ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" січня 2017 р. Справа № 909/871/16

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого судді - О.Л. Мирутенко

суддів - С.М. Бойко

- ОСОБА_1

Розглянувши апеляційну скаргу ПАТ «Європейський газовий банк»

на ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 24.10.2016р.

у справі № 909/871/16

за заявою: ТзОВ «Трускавецьінвест»

до: ТзОВ «Роял Авіа»

про банкрутство

за участю представників:

від апелянта не зявився.

від заявника не зявився.

від боржника не зявився.

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 24.10.2016р., суддя Булка В.І., було порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Роял Авіа", вул.Тролейбусна,14, м. Івано-Франківськ, 76008 () та прийнято заяву до розгляду. Визнано безспірні вимоги кредитора, Товариства з обмеженою відповідальністю "Трускавецьінвест" в сумі 461 650,00грн. Введено процедуру розпорядження майном боржника на 115 календарних днів (до 15.02.17). Призначено розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_2 Встановлено грошову винагороду арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна в розмірі двох мінімальних заробітних плат. Зобов'язано розпорядника майна:

- розглянути вимоги кредиторів про грошові вимоги до боржника;

- вести реєстр вимог кредиторів;

- повідомити кредиторів про результати розгляду їхніх вимог;

- вживати заходів для захисту майна боржника;

- аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках;

- виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства;

- скликати збори кредиторів та організовувати їх проведення;

- надавати державному органу з питань банкрутства відомості, необхідні для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено справу про банкрутство;

- надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника;

- організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість;

- виконувати інші повноваження, що передбачені Законом.

З моменту призначення розпорядника майна і до припинення процедури розпорядження майном органи управління боржника не мають права без згоди розпорядника майна приймати рішення про реорганізацію (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) і ліквідацію боржника; створення юридичних осіб або участь в інших юридичних особах; створення філій та представництв; виплату дивідендів; проведення боржником емісії цінних паперів.

Рішення про участь боржника в об'єднаннях асоціаціях, спілках, холдингових компаніях, промислово-фінансових групах чи інших об'єднаннях юридичних осіб приймається органами управління боржника за згодою розпорядника майна.

Призначення розпорядника майна не є підставою для припинення повноважень керівника чи органу управління боржника.

Керівник або орган управління боржника виключно за погодженням з розпорядником майна вчиняють правочини (укладають договори) щодо: відчуження або обтяження нерухомого майна, в тому числі його передачі в оренду, заставу, внесення зазначеного майна до статутного капіталу іншого підприємства або господарського товариства, розпорядження нерухомим майном боржника у будь-який інший спосіб; одержання та видачі позик (кредитів), надання поруки, гарантій, уступки вимоги, переведення боргу, а також передачі в довірче управління майна боржника; розпорядження у будь-який інший спосіб іншим майном боржника, балансова вартість якого становить понад один відсоток балансової вартості активів боржника, та укладання інших значних правочинів (договорів).

Розпорядник майна не має права втручатися в оперативно-господарську діяльність боржника, крім випадків, передбачених Законом.

Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію.

Ухвала про введення мораторію є підставою для зупинення виконавчого провадження.

Зобов'язано розпорядника майна повідомити органи державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника та знаходженням його майна про запровадження мораторію.

Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах; забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій; не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов'язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов'язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

Дія мораторію не поширюється на вимоги поточних кредиторів; на виплату заробітної плати та нарахованих на ці суми страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян; на виплату авторської винагороди, аліментів, а також на вимоги за виконавчими документами немайнового характеру, що зобов'язують боржника вчинити певні дії чи утриматися від їх вчинення.

Дія мораторію припиняється з дня припинення провадження у справі про банкрутство.

Вжито заходи щодо забезпечення вимог кредиторів.

Заборонено боржнику укладати без згоди арбітражного керуючого (розпорядника майна) правочини (договори); відчужувати предмет застави.

Зобовязано розпорядника майна:

- подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів до 05.12.16;

- скласти реєстр вимог кредиторів та подання його на затвердження до господарського суду до 05.12.16.

Призначено попереднє засідання на 22.12.16 о 10:00.

Розпоряднику майна провести інвентаризацію майна боржника до 15.12.16.

З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, здійснити офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Роял Авіа", вул.Тролейбусна,14, м. Івано-Франківськ, 76008 () на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Оголошення має містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна, граничний строк подання заяв конкурсних кредиторів з вимогами до боржника.

З даною ухвалою не погодилося ПАТ «Європейський газовий банк» і оскаржило її в апеляційному порядку, оскільки вважає, що судом порушено норми матеріального та процесуального права.

Боржник - ТзОВ «Роял Авіа» подав заперечення на апеляційну скаргу в яких просить залишити ухвалу суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Також просив розглядати справу без участі його представника у звязку з неможливістю його явки.

Сторони були належним чином повідомлені про час та місце судового засідання.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 24.10.2016р. у справі №909/871/16 - без змін, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 10.10.16р. до господарського суду Івано-Франківської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Трускавецьінвест" про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Роял Авіа" ().

