ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я
іменем України

15.12.2016р. Справа № 905/2014/16

Господарський суд Донецької області у складі колегії суддів: головуючого судді Ніколаєвої Л.В., суддів Огороднік Д.М., Філімонової О.Ю.,

при секретарі судового засідання Паніна Я.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Публічного акціонерного товариства «Укртрансгаз»

до відповідача Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз»

про стягнення 36 241 608,86 грн.,

за участю представників сторін:

від позивача: Руденко Є.О., за довіреністю від 21.03.2016р. № 2-75

від відповідача: не з`явився

Суть спору: ПАТ «Укртрансгаз» звернулося до господарського суду Донецької області з позовом, в якому просить суд стягнути з ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» 36 218 675,71 грн. заборгованості за надані ПАТ «Укртрансгаз» в січні - квітні 2016р. послуги з балансування обсягів природного газу.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем зобов`язань в частині оплати послуг з балансування обсягів природного газу, наданих позивачем на підставі Кодексу газотранспортної системи, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. № 2493 та Типового договору транспортування природного газу, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. № 2497.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 20.06.2016р. за вказаним позовом порушено провадження у справі № 905/2014/16 та розгляд справи призначено на 04.08.2016р.

28.07.2016р. за вх. № 22538/16 господарський суд одержав від відповідача супровідний лист разом з відзивом на позовну заяву, згідно з яким останній просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог з посиланням на те, що, по-перше, правові підстави для надання позивачем послуг балансування настають з 01.04.2017р. з огляду на те, що відповідно до п. 3 постанови НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2493 «Про затвердження Кодексу газотранспортної системи» ця постанова набирає чинності з дня її офіційного опублікування, крім другого речення підпункту 3 пункту 6, пункту 11 глави 3 розділу ХІІ, пункту 5 глави 4 розділу ХІV Кодексу газотранспортної системи, які набирають чинності з 01.04.2017р.; по-друге, Типовий договір транспортування природного газу, затверджений Постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2497 між сторонами не укладений, а отже і розрахунок вартості послуг балансування, здійснений позивачем відповідно до умов вказаного Типового договору, є безпідставним; по-третє, відповідач за період січень квітень 2016р. не замовляв і не отримував послуги балансування обсягів природного газу, тобто факт надання таких послуг відповідачу не доведений.

03.08.2016р. за вх. № 22967/16 господарський суд одержав від відповідача супровідний лист з додатком документів, а саме: витягом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань щодо відповідача, Статутом ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз», безкоштовним запитом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань щодо відповідача, листами ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 18.02.2016р. № 15/1-302, від 23.05.2016р. № 15/01-864, актом звірки розрахунків, доказами надсилання відзиву на позовну заяву, акту звірки розрахунків (опис вкладення, фіскальний чек).

04.08.2016р. за вх. № 23066/16 господарський суд одержав письмові пояснення позивача, в яких останній посилається на те, що позивачем у січні 2016р. квітні 2016р. визначено негативний небаланс в наступних обсягах: у січні 2016р. в обсязі 4 403,029 тис. куб.м, з яких: невідповідність на газорозподільчій станції (ГРС) між УМГ «Харківгаз» та ПАТ «Донецькоблгаз» - 307,400 тис.куб.м., несанкціонований відбір, пов`язаний з проведенням АТО - 10,845 тис. куб. м; виробничо - технологічні витрати та нормовані втрати ПАТ «Донецькоблгаз» - 4 084,784 тис. куб.м.; у лютому 2016р. в обсязі 142,438 тис. куб.м., з яких: невідповідність на газорозподільчій станції між УМГ «Харківгаз» та ПАТ «Донецькоблгаз» - 133,791 тис. куб.м, несанкціонований відбір, пов`язаний з проведенням АТО - 8,647 тис. куб.м; у березні 2016р. в обсязі 68,769 тис. куб. м., з яких: невідповідність на газорозподільчій станції (ГРС) між УМГ «Харківгаз» та ПАТ «Донецькоблгаз» - 59,057 тис. куб. м., несанкціонований відбір, пов`язаний з проведенням АТО - 9,712 тис. куб.м.; у квітні 2016р. в обсязі 5,010 тис. куб м., з яких: несанкціонований відбір, пов`язаний з проведенням АТО - 5,010 тис. куб.м. Щодо невідповідності на ГРС, то позивач зазначає, що згідно з пп.4 п. 2 гл. 7 розділу ІІІ Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2493 приймання передача природного газу між оператором ГТС та оператором ГРМ відбувається в точках комерційного обліку газу на ГРС і оформлюється актами приймання передачі газу, що підписується представниками цих сторін не пізніше 5 числа наступного за звітним. Відповідно до п. 3 гл. 7 розділу ІІІ Кодексу ГТС розбіжності у частині обсягу прийнятого/переданого природного газу врегульовуються відповідно до умов Кодексу ГТС, технічної угоди (за її наявності), а у разі недосягнення згоди у суді. При цьому п. 4 гл. 7 розділу ІІІ Кодексу ГТС передбачено, що до винесення остаточного судового рішення обсяг переданого (прийнятого) газу встановлюється відповідно до показань комерційного вузла обліку газу. Щодо несанкціонованого відбору позивач посилається на те, що відповідно до положень п. 10 гл.3 розділу ХІІ Кодексу ГТС у разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію відповідного оператора ГРС.

