КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про відкладення розгляду апеляційної скарги

"10" січня 2017 р. Справа №910/24550/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Верховця А.А.

суддів: Пантелієнка В.О.

Доманської М.Л.

за участі представників:

ПАТ "Сбербанк" - Микитенко О.В. за дов. №354 від 26.07.2016;

ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" - Іванченко О.В. за дов. №010-01/5347 від 06.08.2013;

ПАТ "Київський ювелірний завод" - Кузяєв О.В. за дов. б/н від 10.01.2017;

ПАТ "Київводоканал" - Довгалюк А.В. за дов. №648, від 30.12.2016;

ТОВ "МЕДІАМІКС УКРАЇНА" - Дуб І.В. за дов. б/н від 10.01.2017

розглядаючи апеляційні скарги публічного акціонерного товариства

"Сбербанк", публічного акціонерного товариства "Державний

експортно-імпортний банк України"

на ухвали Господарського суду міста Києва від 21.11.2016

у справі №910/24550/13 (суддя Яковенко А.В.)

про банкрутство публічного акціонерного товариства "Київський

ювелірний завод"

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.11.2016 у справі №910/24550/13 задоволено клопотання ліквідатора публічного акціонерного товариства (далі - ПАТ) "Київський ювелірний завод" та надано дозвіл на реалізацію заставного майна банкрута у спосіб визначений рішенням комітету кредиторів ПАТ "Київський ювелірний завод" від 18.10.2016 в розрізі чотирьох лотів у відповідності до висновків незалежної оцінки майнових активів, а саме:

- ЛОТ №1 Товарно-матеріальні цінності (товари в обороті, які знаходяться в заставі у публічного акціонерного товариства "Дочірній Банк Сбербанку Росії") за початковою ціною 1057960,47 (один мільйон п'ятдесят сім тисяч дев'ятсот шістдесят гривень 47 коп.)

- ЛОТ №2 Товарно-матеріальні цінності (товари в обороті, які знаходяться в заставі у публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України") за початковою ціною 13972101,39 грн (тринадцять мільйонів дев'ятсот сімдесят дві тисячі сто одна гривня 39 коп.).

- ЛОТ №3 Цінні папери (акції), що перебувають на балансі ПАТ "Київський ювелірний завод" за початковою вартістю 4694752,55 грн (чотири мільйона шістсот дев'яносто чотири тисячі сімсот п'ятдесят дві гривні 55 коп.).

- ЛОТ №4 Будівлі, споруди, виробниче і побутове обладнання, меблі оргтехніка, товарна продукція та інше майно), а також цінні папери, дебіторська заборгованість та нематеріальні активи, що перебувають на балансі ПАТ "Київський ювелірний завод" за початковою вартістю 216264773,81 грн (двісті шістнадцять мільйонів двісті шістдесят чотири тисячі сімсот сімдесят три гривні 81 коп.).

Іншою ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.11.2016 у справі №910/24550/13 відмовлено ПАТ "Сбербанк" в задоволенні клопотання про призначення незалежної (грошової) оцінки (майна банкрута), відмовлено ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" у задоволенні клопотання про призначення судової експертизи у справі.

ПАТ "Сбербанк" і ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" звернулись до Київського апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами на ухвали Господарського суду міста Києва від 21.11.2016 у справі №910/24550/13, в яких просять скасувати ухвали і прийняти нове (-і) рішення, яким відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора, а клопотання ПАТ "Сбербанк" і ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" задовольнити.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.12.2016 апеляційні скарги ПАТ "Сбербанк" і ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" на ухвали Господарського суду міста Києва від 21.11.2016 у справі №910/24550/13 було прийнято до провадження і спільного розгляду, розгляд скарг призначено на 10.01.2017 о 14:40 в судовому засіданні у приміщенні суду за адресою: м. Київ, вул. Шолуденка, 1 (зал судових засідань №1).

