ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" листопада 2016 р. Справа № 921/891/14-г/9

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії суддів:

головуючий суддя Гриців В.М., суддів Давид Л.Л., Кордюк Г.Т.

при секретарі судового засідання Швець О.В.

з участю позивача ОСОБА_1 та представника відповідача ТзОВ «Тернопільський міський ринок ЛТД» Кузнєцової М.І.

у відкритому судовому засіданні розглянув апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Тернопільської області від 15 лютого 2016 року у справі №921/891/14-г/9 за позовом ОСОБА_1 до відповідачів: товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський міський ринок ЛТД», Тернопільського міського управлінням юстиції в особі відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, легалізації об'єднань громадян Тернопільського міського управління юстиції про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників (засновників) товариства, визнання недійсним Статуту товариства, спонукання до вчинення дій

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2014 року ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Тернопільської області з позовом до відповідачів: товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський міський ринок ЛТД», відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції

З урахуванням уточнень позовних вимог позивач просив суд:

1. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №1 від 14 вересня 2004р.: про збільшення розміру статутного фонду шляхом збільшення частки ОСОБА_5 на 293016грн; про придбання частки учасника ОСОБА_6 в розмірі 51572грн, а саме 8,26% у статутному фонді, учасником ОСОБА_5; про перерозподіл часток учасників; про внесення змін в установчі документи Товариства.

2. Визнати недійсним Статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 25.02.2005р. у частині розміру Статутного фонду Товариства і кількості Учасників (Засновників) Товариства та розмірів їхніх часток у Статутному фонді Товариства.

3. Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів проведену відділом державних реєстраторів виконавчого комітету Тернопільської міської ради 25.02.2005р. за №1000582

4. Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про поповнення статутного фонду TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_5 на 49299,44 грн., оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005р.

5. Визнати переважне право ОСОБА_1 на купівлю часток (їх частин) учасників, яким, згідно протоколу зборів від 23.11.2006р. було виділено майно TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД"; зобов'язати TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирахувати суму, яку я маю сплатити TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" за частки (їх частини) учасників, яким у 2006 році виділено майно Товариства згідно протоколу №8 від 23.11.2006р. і надати мені можливість внести її в статутний фонд Товариства; зобов'язати Товариство затвердити розподільчий баланс, який не був затверджений у 2006р. і зробити перерахунок статутного фонду і часток учасників (засновників) в установчих документах TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД".

6. Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про придбання частки учасника (засновника) ОСОБА_7 іншим учасником Товариства ОСОБА_8, згідно протоколу зборів №6 від 11.06.2007р., а також визнати недійсним рішення зборів про внесення змін і доповнень до установчого документу Товариства.

7. Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №1 від 08 листопада 2011р. про вступ до складу учасників ОСОБА_9 із часткою в статутному фонді 212756,55грн, що становить 34,08% і ОСОБА_10 із часткою в статутному фонді 35459,43грн, що становить 5,68%, про передачу ОСОБА_8 12.5 частин частки ОСОБА_5 в статутному капіталі, в сумі 35459,43грн, що становить 5,67%, про вихід зі складу учасників (засновників) ОСОБА_11, додатковий внесок учасників до статутного капіталу Товариства, саме в частині додаткового внеску учасників, визнати рішення недійсним, про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства, про внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

8. Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №8 від 11 грудня 2012р. про поновлення мене, ОСОБА_1, в складі учасників з часткою 20793грн, що становить 3,33%, прошу визнати дане рішення недійсним в частині розміру частки 3,33% від статутного фонду, а також рішення про внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

9. Визнати недійсним Статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17.12.2012р. у частині розміру Статутного фонду Товариства і кількості Учасників (Засновників) Товариства та розмірів їхніх часток у Статутному фонді Товариства.

10. Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів проведену відділом державних реєстраторів виконавчого комітету Тернопільської міської ради 17.12.2012р. за №5000582.

11. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №2 від 11 липня 2013року, а саме рішення про збільшення розміру Статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД на 250000грн, рішення про внесення змін до установчих документів Товариства, а також рішення про призначення відповідального за проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства.

12. Визнати недійсним Статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 19.07.2013р. у частині розміру Статутного фонду Товариства, а також кількості Учасників (Засновників) Товариства та розмірів їхніх часток у Статутному фонді Товариства.

13. Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів, проведену Реєстраційною службою Тернопільського міського управління юстиції Тернопільської області 19.07.2013р. за №1000582.

14. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" , що були оформлені протоколом зборів №2 від 17 липня 2014року, в тому числі: рішення про виділ частини майна, прав та обов'язків TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" до новоствореного Товариства з обмеженою відповідальністю, рішення про призначення комісії з виділу, рішення про проведення державної реєстрації з виділу, рішення про відчуження будівлі, нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські та допоміжні приміщення, рішення про проведення аудиторської перевірки Товариства".

15. Скасувати державну реєстрацію - внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо виділу, 21.07.2014р. за №2000582.

16. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" , оформлені протоколом зборів від 01 жовтня 2014року, в тому числі: про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". про зменшення розміру Статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про внесення змін до Статуту Товариства, про реєстрацію змін до установчих документів Товариства.

17. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", від 31 жовтня 2014 року, про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про повноваження генерального директора TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", а також рішення про внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

У позовній заяві, в заявах про уточнення і обґрунтування позовних вимог позивач стверджує про порушення його корпоративних прав.

Суд першої інстанції залучив відповідачами учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_8, ОСОБА_17, ОСОБА_9, ОСОБА_10; замінив відповідача відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції його правонаступником Тернопільським міським управлінням юстиції в особі відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, легалізації об'єднань громадян Тернопільського міського управління юстиції.

Також суд призначив дві судові експертизи:

- судову почеркознавчу експертизу, на розгляд якої поставив питання - Чи виконаний підпис у протоколі №1 зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року у графі підписів учасників від імені ОСОБА_1 - ОСОБА_1 чи іншою особою? та

- судову технічну експертизу протоколу № 1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року.

Суд заслухав пояснення, доводи, обґрунтування, заперечення та міркування сторін, розглянув матеріали справи, висновки судової і технічної експертиз, а також рішення Господарського суду Тернопільської області у справах №9/82-2001, №14/55-1066(9/41-886), №14/46-831, №18/50/5022-1301/2011, №18/46/5022-800/2012, які набрали законної сили.

Господарський суд Тернопільської області (суддя Охотницька Н.В.) 15 лютого 2016 року у справі №921/891/14-г/9 вирішив:

1. Припинити провадження у справі в частині вимог позивача про визнання недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №1 від 08 листопада 2011р. про вступ до складу учасників ОСОБА_9 із часткою в статутному фонді 212 756,55 грн, що становить 34,08% і ОСОБА_10 із часткою в статутному фонді 35 459,43 грн, що становить 5,68%, про передачу ОСОБА_8 12.5 частин частки ОСОБА_5 в статутному капіталі, в сумі 35 459,43 грн, що становить 5,67%, про вихід зі складу учасників (засновників) ОСОБА_11, додатковий внесок учасників до статутного капіталу Товариства, саме в частині додаткового внеску учасників, визнати рішення недійсним, про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства, про внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

2. Припинити провадження у справі в частині вимог позивача про визнання недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів від 01 жовтня 2014 року, в тому числі: про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про зменшення розміру Статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про внесення змін до Статуту Товариства, про реєстрацію змін до установчих документів Товариства.

3. В задоволенні решти частини позову відмовити.

ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, просить Львівський апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду Тернопільської області від 15 лютого 2016 року у справі №921/891/14-г/9, прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі, а саме:

1. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №1 від 14 вересня 2004р.: про збільшення розміру статутного фонду шляхом збільшення частки ОСОБА_5 на 293016грн; про придбання частки учасника ОСОБА_6 в розмірі 51572грн, а саме 8,26% у статутному фонді, учасником ОСОБА_5; про перерозподіл часток учасників; про внесення змін в установчі документи Товариства.

2. Визнати недійсним Статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 25.02.2005р. у частині розміру Статутного фонду Товариства і кількості Учасників (Засновників) Товариства та розмірів їхніх часток у Статутному фонді Товариства.

3. Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів проведену відділом державних реєстраторів виконавчого комітету Тернопільської міської ради 25.02.2005р. за №1000582.

4. Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про поповнення статутного фонду TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_5 на 49299,44 грн , оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005р.

5. Визнати переважне право ОСОБА_1 на купівлю часток (їх частин) учасників, яким, згідно протоколу зборів від 23.11.2006р. було виділено майно TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД"; зобов'язати TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирахувати суму, яку я маю сплатити TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" за частки (їх частини) учасників, яким у 2006 році виділено майно Товариства згідно протоколу №8 від 23.11.2006р. і надати мені можливість внести її в статутний фонд Товариства; зобов'язати Товариство затвердити розподільчий баланс, який не був затверджений у 2006р. і зробити перерахунок статутного фонду і часток учасників (засновників) в установчих документах TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД".

6. Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про придбання частки учасника (засновника) ОСОБА_7 іншим учасником Товариства ОСОБА_8, згідно протоколу зборів №6 від 11.06.2007р., а також визнати недійсним рішення зборів про внесення змін і доповнень до установчого документу Товариства.

7. Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №1 від 08 листопада 2011р. про вступ до складу учасників ОСОБА_9 із часткою в статутному фонді 212756,55грн, що становить 34,08% і ОСОБА_10 із часткою в статутному фонді 35459,43грн, що становить 5,68%, про передачу ОСОБА_8 12.5 частин частки ОСОБА_5 в статутному капіталі, в сумі 35459,43грн, що становить 5,67%, про вихід зі складу учасників (засновників) ОСОБА_11, додатковий внесок учасників до статутного капіталу Товариства, саме в частині додаткового внеску учасників, визнати рішення недійсним, про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства, про внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

8. Визнати недійсним Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №8 від 11 грудня 2012р. про поновлення мене, ОСОБА_1, в складі учасників з часткою 20793грн, що становить 3,33%, прошу визнати дане рішення недійсним в частині розміру частки 3,33% від статутного фонду, а також рішення про внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

9. Визнати недійсним Статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17.12.2012р. у частині розміру Статутного фонду Товариства і кількості Учасників (Засновників) Товариства та розмірів їхніх часток у Статутному фонді Товариства.

10. Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів проведену відділом державних реєстраторів виконавчого комітету Тернопільської міської ради 17.12.2012р. за №5000582.

11. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №2 від 11 липня 2013року, а саме рішення про збільшення розміру Статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД на 250000грн, рішення про внесення змін до установчих документів Товариства, а також рішення про призначення відповідального за проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства.

12. Визнати недійсним Статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 19.07.2013р. у частині розміру Статутного фонду Товариства, а також кількості Учасників (Засновників) Товариства та розмірів їхніх часток у Статутному фонді Товариства.

13. Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів, проведену Реєстраційною службою Тернопільського міського управління юстиції Тернопільської області 19.07.2013р. за №1000582.

14. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" , що були оформлені протоколом зборів №2 від 17 липня 2014року, в тому числі: рішення про виділ частини майна, прав та обов'язків TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" до новоствореного Товариства з обмеженою відповідальністю, рішення про призначення комісії з виділу, рішення про проведення державної реєстрації з виділу, рішення про відчуження будівлі, нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські та допоміжні приміщення, рішення про проведення аудиторської перевірки Товариства".

15. Скасувати державну реєстрацію - внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо виділу, 21.07.2014р. за №2000582.

16. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" , оформлені протоколом зборів від 01 жовтня 2014року, в тому числі: про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про зменшення розміру Статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про внесення змін до Статуту Товариства, про реєстрацію змін до установчих документів Товариства.

17. Визнати недійсними Рішення Загальних Зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 31 жовтня 2014 року, про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про повноваження генерального директора TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", а також рішення про внесення змін і доповнень до статуту Товариства.

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 15 лютого 2016 року у справі №921/891/14-г/9 прийняте за результатами розгляду сімнадцяти позовних вимог з різним предметом спору. З метою перевірки законності і обґрунтованості оскаржуваного рішення у повному обсязі суд апеляційної інстанції неодноразово відкладав розгляд справи, оголошував перерви у судових засіданнях. Про розгляд справи сторонам повідомлено належним чином.

Також на вимогу апеляційного суду надіслано архівні справи Господарського суду Тернопільської області №9/82-2001, №14/55-1066(9/41-886), №14/46-831, №18/50/5022-1301/2011, №18/46/5022-800/2012, на встановлені в яких обставини покликається в оскаржуваному рішенні суд першої інстанції.

Суд апеляційної інстанції відхилив клопотання позивача, заявлене усно в судовому засіданні 02 листопада 2016 року, про призначення судової бухгалтерської експертизи.

Згідно з ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до вимог ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Львівський апеляційний господарський суд розглянув апеляційну скаргу ОСОБА_1, матеріали справи, заслухав пояснення представників сторін і вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково з огляду на наступне.

За визначенням частини першої статті 100 ЦК України право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може окремо передаватися іншій особі.

Згідно з частиною першою статті 143 ЦК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут. Статут товариства з обмеженою відповідальністю крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника; склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень; розмір і порядок формування резервного фонду; порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі.

Вимоги до змісту установчих документів визначено статтею 88 ЦК України. Зокрема передбачено, що у статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом (ч.1 ст.88).

Відповідно до вимог 144 ЦК України статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається із вкладів його учасників. Розмір статутного капіталу дорівнює сумі вартості таких вкладів. Статутний капітал товариства визначає мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів. Статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства. Зміни до статуту, пов'язані із зміною розміру статутного капіталу та/або із зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації в установленому законом порядку.

Згідно зі статтею 145 ЦК України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; створення та відкликання виконавчого органу товариства; визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, вирішення питання про придбання товариством частки учасника; виключення учасника із товариства; прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Статутом товариства і законом до виключної компетенції загальних зборів може бути також віднесене вирішення інших питань. Питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу товариства. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Згідно з статтею 82 ГК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут, який, серед іншого, повинен містити відомості про склад учасників товариства, про розмір часток кожного з учасників.

Статтею 88 ГК України, статтею 10 закону України "Про господарські товариства" передбачено право учасників господарського товариства брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

За приписами частини першої статті 51 закону України "Про господарські товариства" установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.

Згідно зі статтею 58 закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі

Відповідно до вимог частини 5 статті 61 закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Відповідно до вимог частини першої статті 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав (ч.3 ст.167 ГК України).

Пленум Вищого господарського суду України у постанові від 25 лютого 2016 року №4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин» роз'яснив зокрема, що:

- господарським судам слід враховувати приписи статті 1 ГПК України та з'ясовувати наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного права або законного інтересу у правовідносинах, на захист яких подано позов, а також питання про наявність чи відсутність факту їх порушення, невизнання або оспорювання (п.2.1.);

- законом не передбачено права учасника (засновника, акціонера, члена) юридичної особи звертатися до суду за захистом прав чи охоронюваних законом інтересів цієї особи поза відносинами представництва. Водночас згідно з положеннями статті 16 ЦК України, пункту 4 частини першої статті 12 та статті 167 ГК України незалежно від суб'єктного складу, якщо учасник (засновник, акціонер, член) юридичної особи обґрунтовує позовні вимоги порушенням його корпоративних прав, то він має право подати відповідний позов (п.2.2.);

- підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень. Господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення. Позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників рішень, оскільки вплив учасника на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням (п.п.2.12., 2.13., 2.15.).

Предметом апеляційного оскарження є рішення Господарського суду Тернопільської області від 15 лютого 2016 року у справі №921/891/14-г/9, прийняте за результатами розгляду сімнадцяти позовних вимог з різним предметом спору (предметом спору є рішення зборів учасників господарського товариства, прийняті в різний час і з різних підстав, а також затверджені рішеннями зборів учасників у різний час статути, державна реєстрація цих статутів, внесення відомостей у державний реєстр щодо юридичної особи, спонукання до вчинення дій). Позовні вимоги у своїй більшості не є однорідними, не пов'язані між собою ні підставою виникнення, ані поданими доказами, що перешкоджає з'ясуванню прав і взаємовідносин сторін та суттєво утруднює як вирішення спору, так і перевірку апеляційним судом законності і обґрунтованості рішення суду у повному обсязі.

Господарський суд Тернопільської області прийняв до розгляду позов ОСОБА_1, а надалі прийняв і уточнені позовні вимоги, розглянув їх і постановив рішення. Суд апеляційної інстанції не наділений процесуальними можливостями змінити такий обсяг об'єднаних позовних вимог у справі. Водночас у судовому рішенні суд повинен надати відповідь по кожній позовній вимозі.

Щодо позовних вимог визнати недійсними рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №1 від 14 вересня 2004 року про збільшення розміру статутного фонду шляхом збільшення частки ОСОБА_5 на 293016 грн.; про придбання частки учасника ОСОБА_6 в розмірі 51572грн, а саме 8,26% у статутному фонді, учасником ОСОБА_5; про перерозподіл часток учасників; про внесення змін в установчі документи товариства; визнати недійсним статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 25 лютого 2005 року у частині розміру статутного фонду товариства і кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства; скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів проведену відділом державних реєстраторів виконавчого комітету Тернопільської міської ради 25 лютого 2005 року за №1000582.

Позивач стверджує, що не був повідомлений про проведення 14 вересня 2004 року зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", порядок денний зборів, не приймав участі у зборах, не підписував протоколу зборів учасників. Підпис на протоколі № 1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року від імені ОСОБА_1 підроблений.

Згідно із протоколом №1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року, цього дня відбулись збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" з порядком денним:

1. Про вихід учасників з товариства.

2. Про збільшення статутного фонду.

3. Про перерозподіл часток учасників.

4. Про затвердження нової редакції статуту товариства.

На зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100 % голосів від статутного фонду TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". Збори одноголосно вирішили:

1. Задовольнити заяву ОСОБА_6 та вивести його з числа учасників товариства.

2. Прийняти пропозицію ОСОБА_5 та збільшити розмір статутного фонду шляхом збільшення частки ОСОБА_5 у статутному фонді товариства.

3. Прийняти пропозицію ОСОБА_5. Передати частку ОСОБА_6 у статутному фонді ОСОБА_5 та перерозподілити частки учасників: ОСОБА_5 - 62,86%, ОСОБА_12 - 11,24 %, ОСОБА_7 - 1,38%, ОСОБА_18 - 2,17%, ОСОБА_11 - 1,75%, ОСОБА_15 - 3,17%, ОСОБА_1 - 2,21 %, ОСОБА_16 - 5,29%, ОСОБА_8 - 2,68%, ОСОБА_17 - 2,75%, ОСОБА_13 - 2,83%, ОСОБА_14 - 1,63%.

4. Затвердити нову редакцію статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок".

Протокол №1 від 14 вересня 2004 року зборів учасників ТзОВ "Тернопільський міський ринок" підписаний особисто учасниками товариства, у тому числі на протоколі є підпис ОСОБА_1.

Державна реєстрація нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням зборів учасників від 14 вересня 2004 року, протокол "№1, проведена 25 лютого 2005 року, номер реєстрації 1000582.

Відмовляючи у задоволенні означених позовних вимог Господарський суд Тернопільської області вказав на відсутність доказів повідомлення позивача про проведення 14 вересня 2004 року зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД". Поряд з цим суд констатував, що у зборах брали участь учасники, які володіють 100 відсотками голосів у тому числі і позивач. Рішення приймались одноголосно, а протокол зборів містить особистий підпис позивача. Суд критично оцінив посилання позивача на відсутність окремо складеного переліку реєстрації учасників зборів із підписами учасників та що протокол не підписано головою і секретарем зборів та зазначив, що відсутність реєстру не спростовує факту присутності учасників на зборах 14 вересня 2004 року, прийняття ними рішень, підписання протоколу №1 зборів учасників від 14 вересня 2004 року.

Також суд вказав на недоведеність твердження позивача, що протокол №1 зборів учасників від 14 вересня 2004 року та його (позивача) підпис на ньому є підробленим. Висновками судової почеркознавчої і судової технічної експертиз, а також наявними у матеріалах справи доказами не підтверджено підробки протоколу № 1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року, відтак не підтверджено доводи позивача про те, що він не підписував такого протоколу та не брав участі у зазначених зборах та що йому не було відомо про них.

Згідно з висновком почеркознавчої експертизи від 24 лютого 2015 року № 1.1-85/15 що підпис від імені ОСОБА_1 на зворотній стороні протоколу № 1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року виконаний ОСОБА_1.

Висновки судово-технічної експертизи № 3543/3544 від 18 грудня 2015 року є такими:

1. Для виготовлення оригіналу протоколу №1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року (т.4 а.с.165) /з виконаними від руки підписами від імені учасників зборів/ була використана копія цього протоколу /друкований текст документа із зазначенням прізвищ, імен, по-батькові присутніх та з пробільними лінійками для їх підписів/, виготовлена за допомогою багатофункціонального друкуючого пристрою (БФП) або копіювально-розмножувального апарату типу "ХЕRОХ" із електрофотографічним способом утворення зображень.

2.3. Встановити чи виготовлено зображення друкованих текстів на сторінках 1 та 2 (лицьової та зворотної сторони) оригіналу Протоколу №1 зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року (т.4 а.с.165) на одному або різних комп'ютерах, принтерах, копіювальних апаратах, багатофункціональних пристроях не видається можливим з причин вказаних в дослідницькій частині Висновку.

4. Встановити факт наявності (відсутності) монтажу при виготовленні зображень друкованих текстів на сторінках 1 та 2 (лицьової та зворотної сторони) оригіналу Протоколу №1 зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року (т.4 а.с.165) та встановити час їх виконання не видається можливим з причин, вказаних в дослідницькій частині висновку.

5. Умови комп'ютерного набору текстів 1 та 2 сторінок (лицьової та зворотної сторони) оригіналу Протоколу №1 зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року (т.4 а.с.165) є одними і тими ж.

