ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Кіровоградської області
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 січня 2017 рокуСправа № 912/15/16
Господарський суд Кіровоградської області колегією у складі: головуючого судді Шевчук О.Б., суддів Макаренко Т.В. та Наливайко Є.М. розглянув у відкритому судовому засіданні справу № 912/15/16

за позовом Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України",

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Креатив Постач",

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Приватного акціонерного товариства "Креатив,

про стягнення 123771979,48 доларів США та 576828782,87 грн,

за участю представників:

від позивача - ОСОБА_1, довіреність № 010-01/5434 від 10.08.2015, ОСОБА_2, довіреність № 010-01/1875 від 27.04.2016;

від відповідача - ОСОБА_3, довіреність № 210 Д-10 від 03.10.2016.

Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (далі по тексту - Банк) звернулося до господарського суду з позовною заявою (№ 010-5/801 від 31.12.2015 року) про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Креатив Постач" (далі по тексту - ТОВ "Креатив Постач") як поручителя за договорами поруки №151214Р20 від 30.07.2014, № 151213Р23 від 21.08.2013 (із змінами та доповненнями) заборгованості Приватного акціонерного товариства "Креатив" (далі по тексту - ПрАТ "Креатив"), що утворилась станом на 16.12.2015 у сумах 7839205,56 дол. США та 57705458,87 грн.

Банком неодноразово подавались клопотання про збільшення розміну позовних вимог, які прийняті господарським судом до розгляду. Так останньою заявою від 12.08.2016 №010-5/1050, яка подана до господарського суду 18.08.2016, позивач в черговий раз збільшив позовні вимоги та просив стягнути з ТОВ "Креатив Постач", як поручителя за договорами поруки №151214Р20 від 30.07.2014, № 151213Р23 від 21.08.2013 (із змінами та доповненнями) заборгованість ПрАТ "Креатив" за кредитними договорами: №151213К17 від 21.08.2013, №151214К12 від 10.06.2014 та №151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014, укладеними в рамках Генеральної кредитної угоди №151308N2 від 17.11.2008, яка станом на 10.08.2016 склала 123 771 979,48 доларів США та 576 828 782,87 грн, з покладенням витрат по сплаті судового збору на відповідача.

Дана заява також прийнята господарським судом до розгляду.

Розгляд справи неодноразово відкладався, враховуючи в тому числі зміну складу суду.

У судовому засіданні 06.12.2016 господарський суд перейшов до розгляду справи по суті, заслухав пояснення представників позивача та відповідача, дослідив наявні матеріали справи та за результатами засідання відклав розгляд справи до 26.12.2016.

В судовому засіданні 26.12.2016 господарським судом в порядку статті 77 Господарського процесуального кодексу України оголошено перерву до 03.01.2017 з подальшим повідомленням про таку перерву третьої особи у даній справі - ПрАТ "Креатив".

03.01.2017 року присутні у судовому засіданні представники позивача позовні вимоги щодо стягнення з ТОВ "Креатив Постач", як поручителя за договорами поруки №151214Р20 від 30.07.2014, № 151213Р23 від 21.08.2013 (із змінами та доповненнями) заборгованості ПрАТ "Креатив" за кредитними договорами: №151213К17 від 21.08.2013, №151214К12 від 10.06.2014 та №151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014, укладеними в рамках Генеральної кредитної угоди №151308N2 від 17.11.2008, яка станом на 10.08.2016 склала 123 771 979,48 доларів США та 576 828 782,87 грн підтримали в повному обсязі.

Відповідачем подано до суду відзив на позовну заяву відповідно до якого, останній вважає позов необґрунтованим та просить суд відмовити в його задоволенні.

Крім того, 03.10.2016 відповідач звертався до суду з клопотанням про зупинення провадження у даній справі з підстав розгляду Київським апеляційним господарським судом справи № 910/7065/16, рішення по якій може безпосередньо вплинути на результати розгляду даної справи, оскільки предметом справи № 910/7065/16 є визнання припиненими договорів поруки, які є підставою звернення Банку з позовом у даній справі про стягнення з ТОВ "Креатив Постач" як поручителя заборгованості.

