РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

20 грудня 2016 року Справа № 906/790/16

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Маціщук А.В.

судді Грязнов В.В. ,

судді Олексюк Г.Є.

за участю представників сторін:

позивача - пред-ка ОСОБА_1 (пост.дов. НАТ 278525 від 28.12.2015 р.)

відповідача - пред-ка ОСОБА_2 (пост.дов. № 626/19 від 01.02.2016 р.), пред-ка ОСОБА_3 (пост.дов. № Zh 007- СЛ - 12342 - 1216 від 15.12.2016 р.)

третьої особи Головного управління державної казначейської служби України в Житомирській області - не з`явився

третьої особи Департаменту фінансів Житомирської обласної державної адміністрації - не з`явився

третьої особи товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут" - не з`явився

третьої особи публічного акціонерного товариства"Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"

на рішення господарського суду Житомирської області від 25.10.2016 р.

у справі № 906/790/16

за позовом публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"

до публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз"

за участю третіх сторін, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_4 управління державної казначейської служби України в Житомирській області; Департамент фінансів Житомирської обласної державної адміністрації; товариство з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут"; публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

про стягнення 75028760, 53 грн.

в с т а н о в и в :

Відповідно до рішення Господарського суду Житомирської області від 25.10.2016 р. у справі № 906/790/16 відмовлено у задоволенні позову публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" до публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" за участю третіх сторін, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_4 управління державної казначейської служби України в Житомирській області; Департамент фінансів Житомирської обласної державної адміністрації; товариство з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут"; публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" про стягнення 75028760, 53 грн., з яких: 61997744,22грн основного боргу, 601343,61грн 3% річних, 6775060,72грн пені, 4838346,02грн 7% штрафу, 816265,96 грн. боргу з урахуванням індексу інфляції.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Житомирської області від 25.10.2016 р. у справі № 906/790/16 та прийняти нове рішення про задоволення позову.

Обґрунтовуючи доводи апеляційної скарги, скаржник зазначає, що рішення господарського суду прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, а саме: ст.ст.525, 526, 530, 549-552, 599, 612, 625, 651 Цивільного кодексу України та ст.ст.4-2, 43, 83, 84 Господарського процесуального кодексу України.

Скаржник, не погоджуючись з висновком господарського суду, що грошові зобовязання регулюються виключно постановою Кабінету Міністрів України «Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій» № 20 від 11.01.2005 р. та порядок розрахунків за договором здійснюється шляхом підписанням Спільних протокольних рішень. Зазначає, що зміни до договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. в частині виконання грошових зобовязань з оплати послуг з балансування обсягів природного газу сторонами не вносились, також не зазначалось, що розрахунки за договором № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. здійснюються відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій» № 20 від 11.01.2005 р. шляхом оформлення протокольних рішень.

Звертає увагу суду, що положення постанови Кабінету Міністрів України № 20 від 11.01.2005 р. застосовуються до взаємовідносин, повязаних з транспортуванням природного газу населенню, а в даному випадку регулювання негативного місячного небалансу відбувається відповідно до норм розд.14 Кодексу газотранспортної системи та стосується використання публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз" природного газу на виробничо - технологічні витрати та нормовані втрати, що немає жодного відношення до населення та субсидій.

Скаржник просить врахувати зазначені обставини, задоволити апеляційну скаргу та задоволити позовні вимоги у справі № 906/790/16.

Третя особа товариство з обмеженою відповідальністю «Житомиргаз збут» подала відзив на апеляційну скаргу в якому зазначає, що вчинення сторонами договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. дій, направлених на підписання спільних протокольних рішень відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р.№ 20 «Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій» свідчать про факт погодження сторонами, що оплата наданих послуг з транспортування газу, а отже і балансування за договором № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. підлягає виконанню шляхом здійснення взаєморозрахунків на підставі кожного спільного протокольного рішення. Отже, сторони тим самим змінюють порядок і строк проведення розрахунків за послуги з транспортування газу (у тому числі балансування), надані відповідно до договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р.

