ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" грудня 2016 р.Справа № 17-7/355-10-3625
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Туренко В.Б., Жекова В.І.

секретар судового засідання Мельник Ю.М.

За участю:

від Кредитної спілки «Перше кредитне товариство» - ОСОБА_1, довіреність б-н, від 01.10.2016;

Арбітражний керуючий - ОСОБА_2, посвідчення № 521, від 21.03.2013;

від ПАТ «КБ Приватбанк» - ОСОБА_3, довіреність № 3978-К-Н-О, від 24.09.2015;

розглянувши апеляційні скарги

1. Засновника ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_5»;

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Блек сі шіппінг сервіс ЛТД»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 19.10.2016

по справі № 17-7/355-10-3625

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Винконцерн», Одеська область, м. Білгород Дністровський;

до боржника ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія»

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 19.10.2016, зокрема, визнано поточні кредиторські вимоги ТОВ «АЙС НО» на суму 2759109 грн. 83 коп. та Управління Пенсійного Фонду України у Біляївському районі Одеської області на суму 53497 грн. 99 коп. до ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія»

У задоволенні заяв засновника ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_5 за № 3-1589/15 від 25.09.2015 та за № 3-2012/15 від 27.11.2015 про виключення зі складу кредиторів Боржника таких кредиторів: ПАТ АБ «Південний» на суму 22693521 грн. 02 коп.; ТОВ «Винконцерн» на суму 571264 грн. 08 коп.; ПАТ КБ «ПриватБанк» на суму 486904 грн. 38 коп. відмовлено.

У задоволенні заяви засновника ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_5 про виключення зі складу кредиторів Боржника таких кредиторів: ПП «Крафт ПАК» на суму 52560 грн. 62 коп., ПП «Дунапак» на суму 25359 грн. 75 коп. відмовлено.

У задоволенні заяв Великодальницької сільської ради № 3-1744/15 від 20.10.2015 та № 3-1858/15 від 05.11.2015 про звільнення керуючого санацією ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» арбітражного керуючого ОСОБА_2 та призначення керуючим санацією ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_6 відмовлено.

У задоволенні заяви керуючого санацією ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» (№3-1857/15) про визнання недійним іпотечного договору від 04.06.2007, укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», припинення іпотеки нерухомого майна, припинення обтяження нерухомого майна та визнання недійсним договору застави від 04.06.2007 за № ОД-1/0418/07/827, укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» відмовлено.

Не погоджуючись з зазначеною ухвалою суду, засновник ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_6» звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в які просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області по справі № 17-7/355-10-3625 від 19.10.2016 в частині задоволення поточних кредиторських вимог ТОВ «Айс Но» до ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 2759109 грн. та відмови у задоволенні заяв ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_5 за № 3-1589/15 від 25.09.2015 та за № 3-2012/15 від 27.11.2015 про виключення зі складу кредиторів Боржника таких кредиторів: ПАТ АБ «Південний» на суму 22693521 грн. 02 коп.; ТОВ «Винконцерн» на суму 571264 грн. 08 коп.; ПАТ КБ «ПриватБанк» на суму 486904, 38 грн. Постановити рішення, яким відмовити у задоволені поточних кредиторських вимог ТОВ «Айс Но» до ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 2759109 грн. та задовольнити заяву про виключення з реєстру кредиторів ПАТ АБ «Південний», ТОВ «»Винконцерн» та ПАТ КБ «Приват Банк».

Крім того, до Одесього апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулось ТОВ «Блек сі шіппінг сервіс ЛТД», відповідно до якої просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області по справі № 17-7/355-10-3625 від 19.10.2016 в частині відмови у задоволені заяви керуючого санацією ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» про визнання недійсним іпотечного договору від 04.06.2007, припинення іпотеки нерухомого майна, припинення обтяження нерухомого майна та визнання недійсним договору застави від 04.06.2007, заяву керуючого санацією задовольнити.

Ухвалами Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя Філінюк І.Г., судді Жеков В.І., Туренко В.Б.) від 14.11.2016 та 21.11.2016 апеляційну скаргу засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_5» та ТОВ «Блек сі шіппінг сервіс ЛТД» прийнято до сумісного провадження та призначено до розгляду на 29.11.2016 о 10:00.