Виходячи із змісту висновку експерта суд першої інстанції констатував, що експертом не встановлено та не підтверджено факту підробки вказаного протоколу, зокрема, не встановлено будь-яких ознак, які б свідчили про факт застосування монтажу. А виготовлення зображення друкованого тексту протоколу за допомогою копіювально-розмножувальної техніки, з подальшим їх підписом від руки учасниками не може розцінюватись судом однозначно як підробка оригіналу протоколу, оскільки не обмежено способу, за допомогою якого повинно виготовлятись зображення друкованого тексту на оригіналі протоколу зборів - комп'ютерах, принтерах, копіювальних апаратах, багатофункціональних пристроях, тощо. Відтак твердження позивача, що таке виготовлення друкованого тексту протоколу свідчить про підробку протоколу є лише припущенням позивача.

Також суд першої інстанції визнав безпідставними і такими, що не ґрунтуються на законі твердження позивача про те, що рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок" від 14 вересня 2004 року в частині збільшення статутного капіталу та перерозподілу часток учасників не відповідають чинному законодавству та порушують права позивача, бо позивачу не було запропоновано збільшити і його частку та придбати частку іншого учасника. Суд керувався приписами ст.ст. 144, 145, 147 ЦК України, ст.ст.16, 53 закону України "Про господарські товариства" і наголосив, що рішення про збільшення статутного капіталу прийнято зборами учасників товариства одноголосно, у тому числі за ці рішення голосував і позивач. Протокол підписано усіма учасниками товариства, у тому числі й позивачем. Суд також зазначив, що з огляду на предмет спору оцінює законність рішення зборів учасників на момент їх прийняття 14 вересня 2004 року, а не досліджує виконання чи невиконання означених рішень.

Суд дійшов висновку про відсутність доказів незаконності рішень зборів учасників товариства від 14 вересня 2004 року, порушення цими рішеннями корпоративних прав чи інтересів позивача.

В апеляційній скарзі і в численних обґрунтуваннях по справі позивач не спростовує висновків суду першої інстанції, проте наполягає на незаконності рішень зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок", оформлених протоколом №1 від 14 вересня 2004 року, затвердженого і зареєстрованого 25 лютого 2005 року статуту товариства з таких самих підстав.

Зокрема позивач стверджує, що не підписував протоколу №1 від 14 вересня 2004 року, його підпис на протоколі, як і протокол підроблені і це підтверджено висновком експерта.

Суд апеляційної інстанції вважає, що висновки суду першої інстанції в частині вищеназваних позовних вимог ґрунтуються на обставинах справи і приписах закону, підтверджені належними і допустимими доказами, яким суд першої інстанції дав правильну оцінку.

Той факт, що позивач підписав протокол №1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року підтверджено висновком судової почеркознавчої експертизи. Висновок судово-технічної експертизи вказує на те, що для виготовлення оригіналу протоколу №1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року /з виконаними від руки підписами від імені учасників зборів/ була використана копія цього протоколу /друкований текст документа із зазначенням прізвищ, імен, по-батькові присутніх та з пробільними лінійками для їх підписів/, виготовлена за допомогою багатофункціонального друкуючого пристрою (БФП) або копіювально-розмножувального апарату типу "ХЕRОХ" із електрофотографічним способом утворення зображень.

Зазначені в дослідницькій частині висновку судово-технічної експертизи № 3543/3544 від 18 грудня 2015 року причини неможливості відповісти на частину поставлених питань, оскільки «… специфіка виготовлення копій документів з використанням комп'ютерної та розмножувальної техніки, згідно із результатами науково-обгрунтованої методики «Можливості встановлення підробки документа, виконаної із застосуванням копіювальної техніки, принтерів та ПЕОМ», розробленої в системі експертних установ МЮ України в 2002 році, дозволяє одержати потрібну копію документа шляхом монтажу з використанням будь-яких фрагментів двох і більше документів з відповідними реквізитами без залишення ознак монтажу» - не заперечують і не спростовують факту підпису ОСОБА_1 протоколу №1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року, виготовленого, як встановив експерт, за допомогою багатофункціонального друкуючого пристрою (БФП) або копіювально-розмножувального апарату типу "ХЕRОХ" із електрофотографічним способом утворення зображень. Названі експертом причини жодним чином не вказують на підроблення протоколу №1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року.

Слід зазначити й те, що ОСОБА_1 не дав суду чіткого і зрозумілого пояснення, який документ він підписував коли ставив свій підпис на другій (зворотній) сторінці протоколу №1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 14 вересня 2004 року.

Крім того, нова редакція статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок" викладена на підставі і з урахуванням рішень зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок", прийнятих 14 вересня 2004 року, у тому числі й щодо розміру статутного фонду, учасників товариства та їх часток у статутному фонді. Зокрема, частка ОСОБА_1 визначена у сумі 20261,00 грн., що становить 2,21% статутного фонду. Цю редакцію статуту, в числі інших учасників товариства, підписав й ОСОБА_1. Справжність підпису ОСОБА_1 та решти учасників на статуті товариства засвідчив нотаріус 18 листопада 2004 року, про що зроблено відповідний запис. Отже, підписуючи 18 листопада 2004 року статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок" ОСОБА_1 повинен був знати і знав про зміст статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок" в новій редакції, затвердженій рішення зборів учасників від 14 вересня 2004 року, оформлених протоколом №1. Державна реєстрація нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок" проведена 25 лютого 2005 року номер реєстрації 1000582.

Таким чином, висновок суду першої інстанції про те, що ОСОБА_1 був присутній на зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок" 14 вересня 2004 року, голосував за прийняття рішень, оформлених протоколом №1, ґрунтується на належних і допустимих доказах.

Щодо позовних вимог визнати недійсним рішення зборів учасників TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про поповнення статутного фонду TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_5 на 49299,44 грн., оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005 року.

Господарський суд Тернопільської області відмовив у задоволенні названих позовних вимог з тих підстав, що позивач не довів наявність незаконного та такого, що порушує права позивача рішення загальних зборів учасників (засновників) TзOB "Тернопільський міський ринок" про поповнення статутного фонду TOB "Тернопільський міський ринок" ОСОБА_5 на 49299,44 грн., оформленого протоколом №4 від 10 травня 2005 року, а тому його вимоги в цій частині є безпідставними і не підлягають до задоволення.

Суд першої інстанції керуючись приписами ст.35 ГПК України прийняв до уваги обставини, встановлені рішеннями суду у справах №9/82-2001 та №14/55-1066(9/41-886), які набрали законної сили і констатував, що 10 травня 2005 року збори учасників TзOB "Тернопільський міський ринок" не приймали рішення про поповнення ОСОБА_5 статутного фонду TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" на суму 49299,44 грн. Суд відхилив доводи позивача про те, що таке рішення зборів від 10 травня 2005 року яке він оскаржує, існує, таке прийнято "між рядками" у протоколі №4 та виконано в майбутньому, а тому в цій частині є наявним і спір між ним і товариством. У контексті змісту статті 59 Закону України "Про господарські товариства" суд наголосив, що рішення зборів учасників товариства це ті рішення, які приймаються зборами після обговорення порядку денного та позитивного голосування за них а не під час обговорення питань порядку денного зборами.

Згідно із протоколом №4 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 10 травня 2005 року на порядок денний зборів були винесені питання:

1. Про реорганізацію ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

2. Про надання повноважень щодо реорганізації товариства.

3. Про зменшення статутного капіталу товариства та перерозподіл часток у статутному капіталі товариства.

4. Про внесення змін і доповнень до установчого документу товариства.

На зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100 % голосів від статутного капіталу TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". Збори одноголосно вирішили:

1. Реорганізувати ТОВ Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу частки ОСОБА_5 у статутному капіталі ТОВ Тернопільський міський ринок ЛТД", розмір якої становить 62,86%, її частину у розмірі 31,94% статутного капіталу, шляхом передання магазину «Ласуня» (м. Тернопіль, вул. Руська, 23) з метою створення на його базі нової юридичної особи - приватного підприємства «Ласуня».

Встановити строк для заявлення кредиторами вимог до товариства у два місяці, який обчислювати з дня публікації повідомлення про виділення у спеціальному друкованому ЗМІ, після закінчення цього строку затвердити розподільчий баланс.

2. На виконання функцій комісії з виділу уповноважити наступних осіб: ОСОБА_16 - директора товариства, ОСОБА_12 - заступника директора з фінансово-економічної роботи товариства, ОСОБА_11 - бухгалтера товариства.

3. Зменшити статутний капітал TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" 293016 грн., розмір якого встановити 624423 грн.

4. Затвердити статут товариства у новій редакції. Провести державну реєстрацію вказаних змін до статуту товариства, уповноважити ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21 на представництво інтересів товариства в державних органах, що здійснюють державну реєстрацію наведених змін до установчих документів.

Протокол №4 від зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 10 травня 2005 року підписали голова зборів ОСОБА_5, секретар ОСОБА_11

Збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" 10 травня 2005 року не приймали окремого рішення про поповнення статутного фонду TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_5 на 49299,44 грн.

Із змісту протоколу № 4 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок" від 10 травня 2005 року видно, що саме під час обговорення питання про реорганізацію товариства виступила бухгалтер товариства ОСОБА_11, яка зазначила, що балансова вартість магазину "Ласуня" становить 342 315,44 грн, частка ОСОБА_5 в статутному капіталі товариства становить 576684 грн. Тому для виділення в натурі магазину "Ласуня" ОСОБА_5 повинен вказану різницю коштів у розмірі 49299,44 грн. внести товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок". Виступив ОСОБА_5, який не заперечує щодо такої доплати різниці між балансовою вартістю магазину "Ласуня" та вартісним розміром його частки, яка виділяється зі статутного капіталу товариства "Тернопільський міський ринок".

Спори про недійсність усіх рішень, прийнятих зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" 10 травня 2005 року, оформлених протоколом №4, у тому числі й про реорганізацію, уже розглядались Господарським судом Тернопільської області за позовом ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", відділу державних реєстраторів, виконавчого комітету Тернопільської міської ради, з участю третіх осіб а саме:

1. Господарський суд Тернопільської області рішенням від 24 липня 2009 року у справі №14/55-1066(9/41-886) визнав недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005 року, про реорганізацію ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 24 липня 2009 року залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 23 лютого 2010 року, набрало законної сили.

2. Господарський суд Тернопільської області рішенням від 10 вересня 2008 року у справі №9/82-2001, серед іншого, визнав недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005 року, про зменшення статутного фонду цього товариства.

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 10 вересня 2008 року залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 09 грудня 2008 року та постановою Вищого господарського суду України від 03 березня 2009 року, набрало законної сили.

3. Господарський суд Тернопільської області рішенням від 08 грудня 2011 року у справі №18/50/5022-1301/2011, серед іншого, визнав недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005 року, в частині внесення змін і доповнень до статуту товариства.

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 08 грудня 2011 року залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 15 лютого 2012 року та постановою Вищого господарського суду України від 10 травня 2012 року, набрало законної сили.

Отже, усі рішення, прийнятті 10 травня 2005 року зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом №4 від 10 травня 2005 року, уже були предметом спору у справах №9/82-2001, №14/55-1066(9/41-886) №18/50/5022-1301/2011, а прийняті судами рішення набрали законної сили.