Враховуючи вищевикладене, третя особа товариство з обмеженою відповідальністю «Житомиргаз збут» просить апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Житомирської області від 25.10.2016 р. у справі № 906/790/16 залишити без змін.

Рівненський апеляційний господарський суд задоволив клопотання відповідача публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" та згідно з ухвалою від 06.12.2016 р. у справі № 906/790/16 залучив до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_4 управління Державної казначейської служби України в Житомирській області, Департамент фінансів Житомирської обласної державної адміністрації, товариство з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут", публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України".

Треті особи Департамент фінансів Житомирської обласної державної адміністрації, публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" не забезпечили участь представників у судовому засіданні, відзивів на апеляційну скаргу не надали.

Третя особа товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз збут" не забезпечили участь представників у судовому засіданні.

Представник позивача публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" в судовому засіданні 20.12.2016 р. пояснила, що на сьогоднішній день розрахунки не проведенні та строки проведення розрахунків за послуги з транспортування газу (у тому числі балансування), надані відповідно до договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р., закінчились. Зазначила, що Спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України не були підписані ПАТ "НАК "Нафтогаз України", тому є лише намірами сторін та не тягнуть за собою юридичних наслідків. Зазначає, що при прийняті оскаржуваного рішення судом першої інстанції не надано оцінки правовідносин сторін, оскільки не застосовано норми ст.901, ст.903 Цивільного кодексу України.

Представники відповідача в судовому засіданні 20.12.2016 р. пояснили, що сторонами змінено порядок і строк проведення розрахунків за послуги з транспортування газу (у тому числі балансування), надані відповідно до договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р., шляхом підписання спільних протокольних рішень. Звертає увагу суду, що складову тарифу для публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" визначає НКРЕ.

Зважаючи, що судом вжито необхідних заходів для завчасного повідомлення сторін про час і місце розгляду справи, що підтверджено рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення /а.с.42-47 у т.2/, явка представників сторін в судове засідання обовязковою не визнавалась, колегія суддів дійшла висновку про можливість розгляду апеляційної скарги без участі представників сторін за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, заслухавши пояснення представників позивача/скаржника та відповідача в судовому засіданні 20.12.2016 р., перевіривши оцінку обставин справи та повноту їх встановлення місцевим господарським судом, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню. При цьому апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено слідуюче.

17.12.2015 р. публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» (оператор) та публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» (замовник) укладено договір транспортування природного газу № /а.с.45-55 у т.1/, за умовами якого, оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (п. 2.1.).

Відповідно до п. 2.2., 2.3. договору транспортування природного газу послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженому постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 р. № 2493 (далі по тексту кодекс), з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором є:

- послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності);

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування);

- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

За умовами п.2.5. договору приймання - передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюється відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи.

Згідно з п.2.6., 2.7 договору транспортування природного газу сторони погодили, що замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі газотранспортної системи, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також - оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі. Оператор має виконувати вимоги, визначені в кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів.

Замовник зобов'язаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та кодексом (п.4.1 договору).

Згідно з умовами п.7.1 вартість послуг розраховується, зокрема, балансування за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом. Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті.

Відповідно до умов розділу ІХ договору визначено, що у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов'язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс замовника визначається відповідно до кодексу.

Згідно з п.9.2 договору вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника/відповідача за формулою: В(балансування) = БЦГ х К х QБГ,

де БЦГ - базова ціна газу. QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування, К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2.

При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактору. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів (п. 9.4. договору).

У відповідності до п.11.4 договору транспортування природного газу послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу IX цього договору.

Відповідно до п.13.1. договору у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором.

Пунктом 13.5. договору транспортування природного газу передбачено, що у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Відповідно до п.17.1 договору він набирає чинності з дня його укладання і діє до 31 грудня 2016 року, а умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме - з 01 грудня 2015 року.