Господарський суд відмовив в задоволенні такого клопотання з огляду на відсутність обставин, які б зумовлювали необхідність зупинення провадження у даній справі, оскільки рішенням Господарського суду м. Києва від 21.07.2016 у справі № 910/7065/16, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 13.10.2016, відмовлено в задоволені позовних вимог ТОВ "Креатив Постач".

Також відповідач 28.12.2016 подав до суду клопотання, у якому просив витребувати від позивача докази на підтвердження обґрунтованості розміру комісії за управління кредитами, зазначеному у розрахунках останнього.

Господарський суд відмовив у задоволенні такого клопотання з підстав наявності в матеріалах справи листів, за якими позивачем повідомлялось про підстави та строки, у які підвищувалась відсоткова ставка комісії за управління кредитом.

Від третьої особи до суду буді - які пояснення чи відомості до суду не надходили.

Розглянувши наявні у справі матеріали та оцінивши подані сторонами докази, заслухавши пояснення представників позивача і відповідача, які наведено в обґрунтування підстав позову і заперечень проти задоволення позовних вимог, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Між Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (надалі - АТ "Укрексімбанк", Банк, Кредитор) та Закритим акціонерним товариством "Креатив", правонаступником якого є ПрАТ "Креатив" (надалі - Позичальник 1), Товариством з обмеженою відповідальністю "Завод Модифікованих Жирів" (Позичальник 2), Приватним підприємством "Еллада" (Позичальник 3), Приватним акціонерним товариством "Яготинське ХПП" (правонаступником якого є Товариство з додатковою відповідальністю "Яготинське хлібоприймальне підприємство" (Позичальник 4), Товариством з обмеженою відповідальністю "Протеїн-Продакшн" (Позичальник 5), Товариством з обмеженою відповідальністю "Креатив Постач" (Позичальник 6), Товариством з обмеженою відповідальністю "Креатив Трейд" (Позичальник 7), Товариством з обмеженою відповідальністю "Регіонпродукт-Україна" (Позичальник 8) укладено Генеральну кредитну угоду №151308N2 від 17.11.2008. В подальшому сторонами укладалися додаткові угоди до даної Генеральної кредитної угоди № №151308N2.

На підставі вищезазначеної угоди АТ "Укрексімбанк" та Приватним акціонерним товариством "Креатив" (Позичальник 1, ПрАТ "Креатив") укладено кредитні договори:

№151213К17 від 21.08.2013 із змінами і доповненнями, за умовами якого банк відкрив Позичальнику 1 відновлювальну кредитну лінію в розмірі 87555000,00 доларів США, з кінцевим терміном погашення кредиту 20.08.2016, зі сплатою процентів за користування кредитом в порядку та в розмірі, встановлених кредитним договором, а також зі сплатою комісії за управління кредитною лінією;

№151214К12 від 10.06.2014 із змінами і доповненнями, за умовами якого банк відкрив Позичальнику 1 невідновлювальну кредитну лінію в розмірі 20000000,00 доларів США, з кінцевим терміном погашення кредиту 09.06.2017, зі сплатою процентів за користування кредитом в порядку та в розмірі, встановлених кредитним договором, а також зі сплатою комісії за управління кредитною лінією;

№151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014 із змінами і доповненнями, за умовами якого банк відкрив Позичальнику 1 невідновлювальну кредитну лінію в розмірі 5266437,00 доларів США, з кінцевим терміном погашення кредиту 18.09.2019, зі сплатою процентів за користування кредитом в порядку та в розмірі, встановлених кредитним договором, а також зі сплатою комісії за управління кредитною лінією.

