ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" грудня 2016 р.Справа № 916/2586/16
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді: Жекова В.І.,

суддів: Пироговського В.Т., Богатиря К.В.,

(Склад колегії суду визначено згідно з протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 12.12.2016 р.)

при секретарі судового засідання - Чеголя Є. О.

за участю представників учасників процесу:

Від позивача ОСОБА_1 - ОСОБА_2,

Від третьої особи ОСОБА_3 - ОСОБА_4,

Директор ТОВ "КРОКУС" - ОСОБА_5,

Від третьої особи ОСОБА_6 - ОСОБА_5,

Від третьої особи ОСОБА_7 - ОСОБА_8,

розглянувши апеляційну скаргу

ОСОБА_3

на рішення господарського суду Одеської області

від 10.10.2016 р.

по справі № 916/2586/16

за позовом ОСОБА_1

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "КРОКУС"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1. ОСОБА_3,

2. ОСОБА_7,

3. ОСОБА_6,

про зобов'язання вчинити певні дії

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 02.11.2016 р., яка надіслана учасникам процесу 02.11.2016 р., розгляд апеляційної скарги призначено на 28.11.2016 р.

02.11.2016 р. від представника ОСОБА_7 ОСОБА_8 надійшло клопотання про залучення ОСОБА_7 до участі у справі в якості 3-ї особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 28.11.2016 р., яка надіслана учасникам процесу 01.12.2016 р., розгляд апеляційної скарги був відкладений на 14.12.2016 р. та до участі у справі було залучено 3-х осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_7 та ОСОБА_6

ОСОБА_10о. керівника апарату Одеського апеляційного господарського суду №962 від 12.12.2016 р. призначено повторний автоматичний розподіл справи, у зв'язку з ухваленням 08.12.2016 р. Вищою радою юстиції рішення про звільнення ОСОБА_11 з посади судді Одеського апеляційного господарського суду та припиненням, відповідно до ч.4 ст. 116 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", з 09.12.2016 р. повноважень судді зі здійснення правосуддя.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 12.12.2016 р., для розгляду апеляційної скарги ОСОБА_3 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Жекова В.І., суддів: Пироговського В.Т., Богатиря К.В.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 12.12.2016 р. справа за апеляційною скаргою ОСОБА_3 була прийнята до провадження та призначена до розгляду колегією суддів у складі: головуючого судді Жекова В.І., суддів: Пироговського В.Т., Богатиря К.В. (т.2, а.с. 109-110).

Учасники судового процесу, відповідно до ст. 98 ГПК України, належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 85 ГПК України, в судовому засіданні, яке відбулось 14.12.2016 р., оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

20.09.2016 р. ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до ТОВ "Крокус" (т.1, а.с. 2-6) про зобов'язання останнього в особі його виконавчого органу подати до органу державної реєстрації документи, необхідні для державної реєстрації змін до відомостей про ТОВ "КРОКУС", що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до установчих документів ТОВ "КРОКУС", пов'язаних зі зміною складу учасників, збільшенням розміру статутного капіталу, внесенням додаткових внесків та перерозподілом часток, внаслідок прийняття нового учасника - ОСОБА_6, доповненням видів діяльності та затвердженням змін до Статуту рішенням загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС", оформлених протоколом загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" №10 від 21.06.2013р. а саме:

- щодо зміни складу учасників ТОВ "КРОКУС" та викладення п.2.2. розділу 2 "УЧАСНИКИ ТОВАРИСТВА" Статуту у наступній редакції: "Учасниками Товариства є: громадянка України ОСОБА_7 - паспорт серії КЕ, номер НОМЕР_1, виданий Іллічівським РВ ОМУ УМВС України в Одеській області, 24.10.1997р., що мешкає за адресою: 65037, АДРЕСА_4; громадянин України ОСОБА_3 - паспорт серії КЕ, номер НОМЕР_2, виданий Іллічівським РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 17.11.1997р., що мешкає за адресою: 65028, АДРЕСА_5; громадянин України ОСОБА_1 - паспорт серії КМ, номер НОМЕР_3, виданий Портофранківським ВМ Приморського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області 29.03.2012р., що мешкає за адресою: 65045, АДРЕСА_3; громадянин України ОСОБА_6 - паспорт серії КЕ, номер НОМЕР_4, виданий Жовтневим РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 22.08.1996р., що мешкає за адресою: АДРЕСА_6.".;

