РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

20 грудня 2016 року Справа № 924/726/16

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Маціщук А.В.

судді Василишин А.Р.

судді Олексюк Г.Є.

за участю представників сторін:

позивача - пред-ка ОСОБА_1 (пост.дов. НАТ 278525 від 28.12.2015 р.)

відповідача - пред-ка ОСОБА_2 (пост.дов. № Др-4-0916 від 02.09.2016 р.), пред-ка ОСОБА_3 (пост.дов. № 1622/18 від 30.03.2016 р.)

третьої особи ОСОБА_4 управління державної казначейської служби України в Хмельницькій області - не з`явився

третьої особи Департаменту фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації - не з`явився

третьої особи товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут" - не з`явився

третьої особи публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - не з`явився

третьої особи Департамента соціального захисту населення Хмельницької обласної державної адміністрації - не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу позивача публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"

на рішення господарського суду Хмельницької області від 13.10.2016 р.

у справі № 924/726/16

за позовом публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"

до публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз"

за участю третіх сторін, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Головне управління державної казначейської служби України в Хмельницькій області; Департамент фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації; товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут"; публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"; Департамент соціального захисту населення Хмельницької обласної державної адміністрації

про стягнення 44604140,66 грн. заборгованості, з яких: - 37903742,24 грн. заборгованості за надані ПАТ „Укртрансгаз в березні, травні, червні, липні 2016 року послуги з балансування обсягів природного газу; - 4005270,74 грн. пені; - 2330473,07 грн. штрафу; - 341725, 69 грн. 3 % річних; - 22928,92 грн. інфляційних нарахувань

в с т а н о в и в :

Відповідно до рішення Господарського суду Хмельницької області від 13.06.2016 р. у справі № 924/726/16 відмовлено в задоволенні позову публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" до публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_4 управління державної казначейської служби України в Хмельницькій області, Департамента фінансів Хмельницької облдержадміністрації, товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут"; публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", Департамента соціального захисту населення Хмельницької облдержадміністрації про стягнення 44604140,66 грн. заборгованості, з яких: 37903742,24 грн. заборгованості за надані ПАТ «Укртрансгаз» в березні, травні, червні, липні 2016 року послуги з балансування обсягів природного газу, 4005270,74 грн. пені, 2330473,07 грн. штрафу, 341725, 69 грн. 3 % річних, 22928,92 грн. інфляційних нарахувань.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Хмельницької області від 13.06.2016 р. у справі № 924/726/16 та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

Обґрунтовуючи доводи апеляційної скарги, скаржник зазначає, що рішення господарського суду прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, а саме: ч.ч. 1,3 ст. 509, ст.ст. 526, 629,530, 549, 611, 612, 629, 651 Цивільного кодексу України та ст.ст. 4-2, 32, 34, 43 Господарського процесуального кодексу України.

Зазначає, що публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" несвоєчасно та не в повному обсязі виконало грошові зобовязання з оплати наданих йому в березні, травні, червні, липні 2016 року послуг балансування обсягів природного газу, які підтверджені актами про надання послуг балансування обсягів природного газу від 31.03.2016 р. № 03-16--БАЛАНС, від 31.05.2016 р. № 05-16--БАЛАНС, від 30.06.2016 р. № 06-16--БАЛАНС, від 31.07.2016 р. № 07-16--БАЛАНС.

Скаржник, не погоджується з висновком господарського суду першої інстанції, що грошові зобовязання регулюються виключно постановою Кабінету Міністрів України «Про затвердження порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій» № 20 від 11.01.2005 р. і порядок розрахунків за договором здійснюється шляхом підписанням спільних протокольних рішень. Зазначає, що не вносились зміни до договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. в частині виконання грошових зобовязань з оплати послуг з балансування обсягів природного газу сторонами відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій» № 20 від 11.01.2005 р. шляхом оформлення протокольних рішень.

Звертає увагу суду, що положення постанови Кабінету Міністрів України № 20 від 11.01.2005 р. застосовуються до правовідносин, які стосуються споживання природного газу населенням та іншими пільговими категоріями споживачів, тоді як в даному випадку місячні негативні небаланси виникли внаслідок використання публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" природного газу на виробничо - технологічні витрати, що немає жодного відношення до населення та субсидій.