Відповідно до умов вказаних кредитних договорів Позичальник 1 зобов'язався щомісячно сплачувати проценти за користування кредитом:

- за кредитним договором № 151213К17 від 21.08.2013 у розмірі 10,5 %;

- за кредитним договором № 151214К12 від 10.06.2014 у розмірі Базова ставка LIBOR для доларів США USD (6м) +8,15% річних, але не менше ніж 8,5% річних та не більше 17,0% річних;

- за кредитним договором № 151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014 у розмірі Базова ставка LIBOR для доларів США (6м) + 8,68% річних, але не менше ніж 9% та не більше 17,0% річних.

Згідно з статті 1 Договору № 151214К12 від 10.06.2014 "Базова ставка LIBOR для доларів США (індекс)" означає ставку пропозиції депозитів на Лондонському міжбанківському ринку для шестимісячних депозитів у доларах США, що визначається Британською банківською асоціацією, (заокруглену в більший бік до найближчої 1/100 1%), дійсну (з датою валютування) на "27"грудня та "27" червня кожного року дії Договору, або, у разі якщо на зазначені дати таку ставку не було визначено, на найближчий попередній день, коли визначалася така ставка.

Згідно з пунктів 3.2.4., 3.2 статті 3 Договору № 151214К12 від 10.06.2014 процентна ставка за кредитом з урахуванням встановлюється таким чином: Базова ставка LIBOR_6м +USD+8,15 % річних, але не менше ніж 8,5% річних, та не більше 17,0% річних;

Згідно з статті 1 Договору № 151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014 "Базова ставка LIBOR для доларів США означає ставку пропозиції на Лондонському міжбанківському ринку для шестимісячних депозитів у доларах США, що визначається Британською банківською асоціацією (заокруглена в більший бік до сотих (два знаки після коми), дійсна (з Датою валютування (value date)*) на "15" квітня та "15" жовтня кожного року дії Договору, або, у разі якщо на зазначені дати таку ставку не було визначено, на найближчий попередній день, коли визначалася така ставка.

Пунктами 3.1.2., 3.1 Статті 3 Договору № 151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014 розмір процентної ставки за Кредитом визначається таким чином: Базова ставка LIBOR для доларів США (6м) + 8,68% річних, але не менше ніж 9% та не більше 17,0% річних.

Відповідно до пункту 3.5.1 кредитного договору № 151213К17 від 21.08.2013 та кредитного договору № 151214К12 від 10.06.2014, пункту 6.6. кредитного договору №151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014 проценти за користування кредитом нараховуються щомісяця, в останній банківський день місяця, на суму фактичної заборгованості за кредитом із розрахунку фактичної кількості днів періоду нарахування процентів за користування кредитом на основі банківського року у валюті кредиту і підлягають сплаті з 1 по 7 число кожного місяця (у січні та травні - до 15 числа).

Відповідно до умов кредитних договорів ПрАТ "Креатив" зобов'язалося сплачувати комісію за управління кредитом:

- за кредитним договором № 151213К17 від 21.08.2013 у розмірі 0,019% від Ліміту заборгованості. За невиконання умов Генеральної угоди та Кредитних договорів комісію за управління було підвищено: 01.05.2015 до 0,119%; 01.08.2015 до 0,339%; 01.11.2015 до 1,509%; 01.01.2016 до 1,829%; 01.03.2016 до 2,229%; 01.06.2016 до 2,248%;

- за кредитним договором № 151214К12 від 10.06.2014 у розмірі 0,5% річних від Ліміту кредитної лінії. За невиконання умов Генеральної угоди та Кредитних договорів комісію за управління було підвищено: 01.05.2015 до 0,6% річних; 01.08.2015 до 0,82% річних; 01.11.2015 до 1,99% річних; 01.01.2016 до 2,31% річних; 01.03.2016 до 2,71% річних; 01.06.2016 до 3,21% річних;

- за кредитним договором № 151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014 у розмірі 0,5% річних від Ліміту кредитної лінії. За невиконання умов Генеральної угоди та Кредитних договорів комісію за управління було підвищено: 01.05.2015 до 0,6% річних; 01.08.2015 до 0,82% річних; 01.11.2015 до 1,99% річних; 01.01.2016 до 2,31% річних; 01.03.2016 до 2,71% річних; 01.06.2016 до 3,21% річних.

