ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
УХВАЛА

"22" грудня 2016 р.Справа № 924/1039/16

Господарський суд Хмельницької області у складі:

суддя Танасюк О.Є., розглянувши матеріали справи

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" м.Львів

до 1) фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 м.Хмельницький;

2) товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Конфекшенері Груп" м.Хмельницький.

про визнання за товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" всіх прав іпотекодержателя та звернення стягнення на предмет іпотеки.

Представники сторін:

від позивача: Кметик В.Я. - представник за довіреністю №603 від 15.09.16р.

від відповідача-1: ОСОБА_4 - представник за довіреністю від 07.11.16р.

від відповідача-2: не з`явився

Суть спору: позивач звернувся до суду з позовом, в якому просить: 1) визнати за товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" (ідентифікаційний код: 37854056; адреса: 79026, м. Львів, вул. Сахарова, 43) всі права іпотекодержателя, які визначені чинним законодавством України та умовами Іпотечного договору від 22.06.2005 року, який посвідчено приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Гусєвою Л.В. та зареєстровано в реєстрі за № 4171 (із змінами та доповненнями, що внесені Додатковим правочином від 07.12.2006 року, який посвідчено приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Гусєвою Л.В. та зареєстровано в реєстрі за № 9756; Додатковим правочином від 13.04.2007 року, який посвідчено приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Гусєвою Л.В. та зареєстровано в реєстрі за № 3558; Додатковим договором від 13.01.2009 року, який посвідчено приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Нагорною Т.В. та зареєстровано в реєстрі за № 32), в тому числі право задовольнити свої вимоги до ФОП ОСОБА_1 за Кредитним договором № 06/77 від 07.12.2006 року (із змінами та доповненнями, що внесені Додатковим правочином від 31.01.2008 року, Додатковим правочином від 31.12.2008 року) шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки -приміщення кондитерського цеху (площею 1186,1 м кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 01) та приміщення кулінарного цеху (площею 1162,2 м кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_3, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 01), що зареєстровані на праві власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Глобал Конфекшенері Груп" (ідентифікаційний код: 39213932; адреса: 29025, м. Хмельницька вул. Курчатова, 6/4). 2.) В рахунок погашення заборгованості Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (ідентифікаційний код: НОМЕР_1; адреса: 29001, АДРЕСА_1) перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" (ідентифікаційний код: 37854056; адреса: 79026 м. Львів, вул. Сахарова, 43) за Кредитним договором № 06/77 від 07.12.2006 року (із змінами та доповненнями, що внесені Додатковим правочином від 31.01.2008 року, Додатковим правочином від 31.12.2008 року) у розмірі 3 014 579,17 грн. (з яких 2 936 372,55 грн. заборгованості по кредиту, 52 603,71 грн. пені за несвоєчасне погашення кредиту, 536,05 грн пені за несвоєчасну сплату відсотків, 24 837 грн. державного мита, 229,86 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення), який встановлений рішенням господарського суду Хмельницької області від 14.07.2011 року у справі № 12/5025/505/11, звернути стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором від 22.06.2005 року, який посвідчено приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Гусєвою Л.В. та зареєстровано в реєстрі за № 4171 (із змінами та доповненнями, що внесені Додатковим правочином від 07.12.2006 року, який посвідчено приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Гусєвою Л.В. та зареєстровано в реєстрі за № 9756; Додатковим правочином в 13.04.2007 року, який посвідчено приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Гусєвою Л.В. та зареєстровано в реєстрі за № 3558; Додатковим договором від 13.01.2009 року, який посвідчено приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Нагорною Т.В. та зареєстровано в реєстрі за № 32) -приміщення кондитерського цеху (площею 1186,1 м кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 01) та приміщення кулінарного цеху (площею 1162,2 м кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_3, реєстраційний номет об'єкта нерухомого майна: 01), що зареєстровані на праві власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Глобал Конфекшенері Груп" (ідентифікаційний код: 39213932; адреса: 29025, м. Хмельницький вул. Курчатова, 6/4), шляхом проведення прилюдних торгів із початковою ціною, яка визначається на підставі оцінки, проведеної відповідно до законодавства України про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

Позовна заява обґрунтована тим, що на підставі іпотечного договору від 22.06.2005р., який посвідчений приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Гусєвою Л.В. та зареєстровано в реєстрі за №4171, зі змінами, внесеними відповідно до додаткового правочину від 07.12.2016р., іпотекою приміщення їдальні загальною площею 2391,4 м.кв., яке знаходиться за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 6/5, було забезпечено виконання зобов'язання ФОП ОСОБА_1 перед ПАТ „Кредобанк" (правонаступником якого є ТОВ "Фінансова компанія "Ідеа Капітал") за кредитним договором №06/77 від 07.12.2006р.