- щодо зміни п.7.1. розділу 7 "СТАТУТНИЙ КАПІТАЛ ТОВАРИСТВА" Статуту та викладення його у наступній редакції: "Для забезпечення діяльності Товариства за рахунок вкладів Учасників створити Статутний капітал у розмірі 40000,00 грн. При цьому частка учасників складає: ОСОБА_7 володіє часткою в розмірі 12000,00 грн., що становить 30% Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_3 володіє часткою в розмірі 4000,00 грн., що становить 10% Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_1 володіє часткою в розмірі 12000,00 грн., що становить 30% Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_6 володіє часткою в розмірі 12000,00 грн., що становить 30% Статутного капіталу Товариства;

- щодо доповнення п.6.3 розділу 6 "МЕТА, ЗАВДАННЯ ТА ПРЕДМЕТ ДІЯЛЬНОСТІ ТОВАРИСТВА" Статуту та викладення його у наступній редакції: після слів "Предметом діяльності Товариства є:" включити фразу: "надання послуг з безпечного утримання маломірних (малих) суден".

03.10.2016 р. ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про уточнення позовних вимог (т.1, а.с. 141-142), в якій просив зобов'язати ТОВ "КРОКУС" в особі директора виконати рішення загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" від 21.06.2013р., оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" №10 від 21.06.2013р., та подати до органу державної реєстрації документи, необхідні для державної реєстрації змін до відомостей про ТОВ "КРОКУС", що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до установчих документів ТОВ "КРОКУС", пов'язаних зі зміною складу учасників, збільшенням розміру статутного капіталу, внесенням додаткових внесків та перерозподілом часток, внаслідок прийняття нового учасника, доповненням видів діяльності та затвердженням змін до Статуту рішенням загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС", оформлених протоколом загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" №10 від 21.06.2013р. а саме:

- щодо зміни складу учасників ТОВ "КРОКУС" та викладення п.2.2. розділу 2 "УЧАСНИКИ ТОВАРИСТВА" Статуту у наступній редакції: "Учасниками Товариства є: громадянка України ОСОБА_7 - паспорт серії КЕ, номер НОМЕР_1, виданий Іллічівським РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 24.10.1997р., що мешкає за адресою: 65037, АДРЕСА_4; громадянин України ОСОБА_3 - паспорт серії КЕ, номер НОМЕР_2, виданий Іллічівським РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 17.11.1997р., що мешкає за адресою: 65028, АДРЕСА_5; громадянин України ОСОБА_1 - паспорт серії КМ, номер НОМЕР_3, виданий Портофранківським ВМ Приморського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області 29.03.2012р., що мешкає за адресою: 65045, АДРЕСА_3; громадянин України ОСОБА_6 - паспорт серії КЕ, номер НОМЕР_4, виданий Жовтневим РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 22.08.1996р., що мешкає за адресою: АДРЕСА_6.".;

- щодо зміни п.7.1. розділу 7 "СТАТУТНИЙ КАПІТАЛ ТОВАРИСТВА" Статуту та викладення його у наступній редакції: "Для забезпечення діяльності Товариства за рахунок вкладів Учасників створити Статутний капітал у розмірі 40000,00 грн. При цьому, частка учасників складає: ОСОБА_7 володіє часткою в розмірі 12000,00 грн., що становить 30% Статутного капіталу Товариства, ОСОБА_3 володіє часткою в розмірі 4000,00 грн., що становить 10% Статутного капіталу Товариства, ОСОБА_1 володіє часткою в розмірі 12000,00 грн., що становить 30% Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_6 володіє часткою в розмірі 12000,00 грн., що становить 30% Статутного капіталу Товариства;

- щодо доповнення п.6.3 розділу 6 "МЕТА, ЗАВДАННЯ ТА ПРЕДМЕТ ДІЯЛЬНОСТІ ТОВАРИСТВА" Статуту та викладення його у наступній редакції: після слів «Предметом діяльності Товариства є:» включити фразу: "надання послуг з безпечного утримання маломірних (малих) суден".

