ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" грудня 2016 р.Справа № 915/851/16

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Мишкіної М.А.,

суддів Будішевської Л.О., Таран С.В.

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» - Ферлій А.А. - за довіреністю;

від ОСОБА_2 - ОСОБА_2, ОСОБА_3 - за довіреністю

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс»

на рішення господарського суду Миколаївської області від 11 жовтня 2016 року

по справі №915/851/16

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс»

про визнання недійсними рішення загальних зборів та статуту товариства

Сторони належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

В судовому засіданні 06.12.16р. згідно ст. 85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

04.08.2016р. ОСОБА_2 звернувся до господарського суду Миколаївської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс» (надалі - відповідач, ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», Товариство), в якому просив суд:

- визнати недійсним рішення Загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс», яке оформлене протоколом №16/06-1 від 02.06.2016р.;

- визнати недійсним статут ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» у новій редакції, який був затверджений рішенням Загальних зборів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», оформленим протоколом № 16/06-1 від 02.06.2016р., державну реєстрацію якого було проведено 02.06.2016р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Суперфіним Михайлом Борисовичем (запис № 4010089).

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що він у жодний спосіб не був повідомлений про скликання 02.06.2016р. загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» та про їх порядок денний, внаслідок чого був позбавлений можливості ознайомитися з документами, що внесені до порядку денного (що є прямим порушенням приписів ч.5 ст.61 ЗУ «Про господарські товариства» та пункту 5.7. Статуту Товариства, який діяв на час проведення загальних зборів учасників), не приймав в них участі та не голосував з питань, включених до порядку денного цих зборів. При цьому вказані загальні збори були проведені не в м.Миколаєві, місцем реєстрації та господарської діяльності ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», а також постійним місцем проживання обох учасників товариства, а в місті Києві, що додатково вказує на їх прихований, непрозорий характер та намір усунути позивача від участі в них. ОСОБА_2 ніколи не підписував протокол загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» №16/06-1 від 02.06.2016р., і ніколи, ні в якій формі не надавав своєї згоди на вихід зі складу учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» та на включення до його складу ОСОБА_5, а також не надавав згоди на відчуження іншим особам свої частки в статутному капіталі та не вчиняв жодних дій, спрямованих на таке відчуження. Підписи, які містяться на другій сторінці ксерокопії з копії протоколу №16/06-1 від 02.06.2016р. та ксерокопії з копії заяви про вихід ОСОБА_2 зі складу учасників відповідача, яка була посвідчена 02.06.2016р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Солонець Т.М., вчинені від імені позивача, насправді виконані не ним, а іншою особою, оскільки мають ознаки підробки та відрізняються від його справжнього підпису.

Разом з позовною заявою ОСОБА_2 подав суду першої інстанції заяву про забезпечення позову шляхом:

- заборони суб'єктам державної реєстрації, в тому числі приватним та державним нотаріусам, які здійснюють діяльність на території України, а також державним реєстраторам Центру надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради, вносити будь-які зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо відомостей про ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» (ідентифікаційний код юридичної особи 24056560) та вчиняти щодо нього будь-які реєстраційні дії, у тому числі здійснювати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», що пов'язані зі зміною складу учасників (засновників) товариства та розмірів їх часток в статутному капіталі, розміру статутного капіталу, виходу чи виключення учасників (засновників), зміну особи, що уповноважена вчиняти юридичні дії від імені підприємства (керівника), зміну існуючих чи утворення нових органів управління товариством тощо, шляхом зобов'язання державного реєстратора Центру надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про заборону вчинення реєстраційних дій;

- заборони ТОВу «Ринок-Торг-Сервіс» (ідентифікаційний код юридичної особи 24056560) вчиняти будь-які дії, в тому числі правочини, що спрямовані на самостійне або спільне з іншими особами створення та державну реєстрацію інших юридичних осіб, а також на набуття ним в будь-якій формі корпоративних прав (у вигляді акцій, паїв, часток тощо) стосовно існуючих юридичних осіб.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 09.08.2016р. заяву ОСОБА_2 про вжиття заходів до забезпечення позову задоволено частково:

- заборонено суб'єктам державної реєстрації, в тому числі приватним та державним нотаріусам, які здійснюють діяльність на території України, а також державним реєстраторам Центру надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради, вносити будь-які зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо відомостей про ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» (ідентифікаційний код юридичної особи 24056560) та вчиняти щодо нього будь-які реєстраційні дії, у тому числі здійснювати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», що пов'язані зі зміною складу учасників (засновників) товариства та розмірів їх часток в статутному капіталі, розміру статутного капіталу, виходу чи виключення учасників (засновників), зміну особи, що уповноважена вчиняти юридичні дії від імені підприємства (керівника), зміну існуючих чи утворення нових органів управління товариством тощо;

- заборонено ТОВу «Ринок-Торг-Сервіс» (ідентифікаційний код юридичної особи 24056560) вчиняти будь-які дії, направлені на передачу активів товариства, зокрема, до статутного капіталу інших юридичних осіб, шляхом створення та державної реєстрації інших юридичних осіб, набуття в будь-якій формі корпоративних прав (у вигляді акцій, паїв, часток тощо) стосовно існуючих юридичних осіб.