Згідно з протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 10.01.2017, здійсненому у зв'язку з перебуванням суддів Остапенка О.М., Отрюха Б.В. в складі колегії, яку раніше визначено для розгляду справи (головуючого Верховця А.А., суддів Остапенка О.М., Отрюха Б.В.) у відпустці, для розгляду скарг сформовано колегію у складі головуючого Верховця А.А., суддів Пантелієнка В.О., Доманської М.Л.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.01.2017 розгляд апеляційних скарг ПАТ "Сбербанк", ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" на ухвали Господарського суду міста Києва від 21.11.2016 у справі №910/24550/13 було прийнято до провадження у визначеному складі колегії суддів, розгляд яких ухвалою від 28.12.2016 призначено на 10.01.2017.

Наводячи підстави, з яких порушено питання про перегляд оскаржених ухвал, скаржниками зазначено про порушення норм процесуального права, що призвели до прийняття неправильного рішення (-нь), що судом першої інстанції не враховано заперечень і доводів апелянтів щодо помилкового визначення розміру початкової вартості майна банкрута, дозвіл на реалізацію яких було надано.

Наголошено на тому, що в розрізі чотирьох лотів надано дозвіл на реалізацію як заставного так і іншого майна банкрута, вміщених як в одному так і окремих лотах, що до лоту №4 у т.ч. включено безнадійну дебіторську заборгованість та інші активи, що перебувають на балансі ПАТ "Київський ювелірний завод", строк позовної давності по вимогам стягнень за якими минув 31.12.2016.

Зазначено про порушення порядку проведення і наявність суб'єктивних сумнівів об'єктивності грошової оцінки майна, вказуючи на те, що згідно із звітами суб'єктів оціночної діяльності огляд товарно-матеріальних цінностей (лоти №1, 2 - ювелірні вироби) не проводився, виходячи із необґрунтованого припущення про споживчі якості виробів здійснено заниження оцінки їх ринкової вартості.

Наведені доводи на користь того, що оцінювачами на власний розсуд встановлено ступінь зносу, відсутність цінності ювелірних виробів - товарів в обороті, які знаходяться в заставі у ПАТ "Дочірній Банк Сбербанку Росії", ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України". Вказано на невірне визначення порівняльних зразків для визначення вартості об'єктів нерухомості, дозвіл на реалізацію яких надано.

Вказано на те, що у виробничих приміщеннях, дозвіл на реалізацію яких було надано, наявне обладнання ювелірного заводу, яке також перебуває в заставі банку, не було демонтоване та переміщене і його розташування та комплектність залишилось незмінним з моменту зупинення виробництва, що і грошова оцінка вказаного майна була необґрунтовано занижена оцінювачами.

Наголошено на тому, що у відповідності до ч. 3 ст. 57 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у разі наявності обґрунтованих сумнівів щодо визначення початкової вартості майна банкрута комітет кредиторів або як у даному випадку окремий кредитор можуть звернутись до суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки майна.

06.01.2017 року через канцелярію суду було подано клопотання ПАТ «СБЕРБАНК» про вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів у справі №910/24550/13 про банкрутство ПАТ «Київський ювелірний завод». Вказане клопотання було винесено на обговорення в засіданні 10.01.2017 і розглянуто судом. У задоволенні вказаного клопотання суд відмовляє, разом з тим, вбачає наявність підстав вчинення певних заходів з метою попередження можливих порушень прав та охоронюваних законом інтересів учасників провадження у справі.

Як вбачається з наявних матеріалів, вимоги ПАТ «СБЕРБАНК» раніше було визнано ліквідатором боржника, затверджено судом та включено до реєстру вимог кредиторів, як вимоги, що повністю забезпечені заставою майна боржника (банкрута), а саме:

- нежилі приміщення готельно-ділового комплексу №82,83,84 (в Літ.А), загальною площею 478,80 кв.м., що розташовані за адресою: м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20. Зазначене нерухоме майно передано боржником в іпотеку банку на підставі Іпотечного договору від 28.12.2007, зареєстрованого в реєстрі за №КДЗ-8979 за заставною вартістю у розмірі 33`999`588 грн;

- товари в обороті (ювелірні вироби), що належать ПАТ «Київський ювелірний завод», загальною заставною вартістю 56`000`000 грн, які зберігаються за адресою: м. Київ, вул. Голосіївська, 17. Зазначені товари в обороті передані боржником в заставу банку на підставі: договору застави від 28.12.2007, зареєстрованого в реєстрі за №КДЗ-8977 та договору застави від 28.12.2007, зареєстрованого в реєстрі за №КДЗ-8978.

