ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 грудня 2016 року Справа № 25/57/10
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого -Білошкап О.В.,
суддів -Поліщука В.Ю.,
Удовиченка О.С.,
за участю представників сторін:

ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" - Міщенка С.Г.,

Арбітражного керуючого Єрохіна О.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 11.10.2016 та ухвалу господарського суду Запорізької області від 31.08.2016 в частині задоволення клопотання ліквідатора про затвердження оплати послуг ліквідатора та відшкодування його витрат у справі №25/57/10 за заявою Державної податкової інспекції у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя про банкрутство Приватного підприємства "ВДВ-Бізнес", -

в с т а н о в и в:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 31.08.2016р. у справі № 25/57/10 (суддя Дьоміна А.В.) змінено назву кредитора Управління Пенсійного фонду України в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя на Управління Пенсійного фонду України в Вознесенівському районі м. Запоріжжя, затверджено звіт ліквідатора приватного підприємства "ВДВ-Бізнес" арбітражного керуючого Єрохіна О.П. про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 15.09.2014р. по 26.07.2016р. у розмірі 54 375,33 грн. та звіт про відшкодування його витрат, понесених у зв'язку з виконанням ним у період з 15.09.2014р. по 19.05.2016р. своїх повноважень у розмірі 1 131,66 грн.

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Перший український міжнародний банк" на користь арбітражного керуючого Єрохіна Олега Петровича 13 729,77 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 285,74 грн. - відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора;

Cтягнуто з Запорізької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Запорізькій області на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. 1 973,82 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 41,07 грн. - відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора;

Cтягнуто з Запорізької митниці ДФС на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. 358,87 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 7,46 грн. - відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора;

Стягнуто з Управління Пенсійного фонду України в Вознесенівському районі м. Запоріжжя, на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. 212,06 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 4,41 грн. відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора;

Cтягнуто з Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в м. Запоріжжі на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. 10,87 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 0,22 грн. - відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора;

Cтягнуто з Управління державної служби охорони при ГУМВС України в Запорізькій області, м. Запоріжжя на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. 3,26 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 0,06 грн. - відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора;

Стягнуто з Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в особі Виконавчої дирекції, м. Запоріжжя, на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. 7,06 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 0,14 грн. - відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора;

Cтягнуто з Запорізького міського центру зайнятості, м. Запоріжжя на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. 10,33 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 0,21 грн. - відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора;

Cтягнуто з Публічного акціонерного товариства Банк "Фінанси та кредит" в особі філії Запорізьке регіональне управління ПАТ Банк "Фінанси та кредит", м. Запоріжжя на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. 29 591,05 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 615,84 грн. відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора;

Cтягнуто з Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. 8 439,05 грн. - оплату послуг за виконання повноважень ліквідатора у справі №25/57/10 про банкрутство ПП "ВДВ-Бізнес" та 175,63 грн. - відшкодування витрат, понесених арбітражним керуючим у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 11.10.2016 (колегія суддів: головуючий суддя - Дучал Н.М., судді - Будко Н.В., Сгара Е.В.) залучено до участі у справі правонаступника Запорізької Митниці - Запорізьку Митницю Державної фіскальної служби, здійснено процесуальне правонаступництво кредитора у справі та замінено Запорізьку Митницю державної митної служби України на Запорізьку Митницю Державної фіскальної служби, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Перший український міжнародний банк" залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Запорізької області від 31.08.2016р. у справі №25/57/10 в частині задоволення клопотання ліквідатора про затвердження оплати послуг ліквідатора у справі та відшкодування витрат за рахунок пропорційного розподілу між кредиторами та їх стягнення з ПАТ "Перший український міжнародний банк" залишено без змін.

Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить постанову Донецького апеляційного господарського суду від 11.10.2016 та ухвалу господарського суду Запорізької області від 31.08.2016 в частині задоволення клопотання ліквідатора про затвердження оплати послуг ліквідатора та відшкодування його витрат за рахунок пропорційного розподілу між кредиторами та стягнення їх з ПАТ "Перший український міжнародний банк" скасувати та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні клопотання, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Заслухавши доповідь судді Білошкап О.В., вислухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Запорізької області від 01.04.2010р. порушено провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "ВДВ-Бізнес" м.Запоріжжя, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника.

Постановою господарського суду Запорізької області від 05.12.2011р. Приватне підприємство "ВДВ-Бізнес" (м. Запоріжжя, 69035, вул. Сєдова, 9, ) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Нікітенко Микиту Олександровича, затверджено рішення комітету кредиторів про встановлення оплати послуг ліквідатора у розмірі двох мінімальних заробітних плат щомісячно, за рахунок коштів отриманих від реалізації майна банкрута чи коштів отриманих в результаті його виробничої діяльності, зобов'язано ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру згідно Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 15.09.2014р. звільнено Нікітенка М.О. від виконання обов'язків ліквідатора ПП "ВДВ-Бізнес" та призначено арбітражного керуючого Єрохіна Олега Петровича ліквідатором банкрута.

20.05.2016р. ліквідатор ПП "ВДВ-Бізнес" Єрохін О.П. звернувся до господарського суду Запорізької області із заявою № 01-21/57 (з врахуванням заяви про уточнення № 01-21/82 від 26.07.2016р.) про затвердження звіту ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого за період з 15.09.2014р. по 26.07.2016р. у розмірі 54 375,33 грн. та про відшкодування витрат понесених за період з 15.09.2014р. по 19.05.2016р. у розмірі 1131,66 грн.