28.11.2016 до Одеського апеляційного господарського суду від керуючого санацією ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_2 надійшов відзив на апеляційну скаргу засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_5», відповідно до якого просить ухвалу суду першої інстанції залишити без змін, а скаргу без задоволення.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 29.11.2016 задоволено клопотання Кредитної спілки «Перше кредитне товариство» про продовження строку розгляду апеляційної скарги, розгляд апеляційної скарги відкладено на 13.12.2016 о 10:00.

В судове засідання 13.12.2016 зявились представник ПАТ КБ «ПриватБанк», Кредитної спілки «Перше кредитне товариство» та ліквідатор ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_2

В судовому засіданні ліквідатор ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_2 підтримала апеляційну скаргу ТОВ «Блек сі шіппінг сервіс ЛТД», проти задоволення скарги засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_5» ОСОБА_6 заперечувала, з підстав викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Представники ПАТ КБ «ПриватБанк» та Кредитної спілки «Перше кредитне товариство» заперечували проти задоволення апеляційних скарг ТОВ «Блек сі шіппінг сервіс ЛТД» та засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_6» ОСОБА_6, та просили ухвалу Господарського суду Одеської області від 19.10.2016 залишити без змін.

Інші учасники процесу, в тому числі заявники апеляційний скарг в судове засідання не зявились про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обовязок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо незявлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про відсутність передбачених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, підстав для скасування оскарженої ухвали суду, з огляду на наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі Закон про банкрутство).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.08.2010 за заявою ТОВ «Винконцерн» порушено провадження у справі про банкрутство ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», за загальною процедурою банкрутства, відповідно до ст.ст. 6,7,11 Закону про банкрутство (у редакції чинній до 19.01.2013), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою підготовчого засідання від 28.09.2010 судом визнані грошові вимоги ініціюючого кредитора до боржника у сумі 571264,08 грн., зобовязано останнього подати оголошення до офіційних друкованих органів про порушення провадження у справі про банкрутство Боржника з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_7

Ухвалою попереднього засідання господарського суду Одеської області від 24.03.2011 затверджено поданий розпорядником майна боржника реєстр визнаних судом грошових вимог конкурсних кредиторів до ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 7583783,69 грн.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.01.2015 призначено розпорядником майна ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» арбітражного керуючого ОСОБА_2

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 23.03.2015 замінено кредитора ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», а саме: ТОВ «Фінансова компанія «Центр» до боржника в сумі 2693521,02 грн. на ТОВ «БЛЕК СІ ШІППІНГ СЕРВІС ЛТД» та зобовязано розпорядника майна внести зміни до реєстру вимог кредиторів ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія».

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.06.2015 введено процедуру санації ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» та призначено керуючим санацією ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» арбітражного керуючого ОСОБА_2

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 10.07.2015 залучено ТОВ «Компанія «КАПІТАЛ ОСОБА_8» до участі у санації ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія».

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 03.09.2015 залучено ТОВ «БС Шіпінг Сервіс ЛТД» до участі у санації боржника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія».

21.07.2015 до господарського суду Одеської області надійшла заява (вх. № 3-1199/15) ТОВ «АЙС НО» про визнання кредитором до ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 2759109,83 грн.

19.11.2015 до господарського суду Одеської області надійшов відзив (вх. № 28976/15) керуючого санацією ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на заяву ТОВ «АЙС НО» про визнання кредитором до боржника на суму 2759109,83 грн., відповідно до якого, керуючим санацією боржника визнано грошові вимоги ТОВ «АЙС НО» до ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 2759109,83 грн. у повному обсязі.

25.09.2015 до господарського суду Одеської області надійшла заява голови правління ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_6 (№ 3-1589/15) про виключення зі складу кредиторів Боржника таких кредиторів: ПАТ АБ «Південний» на суму 22693521,02 грн.; ПАТ КБ «ПриватБанк» на суму 486904,38 грн.; ТОВ «Винконцерн» на суму 571264,08 грн.