Повідомляє, що рішенням господарського суду від 14.07.2011р. по справі №12/5025/505/11 стягнуто з ФОП ОСОБА_1 на користь ПАТ „Кредобанк" 2936372,55 грн. заборгованості по кредиту, 52603,71 грн. пені за несвоєчасне погашення кредиту, 536,05 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 24837 грн. державного мита, 229,86 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення.

Зазначає, що 26.06.2014р. між ПАТ „Кредобанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" був укладений договір факторингу із відступленням прав грошової вимоги за кредитним договором та прав за забезпечувальними документами №17.

Також 26.06.2014р. між ПАТ „Кредобанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" був укладений договір відступлення прав за забезпечувальними документами, який посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Юрі яком М.І. та зареєстровано в реєстрі №2291, №2292.

Вказує, що в процесі виконання рішення суду по справі №12/5025/505/11 постановою державного виконавця від 12.02.2014р. накладено арешт та оголошено заборону на відчуження предмета іпотеки - приміщення їдальні загальною площею 2391,4 м.кв., яке знаходиться за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 6/5.

Позивач зазначає, що під час виконавчого провадження йому стало відомо, що ФОП ОСОБА_1 здійснив перебудову предмет іпотеки та відчужив предмет іпотеки третій особі (ТОВ "Глобал Конфекшенері Груп"). Так, приміщення їдальні розділено на два об'єкти нерухомого майна - приміщення кулінарного цеху та приміщення кондитерського цеху. В подальшому було змінено адресу цих приміщень.

Стверджує, що оскільки приміщення кондитерського цеху (площею 1186,1 м. кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2) та приміщення кулінарного цеху (площею 1162,2 м. кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_3) створені з прив'язкою до вже існуючої заставленої нерухомості (приміщення їдальні загальною площею 2391,4 м.кв., яке знаходиться за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 6/5), з використанням її функціональних елементів, тому є предметом іпотеки за іпотечним договором. При цьому, посилається на постанову Верховного Суду України від 06.07.2016р. №6-121цс16).

Таким чином, позивач вказує, що в силу приписів ст. 23 Закону України „Про іпотеку" зобов'язання іпотекодавця за іпотечним договором перейшли до ТОВ "Глобал Конфекшенері Груп", а вимоги позивача до ФОП ОСОБА_1 за кредитним договором забезпечуються іпотекою приміщення кондитерського цеху та приміщення кулінарного цеху.

Представником позивача було подано клопотання від 07.12.2016р. №489/2012-20146/9 про витребування доказів в порядку ст. 38 ГПК України, в зазначеному клопотанні з метою встановлення взаємозв'язку між приміщенням їдальні, яке було предметом та приміщення кондитерського й кулінарного цехів просить витребувати у Хмельницького бюро технічної інвентаризації та Реєстраційної служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції реєстраційні справи:

- приміщення їдальні, реєстраційний номер: 1563189, адреса об'єкта: АДРЕСА_4;

- приміщення кондитерського цеху, реєстраційний номер: 01, адреса об'єкта: АДРЕСА_2;

- приміщення кулінарного цеху, реєстраційний номер: 01, адреса об'єкта: АДРЕСА_3.

Позивач зазначає, що в силу ч. 6. ст. 17 Закону України „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" він позбавлений можливості самостійно отримати реєстраційні справи нерухомого майна.

Відповідно до ст. 38 ГПК та згідно з ч. 6 ст. 17 Закону України „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" витребування (вилучення) реєстраційних справ або документів, враховуючи, що ТОВ "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" позбавлений можливості самостійно отримати документи, які мають значення для вирішення спору, судом було задоволено клопотання позивача про витребування доказів.