Про підвищення процентів Банк повідомляв ПрАТ "Креатив", в тому числі і листами №195/03/553 від 29.05.2015, № 195-03/820 від 12.08.2015, № 195-03/4454 від 13.11.2015.

Відповідно до пунктів 4.1.2. кредитного договору № 151213К17 від 21.08.2013 комісія за управління нараховується за період нарахування комісії за управління у національній валюті України за офіційним курсом Національного банку України на дату нарахування, в останній Банківський день місяця, і підлягає сплаті щомісяця з 1 по 7 число місяця, наступного за І розрахунковим (у січні та травні - до 15 числа), на рахунок, зазначений у п.3.8 Договору.

Відповідно до пункту 4.1.3. кредитного договору № 151214К12 від 10.06.2014 комісія за управління нараховується за період нарахування комісії за управління у національній валюті України за офіційним курсом Національного банку України на дату нарахування, в останній Банківський день місяця, і підлягає сплаті щомісяця з 1 по 7 число місяця, наступного за розрахунковим (у січні та травні - до 15 числа), на рахунок, зазначений у пункті 3.8 цього Договору.

Відповідно до пункту 6.8. кредитного договору №151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014 сплата комісії за управління (крім комісії за управління за останній період сплати такої комісії) має здійснюватись позичальником з 1 по 7 число кожного місяця (у січні та травні - по 15 число) у національній валюті України за офіційним курсом Національного банку України на дату останнього банківського дня попереднього місяця. Протягом цього періоду сплачується комісія за управління за попередній місяць.

Комісію за зобов'язання за кредитним договором № 151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014 у розмірі 0,75% річних від різниці між Лімітом кредитної лінії та Основним боргом.

Відповідно до пункту 6.10. вищезазначеного кредитного договору сплата комісії за зобов'язання (крім комісії за зобов'язання за останній період сплати такої комісії) має здійснюватись позичальником з 1 по 7 число кожного місяця (у січні та травні - по 15 число) у національній валюті України за офіційним курсом Національного банку України на дату останнього банківського дня попереднього місяця. Протягом цього періоду сплачується комісія за зобов'язання за попередній місяць.

Відповідно до умов кредитних договорів Позичальник 1 взяв на себе зобов'язання погашати кредити, сплачувати проценти за користування кредитом, комісію за управління кредитною лінією, а також виконувати інші зобов'язання за кредитними договорами.

Будь-який з платежів позичальника по погашенню кредиту, оплаті процентів за користування кредитом, здійснюється у валюті кредиту, а інші платежі за Генеральною угодою та/або кредитним договором - у національній валюті.

В забезпечення виконання зобов'язань Позичальником 1 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Регіонпродукт-Україна" (Позичальник 8 у Генеральній кредитній угоді) за Генеральною кредитною угодою укладено договір поруки №151213Р20 від 30.07.2014 із змінами і доповненнями між Товариством з обмеженою відповідальністю "Креатив Постач" (надалі - ТОВ "Креатив Постач", Поручитель), Банком, Позичальником 1 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Регіонпродукт-Україна".

Крім того, з метою забезпечення виконання зобов'язань Позичальника 1 за кредитним договором №151213К17 від 21.08.2013 укладено договір поруки №151213Р23 від 21.08.2013 із змінами і доповненнями між Поручителем, Банком та Позичальником 1.

Відповідно до умов договорів поруки ТОВ "Креатив Постач" (Поручитель) зобов'язався солідарно відповідати перед Банком за своєчасне та повне виконання Позичальником 1 зобов'язань за кредитними договорами №151213К17 від 21.08.2013, №151214К12 від 10.06.2014 та №151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014, укладеними в рамках Генеральної кредитної угоди №151308N2 від 17.11.2008, щодо відшкодування суми кредиту, процентів, штрафних санкцій, а також всіх та будь-яких витрат, пов'язаних з наданням та обслуговуванням кредиту.

