КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"14" грудня 2016 р. Справа №5011-74/9393-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Агрикової О.В.

суддів: Калатай Н.Ф.

Чорногуза М.Г.

при секретарі судового засідання Степанці О.В.,

від позивача - Петрачишкіна В.М. довіреність № 07Д-08 від 11.12.2015 року,

від позивача - Волосна Я.О. довіреність № 01Д-08 від 11.12.2015 року,

від відповідача - Бєлячкова О.В. довіреність № 2-77 від 21.03.2016 року,

від третьої особи 1 - Федорова Т.В. довіреність № 14-101 від 07.09.2016 року,

від третьої осби 2 - Мицько Р.М. довіреність № 135/16 від 01.02.2016 року,

розглядаючи апеляційні скарги

публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» та приватного акціонерного товариства «Укргаз-Енерго»

на рішення господарського суду міста Києва від 07.07.2015

у справі №5011-74/9393/2012

(головуючий суддя Гулевець О.В., судді Домічева І.О., Паламар П.І.)

за позовом приватного акціонерного товариства «Укргаз-Енерго»

до публічного акціонерного товариства «Укртрансгаз»,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України»,

про визнання права власності та зобов'язання не чинити перешкод, -

ВСТАНОВИВ:

У липні 2012 року ЗАТ «Укргаз-Енерго», правонаступником якого є ПрАТ «Укргаз-Енерго», звернулося до господарського суду міста Києва із позовом до ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України», правонаступником якої є ПАТ «Укртрансгаз», в якому, з урахуванням уточнень, просило визнати за ЗАТ «Укргаз-Енерго» право власності на природний газ в об'ємі 4862130,750 тис. куб.м, який зберігається у підземних сховищах газу ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» згідно з договором зберігання природного газу від 15.03.2006 №116-168-05/55 станом на 01.09.2012, та зобов'язати ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» не чинити перешкод ЗАТ «Укргаз-Енерго» у здійсненні його права власності на природний газ, у тому числі, але не виключно, здійснювати на вимогу ЗАТ «Укргаз-Енерго» відбір із ПСГ ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» природного газу, що належить ЗАТ «Укргаз-Енерго» на праві власності; здійснювати за письмовими зверненнями ЗАТ «Укргаз-Енерго» передачу природного газу, що належить ЗАТ «Укргаз-Енерго» на праві власності та зберігається в ПСГ ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України», з метою його реалізації третім особам у ПСГ ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України», підписувати акти приймання - передачі природного газу.

Рішенням господарського суду міста Києва від 27.09.2012, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 25.10.2012, позов задоволено частково. Визнано за ЗАТ «Укргаз-Енерго» право власності на природний газ в об'ємі 4862130,750 тис. куб.м, який зберігається в ПСГ ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» згідно з договором зберігання станом на 01.09.2012; зобов'язано ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» не чинити перешкод ЗАТ «Укргаз-Енерго» у здійсненні його права власності на природний газ, у тому числі здійснювати на вимогу ЗАТ «Укргаз-Енерго» відбір із ПСГ ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» природного газу, що належить ЗАТ «Укргаз-Енерго» на праві власності; здійснювати за письмовими зверненнями ЗАТ «Укргаз-Енерго» передачу природного газу, що належить ЗАТ "«Укргаз-Енерго» на праві власності та зберігається у ПСГ ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України», з метою його реалізації третім особам у ПСГ ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України», підписувати акти приймання - передачі природного газу; вирішено питання щодо стягнення судового збору. В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Вищий господарський суд України постановою від 18.12.2012 залишив без змін постанову Київського апеляційного господарського суду від 25.10.2012.

Постановою Верховного Суду України від 23.12.2014 скасовано постанову Вищого господарського суду України від 18.12.2012, а справу передано на новий розгляд до суду касаційної інстанції.

За результатами нового розгляду Вищим господарським судом України (постанова від 19.02.2015) скасовано рішення господарського суду міста Києва від 27.09.2012 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 25.10.2012 у справі №5011-74/9393-2012. Справу направлено на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Позивачем господарському суду міста Києва подано заяву про зменшення позовних вимог, в якій позивач просив визнати за ЗАТ «Укргаз-Енерго» право власності на природний газ в об'ємі 3992861,036 тис. куб.м, який зберігається в підземних сховищах газу ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» згідно до договору зберігання природного газу №116-168-05/55 від 15.03.2006 станом на 01.07.2015 та зобов'язати ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» не чинити перешкоди ЗАТ «Укргаз-Енерго» у здійсненні його права власності на природний газ, у тому числі, але не виключно, здійснювати на вимогу ЗАТ «Укргаз-Енерго» відбір з підземних сховищ газу ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» природного газу, що належить ЗАТ «Укргаз-Енерго» на праві власності; здійснювати за письмовими зверненнями ЗАТ «Укргаз-Енерго» передачу природного газу, що належить ЗАТ «Укргаз-Енерго» на праві власності та зберігається в підземних сховищах газу ДК «Укртрансгаз», з метою його реалізації третім особам у підземних сховищах газу ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України», підписувати акти приймання - передачі природного газу.

