ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

16.01.2017р. Справа № 905/2357/15

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Уханьової О.О. при помічнику судді (cекретарі судового засідання) Фатєєвій О.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали:

заяви - Товариства з обмеженою відповідальністю „Шляхове

будівництво Альтком м. Маріуполь

про розстрочення виконання рішення від 17.05.2016р.

по справі:

за первісним позовом Публічного акціонерного товариства Акціонерний

комерційний промислово-інвестиційний банк м. Київ

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Шляхове

будівництво Альтком м. Маріуполь

про стягнення 909556987,59грн.

та

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Шляхове

будівництво Альтком м. Маріуполь

до відповідача Публічного акціонерного товариства Акціонерний

комерційний промислово-інвестиційний банк м. Київ

про визнання кредитного договору №15-93/02-3/09 від 27.01.2009р. недійсним

участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1 за довіреністю №09-32/528 від 24.11.2016р.

від відповідача (заявника) ОСОБА_2 за довіреністю б/н від 06.07.2016р.,

ОСОБА_3 за довіреністю б/н від 20.12.2016р.

суть заяви:

03.01.2017р. до господарського суду Донецької області надійшла заява ТОВ „Шляхове будівництво Альтком м. Маріуполь, в якій боржник просив суд розстрочити виконання судового рішення, винесеного 17.05.2016р. по справі №905/2357/15 до кінця 2026р.

В обґрунтування даної заяви ТОВ „Шляхове будівництво Альтком посилається на наявність обєктивних обставин, які ускладнюють виконання рішення, зокрема: проведення антитерористичної операції, внаслідок якої підприємство було змушено залишити свої виробничі потужності та велику кількість майна у м. Донецьку, здійснити перевезення (вивезення) працівників товариства і переїзд товариства до м. Маріуполь; проведення антитерористичної операції також спричинило великі збитки, оскільки була захоплена техніка товариства, нерухоме майно, знищені будівельні потужності та техніка; неналежне фінансування з Державного бюджету України, що призвело до накопичення певних боргів, що виникли при виконанні державних контрактів; будівельна діяльність ТОВ „Шляхове будівництво Альтком має свою специфіку, а саме будівельні роботи з будівництва та реконструкції доріг, мостів, аеродромів є сезонними роботами і виконання яких виконується з дотриманням ГОСТів та нормативів, які передбачають певну природну погоду для їх виконання; починаючи з 2012р. Державне агентство Автомобільних доріг України не здійснило належне виконання своїх грошових зобовязань по укладеним контрактам; державні установи не належним чином здійснили розрахунки за виконані будівельні роботи ТОВ „Шляхове будівництво Альтком для проведення «Євро 2012»; одночасно з погашенням заборгованості перед позивачем відповідач повинен знаходити вільні кошти для сплати поточних платежів не тільки позивачу, але й податків та інших платежів до бюджету, покривати свої поточні видатки; проведення заходів з примусового виконання рішення суду, враховуючи великий обсяг грошових зобовязань за ним, фактично позбавить працівників ТОВ „Шляхове будівництво Альтком можливості отримання заробітної плати, вчасного та належного виконання тендерних умов з укладання контрактів на державні закупівлі, проведення будівельних робіт по чинним та укладеним контрактам, що призведе до великих збитків та можливого банкрутства підприємства, внаслідок чого а ні контрагенти відповідача, а ні місцевий та державний бюджети не зможуть взагалі отримати платежі у повному обсязі. Таким чином, надання підприємству розстрочки виконання рішення суду по сплаті заборгованості у відповідності до наданого графіку (до кінця 2026р.) надасть можливість позивачу виконати належним чином державні контракти з будівництва доріг та поліпшення інфраструктури України та міжнародні проекти на території Туркменістану, Грузії, Іраку, уникнути негативних наслідків для підприємства, зупинки виробництва та банкрутства.

В підтвердження надав графік сплати грошових коштів за рішенням суду від 17.05.2016р., копії ухвал суду про порушення справ за позовом ТОВ „Шляхове будівництво Альтком про стягнення коштів з «Укравтодор», акти звірки ДП «Дирекція по капітальному будівництву та реконструкції міжнародного аеропорту Донецьк» та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком, акти звірки ДП «ДзБО до ЄВРО 2012 у м. Львові» та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком, довідку про вартість виконаних робіт та витрат, додаткову угоду №15114G70-9 від 08.12.2016р. до договору про надання контргарантії №15114G70 від 16.12.2014р., копії договору підряду №EWHG/CW/ICB-01.

11.01.2017р. позивач надав до суду заяву про ознайомлення з матеріалами справи (заява задоволена судом, представник позивача ознайомлений).

12.01.2017р. від позивача надійшли пояснення, в яких останній зазначив, що наказ від 23.12.2016р. по справі №905/2357/15 було передано на виконання до Міністерства юстиції України.