Із змісту протоколу № 4 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок" від 10 травня 2005 року слідує, що збори учасників не приймали окремого рішення про поповнення статутного фонду TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_5 на 49299,44 грн.

Питання про поповнення статутного фонду TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_5 на 49299,44 грн. обговорювалось при прийнятті рішення з першого питання порядку денного зборів - Реорганізувати ТОВ Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу частки ОСОБА_5 у статутному капіталі ТОВ Тернопільський міський ринок ЛТД", розмір якої становить 62,86%, її частину у розмірі 31,94% статутного капіталу, шляхом передання магазину «Ласуня» (м.Тернопіль, вул.Руська,23) з метою створення на його базі нової юридичної особи - приватного підприємства «Ласуня».

Як зазначено вище, рішенням Господарського суду Тернопільської області від 24 липня 2009 року у справі №14/55-1066(9/41-886), яке набрало законної сили, визнано недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005 року, про реорганізацію ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Відповідно до вимог пункту 2 частини першої статті 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо є рішення господарського суду, який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Виходячи із викладеного провадження у справі в частині позовних вимог визнати недійсним рішення зборів учасників TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про поповнення статутного фонду TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_5 на 49299,44 грн., оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005 року підлягає припиненню. Тому в цій частині оскаржене рішення слід скасувати, провадження у справі припинити.

Щодо позовних вимог визнати переважне право ОСОБА_1 на купівлю часток (їх частин) учасників, яким, згідно протоколу зборів від 23 листопада 2006 року було виділено майно TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД"; зобов'язати TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирахувати суму, яку позивач має сплатити TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" за частки (їх частини) учасників, яким у 2006 році виділено майно товариства згідно протоколу №8 від 23 листопада 2006 року і надати позивачу можливість внести її в статутний фонд товариства; зобов'язати товариство затвердити розподільчий баланс, який не був затверджений у 2006 році і зробити перерахунок статутного фонду і часток учасників (засновників) в установчих документах TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Господарський суд Тернопільської області констатував, що 23 листопада 2006 року відбулись збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", рішення яких оформлені протоколом №8. Позивач не був повідомлений про проведення 23 листопада 2006 року зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", їх порядок денний, що за наявності відповідних доказів може слугувати підставою визнання недійсними прийнятих зборами рішень. Проте з огляду на означені позовні вимоги, фактичні обставини справи та приписи закону суд дійшов правильного висновку про безпідставність і необґрунтованість позовних вимог у цій частині з огляду на наступне.

Згідно із протоколом №8 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 23 листопада 2006 року на порядок денний зборів були винесені питання:

1. Про реорганізацію товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" та ліквідацію дочірнього підприємства «Ринок «Сонячний» товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД"

2. Про надання повноважень щодо реорганізації товариства.

3. Про внесення змін і доповнень до статуту товариства.

На зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 94,71 % голосів. Збори одноголосно вирішили:

1. Реорганізувати товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу та створення на базі виділеного майна товариства трьох нових юридичних осіб - товариства з обмеженою відповідальністю "Аляска-Тер", товариства з обмеженою відповідальністю "Ювілейне-Тер", товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасник - Тер" з передачею майна, згідно з переліком.

Встановити строк для заявлення кредиторами вимог до товариства у два місяці, який обчислювати з дня публікації повідомлення про виділення в спеціальному друкованому ЗМІ, по закінченню вказаного строку затвердити відповідні розподільчі баланси.

Ліквідувати "Ринок Сонячний", питання щодо процедури та порядку ліквідації вирішити в окремому порядку.

2. На виконання функцій комісії з виділу уповноважити наступних осіб: ОСОБА_16 - директора товариства, ОСОБА_12 - заступника директора з фінансово-економічної роботи товариства, ОСОБА_11 - бухгалтера товариства.

3. Затвердити статут товариства у новій редакції. Провести державну реєстрацію вказаних змін до статуту товариства, уповноважити ОСОБА_19, Кузнєцову Марину Ігорівну на представництво інтересів товариства в державних органах, що здійснюють державну реєстрацію наведених змін до установчих документів.

Слід наголосити, що позивач не просить суд визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 23 листопада 2006 року, оформлені протоколом №8. Позовні вимоги є іншими:

- визнати переважне право ОСОБА_1 на купівлю часток (їх частин) учасників, яким, згідно протоколу зборів від 23 листопада 2006 року було виділено майно TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД";

- зобов'язати TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирахувати суму, яку позивач має сплатити TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" за частки (їх частини) учасників, яким у 2006 році виділено майно товариства згідно протоколу №8 від 23 листопада 2006 року і надати позивачу можливість внести її в статутний фонд товариства;

- зобов'язати товариство затвердити розподільчий баланс, який не був затверджений у 2006 році і зробити перерахунок статутного фонду і часток учасників (засновників) в установчих документах TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Проте збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" 23 листопада 2006 року не приймали рішень щодо продажу частки одного учасника іншому, що унеможливлює застосування приписів статті 147 ЦК України та статті 53 Закону України "Про господарські товариства".

Також збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" 23 листопада 2006 року не приймали рішень щодо виходу учасників товариства і виділення їм майна (частини майна). Збори учасників 23 листопада 2006 року вирішили реорганізувати товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу та створення на базі виділеного майна товариства трьох нових юридичних осіб - товариства з обмеженою відповідальністю "Аляска-Тер", товариства з обмеженою відповідальністю "Ювілейне-Тер", товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасник - Тер" з передачею майна, згідно з переліком; створили комісію з виділу.

За визначенням частин першої і другої статті 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб. Після прийняття рішення про виділ учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про виділ, складають та затверджують розподільчий баланс.

У матеріалах справи відсутні докази складання розподільчого балансу і подання його на затвердження зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД". Також у матеріалах справи та в реєстраційній справі (т.2) відсутній статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" в новій редакції, затвердженій рішенням зборів від 23 листопада 2006 року.

Нова редакція статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затверджена рішенням зборів учасників товариства від 16 січня 2007 року, протокол №1, державна реєстрація проведена 16 червня 2007 року, номер запису 6000582.

Отже, позовні вимоги визнати переважне право ОСОБА_1 на купівлю часток (їх частин) учасників, яким згідно протоколу зборів від 23 листопада 2006 року було виділено майно TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД"; зобов'язати товариство вирахувати суму, яку позивач має сплатити TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" за частки (їх частини) учасників, яким у 2006 році виділено майно товариства згідно протоколу №8 від 23 листопада 2006 року і надати позивачу можливість внести її в статутний фонд товариства; зобов'язати товариство затвердити розподільчий баланс, який не був затверджений у 2006 році і зробити перерахунок статутного фонду і часток учасників (засновників) в установчих документах TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" - не ґрунтуються на законі, не доведені належними і допустимими доказами.

Суд констатує, що статутний фонд товариства і частки учасників були відображені у новій редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженій рішенням зборів учасників товариства від 16 січня 2007 року, протокол №1, державна реєстрація якої була проведена 16 червня 2007 року, номер запису 6000582. Спір про недійсність означеного статуту розглядався Господарським судом Тернопільської області у справах №9/82-2001, №18/50/5022-1301/2011.

Господарський суд Тернопільської області рішенням від 10 вересня 2008 року у справі №9/82-2001 визнав недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом зборів учасників товариства від 16 січня 2007 року про виключення ОСОБА_1 із складу учасників (засновників) товариства; відмовив у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним нової редакції статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", що був зареєстрований 16 червня 2007 року, у частині розміру статутного фонду та кількості учасників (засновників) товариства, включивши до їхнього складу ОСОБА_1 та поновити ОСОБА_1 учасником (засновником) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Господарський суд Тернопільської області рішенням від 08 грудня 2011 року у справі №18/50/5022-1301/2011 визнав недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №1 від 16 січня 2005 року, про надання згоди на придбання частки ОСОБА_1 ОСОБА_17 та збільшення розміру його частки у статутному фонді товариства та в частині внесення змін і доповнень до статуту товариства; визнав недійсним статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", зареєстрований 16 червня 2007 року, в частині розміру статутного фонду товариства та в частині кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства (п.п. 1.3., 6.2. статуту), затверджений рішенням загальних зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 16 січня 2007 року.

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 10 вересня 2008 року у справі №9/82-2001 та від 08 грудня 2011 року у справі №18/50/5022-1301/2011 набрали законної сили.

Щодо позовних вимог визнати недійсним рішення загальних зборів учасників TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про придбання частки учасника ОСОБА_7 іншим учасником товариства ОСОБА_8, згідно протоколу зборів №6 від 11 червня 2007 року, а також визнати недійсним рішення зборів про внесення змін і доповнень до установчого документу товариства.

Позивач вважає, що він мав таке ж право придбати частину частки у статутному капіталі, як і ОСОБА_8. Однак на час прийняття зборами учасників означеного рішення позивач був незаконно виключений із товариства.

Згідно із протоколом №6 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100 % голосів від статутного капіталу TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", порядок денний зборів:

1. Про вихід із складу засновників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_7 та уступку частки ОСОБА_8

2. Про внесення змін і доповнень до установчого документу товариства.

Збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року одноголосно вирішили:

1. Надати згоду на вихід з товариства ОСОБА_7 з передачею (уступкою) його частки ОСОБА_8 , у зв'язку із чим частка ОСОБА_8 в товаристві становитиме 5,99%.

2. Затвердити статут товариства в новій редакції, провести державну реєстрацію.

Суд першої інстанції констатував, що збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року не розглядали і не вирішували питання про купівлю-продаж частки учасника товариства ОСОБА_7, а про уступку цієї частки у розмірі 2,04% статутного капіталу ОСОБА_8 згідно нотаріально посвідченої заяви. Правила ст. 147 ЦК України та статті 53 Закону України "Про господарські товариства" до цих правовідносин не застосовуються, а тому обґрунтування позовних вимог позивачем щодо порушення його переважного права на придбання частки у цій частині є безпідставними.

Згідно з частинами першою і другою статті 147 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права.

Такі ж положення містить і стаття 53 Закону України "Про господарські товариства".

Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", в чинній на момент прийняття рішення зборами учасників редакції (зареєстрований 25 лютого 2005 року), не містив жодних обмежень прав учасника товариства відступити свою частку у статутному капіталі (її частину) одному або кільком учасникам цього товариства.

Пленум Вищого господарського суду України у п.п.4.5., 4.6. постанови від 25 лютого 2016 року №4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин» роз'яснив, що згідно з частиною першою статті 147 ЦК України та частиною першою статті 53 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства з обмеженою відповідальністю мають право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) в статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Закон не обмежує це право необхідністю отримати згоду інших учасників товариства на передачу частки. Судам слід мати на увазі, що частина друга статті 147 ЦК України та частина друга статті 53 Закону України "Про господарські товариства" надає можливість передбачити в статуті товариства заборону на відчуження частки третім особам. Недотримання встановленої статутом заборони відступлення частки третім особам може бути підставою для визнання договору про відступлення, купівлю-продаж або інше відчуження частки третій особі недійсним. Будь-які інші способи обмеження права учасника на відчуження частки в статутному капіталі ТОВ, передбачені статутом, зокрема необхідність згоди інших учасників або товариства, не відповідають закону, а тому під час вирішення спору судом до уваги не беруться.