Із змісту пункту 3.2. договорів поруки слідує, що у випадку невиконання Позичальником 1 основного зобов'язання, Банк має право вимагати виконання цих зобов'язань у Поручителя та/або Позичальника 1, як у солідарних боржників.

Підставою для звернення з даним позовом є те, що Позичальник 1 порушив зобов'язання за кредитними договорами, внаслідок чого Банк звернувся із позовом про стягнення з Поручителя - ТОВ "Креатив Постач", як солідарного з Позичальником 1 боржника за основним зобов'язанням, простроченої заборгованості за Генеральною кредитною угодою та укладеними в її рамках кредитними договорами, розмір якої станом на 10.08.2016 становить суму простроченої заборгованості за Кредитними договорами: №151213К17 від 21.08.2013, № 151214К12 від 10.06.2014 та № 151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014, укладеними в рамках Генеральної кредитної угоди № 151308N2 від 17.11.2008 між позивачем та третьою особою, в розмірі 123 771 979,48 доларів США та 576828782,87 грн, разом в гривневому еквіваленті ,74 з яких:

1) за кредитним договором від 10.06.2014 №151214К12 - в розмірі 22 376 885,07 дол. США та 20 477 699,97 грн, з яких: 20000000,00 дол. США - простроченої заборгованості за кредитом; 2352589,43 дол. США прострочених процентів; 11110300,82 грн - простроченої комісії за управління кредитом; 0,00 грн - пені за несвоєчасне погашення кредиту; 8106795,62 грн - пені за несвоєчасну сплату процентів; 907 479,03 грн, - пені за несвоєчасну сплату комісії за управління; 1169,36 грн - пені за несвоєчасну сплату комісії за зміну умов; 0,00 дол. США 3 % річних у зв'язку із несвоєчасним погашенням кредиту; 24 295,64 дол. США 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою процентів; 69342,87 грн 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитом; 59,18 грн 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за зміну умов; 282 725,18 грн витрати від інфляції у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитом; 172,09 грн - витрати від інфляції у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за зміну умов.

2) за кредитним договором №151214К16/ЕЕР-17-ЕХ1М від 19.09.2014 в розмірі

1023733,22 дол. США та 4677538,13 грн, з яких: 910000,00 дол. США - простроченої заборгованості за кредитом; 112572,21 дол. США прострочених процентів; 2832098,43 грн - простроченої комісії за управління кредитом; 980007,92 грн, - простроченої комісія за зобов'язання; 0,00 грн - пені за несвоєчасне погашення кредиту; 392 600,65 грн - пені за несвоєчасну сплату процентів; 226439,37 грн пені за несвоєчасну сплату комісії за управління; 116 529,74 грн - пені за несвоєчасну сплату комісії за зобов'язання; 801,60 грн - пені за несвоєчасну сплату комісії за зміну умов; 0,00 доларів США - 3 % річних у зв'язку із несвоєчасним погашенням кредиту; 1161,01 доларів США - 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою процентів; 16567,34 грн - 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитом; 8 664,06 грн - 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за зобов'язання; 40,24 грн - 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за зміну умов; 69346,54 грн витрати від інфляції у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитом; 34540,02 грн витрати від інфляції у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за зобов'язання; 97,77 грн - витрати від інфляції у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за зміну умов.