Скаржник просить врахувати викладене та задоволити позовні вимоги.

Відповідач публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" подав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що держава забезпечує відшкодування частини витрат підприємств ПЕК, пов'язаних з газопостачанням населенню, яке використовує субсидії та має пільги з оплати комунальних послуг, а саме - витрат на придбання природного газу, його транспортування магістральними та переміщення розподільчими газопроводами.

Пояснює, що з метою погашення заборгованості за спірний період на адресу публічного акціонерного товариства «Укртрансгаз» для підписання направлено спільні протокольні рішення, підписані ОСОБА_4 управлінням Державної казначейської служби України у Хмельницькій області, Департаментом фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації, товариством з обмеженою відповідальністю «Хмельницькгаз збут», однак скаржником підписано лише спільне протокольне рішення № 1550/у від 19.05.2016 р. на суму 9555000,00 грн. Таким чином відмовившись від підписання спільних протокольних рішень, публічне акціонерне товариство «Укртрансгаз» відмовилось прийняти належне виконання зобовязання публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз».

Звертає увагу суду, що станом на день розгляду справи апеляційним господарським судом відповідно до спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України № 4/утг від 05.12.2016 р. та № 5/утг від 05.12.2016 р. погашено борг у розмірі 36422509,36 грн., про що суду надані докази в оригіналах та належним чином завірених копіях.

Тому відповідач публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" вважає, що апеляційна скарга публічного акціонерного товариства «Укртрансгаз» є безпідставною та необґрунтованою, просить залишити скаргу без задоволення, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 13.06.2016 р. у справі № 924/726/16 - без змін.

23.11.2016 р. третя особа Департамент соціального захисту населення Хмельницької обласної державної адміністрації надала апеляційному суду письмові пояснення, де зазначає, що не володіє інформацією стосовно нарахування субсидій домогосподарствам за видом послуги «природний газ», оскільки згідно із наявною інформацією про стан нарахування та фінансування субсидій для відшкодування витрат на оплату житлово-комунальних послуг, яка щомісячно надходить від управлінь соціального захисту населення райдержадміністрацій, виконавчих комітетів міських (міст обласного значення) рад, не містить сум нарахувань субсидій організаціям, що надають житлово-комунальні послуги, в розрізі окремих послуг. Зазначає, що Департамент соціального захисту населення Хмельницької обласної державної адміністрації не є органом, відповідальним за визначення розміру субвенції, що гарантується державою до бюджетного відшкодування /а.с.117-118 у т.2/.

Третя особа Департамент фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації подала відзив на апеляційну скаргу, в якому пояснює, що розрахунки проводяться за згодою учасників на підставі актів звіряння або договорів, які визначають величину щомісячного споживання ресурсів, та спільних протокольних рішень, підписаних усіма учасниками розрахунків. Не погоджується з твердженнями публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз", що порядок перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій затверджений постановою Кабінету Міністрів України № 20 від 11.01.2005 р. є одним із способів виконання зобов`язань та пояснює, що розрахунки за наданні населенню пільги та субсидії, в тому числі за природний газ проводяться виключно за рахунок коштів субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам /а.с.121-122 у т.2/. Вважає рішення Господарського суду Хмельницької області від 13.06.2016 р. у справі № 924/726/16 законним та обґрунтованим.

Третя особа публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" подала пояснення по суті спору та просить скасувати рішення Господарського суду Хмельницької області від 13.06.2016 р. у справі № 924/726/16 та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог. Зазначає, що зміни до договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. в частині виконання грошових зобовязань з оплати послуг з балансування обсягів природного газу сторонами не вносились, також не визначено, що публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" здійснює розрахунки за договором № НОМЕР_1 від 17.17.2015 р. виключно шляхом оформлення протокольних рішень відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій» № 20 від 11.01.2005 р. /а.с.127-129 у т.2/.

05.12.2016 р. третя особа товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут" подала відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що розмір наданих товариством пільг та субсидій для населення, який має бути відшкодовано за рахунок державного бюджету, підтверджується зведеними реєстрами погашення заборгованості по наданих пільгах та субсидіях, завірені підписами уповноважених осіб та печаткою Департаменту фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації.

