Господарський суд
Житомирської області
__________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"10" січня 2017 р. Справа № 906/635/16

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді: Машевської О.П.

за участю секретаря судового засідання Гребеннікової Н.П.

розглядаючи справу за позовом: Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (м.Житомир)

до 1.Товариства з обмеженою відповідальністю Житомиргаз збут" (м.Житомир)

2. Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (м. Житомир)

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг ( м. Київ)

про визнання протиправним нарахування спожитого природного газу за травень 2016року в обсязі 6724 куб. м на суму 52474,63 грн. , про скасування оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування 6724 куб. м природного газу за травень 2016року на суму 52474 ,63 грн.

за участю представників сторін:

від позивача: не прибув

від відповідача-1: Довгалюк Р.О., дов. №418/1 від 01.02.2016р.

від відповідача - 2: Козир В.К., за дов. № 624/19 від 01.02.16р.

від третьої особи: не прибув

ВСТАНОВИВ:

У провадженні господарського суду Житомирської області розглядається позов ФОП ОСОБА_1 до ТОВ "Житомиргаз збут" ( м. Житомир) та ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (м. Житомир) про :

- визнання протиправним нарахування товариством спожитого природного газу за травень 2016року в обсязі 6724 куб. м на суму 52474,63 грн.;

- скасування оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування 6724 куб. м природного газу за травень 2016року на суму 52474 ,63 грн.

Ухвалою від 15.12.16р. розгляд справи відкладено та вжито додаткові заходи щодо вирішення спору по суті.

В засіданні суду 10.01.17р. продовжено вирішення спору по суті, оскільки неявка представника позивача з підстав неможливості участі в засіданні суду не зумовлює обов'язкове відкладення.

Так, представником відповідача -2 додано до матеріалів справи відповідь третьої особи на запит товариства по суті застосування окремих приписів Кодексу ГРМ, у якій регулятором викладено правову позицію про те, що нарахування необлікованих об'ємів (обсягів) природного газу, зміна встановленого режиму нарахування об'ємів (обсягів) розподіленого природного газу та перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу (далі - нарахування необлікованих об'ємів природного газу) не відноситься до переліку загальних оперативно-господарських санкцій, зазначених у ч. 1 ст. 236 ГК України. Водночас за приписами ч.2 ст. 236 ГК України нарахування необлікованих об'ємів природного газу як оперативно-господарська санкція можливе за умови передбачення останньої у відповідному договорі, укладеному сторонами. Оскільки Типовий договір розподілу природного газу не передбачає будь-яких оперативно-господарських санкцій , нарахування необлікованих об'ємів природного газу не є оперативно-господарською санкцією. Окрім того, розрахунок необлікованих об'ємів природного газу здійснюється за номінальною потужністю підключеного газового обладнання, зокрема підключеного несанкціоновано, оскільки інше не передбачено п.3 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ.

У поясненнях третьої особи від 06.01.17р. за № 6/15-17 на ухвалу суду від 15.12.16р. викладено правову позицію по суті приписів п.3 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ, які, на думку регулятора, не є оперативно-господарською санкцією, оскільки несанкціоноване підключення газових приладів по своїй суті не є порушенням зобов'язання між сторонами, а є порушенням норм законодавства. Також у поясненнях третьої особи здійснюється посилання на приписи п. 11 гл. 5 розділу ХІ цього Кодексу щодо складання акта-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця , в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення та що припадає на період після 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення. При цьому акт-розрахунок повинен містити не лише донарахований об'єм природного газу, але й його вартість.

Як свідчать матеріали справи, відповідачем -2 як оператором ГРМ розрахунок об'єму (обсягу) необлікованого природного газу здійснено за період з 10:00 год. 27 квітня 2016року по 17:20 год. 31 травня 2016р. в загальній кількості 6672 м. куб , а рішення комісії щодо задоволення акта про порушення № 10 від 24.05.2016р. прийнято 31.05.16р. При цьому , як у рішенні комісії, так і в акті - розрахунку від 01.06.16р. вартість донарахованого об'єму природного газу не визначена.

Водночас у п.п. 1 та 2 п. 11 гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ здійснюється посилання на те, що вартість необлікованого природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу. У п. 2 п. 11 гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ також йдеться про те, що об'єм (обсяг) необлікованого природного газу , розрахований за період після 1-го числа місяця, в якомуприйнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця і вважається об'ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником.

Як свідчать матеріали справи, позивач отримав 15.06.2016 року цінний лист відповідача -1 з такими документами: для підписання два екземпляри акта №ЖТ300010694 приймання-передачі природного газу від 25.05.16р. та видаткову накладну № 00010694 від 25.05.16р. , у яких обсяг природного газу у травні 2016року визначено в кількості 6724 м. куб загальною вартістю 52474,63 грн з ПДВ. Рахунок на оплату № 00009293 за травень 2016р. на суму 52474,65 грн у справі відсутній.