3) за кредитним договором 151213К17 від 21.08.2013 в розмірі 100371361,19 дол. США та 551673544,77 грн, з яких: 87555000,00 дол. США - простроченої заборгованості за кредитом; 12554551,84 дол. США прострочених процентів; 422013 544,04 грн - простроченої комісії за управління кредитом; 41934949,52 грн пені за несвоєчасне погашення кредиту; 44176786,79 грн пені за несвоєчасну сплату процентів; 31327329,68 грн пені за несвоєчасну сплату комісії за управління; 1754, 04 грн пені за несвоєчасну сплату комісії за зміну умов; 127983,40 доларів США - 3 % річних у зв'язку із несвоєчасним погашенням кредиту; 133825,95 доларів США - 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою процентів; 349597,06 грн - 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитом; 88,77 грн - 3 % річних у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за зміну умов; 9869753,00 грн - витрати від інфляції у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за управління кредитом; 258,13 грн - витрати від інфляції у зв'язку із несвоєчасною сплатою комісії за зміну умов.

При вирішенні даного спору господарський суд враховує наступне.

Відповідно до статті 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Розмір процентів та порядок їх сплати за договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів (стаття 1056-1 Цивільного кодексу України).

Як вбачається з матеріалів справи, Банк свої зобов'язання за кредитними договорами по наданню Позичальнику 1 кредиту виконав належним чином. Вказані обставини не заперечуються сторонами у справі та ПрАТ "Креатив".

Між тим, Позичальником 1 порушено свої зобов'язання за кредитними договорами, внаслідок чого позивач звернувся до ПрАТ "Креатив" з вимогою від 13.06.2016 № 195-03/2547 про дострокове повернення кредитних коштів, а також нарахованих процентів, пені, 3% річних та інфляційних втрат (том 4, а.с.206-207).

Згідно з частиною 2 статті 1050 Цивільного кодексу України якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Крім того, відповідно до пункту 3 частини 1 статті 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки, якою відповідно до частини 3 статті 549 Цивільного кодексу України є пеня.

Сторони в кредитних договорах узгодили умову про те, що розмір пені за прострочення позичальником платежів - подвійна облікова ставка Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Отже, виходячи з наведених норм та матеріалів справи, у Банка виникло право вимагати з Позичальника 1 дострокового повернення кредитних коштів та нарахованих процентів, а також пені, 3% річних та інфляційних втрат за період прострочення сплати вказаних сум.

Статтею 546 Цивільного кодексу України передбачено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Відповідно до статті 553 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Згідно зі статтею 554 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Докази сплати Позичальником 1 - ПрАТ "Креатив" та/або Поручителем - ТОВ "Креатив Постач" суми заборгованості за кредитними договорами № 151213К17 від 21.08.2013, №151214К12 від 10.06.2014 та № 151214К16/ЕЕР-17-ЕХІМ від 19.09.2014, укладеними в рамках Генеральної кредитної угоди № 151308N2 від 17.11.2008, у матеріалах справи відсутні, учасниками процесу не подано.

На підставі викладеного, встановивши порушення зобов'язань Поручителем ТОВ "Креатив Постач" та виникнення у Банку права вимоги, господарський суд вважає обґрунтованим пред'явлення вимоги про стягнення заявленої позивачем заборгованості з відповідача, як поручителя.

При цьому, господарський суд враховує, що відповідно до статті 192 Цивільного кодексу України іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і в порядку, встановлених законом. Тобто відповідно до законодавства, гривня має статус універсального платіжного засобу, який без обмежень приймається на всій території України, однак у той же час обіг іноземної валюти обумовлений вимогами спеціального законодавства України.

Частина 1 статті 533 Цивільного кодексу України встановлює загальне правило, відповідно до якого грошове зобов'язання має бути виконане у гривнях. Між тим, диспозиція норми частини 3 цієї статті дозволяє використання іноземної валюти, а також платіжних документів в іноземній валюті при здійсненні розрахунків на території України за зобов'язаннями у випадках, порядку та на умовах, встановлених законом.

Аналогічний режим використання національної та іноземної валюти при виконанні грошових зобов'язань передбачений Господарським кодексом України. Зокрема, частиною 2 статті 198 Господарського кодексу України встановлено, що грошові зобов'язання учасників господарських відносин повинні бути виражені і підлягають оплаті у гривнях; грошові зобов'язання можуть бути виражені в іноземній валюті лише у випадках, якщо суб'єкти господарювання мають право проводити розрахунки між собою в іноземній валюті відповідно до законодавства. Виконання зобов'язань, виражених в іноземній валюті, здійснюється відповідно до закону.