Із протоколу №6 від 11 червня 2007 року слідує, що збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" надали згоду на вихід із товариства учасника товариства ОСОБА_7 та про передачу (уступку) його частки у розмірі 2,04% статутного капіталу учаснику товариства ОСОБА_8, внаслідок чого частка ОСОБА_8 у статутному капіталі товариства визначена 5,99%. Підставою розгляду і вирішення цього питання слугувала нотаріально посвідчена заява уповноваженої особи ОСОБА_22 в інтересах ОСОБА_7 про вихід останнього із складу засновників (учасників) товариства та відступлення належної частки у статутному капіталі ОСОБА_8.

Отже, рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 червня 2007 року не суперечать приписам закону і чинного на дату прийняття рішення статуту товариства.

У матеріалах справи та в реєстраційній справі (т.2) відсутній статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" в новій редакції, затвердженій зборами від 11 червня 2007 року. Натомість є нова редакція статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затверджена рішенням зборів учасників товариства від 16 січня 2007 року, протокол №1, державна реєстрація проведена 16 червня 2007 року, номер запису 6000582.

Суд констатує, що на час проведення 11 червня 2007 року зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_1 був незаконно виключений з числа учасників товариства. А саме, рішенням зборів учасників від 16 січня 2007 року, оформлених протоколом №1, ОСОБА_1 виключено з товариства, а його частку в розмірі 3,35% придбав ОСОБА_17; затверджено статут товариства у новій редакції.

Проте надалі Господарський суд Тернопільської області рішенням від 10 вересня 2008 року у справі №9/82-2001 визнав недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом зборів учасників товариства від 16 січня 2007 року про виключення ОСОБА_1 із складу учасників (засновників) товариства; відмовив у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним нової редакції статуту ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", що був зареєстрований 16 червня 2007 року, у частині розміру статутного фонду та кількості учасників (засновників) товариства, включивши до їхнього складу ОСОБА_1 та поновити ОСОБА_1 учасником (засновником) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Також Господарський суд Тернопільської області рішенням від 08 грудня 2011 року у справі №18/50/5022-1301/2011 визнав недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №1 від 16 січня 2005 року, про надання згоди на придбання частки ОСОБА_1 ОСОБА_17 та збільшення розміру його частки у статутному фонді товариства та в частині внесення змін і доповнень до статуту товариства; визнав недійсним статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", зареєстрований 16 червня 2007 року, в частині розміру статутного фонду товариства та в частині кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства (п.п. 1.3., 6.2. статуту), затверджений рішенням загальних зборів Учасників (Засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 16 січня 2007 року.

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 10 вересня 2008 року у справі №9/82-2001 та від 08 грудня 2011 року у справі №18/50/5022-1301/2011 набрали законної сили.

Виходячи із вищенаведених обставин справи і приписів закону та обставина, що на час проведення 11 червня 2007 року зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_1 був незаконно виключений з числа учасників товариства, відповідно, неповідомлення ОСОБА_1 про проведення 11 червня 2007 року зборів учасників, відсутність ОСОБА_1 на цих зборах не вплинули і не могли вплинути на прийняття рішення, не порушують прав позивача на придбання частки учасника. Адже право учасника відступити свою частку у статутному капіталі товариства іншому учаснику цього ж товариства передбачене законом і не заборонене статутом у чинній на час прийняття рішення редакції (зареєстрованій 25 лютого 2005 року).

Щодо позовних вимог визнати недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №1 від 08 листопада 2011 року про вступ до складу учасників ОСОБА_9 із часткою в статутному фонді 212756,55грн, що становить 34,08% і ОСОБА_10 із часткою в статутному фонді 35459,43грн, що становить 5,68%, про передачу ОСОБА_8 12,5 частин частки ОСОБА_5 в статутному капіталі, в сумі 35459,43грн, що становить 5,67%, про вихід зі складу учасників (засновників) ОСОБА_11, додатковий внесок учасників до статутного капіталу товариства, саме в частині додаткового внеску учасників, визнати рішення недійсним, про перерозподіл часток у статутному капіталі товариства, про внесення змін і доповнень до статуту товариства.

Господарський суд Тернопільської області констатував, що позивач уже звертався до суду із позовом про визнання недійсними рішень зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08 листопада 2011 року, оформлених протоколом №1, статуту товариства в новій редакції, зареєстрованого 16 березня 2012 року, номер запису № 1 000582. Господарський суд Тернопільської області розглянув справу 18/46/5022-800/2012 і 21 січня 2013 року постановив рішення, яке набрало законної сили.

Тому у силу приписів ст.80 ГПК України Господарський суд Тернопільської області припинив провадження у справі №921/891/14-г/9 в частині означених позовних вимог.

Такий висновок суду першої інстанції є законним і обґрунтованим з огляду на наступне.

Згідно із протоколом №1 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08 листопада 2011 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 54,57% голосів від статутного капіталу TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". Збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирішили:

1. Включити до складу учасників товариства ОСОБА_9 та передати їй 75 частин частки ОСОБА_5 сумі 212 756,55 грн, що становить 34,08% у статутному капіталі Товариства, та ОСОБА_10 та передати їй 12.5 частин частки ОСОБА_5 в сумі 35 459,43 грн., що становить 5,68% у статутному капіталі Товариства.

2. Передати ОСОБА_8 12,5 частин частки ОСОБА_5 в сумі 35 459,43 грн., що становить 5,67% у статутному капіталі товариства.

3. Виключити ОСОБА_5 зі складу учасників товариства.

4. Надати згоду на вихід зі складу учасників товариства ОСОБА_11 з виплатою її частки та прийняття від учасників товариства додаткових внесків до Статутного капіталу та збільшення розміру їх часток у статутному капіталі.

5.Затвердити наступний розподіл часток у статутному капіталі товариства: ОСОБА_9 - 34,95%, ОСОБА_12 - 17,00%, ОСОБА_15 - 8,07%, ОСОБА_16 - 7,98%, ОСОБА_8 - 11,98%, ОСОБА_17 - 7,47% , ОСОБА_13 - 4,27%, ОСОБА_14 - 2,46% , ОСОБА_10 - 5,82%.

6. Затвердити статут товариства в новій редакції та проведення державної реєстрації змін до статуту товариства.

Державна реєстрація нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням від 08 листопада 2011 року, була проведена 16 березня 2012 року, номер запису № 1 000582.

Спір про визнання недійсними усіх рішень зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08 листопада 2011 року, оформлених протоколом №1, статуту товариства в новій редакції державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №9000582 уже розглядався Господарським судом Тернопільської області за позовом ОСОБА_1 (справа №18/46/5022-800/2012).

З урахуванням уточнень і доповнень предметом спору у справі №18/46/5022-800/2012 були позовні вимоги визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08 листопада 2011 року, оформлених протоколом №1 про:

- включення до складу учасників товариства ОСОБА_9 та передати їй 75 частин частки ОСОБА_5 сумі 212 756,55 грн, що становить 34,08% у статутному капіталі Товариства, та ОСОБА_10 та передати їй 12.5 частин частки ОСОБА_5 в сумі 35 459,43 грн., що становить 5,68% у статутному капіталі товариства;

- передачу ОСОБА_8 12,5 частин частки ОСОБА_5 в сумі 35 459,43 грн., що становить 5,67% у статутному капіталі товариства;

- виключення ОСОБА_5 зі складу учасників товариства;

- надання згоди на вихід зі складу учасників товариства ОСОБА_11 з виплатою її частки та прийняття від учасників товариства додаткових внесків до статутного капіталу та збільшення розміру їх часток у статутному капіталі;

- затвердження наступного розподілу часток у статутному капіталі товариства: ОСОБА_9 - 34,95%, ОСОБА_12 - 17,00%, ОСОБА_15 - 8,07%, ОСОБА_16 - 7,98%, ОСОБА_8 - 11,98%, ОСОБА_17 - 7,47% , ОСОБА_13 - 4,27%, ОСОБА_14 - 2,46% , ОСОБА_10 - 5,82%.;

- затвердження статуту товариства в новій редакції та проведення державної реєстрації змін до статуту товариства.

Також позивач просив визнати недійсними статут товариства в новій редакції, державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року у частині розміру статутного фонду та кількості учасників та державну реєстрацію статуту.

Господарський суд Тернопільської області рішенням від 21 січня 2013 року у справі №18/46/5022-800/2012 позов задовольнив частково:

- визнав недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08 листопада 2011 року, оформлене протоколом №1, в частині затвердження частки ОСОБА_17 в розмірі 46 644 грн, що становить 7,47% у статутному капіталі товариства щодо частки ОСОБА_1 в розмірі 20 261 грн, що становить 2,21 % у статутному капіталі товариства, яка увійшла в частку ОСОБА_17; про затвердження статуту товариства в новій редакції в частині розподілу часток учасників товариства, а саме частки ОСОБА_17, що становить 7,47% у статутному капіталі товариства.

- визнав недійним статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затверджений рішенням зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08 листопада 2011 року, оформлених протоколом №1, державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №1 000582, - в частині кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства, а саме частки ОСОБА_17 в розмірі 46 644 грн, що становить 7,47% у статутному капіталі товариства (п.п. 1.3., 6.2. статуту).

У задоволенні решти частини позову суд відмовив.

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 21 січня 2013 року у справі 18/46/5022-800/2012 залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 10 квітня 2013 року, набрало законної сили.

Щодо позовних вимог визнати недійсним рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №8 від 11 грудня 2012 року про поновлення ОСОБА_1, в складі учасників з часткою 20793грн, що становить 3,33% - у частині розміру частки 3,33% від статутного фонду, а також рішення про внесення змін і доповнень до статуту товариства; визнати недійсним статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 грудня 2012 року у частині розміру статутного фонду товариства і кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства; скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів проведену відділом державних реєстраторів виконавчого комітету тернопільської міської ради 17 грудня 2012 року за №5000582.

Суд першої інстанції дійшов висновку про недоведеність позивачем, що його частка на час прийняття рішення зборами учасників 11 грудня 2012 року, оформлених протокол № 8, становила інший (більший) розмір ніж 3,33%. При цьому зазначив, що позивач не назвав доказів виникнення у нього переважного права на придбання частки у статутному капіталі товариства, зменшення чи збільшення частки товариством; не назвав норм закону чи положень статуту товариства, як підстави автоматичного збільшення частки позивача у статутному капіталі товариства або виникнення у позивача права його вступу до господарських товариств, створених внаслідок реорганізації TзOB "Тернопільський міський ринок" шляхом виділення. Позивач покликається на власне бачення "як усе мало відбуватися" під час перерозподілу часток, збільшенні, зменшенні статутного капіталу та процесів реорганізації TOB "Тернопільський міський ринок".

Суд констатував, що при переході часток від одного до іншого учасника товариства в жодному із наведених позивачем випадків не мало місця купівля-продаж часток, а тому правила статті 147 ЦК України та статті 53 Закону України "Про господарські товариства" до цих правовідносин не застосовуються, відтак обґрунтування позовних вимог щодо порушення його переважного права позивача на придбання частки і відповідно збільшення її розміру є безпідставними та необґрунтованими.