25.08.2016р. позивач подав господарському суду Миколаївської області клопотання про витребування доказів по справі.

06.09.2016р. ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» подало місцевому господарському суду відзив на позовну заяву, в якому просило відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі, стверджуючи, що позивач приймав участь у загальних зборах, голосував на них, що підтверджується наданими суду нотаріально посвідченими заявою та протоколом.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 11.10.2016р. (суддя Корицька В.О.) позов задоволено - визнано недійсними рішення Загальних зборів ТОВа «Ринок-Торг-Сервіс», які оформлені протоколом №16/06-1 від 02.06.2016р.; визнано недійсним статут Това «Ринок-Торг-Сервіс» у новій редакції, який був затверджений рішенням Загальних зборів ТОВа «Ринок-Торг-Сервіс», оформленим протоколом №16/06-1 від 02.06.2016р., державну реєстрацію якого було проведено 02.06.2016р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Суперфіним Михайлом Борисовичем (запис № 4010089).

Рішення суду обґрунтовано положеннями ч.1 ст.15, ч.1 ст.16,ч.4 ст.98 ЦК України, ч.2 ст.20, ст.167 ГК України, ч.1 ст.60 ЗУ «Про господарські товариства», п.5.7 Статуту ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», роз'яснення, які містяться у п.2.12 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016р., п.18 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008р. та вмотивовано тим, що позивачем категорично заперечується факт його повідомлення про проведення загальних зборів 02.06.2016р., факт його виїзду у цей день до м. Києва, факт його присутності на зборах та підписання протоколу загальних зборів № 16/06-1 від 02.06.2016р., а також факт складання та підписання заяви від 02.06.2016р. про вихід зі складу учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», про що він зазначив у нотаріально посвідченій заяві від 10.10.2016р. Відповідачем жодних доказів в підтвердження належного повідомлення позивача про час і місце проведення зборів 02.06.2016р. та їх порядку денного суду не надано. Судом неодноразово витребовувались у відповідача оригінал протоколу загальних зборів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» №16/06-1 від 02.06.2016р. та оригінал заяви ОСОБА_2 про вихід зі складу учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс»; вказані документи відповідачем суду не надані.

Суд критично поставився до невиконання відповідачем вимог ухвал суду щодо надання вищезазначених оригіналів документів, що унеможливило проведення почеркознавчої експертизи. Отже вимога позивача про визнання недійсним рішення Загальних зборів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», яке оформлене протоколом № 16/06-1 від 02.06.2016 року, є обґрунтованою та підлягає задоволенню. Оскільки вимога про визнання недійсним статуту ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» у новій редакції, є похідною від першої вимоги, вона також підлягає задоволенню.

Не погодившись з рішенням суду від 11.10.2016р., ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» зазначає, що не погоджується з оскаржуваним рішенням, вважає його незаконним, необґрунтованим, винесеним з порушенням та неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, та таким що підлягає скасуванню виходячи з наступного:

- розгляд всіх питань порядку денного зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» від 02.06.2016р. був зумовлений та стосувався наслідків подання самим ОСОБА_2 заяви від 02.06.2016р. про вихід позивача зі складу засновників товариства та відступлення ним частки в статутному капіталі. Отже порядок скликання, проведення та формування порядку денного зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» повністю відповідав ч.5 ст.61 ЗУ «Про господарські товариства» та узгоджувався з приписами п.5.7 Статуту товариства (в редакції чинній на момент проведення зборів). Відтак, твердження позивача про порушення порядку скликання, проведення зборів учасників та формування порядку денного є помилковими;

- з матеріалів справи убачається, що ініціатором призначення проведення зборів та особою, яка формувала порядок денний цих зборів, був сам позивач, оскільки на розгляд зборів виносились питання, які стосувались оформлення волевиявлення позивача щодо його виходу зі складу засновників Товариства від 02.06.2016р. Відтак, позивач був обізнаний та підготовлений до прийняття рішень з питань його виходу зі складу засновників та переоформлення його частки в статутному капіталі на третю особу, відповідно до його волевиявлення;

- щодо твердження позивача про порушення порядку скликання спірних зборів в частині їх проведення не за місцем державної реєстрації товариства та його учасників, то чинне законодавство України та норми Статуту товариства не містять обмежень щодо місця проведення загальних зборів учасників;

- позивач не надав жодних належних та допустимих доказів свого твердження про відсутність на зборах засновників 02.06.2016р. та не спростував факт підписання і нотаріального посвідчення заяви від 02.06.2016р. - ці твердження не відповідають дійсності.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.11.2016р. прийнято апеляційну скаргу ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» до провадження та призначено її розгляд у судовому засіданні.