В додаток до письмових пояснень надано договір транспортування природного газу № від 17.12.2015р., листи ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 20.01.2016р. № 15/1-92, від 18.02.2016р. № 15/1-302, акти приймання передачі газу № 01 від 01.02.2016р., № 2 від 01.03.2016р., № 3 від 01.04.2016р., № 4 від 01.05.2016р., звіти ПАТ «Донецькоблгаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за січень - квітень 2016р., лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 22.01.2016р. № 13/02-111 разом з місячною номінацією замовника послуг транспортування № 1 за січень 2016р. (по категорії населення) та плановим розподілом за січень 2016р. (по категорії населення, бюджет і ВТВ в розрізі газотранспортних підприємств), лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 19.02.2016р. № 13/02-307 разом з місячною номінацією замовника послуг транспортування № 2 за лютий 2016р. (по категоріям населення, релігійні установи) та плановим розподілом за лютий 2016р. (по категорії населення, бюджет і ВТВ в розрізі газотранспортних підприємств), лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 19.02.2016р. № 13/02-305 разом з місячною номінацією замовника послуг транспортування № 3 за березень 2016р. (по категорії населення) та плановим розподілом за березень 2016р. (по категорії населення, релігійні організації в розрізі газотранспортних підприємств), лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 20.04.2016р. № 13/02-648 разом з місячною номінацією замовника послуг транспортування № 4 за квітень 2016р. (по категоріям населення, релігійні організації) та плановим розподілом за квітень 2016р. (по категорії населення, релігійні організації в розрізі газотранспортних підприємств), лист ПАТ «Укртрансгаз» від 18.07.2016р. № 10167/6 «Щодо направленнч акту звірки» разом з актом звірки розрахунків, докази надсилання супровідного листа ПАТ «Укртрансгаз» від 18.07.2016р. № 10167/6, акту звірки розрахунків та довіреності (опис вкладення у цінний лист та фіскальний чек).

Ухвалою господарського суду Донецької області від 04.08.2016р. розгляд справи відкладений на 17.08.2016р.

12.08.2016р. за вх. № 23842/16 господарський суд одержав заяву позивача про збільшення позовних вимог, згідно з якою останній просить суд стягнути з відповідача 36 241 608,86 грн. заборгованості за надані в січні - травні 2016р. послуги з балансування обсягів природного газу, з посиланням на неврегулювання відповідачем наявного негативного місячного небалансу газу у вказаний період, в тому числі у травні 2016р. в обсязі 3,420 тис.куб.м.

В додаток до заяви про збільшення позовних вимог надано докази її надсилання відповідачу (опис вкладення у цінний лист, фіскальний чек), звіт ПАТ «Донецькоблгаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за травень 2016р., супровідний лист ПАТ «Укртрансгаз» від 15.06.2016р. № 8738/12, акт надання послуг балансування обсягів природного газу № 05-16- БАЛАНС від 31.05.2016р., рахунок № 05-16- БАЛАНС від 31.05.2016р., розрахунок вартості послуг балансування за травень 2016р. з доказами надсилання їх надсилання (опис вкладення у цінний лист, фіскальний чек), довіреність від 21.03.2016р. № 2-74 на представника позивача, акт приймання передачі № 5 від 01.06.2016р.

17.08.2016р. за вх. № 24238/16 господарський суд одержав письмові пояснення відповідача, згідно з якими останній просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог з посиланням на те, що договірні відносини між сторонами врегульовані окремим договором та до набрання чинності Кодексу ГТС і постанов НКРЕКП, а тому до припинення діючих договорів, сторони повинні керуватися саме існуючими договорами. Постанови НКРЕКП не є законом, який може припинити дію цивільних зобов`язань. На даний час відповідного закону щодо припинення раніше укладених договорів немає. Також відповідач посилається на те, що пп. 3 п. 6 гл. 3 розділу ХІІ Кодексу ГТС, яким передбачено, що скореговані фактичні обсяги природного газу, призначені відповідним замовникам послуг транспортування з урахуванням заходів, упроваджених для врегулювання місячного небалансу, повинні передаватися оператору газотранспортної системи до 12-го числа наступного місяця; якщо скореговані фактичні обсяги природного газу, призначені відповідним замовникам послуг транспортування з урахуванням заходів, упроваджених для врегулювання місячного небалансу, перевищують сумарні підтверджені номінації за відповідний місяць, то відповідна різниця відноситься на небаланс відповідного оператора газорозподільної мережі, набирає чинності з 01.04.2017р., а отже правові підстави для надання позивачем послуг балансування настають саме з цієї дати.

В додаток до письмових пояснень надано лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 02.08.2016р. № 15/1-1388 «Щодо підписання акту звірки», лист ПАТ «Укртрансгаз» від 18.07.2016р. № 10167/6 «Щодо направлення акту звірки», акт звірки розрахунків станом на 29.06.2016р., договори купівлі-продажу природного газу від 18.03.2016р., № 9 від 18.03.2016р., № 12 від 25.04.2016р., № 17 від 21.07.2016р., № 86 від 28.12.2015р., акт звірки розрахунків станом на 31.03.2016р., лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 18.02.2016р. № 15/1-302 «Щодо неакцептування актів та рахунків на послуги балансування обсягів природного газу».

Ухвалою господарського суду Донецької області від 17.08.2016р. у зв`язку із задоволенням відповідного клопотання позивача за вх. № 24167/16 від 17.08.2016р. строк вирішення спору у даній справі продовжений до 01.09.2016р. та розгляд справи відкладений на 01.09.2016р.

01.09.2016р. за вх. № 25334/16 господарський суд одержав письмові заперечення позивача, згідно з якими останній просить суд задовольнити позовні вимоги в повному обсязі з посиланням на те, що між сторонами укладені договори на транспортування природного газу від 27.09.2011р. № /Б09, № /Н09 та від 28.09.2011р. № /П09, предметом яких є надання послуг з фізичного транспортування природного газу та умовами яких передбачено порядок надання таких послуг та їх оплати. Відповідно до ЗУ «Про ринок природного газу» від 09.04.2015р. № 329-VІІІ державне регулювання ринку природного газу здійснює Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, одним із завдань якої є державне регулювання діяльності суб`єктів природних монополій та суб`єктів господарювання, що проводять діяльність на суміжних ринках природного газу, нафтового (попутного) газу, газу (метану) вугільних родовищ та газу сланцевих товщ. 30.09.2015р. постановами НКРЕКП № 2493 та № 2497 затверджені Кодекс ГТС та Типовий договір транспортування природного газу. Відповідно до положень Кодексу ГТС для позивача встановлені права та обов`язки щодо визначення у відповідача наявності негативного місячного небалансу та надання послуг балансування природного газу у разі його неврегулювання відповідачем в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. При цьому надання позивачем послуг балансування для врегулювання негативного місячного небалансу в січні травні 2016р. з оформленням відповідних актів про надання послуг балансування обсягів природного газу є правочинами, які вчинені у повній відповідності з вимогами чинного законодавства, недійсність яких прямо не встановлена законом та які не визнані судом недійсними. Також позивач посилається на помилковість висновків відповідача щодо можливості надання послуг балансування з 01.04.2017р., оскільки з цієї дати набирає чинності друге речення пп. 3 п. 6 гл. 3 розділу ХІІ Кодексу ГТС, яким врегульовано обов`язок оператора газорозподільчих мереж (відповідача) надавати інформацію про скореговані обсяги газу та не може бути підставою для надання послуг з балансування.