12.01.2017р. через канцелярію суду від відповідача надійшли пояснення, в яких останній зазначив, що виконання рішення про стягнення 466403458,33грн. в термін 48 календарних місяців можливе, але це виключить будь-яку рентабельність товариства та унеможливить його розвиток, оскільки майже 100% майбутніх фінансових надходжень будуть направлені на погашення вказаних зобовязань, тоді як розстрочка виконання даного рішення на 120 календарних місяців дозволить підприємству виконувати всі фінансові зобовязання та одночасно направити частину прибутку на відновлення своєї матеріально-технічної бази.

12.01.2017р. через канцелярію суду від відповідача надійшли додаткові документи, а саме: акти прийому виконаних робіт (за листопад-грудень 2012р.), рішення господарського суду про стягнення на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованості з Служби автомобільних доріг, акт звірки про розмір боргу перед ТОВ „Шляхове будівництво Альтком, заява №17/04-16 від 17.04.2015р. до органів УМВС про захоплення майна, повідомлення Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області про приєднання заяви №17/04-16 від 17.04.2015р. до кримінального провадження №0001327 від 26.12.2014р., статут, акт звірки взаємних розрахунків про розмір боргу перед ТОВ „Шляхове будівництво Альтком, договір підряду на капітальне будівництво №01/04-10 від 10.04.2010р., розпорядження так званої «ДНР» про вилучення автотранспорту, бухгалтерську довідку станом на 22.12.2014р., повідомлення Красноармійського МВ ГУМВС про початок досудового розслідування від 16.03.2015р., звіти про фінансові результати за 2014р. 2016р.

12.01.2017р. в судовому засіданні оголошено перерву до 16.01.2017р.

16.01.2017р. через канцелярію суду від відповідача надійшли додаткові документи, а саме: докази направлення заяви про розстрочення виконання рішення з додатками позивачу, контракт №ALT-02/2013 від 02.04.2013р. з додатками, контракт на відновлення автомагістралі з ОСОБА_4, бухгалтерська довідка, контрактна угода з Укравтодором від 28.05.2013р.

16.01.2017р. від позивача надійшли заперечення на заяву про розстрочення виконання рішення, в яких останній посилався на те, що відповідачем взагалі не обґрунтована розстрочка з 2020р. по 2026р., незадовільний фінансовий стан та невиконання зобовязань контрагентів ТОВ „Шляхове будівництво Альтком не є винятковою обставиною в розумінні ст. 121 ГПК України.

Представник заявника в судове засідання 16.01.2017р. явився, підтримав заяву про розстрочення виконання рішення від 17.05.2016р., додатково пояснив, що негайне виконання рішення суду призведе до банкрутства підприємства.

Представники позивача в судове засідання 16.01.2017р. явились, просили відмовити у задоволенні заяви.

Дослідивши матеріали справи та заяви, заслухавши пояснення представників заявника та позивача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ :

Рішенням господарського суду Донецької області від 17.05.2016р. позовні вимоги ПАТ Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк м. Київ до ТОВ „Шляхове будівництво Альтком м. Маріуполь про стягнення 909556987,59грн. задоволені частково: стягнуто з ТОВ „Шляхове будівництво Альтком на користь ПАТ Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк заборгованість за кредитом в сумі 384193251,26грн., 76070263,75грн. заборгованості по відсоткам, 19000,00грн. - заборгованості по комісії, 1501,48грн. - пені за несвоєчасну сплату комісії, 3% річних за відсотками в сумі 740225,54грн., 3% річних по комісійній винагороді в сумі 269,02грн., індекс інфляції по відсотках в сумі 5378037,28грн., індекс інфляції по комісійної винагороді в сумі 910,00грн., судовий збір в сумі 93685,07грн.; стягнуто з ПАТ Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком 11088,00грн. за оплату судової експертизи; в решті вимог відмовлено; у задоволенні зустрічного позову ТОВ „Шляхове будівництво Альтком м. Маріуполь до ПАТ Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк м. Київ про визнання кредитного договору №15-93/02-3/09 від 27.01.2009р. недійсним відмовлено; судові витрати за зустрічним позовом покладено на позивача за зустрічним позовом.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 26.10.2016р. рішення господарського суду Донецької області від 17.05.2016р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 13.12.2016р. постанову Донецького апеляційного господарського суду від 26.10.2016р. залишено без змін.

23.12.2016р. на виконання рішення господарського суду видані відповідні накази.

03.01.2017р. до господарського суду Донецької області надійшла заява ТОВ „Шляхове будівництво Альтком м. Маріуполь, в якій боржник просив суд розстрочити виконання судового рішення, винесеного 17.05.2016р. по справі №905/2357/15 згідно графіку (до кінця 2026р.).

Відповідно до ст. 121 ГПК України за наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони виконавчого провадження або за власною ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови.

Згідно п.7.1.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» від 17.10.2012р. №9 розстрочка означає виконання рішення частками, встановленими господарським судом, з певним інтервалом у часі. Строки виконання кожної частки також повинні визначатись господарським судом. При цьому слід мати на увазі, що розстрочка можлива при виконанні рішення, яке стосується предметів, що діляться (гроші, майно, не визначене індивідуальними ознаками; декілька індивідуально визначених речей тощо).

Підставою для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення, за приписом п.7.2 постанови, можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у визначений строк або встановленим господарським судом способом. Вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи.