27.11.2015 до господарського суду Одеської області надійшла повторна заява (вх. № 3-2012/15) засновника ВЗАТ „Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_5 про виключення зі складу кредиторів Боржника таких кредиторів: ПАТ АБ «Південний» на суму 22693521,02 грн.; ПАТ КБ «ПриватБанк» на суму 486904,38 грн.; ТОВ «Винконцерн» на суму 571264,08 грн.

05.11.2015 до господарського суду Одеської області надійшла заява (вх. № 3-1857/15) керуючого санацією ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» про визнання недійним іпотечного договору від 04.06.2007 укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», припинення іпотеки нерухомого майна, припинення обтяження нерухомого майна та визнання недійсним договору застави від 04.06.2007 за № ОД-1/0418/07/827 укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія».

Предметом розгляду апеляційних скарг засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_5» ОСОБА_6 та ТОВ «Блек сі шіппінг сервіс ЛТД» є:

1. Визнання поточних вимог ТОВ «АЙС НО» до ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 2759109,83 грн.;

2. Виключення зі складу кредиторів Боржника таких кредиторів: ПАТ АБ «Південний» на суму 22693521,02 грн., ПАТ КБ «ПриватБанк» на суму 486904,38 грн., ТОВ «Винконцерн» на суму 571264,08 грн.;

3. Визнання недійним іпотечного договору від 04.06.2007 укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», припинення іпотеки нерухомого майна, припинення обтяження нерухомого майна та визнання недійсним договору застави від 04.06.2007 за № ОД-1/0418/07/827 укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія».

Щодо визнання поточних вимог ТОВ «АЙС НО» до ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 2759109,83 грн., колегія апеляційної інстанції зазначає наступне.

01.05.2013 між ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ» та ТОВ «АЙС НО» укладено договір відповідального зберігання чайна.

За умовами вказаного договору, ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ» передало, а ТОВ «АЙС НО» прийняло на відповідальне зберігання рухоме та нерухоме майно ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ». визначене в п. 1.1 Договору, яке розташоване за адресою: с. Великий Дальник, пров. 2-й Маянький, буд. 27, Біляївський район, Одеська обл.

01.05.2013 складено акт приймання-передачі майна на відповідне зберігання, відповідно до якого, ТОВ «АЙС НО» прийняло на відповідальне зберігання майно, а саме: нежитлові будівлі та споруди, що належать ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ» на праві власності та розташовані по провулку 2-й Маяцький, буд. 27 в селі Великий Дальник Біляївського району Одеської області на земельній ділянці площею 7,45га.

Згідно з п. 4.3 Договору, розрахунок за відповідальне зберігання здійснюється

протягом 3-х банківських днів з моменту отримання рахунку.

Рахунок №1/1014 за надані послуги із відповідального зберігання майна ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ» отримано 01.10.2014.

Проте, як вбачається з матеріалів оскарження, та не заперечується боржником сума боргу в розмірі 204 000 грн. за надані послуги із відповідального зберігання майна не оплачена.

Розмір заборгованості за надані послуги із відповідального зберігання майна складає 204 000,00 грн., що підтверджується актами здачі-приймання наданих послуг за травень 2013 р. вересень 2014 р. від 01.10.2014, за жовтень 2014 р. лютий 2015 р. від 10.03.2015, за березень 2015 р. травень 2015 р. від 15.06.2015.

Так, з акту звірки взаємних розрахунків за договором відповідального зберігання майна від 07.10.2014, вбачається визнання ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ» боргу перед ТОВ «АЙС НО» на загальну суму 2759109 грн,83 коп.

Згідно з п. 3.4.2 Договору, для належного збереження майна ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ», ТОВ «АЙС НО» має право проводити поточний ремонт та відновлення пошкоджень, інших несправностей такого майна з подальшою компенсацією ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ» вартості проведеного ремонту та здійснених відновлень, що провадиться в строк та на умовах, передбачених цим Договором.

Протягом травня 2013 р. - вересня 2014 р. виконуючи свої обов'язки за договором відповідального зберігання майна, ТОВ «АЙС НО» понесло документально підтверджені витрати на поточний ремонт рухомого та нерухомого майна ВЗАТ «ВЗПТ «ЄВДОКІЯ» в розмірі 2 555 109,83 грн.