01.09.2016р. за вх. № 25373/16 господарський суд одержав від відповідача супровідний лист з додатком документів, а саме: ліцензією НКРЕКП, виданою відповідачу на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом серія АЕ № 299065 від 26.06.2015р., ліцензією НКРЕКП, виданою відповідачу на розподіл природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ серія АЕ № 299064 від 26.06.2015р., лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 22.01.2016р. № 13/02-111 з місячною номінацією замовника послуг транспортування № 1 за січень 2016р. (по категорії населення) та плановим розподілом за січень 2016р. (по категорії населення, бюджет і ВТВ в розрізі газотранспортних підприємств), лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 19.02.2016р. № 13/02-307 разом з місячною номінацією замовника послуг транспортування № 2 за лютий 2016р. (по категоріям населення, релігійні установи) та плановим розподілом за лютий 2016р. (по категорії населення, бюджет і ВТВ в розрізі газотранспортних підприємств), лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 19.02.2016р. № 13/02-305 разом з місячною номінацією замовника послуг транспортування № 3 за березень 2016р. (по категорії населення) та плановим розподілом за березень 2016р. (по категорії населення, релігійні організації в розрізі газотранспортних підприємств), лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 20.04.2016р. № 13/02-648 разом з місячною номінацією замовника послуг транспортування № 4 за квітень 2016р. (по категоріям населення, релігійні організації) та плановим розподілом за квітень 2016р. (по категорії населення, релігійні організації в розрізі газотранспортних підприємств), лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 25.05.2016р. № 13/02-894 разом з місячною номінацією замовника послуг транспортування № 5 за період з 01.05.2916р. по 31.05.2016р. (по категоріям населення, релігійні організації) та плановим розподілом за травень 2016р. по категорії населення, релігійні організації в розрізі газотранспортних підприємств), договором постачання природного газу № 16-044-ВТВ від 30.12.2015р., актом приймання передачі природного газу від 31.01.2016р., листом ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 12.01.2016р. № 15/1-9 «Щодо неоформлених обсягів природного газу», листом Департаменту розвитку базових галузей промисловості Донецької обласної державної адміністрації від 17.12.2015р. № 1.10-2722 «Про оплату газопостачання», листом ПАТ «Укртрансгаз» від 12.02.2016р. № 1878/16-009 «Щодо забезпечення споживачів ГРС м. Авдіївка природним газом», лист ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» від 14.12.2015р. № 13/02-1485 «Щодо газопостачання санаторію «Шахтостроітель», листом Донецької обласної військово-цивільної адміністрації від 10.03.2016р. № 01-10034-172/02 «Про оплату енергоносіїв військовими частинами», листом ПАТ «НАК «Нафтогаз України» «Щодо неоформлених обсягів», протоколом робочої наради з питання перспектив щодо забезпечення газопостачання споживачів м. Авдіївка та Ясинуватського району з території, підконтрольної органам державної влади від 12.07.2016р., протоколом робочої наради з питання перспектив щодо забезпечення електро-, газопостачання споживачів м. Авдіївка з території, підконтрольної органам державної влади № 6 від 15.03.2016р., реєстром рахунків на послуги балансування (дог. недійсн.) від ПАТ «Укртрансгаз» (на 09.08.2016р.), письмовими поясненнями, згідно з якими відповідач посилається на те, що, по-перше, фактично протранспортованим розподільними мережами відповідача у січні травні 2016р., але неоформленим належним чином є обсяг природного газу 37,634 тис. куб. м. по категорії «промисловість», в т.ч. січень 2016р. 10,845 тис. куб. м., лютий 2016р. 8,647 тис. куб.м., березень 2016р. 9,712 тис. куб м., квітень 2016р. 5,010 тис. куб м., травень 2016р. 3420 тис. куб м. Вказаний об`єм газу спожитий ВАТ «Трест Донецькшахтопроходка» (об`єкт санаторій «Шахтостроітель»). Об`єкт зайнятий і експлуатується підрозділом збройних сил України, між КЕВ м. Луганськ та власником цього об`єкту укладений договір про відшкодування витрат за спожитий природний газ, але останній не приймає спожитий природний газ на свій рахунок, оплат на користь відповідача не здійснює, що і стало причиною неоформлення вказаних об`ємів природного газу. Також відповідач зазначає, що з 01.06.2016р. між відповідачем та військовою частиною № НОМЕР_1 Національної гвардії України укладено договори на постачання та розподіл природного газу, але обсяги природного газу, спожиті до моменту укладення договору на її рахунок не приймаються; по-друге, розбіжності в об`ємах природного газу, прийнятих на ГРС Авдіївка в обсязі 500,248 тис. куб.м., в т.ч. січень 2016р. 307,400 тис. куб. м., лютий 2016р. 133,791 тис. куб.м., березень 2016р. 59,057 тис. куб м. виникли у зв`язку з тим, що розподіл газу з ГРС Авдіївка здійснюється за межами господарської діяльності відповідача - на територію, що непідконтрольна українській владі, при цьому подача газу на ГРС «Авдіївка» також здійснюється з території, що непідконтрольна українській владі, а тому відповідач приймав лише обсяги, що були поставлені на м. Авдіївка та довколишні населені пункти, що розташовані на підконтрольній території. Також відповідач зазначає, що на теперішній час розподіл газу на неконтрольовану територію повністю припинено та ведеться будівництво підвідного газопроводу до м. Авдіївки з контрольованої території; по-третє, обсяг природного газу 4 084,784 тис. куб м. не може бути обсягом балансування, оскільки фактично є обсягом поставленого газу за договором, укладеним з ПАТ «НАК «Нафтогаз України».