01.12.2016р. ОСОБА_2 подав суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу, в якому просив залишити оскаржене рішення без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

В засіданні суду апеляційної інстанції представник скаржника підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

ОСОБА_2 та його представник заперечували проти доводів та вимог апеляційної скарги з підстав законності та обґрунтованості оскарженого рішення.

Відповідно до ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення позивача та представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для її задоволення виходячи із наступного.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в ході апеляційного розгляду, що відповідно до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс», який був зареєстрований виконавчим комітетом Миколаївської міської ради 18.02.2008р. за №2010089, а також витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №, сформованого щодо ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» станом на 04.05.2016р., ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» (ідентифікаційний код юридичної особи 24056560) зареєстровано 19.03.2003р.; його засновниками є:

- ОСОБА_7, розмір частки у статутному капіталі - 50%, що еквівалентна сумі 39 250,00грн.,

- ОСОБА_2, розмір частки у статутному капіталі - 50%, що еквівалентна сумі 39 250,00грн.

В матеріалах справи міститься копія з нотаріально посвідченої копії протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» №16/06-1 від 02.06.2016р., в якому зазначено наступне.

На загальних зборах учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» 02.06.2016р. (що проводились у м.Києві) були присутні:

-ОСОБА_2 - учасник, якому належить 50% голосів;

- ОСОБА_8, представник учасника ОСОБА_7,який діє на підставі довіреності від 02.06.2016р., посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Маринець О.С. зареєстрованої в реєстрі за №547 - якому належить 50 % голосів.

Всього присутні 100 % Учасників (Засновників) Товариства- 100 голосів.

Кворум сформовано.

Збори повноважні вирішувати всі питання порядку денного.

ЗАПРОШЕНІ:

- ОСОБА_10

- ОСОБА_5

На початку зборів одноголосно були обрані: Голова зборів - ОСОБА_8. Секретар зборів - ОСОБА_5.

Представником учасника ОСОБА_11 - ОСОБА_8 запропоновано загальним зборам включити питання до порядку денного та сформувати його в наступній редакції:

ПОРЯДОК ДЕННИЙ:

1. Про зміну складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок- Торг-Сервіс» та перерозподіл часток між учасниками.

2. Про переобрання керівних органів та внесення змін до відомостей про виконавчий орган Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс» щодо обмежень представництва від імені юридичної особи.

3. Про затвердження змін та нової редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс».

4. Організаційні питання.

Голосували: "ЗА" - одноголосно. Рішення прийнято. Порядок денний сформовано.

Обговоривши питання порядку денного, загальні Збори засновників (учасників)

ПОСТАНОВИЛИ:

1. Ввести ОСОБА_5 до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс» з часткою в статутному капіталі, що еквівалентна сумі 39 250,00 (тридцять дев'ять тисяч двісті п'ятдесят) гривень.

Вивести ОСОБА_2 із складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс», за власним бажанням згідно поданої заяви та відступленням належної йому частки статутного капіталу товариства в розмірі 50 (п'ятидесяти) відсотків на користь ОСОБА_5 і відмовою скористатися переважним правом її придбання ОСОБА_7, і вважати моментом його виходу із складу учасників Товариства дату державної реєстрації змін до Статуту Товариства, здійсненої на підставі цього рішення. Перерозподілити частки пропорційно вартості вкладів учасників, а саме: учаснику товариства ОСОБА_7 належить частка в розмірі 50 (п'ятдесят) %, що складає 50 часток та відповідає сумі в 39 250.00 (тридцять дев'ять тисяч двісті п'ятдесят) гривень; учаснику товариства ОСОБА_5 належить частка в розмірі 50 (п'ятдесят) %. що складає 50 часток та відповідає сумі 39 250,00 (тридцять дев'ять тисяч двісті п'ятдесят) гривень.

2. Обрати ОСОБА_10 на посаду директора Товариства ч обмеженою відповідальністю «Ринок-Торг-Сервіс». надав йому право першого підпису, та обмежити повноваження щодо представництва від імені Товариства, підписання без довіреності від імені Товариства угод, контрактів та інших юридичних актів, управління та розпорядження активами Товариства /у тому числі грошовими коштами/, вартість яких не перевищує 10 000 000,00 (десять мільйонів) гривень.

3. Затвердити зміни і статут ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» у новій редакції, зареєструвати їх згідно чинного законодавства;

4. Обов'язки з виконання всіх необхідних дій, пов'язаних з реєстрацією вказаних рішень згідно вимог чинного законодавства, покласти на ОСОБА_10.