Рішенням господарського суду міста Києва від 07.07.2015 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ПрАТ «Укргаз-Енерго» звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду міста Києва від 07.07.2015 у справі №5011-74/9393-2012 скасувати та прийняти нове, яким позов задовольнити повністю.

Також, до Київського апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», в якій апелянт просить змінити мотивувальну частину рішення.

Позивачем подано суду апеляційної інстанції клопотання про призначення у даній справі судової експертизи, яке мотивоване необхідністю встановлення дійсних обсягів газу ПрАТ «Укргаз-Енерго» в ПСГ відповідача. З'ясування вказаних обставин, на думку позивача, можливо лише шляхом аналізу надходження газу до газотранспортної системи та обсягом його реалізації споживачам, що в свою чергу потребує спеціальних знань в галузі транспортування та обліку природного газу, бухгалтерського та податкового обліку.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.11.2015 призначено судову експертизу; провадження у справі зупинено до одержання судом висновку судової експертизи.

Від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз до апеляційного суду надійшов висновок експертів, складений за результатами проведення судової експертизи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2016 провадження у справі поновлено та призначено розгляд справи на 19.09.2016.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.09.2016 розгляд справи відкладено на 29.09.2016.

29.09.2016 від відповідача надійшли заперечення на висновок експертів від 30.06.2016 №22047/15-45/10312/16-45, які долучені до матеріалів справи.

В судовому засіданні 29.09.2016 оголошено перерву на 03.10.2016.

В судовому засіданні 03.10.2016 оголошено перерву на 07.10.2016.

Розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду Пасічник О.Ю. від 07.10.2016 №09-52/5433/16, у зв'язку з перебуванням головуючого судді Пономаренка Є.Ю. у відпустці, призначено повторний автоматизований розподіл справи №5011-74/9393/2012.

За протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.10.2016, відповідно до абзацу 1 підпункту 2.3.50 пункту 2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду, для розгляду апеляційні скарги ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» та ПрАТ «Укргаз-Енерго» у справі №5011-74/9393/2012 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Агрикова О.В., судді Калатай Н.Ф., Чорногуз М.Г.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.10.2016 справу №5011-74/9393/2012 за апеляційними скаргами ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» та ПрАТ «Укргаз-Енерго» на рішення господарського суду міста Києва від 07.07.2015 прийняьто до провадження у визначеному складі суддів, розгляд справи призначено на 30.11.2016.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 30.11.2016 розгляд справи відкладено на 07.12.2016; залучено до участі у справі №5011-74/9393/2012 якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України».

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 07.12.2016 продовжено строк розгляду спору у даній справі на 15 днів.

В судовому засіданні 07.12.2016 оголошено перерву до 14.12.2016.

В судовому засіданні 14.12.2016 представник відповідача підтримала подане 29.09.2016 клопотання про призначення додаткової експертизи у справі №5011-74/9393/2012.

В судовому засіданні 14.12.2016 представники третьої особи підтримали подане 29.09.2016 клопотання про призначення повторної експертизи у справі №5011-74/9393/2012.

Представник позивача в судовому засіданні 14.12.2016 заперечив проти задоволення клопотання відповідача та третьої особи.

Так, з матеріалів справи №5011-74/9393/2012 вбачається, що ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.11.2015 у справі було призначено судову експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03680, м. Київ, вул. Смоленська, 6).

На вирішення експертизи поставлено наступні питання:

1) Яким є документально підтверджений обсяг залишку природного газу ПрАТ «Укргаз-Енерго» в газотранспортній системі України та в підземних сховищах газу ПАТ «Укртрансгаз» станом на 01.01.2007, на 29.11.2007, на дату ухвалення рішення - 07.07.2015 та на даний час?

2) Яким є документально підтверджений обсяг природного газу, що був отриманий ПрАТ «Укргаз-Енерго» за період з 2007-20015 роки?

3) Встановити реальні обсяги природного газу, який належить ПрАТ «Укргаз-Енерго» та зберігався за договором зберігання від 15.03.2006 станом на 01.01.2007, на 29.11.2007, на дату ухвалення рішення - 07.07.2015 та на даний час?

4) Чи відбулась фактична поставка природного газу на підставі договору №453/77/П-07 від 29.11.2007? Якщо так, то в якому обсязі та якими документами оформлена передача і в якому розмірі підтверджується оплата?