Ухвалою господарського суду Донецької області від 01.09.2016р. справу призначено до колегіального розгляду у складі трьох суддів господарського суду Донецької області. Відповідно до протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 01.09.2016р. для розгляду даної справи визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Ніколаєва Л.В., судді Паляниця Ю.О., Філімонова О.Ю. Тією ж датою справа прийнята до колегіального розгляду у вказаному складі суддів та розгляд справи призначений на 28.09.2016р., про що винесено відповідну ухвалу суду.

19.09.2016р. за вх. № 26998/16 господарський суд одержав письмові пояснення позивача, згідно з якими посилається на те, що, по-перше, вартість послуг балансування за січень 2016р. складає 34 593 527,77 грн., про що свідчить коригуючий акт від 31.03.2016р. № 01-16--БАЛАНС/КОР за січень 2016р. та рахунок до цього акту, які направлені відповідачу лише в березні, оскільки тільки 28.03.2016р. позивач отримав лист роз`яснення НКРЕКП від 25.03.2016р. за вих. № 2840/16-3/7-16, в якому роз`яснено про порядок розрахунку послуг балансування, зокрема, з яких обсягів природного газу, що надходять в газорозподільчі мережі операторів газорозподільних систем необхідно вираховувати 5% для визначення коефіцієнту компенсації; по-друге, з метою покриття негативного небалансу замовників послуг за січень травень 2016р., в т.ч. і відповідача, позивачем було здійснено з підземних сховищ газу відбір природного газу ПАТ «Укртрансгаз», який придбано у ПАТ «НАК «Нафтогаз України» у січні квітні 2016р. для балансування на підставі договору від 27.04.2015р. № -ВТВ, що підтверджується актами приймання передачі природного газу від 31.01.2016р., від 29.02.2016р., від 31.03.2016р., від 30.04.2016р., та у травні 2016р. на підставі договору від 30.05.2016р. № -ВТВ, що підтверджується актом приймання передачі природного газу від 31.05.2016р.

В додаток до письмових пояснень надано ліцензію НКРЕКП, видану ПАТ «Укртрансгаз» на транспортування природного газу, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ трубопроводами серія АЕ № 194511 від 11.03.2013р., акти приймання передачі природного газу від 31.01.2016р., від 29.02.2016р., від 31.03.2016р., від 30.04.2016р., від 31.05.2016р., детальний розрахунок вартості послуг балансування, інформацію з офіційного сайту позивача щодо тарифів та цін газу.

27.09.2016р. за вх. № 27733/16 господарський суд одержав клопотання позивача про відкладення розгляду справи у зв`язку з перебуванням представників позивача на лікарняних та зайнятістю в інших судах. В додаток до клопотання надано ухвали господарського суду Черкаської області від 15.09.2016р. по справі № 925/793/16, господарського суду Київської області від 08.09.2016р. по справі № 911/950/16, Київського апеляційного господарського суду від 07.09.2016р. по справі № 911/915/15.

27.09.2016р. за вх. № 27716/16 господарський суд одержав клопотання відповідача про виклик у судове засідання посадову особу ПАТ «Донецькоблгаз» - фахівця зі спеціальними знаннями в даній галузі, начальника з режимів та обліку природного газу Акопова О.В. для надання пояснень з питань, які виникли під час розгляду справи, а саме: щодо наявності в звітах ПАТ «Донецькоблгаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках у січні - травні 2016р. обсягів негативного небалансу; щодо відсутності обов`язку відповідача здійснення балансування природного газу з метою уникнення дисбалансу газу (врегулювання небалансу природного газу) саме як оператором газорозподільної системи з посиланням на норми законодавства; щодо здійснення відповідачем балансування природного газу з метою уникнення дисбалансу газу (врегулювання небалансу природного газу); щодо обсягу одержаного в газорозподільні мережі ПАТ «Донецькоблгаз» природного газу у січні 2016р., зазначеного в акті приймання - передачі природного газу від 01.02.2016р., з огляду на обсяг природного газу, зазначений у звіті ПАТ «Донецькоблгаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за січень 2016р.

28.09.2016р. за вх. № 27989/16 господарський суд одержав клопотання відповідача про залучення до матеріалів справи ліцензії НКРЕКП, виданою відповідачу на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом серія АЕ № 299065 від 26.06.2015р., ліцензії НКРЕКП, виданою відповідачу на розподіл природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ серія АЕ № 299064 від 26.06.2015р.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 28.09.2016р., у зв`язку із перебуванням судді Паляниці Ю.О. у відпустці, для розгляду даної справи визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Ніколаєва Л.В., судді Філімонова О.Ю., Шилова О.М. Ухвалою господарського суду Донецької області від 28.09.2016р. справа прийнята до колегіального розгляду у вказаному складі суддів, розгляд справи призначений на 25.10.2016р., задоволено клопотання відповідача від 27.09.2016р. за вх. № 27716/16 та викликано у судове засідання посадову особу ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» начальника з режимів та обліку природного газу Акопова О.В.

25.10.2016р. за вх. № 30684/16 господарський суд одержав клопотання позивача про залучення до матеріалів справи листа НКРЕКП від 25.03.2016р. № 2840/16.3/7-16, договору про закупівлю природного газу № -ВТВ від 27.04.2015р. з додатковими угодами до нього, листа ПАТ НАК «Нафтогаз України» від 27.05.2015р. № 26-3829/1.2-15, договору про закупівлю природного газу № -ВТВ від 30.05.2016р. з додатковими угодами до нього.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 25.10.2016р., у зв`язку із перебуванням судді Шилової О.М. на лікарняному, для розгляду даної справи визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Ніколаєва Л.В., судді Огороднік Д.М., Філімонова О.Ю. Ухвалою господарського суду Донецької області від 25.10.2016р. справа прийнята до колегіального розгляду у вказаному складі суддів, розгляд справи призначений на 22.11.2016р., повторно викликано у судове засідання посадову особу ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» начальника з режимів та обліку природного газу Акопова О.В.

22.11.2016р. за вх. № 33402/16 господарський суд одержав клопотання відповідача про відкладення розгляду справи у зв`язку із перебуванням у відрядженні начальника відділу з режимів та обліку природного газу Акопова О.В.