Голосували: «ЗА» - одноголосно (по всім питанням порядку денного). Рішення прийнято.

На копії протоколу наявні підписи від імені ОСОБА_8, ОСОБА_2 та ОСОБА_5 Також протокол підписаний ОСОБА_8 як головою зборів та ОСОБА_5 як секретарем зборів.

Державна реєстрація прийнятих вказаними зборами змін до статуту ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» у вигляді його нової редакції була проведена 02.06.2016р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Суперфіним Михайлом Борисовичем (запис № 4010089), що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 09.06.2016р.

Звертаючись до суду з позовом по даній справі, ОСОБА_2 наполягав, що він не був повідомлений про скликання 02.06.2016р. Загальних зборів учасників Товариства та про їх порядок денний, не приймав в них участі та не голосував з питань, включених до порядку денного цих зборів. Позивач ніколи не підписував протокол загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» № 16/06-1 від 02.06.2016р. і ніколи не надавав своєї згоди на вихід зі складу учасників Товариства та на включення до його складу ОСОБА_5 (не складав відповідної нотаріально посвідченої заяви 02.06.2016р.), а також не надавав згоди на відчуження іншим особам свої частки в статутному капіталі та не вчиняв жодних дій, спрямованих на таке відчуження. Підписи, які містяться на другій сторінці ксерокопії з копії протоколу №16/06-1 від 02.06.2016р. та ксерокопії з копії заяви про вихід ОСОБА_2 зі складу учасників Товариства, яка була посвідчена 02.06.2016р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Солонець Т.М., вчинені від імені позивача, насправді виконані не ним, а іншою особою, оскільки мають ознаки підробки та відрізняються від його справжнього підпису.

З цього позивач робить висновок, що відповідачем вчинено істотне порушення його корпоративних прав як учасника Товариства, визначених ст.10 ЗУ «Про господарські товариства».

Згідно із ч.1 ст.15, ч.1 ст.16 ЦК України, ч.2 ст.20 ГК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Засновники суб'єктів господарювання мають права на звернення до суду з позовом про визнання недійсними корпоративних актів, якими зачіпаються права та охоронювані законом інтереси цієї особи як учасника господарської організації.

Відповідно до ч.1 ст.167 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом. Учасник товариства не має права голосу при вирішенні загальними зборами товариства питань щодо вчинення з ним правочину та щодо спору між ним і товариством. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Згідно із п.5.7 Статуту ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» (в редакції 2008 року) позачергові загальні збори учасників скликаються головою Зборів у разі неплатоспроможності Товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси Товариства в цілому. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються простою поштовою карткою з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до роз'яснень, які містяться у п.2.12 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016р. «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи не є правочинами у розумінні статті 202 ЦК України. До цих рішень не можуть застосовуватися положення статей 203 та 215 ЦК України, які визначають підстави недійсності правочину, і, відповідно, правові наслідки недійсності правочину за статтею 216 ЦК України. Зазначені рішення є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Матеріали справи не містять доказів дотримання ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» порядку скликання загальних зборів Товариства, встановлених ч.4 ст.98 ЦК України та п.5.7 Статуту

ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» - повідомлення учасників Товариства про проведення загальних зборів 02.06.2016р. за 30 днів до скликання загальних зборів.

Крім того, відповідно до ч.5 ст.60 ЗУ «Про господарські товариства» голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» не надано суду книгу протоколів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», в якій би був зафіксований факт проведення 02.06.2016р. Загальних зборів учасників Товариства.

Разом з цим, відповідачем не пояснено, яким сам чином скликались загальні збори на 02.06.2016р., у який спосіб, інший, ніж передбачений статутом, повідомлялись учасники ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» ОСОБА_7 та ОСОБА_2, про їх проведення 02.06.2016р., місце їх проведення (м.Києв) та адресу, за якою вони відбудуться, адже загальні збори учасників згідно протоколу від 02.06.2016р. відбулись не за місцезнаходженням Товариства та зареєстрованим місцем проживання учасників.

Відповідно до ст.60 ЗУ «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» не надало доказів проведення реєстрації учасників Товариства, які брали участь у зборах 02.06.2016р., а саме - переліку учасників, підписаного головою та секретарем зборів, що надає можливість визначитись із тим, чи дійсно ОСОБА_2 приймав участь у загальних зборах учасників 02.06.2016р.

Крім того, колегія суддів звертає увагу на те, що секретарем зборів був обраний ОСОБА_5, який станом на 02.06.2016р. приймав участь у зборах як запрошена особа, статусу учасника Товариства не набув, а отже не міг бути обраним секретарем загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс».