Згідно з п. 3.1.5 Договору, ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ» зобов'язується відшкодувати ТОВ «АЙС НО» вартість проведеного поточного ремонту протягом 3-х банківських днів з моменту отримання відповідного рахунку.

Рахунок №2/1014 за понесені витрати за поточний ремонт майна та підтверджуючі документи отримано ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ» 01.10.2014. Сума боргу в розмірі 2 555 109 грн. 83 коп. за понесені витрати за поточний ремонт майна ВЗАТ «ВЗПТ ЄВДОКІЯ» не погашено.

Крім того, керуючим санацією ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ», визнано грошові вимоги ТОВ «АЙС НО» на суму 2759109,83 грн. у повному обсязі.

Статтею 1 Закону про банкрутство визначено поняття кредитора - юридична або фізична особа, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобовязань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника. Поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Положеннями статей 23, 25 Закону про банкрутство, в редакції чинній до 19.01.2013, визначено право кредиторів, вимоги яких до боржника виникли під час проведення процедур банкрутства (поточні кредитори), на пред'явлення таких вимог в межах ліквідаційної процедури боржника та повноваження ліквідатора на заявлення в установленому порядку заперечень щодо вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями боржника, які є неоплаченими, включення поточних вимог до реєстру кредиторів на стадії ліквідаційної процедури.

При цьому, ч. 6 ст. 17 Закону про банкрутство на керуючого санацією покладено обов'язок з розгляду вимог кредиторів щодо зобов'язань боржника, які виникли після порушення справи про банкрутство в процедурі розпорядження майном боржника та санації.

Отже, у разі подання кредитором, вимоги якого мають поточний характер, заяви з грошовими вимогами до боржника на стадії санації, керуючий санацією зобов'язаний розглянути такі вимоги по суті та прийняти рішення про можливість їх задоволення у процедурі санації. У випадку безпідставної відмови у визнанні таких вимог дії керуючого санацією можуть бути оскаржені поточним кредитором у справі про банкрутство відповідно статті 31 Закону про банкрутство.

При цьому, визнані вимоги поточного кредитора, які не були задоволені в ході санації керуючим санацією, включаються до реєстру вимог кредиторів боржника лише в ліквідаційній процедурі боржника, оскільки законодавством про банкрутство не передбачено можливості ведення окремого реєстру поточних вимог боржника на стадії санації.

Таким чином, колегія апеляційної інстанції, погоджується з висновком місцевого господарського суду, що вимоги ТОВ «АЙС НО» на суму 2 759 109, 83 грн. є законними та обґрунтованими, відповідно до вищевказаних документів та виникли після порушення провадження у справі про банкрутство № 17-7/355-10-3625, і тому є поточними.

Щодо заяви засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_5 про виключення зі складу кредиторів Боржника ПАТ АБ «Південний» на суму 22693521,02 грн., з посиланням на ухвалу ВССУ від 22.03.2016 у справі № 5-4375ск15, колегія апеляційної інстанції зазначає наступне.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, кредиторські вимоги ПАТ АБ «Південний» визнані та включені в реєстр вимог кредиторів ухвалою господарського суду Одеської області від 24.03.2011, переглядались та оцінювались судами різних інстанцій неодноразово, зокрема:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 24.03.2011 частково задоволено заяву ПАТ АБ «Південний» та включено до реєстру вимог кредиторів Боржника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» кредиторські вимоги на суму 2693521 грн. 02 коп.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 28.04.2011 ухвала господарського суду Одеської області від 24.03.2011 в частині вимог ПАТ АБ «Південний» змінена, зокрема було визнано кредиторські вимоги банку на суму 10012356 грн. 49 коп.

Постановою Вищого господарського суду України від 13.12.2011 постанову Одеського апеляційного господарського суду від 28.04.2011 було скасовано в частині кредиторських вимог ПАТ АБ «Південний» та залишено в силі та без змін ухвалу господарського суду Одеської області від 24.03.2011.