Договір транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. підписаний представниками сторін та скріплений їх печатками.

Відповідно до ч.1 ст.193 ГК України до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України, ст.526 Цивільного кодексу України суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до п.1, 4 ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є, зокрема, договори та інші правочини; інші юридичні факти.

Згідно ч.1 ст.901 Цивільного кодексу України, за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Матеріалами справи підтверджено, що 17.12.2015 р. сторонами Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» укладений договір транспортування природного газу № НОМЕР_1. Послуги за зазначеним договором надаються на умовах, визначених Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 р. № 2493, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України від 06.11.2015 р. за № 1378/27823, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Відповідно до п. 1 глави 1 Розділу VIII Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Згідно з п.9 глави 1 розділу XI кодексу замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи послуги, що є складовими послуги транспортування, зокрема, замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою.

Відповідно до п.5 глави 1 розділу І кодексу небаланс це різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об'єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), що здійснюється відповідно до вимог розділу XII цього кодексу).

Відповідно до положень п.8 глави 1 розділу XII та п.5 глави 2 розділу XII Кодексу газотранспортної системи алокація здійснюється на основі підписаних щомісячних актів приймання - передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), поданого до газотранспортної системи, та на основі підписаних щомісячних актів приймання - передачі газу відповідно до положень п.2 глави 7 Розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок виходу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), взятого з газотранспортної системи.

Відповідно до п.п.1-2 глави 3 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу (у тому числі щодо власних споживачів) за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи, а також алокацій, одержаних від операторів суміжних газотранспортних систем, операторів газорозподільних систем, операторів газосховищ, газовидобувних підприємств або прямих споживачів.

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів). Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

Відповідно до п.7 глави 3 розділу XIV кодексу газотранспортної системи місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок, зокрема, надання послуг балансування при негативному місячному небалансі.

Згідно з п.п.1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи розрахунок вартості послуг балансування (ПБ), що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу, і замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Умови розділу IX договору відповідають вищенаведеним нормам кодексу.

За умовами п.11.4. договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом позивача на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого відповідачем відповідно до кодексу та розділу IX цього договору.

Матеріалами справи підтверджено, що публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» встановлено негативний місячний небаланс замовника послуг транспортування публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз»: в лютому 2016 року - в обсязі 2999,998 тис.куб.м газу з урахуванням коригуючого акту № 02-16--БАЛАНС/КОР від 31.03.2016 р./а.с.68 у т.1/, в березні 2016 року - в обсязі 3280,000 тис.куб.м (акт № 03-16--БАЛАНС від 31.03.2016 р.) /а.с. 77 у т.1/, в квітні 2016 року - в обсязі 1464,998 тис.куб.м (акт № 04-16--БАЛАНС від 30.04.2016 р.) /а.с. 83 у т.1/, в травні 2016 року в обсязі 909,998 тис.куб.м (акт № 05-16--БАЛАНС від 31.05.2016 р.) /а.с. 89 у т.1/, в червні 2016 року в обсязі 680,498 тис.куб.м. (акт № 06-16--БАЛАНС від 30.06.2016 р.) /а.с.96 у т.1/, в липні 2016 року - в обсязі 711,999 тис.куб.м (акт № 07-16--БАЛАНС від 31.07.2016 р.) /а.с. 116 у т.1/ та в серпні 2016 року - в обсязі 717,256 тис.куб.м (акт № 08-16--БАЛАНС від 31.08.2016 р.) /а.с. 122 у т.1/.

Наявність негативного балансу газу публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» в лютому - березні 2016 року підтверджується номінаціями відповідача на лютий та березень 2016 року, де передбачено отримати природний газ на власні потреби у лютому в обсязі 0,5 тис.куб.м та у березні - в обсязі 0,5 тис.куб.м. Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» до номінацій на лютий 2016 року та березень 2016 року не включало обсяги природного газу на виробничо - технологічні витрати. На квітень-червень 2016 року відповідачем не надавались номінації на отримання природного газу взагалі, натомість у звітах ПАТ «Житомиргаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий - червень 2016 року вказано про використання ПАТ «Житомиргаз» протягом лютого - червня 2016 року 9335,492 тис.куб.м. природного газу на виробничо-технологічні витрати, при тому, що в графах "підтверджений обсяг номінацій" на вказану потребу публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» обсяги природного газу виділені не були.

Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» до номінації на липень - серпень 2016 року не включав обсяги природного ВТВ та нормовані втрати газорозподільного підприємства, які в свою чергу не були виділені на вказані потреби жодним постачальником природного газу. У звітах публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за липень та серпень 2016 року було вказано про використання ПАТ «Житомиргаз» в липні 2016 року 711,999 тис.куб.м., а в серпні 2016 року 717,256 тис.куб.м. природного газу на ВТВ та нормовані втрати газорозподільного підприємства, при тому, що в графі "підтверджений обсяг номінацій" на вказану потребу відповідача обсяги природного газу виділені не були.

У зв'язку з неврегулюванням публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» негативного місячного небалансу, публічне акціонерне товариство «Укртрансгаз» надавало замовнику послуги балансування, про що складені односторонні акти про надання послуг балансування обсягів природного газу на загальну суму 61997744,22 грн., про що зазначено вище.

Вартість послуг з балансування обсягів природного газу за лютий - серпень 2016 року розрахована замовнику оператором відповідно до умов п.9.2 договору про транспортування природного газу, і не оспорюється відповідачем.

Базова ціна газу визначена оператором відповідно до умов п.9.2-9.3 договору і становила на лютий 2016 року 7486,80 грн. за 1000 куб.м з ПДВ; на березень 2016 року - 6311,00 грн. за 1000 куб.м без ПДВ; на квітень 2016 року - 6311,00 грн. за 1000 куб.м без ПДВ; на травень 2016 року - 5588,00 грн. за 1000 куб.м без ПДВ; на червень 2016 року - 5660,00 грн. за 1000 куб.м без ПДВ; за липень 2016 року - 5604,00 грн. за 1000 куб.м без ПДВ; за серпень 2016 року - 6087,00 грн. за 1000куб.м без ПДВ., що підтверджується інформацією з офіційного веб-сайту публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" щодо встановлення базових цін на газ /а.с.99 у т.1/.

Колегією суддів встановлено та матеріалами справи підтверджено, що публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» направлялися на адресу публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Житомиргаз» акти про надання послуг балансування обсягів природного газу з розрахунками вартості послуг балансування, що підтверджується описами вкладень /а.с. 65, 70, 79, 85, 91, 98, 119, 125 у т.1/.

Позивач у позові зазначає про невиконання відповідачем в повному обсязі своїх грошових зобовязань та просить суд стягнути 61997744,22 грн. невиконаного зобов'язання з оплати послуг з балансування обсягів природного газу у лютому - червні 2016 року. Також просить стягнути з відповідача за прострочення виконання зобов'язань щодо оплати зазначених послуг 3% річних в сумі 601343,61 грн, 6775060,72грн пені, 7% штрафу в сумі 4838346,02 грн. та 816265,96 грн. інфляційних відповідно до п.п. 13.1, 13.5 договору та ст.536, ч.2 ст.625 ЦК України, ч.2 ст.231 ГК України.

Судом встановлено і матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_4 управлінням державної казначейської служби України в Житомирській області, Департаментом фінансів Житомирської облдержадміністрації, товариством з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут", публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз", публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" та публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" з метою погашення взаємної заборгованості підписано Спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20 «Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій» /а.с.126-138, 142-157 у т.1/.

Розділом 2 Спільних протокольних рішень визначено порядок проведення взаєморозрахунків. За умовами п.2.5 зазначених протокольних рішень публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" перераховує публічному акціонерному товариству "Укртрансгаз" кошти за надані послуги у 2016 році згідно з договором транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. із записом у графі призначення платежу «постанова Уряду від 11.01.2005 р. № 20, дата і номер спільного протокольного рішення за надані послуги у 2016 році, договір транспортування природного газу від 17.12.2015 № НОМЕР_1».