Представник позивача в судовому засіданні та у письмовому поясненні №489/2012-2016/12 від 21.12.16р. позовні вимоги підтримав. Позивач з приводу наданої представником ФОП ОСОБА_1 в судовому засіданні 08.12.16р. копії документа (листа) Відкритого акціонерного товариства "Кредобанк" від 09.10.07 р. №1872 згідно з яким іпотекодавцю надано згоду на переоформлення права власності та правовстановлюючих документів на предмет іпотеки, зазначає, що у тексті цього листа чітко передбачена умова за якої ФОП ОСОБА_1 має право переоформити право власності та правовстановлюючі документи, а саме: після переоформлення права власності на ці об`єкти нерухомості, реконструйовані об`єкти мають бути передані в іпотеку ВАТ "Кредобанк". Позивач зазначає,що ця умова ФОП ОСОБА_1 не виконана. Також зазначає, що жодних доказів, які б підтверджували отримання ФОП ОСОБА_1 згоди від ВАТ "Кредобанк" на відчуження предмету іпотеки, відповідачем не надано.

Також позивачем надано клопотання №489/1012-2016/14 від 21.12.16р. в якому останній просить залучити до участі у справі №924/1039/16 Публічне акціонерне товариство "Кредобанк" (м.Львів, вул. Сахарова, 78, ) в якості третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, оскільки рішення по даній справі може вплинути на його права та обов`язки, як сторони договору факторингу із відступленням прав грошової вимоги за кредитним договором та прав за забезпечувальними документами №17 укладеного між ПАТ "Кредобанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" 26.06.14 р. та договору відступлення прав за забезпечувальними документами, який посвідчено приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Юріяком М.І. та зареєстровано в реєстрі за № 2291, 2292 укладеного між ПАТ "Кредобанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" 26.06.14р.

Суд розглянувши подане клопотання, вважає за необхідне на підставі ст. 27 ГПК України залучити до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Публічне акціонерне товариство "Кредобанк", оскільки рішення по справі може вплинути на його права та обов'язки щодо позивача.

Крім того позивач подав клопотання №489/2012-2016/11 від 21.12.16р. про призначення експертизи, в якому повідомляє, що оскільки між позивачем та відповідачами не досягнуто згоди щодо вартості спірного нерухомого майна та відповідно початкової ціни для його подальшої реалізації, позивач просить призначити у справі №924/1039/16 судову оціночно-будівельну експертизу, проведення якої доручити Хмельницькому відділенню Київського науково- дослідного інституту судових експертиз (29013, м.Хмельницький, вул. Володимирська,109). На вирішення експертів поставити наступні питання, а саме:

- Яка ринкова вартість нерухомого майна- приміщення кондитерського цеху, площею 1186,1 м.кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 01, станом на дату проведення експертизи та складання висновку експерта?

- Яка ринкова вартість нерухомого майна- приміщення кулінарного цеху, площею 1162,2 м.кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_3, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 01, станом на дату проведення експертизи та складання висновку експерта?

Також позивач подав заяву від 21.12.2016р. №489/2012-2016/13 про застосування заходів до забезпечення позову. Наголошує, що відповідно до положень ч. 3 ст. 9 Закону України „Про іпотеку" та ч. 2 ст. 586 Цивільного кодексу України заставодавець має право відчужувати предмет застави, передавати його в користування іншій особі або іншим чином розпоряджатися ним лише за згодою заставодержателя, якщо інше не встановлено договором.

Зазначає, що відповідачі вже порушили заборону відчужувати та іншим чином розпоряджатись предметом іпотеки без згоди іпотекодержателя, яка встановлена ч. 3 ст. 9 Закону України „Про іпотеку" та ч. 2 ст. 586 ЦК України, тому на думку позивача є обгрунтовані підстави вважати, що відповідач (ТОВ „Глобал Конфекшенері Груп") може вжити заходів по зміні технічних характеристик (реконструкції, перебудові тощо) або відчуженню спірного майна третім особам. Такі дії ТОВ „Глобал Конфекшенері Груп" утруднять чи зроблять неможливим виконання рішення у справі № 924/1039/16 у разі задоволення позовних вимог.

Враховуючи зазначене, просить накласти арешт на нерухоме майно (приміщення кондитерського цеху, площею 1186,1 м кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 01, та приміщення кулінарного цеху, площею 1162,2 м кв., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_3, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 01) та заборонити ТОВ „Глобал Конфекшенері Груп" вчиняти дії щодо зміни, перебудови або відчуження на користь третіх осіб цього нерухомого майна.