Таким чином, судом касаційної інстанції було визнано законність та обґрунтованість кредиторських вимог ПАТ АБ «Південний» на суму 2693521грн. 02 коп. Постанова Вищого господарського суду України від 13.12.2011 наразі є чинною та не скасована.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.09.2013 відмовлено ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» в задоволенні заяви про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали господарського суду Одеської області від 24.03.2011 в частині кредиторських вимог ПАТ АБ «Південний» на суму 2693521 грн. 02 коп.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.11.2013 ухвала господарського суду Одеської області від 12.09.2013 залишена в силі та без змін. В подальшому ухвала господарського суду Одеської області від 12.09.2013 та постанова Одеського апеляційного господарського суду від 05.11.2013 в касаційному порядку не переглядались, а тому є чинними та не скасовані.

Згідно з ч. 4 ст. 14 Закону (№2343-ХІІ) за результатами розгляду заяв кредиторів господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів. Ухвала може бути оскаржена в установленому порядку.

Закон України (№2343-ХІІ) та ГПК України не передбачають іншого порядку оскарження ухвал у справі про банкрутство, окрім як оскарження до суду апеляційної та/або касаційної інстанції. Боржник вже скористався своїм правом на апеляційне та касаційне оскарження ухвали господарського суду Одеської області від 24.03.2011, зокрема в частині кредиторських вимог ПАТ АБ «Південний».

Крім того, ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ», в порядку ч. 1 ст. 5 Закону про банкрутство, ст. 112 ГПК, п. 5 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах про банкрутство» №15 від 18.12.2009, вже скористався своїм правом на перегляд ухвали господарського суду Одеської області від 24.03.2011 в частині кредиторських вимог ПАТ АБ «Південний» за нововиявленими обставинами.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.09.2013 та постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.11.2013 в задоволенні заяви ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «ЄВДОКІЯ», про перегляд ухвали господарського суду Одеської області від 24.03.2011 в частині кредиторських вимог ПАТ АБ «Південний» було відмовлено.

Колегія апеляційної інстанції зазначає, що ухвала судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Одеської області від 19.06.2015 не може бути підставою для виключення кредиторських вимог ПАТ АБ «Південний» з реєстру вимог кредиторів, оскільки в ухвалі від 19.06.2015 суд апеляційної інстанції надав оцінку договірним правовідносинам між ПАТ АБ «Південний», ТОВ «Группа Ікона» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» з точки зору кримінального права та наявності в діях гр. ОСОБА_6 складу злочину, передбаченого ч. 4 ст. 190, ч. 2 ст. 209 КК України.

Отже, обставина, що між ПАТ АБ «Південний» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» не укладались кредитні договори, ще не свідчить про те, що ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» в силу п. 3.1 договорів застави від 12.09.2008 та від 18.07.2008 і положень ст. ст. 572, 589, 553, 554 ЦК України, не несе цивільно правової (господарської) відповідальності за виконання ТОВ „Группа Ікона кредитного договору №148/1 2008 від 02.04.2008.

Також, ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Одеської області від 19.06.2015 не спростовано факт підписання та чинності договорів застави від 12.09.2008 та від 18.07.2008, а також факт укладання їх між ПАТ АБ «Південний» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія».

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.09.2013, постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.11.2013 встановлено, що рішення Господарського суду Одеської області від 02.02.2010 у справі №30/225-09-5914 про стягнення з ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на користь ТОВ «Группа Ікона» суми боргу в розмірі 9449371 грн. 46 коп. не виконано.

Крім того, ухвалою Вищого спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справі від 22.03.2016 у справі № 5-4375ск15 підтверджено факт, що між ПАТ АБ «Південний» і ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» в особі директора ОСОБА_6 кредитний договір не укладався, 02.04.2008 кредитний договір був укладений між ПАТ АБ «Південний» і ТОВ «Группа Ікона», на яке покладався обовязок щодо його виконання, а ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» за вказаним договором було майновим поручителем.