22.11.2016р. за вх. № 33409/16 господарський суд одержав письмові пояснення позивача, згідно з якими останній посилається на укладення між сторонами договору транспортування природного газу № від 01.08.2016р., на підставі якого позивачем надані відповідачу послуги по балансуванню обсягів природного газу в січні травні 2016р., а також на порушення відповідачем умов вказаного договору та положень Кодексу ГТС щодо оплати вказаних послуг. При цьому позивач зазначає, що вказаний договір набирає чинності з дня його укладення і діє до 31.12.2016р., а умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме, з 01.12.2015р.

Також позивач посилається на те, що з метою покриття негативного небалансу замовників послуг, в т.ч. і ПАТ «Донецькоблгаз», позивачем здійснено з підземних сховищ газу відбір природного газу ПАТ «Укртрансгаз», який придбано у ПАТ «НАК «Нафтогаз України», що підтверджується договорами від 27.04.2015р. № -ВТВ та від 30.05.2016р. № -ВТВ та актами приймання передачі природного газу від 31.01.2016р., від 29.02.2016р., від 31.03.2016р., від 30.04.2016р., від 31.05.2016р. В актах за січень, березень, квітень, червень 2016р. зазначено, що приймання передача газу здійснюються в підземних сховищах ПАТ «Укртрансгаз», у зв`язку з чим ціна послуги зберігання (відбору) в цих місяцях включена до БЦГ.

В додаток до письмових пояснень надано постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики від 26.06.2013р. № 741 «Про встановлення тарифів на закачування, зберігання та відбір природного газу для ПАТ «Укртрансгаз», акти приймання передачі природного газу від 31.01.2016р., від 31.03.2016р., від 30.04.2016р., від 31.05.2016р., договір транспортування природного газу № від 01.08.2016р.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 22.11.2016р. розгляд справи відкладений на 15.12.2016р., втретє викликано у судове засідання посадову особу ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» начальника з режимів та обліку природного газу Акопова О.В.

Представник позивача у судовому засіданні 15.12.2016р. підтримав позовні вимоги, просив суд їх задовольнити.

Відповідач у судове засідання 15.12.2016р. не з`явився, вимоги суду щодо надання витребуваних документів не виконав. Посадова особа відповідача - начальник з режимів та обліку природного газу ОСОБА_1 також у судове засідання 15.12.2016р. не з`явився, вимоги щодо надання витребуваних документів не виконав. Враховуючи те, що відповідач про час та місце судового засідання повідомлений належним чином, що підтверджується телефонограмою №1144 від 09.12.2016р., яка отримана особисто представником відповідача Коханець Г.В. та те, що посадова особа відповідача - начальник з режимів та обліку природного газу ОСОБА_1 тричі не з`являвся у судові засідання на виклик суду, а також з огляду на те, що жодних доказів, що свідчать про поважність причин їх неявки суду не надано, суд визнав за можливе розглянути справу за їх відсутністю у судовому засіданні за наявними у справі документами.

Відповідно до ст.85 ГПК України у судовому засіданні 15.12.2016р. за участю представника позивача оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:
27.09.2011р. між «ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» (газотранспортне підприємство, позивач) та ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» (замовник, відповідач) укладений договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № /Б09.

У додатковій угоді № 1 від 17.01.2013р. до договору сторони домовились замінити найменування «ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» на «ПАТ «Укртрансгаз», вважати розділ 11 «Місцезнаходження та банківські реквізити сторін» договору розділом 12, а також викласти у новій редакції розділ «Терміни та визначення», розділи 1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,11 договору у новій редакції. Додатковими угодами № 2 від 25.12.2013р. та № 4 від 20.06.2014р. внесені зміни до п. 1.2. розділу 1 договору «Предмет договору». Додатковими угодами № 3 від 17.03.2014р., № 5 від 05.11.2014р., № 6 від 28.07.2015р. до договору внесені зміни до розділу 12 договору «Місцезнаходження та банківські реквізити сторін».

Відповідно до умов п. 1.1. договору (в редакції додаткової угоди № 1 від 17.01.2013р.) газотранспортне підприємство зобов`язується надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення газорозподільних станцій, а замовник зобов`язується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами у розмірі, у строки та порядку, передбачені умовами цього договору.

Відповідно до умов п. 1.2. договору (в редакції додаткової угоди № 4 від 20.06.2014р.) газ замовника, транспортування якого за цим договором здійснює газотранспортне підприємство, призначений для задоволення потреб установ і організацій, які фінансуються з державного і місцевих бюджетів.

Цей договір набирає чинності з дня його підписання сторонами, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 жовтня 2011р. Договір діє в частині транспортування газу до 31 грудня 2013р., а в частині проведення розрахунків за надані газотранспортним підприємством послуги до повного виконання замовником своїх зобов`язань за цим договором. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. (п. 11.1 договору в редакції додаткової угоди № 1 від 17.01.2013р. до договору).

27.09.2011р. між «ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» (газотранспортне підприємство, позивач) та ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» (замовник, відповідач) укладений договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № /Н09.

У додатковій угоді № 1 від 17.01.2013р. до договору сторони домовились замінити найменування «ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» на «ПАТ «Укртрансгаз», вважати розділ 11 «Місцезнаходження та банківські реквізити сторін» договору розділом 12, а також викласти у новій редакції розділ «Терміни та визначення» договору, розділи 1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,11 договору у новій редакції. Додатковими угодами № 2 від 25.12.2013р. та № 6 від 27.10.2015р. внесені зміни до п. 1.2. розділу 1 договору «Предмет договору». Додатковими угодами № 3 від 17.03.2014р., № 4 від 05.11.2014р., № 5 від 28.07.2015р. до договору внесені зміни до розділу 12 договору «Місцезнаходження та банківські реквізити сторін».

Відповідно до умов п. 1.1. договору (в редакції додаткової угоди № 1 від 17.01.2013р.) газотранспортне підприємство зобов`язується надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення газорозподільних станцій, а замовник зобов`язується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами у розмірі, у строки та порядку, передбачені умовами цього договору.

Відповідно до умов п. 1.2. договору (в редакції додаткової угоди № 6 від 27.10.2015р.) газ замовника, транспортування якого за цим договором здійснює газотранспортне підприємство, призначений для задоволення потреб населення та релігійних організацій, крім обсягів, що використовуються релігійними організаціями для виробничо-комерційної діяльності.