10.10.2016 р. ТОВ «Крокус» подало до суду відзив (т.1, а.с. 147-148), в якому визнало позов.

Рішенням господарського суду Одеської області від 10.10.2016 р. (суддя Зайцев Ю. О.) позов, з урахуванням уточнень, задоволено (т.1, а.с. 183-191), а саме зобов'язано ТОВ "КРОКУС" в особі директора виконати рішення загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" від 21.06.2013р., оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" №10 від 21.06.2013р., та подати до органу державної реєстрації документи, необхідні для державної реєстрації змін до відомостей про ТОВ "КРОКУС", що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до установчих документів ТОВ "КРОКУС", пов'язаних зі зміною складу учасників, збільшенням розміру статутного капіталу, внесенням додаткових внесків та перерозподілом часток, внаслідок прийняття нового учасника - ОСОБА_6, доповненням видів діяльності та затвердженням змін до Статуту зборів учасників ТОВ "КРОКУС", оформлених протоколом загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" №10 від 21.06.2013р. а саме:

- щодо зміни складу учасників ТОВ "КРОКУС" та викладення п.2.2. розділу 2 "УЧАСНИКИ ТОВАРИСТВА" Статуту у наступній редакції "Учасниками Товариства є: громадянка України ОСОБА_7 - паспорт серії КЕ, номер НОМЕР_1, виданий Іллічівським РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 24.10.1997р., що мешкає за адресою: 65037, АДРЕСА_4; громадянин України ОСОБА_3 - паспорт серії КЕ, номер НОМЕР_2, виданий Іллічівським РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 17.11.1997р., що мешкає за адресою: 65028, АДРЕСА_5; громадянин України ОСОБА_1 - паспорт серії КМ, номер НОМЕР_3, виданий Портофранківським ВМ Приморського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області 29.03.2012р., що мешкає за адресою: 65045, АДРЕСА_3; громадянин України ОСОБА_6 - паспорт серії КЕ, номер НОМЕР_4, виданий Жовтневим РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 22.08.1996р., що мешкає за адресою: АДРЕСА_6.".;

- щодо зміни п.7.1. розділу 7 "СТАТУТНИЙ КАПІТАЛ ТОВАРИСТВА" Статуту та викладення його у наступній редакції: "Для забезпечення діяльності Товариства за рахунок вкладів Учасників створити Статутний капітал у розмірі 40000,00 грн. При цьому частка учасників складає: ОСОБА_7 володіє часткою в розмірі 12000,00 грн., що становить 30% Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_3 володіє часткою в розмірі 4000,00 грн., що становить 10% Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_1 володіє часткою в розмірі 12000,00 грн., що становить 30% Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_6 володіє часткою в розмірі 12000,00 грн., що становить 30% Статутного капіталу Товариства;

- щодо доповнення п.6.3 розділу 6 "МЕТА, ЗАВДАННЯ ТА ПРЕДМЕТ ДІЯЛЬНОСТІ ТОВАРИСТВА" Статуту та викладення його у наступній редакції: після слів "Предметом діяльності Товариства є: "включити фразу: "надання послуг з безпечного утримання маломірних (малих) суден". Також, стягнено з ТОВ "КРОКУС" на користь ОСОБА_1 1378,00 грн. судового збору.

Рішення мотивоване тим, що протокол загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" №10 від 21.06.2013р. був підписаний головою зборів та секретарем, а підписи було посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Левченко Н.А., про що здійснено запис в журналі №1054-1055. Рішенням загальних зборів учасників Товариства, оформленим протоколом №10 від 21.06.2013р., було обрано відповідальну особу ОСОБА_3 за проведення реєстрації змін у відповідності із чинним законодавством, з правом передачі повноважень третім особам щодо проведення реєстрації, однак зазначених дій щодо реєстрації змін до Статуту ТОВ "КРОКУС" ОСОБА_3 не було здійснено.