Таким чином, місцевим господарським судом, зроблений вірний висновок, що кредиторські вимоги ПАТ АБ «Південний» до ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 2693521,02 грн. ґрунтуються не на кредитних відносинах за кредитним договором №148/1 2008 від 02.04.2008, укладеним між ПАТ АБ «Південний» і ТОВ «Группа Ікона», а на договорах застави обладнання від 12.09.2008 та товарів в обороті від 18.07.2008, укладених між ПАТ АБ «Південний» і ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», підстави для виключення вимог ПАТ АБ «Південний» з реєстру кредиторів ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» відсутні, а отже апеляційна скарга засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_5 в цій частині задоволенню не підлягає.

Щодо заяви засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_5 про виключення зі складу кредиторів ПАТ КБ «ПриватБанк» на суму 486904 грн. 38 коп., на підставі рішення Приморського районного суду м. Одеси від 29.01.2007, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Підставою включення вимог ПАТ КБ «ПриватБанк» до реєстру вимог кредиторів ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 486904,38 грн. є договір застави від 04.04.1997.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 29.01.2007 вказаний договір не визнано недійсним та/чи зобовязання за ним припиненими. Виключення запису №2834868 від 01.02.2006 з реєстру іпотек не тягне за собою припинення зобовязань боржника (майнового поручителя) за договором застави від 04.04.1997.

Згідно з ст. 599 ЦК України, зобовязання припиняється його виконанням, проведеним належним чином. Зобовязання припиняється на підставах, встановлених договором або законом (ч. 1 ст. 598 ЦК України).

Ці підстави зазначені в статтях 599, 600, 601, 604 609 ЦК України, в яких не передбачено такої підстави припинення зобовязання, як ухвалення судом рішення про виключення запису, внесеного нотаріусом до реєстру іпотек. А тому вказане судове рішення жодним чином не впливає на кредиторські ПАТ КБ «ПриватБанк».

Крім того, як вбачається з матеріалів оскарження, вимоги ПАТ КБ «ПриватБанк» включені до реєстру вимог кредиторів ухвалою господарського суду Одеської області від 24.03.2011 на суму 486904 грн. 38 коп.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16.04.2013 апеляційну скаргу ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» задоволено, та виключено з реєстру вимог кредиторів кредиторські вимоги ПАТ КБ «ПриватБанк» на суму 486904,38 грн.

Постановою Вищого господарського суду України від 09.07.2013 касаційна скарга ПАТ КБ «ПриватБанк» була відхилена, постанова Одеського апеляційного господарського суду від 16.04.2013 залишена в силі та без змін.

Постановою Верховного Суду України від 09.09.2014 заяву ПАТ КБ «ПриватБанк» задоволено частково, постанову Вищого господарського суду України від 09.07.2013 скасовано, справу направлено на новий розгляд до Вищого господарського суду України;

Постановою Вищого господарського суду України від 07.10.2014 касаційну скаргу ПАТ КБ «ПриватБанк» задоволено, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 16.04.2013 скасовано, а ухвалу господарського суду Одеської області від 24.03.2011 залишено в силі та без змін.

Щодо заяви засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_5 про виключення зі складу кредиторів Боржника ТОВ «Винконцерн» на суму 571264,08 грн., суд апеляційної інстанції зазначає, що підстави для виключення вимог ТОВ «Винконцерн» з реєстру кредиторів ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» відсутні, відповідно до наступного.

Кредиторські вимоги ТОВ «Винконцерн» на суму 571264,08 грн. затверджені ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.03.2011.

Ухвала Господарського суду Одеської області від 24.03.2011 не оскаржувалась ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» в частині кредиторських вимог ТОВ «Винконцерн», не оскаржувалась ні в апеляційному, ні в касаційному порядку, також з цього приводу не подавалась заява про перегляд ухвали за нововиявленими обставинами.

Закон України про банкрутствота ГПК України не передбачають іншого порядку оскарження ухвал у справі про банкрутство, окрім як оскарження до суду апеляційної та/або касаційної інстанції.

