели свої доводи та міркування з приводу поданої апеляційної скарги.

ОСОБА_5 до ч. 2 ст. 85 та ч. 1 ст. 99 ГПК України у судовому засіданні 31.01.2017 оголошено вступну та резолютивну частини постанови Львівського апеляційного господарського суду.

У відповідності до ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Вивчивши матеріали справи та апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку що рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2016 у справі № 926/3260/16 підлягає залишенню без змін, виходячи з наступного.

Як встановлено місцевим господарським судом і це вбачається з матеріалів справи, 27.01.2012 між ДПІ у м. Чернівці та ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» було укладено договір, предметом якого є будівництво житлового будинку, орієнтованою загальною площею квартир 2 986,76 кв.м, що підлягають будівництву на земельній ділянці загальною площею 0,1498 га, який знаходиться за адресою: м. Чернівці, Першотравневий район, провул. Миру, 7 (а.с. 10-13).

У відповідності до п.2.1 договору предметом є будівництво житлового будинку з вбудованими приміщеннями та підземними автостоянками за адресою: м. Чернівці, Першотравневий район, провул. Миру, 7, відповідно до розробленої проектно-кошторисної документації.

Базовими техніко-економічними показниками обєкта є: земельна ділянка площею 0,1498 га. та загальна площа квартир обєкта 2986,76 кв.м (п. 2.2 договору).

Загальна площа в цілому і загальна житлова площа, зазначена у затвердженій проектно-кошторисній документації (п. 2.3 договору).

За договором ДПІ у м. Чернівці бере на себе зобовязання щодо юридичного закріплення земельної ділянки під будівництво обєкту, видає замовлення на виконання робіт та послуг для реалізації проекту будівництва, а також передає ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» функції забудовника. ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» бере на себе зобовязання на власний ризик і за власні та/або залучені (позичкові) кошти забезпечити реалізацію проекту будівництва у відповідності до умов договору (п. 3.1 договору).

Пунктом 3.2 договору сторони погодили, що обсяг зобовязань ДПІ у м. Чернівці визначений у підпунктах 6.1 пункту 6 договору, є внеском ДПІ у м. Чернівці для належного виконання предмету цього договору. Обсяг зобовязань ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» визначений у підпунктах 6.2 пункту 6 договору є її внеском для виконання предмету цього договору (п. 3.3 договору).

У відповідності до п. 3.4 за виконання обовязків, визначених договором, сторони одержують частки завершеного будівництва обєкту, визначені в п. 8.2 та п. 8.3 договору.

Пунктом 4.1 договору визначено, що фінансування будівництва обєкта здійснюється ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» у повному обсязі протягом строку всього будівництва з дати підписання цього договору. Джерело капітальних вкладень визначається ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» на власний розсуд у відповідності з чинним законодавством (п.4.2 договору).

Термін будівництва та введення обєкта в експлуатацію складає 24 місяці з дати надання дозволу на виконання будівельних робіт.

ДПІ у м. Чернівці зобовязана забезпечити разом з ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» введення закінченого будівництвом обєкта в експлуатацію та передачу його на баланс експлуатуючим організаціям. Протягом 10 днів після реєстрації в Держархбудінспекції акта введення обєкта в експлуатацію підписати протокол розподілу приміщень обєкта, який буде невідємною частиною договору (підпункти 6.1.6 та 6.1.7 договору).

Підпунктом 6.2.10 пункту 6 договору сторони визначили, що ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» зобовязана передати Позивачу 7,5 % загальної площі квартир або 224 кв.м, визначених у договорі, протягом 30 робочих днів з дати прийняття обєкта в експлуатацію, шляхом підписання сторонами акта прийому-передачі.

По закінченню спорудження будинку та введення його в експлуатацію ДПІ у м. Чернівці за рахунок коштів ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» отримує у власність 224 кв.м загальної площі квартир на 1-5 поверхах, а ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» решту площі обєкта (п. 6.2.11 договору).

ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» зобовязана протягом 30 робочих днів після отримання зареєстрованого Держархбудінспекцією сертифікату відповідності підписати акт приймання-передачі приміщень обєкта ДПІ у м. Чернівці, який буде невідємною частиною договору (п. 6.2.20 договору).