У відповідності до розділу 3 протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків сторони зобов'язались перерахувати кошти наступній стороні не пізніше наступного дня після зарахування коштів на їх рахунок; забезпечити проведення розрахунків відповідно до цих спільних протокольних рішень та з урахуванням укладених договорів на розрахункове-касове обслуговування, якими може передбачатися, що у разі несвоєчасного надання учасниками розрахунків платіжних документів перерахувати кошти за схемою, передбаченою спільними протокольними рішеннями.

Відповідно до розділу 4 спільних протокольних рішень, сторони, що підписали спільні протокольні рішення, несуть відповідальність за недотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20 та Порядку проведення розрахунків і невиконання своїх зобов'язань за цими спільними протокольними рішеннями про організацію взаєморозрахунків відповідно до вимог чинного законодавства.

Відповідно до п.п. 2.1 - 2.3 Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію постачальники та транспортувальники ресурсів (надавачі товарів, послуг), які виявили бажання здійснити розрахунки відповідно до Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20, складають щомісяця до 10-го числа з розпорядниками коштів акти звіряння, а у разі проведення відповідних розрахунків з попередньої оплати ресурсів (товарів, послуг) на строк не більше одного місяця постачальники та транспортувальники ресурсів (надавачі товарів, послуг) визначають договірну величину споживання ресурсів (товарів, послуг), про що укладають відповідний договір з розпорядниками коштів. Один примірник акта звіряння або договору надається місцевому фінансовому органу для складання зведеного реєстру актів звіряння або договорів. Зведені реєстри актів звіряння або договорів підписуються керівниками місцевих фінансових органів, постачальників та/або транспортувальників ресурсів (товарів, послуг) та надаються відповідним департаментам фінансів. Відповідні департаменти фінансів узагальнюють отримані дані та подають їх щомісяця до 20 числа Державній казначейській службі України (далі - Казначейство) та відповідним головним управлінням Державної казначейської служби України в областях, місті Києві (далі - головні управління Казначейства) у формі узгоджених з постачальниками та/або транспортувальниками ресурсів (товарів, послуг) спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків разом з відповідними зведеними реєстрами актів звіряння або реєстрами договорів за підписами керівників відповідних департаментів фінансів, постачальників та/або транспортувальників ресурсів (товарів, послуг).

Згідно з п. 2.6. Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію розпорядники коштів за рахунок отриманих субвенцій із загального фонду Державного бюджету України здійснюють розрахунки за природний газ, теплопостачання та електроенергію шляхом перерахування коштів на рахунки постачальників та/або транспортувальників ресурсів (товарів, послуг), відкриті в органах Казначейства, в разі проведення розрахунків за електроенергію - на поточні рахунки із спеціальним режимом використання енергопостачальників, відкриті в уповноваженому банку.

Згідно зі ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до п.1, 4 ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є, зокрема, договори та інші правочини; інші юридичні факти.

Згідно ч.1 ст. 901 Цивільного кодексу України, за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Відповідно до ч.1 ст.628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Колегією суддів встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_4 управлінням державної казначейської служби України в Житомирській області /сторона 1/, Департаментом фінансів Житомирської обласної державної адміністрації /сторона 2/, товариством з обмеженою відповідальністю «Житомиргаз збут» /сторона 3/, публічним акціонерним товариством "Житомиргаз" /сторона 4/, публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" /сторона 5/ та публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" укладені спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання за рахунок коштів загального фонду державного бюджету України, предметом яких була організація проведення сторонами взаєморозрахунку, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20 "Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій" на суми 48800000,00 грн. /а.с.155-157 у т.1/, 4890400,00 грн. /а.с.158-160 у т.1/, в тому числі за договором транспортування природного газу від 17.12.2015 р. № НОМЕР_1.