Щодо підстав визнання недійним іпотечного договору від 04.06.2007 укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», припинення іпотеки нерухомого майна, припинення обтяження нерухомого майна та визнання недійсним договору застави від 04.06.2007 за № ОД-1/0418/07/827 укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», колегія апеляційної інстанції зазначає, що заява керуючого санацією ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено місцевим господарським судом, 04.06.2007 між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» укладено іпотечний договір, який посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстровано в реєстрі за № 2624, для забезпечення виконання ОСОБА_9 зобовязань за Договором про відкриття кредитної лінії від 04.06.2007 № ОД-1/0419/07/827.

На підставі даного договору було внесено запис до Державного реєстру іпотек № 5068775 та накладено заборону відчуження такого майна, про що внесено запис до Єдиного реєстру заборон №5068573.

Також, між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» укладено договір застави № ОД-1/0418/07/827 від 04.06.2007, для забезпечення виконання ОСОБА_10 зобовязань за Договором про відкриття кредитної лінії №ОД-1/0418/07/827 від 04.06.2007.

Ухвалою попереднього засідання господарського суду Одеської області від 24.03.2011 затверджено реєстр вимог кредиторів ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_5», якою визнано вимоги КС «Перше кредитне товариство» до ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» на суму 3500000 грн. 00 коп. і було включено їх до першої черги задоволення.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 28.04.2011 ухвалу господарського суду Одеської області від 24.03.2011 у справі № 7/355-10-3625 змінено в частині визнання вимог ПАТ АБ «Південний», в іншій частині ухвалу господарського суду Одеської області залишено без змін.

Постанова Одеського апеляційного господарського суду від 28.04.2011 у справі № 7/355-10-3625 не оскаржувалась, та є чинною.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 27.11.2012 виключено з реєстру кредиторських вимог вимоги КС «Перше кредитне товариство» на суму 3500000,00 грн.

Одеський апеляційний господарський суд у постанові від 27.11.2012 по справі № 7/355-10-3625 зазначив, що відповідно до ст. 1 Закону України «Про іпотеку» від 05.06.2003 № 898-IV (зі змінами та доповненнями) іпотека - це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Таким чином, зобовязання, які виникли у ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» перед КС «Перше кредитне товариство», є зобовязаннями майнового, а не грошового характеру, тому включення до реєстру вимог кредиторів вимог КС «Перше кредитне товариство» на суму 3500000 грн. 00 коп. суперечить положенням ст. 1 Закону (№2343-ХІІ).

Отже, Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 27.11.2012 підтверджено факт підписання та чинності іпотечного договору № 2624 та договору застави №ОД-1/0418/07/827 від 04.06.2007, укладених між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», також не скасовано записи з Державного реєстру іпотек № 5068775 та Єдиного реєстру заборон №5068573, якими накладено заборону відчуження майна ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», відповідно до іпотечного договору № 2624 та договору застави №ОД-1/0418/07/827 від 04.06.2007.

Відповідно до частини 1 статті 1 Закону України «Про заставу» застава це спосіб забезпечення зобовязань, якщо інше не встановлено законом.

Згідно із частиною 1 статті 11 Закону України «Про заставу» заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа (майновий поручитель).

Частиною 1 статті 554 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення боржником зобовязання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Відповідно до частини 1 статті 541 Цивільного кодексу України солідарний обовязок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобовязання.

Положеннями статті 543 ЦК України передбачено, що у разі солідарного обовязку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обовязку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо, а солідарні боржники залишаються зобовязаними доти, доки їхній обовязок не буде виконаний у повному обсязі.

Отже, майновий поручитель та основний боржник, зобов'язання якого перед кредитором забезпечені заставою майна, що належить на праві власності майновому поручителю, відповідають перед кредитором солідарно, з особливістю того, що відповідальність майнового поручителя обмежується вартістю предмета застави.

Відтак, у разі невиконання основним боржником зобов'язання, забезпеченого заставою майна майнового поручителя, заставодержатель, як кредитор, вправі вимагати виконання основного зобов'язання як від боржника, так і його майнового поручителя разом, так і від будь-кого з них окремо, а у разі пред'явлення таких вимог до майнового поручителя у справі про банкрутство, останній відповідає в межах взятих на себе зобов'язань перед заставодержателем згідно умов договору застави з відповідним відображенням вимог кредитора - заставодержателя у реєстрі вимог кредиторів та з дотриманням процедури реалізації заставного майна в ході провадження у справі про банкрутство.