Згідно із ст.ст.4-3, 33 ГПК України встановлений принцип господарського судочинства, згідно з яким кожна сторона повинна довести обставини, на які вона посилається в обгрунтування своїх вимог або заперечень.

За приписом ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, яке грунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Господарський суд враховує, що Указом Президента України від 14 квітня 2014року №405/2014 "Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014року "Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України запроваджено антитерористичну операцію на території України. Законом України Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції визначений період проведення антитерористичної операції - час між датою набрання чинності зазначеним Указом Президента України та датою набрання чинності Указом Президента України про завершення проведення антитерористичної операції або військових дій на території України. На час розгляду справи антитерористична операція триває.

На виконання рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014року "Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України", приписів Закону України Про боротьбу з тероризмом, керівником Антитерористичного центру при СБУ виданий Наказ від 07.10.2014р. №33/6/а Про визначення районів проведення антитерористичної операції та термінів її проведення, відповідно до якого районами проведення АТО визначені Донецька та Луганська області з терміном дії з 07.04.2014року.

Розпорядженням КМУ України від 7 листопада 2014року №1085-р затверджено перелік населених пунктів, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження та перелік населених пунктів, що розташовані на лінії зіткнення. До переліку пунктів, увійшло місто Донецьк.

З наявних в матеріалах справи документів вбачається, що ТОВ „Шляхове будівництво Альтком звернулось до Куйбишевського РО відділу ГУМВС України в Донецькій області із заявою б/н від 16.06.2014р., в якій повідомило про незаконне проникнення невідомих осіб з вогнепальною зброєю у приміщення, розташоване на третьому поверсі будівлі за адресою: м. Донецьк, вул. Куйбишева, 143, яким відповідач користується на правах оренди та вимогу від адміністрації підприємства передати їм у власність транспортні засоби, що знаходяться на балансі відповідача.

Згідно листа від Донецького міського управління ГУМВС України в Донецькій області від 03.07.2014р. дана заява відповідача зареєстрована в журналі єдиного обліку та за даним фактом порушено кримінальне провадження.

В матеріалах справи міститься розпорядження №1-31 від 16.06.2014р. так званої «Донецької народної республіки» про вилучення автотранспорту, згідно з яким генеральному директору ТОВ „Шляхове будівництво Альтком ОСОБА_5 заборонено вивезення транспортних засобів за межі так званої «ДНР» та зобовязано передати за актом уповноваженому представнику так званої «ДНР», акт вилучення майна від 16.06.2014р.

ТОВ „Шляхове будівництво Альтком звернулось до Красноарміського міського відділу ГУМВС України в Донецькій області із заявою №17/04-16 від 17.04.2015р. про незаконне захоплення адміністративної будівлі (офісних приміщень), центральної бази та гаража відповідача за адресою: м. Донецьк, вул. Шахтарів Донбасу, будинок №163.

Згідно повідомлення Красноарміського міського відділу ГУМВС України в Донецькій області дана заява була розглянута та приєднана до кримінального провадження №0001327 від 26.12.2014р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 341 Кримінального кодексу України, яке було відкрито на підставі заяви ТОВ „Шляхове будівництво Альтком №19/12-01 від 19.12.2014р.

У лютому 2015р. ТОВ „Шляхове будівництво Альтком, яке здійснювало свою господарсько-адімінстративну діяльність у м. Донецьку, у звязку з проведенням антитерористичної операції, здійснило перевезення (вивезення) працівників товариства і переїзд товариства до м. Маріуполь. Згідно витягу з ЄДРПОУ на теперішній час відповідач зареєстрований за адресою: 87525, Донецька робласть, м. Маріуполь, вул.Бахчиванджи, будинок 2.

16.03.2015р. Красноармійським міським відділом ГУМВС України в Донецькій області винесено повідомлення про початок досудового розслідування.

Крім того, матеріалами справи доведено та враховано судом, що відповідачем були виконані роботи за договорами зі Службою автомобільних доріг у Донецькій області, які останньою не були належним чином оплачені, внаслідок чого заявник був вимушений звернутись до господарського суду з відповідними позовами. На теперішній час існують рішення суду про стягнення на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованості, зокрема: рішенням господарського суду Донецької області від 20.12.2016р. по справі №905/2957/16 стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Донецькій області на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованість в загальному розмірі 932859,78грн.; рішенням господарського суду Донецької області від 21.12.2016р. по справі №905/2959/16 стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Донецькій області на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованість в загальному розмірі 783644,70грн.; рішенням господарського суду Донецької області від 21.12.2016р. по справі №905/2962/16 стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Донецькій області на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованість в загальному розмірі 664903,88грн.; рішенням господарського суду Донецької області від 21.12.2016р. по справі №905/2968/16 стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Донецькій області на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованість в загальному розмірі 192716,66грн.; рішенням господарського суду Донецької області від 21.12.2016р. по справі №905/2967/16 стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Донецькій області на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованість в загальному розмірі 14306688,64грн.; рішенням господарського суду Донецької області від 21.12.2016р. по справі №905/2954/16 стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Донецькій області на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованість в загальному розмірі 1518024,46грн.; рішенням господарського суду Донецької області від 21.12.2016р. по справі №905/2960/16 стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Донецькій області на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованість в загальному розмірі 1405184,75грн.; рішенням господарського суду Донецької області від 26.12.2016р. по справі №905/2969/16 стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Донецькій області на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком заборгованість в загальному розмірі 3059192,00грн.