В матеріалах справи наявна копія нотаріально посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Солонець Т.М. заяви ОСОБА_2, адресованої Загальним зборам учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» в якій зазначено, що ОСОБА_2, учасник ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» повідомляє про вихід зі складу Учасників ТОВ та про те, що він відступив належну йому частку у розмірі 50 (п'ятдесят) % статутного капіталу Товариства. що становить 39250 (тридцять дев'ять тисяч двісті п'ятдесят) гривень 00 коп. на користь ОСОБА_5, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1, податковий номер НОМЕР_1. Відступлення вказаної частки статутного капіталу Товариства здійснено з дотриманням змог чинного законодавства щодо процедури їх юридичного оформлення. Дана заява є документом який підтверджує перехід права власності на частку в статутному капіталі ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» та перехід прав власності на часину корпоративних прав до ОСОБА_5. Майнових чи інших претензій до ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», пов'язаних із участю у цьому Товаристві чи у зв'язку із виходом із нього, не має.

Згідно із ч.ч.1-3 ст.147 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі. Частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише у тій частині, в якій її уже сплачено.

Відповідно до ч.1 ст.148 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, заявивши про це не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом. Справжність підпису на заяві про вихід з товариства підлягає нотаріальному засвідченню.

Відповідно до ст.53 ЗУ «Про господарські товариства» учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі. Частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише в тій частині, в якій її уже сплачено. У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Згідно із ч.4 ст.17 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» (в редакції, чинній станом на 02.06.2016р.) для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до установчих документів юридичної особи, подаються такі документи: заява про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі; примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміни, що вносяться до Єдиного державного реєстру, крім внесення змін до інформації про кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) юридичної особи, у тому числі кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) її засновника, якщо засновник - юридична особа, про місцезнаходження та про здійснення зв'язку з юридичною особою; примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) протоколу засідання керівного органу громадського формування, на якому відповідно до установчого документа було скликано засідання вищого органу управління, - у разі державної реєстрації змін до відомостей про громадське формування; документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення відповідно до статуту громадського формування про внесення змін до Єдиного державного реєстру, - у разі державної реєстрації змін до відомостей про громадське формування; відомості про керівні органи громадського формування (ім'я, дата народження керівника, членів інших керівних органів, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), посада, контактний номер телефону та інші засоби зв'язку) - у разі внесення змін до складу керівних органів; документ, що підтверджує реєстрацію іноземної особи в країні її місцезнаходження (витяг із торговельного, банківського, судового реєстру тощо), - у разі змін, пов'язаних із входженням до складу засновників юридичної особи іноземної юридичної особи; документ про сплату адміністративного збору - у випадках, передбачених статтею 36 цього Закону; установчий документ юридичної особи в новій редакції - у разі внесення змін, що містяться в установчому документі; примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) передавального акта - у разі внесення змін, пов'язаних із внесенням даних про юридичну особу, правонаступником якої є зареєстрована юридична особа; примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про вихід із складу засновників (учасників) та/або заява фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників), та/або договору, іншого документа про перехід чи передачу частки засновника (учасника) у статутному (складеному) капіталі (пайовому фонді) юридичної особи, та/або рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про примусове виключення із складу засновників (учасників) юридичної особи або ксерокопія свідоцтва про смерть фізичної особи, судове рішення про визнання фізичної особи безвісно відсутньою - у разі внесення змін, пов'язаних із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи.

Виходячи із викладеного, відступлення частки у статутному капіталі ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» шляхом відступлення цієї частки іншій особі позивачем мало відбутися шляхом укладення цивільно-правової угоди (зокрема, купівлі-продажу частки) між ОСОБА_2 та ОСОБА_5, існування якої позивач заперечує, як і своє воєвиявлення на таке відступлення, посвідчене заявою від 02.06.2016р., складеною від його імені та посвідченої нотаріально.

Матеріали справи не містять та відповідачем не надано доказів, у який спосіб було здійснено відступлення частки ОСОБА_2 на користь ОСОБА_13; ОСОБА_2 ж категорично заперечує сам факт написання вищезазначеної заяви від 02.06.2016р. та його присутність на загальних зборах учасників Товариства 02.06.2016р.

Отже в даному випадку не дотримана процедура відступлення ОСОБА_2 належної йому частки у ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» на користь ОСОБА_5, про що докладно зазначив представник позивача у письмових поясненнях у матеріалах справи (а.с.179-184), з правовою позицією якого колегія суддів повністю погоджується.

Крім того, зважаючи на ту обставину, що у заяві ОСОБА_2 від 02.06.2016р. відсутня дата, з якої ОСОБА_2 вважає себе учасником, який вийшов з Товариства, Загальні збори учасників Товариства з приводу розгляду питання виходу ОСОБА_2 з учасників Товариства мали бути відбутись не раніше 02.07.2016р. (через місяць після написання заяви ОСОБА_2.), адже інший строк відповідного повідомлення учасника про відступлення частки (продажу) Статутом Товариства (в редакції 2008р.) не встановлений. Навіть у разі наявності такого повідомлення та за умови зафіксованої у будь-який спосіб відмови іншого учасника від купівлі частки зі спливом 1 місяця з дня повідомлення частка ОСОБА_2 могла бути відчужена третій особі.