У відповідності до пунктів 7.1 та 7.2 договору будівництво обєкта здійснюється відповідно до проектної документації, що визначає обсяг, зміст, вартість робіт та інші вимоги. Затверджена проектно-кошторисна документація є невідємною частиною договору. Розробку, експертизу, погодження та затвердження проектно-кошторисної документації здійснює ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд», яка має право внесення змін до неї.

Пунктом 8.1 договору сторони визначили, що протягом 30 робочих днів з дати отримання позитивного висновку комплексної державної експертизи сторони підписують протокол розподілу приміщень житлового будинку, який буде невідємною частиною договору. Протокол підлягає уточненню після введення обєкта в експлуатацію у відповідності до даних технічного паспорту бюро технічної інвентаризації м. Чернівці, про що Сторони складають додаткову угоду.

ДПІ у м. Чернівці отримує 224 кв.м загальної площі квартир обєкту. Квартири, що передаються, повинні бути обладнаними електро та газовими розводками, броньованими вхідними дверима, встановленими лічильниками газу, води та електроенергії (п.8.2 договору).

ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» може передати ДПІ у м. Чернівці до завершення будівництва обєкта за письмовою згодою останнього, в рахунок частки, визначеної п.8.2 договору, квартири в новозбудованих будинках інших районів м. Чернівці та інших містах України з урахуванням коефіцієнта співвідношення ринкової вартості кв.м житла на момент його передачі, який визначається на підставі довідок управлінь капітального будівництва міських державних адміністрацій. Конкретний перелік, адреси та загальні площі квартир узгоджуються сторонами додатковими угодами. Після їх передачі частка ДПІ у м. Чернівці в загальній площі квартир завершеного будівництвом обєкта, визначена в п.2 цього договору, зменшується на кількість переданої площі (п. 8.4 договору).

Пунктом 13.1 передбачено, що договір набирає чинності з дня його підписання і діє до повного виконання сторонами своїх зобовязань по договору.

Зміни умов договору або його дострокове розірвання можливі лише за взаємною згодою сторін, що оформляється додатковими угодами до цього договору (п.13.2 договору).

ОСОБА_5 до декларації про готовність обєкта до експлуатації, зареєстрованої Управлінням Держбудінспекції у Чернівецькій області від 20.08.2015 № ЧВ88 загальна площа будинку становить 6091,0 кв.м, загальна площа квартир становить 4658,7 кв.м (а.с. 22-28).

Як вбачається з матеріалів справи, 22.08.2013 між сторонами був підписаний протокол розподілу квартир в житловому будинку по пров.Миру, 7, згідно якого та у відповідності до п.6 п.п.6.2.10 ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» передає ДПІ у м. Чернівці - 224 кв.м загальної площі квартир протягом 30 робочих днів з дати прийняття житлового будинку в експлуатацію, при цьому загальні площі квартир будуть уточненні після проведення інвентаризації БТІ (а.с. 29-30).

Надалі, 16.09.2015 між сторонами був підписаний акт приймання-передачі, за яким ТОВ БФ «Чернівціжитлобуд» передало ДПІ у м.Чернівці 5 квартир загальною площею 218,5 кв.м (а.с. 38).

22.09.2015 року між ТОВ будівельна фірма Чернівціжитлобуд та ОСББ Миру,7 був підписаний акт приймання-передачі, за яким ОСББ Миру,7 було передано закінчений будівництвом 72-квартиний житловий будинок по провул. Миру, 7, прийнятий згідно декларації № ЧВ88, якою підтверджується готовність до експлуатації (а.с. 14).

У звязку з тим, що загальна площа квартир в процесі будівництва збільшилась до 4658,7 кв.м, 12.07.2016 Позивач звернувся до Відповідача з листом про необхідність переглянути умови договору та внести зміни до п.п. 6.2.10, 6.2.11, 8.2 договору, а саме: змінити 224 кв.м на 350 кв.м, шляхом укладення додаткового договору.

Листом № 96 від 20.07.2016 Відповідач відмовився внести зміни до договору, посилаючись на те, що в договорі зафіксована загальна площа 224 кв.м, проектно-кошторисна документація виготовлена після укладення договору та була оплачена коштами забудовника, право на зміни в проектно-кошторисній документації були надані йому на підставі п.7.2 договору.

ОСОБА_5 до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч. 2 ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обовязків, зокрема є договори та інші правочини.

Пунктом 1 ст. 627 Цивільного кодексу України встановлено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно п. 3 ст. 203 ЦК України волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі.