10.04.2010р. Комунальне підприємство «Дирекція по капітальному будівництву і реконструкції міжнародного аеропорту Донецьк» м. Донецьк (замовник) та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком м. Донецьк (генпідрядник) підписали договір на капітальне будівництво №01/04-10, згідно якого замовник доручає, а генпідрядник забезпечує відповідно до проектної документації та умов договору виконання будівельних, монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт з будівництва нової штучної злітно-посадкової смуги.

Початок та закінчення робіт визначається календарним графіком виконання робіт, який є невідємною частиною договору (п. 5 договору).

Відповідно до п. 9 договору, договірна ціна робіт визначається на основі твердого кошторису на залишкові обсяги робіт, що є невідємною частиною договору, є твердою і складає 847030657,20грн., в т.ч. ПДВ 141171776,20грн. Сторони домовились, що валютою договору є українська гривня.

Фінансування робіт здійснюється за рахунок коштів державного та обласного бюджетів та коштів державної підтримки. Витрачання коштів державної підтримки буде здійснено у відповідності до порядку використання запозичених у 2011 р. коштів для виконання Державної цільової програми підготовки та проведення в Україні фінальної частині чемпіонату Європи 2012р. з футболу згідно Постанови КМ України №424 від 20.04.2011р. Сторони визначають, що обсяг фінансування на 2012р. складає 206582812,40грн., разом з ПДВ, в т.ч. за рахунок коштів державної підтримки 63313931,11грн. Фінансування робіт проводиться за планом, який складається замовником щорічно, узгоджується із генпідрядником та є невідємною частиною договору (додаток №3). План фінансування складається на підставі титулу будови (обєкта), з урахуванням календарних графіків виконання робіт та порядку проведення розрахунків за виконані роботи (п. 44 договору в редакції додаткової угоди №17 від 30.03.2012р.).

Розрахунки за виконані роботи будуть здійснюватися із урахуванням положень Загальних умов на підставі акту приймання виконаних робіт форма №КБ-2В, довідки про вартість виконаних робіт (КБ-3) по мірі надходження коштів з бюджету за фактично виконані роботи (п. 48 договору).

В матеріалах справи містяться акти виконаних робіт за договором №01/04-10 від 10.04.2010р.

Комунальне підприємство «Дирекція по капітальному будівництву і реконструкції міжнародного аеропорту Донецьк» м. Донецьк не розрахувалось в повному обсязі з ТОВ „Шляхове будівництво Альтком м. Донецьк, про що свідчить акт звірки взаємних розрахунків за договором №01/04-10 від 10.04.2010р. за період з 01.01.2016р. по 25.03.2016р., підписаний головним бухгалтером з боку ТОВ „Шляхове будівництво Альтком та виконуючим обовязки директора з боку ДП «Дирекція з капітального будівництва та реконструкції міжнародного аеропорту Донецьк», згідно якого кінцеве сальдо на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком становить 16450368,96грн.

02.04.2013р. Державний концерн «Туркменавтлоёллары» (Туркментістан) в особі його голови ОСОБА_6, діючого на підставі положення (замовник) та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком (Україна) в особі генерального директора ОСОБА_7, діючого на підставі уставу (підрядник) підписали контракт №ALT-02/2013 на проектування та будівництво «під ключ» автодорожнього мосту Туркменабат-Фарап через ріку Аму-Дарья з берегозахистними спорудами, підїздними автомобільними дорогами, оснащеними електроосвітленням, загальною протяжністю 1600м, шириною 21м (далі обєкт).

Відповідно до п. 4.1. контракту, підрядник зобовязується виконати роботи по проектуванню та будівництву «під ключ» автодорожнього мосту Туркменабат-Фарап через ріку Аму-Дарья з берегозахистними спаорудами, підїздними автомобільними дорогами, оснащеними електроосвітленням, загальною протяжністю 1600м, шириною 21м, у відповідності з даним контрактом. Замовник зобовязується прийняти та оплатити роботи на умовах, передбачених даним контрактом.

Згідно п. 4.2. контракту в обєм робіт підрядника по будівництву обєкта згідно п. 4.1. входять наступні роботи:

- розроблення робочого проекту з виділенням затвердженої частини, отримання відповідних схвалень від Державних експертних організацій Туркменистана та погодженого розробленого підрядником робочого проекту з замовником, авторський нагляд;

- замовлення, виготовлення та поставка необхідних матеріалів, будівельного обладнання та інвентаря , вказаних в Додатку «Б» до даного контракту;

- будівельні та монтажні роботи, передбачені Технічним завданням на проектування та будівництво обєкта;

- приймання-передання завершеного будівництвом обєкта замовнику (затвердження акту приймання в експлуатацію обєкта) та усунення дефектів в гарантійний період.