За таких обставин, на загальних зборах, оформлених протоколом від 02.06.2016р. вирішено питання зміни складу учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», змін до Статуту та затвердження нової редакції Статуту Товариства з істотним порушенням вимог ст.148 ЦК України, ст.53 ЗУ «Про господарські товариства».

Згідно із ч.1 ст.32, ч.1 ст.33 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст.36 ГПК України письмовими доказами є документи і матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору. Письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього. Оригінали документів подаються, коли обставини справи відповідно до законодавства мають бути засвідчені тільки такими документами, а також в інших випадках на вимогу господарського суду.

В обґрунтування заперечень проти позову ОСОБА_2 відповідачем було подано суду копію нотаріально посвідченої копії заяви ОСОБА_2 від 02.06.2016р. про вихід зі складу учасників Товариства та копію нотаріально посвідченої копії протоколу Загальних зборів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» від 02.06.2016р. в якому зазначено, що позивач приймав участь у вищезазначених зборах та міститься підпис ОСОБА_2 на протоколі.

В засіданні суду апеляційної інстанції 06.12.2016р. судом оглянуто нотаріально посвідчені копії заяви ОСОБА_2 та протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс»; оригінали даних документів суду не надані. На запитання суду представник відповідача пояснив, що оригінали у Товариства відсутні.

Позивач категорично заперечує проти написання заяви про вихід з учасників Товариства та свою участь у загальних зборах учасників 02.06.2016р., про що останнім зазначено у позовній заяві та письмових поясненнях по справі, а також залучено до матеріалів справи оригінал відповідної нотаріально посвідченої приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Грищенко Л.А. заяви ОСОБА_2 від 10.10.2016р.

Відповідно до роз'яснень, які містяться у п.2.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії (стаття 36 ГПК). Якщо документи, які мають значення для правильного вирішення спору, і підписи на них виготовлені стороною за допомогою будь-яких технічних засобів, то такі документи повинні прийматись господарським судом як письмові докази, досліджуватись та оцінюватись за загальними правилами ГПК. Копії, які видаються органами державної влади України, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами, організаціями та їх об'єднаннями усіх форм власності, повинні бути засвідчені з додержанням вимог пункту 5.27 Національного стандарту України "Державна уніфікована система організаційно-розпорядчої документації. Вимоги до оформлення документів. ДСТУ 4163-2003", затвердженого наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 07.04.2003 N 55, а разі якщо інструкціями з діловодства, які діють у відповідних органах, підприємствах, установах і організаціях, установлено додаткові вимоги щодо оформлення копій, - також і цих вимог. Правила нотаріального засвідчення копій документів встановлюються чинним законодавством. У разі невідповідності наданих суду копій документів згаданим вимогам вони не вважаються належними і допустимими доказами і не беруться судом до уваги у вирішенні спору. Подані сторонами копії документів, виготовлені з використанням технічних засобів (фотокопії тощо), засвідчуються підписом особи, яка їх виготовила або яка перевірила їх на відповідність оригіналам, із зазначенням її прізвища, ініціалів та посади (якщо вона є посадовою особою) та з прикладенням печатки (за її наявності). Якщо подані копії документів, у тому числі виготовлені з використанням технічних засобів, викликають сумніви, господарський суд може витребувати оригінали цих документів, у тому числі для огляду в судовому засіданні з наступним поверненням цих оригіналів особі, яка їх подала. Для перевірки достовірності поданих суду документів може бути призначено судову експертизу. У випадку коли копії документів не засвідчені належним чином, але господарським судом при дослідженні витребуваних оригіналів документів з'ясовано відповідність копій цим оригіналам, то суд долучає копії до матеріалів справи, зазначивши про таку відповідність в описовій частині рішення або в ухвалі, якою закінчується розгляд справи. Якщо одним з учасників судового процесу подано засвідчені ним копії документів, а інший з цих учасників заперечує відповідність їх оригіналам, то господарський суд зобов'язаний витребувати такі оригінали для огляду у особи, яка їх подала.

Згідно із ч.1 ст.41 ГПК України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Відповідачем не було надано суду оригіналів заяви ОСОБА_2 від 02.06.2016р. про вихід зі складу учасників Товариства та протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» від 02.06.2016р.

Як вбачається з матеріалів справи, місцевий господарський суд під час розгляду позовної заяви ОСОБА_2 ухвалою від 08.08.2016р. зобов'язав ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» надати суду оригінал заяви ОСОБА_2 від 02.06.2016р. а також оригінал протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» №16/06-01 від 02.06.2016р.