Цей договір набирає чинності з дня його підписання сторонами, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 жовтня 2011р. Договір діє в частині транспортування газу до 31 грудня 2013р., а в частині проведення розрахунків за надані газотранспортним підприємством послуги до повного виконання замовником своїх зобов`язань за цим договором. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. (п. 11.1 договору в редакції додаткової угоди № 1 від 17.01.2013р. до договору).

28.09.2011р. між «ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» (газотранспортне підприємство, позивач) та ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» (замовник, відповідач) укладений договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № /П09.

У додатковій угоді № 3 від 17.01.2013р. до договору сторони домовились замінити найменування «ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» на «ПАТ «Укртрансгаз», вважати розділ 11 «Місцезнаходження та банківські реквізити сторін» договору розділом 12, а також викласти у новій редакції розділ «Терміни та визначення» договору, розділи 1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,11 договору у новій редакції. Додатковими угодами №1 від 10.02.2012р., № 4 від 25.12.2013р., № 5 від 20.06.2014р. внесені зміни до п. 1.2. розділу 1 договору «Предмет договору». Додатковими угодами № 2 від 13.04.2012р., № 6 від 01.10.2014р., № 7 від 28.07.2015р. внесені зміни до розділу 12 договору «Місцезнаходження та банківські реквізити сторін».

Відповідно до умов п. 1.1. договору (у редакції додаткової угоди № 3 від 17.01.2013р.) газотранспортне підприємство зобов`язується надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення газорозподільних станцій, а замовник зобов`язується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами у розмірі, у строки та порядку, передбачені умовами цього договору.

Відповідно до умов п. 1.2. договору (в редакції додаткової угоди № 5 від 20.06.2014р.) газ замовника, транспортування якого за цим договором здійснює газотранспортне підприємство, призначений для задоволення потреб промислових споживачів та інших суб`єктів господарювання.

Цей договір набирає чинності з дня його підписання сторонами, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 жовтня 2011р. Договір діє в частині транспортування газу до 31 грудня 2013р., а в частині проведення розрахунків за надані газотранспортним підприємством послуги до повного виконання замовником своїх зобов`язань за цим договором. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. (п. 11.1 договору в редакції додаткової угоди № 3 від 17.01.2013р. до договору).

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. № 2493, яка зареєстрована в Міністерстві юстиції України 06.11.2015р. за № 1378/27823, затверджено Кодекс газотранспортної системи.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. № 2497, яка зареєстрована в Міністерстві юстиції України 06.11.2015р. за № 1383/27828, затверджено Типовий договір транспортування природного газу.

Відповідно до умов п. 2.1. типового договору оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.

У п. 2.3 типового договору, п. 1 глави 3 розділу І та п. 9 глави 1 розділу VІІІ Кодексу газотранспортної системи визначено послуги, які замовник послуг транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи та які можуть бути надані оператором газотранспортної системи замовнику послуг транспортування, а саме:

- послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи;

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підстав підтверджених номінацій;

- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.

У п. 4.1 типового договору визначено, що замовник, зокрема, зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг, а також вчасно врегульовувати небаланси. Аналогічні положення щодо зобов`язання замовника своєчасно врегульовувати небаланси викладені і у п. 1 розділу ХІІІ Кодексу газотранспортної системи.

У разі негативного значення небалансу замовник послуг транспортування до 12-го числа наступного місяця: здійснює купівлю природного газу в інших замовників послуг транспортування; здійснює відбір природного газу шляхом подання оператору газосховища балансуючої номінації для врегулювання остатнього небалансу за цей газовий місяць. (п. 4 глави 3 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи.).

Відповідно до п. 7 гл. 3 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок, зокрема, таких заходів: при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування.

Згідно з п.1 гл. 4 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи розрахунок вартості послуг балансування, що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу.

Базова ціна газу - ціна, яка формується протягом розрахункового періоду оператором газотранспортної системи на основі витрат на закупівлю природного газу, транспортування та його зберігання. Оператор газотранспортної системи визначає БЦГ щомісяця в строк до 10-го числа місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті.

Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування.

Оператор газотранспортної системи до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

У розділі 9 типового договору встановлений порядок визначення вартості послуг балансування та порядок розрахунків за них, а саме:

У разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу, відповідно до Кодексу в строк до двадцятого числа місяця наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс замовника визначається відповідно до Кодексу.

Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за формулою В балансування = БЦГ*К*Qбг, де БЦГ базова ціна газу; Qбг обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування; К коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

Базова ціна газу визначається оператором відповідно до Кодексу. Оператор системи визначає БЦГ щомісяця в строк до 10-го числа місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті.

Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до кодексу та розділу ІХ цього договору ( п. 11.4 типового договору).

Так, відповідно до положень Кодексу газотранспортної системи та умов типового договору транспортування природного газу позивач встановив наявність у відповідача негативного місячного небалансу:

- в січні 2016р. в обсязі 4 403,029 тис. куб. м., з яких 307,400 тис. куб м. невідповідність на газорозподільній станції між УМГ «Харківтрансгаз» та ПАТ «Донецькоблгаз»; 10,845 тис. куб м. - обсяги небалансу (несанкціонований відбір); 4 084,784 тис. куб м. виробничо технологічні витрати та нормовані втрати, що підтверджується звітом ПАТ «Донецькоблгаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за січень 2016р. та актом приймання передачі природного газу від 01.02.2016р.;

- в лютому 2016р. в обсязі 142,438 тис. куб. м., з яких 133,791 тис. куб м. - невідповідність на газорозподільній станції між УМГ «Харківтрансгаз» та ПАТ «Донецькоблгаз»; 8,647 тис. куб. м. обсяги небалансу (несанкціонований відбір), що підтверджується звітом ПАТ «Донецькоблгаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий 2016р. та актом приймання - передачі природного газу від 01.03.2016р.;

- в березні 2016р. в обсязі 68,769 тис. куб. м., з яких: 59,057 тис. куб. м. - невідповідність на газорозподільній станції між УМГ «Харківтрансгаз» та ПАТ «Донецькоблгаз»; 9,712 тис. куб. м. - обсяги небалансу (несанкціонований відбір), що підтверджується звітом ПАТ «Донецькоблгаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за березень 2016р. та актом приймання - передачі природного газу від 01.04.2016р.;

- в квітні 2016р. в обсязі 5,010 тис. куб. м. - обсяги небалансу (несанкціонований відбір), що підтверджується звітом ПАТ «Донецькоблгаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за квітень 2016р.;

- в травні 2016р. в обсязі 3,420 тис. куб. м. обсяги небалансу (несанкціонований відбір), що підтверджується звітом ПАТ «Донецькоблгаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за травень 2016р.