Межами робіт по будівництву обєкта є межі будівельного майданчика (п. 4.3. контракту).

За умовами п. 5.1. контракту встановлюються наступні строки виконання робіт: початок - лютий 2013р.; завершення серпень 2016р.

Загальна вартість за весь комплекс робіт та послуг, виконаних підрядником складає 288000000,00доларів США без урахування ПДВ. Загальна вартість контракту оподатковується ПДВ за ставкою 0% згідно ст. 105 Податкового кодексу Туркменістану. Загальна вартість контракту включає всі видатки та затрати на проектування та будівництво обєкта у відповідності з додатком А/2до даного контракту (п. 8.1. контракту).

В частині 9 контракту визначені умови фінансування:

9.1. Валютою платежу по даному контракту є долари США та національна валюта Туркменістану.

9.2. Фінансування загальної вартості даного контракту буде здійснюватися наступним чином:

- 90% загальної вартості даного контракту без урахування ПДВ, буде сплачено замовником підряднику в доларах США;

- 10% загальної вартості даного контракту без урахування ПДВ буде сплачено замовником підряднику в національній валюті Туркменістану, манатах, за курсом Центрального банку Туркменістану на момент здійснення платежу.

9.3. Оплата 95% загальної вартості даного контракту в розмірі 273600000,00 доларів США без урахування ПДВ буде здійснюватися замовником підряднику частинами за фактично виконані роботи протягом 30 календарних днів з дня надання замовнику нижчезазначених платіжних документів: акт виконаних робіт (Ф-2, Ф-3), підписаний та завірений уповноваженими особами сторін 1 оригінал та 2 копії; рахунок фактура - 1 оригінал та 2 копії, на 100% суми виконаних робіт, підписаний підрядником, з зазначенням того, що до оплати належить 95% вартості виконаних робіт, а 5% вартості виконаних робіт підлягають утриманню, як гарантійна сума.

9.4. У відповідності до Розпорядження Президента Туркменістану №3764 від 21.03.2007р. гарантійна сума буде утримуватись з кожного акту виконаних робіт в розмірі 5% від суми акту виконаних робіт без урахування ПДВ, до загальної суми 14400000,00 доларів США, що складає 5% від загальної вартості даного контракту без урахування ПДВ, та буде сплачена підряднику зі спливом гарантійного періоду експлуатації обєкту, а також після отримання постійного заключення в Міністерстві економіки та розвитку Туркменістану.

Оплата суми в розмірі 14400000,00доларів США, що складає 5% від загальної вартості даного контракту без урахування ПДВ, буде здійснюватися замовником в доларах США на реквізити підрядника, зазначені в п. 34.2.1. ч. 34 даного контракту, протягом 30 календарних днів з дня надання замовнику нижчезазначених документів: рахунок фактура, підписаний підрядником на залишені 5% загальної вартості контракту без урахування ПДВ - 1 оригінал та 2 копії, акт державної приймальної комісії про приймання обєкта в експлуатацію - 1 оригінал та 2 копії, акт завершення періоду гарантійної експлуатації обєкта, підписаний та завірений печатками сторін - 1 оригінал та 2 копії.

9.5. Сторони погодились, що облік виконаних за проектом робіт буде здійснюватися щомісячно і по завершенню кожного місяця підрядник надасть замовнику не пізніше 25-го числа звітного місяця платіжні документи, а замовник протягом 10 днів після отримання платіжних документів затвердить їх на повну суму або частково на безспірну суму виконаних підрядником робіт, або не затвердить, та у випадку не затвердження або затвердження платіжних документів не на повну суму, замовних письмово повідомить підрядника в застережений вище строк про обґрунтовані причини такого неплатежу або зменшення платежу, при цьому непроінформованість або недостатня проінформованість замовника про обсяги робіт, виконаних підрядником, не може бути обґрунтованою причиною відмови.

Крім того, у 2013р. Міністерство залізничного транспорту Туркменістану (Туркментістан) в особі міністра ОСОБА_8, діючого на підставі положення (замовник) та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком (Україна) в особі генерального директора ОСОБА_7, діючого на підставі уставу (підрядник) підписали контракт №08/2013 на проектування та будівництво залізничного мосту «Туркменабат-Фарап» через ріку Аму-Дарья, протяжністю 1750м (далі обєкт).

За умовами п. 5.1. контракту встановлюються наступні строки виконання робіт: початок - лютий 2013р.; завершення серпень 2016р.

Загальна вартість за весь комплекс робіт та послуг, виконаних підрядником складає 169000000,00доларів США без урахування ПДВ. Загальна вартість контракту оподатковується ПДВ за ставкою 0% згідно ст. 105 Податкового кодексу Туркменістану. Загальна вартість контракту включає всі видатки та затрати на проектування та будівництво обєкта у відповідності з додатком А/2до даного контракту (п. 8.1. контракту).

В частині 9 контракту визначені умови фінансування:

9.1. Валютою платежу по даному контракту є долари США та національна валюта Туркменістану.