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 12.10.16р. було прийнято заяву про порушення провадження у справі про банкрутство до розгляду та призначено підготовче засідання на 24.10.16, арбітражним керуючим, визначеним автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих є ОСОБА_2, якого зобов'язано надати суду заяву на участь у даній справі.

До суду від арбітражного керуючого ОСОБА_2 надійшла заява про надання згоди на участь у даній справі.

21.10.16 від арбітражного керуючого ОСОБА_3 на адресу суду надійшла заява про участь у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Згідно ч. 1 та ч. 7 ст. 16 вказаного Закону перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, якщо:

- заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство;

- вимоги кредитора є повністю забезпеченими майном боржника;

- вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження;

- вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду;

- відсутня хоча б одна з підстав, передбачених частиною третьою статті 10 цього Закону;

- за наявності підстав, передбачених статтею 15 цього Закону.

Відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2016 рік" з травня 2016 року по листопад 2016 року розмір мінімальної заробітної плати становить 1 450, 00 грн. Відповідно, триста мінімальних заробітних плат складає 435 000, 00 грн. В даному випадку розмір безспірних вимог кредитора (461 650,00грн.) перевищує розмір трьохсот мінімальних заробітних плат.

З матеріалів справи слідує, що на момент порушення провадження у справі безспірні вимоги кредитора до боржника сукупно становлять більше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку (рішення господарського суду міста Києва від 17.02.16 у справі № 910/32364/15, (яке набрало законної сили), сума вимог складає 300 мінімальних розмірів заробітної плати (461 650,00грн. основного боргу) і не сплачена боржником протягом 3-х місяців (постанова ВДВС Оболонського районного управління юстиції у м.Києві про відкриття виконавчого провадження ВП № 50919464 від 29.04.16).

Згідно довідки Оболонського районного відділу ДВС м. Києва від 27.07.2016р., 22.04.2016р. державним виконавцем Рижик А.В., керуючись статтями 17,19,20,25 Закону України «Про виконавче провадження» винесена постанова про відкриття виконавчого провадження ВП №50919464.

Станом на 27.07.2016р. підтвердження про виконання вищезазначеного рішення боржником до Відділу не надходило.

Таким чином, кошти з боржника - ТзОВ «Роял Авіа» не були стягнені протягом трьох місяців під час виконавчого провадження.

За таких обставин справи апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції про наявність усіх правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство щодо ТзОВ «Роял Авіа».

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) арбітражний керуючий - фізична особа, призначена господарським судом у встановленому порядку в справі про банкрутство, як розпорядник майна, керуючий санацією або ліквідатор з числа осіб, які отримали відповідне свідоцтво і внесені до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Статтею 114 Закону про банкрутство визначено призначення та усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справі про банкрутство.

Зокрема, абз.1,3,4,6,8 ч.1 ст.114 Закону про банкрутство передбачено, що кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Під час прийняття заяви про порушення справи про банкрутство суд в ухвалі зобов'язує визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надати заяву на участь у даній справі.

З огляду на викладене, враховуючи приписи ст.114 Закону про банкрутство, п.4.14 Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого постановою пленуму ВГС України від 16.01.2013 №1, вивчивши та проаналізувавши спеціалізацію осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, заяву на участь про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2 у справі № 909/871/16 з доданими до неї документами, суд першої інстанції прийшов до вірного висноку про призначення розпорядником майна ТзОВ "Роял Авіа" ОСОБА_2, оскільки останній є арбітражним керуючим, визначеним автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, ним надано згоду на призначення розпорядником майна по даній справі та його особа не підпадає під категорію осіб визначених ч.2 ст.114 Закону про банкрутство; з покладенням на останнього всіх прав та обов'язків, передбачених Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Враховуючи те, що від арбітражного керуючого ОСОБА_2 надійшла заява про згоду стати розпорядником майна в даній справі та така заява відповідає вимогам Закону про банкрутство, суд першої інстанції обґрунтовано відмовив в задоволенні заяви арбітражного керуючого ОСОБА_3 (про участь у справі про банкрутство.

Відповідно до п.10 ст.16 Закону про банкрутство з метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, здійснюється офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. Таке оголошення має містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна, граничний строк подання заяв конкурсних кредиторів з вимогами до боржника.

Обгрунтований висновок суду першої інстанції про встановлення грошової винагороди арбітражному керуючому ОСОБА_2, у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень враховуючи приписи ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»

За таких обставин справи апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що наявні усі обставини для порушення справи про банкрутство ТзОВ «Роял Авіа», призначення розпорядника майна та введення мораторію на задоволення вимог кредиторів.

Апелянт - ПАТ «Європейський газовий банк» в своїй апеляційній скарзі не навів жодної з підстав передбачених пунктом 7 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» для відмови в порушенні справи про банкрутство. Апеляційним судом таких підстав також не встановлено. Тому апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

З огляду на викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Івано-Франківської області від 24.10.2017р. по справі №909/871/16 винесена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 101,103,105,106 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 24.10.2017р. у справі №909/871/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу ПАТ «Європейський газовий банк» - без задоволення.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Матеріали справи скеровуються в господарський суд Івано-Франківської області.

ОСОБА_4 Мирутенко

Судді: С.М. Бойко

ОСОБА_1

«Повний текст постанови виготовлено 17.01.2017р.»