Відповідачем вимоги ухвали суду від 08.08.2016р. виконані не були.

Крім того, ухвалою суду першої інстанції від 26.08.2016р.:

- зобов'язано приватного нотаріуса Солонець Тамару Миколаївну надати суду оригінал заяви ОСОБА_2 про вихід зі складу учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», посвідченої 02.06.2016р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Солонець Т.М. за реєстровим № 502, з оригінальним підписом особи, від імені якої вчинялась вказана заява.

- зобов'язано приватного нотаріуса Суперфіна Михайла Борисовича надати суду оригінали документів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», які використовувались для проведення 02.06.2016р. реєстрації змін у складі учасників та керівництва Товариства, запис №4010089, у тому числі оригінал протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» №16/06-1 від 02.06.2016р., оригінал заяви ОСОБА_2 про вихід зі складу учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», посвідченої 02.06.2016р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Солонець Т.М. за реєстровим №502, з оригінальним підписом особи, від імені якої вчинялась вказана заява.

- зобов'язано Виконком Миколаївської міської ради надати суду оригінали документів, які містяться в реєстраційній справі ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», та надійшли до Виконкому після 02.06.2016р. і зберігаються в реєстраційній справі, зокрема оригінал протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» №16/06-1 від 02.06.2016р., оригінал заяви ОСОБА_2 про вихід зі складу учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», посвідченої 02.06.2016р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Солонець Т.М. за реєстровим №502, з оригінальним підписом особи, від імені якої вчинялась вказана заява.

05.09.2016р. на адресу суду першої інстанції надійшов лист Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Солонець Т.М. в якому остання повідомила, що вона не має можливості виконати вимоги ухвали суду від 26.08.2016р., оскільки діюче законодавство та порядок вчинення нотаріальних дій не вимагає зберігати в справах приватного нотаріуса примірників оригіналів заяв з засвідченням справжності підпису.

Виконавчий комітет Миколаївської міської ради листом №02.10.01-08/547/16 від 06.09.2016р. повідомив суд про те, що державна реєстрація змін до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань щодо відповідача була проведена на підставі нотаріально засвідчених копій протоколу Загальних зборів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» №16/06-1 від 02.06.2016р. та заяви ОСОБА_2 про вихід зі складу учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», оригінали запитуваних документів у Виконкому відсутні.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 06.09.2016р. вдруге зобов'язано приватного нотаріуса Суперфіна Михайла Борисовича та Виконком Миколаївської міської ради надати суд документи, зазначені в ухвалі суду від 26.08.2016р.

27.09.2016р. представником ОСОБА_2 подані суду першої інстанції письмові пояснення, до яких долучена, в тому числі, копія наказу Головного територіального Управління юстиції у м. Києві № 457/6 від 25.07.2016р., відповідно до якого припинено нотаріальну діяльність приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Суперфіна М.Б., зобов'язано його здійснити всі необхідні дії, передбачені чинним законодавством України, пов'язані із припиненням нотаріальної діяльності, в тому числі протягом одного місяця з дня одержання копії наказу передати до Київського державного нотаріального архіву всі документи нотаріального діловодства та архіву.

Ухвалою суду першої інстанції від 28.09.2016р. суд зобов'язано Київський державний нотаріальний архів надати суду з нотаріального діловодства та архіву приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Суперфіна М.Б. вищезазначені оригінали документів.

Київським державним нотаріальним архівом оригінали запитуваних документів суду надані не були, незважаючи на одержання ухвали суду.

Отже судом першої інстанції здійснені усі процесуальні дії, спрямовані на отримання оригіналів документів, копії яких містяться в матеріалах справи; не надання цих документів призвело до неможливості призначення по справі почеркознавчої експертизи, на вирішення якої можливо б було поставити питання щодо справжності підпису ОСОБА_2 на нотаріально посвідченій заяві від 02.06.2016р. та протоколі Загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» 02.06.2016р.

Враховуючи вищевикладене, оцінивши доводи сторін, докази та обставини справи у сукупності, враховуючи те, що усі три події - складання ОСОБА_2 нотаріально посвідченої заяви, проведення Загальних зборів учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» та проведення державної реєстрації змін до Статуту Товариства відбулись в один день - 02.06.2016р.; приймаючи до уваги ненадання відповідачем та іншими установами суду оригіналів заяви позивача та протоколу Загальних зборів учасників №16/06-1, обставину заперечення позивача щодо підписання заяви про вихід зі складу учасників Товариства та присутності на Загальних зборах учасників (02.06.2016р. він перебував у м.Миколаєві, а не у м.Києві, де відбулись Загальні збори), а також встановлені порушення вимог законодавства, суд апеляційної інстанції вважає цілком правомірним та обґрунтованим висновок суду першої інстанції про обґрунтованість та підставність позовних вимог ОСОБА_2 в частині визнання недійсним спірного рішення загальних зборів учасників, та, як наслідок - їх задоволення.