Представником ПАТ «СБЕРБАНК» в засіданні 10.01.2017 наголошувалось, що Міжнародною універсальною товарно-сировинною біржею "ЕПСІЛОН" (далі по тексту - Торгівельна організація) розміщено на сайті Вищого господарського суду України оголошення про те, що 13.01.2017 відбудеться повторний аукціон з продажу майна ПАТ «Київський ювелірний завод». Майно боржника виставлено Торгівельною організацією чотирма лотами.

За оголошенням від 14.12.2016 (номер публікації: 38374) призначено проведення повторного аукціону з продажу акцій, що належать банкруту та усього іншого рухомого й нерухомого майна банкрута, у тому числі заставного, окрім товарів в обороті. Початкову вартість майна на повторному аукціоні встановлено у розмірі на 20% меншому, від визначеної ліквідатором вартості майна, з можливістю зниження до 50% від початкової вартості, вказаної в оголошені.

Іншим оголошенням від 14.12.2016 (номер публікації: 38373) призначено проведення аукціону з продажу товарів в обороті, що належать банкруту, а саме ювелірних виробів. Представником ПАТ «СБЕРБАНК» наголошувалось, що частина майна, а саме дебіторська заборгованість, виставлена на продаж на повторному аукціоні відсутня, хоча її вартість у розмірі, що перевищує 18 мільйонів гривень включено у загальну вартість лоту майна банкрута, до якого незаконно включено і заставне майно банків.

Зважаючи на те, що банками, у т.ч. ПАТ «СБЕРБАНК» подано апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції від 21.11.2016, банк і просив суд задовольнити клопотання та заборонити вживати будь-які заходи, спрямовані на відчуження майна ПАТ «Київський ювелірний завод» до завершення розгляду апеляційних скарг та до завершення здійснення незалежної оцінки майна ПАТ «Київський ювелірний завод», та накласти арешт на майно банкрута.

Представником ліквідатора та ТОВ «Медіамікс Україна» висловлено заперечення проти задоволення клопотання, зазначено, що накладення арештів на майно юридичної особи, визнаної банкрутом, не допускається та є незаконним. Представником ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» підтримано клопотання в повному обсязі, іншими учасниками, вирішення питання про задоволення чи відмову в задоволенні клопотання залишено на розсуд суду.

Як вбачається з наявних матеріалів справи - матеріалів оскарження ухвал Господарського суду міста Києва від 21.11.2016 у справі №910/24550/13, надісланих до суду апеляційної інстанції з суду першої інстанції разом з апеляційними скаргами ПАТ "Сбербанк", ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" та іншими матеріалами, в лоти включено як заставне, так і незаставне майно.

Вартість лотів визначено на підставі висновку суб'єктів оціночної діяльності, здійсненого на замовлення ліквідатора банкрута. Початкова вартість переданих на продаж товарів в обороті, як вбачається з наявних матеріалів і пояснень представників учасників провадження у справі суттєво нижча від балансової вартості, за якою майно обліковувалось на балансі банкрута, ринкової вартості.

При цьому окреме майно, яке включено до складу лотів, зі слів представника ПАТ «СБЕРБАНК», що і не спростовані іншими учасниками провадження, відсутнє на момент засідання суду апеляційної інстанції, в самому засіданні 10.01.2017 представником банку визнано, що і конкретний перелік товарів в обороті (ювелірних виробів), переданих на реалізацію, як такий відсутній.