Звертає увагу суду, що 05.12.2016 р. ОСОБА_4 управлінням Державної казначейської служби України у Хмельницькій області, Департаментом фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації, товариством з обмеженою відповідальністю «Хмельницькгаз збут», публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз", та публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» підписано спільні протокольні рішення № 4/утг та № 5/утг. Відповідно до п.п.2.5. спільних протокольних рішень товариство з обмеженою відповідальністю «Хмельницькгаз збут» перераховує публічному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз» суми 25825050,91 грн. та 10597 458,45 грн. Згідно з п.п.2.6. публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз» перераховує кошти публічному акціонерному товариству «Укртрансгаз» на погашення заборгованості за надані у 2016 році послуги за договором транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р.

Тому станом на день розгляду справи апеляційним господарським судом частина боргу у розмірі 36422509,36 грн., заявленого позивачем/скаржником до стягнення, погашена шляхом підписання та виконання спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України № 4/утг від 05.12.2016 р. та № 5/утг від 05.12.2016 р.

Враховуючи вищевикладене, товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут" просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 13.06.2016 р. у справі № 924/726/16 - без змін.

Треті особи Департамент фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації, Департамент соціального захисту населення Хмельницької обласної державної адміністрації, публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут" не забезпечили участь представників у судовому засіданні.

Представник позивача публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" в судовому засіданні 20.12.2016 р. пояснила, що на даний час розрахунки не проведенні та строки проведення розрахунків за послуги з транспортування газу (у тому числі балансування), надані відповідно до договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р., закінчились. Зазначила, що суд першої інстанції в рішенні безпідставно посилається на Закон України «Про житлово комунальні послуги», оскільки сторони договору транспортування природного газу є самостійними господарськими товариствами.

Представники відповідача в судовому засіданні 20.12.2016 р. пояснили, що сторонами змінений порядок і строк проведення розрахунків за послуги з транспортування газу (у тому числі балансування), надані відповідно до договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. шляхом підписання спільних протокольних рішень. Зазначає, що станом на день розгляду справи апеляційним господарським судом борг у розмірі 36422509,36 грн., заявлений позивачем/скаржником до стягнення, погашено шляхом підписання та виконання спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України № 4/утг від 05.12.2016 р. та № 5/утг від 05.12.2016 р.

Зважаючи, що судом вжито необхідних заходів для завчасного повідомлення сторін про час і місце розгляду справи, що підтверджено рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення /а.с.138 140, 145 - 148 у т.2/, явка представників сторін в судове засідання обовязковою не визнавалась, колегія суддів дійшла висновку про можливість завершення розгляду апеляційної скарги без участі представників сторін за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, заслухавши пояснення представників позивача/скаржника та відповідача в судовому засіданні, перевіривши оцінку обставин справи та повноту їх встановлення місцевим господарським судом, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню. При цьому апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено слідуюче.

17.12.2015 р. публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз»/оператор та публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз»/замовник укладений договір транспортування природного газу № /а.с.46-56 у т.1/, за умовами якого оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (п. 2.1.).

Відповідно до п. 2.2., 2.3. договору транспортування природного газу послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженому постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 р. № 2493 (далі по тексту кодекс), з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором є:

- послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності);

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування);

- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

За умовами п.2.5. договору приймання - передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюється відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи.

Згідно з п.2.6., 2.7 договору транспортування природного газу сторони погодили, що замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі газотранспортної системи, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також - оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі. Оператор має виконувати вимоги, визначені в кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів.

Замовник зобов'язаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та кодексом (п.4.1 договору).

Згідно з умовами п.7.1 вартість послуг розраховується, зокрема, балансування за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом. Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті.

Відповідно до умов розділу ІХ договору визначено, що у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов'язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс замовника визначається відповідно до кодексу.

Згідно з п.9.2 договору вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника/відповідача за формулою: В(балансування) = БЦГ х К х QБГ,

де БЦГ - базова ціна газу. QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування, К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2.

При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактору. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів (п. 9.4. договору).

У відповідності до п.11.4 договору транспортування природного газу послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу IX цього договору.

Відповідно до п.13.1. договору у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором.