При цьому приписи статті 17 Закону (№2343-ХІІ) не дають підстав керуючому санацією, шляхом подання відмови від кредитного договору, для звільнення від основного зобовязання, а згідно з нормами статті 593 ЦК України, статті 17 Закону України «Про іпотеку» та статті 28 Закону України «Про заставу» право застави/іпотеки діє до моменту виконання зобовязання, забезпеченого заставою/іпотекою, у звязку з чим договори застави/іпотеки не можуть бути припинені до моменту повернення кредиту та сплати відсотків за кредитним договором.

Таким чином, місцевий господарський суд вірно зазначив, що відмова керуючого від кредитного договору та договорів застави (іпотеки) як підстава для розірвання договорів в односторонньому порядку може мати місце лише після повернення кредиту та сплати відсотків за користування кредитними коштами до моменту такого повернення.

При цьому, згідно норм ст. 593 ЦК України, ст. 17 ЗУ «Про іпотеку», ст. 28 ЗУ «Про заставу» право застави діє до моменту виконання зобов'язання, забезпеченого заставою. Тобто, до моменту повернення кредиту та сплати відсотків за кредитним договором договори застави/іпотеки не можуть бути припинені, є чинними та такими, що підлягають виконанню.

Отже, зобовязання за іпотечним договором від 04.06.2007 укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» та договором застави від 04.06.2007 за № ОД-1/0418/07/827 не припинилися.

Таким чином, місцевий господарський суд вірно застосував до відносин сторін норми матеріального права та дійшов правильного висновку, що заява керуючого санацією ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» про визнання недійним іпотечного договору від 04.06.2007 укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», припинення іпотеки нерухомого майна, припинення обтяження нерухомого майна та визнання недійсним договору застави від 04.06.2007 за № ОД-1/0418/07/827 укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» задоволенню не підлягає.

Дослідивши матеріали наявні у справі, апеляційний суд робить висновок, що суд першої інстанції дав належну оцінку доказам по справі та виніс законну обґрунтовану ухвалу, яка відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи.

За таких обставин справи, доводи апеляційних скарг засновника ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_5» ОСОБА_6 та ТОВ «Блек сі шіппінг сервіс ЛТД» не спростовують висновку суду першої інстанцій, а тому ухвала Господарського суду Одеської області від 19.10.2016 по справі № 17-7/355-10-3625 в частині, що була предметом апеляційного розгляду, підлягає залишенню без змін, як така, що відповідає нормам матеріального та процесуального права.

Керуючись ст.ст. 99,

101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 19.10.2016 у справі № 17-7/355-10-3625 в частині: визнанні поточних кредиторських вимог ТОВ «АЙС НО» на суму 2759109 грн. 83 коп. до ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія»; відмови у задоволенні заяв засновника ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» ОСОБА_5 за № 3-1589/15 від 25.09.2015 та за № 3-2012/15 від 27.11.2015 про виключення зі складу кредиторів Боржника таких кредиторів: ПАТ АБ «Південний» на суму 22693521 грн. 02 коп.; ТОВ «Винконцерн» на суму 571264 грн. 08 коп.; ПАТ КБ «ПриватБанк» на суму 486904 грн. 38 коп.; відмови у задоволенні заяви керуючого санацією ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» (№3-1857/15) про визнання недійним іпотечного договору від 04.06.2007, укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія», припинення іпотеки нерухомого майна, припинення обтяження нерухомого майна та визнання недійсним договору застави від 04.06.2007 за № ОД-1/0418/07/827, укладеного між КС «Перше кредитне товариство» та ВЗАТ «Великодальницький завод продовольчих товарів «Євдокія» залишити без змін.

Апеляційні скарги засновника ОСОБА_4 закритого акціонерного товариства «Великодальницький завод продовольчих товарів ОСОБА_5» ОСОБА_6 та Товариства з обмеженою відповідальністю «Блек сі шіппінг сервіс ЛТД» залишити без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постановити 15.12.2016.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Туренко В.Б.

Суддя Жеков В.І.