Розділом 2 спільних протокольних рішень визначено порядок проведення взаєморозрахунків. За умовами п.2.5 зазначених протокольних рішень Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" перераховує Публічному акціонерному товариству "Укртрансгаз" кошти за надані послуги у 2016 році згідно з договором транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. із записом у графі призначення платежу «постанова Уряду від 11.01.2005 р. № 20, дата і номер спільного протокольного рішення за надані послуги у 2016 році, договір транспортування природного газу від 17.12.2015 № НОМЕР_1, в т.ч. ПДВ».

У відповідності до розділу 3 протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків сторони зобов'язались перерахувати кошти наступній стороні не пізніше наступного дня після зарахування коштів на їх рахунок; забезпечити проведення розрахунків відповідно до цих спільних протокольних рішень та з урахуванням укладених договорів на розрахункове-касове обслуговування, якими може передбачатися, що у разі несвоєчасного надання учасниками розрахунків платіжних документів перерахувати кошти за схемою, передбаченою спільними протокольними рішеннями.

Відповідно до розділу 4 Спільних протокольних рішень, сторони, що підписали спільні протокольні рішення, несуть відповідальність за недотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 року № 20 та Порядку проведення розрахунків і невиконання своїх зобов'язань за цими спільними протокольними рішеннями про організацію взаєморозрахунків відповідно до вимог чинного законодавства

Спільні протокольні рішення про погашення заборгованості за надані послуги за договором транспортування природного газу від 17.12.2015 р. № НОМЕР_1, підписані ОСОБА_4 управлінням державної казначейської служби України в Житомирській області, Департаментом фінансів Житомирської обласної державної адміністрації, товариством з обмеженою відповідальністю «Житомиргаз збут», публічним акціонерним товариством "Житомиргаз", публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" та направлені листом для підписання та остаточного виконання стороні останній - публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", що підтверджується описом вкладень у цінний лист /а.с.164 у т.1/.

При укладанні спільних протокольних рішень, сторони керувалися зокрема, постановою Кабінету Міністрів України № 20 від 11.01.2005 р., відповідно до якої затверджений Порядок перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості, Міністерства фінансів України 03.08.2015 р. № 493/688, яким затверджено Порядок проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію.

Відповідно до п.п. 1.1 - 1.3 Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання електроенергію, цей Порядок визначає взаємовідносини між органами Державної казначейської служби України, департаментами фінансів обласних державних адміністрацій, Департаментом фінансів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - відповідні департаменти фінансів), Міністерством енергетики та вугільної промисловості України, Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України", ДП "Енергоринок" та іншими учасниками розрахунків за природний газ, теплопостачання та електроенергію, що проводяться відповідно до Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20.

Відповідно до п.п. 2.1 - 2.3 Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію постачальники та транспортувальники ресурсів (надавачі товарів, послуг), які виявили бажання здійснити розрахунки відповідно до Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20, складають щомісяця до 10-го числа з розпорядниками коштів акти звіряння, а у разі проведення відповідних розрахунків з попередньої оплати ресурсів (товарів, послуг) на строк не більше одного місяця постачальники та транспортувальники ресурсів (надавачі товарів, послуг) визначають договірну величину споживання ресурсів (товарів, послуг), про що укладають відповідний договір з розпорядниками коштів. Один примірник акта звіряння або договору надається місцевому фінансовому органу для складання зведеного реєстру актів звіряння або договорів. Зведені реєстри актів звіряння або договорів підписуються керівниками місцевих фінансових органів, постачальників та/або транспортувальників ресурсів (товарів, послуг) та надаються відповідним департаментам фінансів. Відповідні департаменти фінансів узагальнюють отримані дані та подають їх щомісяця до 20 числа Державній казначейській службі України (далі - Казначейство) та відповідним головним управлінням Державної казначейської служби України в областях, місті Києві (далі - головні управління Казначейства) у формі узгоджених з постачальниками та/або транспортувальниками ресурсів (товарів, послуг) спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків разом з відповідними зведеними реєстрами актів звіряння або реєстрами договорів за підписами керівників відповідних департаментів фінансів, постачальників та/або транспортувальників ресурсів (товарів, послуг).