Не погоджуючись зі вказаним рішенням, ОСОБА_3 звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив судове рішення скасувати та прийняти нове, яким у позові відмовити, з тих підстав, що ТОВ «КРОКУС» не зобов'язано виконувати рішення загальних зборів, оформлене протоколом загальних зборів учасників №10 від 21.06.2013 р., оскільки протоколом позачергових загальних зборів учасників №10/2 ТОВ «КРОКУС» від 25.09.2013 р. скасовано протокол загальних зборів учасників ТОВ «КРОКУС» №10 від 21.06.2013 р.

У ТОВ «КРОКУС» відсутні документи, які, згідно до ч.4 ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», є необхідними для проведення державної реєстрації змін у складі учасників ТОВ «КРОКУС».

Рішення загальних зборів учасників ТОВ «КРОКУС», оформлене протоколом №10 від 21.06.2013р., не може бути виконано, оскільки загальними зборами ТОВ «КРОКУС» вже були прийняті інші рішення про зміну складу учасників товариства.

Скаржник також вказує, що судом 1-ої інстанції не враховано, що відповідачем не порушуються права та законні інтереси позивача. На момент звернення до суду позивач вже був учасником Товариства з часткою, що відповідає 70% статутного капіталу.

Суд 1-ої інстанції безпідставно, на думку апелянта, відмовив у задоволені клопотання ОСОБА_3 про зупинення провадження по справі до розгляду господарським судом Одеської області пов'язаної з нею справи №916/1955/16 (суддя Зайцев Ю. О.), в якій ОСОБА_3 оскаржується правомірність виключення його зі складу учасників ТОВ «Крокус» та звільнення його з посади директора цього товариства.

Апелянт також зазначив, що суд 1-ої інстанції безпідставно відмовив у задоволені клопотання ОСОБА_3 про залучення ОСОБА_7 до участі у справі в якості 3-ї особи, про витребування оригіналів документів та не залучив до участі у справі в якості 3-ї особи ОСОБА_6

Представник ОСОБА_3 - ОСОБА_4 апеляційну скаргу підтримав та просив її задовольнити на підставах, які викладені в апеляційній скарзі.

Представник третьої особи ОСОБА_7 - ОСОБА_8 апеляційну скаргу також підтримала та просила її задовольнити на підставах, які викладені в апеляційній скарзі ОСОБА_3

Представник третьої особи ОСОБА_6 та відповідача ТОВ «КРОКУС» - ОСОБА_5 апеляційну скаргу не підтримав та просив у задоволенні апеляційної скарги відмовити, а оскаржуване рішення - залишити без змін.

Представник позивача ОСОБА_1 - ОСОБА_2 апеляційну скаргу також не підтримав та просив у її задоволенні відмовити, а оскаржуване рішення - залишити без змін.

Відповідно до ч.2 ст. 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 ГПК України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Так, з матеріалів справи вбачається, що 18.03.2013 р. загальними зборами учасників ТОВ "КРОКУС", які відбулися за участю ОСОБА_7, ОСОБА_3 та ОСОБА_13 в особі представника за довіреністю ОСОБА_14, оформленими протоколом №9 від 18.03.2013р. (т.1, а.с. 12-16), ОСОБА_1 було прийнято до складу учасників ТОВ "КРОКУС" та затверджені відповідні зміни до Статуту ТОВ "КРОКУС", пов'язані зі зміною складу учасників Товариства та перерозподілом часток в статутному капіталі.

12.04.2013 р. державним реєстратором здійснено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "КРОКУС", про що до Єдиного державного реєстру внесено запис №2028035 від 12.04.2013 р. (т.1, а.с. 17-29).

Згідно рішення загальних зборів учасників Товариства, оформлених протоколом №9 від 18.03.2013р., статутний капітал Товариства становив 11800,00 грн., а частки розподілено наступним чином: ОСОБА_7 - 4012,00 грн. (34%), ОСОБА_3 - 3894,00 грн. (33%) та ОСОБА_1 - 3894,00 грн. (33%).