В своїй заяві про вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів ПАТ «СБЕРБАНК» зазначало про те, що за час виконання своїх обов'язків ліквідатором було скликано збори комітету кредиторів, на розгляд яких винесено питання щодо визначення порядку продажу майна боржника. На засіданні комітету кредиторів ліквідатором повідомлено про те, що ним було вжито заходи з продажу майна боржника, у вигляді цілісного майнового комплексу, включаючи майно боржника, що є предметом застави та іпотеки банку.

Ліквідатором вжито заходи з визначення вартості майна боржника, шляхом замовлення та отримання звітів про оцінку майна суб'єктами оціночної діяльності ТОВ «ДКС-Експертиза» та ТОВ «Оціночна компанія «КОНКОРДІЯ». Представнику ПАТ «СБЕРБАНК» надано для ознайомлення копію частини Звіту про незалежну оцінку майна №208/16/04 від 02.08.2016 (без додатків) та копію Звіту про незалежну оцінку майна №208/16/01 від 02.08.2016. В свою чергу, банком замовлено рецензії на звіти, згідно з результатами яких вказані звіти іншими оцінщиками визнано недійсними.

Незважаючи на заперечення заставних кредиторів боржника, членами комітету кредиторів без обґрунтування причин визначення саме такого порядку продажу майна боржника, прийнято рішення продавати предмети іпотеки та рухоме майно, що є предметами застави банків, одним лотом зі всім іншим майном боржника, що не є предметом застави, внаслідок чого, заставне майно боржника, без згоди заставних кредиторів, фактично, включено до ліквідаційної маси майна боржника.

Відповідно до ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в т.ч. гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

З наявних матеріалів справи вбачається встановлення сукупного розміру початкової вартості майна, що підлягає продажу, в сумі 235`989`588,22 грн - в чотири лоти з продажу майна ПАТ "Київський ювелірний завод" включено як заставне, так і незаставне майно, оціночна вартість якого є оспорюваною, при цьому окреме майно, визначене родовими ознаками, що належить банкруту, дозвіл на реалізацію якого надано, індивідуально визначене майно, що належить банкруту і підлягає продажу, конкретно і не визначено.

Згідно з ст. 18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» господарський суд має право за клопотанням сторін або учасників справи про банкрутство чи за своєю ініціативою вжити заходів до забезпечення вимог кредиторів.

Господарський суд за клопотанням розпорядника майна, кредиторів або з власної ініціативи може заборонити боржнику укладати без згоди арбітражного керуючого (розпорядника майна) правочини (договори), а також зобов'язати боржника передати цінні папери, майно, інші цінності на зберігання третім особам, вчинити чи утриматися від вчинення певних дій або вжити інших заходів для збереження майна боржника (у т.ч. шляхом позбавлення боржника права розпорядження його нерухомим майном без згоди розпорядника майна або суду, який розглядає справу про банкрутство; накладення арешту на конкретне рухоме майно боржника), про що виноситься ухвала.

У процедурі розпорядження майном за клопотанням розпорядника майна, сторін або інших учасників справи про банкрутство, що містить підтверджені відомості про перешкоджання керівником боржника виконанню повноважень розпорядника майна, а також про вчинення керівником боржника дій, що порушують права та законні інтереси боржника або кредиторів, господарський суд має право відсторонити керівника боржника від посади та покласти виконання його обов'язків на розпорядника майна. Про усунення керівника боржника від посади господарський суд виносить ухвалу.

Заходи щодо забезпечення вимог кредиторів діють відповідно до дня введення процедури санації і призначення керуючого санацією або до прийняття постанови про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатора, або до припинення провадження у справі. Господарський суд має право скасувати або змінити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів до настання зазначених обставин, про що виноситься ухвала.