Пунктом 13.5. договору транспортування природного газу передбачено, що у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Відповідно до п.17.1 договору він набирає чинності з дня його укладання і діє до 31 грудня 2016 року, а умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме - з 01 грудня 2015 року.

Договір транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. підписаний представниками сторін та скріплений їх печатками.

Відповідно до ч.1 ст. 193 ГК України до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України, ст.526 Цивільного кодексу України суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до п.1, 4 ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є, зокрема, договори та інші правочини; інші юридичні факти.

Згідно ч.1 ст.901 Цивільного кодексу України, за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Матеріалами справи підтверджено, що сторонами - Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз» укладений договір транспортування природного газу № від 17.12.2015 р. Послуги за зазначеним договором надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженому постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 р. № 2493, зареєстрованому в Міністерстві юстиції України від 06.11.2015 р. за № 1378/27823, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Відповідно до п.1 глави 1 Розділу VIII Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Згідно з п.9 глави 1 розділу XI кодексу замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи послуги, що є складовими послуги транспортування, зокрема, замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою.

Відповідно до п.5 глави 1 розділу І кодексу небаланс це різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об'єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), що здійснюється відповідно до вимог розділу XII цього кодексу).

Відповідно до положень п.8 глави 1 розділу XII та п.5 глави 2 розділу XII кодексу газотранспортної системи алокація здійснюється на основі підписаних щомісячних актів приймання - передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), поданого до газотранспортної системи, та на основі підписаних щомісячних актів приймання - передачі газу відповідно до положень п.2 глави 7 Розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок виходу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), взятого з газотранспортної системи.

Відповідно до п.п.1-2 глави 3 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу (у тому числі щодо власних споживачів) за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи, а також алокацій, одержаних від операторів суміжних газотранспортних систем, операторів газорозподільних систем, операторів газосховищ, газовидобувних підприємств або прямих споживачів.

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів). Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

Відповідно до п.7 глави 3 розділу XIV кодексу газотранспортної системи місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок, зокрема, надання послуг балансування при негативному місячному небалансі.

Згідно з п.п.1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи розрахунок вартості послуг балансування (ПБ), що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу, і замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Умови розділу IX договору відповідають вищенаведеним нормам кодексу.

Отже, послуга балансування є складовою послуги транспортування за договором № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р.

За умовами п.11.4. договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом позивача на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого відповідачем відповідно до кодексу та розділу IX цього договору.

Матеріалами справи підтверджено, що публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» встановлено негативний місячний небаланс замовника послуг транспортування публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз»: у березні 2016 року - в обсязі 4285,325 тис.куб.м, у травні 2016 року - в обсязі 795,425 тис.куб.м, у червні 2016 року - 740,541 тис.куб.м, у липні 2016 року - 761,433 тис.куб.м.

У зв'язку з неврегулюванням публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз» негативного місячного небалансу, публічне акціонерне товариство «Укртрансгаз» надавало замовнику послуги балансування, про що складені односторонні акти про надання послуг балансування обсягів природного газу на загальну суму 47967957, 09 грн./а.с.63, 72, 80, 163 у т.1/.

Вартість послуг з балансування обсягів природного газу замовнику розрахована оператором відповідно до умов п.9.2 договору про транспортування природного газу, і не оспорюється відповідачем.

Базова ціна газу визначена оператором відповідно до умов п.9.2-9.3 договору і становила на березень 2016 року 7573,20 грн. з ПДВ за 1000 куб.м., базова ціна газу на травень 2016 року - 6705,60 грн. з ПДВ за 1000 куб.м., базова ціна газу на червень 2016 року становила 6792,00 грн. з ПДВ за 1000 куб.м., базова ціна газу на липень 2016 року - 6792,00 грн. з ПДВ за 1000 куб.м., що підтверджується інформацією з офіційного веб-сайту публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" щодо встановлення базових цін на газ /а.с.174 у т.1/.

Судом встановлено і матеріалами справи підтверджено, що публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» акти про надання послуг балансування обсягів природного газу з розрахунками вартості послуг балансування направлялись на адресу публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз», що підтверджується описами вкладень /а.с. 66, 74-75, 82-83, 166 у т.1/.