21.06.2013 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "КРОКУС" за участю ОСОБА_7, ОСОБА_3, ОСОБА_1 та запрошеної особи - ОСОБА_6, на яких було прийнято наступні рішення: обрано Головою загальних зборів ОСОБА_3; обрано секретарем загальних зборів ОСОБА_7; у зв'язку із заявою ОСОБА_6 про вхід до складу учасників Товариства, включено ОСОБА_6 до складу учасників Товариства з часткою 12000,00 грн.; у зв'язку з входом нового учасника та внесенням учасниками Товариства до статутного капіталу грошових сум у розмірі: ОСОБА_7 - 7988,00 грн., ОСОБА_1 - 8106,00 грн., ОСОБА_3 - 6000,00 грн., збільшено розмір статутного капіталу до 40000,00 грн.; у зв'язку із входом нового учасника ОСОБА_6 та внесенням учасниками Товариства грошових сум, встановлено новий перерозподіл часток у статутному капіталі ТОВ "КРОКУС": ОСОБА_15 - 12000,00 грн. (30%), ОСОБА_3 - 4000,00 грн. (10%), ОСОБА_1 - 12000,00 грн. (30%) та ОСОБА_6 - 12000,00 грн. (30%); внесено зміни до Статуту ТОВ "КРОКУС", відповідно до вимог п.1.6. "Правил безпечної експлуатації баз для стоянки маломірних (малих) суден" та доповнено розділ 6 п.6.3. Статуту, включивши фразу "надання послуг з безпечного утримання маломірних (малих) суден; затверджено зміни до Статуту та вирішено обрати відповідальну особу ОСОБА_3 за проведення реєстрації змін у відповідності із чинним законодавством, з правом передачі повноважень третім особам щодо проведення реєстрації. Зазначені рішення було оформлено протоколом загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" №10 від 21.06.2013р., підписаним головою зборів та секретарем, підписи було посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Левченко Н.А., про що здійснено запис в журналі №1054,1055 (т.1, а.с. 30-32).

20.05.2015 р. ОСОБА_1 стало відомо, що державним реєстратором здійснено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "КРОКУС", пов'язаних зі зміною статутного капіталу та зміною складу засновників (реєстраційний запис від 13.05.2015р. №3028035) про зміну статутного або складеного капіталу та зміну складу або інформації про засновників (т.1, а.с. 70).

На думку ОСОБА_1, зазначену реєстраційну дію було здійснено на підставі незаконного рішення загальних зборів, яким ОСОБА_1 було виключено зі складу учасників Товариства, змінено розмір статутного капіталу та затверджено зміни до Статуту Товариства. Таке рішення було оформлене протоколом №10 від 08.05.2015 р. (т.1, а.с. 37-38) за підписами лише двох учасників - ОСОБА_7 та ОСОБА_3

Крім того, уповноваженою особою ОСОБА_3 не було здійснено державної реєстрації змін до Статуту, оформлених протоколом №10 від 21.06.2013 р.

16.12.2015 р. рішенням господарського суду Одеської області у справі №916/2369/15, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.03.2016 р. та постановою Вищого господарського суду України від 10.08.2016 р., було визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства від 08.05.2015 р., оформлене протоколом №10, про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ "КРОКУС" (т.1, а.с. 40-60).

Дослідивши матеріали та обставини справи, апеляційний господарський суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 143 ЦК України (в редакції від 16.05.2013 р.), установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут. Статут товариства з обмеженою відповідальністю крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника; склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень; розмір і порядок формування резервного фонду; порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі. Статут товариства з обмеженою відповідальністю зі всіма наступними змінами зберігається в органі, що здійснив державну реєстрацію товариства, і є відкритим для ознайомлення.

Згідно ст. 144 ЦК України (в редакції від 16.05.2013 р.), статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю складається із вкладів його учасників. Розмір статутного капіталу дорівнює сумі вартості таких вкладів. Статутний капітал товариства визначає мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів.

Відповідно до ст. 87 ГК України (в редакції від 16.05.2013 р.), сума вкладів засновників та учасників господарського товариства становить статутний капітал товариства. Товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного капіталу в порядку, встановленому цим Кодексом та законом, прийнятим відповідно до нього. Рішення товариства про зміни розміру статутного капіталу набирає чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру.

Статтею 7 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції від 18.04.2013 р.) встановлено, що зміни, які сталися в установчих документах Товариства і які вносяться до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства.