ПАТ «СБЕРБАНК» було подано заяву (не клопотання) про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів, зокрема, заборони ліквідатору та Торгівельній організації та будь-яким іншим особам вживати будь-які заходи, спрямовані на відчуження майна ПАТ «Київський ювелірний завод» до завершення розгляду апеляційних скарг та до завершення здійснення незалежної оцінки майна ПАТ «Київський ювелірний завод», зобов'язання Торгівельну організацію розмістити на офіційному сайті Вищого господарського суду, на сайті Міністерства юстиції України та направити в адреси особам, що подали заяву про участь в повторному аукціоні, повідомлення про скасування аукціону; накладення арешту на майно ПАТ «Київський ювелірний завод», що є предметом застави та іпотеки ПАТ «СБЕРБАНК» до завершення розгляду апеляційних скарг та до надання висновків експертами за результатами незалежної оцінки щодо вартості майна боржника.

Положеннями ст. 18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» прямо не передбачено як такого права господарського суду вчинення заходів забезпечення вимог кредиторів в межах провадження у ліквідаційній процедурі і стадії продажу майна банкрута з аукціону, про які вказано у змісті поданої ПАТ «СБЕРБАНК» заяви. Наведеною вище нормою закону передбачено, що і не заява про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів подається - розглядається, а клопотання про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів, разом з тим, до функції господарського суду в ліквідаційній процедурі віднесено розгляд скарг й інших заяв у межах провадження у справі, вчинення інших дій, у т.ч. вжиття заходів, невжиття яких може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення суду, що вчиняється в будь-якій стадії провадження у справі, за аналогією із ст. 66 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ст. 102 Господарського процесуального кодексу України апеляційна скарга на ухвалу місцевого господарського суду розглядається протягом п'ятнадцять днів з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження. Частиною 3 ст. 69 Кодексу передбачено, що у виняткових випадках за клопотанням сторони, з урахуванням особливостей розгляду спору, господарський суд ухвалою може продовжити строк розгляду спору, але не більш як на п'ятнадцять днів. Згідно з ст. 77 ГПК України суд відкладає в межах строків, встановлених ст. 69 цього кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Частиною 3 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 23.02.2012 №6 також наголошувалось, що рішення може прийматися тільки тим суддею (суддями), який брав участь у розгляді справи з його початку. В разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених ст. 69 ГПК України строків вирішення спору, а його подальше продовження новим (зміненим) складом суду здійснюється у випадках і в порядку, передбачених частиною третьою цієї статті.

Враховуючи викладене, з метою повного, всебічного та об'єктивного з'ясування обставин, які мають значення для справи, забезпечення можливості реалізації прав учасників провадження, суд дійшов висновку про необхідність відкладення розгляду на іншу дату, витребування повних матеріалів справи №910/24550/13 з Господарського суду міста Києва, зупинення проведення аукціону з продажу майна банкрута, дозвіл на реалізацію якого наданий оскарженою ухвалою, зупинення дії оскарженої ухвали в частині надання дозволу на реалізацію заставного майна банкрута.

Керуючись ст. 66, 77, 86, 99 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву (від 04.01.2017 вих. №14270/58/28-2/3) ПАТ «СБЕРБАНК» про вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів у справі №910/24550/13 задовольнити частково.

Заборонити ліквідатору ПАТ «Київський ювелірний завод» арбітражному керуючому Тарасенку Т.П., міжнародній універсальній товарно-сировинній біржі "ЕПСІЛОН" та будь-яким іншим особам вживати будь-які заходи, спрямовані на відчуження майна ПАТ «Київський ювелірний завод» до завершення розгляду апеляційних скарг на ухвалу Господарського суду міста Києва від 21.11.2016 у справі №910/24550/13 про банкрутство ПАТ «Київський ювелірний завод».

В решті заяву ПАТ «СБЕРБАНК» залишити без задоволення.

2. Розгляд апеляційних скарг відкласти на 24.01.2017 о 14:20 год. в судове засідання у приміщенні Київського апеляційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. Шолуденка, 1, зал засідань №1.

3. Витребувати з Господарського суду міста Києва повні матеріали справи №910/24550/13 про банкрутство ПАТ "Київський ювелірний завод".

4. Копію ухвали направити учасниками провадження у справі та до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя А.А. Верховець

Судді В.О. Пантелієнко

М.Л. Доманська