Позивач у позові зазначає про невиконання відповідачем в повному обсязі своїх грошових зобовязань та просить суд стягнути 37903742,24 грн. заборгованості за надані у березні, травні, червні, липні 2016 року послуги з балансування обсягів газу, що транспортувався. Також просить стягнути з відповідача за прострочення виконання зобов'язань щодо оплати зазначених послуг 4 005 270,74 грн. пені, три проценти річних від простроченої суми в розмірі 341 725,69 грн., інфляційні втрати у сумі 22 928,92 грн. та 7% штрафу в сумі 2 330 473,07 грн. відповідно до п.п. 13.1, 13.5 договору та ст.536, ч.2 ст.625 ЦК України, ч.2 ст.231 ГК України.

Судом встановлено і матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_4 управлінням державної казначейської служби України в Хмельницькій області, Департаментом фінансів Хмельницької облдержадміністрації, товариством з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут", публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз", публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" та публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" з метою погашення взаємної заборгованості підписано Спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20 «Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій» /а.с.126-138, 142-157 у т.1/.

Розділом 2 Спільних протокольних рішень визначено порядок проведення взаєморозрахунків. За умовами п.2.5 зазначених протокольних рішень публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" перераховує публічному акціонерному товариству "Укртрансгаз" кошти за надані послуги у 2016 році згідно з договором транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. із записом у графі призначення платежу «постанова Уряду від 11.01.2005 р. № 20, дата і номер спільного протокольного рішення за надані послуги у 2016 році, договір транспортування природного газу від 17.12.2015 № НОМЕР_1».

У відповідності до розділу 3 протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків сторони зобов'язались перерахувати кошти наступній стороні не пізніше наступного дня після зарахування коштів на їх рахунок; забезпечити проведення розрахунків відповідно до цих спільних протокольних рішень та з урахуванням укладених договорів на розрахункове-касове обслуговування, якими може передбачатися, що у разі несвоєчасного надання учасниками розрахунків платіжних документів перерахувати кошти за схемою, передбаченою спільними протокольними рішеннями.

Відповідно до розділу 4 спільних протокольних рішень, сторони, що підписали спільні протокольні рішення, несуть відповідальність за недотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20 та Порядку проведення розрахунків і невиконання своїх зобов'язань за цими спільними протокольними рішеннями про організацію взаєморозрахунків відповідно до вимог чинного законодавства.

Відповідно до п.п. 2.1 - 2.3 Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію постачальники та транспортувальники ресурсів (надавачі товарів, послуг), які виявили бажання здійснити розрахунки відповідно до Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20, складають щомісяця до 10-го числа з розпорядниками коштів акти звіряння, а у разі проведення відповідних розрахунків з попередньої оплати ресурсів (товарів, послуг) на строк не більше одного місяця постачальники та транспортувальники ресурсів (надавачі товарів, послуг) визначають договірну величину споживання ресурсів (товарів, послуг), про що укладають відповідний договір з розпорядниками коштів. Один примірник акта звіряння або договору надається місцевому фінансовому органу для складання зведеного реєстру актів звіряння або договорів. Зведені реєстри актів звіряння або договорів підписуються керівниками місцевих фінансових органів, постачальників та/або транспортувальників ресурсів (товарів, послуг) та надаються відповідним департаментам фінансів. Відповідні департаменти фінансів узагальнюють отримані дані та подають їх щомісяця до 20 числа Державній казначейській службі України (далі - Казначейство) та відповідним головним управлінням Державної казначейської служби України в областях, місті Києві (далі - головні управління Казначейства) у формі узгоджених з постачальниками та/або транспортувальниками ресурсів (товарів, послуг) спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків разом з відповідними зведеними реєстрами актів звіряння або реєстрами договорів за підписами керівників відповідних департаментів фінансів, постачальників та/або транспортувальників ресурсів (товарів, послуг).

Згідно з п. 2.6. Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію розпорядники коштів за рахунок отриманих субвенцій із загального фонду Державного бюджету України здійснюють розрахунки за природний газ, теплопостачання та електроенергію шляхом перерахування коштів на рахунки постачальників та/або транспортувальників ресурсів (товарів, послуг), відкриті в органах Казначейства, в разі проведення розрахунків за електроенергію - на поточні рахунки із спеціальним режимом використання енергопостачальників, відкриті в уповноваженому банку.