Як вбачається із матеріалів справи операції Банку в іноземній валюті здійснюються на підставі виданих Національним банком України генеральних ліцензії на здійснення валютних операцій №2 від 05.10.2011 та №2-2 від 30.09.2016.

Оскільки ні відповідач, ні третя особа не спростували наявність заборгованості ПрАТ "Креатив" перед позивачем в загальній сумі 123771979,48 доларів США та 576828782,87 грн, господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог у даній справі повністю.

Щодо заперечень відповідача про відсутність підстав для задоволення позову у зв'язку з тим, що Банк не надсилав Поручителю повідомлення про порушення зобов'язання Позичальником, господарський суд враховує положення пунктів 4.1.1. та 4.1.2. Договорів поруки, якими передбачено, що Кредитор має право вимагати від Поручителя задоволення у повному обсязі всіх своїх грошових вимог, що впливають з основного зобов'язання у випадку, якщо Позичальник не виконає грошове зобов'язання, передбачене Кредитною угодою протягом двадцяти днів з моменту отримання Поручителем письмового повідомлення Кредитора про факт такого невиконання. Вимагати дострокового виконання Основного зобов'язання Поручителем та/або Позичальником у випадку якщо протягом 20 робочих днів з моменту отримання Поручителем письмового повідомлення Кредитора про факт невиконання та/або неналежного виконання Позичальником зобов'язань за Кредитною Угодою та/або Поручителем за Договором, вони не будуть виконані.

Разом з цим, згідно рішення Конституційного суду України у справі за конституційним зверненням Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Кампус Коттон клаб" щодо офіційного тлумачення положення частини другої статті 124 Конституції України (справа про досудове врегулювання спорів) від 09.07.2002 зазначено, що встановлення законом або договором досудового врегулювання спору за волевиявленням суб'єктів правовідносин не є обмеженням юрисдикції судів і права на судовий захист.

За змістом поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку та відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Вимога до поручителя може бути пред'явлена виключно за умови настання обставин, передбачених абзацом 2 частини 1 статті 553 Цивільного кодексу України, а саме - у випадку порушення зобов'язання боржником.

Отже, ненаправлення Банком Поручителю повідомлення про порушення зобов'язання Позичальником 1 не позбавляє Банк права на звернення до суду з позовом та не може бути підставою для відмови у задоволенні позову.

Щодо інших заперечень відповідача, вони спростовуються матеріалами справи. При цьому, господарський суд враховує, що позивачем надано до матеріалів справи докази та обґрунтування на підтвердження застосування ставки LIBOR, яка використана в розрахунку. Враховується також і те, що Позичальник 1 будь-яких заперечень щодо застосування ставки LIBOR, щодо здійсненого Банком розрахунку заборгованості не подав, наявність заборгованості за кредитними договорами не оспорив.

З огляду на встановлені вищевказані обставини, господарський суд задовольняє позовні вимоги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" повністю.

За правилами частини 1 статті 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на відповідача.

Керуючись статтями 33, 34, 43, 49, 82, 84, 85, 116 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Креатив - Постач" (25014, Кіровоградська область, м. Кропивницький, пр-т Промисловий, 14, ідентифікаційний код 36978434) на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Антонова, буд. 127, ідентифікаційний код 00032112) - 123771979,48 доларів США, 576828782,87 грн, а також 206700,00 грн судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Рішення може бути оскаржене протягом десяти днів з дня його підписання до Дніпропетровського апеляційного господарського суду через господарський суд Кіровоградської області.

Копію рішення направити третій особі (м. Київ, вул. Жилянська, 75).

Повне рішення складено 10.01.2017.

Головуючий суддя О.Б. Шевчук

Суддя Т.В. Макаренко

Суддя Є.М. Наливайко