Оскільки відповідачем -2 об'єм (обсяг) необлікованого природного газу здійснено за період з 27.04.16р. по 31.05.16р., що охоплює як закритий балансовий період, так і поточний календарний місяць в кількості 6672 м. куб, потребують додаткового встановлення підстави визначення відповідачем -1 обсягу природного газу у травні 2016року в кількості 6724 м. куб, а також потребують встановленню обставини вартості природного газу для оператора ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.

Представник відповідача-2 проти позовних вимог заперечив, з підстав викладених у відзиві на позов та додаткових поясненнях до нього; у додаткових поясненнях від 10.01.2017р. коментує відеозйомку факту відмови позивача від писання акта про порушення № 10 від 24.05.16р. та про повідомлення йому про дату , час та місце засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення.

Представник відповідача -1 проти позовних вимог заперечив, з підстав викладених у відзиві на позов та додаткових поясненнях до нього.

Заслухавши представників сторін, господарський суд ухвалює вжити додаткові заходи для розгляду цієї справи, що зумовлює необхідність вирішення спору у більш розумний строк, ніж передбачений ст. 69 ГПК України (справи "Федіна проти України" від 02 вересня 2010 року, "Смірнова проти України" від 08 листопада 2005 року, «Антоненков та інші проти України», заява №14183/02, §41).

Керуючись ст.ст. 77, 86 ГПК України, господарський суд,-

УХВАЛИВ:

1. Розгляд справи відкласти.

2. Наступне судове засідання призначити на "26" січня 2017 р. о 14:30 год. в приміщенні господарського суду Житомирської області, в залі судових засідань № 109

3. Позивачу, виконати вимоги ухвали суду від 15.12.16р. та надати в наступне засідання суду для огляду отриманий 15.06.16р. цінний лист відповідача з такими документами: два екземпляри акта №ЖТ300010694 приймання-передачі природного газу від 25.05.16р., видаткову накладну № 00010694 від 25 травня 2016р., рахунок на оплату № 00009293 за травень 2016р. на суму 52474,65 грн.

4. Відповідачу -1 надати в наступне засідання суду:

- письмове пояснення по суті таких питань:

а) чому в акті №ЖТ300010694 приймання-передачі природного газу від 25.05.16р. та видатковій накладній № 00010694 від 25 травня 2016р. обсяг природного газу визначено в кількості 6724 м. куб , який не відповідає визначеному відповідачем -2 в акті-розрахунку від 01.06.16р. в кількості 6672 м.куб?

б) чому акт №ЖТ300010694 приймання-передачі природного газу та видаткова накладна № 00010694 датовані 25 травня 2016р. , тоді акт-розрахунок відповідача -2 датований 01.06.16р. ?

в) чи зменшено в акті №ЖТ300010694 приймання-передачі природного газу від 25.05.16р. та видатковій накладній № 00010694 від 25 травня 2016р. об'єм природного газу, фактично сплачений позивачем протягом періоду порушення ?

- копію рахунку на оплату № 00009293 за травень 2016р. на суму 52474,65 грн.

5. Відповідачу -2 надати в наступне засідання суду:

- докази, які підтверджують ціну закупівлі природного газу оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу (квітень-травень);

- письмове пояснення по суті такого питання: чому в акті-розрахунку від 01.06.16р. не вказана вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати позивачу в результаті задоволення акта про порушення?

6. Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг надати в засідання суду 26.01.17р. або надіслати на його адресу поштою, засобами факсимільного зв'язку (418-618) або електронною поштою () :

- письмове пояснення по суті застосування приписів п.п. 1 - 3 п. 11 та п.12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ у їх взаємозв'язку, а саме:

- чи виникає у діючого постачальника споживача право пред'явити йому до сплати платіжний документ за весь розрахований оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об'єм природного газу ( тобто, як у закритому балансовому періоді, так і в поточному балансовому періоді) на підставі акта-розрахунку оператора ГРМ та за вартістю природного газу згідно договору постачання?

- чи виникає в оператора ГРМ обов'язок при розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу ( тобто, як у закритому балансовому періоді, так і в поточному балансовому періоді) отримати від діючого постачальника споживача відомості про об'єм природного газу, фактично сплаченого споживачем протягом періоду порушення ?

- чи поширюється положення другого речення п.п.3 п. 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ "виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку" на допущене споживачем, що не є побутовим, порушення у вигляді несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення комерційного ВОГ?

7. В засідання суду викликати представників сторін з витребуваними доказами. Третій особі, за можливості, забезпечити участь представника регулятора для надання ним усних пояснень по суті спору.

Суддя Машевська О.П.

Друк. :

1 - в справу

2- позивачу - рек. з пов. , 3,4 - відповідачам - простою , 5 - Національній комісії , що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг ( 03057, м. Київ, вул. Смоленська,19) ( рек. з пов.)