Судом встановлено, що відповідач на час прийняття рішення судом першої інстанції виконав оплату наданих послуг балансування платіжними дорученнями № 13 від 20.04.2016 на суму 26165609,84 грн., № 20 від 20.05.2016 на суму 9555000,00 грн. та № 8 від 20.07.2016 на суму 509214,85 грн.

Відповідач у платіжних документах як підставу платежів зазначив, що оплата виконується відповідно до спільного протокольного рішення № 1304/у від 19.04.2016 р. на суму 26165609,84 грн., спільного протокольного рішення № 1550/у від 19.05.2016 р., на суму 9555000,00 грн., спільного протокольного рішення № 1893/у від 19.07.2016 р. на суму 509214,85 грн. відповідно договору транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. /а.с.84, 85 у т.1/.

Такі платежі враховані позивачем та судом відповідно до заяви позивача про збільшення позовних вимог та відповідних розрахунків.

Також колегією суддів встановлено та матеріалами справи підтверджено, що публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз» погашено заборгованість за надані послуги у 2016 році відповідно договору транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. в сумі 36422509,36 грн. за платіжним дорученням № 9 від 05.12.2016 р. на суму 10597458,45 грн. та платіжним дорученням № 10 від 06.12.2016 р. на суму 25825050,91 грн. Підставою платежів у платіжних документах визначено постанова Уряду від 11.05.2005 № 20, Спільне протокольне рішення № 5/утг від 05.12.2016 р. за надані послуги у 2016 році, договір транспортування природного газу від 17.12.2015 № НОМЕР_1, у тому числі ПДВ 1766243,08 грн. та постанова Уряду від 11.05.2005 № 20, Спільне протокольне рішення № 4/утг від 05.12.2016 р. за надані послуги у 2016 році, договір транспортування природного газу від 17.12.2015 № НОМЕР_1, у тому числі ПДВ 4304175,15 грн.» /а.с.196-197 у т.2/.

Виконання таких платежів після прийняття рішення судом першої інстанції не впливає на правильність оцінки обставин справи судом та рішення загалом, однак оцінюється колегією суддів відповідно до норм ст.ст.43, 101 ГПК України як докази виконання розрахунків за послуги з транспортування газу і в.ч. за балансування, надані відповідно до договору транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р., шляхом здійснення взаєморозрахунків на підставі Спільних протокольних рішень.

Відповідно до ст.7 Господарського кодексу України, відносини у сфері господарювання регулюються Конституцією України, цим Кодексом, законами України, нормативно - правовими актами Президента України та Кабінету Міністрів України, нормативно - правовими актами інших органів державної влади та органів місцевого самоврядування, а також іншими нормативними актами.

Відповідно до ст.12 Господарського кодексу України держава для реалізації економічної політики, виконання цільових економічних та інших програм і програм економічного та соціального розвитку застосовує різноманітні засоби і механізми регулювання господарської діяльності. Зокрема, засобами регулюючого впливу держави на діяльність суб'єктів господарювання є регулювання цін і тарифів; надання інвестиційних, податкових та інших пільг; надання дотацій, компенсація, цільових інновацій та субсидій. Умови, обсяги, сфери та порядок застосування окремих видів засобів державного регулювання господарської діяльності визначаються цим Кодексом, іншими законодавчими актами, а також програмами економічного і соціального розвитку. Встановлення та скасування пільг і переваг у господарській діяльності окремих категорій суб'єктів господарювання здійснюється відповідно до цього Кодексу та інших законів.

Колегія судді Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що підписання сторонами договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. Спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ і теплопостачання за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України, а також фактичне виконання розрахунків в порядку, зазначеному в цих протокольних рішеннях відповідно до норм постанови Кабінету Міністрів України № 20 від 11.01.2005 р., свідчить про погодження сторонами зміни порядку і строків проведення оплати за надані послуги з транспортування газу (у тому числі балансування) за договором № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" виконує розрахунки на підставі Спільних протокольних рішень, що свідчить про належне виконання своїх зобов'язань за договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № 5 від 17.12.2015 р. Відповідно, наслідки порушення грошового зобов'язання, передбачені договором № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. та нормами ст.536, ч.2 ст.625 ЦК України, ч.2 ст.231 ГК України, не застосовуються.