9.2. Фінансування загальної вартості даного контракту буде здійснюватися наступним чином:

- 70% загальної вартості даного контракту без урахування ПДВ, буде сплачено замовником підряднику в доларах США;

- 30% загальної вартості даного контракту без урахування ПДВ буде сплачено замовником підряднику в національній валюті Туркменістану, манатах, за курсом Центрального банку Туркменістану на момент здійснення платежу.

9.3. Оплата 95% загальної вартості даного контракту в розмірі 160550000,00доларів США без урахування ПДВ буде здійснюватися замовником підряднику частинами за фактично виконані роботи протягом 30 календарних днів з дня надання замовнику нижчезазначених платіжних документів: акт виконаних робіт (Ф-2, Ф-3), підписаний та завірений уповноваженими особами сторін 1 оригінал та 2 копії; рахунок фактура - 1 оригінал та 2 копії, на 100% суми виконаних робіт, підписаний підрядником, з зазначенням того, що до оплати належить 95% вартості виконаних робіт, а 5% вартості виконаних робіт підлягають утриманню, як гарантійна сума.

9.4. У відповідності до Розпорядження Президента Туркменістану №3764 від 21.03.2007р. гарантійна сума буде утримуватись з кожного акту виконаних робіт в розмірі 5% від суми акту виконаних робіт без урахування ПДВ, до загальної суми 14400000,00 доларів США, що складає 5% від загальної вартості даного контракту без урахування ПДВ, та буде сплачена підряднику зі спливом гарантійного періоду експлуатації обєкту, а також після отримання постійного заключення в Міністерстві економіки та розвитку Туркменістану.

Оплата суми в розмірі 8450000,00доларів США, що складає 5% від загальної вартості даного контракту без урахування ПДВ, буде здійснюватися замовником в доларах США на реквізити підрядника, зазначені в п. 34.2.1. ч. 34 даного контракту, протягом 30 календарних днів з дня надання замовнику нижчезазначених документів: рахунок фактура, підписаний підрядником на залишені 5% загальної вартості контракту без урахування ПДВ - 1 оригінал та 2 копії, акт державної приймальної комісії про приймання обєкта в експлуатацію - 1 оригінал та 2 копії, акт завершення періоду гарантійної експлуатації обєкта, підписаний та завірений печатками сторін - 1 оригінал та 2 копії.

9.5. Сторони погодились, що облік виконаних за проектом робіт буде здійснюватися щомісячно і по завершенню кожного місяця підрядник надасть замовнику не пізніше 25-го числа звітного місяця платіжні документи, а замовник протягом 10 днів після отримання платіжних документів затвердить їх на повну суму або частково на безспірну суму виконаних підрядником робіт, або не затвердить, та у випадку не затвердження або затвердження платіжних документів не на повну суму, замовних письмово повідомить підрядника в застережений вище строк про обґрунтовані причини такого неплатежу або зменшення платежу, при цьому непроінформованість або недостатня проінформованість замовника про обсяги робіт, виконаних підрядником, не може бути обґрунтованою причиною відмови.

Крім того, 26.04.2013р. Державна національна служба «Туркменховаёллари» імені ОСОБА_9 Туркменбаши (Туркментістан) в особі начальника ОСОБА_10, діючого на підставі положення (замовник) та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком (Україна) в особі генерального директора ОСОБА_7, діючого на підставі уставу (підрядник) підписали контракт №35/006 на проектування та будівництво «під ключ» нового аеропортового комплексу пропускної здатністю 500 чоловік в годину в передмісті м. Туркменабад, Туркменістан з благоустроєм прилеглої території (далі обєкт).

Відповідно до п. 1 додаткової угоди №8 від 03.08.2016р. загальна сума контракту складає 477400000,00доларів США без ПДВ. Пунктом 2 встановлено, що станом на 27.04.2016р. склалась наступна ситуація: підрядником виконано, а замовником прийнято роботи за контрактом на загальну суму 185338258,27доларів США без ПДВ. З урахуванням п. 2.1. нова загальна сума контракту складає 185338258,27доларів США без ПДВ.

Також, 28.05.2013р. Державне агентство автомобільних доріг України (Укравтодор, замовник) та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком (підрядник) підписали контрактну угоду про виконання робіт з капітального ремонту а/д М05 Київ-Одеса на ділянках Лота 1 (км 17+740 км 36+500); Лота 2 (км 42+000 км 58+000) та Лота 3 (км 58+000 км 87+000).

Відповідно розрахунку вартості виконаних робіт сума за відомістю обсягів робіт складає 94468347,78євро.

Відповідачем виконаний значний обсяг робіт за контрактом на суму 40217247,42євро, про що свідчать відповідні проміжні платіжні сертифікати, але незавершеними залишились зобовязання на суму понад 54 мільйона євро.

Крім того, 22.08.2013р. Державна національна служба «Туркменховаёллари» імені ОСОБА_9 Туркменбаши (Туркментістан) в особі начальника ОСОБА_10, діючого на підставі положення (замовник) та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком (Україна) в особі генерального директора ОСОБА_7, діючого на підставі уставу (підрядник) підписали контракт №358018 на проектування та будівництво «під ключ» сучасної штучної злітно-посадкової смуги протяжністю 3800м та споруджений в аеропорту м. Дашогуз з благоустроєм прилеглої території (далі обєкт).