Також суд апеляційної інстанції погоджується із висновком місцевого господарського суду про те, що оскільки вимога ОСОБА_2 про визнання недійсним статуту ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» у новій редакції, який був затверджений рішенням Загальних зборів ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», оформленим протоколом №16/06-1 від 02.06.2016р., державну реєстрацію якого було проведено 02.06.2016р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Суперфіним Михайлом Борисовичем (запис № 4010089), є похідною від першої вимоги, вона також підлягає задоволенню.

Доводи апеляційної скарги ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» колегія суддів відхиляє з огляду наступного.

Згідно із пунктами 1-4 Глави 7 «Витребування відомостей і документів, необхідних для вчинення нотаріальної дії» розділу І «Загальні положення» Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України №296/5 від 22.02.2012р. відповідно до статті 46 Закону нотаріус має право витребувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальних дій. Такі відомості та (або) документи повинні бути подані в строк, визначений нотаріусом. Цей строк не може перевищувати одного місяця. Неподання відомостей та документів на вимогу нотаріуса є підставою для відкладення, зупинення вчинення нотаріальної дії або відмови у її вчиненні. Документи, на підставі яких вчинено нотаріальну дію, та документи або копії (витяги) з них, необхідні для вчинення нотаріальної дії, обов'язково долучаються до примірника правочину, свідоцтва тощо, які залишаються у справах нотаріуса. У разі коли державну реєстрацію права власності на нерухоме майно відповідно до закону проведено без видачі документа, що посвідчує таке право, нотаріальна дія щодо такого майна вчиняється на підставі інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, отриманої шляхом безпосереднього доступу до нього. Така інформація долучається до примірника правочину, свідоцтва тощо, які залишаються у справах нотаріуса. Оригінали документів (наприклад, відповідні свідоцтва про факт державної реєстрації актів цивільного стану - про народження, шлюб, смерть, установчі документи (статути, положення, засновницькі договори тощо)) повертаються особам, що їх подали, а у нотаріуса залишаються їх копії (фотокопії) або витяги з таких документів. Копії (фотокопії) або витяги необхідних документів подаються заінтересованими особами або на їх прохання виготовляються нотаріусом чи іншим працівником нотаріальної контори або особою, яка перебуває у трудових відносинах з нотаріусом.

Колегія суддів критично ставиться до тверджень представника ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» щодо того, що оригінали заяви ОСОБА_2 та протоколу Загальних зборів учасників Товариства від 02.06.2016р. наразі знаходяться у ОСОБА_5, оскільки заява ОСОБА_2 адресована Загальним зборам учасників ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс», а отже як вищезазначена заява так і протокол Зборів учасників Товариства від 02.06.2016р. повинні зберігатись у ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс».

Посилання скаржника на те, що Загальні збори учасників Товариства 02.06.2016р. були проведені за ініціативи самого позивача з приводу його нотаріально посвідченої заяви про вихід з учасників Товариства не спростовують порушення відповідачем порядку скликання та проведення загальних зборів учасників, встановлених ч.4 ст.98 ЦК України та п.5.7 Статуту ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс».

За переконанням суду апеляційної інстанції, правова позиція відповідача по даній справі не підкріплена належними та допустимими доказами - оригіналами оспорюваних позивачем документів (заяви, протоколу), наявність нотаріально засвідчених фотокопій цих доказів не усуває цієї прогалини у доказовій базі, оскільки позбавляє суд можливості з достовірністю зробити висновки щодо волевиявлення ОСОБА_2 та обставини його присутності на зборах 02.06.2016р. протилежні, ніж ті, на яких наполягає позивач.

Сукупність обставин, встановлених судом першої та апеляційної інстанції, з урахуванням допущених порушень чинного законодавства ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» утворює підґрунтя для висновку про обґрунтованість та законність позовних вимог ОСОБА_2 та необхідність їх задоволення.

Інші доводи апеляційної скарги ТОВ «Ринок-Торг-Сервіс» не свідчать про неправильність висновків місцевого господарського суду та підставою для скасування рішення слугувати не спроможні як окремо, так і у своїй сукупності.

На підставі вищевикладеного, колегія суддів дійшла висновку, що оскаржуване рішення господарського суду Миколаївської області від 11.10.2016р. відповідає обставинам справи та нормам чинного законодавства, відтак - залишається без змін.

Керуючись ст.ст.99, 101-103, 105 ГПК України, колегія суддів ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Миколаївської області від 11.10.2016р. по справі №915/851/16 залишити без змін.

Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 12.12.2016р.

Головуючий суддя Мишкіна М.А.

Суддя Будішевська Л.О.

Суддя Таран С.В.