При цьому колегія суддів в порядку ст.111-28 ГПК України враховує позицію Верховного Суду України, викладену у постановах від 09.09.2014 р. у справі № 5011-1/1043-2012-42/528-2012, від 10.02.2016 у справі № 3-1267гс15.

Доводи позивача про те, що заборгованість, яка є предметом спору, виникла у звязку із використанням газу на виробничо-технологічні витрати та власні потреби відповідача, не мають значення з огляду на таке.

Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20, визначено механізм перерахування субвенції з державного бюджету та встановлено перелік органів, які уповноважені встановлювати факт наявності підстав для такого порядку розрахунків. Матеріали справи свідчать, що підписання Спільних протокольних рішень уповноваженими державними органами, а саме: ОСОБА_4 управлінням державної казначейської служби України в Хмельницькій області (органу відповідальному за операції по рахунку); Департаментом соціального захисту населення Хмельницької облдержадміністрації (орган відповідальний за визначення розміру субвенцій); Департаментом фінансів Хмельницької обласної державної адміністрації (органу, який є розпорядником державних коштів) є підтвердженням встановлення факту наявності підстав для такого порядку розрахунків.

Крім того, колегія суддів звертає увагу, що на час спірних правовідносин відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 705 "Про внесення змін до Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій, компенсацій", у пункті 7 в абзаці 4 слова "за згодою учасників" виключено, а також, доповнено пункт абзацами такого змісту: "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", ПАТ "Укртрансгаз", державне підприємство "Енергоринок", виробники електроенергії та вугледобувні підприємства підписують з учасниками розрахунків спільні протокольні рішення протягом пяти робочих днів. До розрахунків включаються нараховані суми пільг лише в межах обсягів фактичного використання (споживання) ресурсів (товарів, послуг) відповідно до довідки, що надається постачальниками ресурсів (товарів, послуг). Учасник розрахунку має право відмовитися від підписання спільного протокольного рішення виключно за умови відсутності боргу перед учасником за товари/послуги, який планується погасити відповідно до цього Порядку.

Разом з тим, колегія суддів вважає безпідставною позовну вимогу про стягнення 2330473,07 грн. 7% штрафу, оскільки :

- умовами договору такий штраф не передбачений;

- відповідно до норм ч.2 ст.231 Господарського кодексу України встановлена відповідальність (за прострочення понад тридцять днів додаткове стягнення штрафу у розмірі семи відсотків вказаної вартості товарів, робіт, послуг) за порушення не грошового характеру, а за прострочення поставки товарів, виконання робіт, надання послуг, оскільки в якості підстави для такого нарахування є не сума грошового зобов'язання, а виключно вартість товарів (робіт, послуг).

Пунктом 2.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.12.2013 р. № 14 "Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов'язань" розяснено, що господарським судам необхідно мати на увазі, що штрафні санкції, передбачені абзацом 3 частини 2 статті 231 господарського кодексу України, застосовується за допущене прострочення виконання лише не грошового зобов'язання, пов'язаного з обігом (поставкою) товару, виконанням робіт, наданням послуг, з вартості яких й вираховується у відсотковому відношенні розмір штрафних санкцій.

Отже, оскільки предметом спору у даній справі є порушення грошового зобов'язання, тому відсутні підстави для нарахування штрафу з підстав, зазначених в ст.231 Господарського кодексу України.

Підсумовуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що рішення Господарського суду Хмельницької області від 13.06.2016 р. у справі № 924/726/16 відповідає матеріалам справи, ґрунтується на нормах чинного законодавства і немає підстав для його скасування чи зміни за ст.104 ГПК України. Доводи скаржника не спростовують обґрунтованих висновків суду.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покладаються на скаржника відповідно до ч.1 ст.49 ГПК України.

Керуючись ст.ст.49,99,101,103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу позивача публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" залишити без задоволення. Рішення Господарського суду Хмельницької області від 13.10.2016 р. у справі № 924/726/16 залишити без змін.

Матеріали справи № 924/726/16 повернути Господарському суду Хмельницької області.

Головуючий суддя Маціщук А.В.

Суддя Василишин А.Р.

Суддя Олексюк Г.Є.