Представник відповідача-1 в судовому засіданні та у письмовому поясненні від 08.12.2016р. проти позову заперечує. Зазначає, що частину кредиту відповідачем було погашено, а враховуючи необхідність модернізації приміщення з банком було досягнуто домовленості щодо реконструкції їдальні. Зокрема, вказує, що в листі від 09.10.2007р. №1872 ВАТ "Кредобанк" надав згоду ОСОБА_1 на переоформлення права власності на приміщення їдальні, енергоблоку, переходу та адміністративного корпусу, розташованих за адресою: м. Хмельницький, вул. Курчатова, 6/5, які передані в іпотеку та переоформлення правовстановлюючих документів на реконструйовані об'єкти в Хмельницькому БТІ, за умови, що після переоформлення права власності на зазначені об'єкти нерухомості, реконструйовані об'єкти будуть передані в іпотеку ВАТ „Кредобанк".

Відповідач-1 вказує, приміщення кулінарного та кондитерського цехів в наступну іпотеку не передавися, оскільки частина кредиту була погашена. Жодних претензій банку з цього приводу не надходило.

Враховуючи викладене, відповідач-1 вважає, що жодних порушень договірних відносин з банком зі сторони ФОП ОСОБА_1В не було допущено, а здійснення реєстрації права власності на реконструйовані об'єкти проведено за згодою ВАТ „Кредобанк".

Представник відповідача-2 в судове засідання не з`явився, причин неявки не повідомив, про дату, місце та час судового засідання відповідач-2 був повідомлений належним чином, що підтверджується повісткою про вручення поштової кореспонденції від 12.12.16р. У відзиві від 07.12.2016р. проти позову заперечує.

Враховуючи клопотання позивача, неявку відповідача-2, необхідність витребування документів у Хмельницького бюро технічної інвентаризації та Реєстраційної служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції, з метою повного, об'єктивного та всебічного розгляду спору суд вважає за необхідне розгляд справи відкласти.

Керуючись ст.ст. 22,27, 38, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Залучити до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Публічне акціонерне товариство "Кредобанк" (м.Львів, вул. Сахарова, 78, ).

2. Розгляд справи відкласти на 15:00 год "26" грудня 2016 р.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Хмельницької області за адресою: м. Хмельницький, Майдан Незалежності, 1, зал № 205.

3.Витребувати у Хмельницького бюро технічної інвентаризації (м. Хмельницький, вул.. Проскурівська, 15) інвентаризаційні справи:

- приміщення їдальні, адреса об'єкта: АДРЕСА_4;

- приміщення кондитерського цеху, адреса об'єкта: АДРЕСА_2;

- приміщення кулінарного цеху, адреса об'єкта: АДРЕСА_3.

4. Витребувати у Реєстраційної служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції (Хмельницький, вул. Пилипчика, 3) реєстраційні справи:

- приміщення їдальні, реєстраційний номер: 1563189, адреса об'єкта: АДРЕСА_4;

- приміщення кондитерського цеху, реєстраційний номер: 01, адреса об'єкта: АДРЕСА_2;

- приміщення кулінарного цеху, реєстраційний номер: 01, адреса об'єкта: АДРЕСА_3.

5. Зобов'язати позивача направити копію позовної заяви з додатками третій особі, докази направлення надати суду.

6. Зобов'язати відповідачів надати письмові позиції з приводу поданих позивачем клопотань від 22.12.16р. про застосування заходів до забезпечення позову та про призначення у справі №924/1039/16 судової оціночно-будівельної експертизи.

7. Зобов'язати третю особу надати письмові пояснення з приводу позовних вимог.

Визнати явку повноважних представників сторін (з дорученнями та документами, що посвідчують особу) та третьої особи в судове засідання обов'язковою.

Суддя О.Є. Танасюк

Віддрук. 7 прим. :

1 - до справи,

2 - позивачу,товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Ідеа Капітал" (79026, м.Львів, вул. Сахарова,43)

3 - відповідачу-1, фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (29001, м.Хмельницький;вул.Пилипчука,61 кв.23)

4- відповідачу-2, товариство з обмеженою відповідальністю "Глобал Конфекшенері Груп" (29025, м.Хмельницький, вул.Курчатова, 6/4) рек.з повід.

5- Хмельницьке бюро технічної інвентаризації (м. Хмельницький, вул.. Проскурівська, 15) - рек. з пов.;

6- Реєстраційна служба Хмельницького міськрайонного управління юстиції (Хмельницький, вул. Пилипчика, 3) - рек. з пов.

7- третій особі, Публічне акціонерне товариство "Кредобанк" (м.Львів, вул. Сахарова, 78).рек. з пов.