5) Чи здійснювалась реалізація обсягів природного газу ПрАТ «Укргаз-Енерго» з підземних сховищ газу ПАТ «Укртрансгаз» протягом 2007-2015 років? Якщо так, то в якому обсязі та для яких категорій споживачів і чим це документально підтверджується?

Судом апеляційної встановлено, що згідно висновку Київського науково-дослідного інституту судових експертиз від 30.06.2016 №22047/15-45/10312/16-45 експертами надано наступні відповіді:

1. Згідно наявних в матеріалах справи первинних документів, залишок природного газу ПрАТ «Укргаз-Енерго» в газотранспортній системі України та ПСГ ДК «Укртрансгаз» документально підтверджується та становить:

- станом на 01.01.2007 - 3120367,261 тис. куб.м;

- станом на 30.11.2007 - 7544736,759 тис. куб.м;

- станом на 01.07.2015 - 3992861,036 тис. куб.м;

- станом на 30.04.2016 - 3952861,036 тис. куб.м;

2. Згідно актів прийому-передачі природного газу в ПСГ ДК «Укртрансгаз», актів приймання-передачі природного газу та комерційних актів, обсяг природного газу, придбаного ПрАТ «Укргаз-Енерго» у 2007-2015 роках, документально підтверджується в об'ємі 55924009,757 тис. куб.м.

3. Питання щодо встановлення реальних об'ємів природного газу, який належить ПрАТ «Укргаз-Енерго», та зберігався за договором зберігання від 15.03.2006 станом на 01.01.2007, на 29.11.2007, на дату ухвалення рішення - 07.07.2015 та на даний час, має ревізійний характер та не відноситься до завдань судово-економічної експертизи.

4. Згідно наявних в матеріалах справи платіжних доручень, НАК «Нафтогаз України» перераховано ЗАТ «Укргаз-Енерго» грошові кошти в загальному розмірі ,64 грн. в рахунок оплати за природний газ за договором від 29.11.2007 №453/77/П-07.

Документально підтвердити поставку природного газу за договором від 29.11.2007 №453/77/П-07 не видається за можливе, так як акти приймання-передачі природного газу підписані в односторонньому порядку, тобто відсутні обов'язкові реквізити, передбачені статтею 9 Закону №996 та п. 2.4 положення №88, а отже, акти приймання-передачі природного газу не є первинними документами, що підтверджують здійснення господарської операції договором від 29.11.2007 №453/77/П-07.

5. Згідно первинних документів, об'єм природного газу ПрАТ «Укргаз-Енерго» за 2007-2015 роки, який був відібраний/реалізований з ПСГ ДК «Укртрансгаз», документально підтверджується у кількості куб.м.

На час спірного періоду, коли акти відбору газу між ПрАТ «Укргаз-Енерго» та ПАТ «Укртрансгаз» за договором зберігання природного газу від 15.03.2006 №116-168-05/55 належним чином не оформлені, ПрАТ «Укргаз-Енерго» реалізовано на куб.м. природного газу більше, ніж придбано, враховуючи зазначене можна дійти до висновку, що природний газ на вказаний об'єм був реалізований ПрАТ «Укргаз-Енерго» з ПСГ ПАТ «Укртрансгаз». Загальний об'єм реалізованого в ПСГ природного газу у 2007-2015 роках складає куб.м.

Друга частина питання щодо визначення обсягів поставки природного газу для певних «категорій споживачів», а також вирішення питання яким саме «категоріям споживачів» реалізовувався природний газ, має ревізійних характер та не відноситься до завдань судово-економічної експертизи.

Відповідно до ст. 3 Закону України «Про судову експертизу» судово-експертна діяльність здійснюється на принципах законності, незалежності, об'єктивності і повноти дослідження.

Статтею 12 вказаного закону визначено, що незалежно від виду судочинства судовий експерт зобов'язаний:

1) провести повне дослідження і дати обґрунтований та об'єктивний письмовий висновок;

2) на вимогу особи або органу, які залучили експерта, судді, суду дати роз'яснення щодо даного ним висновку;

3) заявляти самовідвід за наявності передбачених законодавством підстав, які виключають його участь у справі.

Інші обов'язки судового експерта передбачаються процесуальним законодавством.

Також, згідно з п. 2.2. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень на експерта покладаються, зокрема, такі обов'язки:

прийняти до виконання доручену йому експертизу;

особисто провести повне дослідження, дати обґрунтований та об'єктивний письмовий висновок на поставлені питання, а в разі необхідності роз'яснити його;

повідомити в письмовій формі органу (особі), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), про неможливість її проведення та повернути надані матеріали справи та інші документи, якщо поставлене питання виходить за межі компетенції експерта або якщо надані йому матеріали недостатні для вирішення поставленого питання, а витребувані додаткові матеріали не були надані.