Згідно з п. 2.6. Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію розпорядники коштів за рахунок отриманих субвенцій із загального фонду Державного бюджету України здійснюють розрахунки за природний газ, теплопостачання та електроенергію шляхом перерахування коштів на рахунки постачальників та/або транспортувальників ресурсів (товарів, послуг), відкриті в органах Казначейства, в разі проведення розрахунків за електроенергію - на поточні рахунки із спеціальним режимом використання енергопостачальників, відкриті в уповноваженому банку.

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 р. № 705 "Про внесення змін до Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій, компенсацій", у пункті 7 в абзаці 4 слова "за згодою учасників" виключено, а також, доповнено пункт абзацами такого змісту: "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", ПАТ "Укртрансгаз", державне підприємство "Енергоринок", виробники електроенергії та вугледобувні підприємства підписують з учасниками розрахунків спільні протокольні рішення протягом пяти робочих днів. До розрахунків включаються нараховані суми пільг лише в межах обсягів фактичного використання (споживання) ресурсів (товарів, послуг) відповідно до довідки, що надається постачальниками ресурсів (товарів, послуг). Учасник розрахунку має право відмовитися від підписання спільного протокольного рішення виключно за умови відсутності боргу перед учасником за товари/послуги, який планується погасити відповідно до цього Порядку.

Відповідно до ст.7 Господарського кодексу України, відносини у сфері господарювання регулюються Конституцією України, цим Кодексом, законами України, нормативно - правовими актами Президента України та Кабінету Міністрів України, нормативно - правовими актами інших органів державної влади та органів місцевого самоврядування, а також іншими нормативними актами.

Відповідно до ст.12 Господарського кодексу України держава для реалізації економічної політики, виконання цільових економічних та інших програм і програм економічного та соціального розвитку застосовує різноманітні засоби і механізми регулювання господарської діяльності. Зокрема, засобами регулюючого впливу держави на діяльність суб'єктів господарювання є регулювання цін і тарифів; надання інвестиційних, податкових та інших пільг; надання дотацій, компенсація, цільових інновацій та субсидій. Умови, обсяги, сфери та порядок застосування окремих видів засобів державного регулювання господарської діяльності визначаються цим Кодексом, іншими законодавчими актами, а також програмами економічного і соціального розвитку. Встановлення та скасування пільг і переваг у господарській діяльності окремих категорій суб'єктів господарювання здійснюється відповідно до цього Кодексу та інших законів.

Колегія судді Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що підписання сторонами договору № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. Спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ і теплопостачання за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України, свідчить про погодження сторонами зміни порядку і строків проведення оплати за надані послуги з транспортування газу (у тому числі балансування) за договором № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р.

Відповідно до норм ст.530 ЦК України зобов'язання має бути виконане у встановлений строк (термін). Згідно з ч.2 ст.530 ЦК України у разі, коли строк виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, боржник повинен виконати такий обов'язок протягом семи днів після пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Подання кредитором позовної заяви, адресованої господарському суду (а не боржнику) і надіслання останньому як відповідачеві копії такої заяви є складовими судової процедури, а не цивільних правовідносин, і відповідні дії не можуть розглядатися як вимога у розумінні зазначеної норми ЦК України.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що підстави для стягнення коштів за надання публічним акціонерними товариством «Укртрансгаз» послуги з балансування обсягів природного газу на умовах договору про транспортування природного газу № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. відсутні, оскільки сторони досягли згоди щодо зміни порядку і строків проведення розрахунків. Відповідно, наслідки порушення грошового зобов'язання, передбачені договором № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. та нормами ст.536, ч.2 ст.625 ЦК України, ч.2 ст.231 ГК України, не застосовуються.

При цьому колегія суддів в порядку ст.111-28 ГПК України враховує позицію Верховного Суду України, викладену у постановах від 09.09.2014 р. у справі № 5011-1/1043-2012-42/528-2012, від 10.02.2016 у справі № 3-1267гс15.