За умовами п. 5.1. контракту встановлюються наступні строки виконання робіт: початок травень 2013р.; завершення березень 2016р. ( з урахуванням додаткової угоди №4 від 15.08.2015р.).

Загальна вартість за весь комплекс робіт та послуг, виконаних підрядником складає 209000000,00доларів США без урахування ПДВ. Загальна вартість контракту оподатковується ПДВ за ставкою 0% згідно ст. 105 Податкового кодексу Туркменістану. Загальна вартість контракту включає всі видатки та затрати на проектування та будівництво обєкта у відповідності з додатком А/2 до даного контракту (п. 8.1. контракту).

Крім того, у 12.12.2013р. Служба автомобільних доріг Міністерства регіонального розвитку та інфраструктури Грузії (замовник) та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком (підрядник) підписали договір підряду №EWNG/CW/ICB-01 на будівництво дільниці дороги Самтредіа-Григолеті на автомагістралі Е-60, км 0+000-км 11+500», прийнята сума договору 153498019,53грузинських ларі.

Також, у 2014р. Міністерство залазничного транспорту Туркменістану (Туркментістан) в особі міністра ОСОБА_8, діючого на підставі положення (замовник) та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком (Україна) в особі генерального директора ОСОБА_7, діючого на підставі уставу (підрядник) підписали контракт №02/2014 на проектування та будівництво залізничного мосту через ріку Каракум, протяжністю 363м та залізничного мосту через канал, що витікає з водосховища імені 15-річчя Незалежності, протяжністю 253м (далі обєкти).

За умовами п. 5.1. контракту встановлюються наступні строки виконання робіт: початок січень 2014.; завершення 31.08.2016. (з урахуванням додаткової угоди №2 від 16.05.2016р.

Загальна вартість за весь комплекс робіт та послуг, виконаних підрядником складає без ПДВ 247665000,00манат, ПДВ (15%) 37149750,00манат, всього з ПДВ 284814750,00 манат (п. 8.1. контракту).

В частині 9 контракту визначені умови фінансування:

9.1. Фінансування загальної вартості даного контракту буде здійснюватися наступним чином:

- 100% вартості даного контракту без урахування ПДВ, буде сплачено замовником підряднику в національній валюті Туркменістану, манатах.

9.2. Оплата 95% сум за фактично виконані роботи за контрактом буде здійснюватися замовником підряднику протягом 30 календарних днів з дня надання замовнику нижчезазначених платіжних документів: акт виконаних робіт (Ф-2, Ф-3), підписаний та завірений уповноваженими особами сторін 1 оригінал та 2 копії; рахунок фактура - 1 оригінал та 2 копії, на 100% суми виконаних робіт, підписаний підрядником.

9.3. Оплата суми в розмірі 12383250,00манат, буде здійснюватися замовником підряднику протягом 30 календарних днів з дня надання замовнику нижчезазначених документів: рахунок фактура, підписаний підрядником на залишені 5% загальної вартості контракту без урахування ПДВ - 1 оригінал та 2 копії, акт державної приймальної комісії про приймання обєкта в експлуатацію - 1 оригінал та 2 копії, акт завершення періоду гарантійної експлуатації обєкта, підписаний та завірений печатками сторін - 1 оригінал та 2 копії.

10.12.2015р. Міністерство загального та житлового будівництва та суспільного муніципалітету Управління доріг та мостів (ОСОБА_4) (замовник) та ТОВ „Шляхове будівництво Альтком (підрядник) підписали контракт на відновлення автомагістралі №1- ділянка R8 Румаіла-Басра та Сафван.

Відповідно підсумкової відомості загальна сума контракту складає (разом за кошторисами + 10% непередбачений видатків) 85842570,00доларів США

В матеріалах справи також містяться акти звірки взаємних розрахунків за наступними договорами:

№1/12-10 від 07.12.2010р. за період з 01.01.2016р. по 25.03.2016р.; акт підписаний головним бухгалтером з боку ТОВ „Шляхове будівництво Альтком та виконуючим обовязки директора з боку ДП «Дирекція з капітального будівництва та реконструкції міжнародного аеропорту Донецьк», згідно якого кінцеве сальдо на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком становить 15544,50грн.;

№2/2010 від 06.05.2010р. за період з 01.08.2010р. по 11.04.2016р.; акт підписаний головним бухгалтером з боку ТОВ „Шляхове будівництво Альтком та виконуючим обовязки директора з боку ДП «ДзБО до ЄВРО 2012 у м. Львові, згідно якого кінцеве сальдо на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком становить 84369741,53грн.;

№02/07-12 від 26.07.2012р. за період з 01.01.2016р. по 25.03.2016р.; акт підписаний головним бухгалтером з боку ТОВ „Шляхове будівництво Альтком та виконуючим обовязки директора з боку ДП «Дирекція з капітального будівництва та реконструкції міжнародного аеропорту Донецьк», згідно якого кінцеве сальдо на користь ТОВ „Шляхове будівництво Альтком становить 4578269,65грн.