При дослідженні висновку Київського науково-дослідного інституту судових експертиз від 30.06.2016 №22047/15-45/10312/16-45 колегією суддів встановлено, що він не відповідає зазначеним вище вимогам законодавства, оскільки не є повним у зв'язку з ненаданням судовими експертами відповідей на всі поставлені в ухвалі від 11.11.2015 у справі №5011-74/9393/2012 питання, а тому такий висновок не може вважатись обґрунтованим.

Так, судовими експертами не зазначено про те, в чому саме полягає ревізійність питань 3 та другої частини питання 5 і чому саме ці питання не відносяться до завдань судово-економічної експертизи.

Зокрема, за своїм визначенням, ревізія це метод документального контролю за фінансово-господарською діяльністю об'єкта контролю, дотриманням законодавства з фінансових питань, достовірністю обліку і звітності, спосіб документального викриття недостач, розтрат, привласнень та крадіжок коштів і матеріальних цінностей, попередження фінансових зловживань (Закон України «Про державну контрольно-ревізійну службу в Україні» від 26.01.1993 №2939-XII).

Отже, враховуючи наведене, на переконання колегії суддів, судові експерти при складанні висновку Київського науково-дослідного інституту судових експертиз від 30.06.2016 №22047/15-45/10312/16-45 ухилились від виконання покладних на них ст.ст. 3, 12 Закону України «Про судову експертизу» та п. 2.2. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень обов'язків, а вказаний висновок є неповним.

Відповідно до ч. 3 ст. 42 ГПК України у випадках недостатньої ясності чи неповноти висновку судового експерта господарський суд може призначити додаткову судову експертизу.

Як зазначалося в п. 15.1 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 №4 «Про деякі питання практики призначення судової експертизи», додаткова експертиза призначається судом після розгляду ним висновку первинної експертизи, якщо виявиться, що усунути неповноту або неясність висновку в судовому засіданні шляхом заслуховування експерта неможливо.

Висновок експерта визнається неповним, якщо досліджено не всі надані йому об'єкти або не дано вичерпних відповідей на всі поставлені перед експертом питання. Висновок експерта визнається неясним, якщо він викладений нечітко або носить непевний, неконкретний характер. Така судова експертиза може призначатись як з ініціативи суду, так і за клопотанням учасників судового процесу, а її проведення може бути доручено тому ж або іншому експерту.

Враховуючи наведене та те, що висновок Київського науково-дослідного інституту судових експертиз від 30.06.2016 №22047/15-45/10312/16-45 є неповним, колегія суддів дійшла до висновку про необхідність призначення у справі №5011-74/9393/2012 додаткової експертизи, проведення якої доручити іншому експерту, ніж тому, ким складено вказаний висновок.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадках, зокрема, призначення господарським судом судової експертизи.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 41, 42, п. 1 ч. 2 ст. 79, ст. 86 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -

УХВАЛИВ:

1. Призначити у справі №5011-74/9393/2012 судову експертизу, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03680, м. Київ, вул. Смоленська, 6).

2. Проведення судової експертизи доручити іншому експерту (експертам), ніж тому (тим), ким складено висновок Київського науково-дослідного інституту судових експертиз від 30.06.2016 №22047/15-45/10312/16-45.

3. На вирішення експертизи поставити наступні питання:

1) Які реальні обсяги природного газу, який належить ПрАТ «Укргаз-Енерго» та зберігався за договором зберігання від 15.03.2006 станом на 01.01.2007, на 29.11.2007, на дату ухвалення рішення - 07.07.2015, та на даний час?

2) Які реальні обсяги поставки природного газу для певних «категорій споживачів» і яким саме «категоріям споживачів» реалізовувався ПрАТ «Укргаз-Енерго» природний газ протягом 2007-2015 років і чим це документально підтверджується?

4. Суд попереджає експерта (експертів) про необхідність проведення експертизи відповідно до Закону України «Про судову експертизу» та про кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов'язків.

5. Витрати по проведенню експертизи покласти на публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (м. Київ, вул. Шолуденка, 1, код за ).

6. Зобов'язати сторони та третю особу сприяти проведенню судової експертизи та у разі необхідності вчасно надавати необхідні для проведення експертизи документи.

7. Направити копію даної ухвали та матеріали справи №5011-74/9393-2012 до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (03680, м. Київ, вул. Смоленська, 6).

8. Провадження у справі зупинити до одержання судом висновку судової експертизи.

Головуючий суддя О.В. Агрикова

Судді Н.Ф. Калатай

М.Г. Чорногуз