Доводи позивача про те, що заборгованість, яка є предметом спору, виникла у звязку із використанням газу на виробничо-технологічні витрати та власні потреби відповідача, не мають значення з огляду на таке.

Послуга балансування є складовою послуги транспортування за договором № НОМЕР_1 від 17.12.2015 р. відповідно до п.9 глави 1 розділу XI Кодексу.

Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 р. № 20, визначено механізм перерахування субвенції з державного бюджету та встановлено перелік органів, які уповноважені встановлювати факт наявності підстав для такого порядку розрахунків. Матеріали справи свідчать, що підписання Спільних протокольних рішень уповноваженими державними органами, а саме: ОСОБА_4 управлінням державної казначейської служби України в Житомирській області (органу відповідальному за операції по рахунку); Департаментом фінансів Житомирської обласної державної адміністрації (органу, який є розпорядником державних коштів) є підтвердженням встановлення факту наявності підстав для такого порядку розрахунків.

Крім того, колегія суддів звертає увагу, що на час спірних правовідносин відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 705 "Про внесення змін до Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій, компенсацій", у пункті 7 в абзаці 4 слова "за згодою учасників" виключено, а також, доповнено пункт абзацами такого змісту: "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", ПАТ "Укртрансгаз", державне підприємство "Енергоринок", виробники електроенергії та вугледобувні підприємства підписують з учасниками розрахунків спільні протокольні рішення протягом пяти робочих днів. До розрахунків включаються нараховані суми пільг лише в межах обсягів фактичного використання (споживання) ресурсів (товарів, послуг) відповідно до довідки, що надається постачальниками ресурсів (товарів, послуг). Учасник розрахунку має право відмовитися від підписання спільного протокольного рішення виключно за умови відсутності боргу перед учасником за товари/послуги, який планується погасити відповідно до цього Порядку.

Разом з тим, позовна вимога про стягнення 7% штрафу є безпідставною, оскільки :

- умовами договору такий штраф не передбачений;

- відповідно до норм ч.2 ст.231 Господарського кодексу України встановлена відповідальність (за прострочення понад тридцять днів додаткове стягнення штрафу у розмірі семи відсотків вказаної вартості товарів, робіт, послуг) за порушення не грошового характеру, а за прострочення поставки товарів, виконання робіт, надання послуг, оскільки в якості підстави для такого нарахування є не сума грошового зобов'язання, а виключно вартість товарів (робіт, послуг).

Пунктом 2.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.12.2013 р. № 14 "Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов'язань" розяснено, що господарським судам необхідно мати на увазі, що штрафні санкції, передбачені абзацом 3 частини 2 статті 231 господарського кодексу України, застосовується за допущене прострочення виконання лише не грошового зобов'язання, пов'язаного з обігом (поставкою) товару, виконанням робіт, наданням послуг, з вартості яких й вираховується у відсотковому відношенні розмір штрафних санкцій.

Отже, оскільки предметом спору у даній справі є порушення грошового зобов'язання, тому відсутні підстави для нарахування штрафу з підстав, зазначених в ст.231 Господарського кодексу України.

Підсумовуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що рішення Господарського суду Житомирської області від 25.10.2016 р. у справі № 906/790/16 відповідає матеріалам справи, ґрунтується на нормах чинного законодавства і немає підстав для його скасування чи зміни за ст.104 ГПК України. Доводи скаржника не спростовують обґрунтованих висновків суду.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покладаються на скаржника відповідно до ч.1 ст.49 ГПК України.

Керуючись ст.ст.49,99,101,103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" залишити без задоволення. Рішення Господарського суду Житомирської області від 25.10.2016 р. у справі № 906/790/16 залишити без змін.

Матеріали справи № 906/790/16 повернути Господарському суду Житомирської області.

Головуючий суддя Маціщук А.В.

Суддя Грязнов В.В.

Суддя Олексюк Г.Є.