ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 грудня 2016 року Справа № 910/28256/15

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Куровського С.В.

Полякова Б.М.

За участю представників: кредиторів ОСОБА_2 та ТОВ "БУДХАУС" - Цвери І.С., ПАТ "Альфа-Банк" - Дзюбка М.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційні скарги кредитора ОСОБА_2 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка "Маркет"

на постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.11.2016 та постанову Господарського суду міста Києва від 07.06.2016 по справі № 910/28256/15 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДХАУС" про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Будівельних Матеріалів №1",-

В С Т А Н О В И В :

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 19.11.2015 за заявою ТОВ "БУДХАУС" порушено провадження по справі № 910/28256/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Будівельних Матеріалів №1", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна.

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 19.05.2016 по справі № 910/28256/15 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника - ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" на загальну суму 466 533 646,90 грн.

Суддя - доповідач Ткаченко Н.Г.

У червні 2016, розпорядник майна боржника на підставі рішення комітету кредиторів звернувся до господарського суду першої інстанції із клопотанням про визнання боржника - ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Постановою Господарського суду міста Києва від 07.06.2016 по справі № 910/28256/15 визнано ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Дерлюка В.Д.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.11.2016 по справі № 910/28256/15 постанову Господарського суду міста Києва від 07.06.2016 залишено без змін.

В касаційних скаргах кредитори ОСОБА_2 та ТОВ "Каховка "Маркет" просять скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.11.2016 та постанову Господарського суду міста Києва від 07.06.2016 по справі № 910/28256/15 про визнання боржника банкрутом, посилаючись на те, що вони постановлені з порушенням норм матеріального та процесуального права, направивши справу на новий судовий розгляд до суду першої інстанції.

У відзивах ПАТ "Альфа-Банк" та арбітражний керуючий боржника Дерлюк В.Д. проти поданої касаційних скарг заперечують, та просять оскаржувані судові рішення залишити без змін.

В судовому засіданні ВГСУ 13.12.2016 було оголошено перерву до 20.12.2016 до 11:50 .

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 20.12.2016, у зв'язку із перебуванням судді Удовиченка О.С. на лікарняному, визначений склад колегії суддів по розгляду даної справи: Ткаченко Н.Г./головуючий, доповідач/, Куровський С.В., Поляков Б. М.

У зв"язку із зміною колегії суддів, справа в судовому засіданні 20.12.2016 розглядалась спочатку.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представників кредиторів ОСОБА_2 та ТОВ "БУДХАУС", ПАТ "Альфа-Банк", перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційних скарг, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційні скарги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Постанова суду першої інстанції від 07.06.2016, з якою погодився і апеляційний господарський суд, щодо визнання боржника - ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора банкрута обґрунтована тим, що комітетом кредиторів боржника прийнято рішення від 03.06.2016 про звернення до суду із клопотанням про визнання ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" банкрутом, на підставі якого розпорядник майна боржника звернувся до господарського суд м. Києва з відповідним клопотанням, а також тим, що кредиторська заборгованість боржника складає 466 533 646,90 грн., при цьому у боржника відсутні майнові активи, фінансовий стан ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" характеризується ознаками надкритичної

неплатоспроможності, а тому наявні правові підстави для визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Але з такими висновками судів першої та апеляційної інстанцій погодитись не можна.

Згідно із ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до чинного законодавства рішення суду є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України.

Статтею 41 ГПК України передбачено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами обох інстанцій, 19.11.2015 ухвалою Господарського суду міста Києва порушено провадження по справі про банкрутство ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1", введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядника майна.

03.06.2016 відбулися збори кредиторів боржника - ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1", на яких було обрано комітет кредиторів у складі одного кредитора - ПАТ "Альфа-банк" та якому делеговано повноваження встановлені чинним законодавством.

Рішенням комітету кредиторів боржника від 03.06.2016, оформленого протокол № 1, вирішено звернутись до суду із клопотанням про визнання боржника - ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, а також погоджено кандидатуру арбітражного керуючого Дерлюка В.Д. на призначення його ліквідатором боржника.

Внаслідок чого, 06.06.2016 розпорядник майна боржника звернувся до місцевого господарського суду із клопотанням про визнання ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Постановою суду першої інстанції від 07.06.2016 по справі № 910/28256/15, що залишена без змін постановою апеляційного господарського суду від 01.11.2016, ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Провадження по справі про банкрутство ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" здійснюється відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції , чинній з 19 січня 2013.

Відповідно до ч. 5, 6 ст. 26 З Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів; дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; схвалення плану санації боржника в процедурі розпорядження майном; інші питання, передбачені цим Законом.

На час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше ніж сім осіб.

Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

Згідно ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом; звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

Разом з тим, згідно ч. 2 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" до закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне із таких рішень, зокрема, подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Згідно ч. 3 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом", у підсумковому засіданні господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури саме на підставі рішення зборів кредиторів.

Таким чином, Законом України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" передбачено, що саме загальні збори кредиторів наділені правом пропонувати суду процедуру ліквідації боржника, а щодо можливостей комітету кредиторів, то за ним таке право зберігається тільки у разі делегування відповідних повноважень зборами кредиторів.

Із наявних у справі матеріалів вбачається, що клопотання до суду першої інстанції щодо визнання боржника - ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури було подано розпорядником майна боржника, на підставі рішення комітету кредиторів, при цьому докази делегування відповідних повноважень з боку загальних зборів боржника відсутні.

Відтак, з урахуванням вище наведеного та зазначених вимог закону судом здійснено перехід в процедуру ліквідації боржника - ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1", без дотримання встановленого Законом України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" порядку переходу до наступної судової процедури банкрутства, оскільки прийняття відповідного рішення щодо переходу до будь-якої судової процедури банкрутства належить до виключної компетенції зборів кредиторів,

а не комітету кредиторів, який може мати таке право, якщо загальними зборами кредиторів боржника комітету делеговані відповідні повноваження.

Переглядаючи справу в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст. ст. 99-101 ГПК України, на зазначені вище обставини та вимоги закону достатньої уваги не звернув та не дав їм належної оцінки , а відтак прийшов до помилкових висновків, що постанова господарського суду м. Києва від 07.06.2016 по справі № 910/28256/15 відповідає вимогам чинного законодавства.

Таким чином, суди попередніх інстанцій дійшли передчасного висновку, щодо наявності підстав для визнання боржника - ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" банкрутом та переходу до ліквідаційної процедури боржника.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що постанова Київського апеляційного господарського суду від 01.11.2016 та постанова Господарського суду міста Києва від 07.06.2016 по справі № 910/28256/15 підлягають скасуванню, а справа направленню на новий судовий розгляд до суду першої інстанції, в іншому складі суду.

Під час нового судового розгляду справи, суду належить врахувати вище викладене, повно та всебічно перевірити фактичні обставини справи, дати належну оцінку зібраним по справі доказам, доводам та заперечення сторін, перевірити можливість застосування до боржника інших, ніж ліквідаційна, судових процедур, передбачених ст.7 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" і в залежності від встановленого та вимог закону постановити законне і обґрунтоване рішення.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 1115, 1117-11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ:

Касаційні скарги кредитора ОСОБА_2 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка "Маркет" задовольнити.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.11.2016 та постанову Господарського суду міста Києва від 07.06.2016 по справі № 910/28256/15 скасувати.

Справу № 910/28256/15 направити на новий судовий розгляд до Господарського суду міста Києва, в іншому складі суду.

Головуючий - Ткаченко Н.Г.

Судді - Куровський С.В.

Поляков Б.М.