Затверджуючи звіт ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 15.09.2014р. по 26.07.2016р. у розмірі 54 375,33 грн. та звіт про відшкодування його витрат, понесених у зв'язку з виконанням ним повноважень у період з 15.09.2014р. по 19.05.2016р. у розмірі 1 131,66 грн. та здійснюючи розподіл витрат на оплату послуг ліквідатора та відшкодування його витрат за рахунок кредиторів пропорційно заявлених грошових вимог, суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, послався на те, що у боржника відсутні будь - які активи, а саме, майно, грошові кошти, за рахунок яких можливе було б створення фону для оплати послуг арбітражного керуючого, відсутня виробнича діяльність, а тому в даному випадку така оплата послуг та відшкодування понесених витрат арбітражного керуючого - ліквідатора Єрохіна О.П. повинно здійснюватись за рахунок коштів усіх кредиторів, визнаних судом, пропорційно розміру заявлених ними вимог до боржника керуючись принципом пропорційності голосів.

Однак, колегія суддів Вищого господарського суду України в повному обсязі не погоджується з зазначеним висновком судів попередніх інстанцій, оскільки він зроблений при неповному з'ясуванні всіх фактичних обставин справи.

Згідно ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" надання послуг професійного (ліцензованого) арбітражного керуючого відбувається на платній основі.

Частиною 12 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Згідно ч. 13 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитори можуть створювати фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору). Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Відповідно до п. 14 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Згідно п. 16 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів та ухвалою господарського суду. Ухвала може бути оскаржена у встановленому порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою господарського суду Запорізької області від 05.12.2011р. Приватне підприємство "ВДВ-Бізнес" (м. Запоріжжя, 69035, вул. Сєдова, 9, ) визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Нікітенко Микиту Олександровича, затверджено рішення комітету кредиторів про встановлення оплати послуг ліквідатора у розмірі двох мінімальних заробітних плат щомісячно, за рахунок коштів отриманих від реалізації майна банкрута чи коштів отриманих в результаті його виробничої діяльності тощо.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 15.09.2014р. звільнено Нікітенка М.О. від виконання обов'язків ліквідатора ПП "ВДВ-Бізнес" та призначено арбітражного керуючого Єрохіна Олега Петровича ліквідатором банкрута.

Суд першої інстанції, приймаючи рішення про задоволення клопотання ліквідатора щодо затвердження оплати послуг ліквідатора та відшкодування його витрат за рахунок пропорційного розподілу їх між кредиторами, не з'ясував чи встановлювалась комітетом кредиторів оплата послуг ліквідатору Єрохіну О.П. та чи затверджувалась така оплата послуг ліквідатора господарським судом відповідно до вимог п. 14 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З наявних в матеріалах справи протоколів комітету кредиторів не вбачається, що комітетом кредиторів приймалось відповідне рішення про встановлення ліквідатору Єрохіну О. П. оплату його послуг за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень.

Також суди не перевірили, чи створювався фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди ліквідатору при виконанні ним його обов'язків.

Повноваження ліквідатора передбачені ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Так, ліквідатор з дня свого призначення, крім іншого, здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Отже, в ліквідаційній процедурі ліквідатор не повинен обмежуватись лише направленням запитів, а вживати й інших заходів щодо пошуку майна, що знаходиться у третіх осіб (виявлення та визнання недійсними угод боржника про відчуження майна, виявлення та стягнення дебіторської заборгованості тощо).

Завданням ліквідатора є дійсний та належний пошук майна банкрута, а не лише констатація факту відсутності майна. У разі виявлення фактів незаконного відчуження майна ліквідатор повинен вжити заходів з повернення його до ліквідаційної маси.

Згідно ч. 6 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Таким чином, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що затверджуючи звіт ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого та про відшкодування витрат, суди попередніх інстанцій не врахували норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що безпосередньо регулюють діяльність та оплату праці арбітражних керуючих (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), не дослідили чи були вчинені арбітражним керуючим відповідні дії щодо його повноважень, не надали належної правої оцінки доказам виконання арбітражним керуючим Єрохіним О. П. своїх обов'язків у ліквідаційній процедурі ПП "ВДВ-Бізнес".

Вищенаведене свідчить про неповне з'ясування судами попередніх інстанцій фактичних обставин справи, що мають значення для правильного вирішення спору, а, отже, і порушення вимог ст.43 ГПК України щодо всебічного, повного та об'єктивного розгляду всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ч.1 ст.11110 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

В межах повноважень, визначених ст. 1119 ГПК України, суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції і передати справу на новий розгляд, якщо суд припустився порушень норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи. До суду апеляційної інстанції справа направляється на новий розгляд, якщо порушення норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, допущені тільки цим судом. У всіх інших випадках справа направляється до суду першої інстанції.

Враховуючи викладені обставини щодо порушення судами попередніх інстанцій норм процесуального права, які унеможливлюють встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, колегія суддів вважає необхідним скасувати постанову Донецького апеляційного господарського суду від 11.10.2016 та ухвалу господарського суду Запорізької області від 31.08.2016 в частині задоволення клопотання ліквідатора про затвердження оплати послуг ліквідатора та відшкодування його витрат, а справу в скасованій частині - передати на новий розгляд до господарського суду Запорізької області.

При новому розгляді справи суду першої інстанції належить врахувати вищевикладене, більш повно та всебічно перевірити дійсні обставини справи, дати належну оцінку зібраним по справі доказам, доводам та запереченням сторін і в залежності від встановленого та вимог закону постановити законне та обґрунтоване рішення.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" задовольнити частково.

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 11.10.2016 та ухвалу господарського суду Запорізької області від 31.08.2016 в частині задоволення клопотання ліквідатора про затвердження оплати послуг ліквідатора та відшкодування його витрат у справі №25/57/10 скасувати.

Справу №25/57/10 в скасованій частині передати на новий розгляд до господарського суду Запорізької області.

Головуючий: Білошкап О.В.
Судді:Поліщук В.Ю. Удовиченко О.С.