Відповідно до ст. 89 ЦК України (в редакції від 16.05.2013 р.), зміни до установчих документів юридичної особи, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації. Юридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєстрації таких змін у відносинах із третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін.

Як вірно встановлено місцевим судом, рішенням загальних зборів учасників Товариства, оформленим протоколом №10 від 21.06.2013 р., було обрано відповідальну особу ОСОБА_3 за проведення реєстрації змін у відповідності із чинним законодавством, з правом передачі повноважень третім особам щодо проведення реєстрації, однак зазначених дій щодо реєстрації змін до Статуту ТОВ "КРОКУС" ОСОБА_3 не було здійснено.

Протокол загальних зборів учасників ТОВ "КРОКУС" №10 від 21.06.2013 р. було підписано головою зборів ОСОБА_3 та секретарем Джанагаєвою Л.Д., підписи було посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Левченко Н.А., про що здійснено запис в журналі №1054,1055 (т.1, а.с. 30-32).

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до протоколу позачергових загальних зборів учасників №10/2 ТОВ «КРОКУС» від 25.09.2013 р. було скасовано протокол загальних зборів учасників ТОВ «КРОКУС» №10 від 21.06.2013 р. (т.1, а.с. 192-193).

Зокрема, суд апеляційної інстанції зазначає, що судом першої інстанції під час прийняття оскаржуваного судового рішення не було враховане те, що з наявного в матеріалах справи витягу з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України вбачається, що на момент звернення до суду із позовом учасниками ТОВ «КРОКУС» були: ОСОБА_1 із часткою у статутному капіталі у розмірі 27 258,00 грн., що відповідає 70 % статутного капіталу ТОВ «КРОКУС» та ОСОБА_6 із часткою у статутному капіталі 11 682,00 грн., що відповідає 30% у статутному капіталі ТОВ «КРОКУС» (т.1, а.с.70-77).

Зазначене підтверджується також Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 30.09.2016 р. (т.1, а.с. 131-137).

Отже, відповідно до приписів статті 1 ГПК України, передбачено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Таким чином, суд апеляційної інстанції зазначає, що порушення або оспорювання прав та інтересів особи, яка звертається до суду за їх захистом, є обов'язковими. Відповідно до приписів ст. 33 ГПК України, обов'язком позивача є доведення (підтвердження) в установленому законом порядку наявності факту порушення або оспорювання його прав та інтересів. Відповідно до приписів ст. 1 ГПК України, особа звертається до суду саме за захистом своїх порушених або оспорюваних прав та охоронюваних законом інтересів.

Реалізуючи, передбачене ст. 65 Конституції України право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб'єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що вирішуючи спір, суд першої інстанції повинен був надати об'єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду чи на момент прийняття судом рішення, а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права позивача.

Також, суд апеляційної інстанції зазначає, що відсутність порушеного права чи невідповідність обраного позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судом рішення про відмову в позові.

За таких обставин, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про відмову у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "КРОКУС" про зобов'язання вчинити певні дії, оскільки фактично на даний час ОСОБА_1 є учасником ТОВ «КРОКУС», що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 30.09.2016 р.

Що стосується поданого клопотання третьої особи ОСОБА_7 про зупинення провадження по справі, то воно не розглядається апеляційним судом, оскільки у судовому засіданні, яке відбулось 14.12.2016 р. представник ОСОБА_7 ОСОБА_8 звернулась з заявою про відкликання клопотання про зупинення провадження по справі (т.2, а.с. 112).

Отже, з огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції вважає, що рішення прийняте при не повному з'ясуванні всіх обставин справи з порушенням норм матеріального права, а відтак підлягає скасуванню, а у задоволенні позову слід відмовити.

Керуючись ст.ст. 77,85,99,101-105 ГПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_3 - задовольнити.

2. Рішення господарського суду Одеської області від 10.10.2016 р. по справі №916/2586/16 скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "КРОКУС" про зобов'язання вчинити певні дії відмовити.

Постанова, згідно ст. 105 ГПК України, набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 15.12.2016 р.

Головуючий суддя Жеков В. І.

Суддя Пироговський В. Т.

Суддя Богатир К. В.