Такі висновки Господарського суду Тернопільської області відповідають обставинам справи та приписам закону.

Згідно із протоколом №8 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 грудня 2012 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100% голосів від статутного капіталу TзOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". Збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирішили:

1. Поновити у складі учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_1 з часткою в розмірі 20793 грн., що еквівалентно 3,33% статутного капіталу товариства, у зв'язку з чим частка учасника товариства ОСОБА_17 зменшиться та становитиме 25851 грн., що еквівалентно 4,14% статутного капіталу.

2. Внести зміни до статуту товариства щодо складу учасників та відомостей про них, а саме: включити до складу учасників ОСОБА_1 з часткою 20793 грн., що еквівалентно 3,33 % статутного капіталу; змінити розмір частки ОСОБА_17, яка зменшиться та становитиме 25851 грн., що еквівалентно 4,14 % статутного капіталу; внести зміни до відомостей про ОСОБА_10 та ОСОБА_15.

3. Затвердити статут товариства у новій редакції.

4. Вчинити відповідні дії, щодо державної реєстрації вказаних змін до статуту товариства, уповноважити генерального директора товариства ОСОБА_8, з правом передоручення вказаних повноважень третім особам, представляти інтереси товариства в державних органах та органах місцевого самоврядування, щодо вчинення відповідних дій пов'язаних з державною реєстрацією наведених змін до установчих документів.

Державна реєстрація нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням від 11 грудня 2012 року, була проведена 17 грудня 2012 року, номер запису №5000582.

На час прийняття зборами учасників рішень 11 грудня 2012 року діяв статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" в новій редакції, державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №9000582. Згідно з п.6.1. статуту статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" становить 624423,00 грн. Розподіл статутного капіталу на частки визначено п.6.2. статуту.

Як зазначено вище, ОСОБА_1 звертався до суду із позовом, у якому серед іншого просив визнати недійсними усі рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08 листопада 2011 року, оформлене протоколом №1; визнати недійсним статут товариства в новій редакції, державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №9000582, - у частині розміру статутного фонду товариства та в частині кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства.

Господарський суд Тернопільської області рішенням від 21 січня 2013 року у справі №18/46/5022-800/2012 позов задовольнив частково:

- визнав недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08 листопада 2011 року, оформлене протоколом №1, в частині затвердження частки ОСОБА_17 в розмірі 46 644 грн, що становить 7,47% у статутному капіталі товариства щодо частки ОСОБА_1 в розмірі 20 261 грн, що становить 2,21 % у статутному капіталі товариства, яка увійшла в частку ОСОБА_17; про затвердження статуту товариства в новій редакції в частині розподілу часток учасників товариства, а саме частки ОСОБА_17, що становить 7,47% у статутному капіталі товариства.

- визнав недійсним статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затверджений рішенням зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 08 листопада 2011 року, оформлених протоколом №1, державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №1 000582, - в частині кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства, а саме частки ОСОБА_17 в розмірі 46644 грн, що становить 7,47% у статутному капіталі товариства (п.п. 1.3., 6.2. статуту).

У задоволенні решти позову суд відмовив. У тому числі суд відмовив й у задоволенні позову визнати недійсним статут товариства в новій редакції, державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №9000582, у частині розміру статутного фонду товариства та частково задовольнив позов - визнав недійним означений статут в частині кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства, а саме частки ОСОБА_17 в розмірі 46644 грн., що становить 7,47% у статутному капіталі товариства (п.п. 1.3., 6.2. статуту). При цьому суд на підставі витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців за №13957590 вказав, що формування статутного капіталу у сумі 624423,00 грн. закінчено 21 березня 2007 року.

Таким чином, на час прийняття зборами учасників рішень, оформлених протоколом №8 від 11 грудня 2012 року, діяв статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" (нова редакція), затверджений рішенням зборів учасників від 08 листопада 2011 року, державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №1646105 НОМЕР_1. Згідно з п.6.1. статутний капітал товариства становив 624423,00 грн. і ця обставина підтверджена рішенням Господарського суду Тернопільської області від 21 січня 2013 року у справі №18/46/5022-800/2012, яке набрало законної сили.

Рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 грудня 2012 року, оформлені протоколом №8, узгоджуються із рішенням Господарського суду Тернопільської області від 21 січня 2013 року у справі №18/46/5022-800/2012.

Також із змісту протоколу №8 від 11 грудня 2012 року видно, що прийняттю зборами учасників рішень, слугувало й рішення Господарського суду Тернопільської області від 08 грудня 2011 року у справі №18/50/5022-1301/2011, яке набрало законної сили. Цим рішенням суд визнав недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом №1 від 16 січня 2005 року, про надання згоди на придбання частки ОСОБА_1 ОСОБА_17 та збільшення розміру його частки у статутному фонді товариства.

Крім того, як пояснила представник товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", при прийнятті 11 грудня 2012 року рішення було враховано, що розмір ОСОБА_1 у статутному капіталі товариства на момент його виключення становив 20261,00 грн. При поновленні ОСОБА_1 розмір його частки у грошовому виразі не змінився, однак у відсотковому відношенні до статутного капіталу, який становив 624423 грн. розмір частки ОСОБА_1 збільшився. Крім того, при обрахуванні частки ОСОБА_1 у зв'язку із виходом учасника товариства ОСОБА_11 та пропорційним розподілом її частки між усіма учасниками, ОСОБА_1 виділено 532 грн., що становило 0,08% частки ОСОБА_11 у статутному капіталі товариства. Тому при поновленні ОСОБА_1 у складі учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" його частку визначено у сумі 20793 грн., що еквівалентно 3,33% статутного капіталу товариства.

Згідно із п.6.1 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" (нова редакція), затвердженого рішенням зборів учасників від 11 грудня 2012 року, державна реєстрація якого проведена 17 грудня 2012 року, номер запису №5000582, статутний капітал товариства становить 624423,00 грн.

Суд наголошує, що такий самий розмір статутного капіталу був указаний й у попередній редакції статуту товариства, державна реєстрація якого проведена 16 березня 2012 року, номер запису №9000582, відповідність закону якого підтверджено рішенням Господарського суду Тернопільської області від 21 січня 2013 року у справі №18/46/5022-800/2012, яке набрало законної сили. Відтак розмір частки ОСОБА_1 у статутному капіталі товариства у відсотковому відношенні відповідає розміру його грошового внеску з урахуванням виділеної частки учасника товариства, який вибув.

Слід зазначити, що позивач не заперечує суми його внеску, однак наполягає, що статутний капітал товариства і його (ОСОБА_1Я.) частка у відсотковому відношенні до статутного капіталу мають бути іншими в силу наведених ним вище порушень при перерозподілі часток, які відбулись у результаті збільшенні своїх внесків у товариство іншими учасниками, їх виходу з товариства, уступки ними частки іншим учасникам, реорганізації самого товариства та якщо суд задовольнить вищезазначені позовні вимоги, визнає недійсними відповідні протоколи зборів і якщо суд зобов'яже TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" вчинити дії, які не були зроблені у 2006 році при виділі майна із товариства.

Водночас позивач не пояснив і не обґрунтував належними і допустимими доказами, який саме розмір статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" повинен бути вказаний у статуті товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" (нова редакція), затвердженому рішенням зборів учасників від 11 грудня 2012 року, оформлених протоколом №8, державна реєстрація якого проведена 17 грудня 2012 року, номер запису №5000582 та, відповідно, якою є у відсотковому відношенні до статутного капіталу його (позивача) частка у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Щодо позовних вимог визнати недійсними рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №2 від 11 липня 2013 року, а саме рішення про збільшення розміру статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД на 250000 грн, рішення про внесення змін до установчих документів товариства, а також рішення про призначення відповідального за проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства. Визнати недійсним статут TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 19 липня 2013 року у частині розміру статутного фонду товариства, а також кількості учасників (засновників) товариства та розмірів їхніх часток у статутному фонді товариства. Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів, проведену 19 липня 2013 року за №1000582.

Згідно із протоколом №2 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 липня 2013 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100% голосів. Збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" вирішили:

1. Збільшити статутний капітал товариства на 250000 гривень та оплатити його учасникам протягом тридцяти днів до 11 серпня 2013 року у відповідному процентному співвідношенні відповідно до розмірів їхніх часток у статутному капіталі товариства (з переліком усіх учасником та процентного та вартісного виразу їх часток, у тому числі ОСОБА_1 - 3,33% - 8325 гривень.

2. Провести державну реєстрацію змін до установчих документів а саме п. 6.1. та п. 6.2. статуту та викласти вище вказані пункти у новій редакції:

- п.6.1. Для забезпечення господарської фінансової діяльності, а також для гарантії виконання майнових зобов'язань товариства створено статутний капітал товариства у грошовому вигляді на загальну суму 874423 гривні;

- п. 6.2. статутний капітал товариства розподілений на частки, власниками яких є учасники (з переліком усіх учасником та процентного та вартісного виразу їх часток, у тому числі ОСОБА_1 - 3,33% - 29118 гривень).

3 Доручити проведення змін до установчих документів товариства Кузнєцовій Марині Ігорівні.

Усі зазначені рішення зборів прийнято з питань порядку денного і за присутності усіх учасників. За прийняття рішень віддано 96,67 % голосів. Позивач був присутній на зборах учасників товариства, від голосування утримався.

Господарський суд Тернопільської області констатував, що позивач реалізував своє корпоративне право на участь в управлінні шляхом участі 11 липня 2013 року у зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД". Проте позивач не довів незаконності рішень зборів учасників 11 липня 2013 року, оформлених протоколом №2 та невідповідності закону нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням від 11 липня 2013 року, державна реєстрація якого була проведена 19 липня 2013 року, номер запису №1000582.

Позивач стверджує про неправильний розмір статутного фонду товариства, складу і часток учасників товариства, які не відповідали реальній дійсності, про відсутність права розглядати і вирішувати 11 липня 2013 року питання порядку денного. Вважає, що пропорційний розрахунок внеску кожного учасника зроблений неправильно, сума 250000 грн. розбита неправильно між засновниками. Тому суд повинен був визнати недійсним ці рішення. Також позивач вважає, що суд повинен був визнати недійсним статут товариства, зареєстрований 19 липня 2013 року, у частині розміру статутного фонду, кількості учасників та розмірів їх часток у статутному фонді. Наголошує, що голова товариства не виконав рішення суду від 10 вересня 2008 року - не повернув товариству магазин і не повернув статутний фонд до попереднього рівня.

Такі доводи позивача не обґрунтовані приписами закону та належними і допустимими доказами, спростовані судом першої інстанції. Додатково суд зазначає наступне.

Згідно із частиною 6 статті 144 ЦК України збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і статутом товариства.

На час прийняття зборами учасників рішень, оформлених протоколом №2 від 11 липня 2013 року, діяв статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" (нова редакція), затверджений рішенням зборів учасників від 11 грудня 2012 року, оформлених протоколом №8, державна реєстрація якого проведена 17 грудня 2012 року, номер запису №5000582. Згідно з п.п. 6.1., 6.2. статутний капітал товариства становив 624423,00 грн. і такий розподілений на частки, пропорційно грошовому внеску кожного з учасників. Зокрема, вклад ОСОБА_1 на загальну суму 20793,00 грн. становить 3,33% частки статутного капіталу. Також статут товариства передбачає можливість збільшення статутного капіталу після внесення повністю усіма його учасниками своїх вкладів (п.6.4.), встановлення рішенням зборів учасників розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів (п.10.3.).