У зв`язку з неврегулюванням відповідачем негативного місячного небалансу, що виник в січні - травні 2016р., позивач надав відповідачу послуги балансування обсягів природного газу на загальну суму 36 241 608,86 грн., а саме:

- у січні 2016р. на суму 34 593 527,77 грн., що підтверджується актом про надання послуг балансування обсягів природного газу № 01-16--БАЛАНС від 31.01.2016р. та коригуючим актом про надання послуг балансування обсягів природного газу № 01-16--БАЛАНС/КОР від 31.03.2016р., складеними позивачем в односторонньому порядку;

- у лютому 2016р. на суму 1 066 404,82 грн., що підтверджується актом про надання послуг балансування обсягів природного газу № 02-16- БАЛАНС від 29.02.2016р., складеному позивачем в односторонньому порядку;

- у березні 2016р. на суму 520 801,39 грн., що підтверджується актом про надання послуг балансування обсягів природного газу № 03-16- БАЛАНС від 31.03.2016р., складеному позивачем в односторонньому порядку;

- у квітні 2016р. на суму 37 941,73 грн., що підтверджується актом про надання послуг балансування обсягів природного газу № 04-16- БАЛАНС від 30.04.2016р., складеному позивачем в односторонньому порядку;

- у травні 2016р. на суму 22 933,15 грн., що підтверджується актом про надання послуг балансування обсягів природного газу № 05-16- БАЛАНС від 31.05.2016р., складеному позивачем в односторонньому порядку.

Також позивачем складені відповідні рахунки на оплату наданих послуг балансування обсягів природного газу, а саме: № 01-16--БАЛАНС/КОР від 31.03.2016р. на суму 34 593 527,77 грн., № 02-16--БАЛАНС від 29.02.2016р. на суму 1 066 404,82 грн., № 03-16--БАЛАНС від 31.03.2016р. на суму 520 801,39 грн., № 04-16--БАЛАНС від 30.04.2016р. на суму 37 941,73 грн., № 05-16--БАЛАНС від 31.05.2016р. на суму 22 933,15 грн.

Вищевказані акти разом з рахунками, а також розрахунками вартості послуг балансування (за січень - травень 2016р.) надіслані відповідачу, що підтверджується наявними у матеріалах справи описами вкладення у цінний лист та фіскальними чеками.

Між тим, відповідач не оплатив надані позивачем послуги балансування, що і зумовило звернення позивача до суду з даним позовом, в якому останній (із врахуванням заяви про збільшення позовних вимог) просить суд стягнути з відповідача 36 241 608,86 грн. заборгованості за надані в січні - травні 2016р. послуги з балансування обсягів природного газу.

Водночас, судом також встановлено, що 01.08.2016р. між ПАТ «Укртрансгаз» (оператор, позивач) та ПАТ по газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» (замовник, відповідач) укладений договір транспортування природного газу № .

Вказаний договір за змістом відповідає Типовому договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2497, яка зареєстрована в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 р. за № 1383/27828.

Відповідно до умов п. 17.1. договору цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31 грудня 2016р., умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 грудня 2015р.

При цьому, договір транспортування природного газу № від 01.08.2016р., регулює відносини сторін лише в частині надання послуг балансування обсягів природного газу, про що, зокрема, посилався представник позивача.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог, виходячи з наступного:
ПАТ «Укртрансгаз» (позивач) створене відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України «Про реорганізацію дочірніх компаній Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» від 13.06.2012р. №360-р, наказу Міністерства енергетики та вугільної промисловості України «Про реорганізацію Дочірньої компанії «Укртрансгаз» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» від 18.07.2012р. №530 внаслідок реорганізації шляхом перетворення у публічне акціонерне товариство Дочірньої компанії «Укртрансгаз» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», яка була створена відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 24.07.1998р. №1173 «Про розмежування функцій з видобування, транспортування, зберігання і реалізації природного газу».

Відповідно до п.1 постанови Кабінету Міністрів України від 24.07.1998р. №1173 «Про розмежування функцій з видобування, транспортування, зберігання і реалізації природного газу» основними видами діяльності ПАТ «Укртрансгаз» є здійснення господарської діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами та зі зберігання природного газу.

Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України №882 від 02.12.2013, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 06.12.2013 за №2075/24607, покладено функції оператора Єдиної газотранспортної системи України на позивача, ПАТ «Укртрансгаз».

Згідно ч.2 ст. 20 Закону України «Про ринок природного газу», суб`єкт господарювання, який отримав ліцензію на провадження діяльності з транспортування природного газу, є оператором газотранспортної системи.

Позивач здійснює діяльність із транспортування природного газу відповідно до ліцензії серія АЕ № 194511 від 11.03.2013 р., і, відповідно, є оператором газотранспортної системи.

Згідно з п. 5 гл. І розділу І Кодексу газотранспортної системи договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Відповідно до положень вказаного Кодексу замовник послуг транспортування - юридична особа або фізична особа підприємець, яка на підставі договору транспортування, укладеного з оператором газотранспортної системи, замовляє одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування).

Відповідно до п. 1 гл. 3 Розділу І Кодексу газотранспортної системи Оператор газотранспортної системи на підставі договору транспортування природного газу та згідно з умовами, визначеними в цьому Кодексі, надає суб`єктам ринку природного газу: право користування газотранспортною системою на використання газотранспортної системи в межах розподілу потужностей на точках входу та виходу; послуги транспортування природного газу газотранспортною системою через газотранспортну систему в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій; послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.
Відповідно до п. 1 гл. 1 Розділу VIII Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.
У п. 9 гл. 1 Розділу VIII Кодексу газотранспортної системи замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи нижче наведені послуги, що є складовими послуги транспортування: послугу замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи; послугу фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підстав підтверджених номінацій; послугу балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.