Згідно бухгалтерської довідки відповідачем у 2016р. перераховані обовязкові платежі на загальну суму 84163149,89грн., зокрема: 28076057,75 заробітної плати, 9948642,78грн. податку на доходи фізичних осіб, 872892,34грн. військового збору, 11908760,13грн. єдиного соціального внеску.

Відповідно до балансу (звіту про фінансовий стан) ТОВ „Шляхове будівництво Альтком за 2014р. дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги на початок звітного періоду становила 364977000,00грн., на кінець звітного періоду 766927000,00грн.

Відповідно до балансу (звіту про фінансовий стан) ТОВ „Шляхове будівництво Альтком за 2015р. дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги на початок звітного періоду становила 776019000,00грн., на кінець звітного періоду ,00грн.

Відповідно до балансу (звіту про фінансовий стан) ТОВ „Шляхове будівництво Альтком на 30.09.2016р. дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги на початок звітного періоду становила ,00грн., на кінець звітного періоду ,00грн.

Таким чином, дебіторська заборгованість ТОВ „Шляхове будівництво Альтком постійно зростає, а останній вчиняє всі необхідні дії для її стягнення, що свідчить про можливість відповідача в майбутньому сплатити заборгованість позивачу.

Всі ці обставини, на думку суду, є тими виключними обставинами, які дають підстави для розстрочення виконання судового рішення, оскільки, по-перше, важке фінансове становище відповідача утворилось внаслідок об'єктивних, незалежних від відповідача обставин (захоплення значної частини майна невідомими особами у м.Донецьку та вимушений переїзд підприємства до м. Маріуполь), по-друге, негайне виконання рішення може призвести до банкрутства ТОВ „Шляхове будівництво Альтком, і, як наслідок, втрату заявником можливості взагалі сплатити кредитні кошти, по-третє, суд враховує державні інтереси щодо будівництва обєктів, по-четверте, відповідач є великим роботодавцем та платником податків до бюджетів різних рівнів, а негайне виконання рішення суду призведе до чисельних скорочень працівників підприємства.

Також господарський суд враховує, що заявником вчиняються всі можливі дії щодо погашення заборгованості та уникнення банкрутства підприємства.

Крім того, господарський суд враховує правову позицію Європейського суду з прав людини, викладену у рішенні від 22.11.2007р. (набуло статусу остаточного 20.02.2008р.) по справі «Україна-Тюмень проти України» (заява №22603/02), згідно якої втручання в право на мирне володіння майном повинно бути здійснено з дотриманням «справедливого балансу» між вимогами загального інтересу суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи (серед інших, рішення у справі «Спорронг та Льонрот проти Швеції» (Sporrong and Lonnroth v. Sweden), від 23 вересня 1982 року, Series A no. 52, p. 26, § 69). Вимога досягнення такого балансу відображена в цілому в побудові статті 1 Першого протоколу, включно із другим реченням, яке необхідно розуміти в світлі загального принципу, викладеного в першому реченні. Зокрема, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти шляхом вжиття будь-якого заходу для позбавлення особи її власності (див. рішення у справі «Прессос Компанія ОСОБА_2 та інші проти Бельгії» (Pressos Compania Naviera S. A. and Others v. Belgium), від 20 листопада 1995 року, Series A no. 332, p. 23, § 38).

Тобто, по даній справі розстрочення виконання рішення суду дозволяє дотриматись «справедливого балансу» між вимогами загального інтересу суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи, оскільки відсутність такого розстрочення унеможливлює взагалі отримання банком коштів у зв`язку з подальшим банкрутством боржника, тоді як, зміна терміну виконання рішення направлена, насамперед на задоволення вимог кредитора та збереження підприємства, а також захистити державні інтереси та інтереси суспільства.

Разом з тим, суд погоджується з доводами позивача, викладеними в запереченнях на заяву, що відповідачем а ні цифровими показниками, а ні письмовими аргументами не обґрунтована розстрочка виконання рішення від 17.05.2016р. з 2020р. до 2026р., оскільки міжнародні проекти підлягають завершенню до 2020р., відповідно відповідач має реальну можливість виконати судове рішення у такий строк, що фактично не спростовується і заявником у письмових поясненнях, наданих суду.

За таких обставин, суд вважає можливим надання розстрочки виконання рішення господарського суду Донецької області від 17.05.2016р. на 4 роки (48 місяців) до лютого 2021р., зі сплатою щомісячно 9718690,49грн., внаслідок чого відповідна заява ТОВ „Шляхове будівництво Альтком підлягає частковому задоволенню.

На підставі ст.121 Господарського процесуального кодексу України господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю „Шляхове будівництво Альтком м.Маріуполь про розстрочення виконання рішення від 17.05.2016р. задовольнити частково.

Розстрочити виконання рішення господарського суду Донецької області від 17.05.2016р. по справі №905/2357/15 на 48 місяців зі сплатою щомісячно 9718690,49грн., починаючи з лютого 2017р.

Суддя О.О. Уханьова