Формування статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" у сумі 624423,00 грн. закінчено 21 березня 2007 року, про що зазначено вище. Відтак збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" вправі були прийняти рішення щодо збільшення статутного капіталу й, відповідно, про внесення відповідних змін до статуту. Доказів порушення прав позивача недотриманням вимог закону і статуту при скликанні і проведенні 11 липня 2013 року зборів учасників, а також невідповідності прийнятих рішень загальних зборів нормам законодавства і статуту суду не надано.

Зміст статуту відповідає прийнятим зборами учасників рішенням від11 липня 2013 року, оформлених протоколом №2. Згідно з п. п. 6.1., 6.2. статутний капітал товариства становить 874423,00 грн. і такий розподілений на частки, пропорційно грошовому внеску кожного з учасників. Зокрема, вклад ОСОБА_1 на загальну суму 29118,00 грн. становить 3,33% частки статутного капіталу.

Державна реєстрація нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", затвердженої рішенням від 11 липня 2013 року, була проведена 19 липня 2013 року, номер запису №1000582.

Виходячи із наведеного немає законних підстав визнавати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 11 липня 2013 року оформлених протоколом №2, затверджену рішенням зборів від 11 липня 2013 року нову редакцію статуту товариства, скасовувати державну реєстрацію.

Стверджуючи про неправильний розмір статутного фонду товариства, склад і частки учасників товариства, які не відповідали реальній дійсності, про неправильний пропорційний розрахунок суми 250000 грн. між засновниками позивач не вказав, який саме розмір статутного фонду товариства, склад і частки учасників є правильними.

Щодо позовних вимог: Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлені протоколом зборів №2 від 17 липня 2014 року, в тому числі: рішення про виділ частини майна, прав та обов'язків TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" до новоствореного товариства з обмеженою відповідальністю; про призначення комісії з виділу; про проведення державної реєстрації з виділу; про відчуження будівлі, нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські та допоміжні приміщення; про проведення аудиторської перевірки товариства. Скасувати державну реєстрацію - внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо виділу, проведену 21 липня 2014 року, номер запису №2000582.

Згідно із протоколом №2 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року на зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100% голосів.

На порядок денний були винесені наступні питання:

1. Про виділ частини майна, прав та обов'язків ТОВ "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу до новоствореного товариства з обмеженою відповідальністю.

2. Про призначення комісії з виділу.

3. Про проведення державної реєстрації виділу.

4. Про відчуження будівлі, нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські, та допоміжні приміщення

5. Про проведення аудиторської перевірки товариства.

Збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" більшістю голосів 96,67% прийняли наступні рішення порядку денного:

1. Виділити частину майна, прав та обов'язків TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" щодо виділу до новоствореного товариства з обмеженою відповідальністю, що визначатиметься згідно розподільчого балансу, який затверджуватиметься на зборах учасників TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", у порядку та строки визначені чинним законодавством України та всі учасники TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" крім ОСОБА_1 висловили бажання бути учасниками новоствореного шляхом виділення товариства з обмеженою відповідальністю.

2. Створити комісію з виділу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД". На виконання функцій комісії з виділу призначити наступних осіб: 1) ОСОБА_8.(ІПН НОМЕР_2) - голова комісії з виділу; 2) ОСОБА_9 (ІПН НОМЕР_3) - член комісії з виділу; 3) ОСОБА_12 (ІПН НОМЕР_4) - член комісії з виділу. Місцезнаходження комісії з виділу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" по вул. Живова, 9 в м. Тернопіль. Претензії кредиторів розглядаються в двомісячний строк з моменту публікації про виділ в Спеціалізованому бюлетені державної реєстрації. Порядок пред'явлення вимог кредиторами проводиться у відповідності до положень ЦК України.

3. Уповноважити Кузнєцову М.І. на вчинення необхідних дій щодо виділу частини майна, прав та обов'язків TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" шляхом виділу до новоствореного Товариства з обмеженою відповідальністю.

4. Відчужити шляхом продажу будівлю "Нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські, та допоміжні приміщення" , яка знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Живова, 9г, загальною площею 576,6 кв. м.

5. Не проводити аудиторської перевірки, оскільки товариство систематично перевіряється податковою та іншими контролюючими органами.

Усі зазначені рішення зборів прийнято з питань порядку денного і за присутності усіх учасників. За прийняття рішень з питань 1 - 4 порядку денного проголосували учасники, що мають 96,67 % голосів. Позивач має 3,33% голосів, був присутній на зборах учасників товариства, голосував проти прийняття рішень з першого, другого і четвертого питань порядку денного, від голосування з питання третього порядку денного утримався. З п»ятого питання порядку денного проти рішення про проведення аудиторської перевірки позивач 3,33% голосами проголосував за, 96,67 % голосів - проти, у зв'язку з чим таке рішення не було прийнято учасниками.

Позивач стверджує, що при прийнятті 17 липня 2014 року рішень не називалось майно, яке передається новоствореному товариству та майно, яке вирішено продати, а більшістю голосів прийняли рішення, яке хотіли. Також збори безпідставно відмовили у проведенні аудиторської перевірки, яку позивач пропонував провести на його замовлення. Позивач наполягає на тому, що усі дії засновників з 2006 року були незаконними, тому незаконним є й проведення державної реєстрації 21 липня 2014 року - внесення рішення зборів учасників щодо виділу, номер запису 32000582. Стверджує, що відповідач повинен внести зміни в установчі документи згідно рішень зборів учасників, оформлених протоколом №8 від 23 листопада 2006 року щодо виділу майна, зареєструвати реальний статутний фонд і склад засновників, а без документів це зробити неможливо, проте директор ОСОБА_8 та усі інші учасники товариства проти цього.

Господарський суд Тернопільської області відмовив у задоволенні означених позовних вимог, як безпідставних і необґрунтованих. При цьому суд вказав, що позивач реалізував своє корпоративне право на участь в управлінні шляхом участі 17 липня 2014 року у зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД".

Суд апеляційної інстанції частково погоджується із таким висновком суду, проте вважає, що збори учасників безпідставно і незаконно відмовили у проведенні аудиторської перевірки з наступних підстав.

У силу приписів ст.ст. 88, 143, 144, 145 ЦК України, ст.82, 88 ГК України, ст. 51, 58, 61 закону України «Про господарські товариства» розмір статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю, склад учасників і розмір частки у статутному капіталі кожного з них визначено у статуті товариства, чинному на час проведення зборів учасників. Також статутом визначено вищі органи управління товариством, компетенцію, порядок скликання і проведення зборів учасників.

На час проведення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" 17 липня 2014 року діяв статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" в новій редакції, державна реєстрація якого була проведена 19 липня 2013 року, номер запису №1000582. Згідно з п. п. 6.1., 6.2. статутний капітал товариства становить 874423,00 грн. і такий розподілений на частки, пропорційно грошовому внеску кожного з учасників. Зокрема, вклад ОСОБА_1 на загальну суму 29118,00 грн. становить 3,33% частки статутного капіталу.

Розділ 10 статуту визначає органи управління їх компетенцію, порядок скликання/обрання, контролю. Вищим органом управління товариства є збори учасників, які мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді (п.10.2.)

До компетенції зборів учасників належить визначення основних напрямків товариства, затвердження планів та звіті про їх виконання; внесення змін до статуту товариства; затвердження річних результатів діяльності товариства, звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, порядку покриття збитків; створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств; затвердження правил та інших внутрішніх документів тощо. Рішення приймається простою більшістю голосів, за винятком питань щодо визначення основних напрямків товариства, затвердження планів та звіті про їх виконання; внесення змін до статуту товариства; виключення учасника з товариства - у цьому випадку рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало учасники, що володіють більш як 50% загальної кількості голосів учасників (п.10.3.).

Згідно з п.10.5. будь-який з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було їм поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Згідно з п.10.11. про проведення загальних зборів учасники повідомляються не пізніше як за 30 днів до початку зборів повідомленням із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, пов'язаними з порядком денним зборів. З питань, не включених до порядку денного рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Позивач не заперечує, що про проведення зборів 17 липня 2014 року був повідомлений передбаченим статутом способом. Отже, позивач мав можливість ознайомитись із документами щодо порядку денного зборів, у тому числі пов'язаними з порядком денним зборів. У матеріалах справи відсутні докази звернення позивача у визначеному статутом порядку з переліком питань, які він вимагає розглянути на загальних зборах учасників 17 липня 2014 року. Надані позивачем 02 листопада 2016 року суду апеляційної інстанції листи до відповідача цього висновку не спростовують.

Водночас із змісту протоколу №2 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року слідує, що в порядок денний зборів за заявою ОСОБА_1 було включене питання про проведення аудиторської перевірки товариства. Однак збори вирішили не проводити аудиторської перевірки, оскільки товариство систематично перевіряється податковою та іншими контролюючими органами.

Проте таке рішення зборів учасників порушує корпоративні права учасника товариства ОСОБА_1 з огляду на наступне.

За визначенням статті 3 закону України «Про аудиторську діяльність» аудит - перевірка даних бухгалтерського обліку і показників фінансової звітності суб'єкта господарювання з метою висловлення незалежної думки аудитора про її достовірність в усіх суттєвих аспектах та відповідність вимогам законів України, положень (стандартів) бухгалтерського обліку або інших правил (внутрішніх положень суб'єктів господарювання) згідно із вимогами користувачів. Аудит здійснюється незалежними особами (аудиторами), аудиторськими фірмами, які уповноважені суб'єктами господарювання на його проведення.

За приписами статті 146 ЦК України контроль за діяльністю виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється у порядку, встановленому статутом та законом. Загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю можуть формувати органи, що здійснюють постійний контроль за фінансово-господарською діяльністю виконавчого органу, встановлювати порядок створення і повноваження контрольного органу.

Для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товариства з обмеженою відповідальністю згідно з рішенням його загальних зборів, а також в інших випадках, встановлених статутом товариства і законом може призначатися аудиторська перевірка. (ч.3 ст.146).

Порядок проведення аудиторських перевірок діяльності та звітності товариства з обмеженою відповідальністю встановлюється статутом товариства і законом. На вимогу будь-кого з учасників товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов'язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками. Витрати, пов'язані з проведенням такої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу якого проводиться аудиторська перевірка, якщо інше не встановлено статутом товариства (ч.4 ст.146).

Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" передбачає здійснення контролю за фінансово-господарською діяльністю товариства ревізійною комісією і не передбачає порядку перевірки товариства аудитором.

Однак таке право участі в управлінні справами товариства, як звернення про проведення аудиторської перевірки, надано учаснику (учасникам) товариства з обмеженою відповідальністю законом. При цьому закон не пов'язує проведення аудиторської перевірки із перевірками товариства податковими та іншими контролюючими органами.