Відповідно до п. 5 гл. І Розділу І Кодексу газотранспортної системи балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування.

Фізичне балансування - заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу;

Комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі даних, отриманих у процедурі алокації.

Відповідно до п.10 Розділу XIII Кодексу газотранспортної системи оператор газотранспортної системи для забезпечення власної господарської діяльності (у тому числі для балансування, власних виробничо-технічних потреб, покриття витрат та виробничо-технологічних витрат) придбаває природний газ у власника природного газу (у тому числі у газовидобувного підприємства, оптового продавця, постачальника) на загальних підставах та ринкових умовах.

Згідно з п.1 гл. 4 розділу ХІV Кодексу газотранспортної системи розрахунок вартості послуг балансування, що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу.
Небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації. (п. 5 глави І Розділу І Кодексу газотранспортної системи).

Згідно з п.3 гл. 1 розділу ХІV Кодексу газотранспортної системи перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом.

З наведених положень Кодексу випливає, що балансування обсягів природного газу є послугою Оператора газотранспортної системи, яка може бути замовлена окремим замовником послуг транспортування на підставі укладеного договору транспортування у випадку існування у такого замовника за результатами газового місяця встановленого Оператором небалансу природного газу, тобто різниці між обсягом газу, який замовник передав на точку входу та отримав із точки виходу. Саме такий замовник послуг у порядку та на умовах, встановлених договором транспортування природного газу, здійснює оплату послуг балансування.

Отже, єдиною підставою для надання послуг балансування обсягів природного газу та оплати вартості цих послуг є договір на транспортування природного газу, укладений між Оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу, який відповідає типовому договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2497, яка зареєстрована в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 р. за № 1383/27828.

Відповідно до ч.1 ст.509 ЦК України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язаний вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послуги, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Згідно з ч.2 ст.509 ЦК України зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього кодексу.

У п.1 ч.2 ст.11 ЦК України встановлено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договір.

Відповідно до ст. 638 ЦК України та ст. 180 ГК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Як встановлено судом та не заперечується самим позивачем, між сторонами у справі, на момент звернення позивача до суду з даним, договір на транспортування природного газу, який відповідає типовому договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2497, яка зареєстрована в Міністерстві юстиції України 06.11.2015р. за № 1383/27828, укладений не був.

У матеріалах справи наявні розрахунки вартості послуг балансування та односторонні акти позивача про надання послуг балансування обсягів природного газу, складання яких передбачено саме умовами типового договору транспортування природного газу.

Так, у типовому договорі транспортування природного газу, зокрема, наведено формулу, за якою визначається вартість послуг балансування за газовий місяць на підставі даних про негативний місячний небаланс, а також передбачено односторонній порядок складання актів про надання послуг балансування обсягів природного газу.

Суд встановив, що положення Кодексу газотранспортної системи не містять ані порядку визначення вартості послуг балансування, ані порядку оформлення актів наданих послуг.

Як посилався відповідач та, що не заперечується позивачем, відносини сторін щодо транспортування природного газу (фізичного транспортування природного газу) регулюються лише договорами на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № /Б09 від 27.09.2011р., № /Н09 від 27.09.2011р., № /П09 від 28.09.2011р. Вказані договори є чинними на теперішній час, що також підтверджено позивачем у письмових поясненнях за вх. № 25334/16 від 01.09.2016р.

Судом встановлено, що договори на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № /Б09 від 27.09.2011р., № /Н09 від 27.09.2011р., № /П09 від 28.09.2011р. не містять жодних положень щодо зобов`язання позивача надавати послуги балансування обсягів природного газу, щодо зобов`язання відповідача оплачувати такі послуги, щодо визначення вартості послуг балансування та порядку розрахунків за них та щодо порядку оформлення актів наданих послуг.

Поряд з цим, наявні у матеріалах справи односторонні акти про надання послуг балансування обсягів природного газу, як і рахунки на оплату наданих послуг, на які посилається позивач в обгрунтування позовних вимог, містять вказівку на договір № від 17.12.2015р., який відповідає типовому договору транспортування природного газу, але який між сторонами не укладений. В матеріалах справи наявний вказаний договір № від 17.12.2015р., який не містить підпису відповідача.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про те, що у відповідача не виникло зобов`язання здійснити оплату наданих позивачем послуг балансування, а отже і правові підстави для стягнення з відповідача вартості цих послуг також відсутні.

При цьому, договір транспортування природного газу № від 01.08.2016р., який укладений між сторонами під час розгляду справи у суді та на який позивач посилається у письмових поясненнях за вх. № 33409/16 від 22.11.2016р., як на підставу надання послуг балансування у січні травні 2016р., судом уваги не прийнятий, оскільки позивачем не заявлено про зміну підстав позовних вимог та не надано до суду відповідної заяви, письмові пояснення такою заявою не є. Крім того, письмові пояснення щодо укладення цього договору, як і сам договір, надані до суду після початку розгляду справи по суті - у судовому засіданні 22.11.2016р. Більш того, односторонні акти про надання послуг балансування та рахунки на оплату наданих послуг, які складені позивачем на підтвердження наданих послуг балансування та які надані до суду в обґрунтування позовних вимог, містять посилання на договір № від 17.12.2015р. (який не укладений між сторонами), а не на договір № від 01.08.2016р.
Всі інші посилання та доводи сторін залишені судом без розгляду, оскільки не впливають на результат вирішення даної справи з огляду на висновки суду про залишення позовних вимог без задоволення.

За таких обставин, позовні вимоги ПАТ «Укртрансгаз» є необґрунтованими та такими, що задоволенню не підлягають.

Згідно зі ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ст.44, 49 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача у справі.

Керуючись ст.ст. 43, 44, 49, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Відмовити Публічному акціонерному товариству «Укртрансгаз» у задоволенні позову.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст. 85 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено у встановленому законом порядку.

Повне рішення складено 16 грудня 2016р.

Головуючий суддя Л.В. Ніколаєва

Суддя Д.М. Огороднік

Суддя О.Ю. Філімонова