ОСОБА_5 до статті 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Стаття 180 ГК України містить поняття істотних умов договору. Так, згідно з частиною 1 згаданої статті, зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямовані на встановлення, зміну або припинення господарських зобовязань, як погодженні сторонами, так і ті, що приймаються ними як обовязкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбаченому законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними умовами є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на думку однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

Згідно з ст. 651 ЦК України зміна договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено законом. Договір може бути змінено за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених законом.

ОСОБА_5 до ст. 188 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Згідно із ст. 599 ЦК України зобовязання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

У відповідності до ст. 632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що договір від 27.01.2012 є правомірним в силу презумпції правомірності правочинів, встановленої ст. 204 ЦК України. Жодних змін до договору від 27.01.2012 сторони не вносили. Дана обставина сторонами не заперечена.

Як правильно встановлено місцевим господарським судом, з врахуванням тих обставин справи, що укладаючи договір від 27.01.2012 сторони діяли в межах своїх повноважень, досягли згоди з усіх істотних умов договору від 27.01.2012, дія договору від 27.01.2012 була припинена внаслідок повного виконання сторонами своїх зобовязань по договору, адже Позивачем було подано декларацію про початок будівництва житлового будинку від 05.12.2012, декларацію про готовність обєкта до експлуатації, між сторонами без заперечень були підписані акт приймання-передачі квартир та протокол розподілу квартир, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для внесення змін до договору щодо ціни договору в звязку з його виконанням.

Статтею 652 Цивільного кодексу України передбачено зміну або розірвання договору у зв'язку з істотною зміною обставин.

Виходячи зі змісту ч. 2 ст. 652 Цивільного кодексу України можливість розірвання договору пов'язана безпосередньо не з наявністю істотної зміни обставин, а з наявністю одночасно чотирьох умов, визначених частиною другою цієї статті, при істотній зміні обставин, а саме: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Вказаної правової позиції дотримується Верховний Суд України, зокрема у постанові від 11.12.2012 у справі №18/12/455-10.

Разом з цим, суд апеляційної інстанції вказує, що Позивач не довів ні суду першої інстанції, ні під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції наявність одночасно чотирьох вище перелічених умов, визначених частиною другою ст. 652 ЦК України, при істотній зміні обставин, на що покликається Апелянт.

ОСОБА_5 від 22.11.2008 № 208, на який посилається Апелянт, таким доказом не є, а також цей лист в сукупності з встановленими судом обставинами даної справи не може слугувати доказом того, що договір від 27.01.2012 Сторонами не виконаний та зобовязання за ним не припинені (а.с. 51-52).

Крім цього, судова колегія зазначає, що загальна площа квартир, передбачена умовами договору від 27.01.2012, є орієнтованою, а обовязок Відповідача щодо передачі Позивачу 7,5 % загальної площі квартир або 224 кв.м, визначених у договорі, є альтернативним.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що скаржником у справі не доведено обставини на які він покликається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

У відповідності до вимог ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Виходячи з наведеного та враховуючи, що доводами апеляційної скарги правомірності висновків суду першої інстанції не спростовано, обставини, які відповідно до статті 104 ГПК України є підставами для скасування рішення суду першої інстанції, в порядку статтей 33, 34 ГПК України, апелянтом не доведено, а оскаржуване судове рішення прийняте у відповідності з нормами матеріального та процесуального права, фактичними обставинами та матеріалами справи, апеляційний господарський суд підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення місцевого господарського суду не вбачає.

Зважаючи на те, що апеляційну скаргу залишено без задоволення, витрати по сплаті судового збору за перегляд рішення місцевого господарського суду в апеляційному порядку, у відповідності до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України відносяться на Скаржника.

Виходячи з вищенаведеного, Львівський апеляційний господарський суд встановив, що оскаржуване рішення прийняте у відповідності до норм матеріального та процесуального права, а тому відповідно до норм ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Чернівецької обєднаної податкової інспекції № 3262/9/24-12-10-9 від 16.12.2016р. (вх. № апеляційного суду 01-05/6103/16 від 26.12.2016р.) залишити без задоволення, рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2016 у справі № 926/3260/16 - без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 02.02.2017.

Головуючий суддя Л.Л. Давид

Суддя В.М. Гриців

Суддя І.Б. Малех