Отже, ОСОБА_1, як учасник товариства, вправі звернутись про прийняття рішення щодо проведення аудиторської перевірки.

Суд апеляційної інстанції констатує, що підтримуючи усі сімнадцять позовних вимог ОСОБА_1 стверджує про неправильність ведення бухгалтерського обліку товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", про відсутність в бухгалтерському обліку повної і правдивої інформації про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства, про невідповідність показників фінансової звітності. Ці доводи не можуть бути предметом корпоративного спору, проте Закон надає право учаснику товариства звернутись про проведення аудиторської перевірки.

Тому прийняті з питання п'ятого порядку денного рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року не проводити аудиторської перевірки з тих підстав, що товариство систематично перевіряється податковою та іншими контролюючими органами, є незаконним і несправедливим, порушує корпоративні права позивача і в цій частині підлягає скасуванню.

Рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року, оформлені протоколом №2, щодо першого, другого, третього і четвертого питань порядку денного прийняті з дотриманням приписів закону та статуту товариства.

Право виділу частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб і порядок проведення виділу унормовано статтею 109 ЦК України. Юридична особа також вправі розпорядитися майном, яке є її власністю.

Відомості у державний реєстр щодо виділу за №2000582 внесено на підставі рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 17 липня 2014 року, оформлені протоколом №2.

Позивач не обґрунтував і не назвав приписів закону чи положень статуту товариства, належних і допустимих доказів незаконності означених рішень, порушення цими рішеннями корпоративних прав позивача. Стверджуючи про неправильний розмір статутного фонду товариства, склад і частки учасників товариства, позивач не вказав, який саме розмір статутного фонду товариства, склад і частки учасників є правильними.

Суд не приймає до уваги припущення позивача про інший розмір статутного фонду, інший склад учасників і їх часток у статутному капіталі, які позивачу невідомі. Також суд відхиляє доводи позивача про його необізнаність, яке саме майно вирішено продати. Адже у пункті четвертому рішення від 17 липня 2014 року названо будівлю "Нежитлова прибудова - торгівельні секції, господарські, складські, та допоміжні приміщення" , яка знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Живова, 9г, загальною площею 576,6 кв. м. ". Крім цього, позивач був належним чином повідомлений про проведення 17 липня 2014 року зборів учасників, їх порядок денний, а відтак міг ознайомитись із документами, пов'язаними з порядком денним зборів.

Щодо позовних вимог у частині визнати недійсними рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" , оформлені протоколом зборів від 01 жовтня 2014 року, в тому числі: про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" про зменшення розміру статутного капіталу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про внесення змін до статуту товариства, про реєстрацію змін до установчих документів товариства.

Суд першої інстанції правильно встановив, що призначені на 01 жовтня 2014 року збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" не відбулись з причини відсутності кворуму і в цій частині позову припинив провадження у справі на підставі п.1-1 ст.80 ГПК України за відсутністю предмету спору.

Щодо позовних вимог визнати недійсними рішення загальних зборів учасників (засновників) TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 31 жовтня 2014 року, про затвердження розподільчого балансу TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", про повноваження генерального директора TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", а також рішення про внесення змін і доповнень до статуту товариства.

Згідно із протоколом №3 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 31 жовтня 2014 року, цього дня відбулись збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок" з порядком денним:

1. Про затвердження розподільчого балансу товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД".

2. Про повноваження генерального директора товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД".

На зборах були присутні учасники, які в сукупності володіли 100 % голосів від статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок". Збори вирішили:

1.Затвердити розподільчий баланс товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" згідно якого передбачено майно, права та обов'язки TOB "Тернопільський міський ринок ЛТД", що передаються TOB "Тернопільський центральний ринок".

2. Підтвердити повноваження генерального директора товариства ОСОБА_8 згідно зі статутом.

Рішення зборів прийнято за присутності 100% учасників. Рішення прийнято 96,67% голосів "за" учасників присутніх на зборах. Позивач був присутній на зборах, брав участь у голосуванні, голосував "проти" прийняття названих рішень.

На запитання суду апеляційної інстанції позивач пояснив, що він був ознайомлений із розподільчим балансом, проте йому незрозумілий його зміст. У подальшому позивач ствердив, що не був ознайомлений із розподільчим балансом, який затверджено рішенням від 31 жовтня 2014 року. Також позивач вказує на те, що оскільки незаконними є усі попередні рішення зборів учасників, які розглядаються у цьому ж позові, незаконним є й рішення зборів учасників від 31 жовтня 2014 року.

Такі доводи позивача суд вважає безпідставними і необґрунтованими.

Відповідно до вимог статті 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб.

Після прийняття рішення про виділ учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про виділ, складають та затверджують розподільчий баланс.

Юридична особа, що утворилася внаслідок виділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями юридичної особи, з якої був здійснений виділ, які згідно з розподільчим балансом не перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу. Юридична особа, з якої був здійснений виділ, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями, які згідно з розподільчим балансом перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу. Якщо юридичних осіб, що утворилися внаслідок виділу, дві або більше, субсидіарну відповідальність вони несуть спільно з юридичною особою, з якої був здійснений виділ, солідарно.

Якщо після виділу неможливо точно встановити обов'язки особи за окремим зобов'язанням, що існувало у юридичної особи до виділу, юридична особа, з якої здійснено виділ, та юридичні особи, що були створені внаслідок виділу, несуть солідарну відповідальність перед кредитором за таким зобов'язанням.

На час проведення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" 31 жовтня 2014 року діяв статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" в новій редакції, державна реєстрація якого була проведена 19 липня 2013 року, номер запису №1000582. Згідно з п. п. 6.1., 6.2. статутний капітал товариства становить 874423,00 грн. і такий розподілений на частки, пропорційно грошовому внеску кожного з учасників. Зокрема, вклад ОСОБА_1 на загальну суму 29118,00 грн. становить 3,33% частки статутного капіталу.

Розділ 10 статуту визначає органи управління їх компетенцію, порядок скликання/обрання, контролю. Вищим органом управління товариства є збори учасників, які мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді (п.10.2.)

До компетенції зборів учасників належить визначення основних напрямків товариства, затвердження планів та звіті про їх виконання; внесення змін до статуту товариства; затвердження річних результатів діяльності товариства, звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, порядку покриття збитків; створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств; затвердження правил та інших внутрішніх документів тощо. Рішення приймається простою більшістю голосів, за винятком питань щодо визначення основних напрямків товариства, затвердження планів та звіті про їх виконання; внесення змін до статуту товариства; виключення учасника з товариства - у цьому випадку рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало учасники, що володіють більш як 50% загальної кількості голосів учасників (п.10.3.).

Згідно з п.10.11. про проведення загальних зборів учасники повідомляються не пізніше як за 30 днів до початку зборів повідомленням із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, пов'язаними з порядком денним зборів. З питань, не включених до порядку денного рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Позивач не заперечує, що про проведення зборів 31 жовтня 2014 року був повідомлений передбаченим статутом способом. Отже, позивач мав можливість ознайомитись із розподільчим балансом, питання про затвердження якого зазначено у порядку денному зборів.

Із протоколу №3 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" від 31 жовтня 2014 року слідує, що з питання першого порядку денного виступали учасники товариства ОСОБА_16 і ОСОБА_12, яка зачитала зміст розподільчого балансу. Позивач був присутній на зборах і голосував проти затвердження розподільчого балансу. Як учасник товариства позивач вправі був виступити на зборах і висловити свою позицію щодо розгляду питань порядку денного, у тому числі вказати про необізнаність його із розподільчим балансом, невідповідність розподільчого балансу, однак таким правом участі у товаристві позивач не скористався.

У матеріалах справи відсутні докази відмови позивачу у наданні для ознайомлення розподільчого балансу і документів, пов'язаних з порядком денним зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", призначених на 31 жовтня 2014 року.

Збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" 31 жовтня 2014 року не приймали рішень про внесення змін і доповнень до статуту товариства.

Таким чином, немає підстав для висновків про порушення закону, допущених під час скликання та проведення 31 жовтня 2014 року зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" та про порушення прийнятими 31 жовтня 2014 року рішеннями прав чи законних інтересів позивача.

Згідно з ст. 4-3 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

За приписами ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно із ст. 103 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати рішення повністю або частково і прийняти нове рішення; скасувати рішення повністю або частково і припинити провадження у справі.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат суд виходить з такого.

Судові витрати розподіляються відповідно до вимог статті 49 ГПК України. При перевірці правильності визначення суми судового збору суд керується приписами статей 1, 4, 6, 9 закону України «Про судовий збір», роз»ясненнями, викладеними у постанові Пленуму Вищого господарського суду України від 21 лютого 2013 року №7 «Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України».

Як зазначено вище, суд першої інстанції прийняв і розглянув позовну заяву ОСОБА_1, в якій об'єднано сімнадцять позовних вимог немайнового характеру.

Відтак за подання позовної заяви Господарському суду Тернопільської області позивач повинен був сплатити за кожну позовну вимогу 1218,00 грн. (один розмір мінімальної заробітної плати у місячному розмірі, встановленої законом на 1 січня 2014 року) судового збору, усього 20706,00 грн. судового збору (1218 х 17 = 20706). Відповідно за подання апеляційної скарги позивач повинен був сплатити 110 відсотків ставки, що підлягала сплаті при поданні позовної заяви, тобто, 22777,00 грн.

Загальна сума сплаченого позивачем судового збору за подання позовної заяви Господарському суду Тернопільської області становить 5360,00 грн. Така ж сума судового збору сплачена й за подання апеляційної скарги.

Таким чином, позивач недоплатив 15346,00 грн. судового збору за подання позовної заяви і 17517,00 грн. судового збору за подання апеляційної скарги. Тому суд стягує з позивача означені суми судового збору в доход Державного бюджету України.

Крім того, з урахуванням часткового задоволення позовних вимог щодо визнання недійсним рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлених протоколом №2 від 17 липня 2014 року, прийнятого з п'ятого питання порядку денного (не проводити аудиторської перевірки товариства) суд стягує з відповідача на користь позивача 1218,00 грн. судового збору.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 104, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 15 лютого 2016 року у справі №921/891/14-г/9 скасувати в частині:

- відмови у позові в частині вимог визнати недійсним рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" про поповнення статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" ОСОБА_5 на 49299,44 грн , оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005 року;

- відмови у позові в частині відмови у позові в частині вимог визнати недійсним рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлене протоколом зборів №2 від 17 липня 2014 року, прийнятого з п»ятого питання порядку денного (не проводити аудиторської перевірки товариства).

В цих частинах прийняти нове рішення:

Припинити провадження у справі в частині вимог про визнання недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД" , оформлене протоколом №4 від 10 травня 2005 року.

Визнати недійсним рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський міський ринок ЛТД", оформлених протоколом №2 від 17 липня 2014 року, прийняте з п'ятого питання порядку денного (не проводити аудиторської перевірки товариства).

У решті рішення Господарського суду Тернопільської області від 15 лютого 2016 року у справі №921/891/14-г/9 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Головуючий суддя Гриців В.М.

суддя Давид Л.Л.

суддя Кордюк Г.Т.

Повний текст постанови виготовлено 02 грудня 2016 року.